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RESUMEN DERECHO ADMINISTRATIVO DerAdministrativo Ult
RESUMEN DERECHO ADMINISTRATIVO DerAdministrativo Ult
Curso: 4 Ao
Materia: Derecho Administrativo
Profesor: Dr. Julio Pablo Comadira
Ao Acadmico: 2011
Alumno: CRISTIAN LUIS CASERES
El estado, para cumplir su fin de BIEN COMUN, asume historicamente diversos cometidos a los que procura satisfacer
mediante actos jurdicos y operaciones materiales. Esa actividad la realiza a travs de sus poderes: legislativo, judicial y
administrativo .La causa final de estos rganos es desarrollar su actividad a fin del bien comn. El rgimen de cada funcin
jurdica responde a distintos criterios: Teleolgicos: se refiere al modo de relacin inmediata o mediata ente poder atribuido y
el fin de bien comn. Orgnicos: segn los datos polticos que determinan la conformacin del rgano que acta:
representacin popular, independencia, imparcialidad, etc. Formales: segn el procedimiento de actuacin del rgano.
Materiales: segn la ndole general o individual del acto. En nuestro ordenamiento la funcin legislativa se cumple por el
poder legislativo y se expresa en el acto estatal LEY, articulo 84 CN, sea general o particular. Se desarrolla con arreglo al
procedimiento fijado para la formacin y sancin de leyes. (criterio teleolgico, subjetivo, formal, porque toma en cuenta el
fin, el sujeto y el procedimiento).
La funcin jurisdiccional la realiza el poder judicial y sus rganos y el acto se traduce en SENTENCIA. Reconoce como
objeto la decisin individual de conflictos ente partes, por medio del procedimiento dado pro el Art. 75, inc 12. Entonces
tenemos un criterio teleolgico, subjetivo, formal, material.
Mediante la funcin administrativo el estado satisface el BIEN COMUN, concretando los mandatos legislativos,
judiciales o constitucionales a travs de una estructura orgnica, jerrquica que acta pro un procedimiento dirigido a
garantizar la legalidad y eficacia del actuar Adm. La mayor parte de la funcin Adm. en nuestro ordenamiento la cumple el
poder ejecutivo y los dems rganos cuando no asumen condicin legislativa o jurisdiccional.
Se considera FUNCION ADMINISTRATIVA a toda actividad cumplida por la adm. Centralizada y descentralizada,
cumplidas por medio de procedimientos que garantizan la legalidad y eficacia del accionar de los rganos pertinentes. El
derecho administrativo no se aplica con exclusividad. Definicin: rama de la ciencia del derecho que tiene por objeto de
estudio a las normas o principios que regulan el ejercicio de la funcin administrativa y el control judicial de sta. La
caracterstica central del rgimen jco de la funcin adm. Y del derecho adm. Es su EXHORBITANCIA, que concibe al derecho
adm como un instrumento equilibrado orientado no solo a la proteccin de los intereses individuales sino tambin a la
preservacin de las prerrogativas pblicas
Un sector de la doctrina rechaza toda posibilidad de reconocer que el PE pueda ejercer las funciones propias de los
jueces, a tenor del art. 109 CN que dice que el PE no pueden ningn caso ejercer las funciones judiciales. Por otro lado se
trato de trasladar el esquema francs. Diversas opiniones: Bielsa limit el reconocimiento de la jurisdiccin adm a ciertos
supuestos propios de la materia contencioso adm., es decir, el conflicto ente la adm. Y el administrado.
Bosch admiti la existencia de una unidad funcional jurisdiccional conformada por el proceso en primera instancia en sede
adm. Y una segunda instancia ante la justicia.
2.2.1. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La jurisprudencia de la Corte Suprema siempre
admiti la existencia de cierta competencia jurisdiccional en las autoridades adm.
Por ejemplo en la causa Parry, la corte expreso la admisibilidad de que ciertos tipos de negocios sean juzgados pro
funcionarios y con ciertas formalidades. Tambin el alto tribunal permite anular o revocar una decisin sobre hechos
controvertidos si fuere irrazonable y se apoya en potestades constitucionales. Fue en el caso Fernndez Arias en donde la
Corte precis los alcances de potestades jurisdiccionales a rganos adm.
La Corte resolvi que en casos como el que juzgaba, control suficiente implicaba : reconocimiento a los litigantes del
derecho a recurrir ante los jueces ordinarios, negacin a los tribunales adm. de dictar resoluciones finales de hechos y
derecho controvertidos, con excepcin en los supuestos en que los interesados elijan la va administrativa, cuando pueda
elegirse. Cmo puede sintetizarse la actual situacin jurisprudencial en materia de funciones jurisdiccionales de la adm.
Publica? Sigue vigente el criterio de reconocer legitimidad al otorgamiento de funciones jurisdiccionales a rganos adm.,
siempre que: El otorgamiento por parte de la ley, se justifique tal otorgamiento, haya garantas formales de independencia e
imparcialidad para los integrantes del rgano adm.
Un control judicial suficiente que necesita de: Naturaleza del derecho individual invocado, ndole y magnitud de los
intereses pblicos comprometidos, carcter de la organizacin adm establecida para garantizarlos y complejidad de la
materia sobre la que verse la funcin.
El articulo 42 de la CN como habilitante de una jurisdiccin administrativa de base constitucional: Artculo 42- Los
consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud,
seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato
equitativo y digno. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa
de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la
calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios. La
legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los
servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y
usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control. La cuestin sobre las facultades jurisdiccionales de la
administracin deben resolverse desde la teora general de las funciones jurdicas. Solo a partir de la reforma del 94 es
posible aceptar la existencia de un Tribunal administrativo con base constitucional expresa.
3.1. Prerrogativas estatales. Son prerrogativas sustanciales de la adm. Publica: creacin unilateral y presuncin de
legitimidad de sus actos, ejecutoriedad de estos, potestad de volver sobre ellos si son inoportunos o ilegtimos, rgimen
privilegiado de contratos y bienes.
3.2. Garantas individuales. Son prerrogativas procesales: el agotamiento de la instancia adm. previa la demanda judicial,
plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el estado, mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas
procesales, incomparecencia personal de determinado funcionarios ene l juicio contencioso adm., efectos declarativos de la
sentencia, rgimen especial de ejecucin de las sentencias que condenan al estado a dar sumas de dinero, posibilidad de
demandar la invalidez de sus actos. Son garantas sustanciales del administrado el ppio de juridicidad, la propiedad, la
igualdad, la razonabilidad del actuar administrativo, el acceso a la justicia, responsabilidad del estado y sus funcionarios. Son
garantas procesales el informalismo en a favor del administrado, un concepto amplio de legitimacin y el debido
procedimiento previo a todo acto adm. que incluye el debido proceso adjetivo. Se advierte que el derecho adm. es una rama
poltica, ya que se vincula al poder y que requiere para su empleo y su control un equilibrio y prudencia. Hay desequilibrio
cuando se avasalla un derecho individual. El rgimen exorbitante se integra actualmente con prerrogativas y garantas.
Qu es el Derecho Administrativo: Se dice que es el derecho procesal de la Constitucin Nacional, pero especficamente
nos podemos referir al Dcho. Administrativo desde una doble perspectiva, desde una doble visin: en primer lugar, como una
rama de la Ciencia Jurdica, en este sentido es aquella parte de la Ciencia del Derecho que tiene por objeto las normas y
los principios que rigen y regulan la funcin administrativa y su control judicial.
Y en segundo lugar, como una porcin del derecho positivo. el Dcho. Administrativo en cuanto porcin del derecho
positivo, no ya como rama de la Ccia. Jca. sino como una porcin, un extracto del dcho. positivo, se lo puede definir como el
conjunto de normas y de principios que rigen la actividad administrativa y su control judicial.
En el Dcho. Administrativo es esencial la funcin administrativa, porque vamos a saber el rgimen que se aplica a la
funcin administrativa, que es el rgimen exorbitante del Dcho. Administrativo.
Hay varios criterios, para distinguir a las funciones del Estado, las 3 clsicas funciones del Estado: la funcin
administrativa, la funcin judicial y la funcin legislativa. Los criterios que se han esbozado para poder distinguir y delimitar el
contenido o el alcance de la funcin administrativa, de la funcin judicial y de la funcin legislativa bsicamente son 3
criterios: el primero es un criterio material, el segundo es un criterio subjetivo, y el tercero es un criterio mixto, es
decir, que adopta pautas de los otros dos criterios y otras pautas de referencia.
El criterio material. Hay funcin administrativa segn el criterio material cuando se tiene en cuenta la naturaleza jurdica
extrnseca de la funcin; Para el criterio material, la funcin legislativa es la creacin de normas impersonales, abstractas y
objetivas. Segn este criterio material la funcin jurisdiccional, es definida como la aplicacin de esas mismas normas a
situaciones concretas contenciosas, es decir, all donde hay un conflicto. Segn el criterio material La funcin administrativa,
es la aplicacin de esas mismas normas a situaciones que no son contenciosas, (ejemplo, la designacin de un funcionario
pblico).
Crticas al criterio material: segn este criterio, el Poder Legislativo realizara funcin legislativa; funcin
administrativa(ejemplo, la compra de libros o la celebracin de un contrato de limpieza del Congreso), y funcin judicial, (Ej.
juicio poltico.) Entonces, segn el criterio material, el Poder Legislativo realizara las 3 funciones: El Poder Judicial tambin
realizara las 3 funciones: realizara obviamente la funcin judicial; la funcin legislativa, por ejemplo, los plenarios o las
acordadas, porque son normas impersonales, abstractas y objetivas; y tambin realizara funcin administrativa, por ejemplo,
cuando la C. S. J. N. decide celebrar un contrato de edicin de sus fallos. El Poder Ejecutivo tambin realizara las 3
funciones segn el criterio material: funcin administrativa; funcin legislativa, como el dictado de reglamentos; y funcin
judicial, como por ejemplo, la actividad que desarrolla el Tribunal Fiscal de la Nacin.
La crtica que se le puede formular a este criterio es la siguiente: la funcin legislativa del Poder Legislativo, segn el
criterio material, es distinta de la funcin legislativa del Poder Ejecutivo, porque segn este criterio material sera funcin
legislativa del Poder Ejecutivo el dictado de reglamentos, y del mismo modo tambin sera funcin legislativa la aprobacin y
la sancin de una ley por parte del Congreso. Sin embargo, la ley y el reglamento tienen regmenes jurdicos
completamente diversos: por lo pronto, hay una relacin de subordinacin. Los reglamentos (los autnomos y los
ejecutivos) estn subordinados a la ley. No pueden ser contrarios a la ley. Hay una gradacin jerrquica. La funcin judicial
del Poder Judicial es distinta de la funcin judicial del Poder Ejecutivo: La funcin materialmente j urisdiccional del Poder
Ejecutivo difiere sustancialmente de la funcin judicial del Poder Judicial porque precisamente est sujeta, de acuerdo a los
criterios establecidos por la C. S. J. N., a control judicial suficiente, es decir, una sentencia de un tribunal administrativo
no es igual, no tiene el mismo rgimen jurdico que una sentencia del Poder Judicial. La sentencia de un tribunal
administrativo est sujeta a control judicial suficiente.
Criterio subjetivo. Este criterio tiene en cuenta al sujeto. As, segn este criterio subjetivo, todo lo que realiza el Poder
Ejecutivo es funcin administrativa; todo lo que realiza el Poder Legislativo es funcin legislativa, y todo lo que realiza el
Poder Judicial es funcin judicial.
El criterio mixto El criterio mixto define a la funcin legislativa como aquella actividad desarrollada por el Congreso, de
acuerdo al procedimiento previsto en la Constitucin Nacional, para la formacin y la sancin de las leyes, cuyo producto es
la ley. Ley que puede ser de carcter general o de carcter particular (o individual). Decimos que es mixto porque : 1) se
adopta un componente eminentemente subjetivo: es el Congreso. nicamente el Congreso ejerce la funcin legislativa. 2)
tiene un elemento formal: se tiene en cuenta un procedimiento previsto en la Constitucin Nacional para la formacin y la
sancin de las leyes. 3) hay una perspectiva teleolgica, en el sentido de ver de qu manera atiende esta funcin al Bien
Comn: si de una manera mediata o inmediata. Y decimos que slo atiende al Bien Comn de una manera mediata. Es decir,
no hay una satisfaccin inmediata del Bien Comn mediante el ejercicio de la funcin legislativa . Entonces, la funcin
legislativa es aquella actividad que desarrolla el Congreso, de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitucin
Nacional, para la formacin y sancin de las leyes, cuyo producto es la ley. Para esto tenemos en cuenta pautas
subjetivas, porque nicamente el Congreso es el que desarrolla funcin legislativa; pautas formales, porque se debe
seguir un procedimiento que es el previsto en la C. N., y tambin pautas teleolgicas. Y decimos que hay una
relacin mediata entre la funcin legislativa y el Bien Comn o el inters pblico.
Funcin Judicial. segn el criterio mixto la funcin judicial es la actividad de los jueces que integran el Poder Judicial para
resolver conflictos presentes o actuales entre partes con intereses contrapuestos. El producto de esta funcin judicial es la
sentencia.
Decimos que es mixto porque: 1) tiene un componente ciertamente subjetivo: nicamente el Poder Judicial realiza
funcin judicial.; solo los jueces que integran el Poder Judicial realizan funcin judicial. 2) Tiene un elemento materia: el
conflicto: se requiere una causa, un conflicto en el cual intervengan los jueces. 3) tiene un elemento formal: los jueces actan
de acuerdo a un procedimiento, al Cdigo de Procedimientos aplicable en cada caso, aplicable en la materia 4) hay una
perspectiva teleolgico, , entre la satisfaccin del Bien Comn y la funcin judicial hay una relacin mediata.
La funcin judicial segn el criterio mixto, es la actividad que desarrollan los jueces que integran el Poder
Judicial para resolver conflictos actuales o presentes entre partes con intereses contrapuestos, cuyo resultado es la
sentencia. Tenemos en cuenta pautas subjetivas (nicamente los jueces que integran el Poder Judicial desarrollan
funcin judicial); un aspecto material, que est dado por la necesidad o necesariedad de un caso, de un conflicto; un
elemento formal (tienen que seguir los jueces un procedimiento; y desde la perspectiva teleolgica, hay una relacin
mediata entre esta funcin y la satisfaccin del Bien Comn.
En el Poder Ejecutivo, ( segn el criterio material) es funcin administrativa la funcin legislativa, la funcin
administrativa y funcin judicial. La totalidad de la funcin que desarrolla el Poder Ejecutivo es funcin administrativa, salvo
los actos institucionales y los actos regidos parcialmente por el Derecho Privado. Incluimos entonces la funcin materialmente
jurisdiccional, la funcin materialmente legislativa y la funcin materialmente administrativa. La funcin administrativa en el
Poder Ejecutivo es la totalidad de las funciones que desarrolla, incluyendo la funcin que segn el criterio material
es judicial, administrativa o legislativa, excepto los actos institucionales y los actos regidos parcialmente por el
Dcho. Privado o de objeto privado.
La diferencia sustancial entre un acto administrativo y un acto institucional radica en que los actos institucionales son
dictados por razones de los intereses superiores de la Nacin en circunstancias, excepcionales, y con la particularidad de que
no afectan de manera directa e inmediata los derechos de los particulares. Es decir, el dictado de un acto institucional, a
diferencia de un acto administrativo, no afecta de manera directa o inmediata la situacin jurdica o la esfera jurdica de los
particulares. Ejemplo: el Estado de Sitio. :esta declaracin, en principio, no es revisable judicialmente; no es un acto
administrativo, es un acto institucional. Sin embargo, en virtud de este estado de sitio, se detiene a una persona. Uno puede
impugnar la detencin de esta persona judicialmente, y cuando entre a evaluar la legitimidad de la detencin del particular,
tambin puede evaluar la legitimidad de la declaracin del estado de sitio.
Y los actos de objeto privado son aquellos casos en que la administracin, a travs de sus distintos organismos,
empresas, etc., se someten a un rgimen de Derecho Privado, que nunca va a ser total, porque siempre los actos regidos
parcialmente por el Derecho Privado van a tener un aspecto administrativo, ej :competencia.
Entonces, la funcin administrativa, en el Poder Ejecutivo, es la totalidad de la funcin que desarrolla, salvo los actos
institucionales y los regidos parcialmente por el Derecho Privado.
En el Poder Legislativo, la funcin administrativa va a ser aquella funcin que resulte de excluir a la funcin
legislativa, de acuerdo a un criterio material.
En el Poder Judicial. En el Poder Judicial la funcin administrativa va a ser aquella que resulte de excluir a la funcin
judicial de acuerdo a un criterio material.
Saber cuando hay funcin administrativa, nos permite saber que rgimen jurdico se le aplica: que es lo que llama el
rgimen jurdico exorbitante del Dcho. Administrativo.
Los caracteres de la funcin administrativas son: 1) tiene un componente subjetivo, al decir que todo lo que
desarrolla el Poder Ejecutivo es funcin administrativa, salvo los actos institucionales y los regidos parcialmente por el Dcho.
Privado. 2) tiene un componente residual, porque en el Poder Legislativo y en el Poder Judicial definimos a la funcin
administrativa por exclusin. 3)Desde una perspectiva teleolgica, decimos que hay una relacin de inmediatez entre la
satisfaccin del Bien Comn y la funcin administrativa. ; la funcin administrativa satisface de manera directa e inmediata el
Bien Comn.
Las caractersticas del rgimen jurdico que se le aplica a la funcin administrativa del Dcho. Administrativo , es el
rgimen exorbitante del Dcho. Administrativo. Definindolo como el conjunto equilibrado de prerrogativas y garantas.
PRERROGATIVAS estatales:
o Sustanciales:
Creacin unilateral de vnculos obligatorios El Estado tiene la potestad de realizar actos administrativos de manera
unilateral que pueden suponer la creacin de un vnculo obligatorio para el particular, y al que va a tener que sujetarse.
Presuncin de legitimidad de los actos se presume que los actos administrativos fueron dictados de conformidad con la
totalidad del ordenamiento jurdico vigente al momento de su emisin (iuris tantum, no es una presuncin iure et de iure)-.
Ejecutoriedad del acto administrativo es la potestad que tiene la Administracin para ejecutar por si y ante si los actos que
dicta.
Potestad revocatoria de los actos administrativos por razones de ilegitimidad o de oportunidad, mrito o inconveniencia
Rgimen especial de contratos el principio que rige la contratacin administrativa para seleccionar al co-contratante es la
licitacin pblica-. la Administracin, en principio, no puede contratar directamente o elegir libremente el mtodo de seleccin
del contratista particular, sino que como principio se aplica la licitacin pblica. Hay una adhesin de los particulares a los
contratos que celebra con la Administracin Pblica porque la licitacin pblica tiene que desarrollarse, y el contrato a su vez
basarse, en los pliegos de bases y condiciones, independientemente de las consultas u otras modificaciones que se pueden
hacer, a estos pliegos. Hay un rgimen especial de la contratacin estatal que se advierte en la formacin de los contratos y,
tambin, en la ejecucin de los contratos, porque se van a aplicar dos principios: el principio de continuidad y el principio
de mutabilidad. la Administracin puede modificar unilateralmente, dentro de ciertos lmites y ciertos mrgenes, el contrato
administrativo celebrado con el particular, siempre que no afecte un elemento esencial, La Adm. Pblica tiene la potestad, en
virtud del principio de mutabilidad o ius variandi, de exigirle al contratista En el mbito del Dcho. Administrativo, en principio,
si se efecta esta modificacin dentro de ciertos mrgenes de razonabilidad y de acuerdo a lo que prevea la ley aplicable, se
somete a cumplir con lo que pide la Administracin. Tiene otra caracterstica especial el rgimen de contrataciones, que es el
control al que est sometido tanto, el procedimiento de formacin de los contratos administrativos, como el de ejecucin
Rgimen jurdico especial de los bienes: los bienes pblicos son inembargables, inalienables, imprescriptibles. Solo se
pueden desafectar con una norma del mismo tenor que aquella que hizo la afectacin. Es decir, esta prerrogativa esta dada
por la inembargabilidad, inalienabilidad e imprescriptibilidad de los bienes pblicos, que nicamente pueden ser desafectados
por otra norma del mismo tenor, de la misma jerarqua de la norma que hizo la afectacin.
o Procesales:
Agotamiento previo de la va administrativa para accionar contra el Estado si quiero demandar al Estado, si quiero
impugnar un acto administrativo, no puedo, en principio, ir directamente a la Justicia sino que tengo que agotar la va
administrativa. Tengo que impugnar el acto administrativo en sede administrativa, y una vez que se haya resuelto la
impugnacin en sede administrativa, puedo ir a sede judicial Si entablo otro tipo de demanda, con las excepciones antes de
demandar al Estado hay que agotar la va administrativa. hay que plantear en la Administracin el conflicto, hay que
resolverlo ah y, luego se puede ir a sede judicial
Plazo de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado en el mbito del Dcho. Privado, donde rigen los plazos
de prescripcin. Aqu, una vez agotada la va administrativa, no tengo el plazo de prescripcin de 2 aos o de 10 aos sino
que tengo un plazo breve de caducidad que, en el mbito nacional, para interponer la demanda judicial una vez agotada la
va administrativa, es de 90 das hbiles judiciales para interponer la demanda, Si es un recurso el plazo de caducidad es de
60 das hbiles judiciales.
Efectos declarativos de las sentencias condenatorias contra el Estado significa que si por cumplir una sentencia
condenatoria, el Estado deja de desarrollar o de cumplir con un fin esencial, se puede postergar el cumplimiento de la
sentencia para no dejar de desatender esta necesidad esencial.
Rgimen especial de ejecucin de las sentencias condenatorias a dar sumas de dinero se ejecutan siempre que no
afecte un fin esencial del Estado
Proceso de lesividad. Es la forma en que canaliza el Estado la pretensin de ilegitimidad de sus propios actos. En el mbito
del Dcho. Privado rige un principio en virtud del cual nadie puede alegar su propia torpeza y nadie puede ir contra sus propios
actos anteriores. En el mbito del Dcho. Administrativo, puede volver o plantear la ilegitimidad del propio acto que ella dict a
travs del proceso de lesividad declarando la lesividad a su propio inters de un acto que dict antes por ilegtimo e inicia la
pretensin de ilegitimidad del propio acto que dict.
La incomparecencia personal de ciertos funcionarios en el contencioso. Es una prerrogativa en virtud de la cual ciertos
funcionarios pblicos -, para no desatender las funciones para las que fueron designados, pueden no comparecer
personalmente en determinados juicios, en determinados procesos, y lo pueden hacer respondiendo por escrito sin necesidad
de acudir personalmente.
o Procesales:
Consideracin del particular como colaborador (informalismo o formalismo moderado) esta condicin del particular
como un colaborador se desprende la garanta del informalismo o del formalismo moderado :es la posibilidad de excusar el
incumplimiento del particular de las formas no esenciales, siendo posible cumplirlas luego. el informalismo es la excusacin
del incumplimiento de aquellas formas no esenciales.
Debido procedimiento previo (debido proceso adjetivo) incluye a todos aquellos procedimientos previos exigidos por la
ley en forma anterior al dictado del acto administrativo y tambin el debido proceso adjetivo .( es el derecho de defensa en
sede administrativa ) como una faz del debido procedimiento previo, y es una especie del gnero del debido procedimiento
previo. El debido procedimiento previo incluye los procedimientos administrativos en general, , y el debido proceso adjetivo,
es el derecho de defensa.
Unidad 1
La funcin administrativa: a) Concepciones subjetivas u orgnicas; b) El criterio objetivo o material; c) Otras
teoras.
Concepciones subjetivas u orgnicas: consideran a la funcin administrativa como toda o la mayor parte de la actividad que
realiza el Poder Ejecutivo y los rganos y sujetos que actan en su esfera. Hay quienes incluyen dentro del concepto de
Administracin actividades que materialmente no son administrativas (actividad reglamentaria y actividad jurisdiccional), aun
cuando reconocen, al propio tiempo, que la Administracin no constituye la nica actividad que ejerce el Poder Ejecutivo,
pues tambin tiene atribuida la funcin de gobierno.
El criterio objetivo o material: Considera el contenido del acto sin reparar en el rgano que lo cumple, reconociendo las
actividades materialmente administrativas no slo del Poder Ejecutivo, sino tambin de los rganos legislativo y judicial. Las
notas que caracterizan a la Administracin son fundamentalmente la concrecin, inmediatez y continuidad. Algunos autores
aaden una actividad prctica y normalmente espontnea. En el aspecto finalista, debe orientarse en la realizacin del bien
comn. Deben excluirse de la nocin de funcin administrativa en sentido material todas aquellas actividades reguladas
tradicionalmente por el derecho privado, especialmente la actividad industrial o comercial.
En consecuencia, la funcin administrativa en sentido material, puede ser definida como aquella actividad que en forma
inmediata, permanente, concreta, prctica y normalmente espontnea desarrollan los rganos estatales para alcanzar el bien
comn, conforme a regmenes jurdicos de derecho pblico.
Otras teoras: existen otras posturas, como la llamada concepcin residual, para la cual la
Administracin era toda aquella actividad que restaba luego de excluir a las funciones legislativa y jurisdiccional. Otro criterio
denominado mixto (similar al residual) sostiene que como la funcin administrativa no se realiza por ningn rgano en forma
excluyente y dado que no se le reconoce un contenido propio que la tipifique, ella debe definirse como toda la actividad que
desarrollan los rganos administrativos (con exclusin de la que implica a los actos institucionales o de objeto privado) y la
actividad que realizan los rganos legislativos y jurisdiccionales, excluidos respectivamente los hechos y los actos
materialmente legislativos y jurisdiccionales.
Rgimen exorbitante y contratos administrativos: enumere y explique las prerrogativas estatales y las garantas
del contratista en la contratacin pblica.
Potestades del Estado:
El principio de la continuidad en la ejecucin: Es uno de los principios generales que rigen la ejecucin de los contratos
administrativos, y tal vez el que ms influencia tiene en ella; es aquel segn el cual la administracin pblica tiene el derecho
de exigir a su cocontratante particular la continuacin, en toda circunstancia, de la ejecucin del contrato, de modo que ste,
en principio, no se vea interrumpido por ninguna causa, y cuyo fundamento reside en la finalidad de inters pblico que es
propia de estos contratos, y en la posicin de subordinacin que mantiene el cocontratante particular en la relacin
contractual establecida con la administracin.
La potestad de direccin y control: Otra de las consecuencias que se derivan de la finalidad que es propia de todo
contrato administrativo y de la posicin de subordinacin que en ellos tiene el cocontratante particular, es la de que en esos
contratos la administracin pblica tiene facultades de direccin y control sobre la forma y modo como dicho contratante
cumple las obligaciones a su cargo.
Es que la administracin no puede permanecer ajena a la manera como va desarrollndose un contrato administrativo, a la
forma como van cumplindose las prestaciones, ya que esas condiciones y circunstancias, por vincularse con el inters
pblico, son de vital importancia.
El principio de mutabilidad: Los contratos administrativos presentan la singularidad de que en ellos una de las partes
contratantes (la administracin pblica) tiene la posibilidad de modificar unilateralmente sus trminos, afectando de ese modo
la ejecucin de esos contratos y variando las prestaciones debidas por el contratante particular. Esta prerrogativa, exorbitante
del derecho privado, encuentra su fundamento y razn de ser en la exigencia, que pesa permanentemente sobre la
administracin, de la necesaria atencin del inters pblico, confiado a su custodia y gestin.
La potestad rescisoria: Otra de las singularidades que caracterizan a los contratos administrativos y a sus modos de
ejecucin, es la presencia en ellos de otra potestad de la administracin pblica, en virtud de la cual sta tiene la prerrogativa
de disponer, en todo momento y de manera unilateral, la rescisin de esos contratos.
Se trata de una potestad exorbitante del derecho privado, y que encuentra tambin su fundamento en la finalidad esencial de
los contratos administrativos y, en general, de todo el accionar administrativo, es decir, en las exigencias del inters pblico.
La potestad sancionatoria: De nada servira que la administracin pblica tuviera, en el proceso de ejecucin de los
contratos administrativos, un poder de direccin y control de esa ejecucin, si en forma correlativa no tuviera, tambin, la
potestad de sancionar las faltas en que incurra el cocontratante particular, ya sea al transgredir lo establecido en el contrato o
al no acatar o desatender las rdenes de servicio e instrucciones que se le impartan, en razn del contrato o de los poderes o
facultades que le son propios dentro de la relacin contractual administrativa. En consecuencia, junto al poder de direccin y
control, y aun como una consecuencia necesaria de l, est el de sancionar, que aparece como la expresin mxima del
estado de subordinacin en que se halla, dentro del contrato administrativo, quien acepta contratar con la administracin
pblica.
Garantas del contratista:
El contratista frente al contrato tiene el principio de riesgo y ventura.
Frente a este principio hay a favor del contratista las siguientes figuras jurdicas:
Doctrina del hecho del prncipe: Existen casos en que el Estado indirectamente influye en romper la ecuacin del contrato
para un inters general. En esta situacin el contratista tiene derecho a pedir la resolucin del contrato. El hecho del prncipe:
caso fortuito, fuerza mayor o acto de autoridad.
Teora de la imprevisin: Se supone que hay una alteracin de la ecuacin financiera del contrato sin ponerlo en caso de
incumplimiento, lo cumple en forma ms onerosa, esto ocurre por causas posteriores al contrato, deben haber sido
imprevisibles, deben ser por situaciones ajenas a las partes. Se indemniza al particular en forma equivalente a la alteracin
de la ecuacin financiera (en Chile se acepta esta teora).
Teora de la fuerza mayor o caso fortuito: Las cosas perecen para su dueo, pero cuando concurre un hecho imprevisto
sin culpa de la parte que lo invoca hay una situacin diversa. La teora de los riesgos en la licitacin se debera incumplir el
contrato, pero no se puede hacer por inters pblico. Se da un derecho de indemnizacin al particular. Si el caso fortuito o
fuerza mayor fuera de cargo del contratista este tomara un seguro y carga al seguro a la licitacin.
Teora de la clusula de revisin del precio: En el pliego de condiciones se establece un sistema de revisin del precio, un
reajuste frente al alza que depender del costo de la vida.
2.- El rgimen exorbitante como nota peculiar del Dcho. Pblico. Contenido actual del rgimen exorbitante: La
exorbitancia del derecho administrativo deriva, hoy en da, de la especificidad de su contenido, equilibrado de prerrogativas y
garantas en ambos casos tanto procesales como sustanciales- y de su carcter de derecho comn de la Administracin
Pblica, mbito excluido en principio de la rbita propia del derecho privado. Son prerrogativas sustanciales propias de la
Administracin Pblica: creacin unilateral y presuncin de legitimidad de sus actos; ejecutoriedad de stos; potestad de
volver sobre ellos por razones de ilegitimidad o inoportunidad; rgimen privilegiado de los contratos y bienes. Y las
prerrogativas procesales habitualmente reconocidas son: agotamiento de la instancia administrativa previa a la demanda
judicial; plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado; mayor plazo para el cumplimiento de
ciertas cargas procesales; incomparecencia personal de determinados funcionarios en el juicio contencioso administrativo;
efectos declarativos de la sentencia; rgimen especial de ejecucin de las sentencias que condenan al Estado a dar sumas
de dinero; posibilidad de demandar la invalidez de sus actos. Las garantas sustanciales del administrado son: el principio de
juridicidad, la propiedad, la igualdad, la razonabilidad del actuar administrativo, el acceso a la justicia, responsabilidad del
Estado y de sus funcionarios. Y las garantas procesales son: el informalismo a favor del administrado, un concepto amplio de
legitimacin y del debido procedimiento previo a todo acto administrativo, que incluye el debido proceso adjetivo.
3.- El Derecho Administrativo como rgimen jurdico exorbitante. Nocin: el rgimen del derecho administrativo es
exorbitante del derecho privado (excede su rbita) porque est compuesto por: a) las potestades o prerrogativas sustanciales
y procesales del poder pblico (poderes o facultades especiales usadas para satisfacer el bien comn). Ej.: -sustanciales:
presuncin de legitimidad de sus actos, ejecutoriedad de stos, rgimen privilegiado de los contratos y bienes; y procesales:
agotamiento de la instancia administrativa previa a la demanda judicial, plazos breves de caducidad para accionar
judicialmente contra el estado, mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales; b) las garantas de los
particulares o administrados (creadas para contrarrestar este poder del estado con el inters privado). Ej. sustanciales:
garanta de igualdad; de propiedad; de juridicidad, acceso a la justicia; y procesales: informalismo a favor del administrado,
debido procedimiento previo a todo acto administrativo.
4.- Prerrogativas del Estado y garantas de los particulares en el contrato administrativo.
5.- Rgimen exorbitante y contrato: prerrogativas de la administracin pblica y derechos del contratista.
Las prerrogativas son los poderes irrenunciables, intransferibles e imprescriptibles que tiene la Administracin Pblica para
cumplir con los objetivos del Estado. Las principales prerrogativas, son: a) La creacin unilateral de deberes y vnculos
obligacionales: su ejercicio requiere siempre de una norma atributiva de la potestad y de la competencia necesaria para la
actuacin del rgano o ente administrativo; b) La presuncin de validez o legitimidad de los actos administrativos: supone que
el respectivo acto dictado por un rgano estatal se ha emitido de conformidad al ordenamiento jurdico y en ella se basa el
deber u obligacin del administrado de cumplir el acto; c) El principio de la ejecutoriedad: habilita a los rganos que ejercen
la funcin materialmente administrativa para disponer la realizacin o cumplimiento del acto sin intervencin judicial, apelando
excepcionalmente al uso de la coaccin dentro de los limites dispuestos por el ordenamiento jurdico; d) Prerrogativas
relacionadas con la ejecucin de los contratos administrativos: 1) la direccin y control que la Administracin ejerce en el
cumplimiento del contrato; 2) la modificacin unilateral o potestas variandi; 3) la aplicacin de sanciones por s; 4) la ejecucin
directa del contrato, etc.; e) Prerrogativas procesales: en nuestro derecho pueden encuadrarse en esta categora la
reclamacin administrativa previa que prescribe el artculo 30 de la L.N.P.A. y el principio del efecto declarativo, en principio
de las sentencias dictadas contra el estado y sus entidades descentralizadas. Derechos del Contratista: a) percibir el precio
en el lugar, tiempo, forma y condiciones pactadas en el contrato; b) rescindir el contrato ante la autoridad judicial
correspondiente si hay culpa de la administracin; c) ser indemnizado por dao emergente y lucro cesante cuando la
administracin rescinde por razones de oportunidad, mrito o conveniencia.
6.- Las prerrogativas de la administracin. Las garantas del administrado: clasificacin y enumeracin. Tratamiento
en la Ley 19.549: Las garantas sustanciales del administrado estn detalladas en la CN y son: el principio de juridicidad (art.
19), la propiedad, la igualdad (art. 16), la razonabilidad del actuar administrativo (art. 28 y 99 inc. 2), el acceso a la justicia,
responsabilidad del Estado y de sus funcionarios. Y las garantas procesales se relacionan con el derecho procesal y sirven
para respetar las garantas sustanciales. Ellas son: el informalismo a favor del administrado, un concepto amplio de
legitimacin y del debido procedimiento previo a todo acto administrativo, que incluye el debido proceso adjetivo. Tratamiento
en la Ley 19.549: el informalismo est establecido en el inc. c) del art. 1 de la LNPA; el debido proceso adjetivo que
comprende el derecho a ser odo, a ofrecer y producir pruebas y a una decisin fundada, est establecido en el art. 1 inc. f)
de la LNPA.
7.- La funcin administrativa: a) Concepciones subjetivas u orgnicas: tiene en cuenta el rgano que realiza la funcin
(teora de la divisin de poderes de Montesquieu). Segn esta concepcin, la funcin administrativa es casi toda la realizada
por el P.E. y sus dependientes (se dice que es casi toda porque hay actividades del Ejecutivo que no son administrativas,
como la funcin de gobierno). Esta postura se volvi insostenible al no reconocer que otros rganos tambin administraban
en forma permanente, por lo que esta concepcin cay en desuso; b) El criterio objetivo o material; considera el contenido
del acto, sin reparar en el rgano que lo cumple. Segn esta teora, la funcin administrativa es aquella actividad
materialmente administrativa realizada por cualquiera de los tres poderes y su fin es el inters pblico. Ej. Actos sobre
organizacin interna, nombramiento de personal. La mayora de los autores se inclinan por este criterio. c) Otras teoras:
Teora Mixta: haciendo una mixtura de las anteriores, sostiene que es funcin administrativa la que realiza el rgano
ejecutivo y tambin los otros dos rganos pero que escapa a sus funciones especficas (legislar -en el legislativo- o aplicar el
Derecho -en el Judicial-). Teora Residual: similar a la anterior, pero prescinde del rgano que la realiza. Con simpleza y
precisin, la funcin administrativa es la que no es Legislativa ni Judicial.
8.- Actos de substancia jurisdiccional que dicta la administracin. La A.P. ejerce excepcionalmente funciones de
naturaleza jurisdiccional, la que debe llevarse a cabo dentro de los lmites: 1) La atribucin de funciones jurisdiccionales debe
provenir de ley formal. 2) la idoneidad del rgano y la especializacin de las causas que se atribuyen a la A.P deben hallarse
suficientemente justificadas. 3) Si se otorga a rganos administrativos funciones de substancia jurisdiccional en forma
exclusiva, sus integrantes deben gozar de garantas, Ej.: inamovilidad de sus cargos. 4) el P.J. debe conservar la atribucin
final de revisar las decisiones de naturaleza jurisdiccional.
El rgimen jurdico de los actos que emiten los entes o tribunales administrativos con competencia especial son los
siguientes: 1) No procede la avocacin, reforma o modificacin de la decisin jurisdiccional, excepto el recurso de revisin; 2)
El ente o tribunal administrativo carece de potestad para revocar el acto por razones de inters pblico; 3) El contralor acerca
de la legitimidad del acto se limita a supuestos de excepcin. 4) Los actos jurisdiccionales de los entes o tribunales
administrativos gozan de la autoridad de la cosa juzgada formal.
9.- Funcin jurisdiccional de la Administracin Pblica: la actividad de la A.P. por su propia naturaleza no reviste los
caracteres que tipifican al rgimen jurdico de la actividad jurisdiccional: imparcialidad, independencia del rgano y cosa
juzgada. La inexistencia en el plano del derecho de la jurisdiccin administrativa resulta de las siguientes consideraciones
jurdico poltico: a) prohibicin constitucional: la CN veda al Presidente de la Nacin ejercer facultades judiciales porque se
lesionara los principios de la separacin de poderes; b) competencia privativa del P.J.: el ejercicio de la jurisdiccin est
reservado al P.J.; c) la A.P. no es independiente: el rgano administrativo cuando es juzgado es parcial, por ser parte
interesada sujeto a rdenes e instrucciones, no pude sustituir a los jueces; d) el procedimiento administrativo no es
jurisdiccional: los actos que dicta la A.P. dentro de un procedimiento administrativo no estn sujetos al rgimen jurdicos de
los actos jurisdiccionales, e) la renuncia y la opcin procesal: si el administrado renuncia a la va jurisdiccional y elige la va
administrativa, haciendo inatacable judicialmente un acto de la administracin, no cambia la naturaleza jurdica de l; f)
control judicial suficiente: cuando la ley impone a los administrados la obligacin de resolver las diferencias por medio de un
rgano administrativo, se debe asegurar igualmente la defensa por la va judicial. La jurisprudencia ha reconocido el control
judicial suficiente cuando se trata de derechos relacionados e intereses que no pueden ser excluidos del conocimiento de los
jueces sin agravio constitucional.
10.-Funcin jurisdiccional de la Adm. Pblica: distintas posturas doctrinarias, jurisprudencia de la CSJN.
11.-El problema de la funcin administrativa jurisdiccional. Alguna doctrina ha pretendido sealar que, en ciertos casos,
cuando el rgano ejecutivo -u otro que ejerza la funcin administrativa- est facultado para decidir alguna controversia, ejerce
una funcin "semejante a la jurisdiccional".
Algunos ejemplos de esta "funcin" son: dictar una resolucin en un sumario administrativo por la cual se pueda imponer una
sancin a un empleado pblico; la constitucin de tribunales militares; las resoluciones de la D.G.I., etc. o simplemente, la
decisin de un recurso administrativo.
La ctedra comparte el criterio de la inexistencia de la funcin administrativa jurisdiccional, porque a dichos actos le faltan
dos de los elementos esenciales que son constitutivos de la funcin jurisdiccional: 1) carcter definitivo de la resolucin, y 2)
pronunciamiento por un rgano imparcial e independiente.
El rgano judicial es el nico que tiene reservado el ejercicio de la funcin jurisdiccional, la administracin no es
independiente, y se violara el principio contenido en el art. 109 de la C.N., que veda al P.E. ejercer funciones judiciales.
Cuando la legislacin prev el caso de que el particular deba someterse obligatoriamente a la jurisdiccin y decisin de algn
rgano administrativo, se debe asegurar el control judicial suficiente posterior, interpretando la C.S.J.N. en el conocido caso
"Fernndez Arias", que dicho control importa el derecho de recurrir ante los jueces ordinarios; no siendo suficiente el mero
recurso extraordinario ante la propia Corte basado en la inconstitucionalidad o arbitrariedad, ya que ello no satisface las
exigencias del "debido control judicial".
Bolilla II
Origen y evolucin histrica del Derecho Administrativo.
Criterios interpretativos. Relacin con otras ciencias.
1.Gnesis histrica del Derecho Administrativo actual. A diferencia de otras disciplinas la nuestra no remonta su origen a
un pasado remoto ya que: -Las normas no contenan obligaciones jurdicamente exigibles al prncipe respecto de los
sbditos, sino que de stos a aquel. -La falta de estabilidad de las normas adm. ya q durante mucho tiempo, la norma duraba
tanto cuanto lo quera el prncipe. -El no sometimiento de la autoridad a un sistema de responsabilidades. Edad Media: El
feudalismo se caracteriz por la atomizacin del poder entre los q posean parcela. Se concentraba el poder poltico en el
soberano. Con el fin de la Edad Media se considera a los Monarcas protectores del bien comn, el Estado protege la industria
y el comercio de los sbditos de los del extranjero. Estado Absolutista: El Estado moderno, tal como lo conocemos hoy es la
forma de organizacin poltica que emerge en Europa como consecuencia de la descomposicin del rgimen feudal. El
monarca emerge como una unidad superior y por la concentracin del poder en sus manos. Este estado Absolutista posee
sus bases econmicas en las corrientes mercantilistas que sustituye a la economa agrcola-pastoril. El monarca dirige sus
esfuerzos a la acumulacin de riquezas, lo q explica porque el estado intervena en la vida econmica.
1.1.El principio de separacin de los poderes y su interpretacin francesa. Hacia el E de Dcho: Surge de circunstancias
q precipitan la cada de la monarqua absoluta, como: -Teoras polticas: divisin de poderes que aparece en el XVII en
Inglaterra durante la revolucin puritana de los protestantes disidentes y el de la ley como expresin de la voluntad Gral.
-Locke no admite el poder ilimitado del soberano. Si el estado ha nacido a travs de un contrato p/ proteger los derechos de
los hombres, carece de sentido que desaparezcan. Hay que limitar el poder del soberano y distribuirlo. -Montesquieu: enuncia
la teora de % de poderes, para l la libertad poltica se da en los estados donde el poder no reside en la misma persona.
-Rousseau: expresa la ley como expresin de la voluntad gral. -La Revolucin Inglesa 1688. La corona haba entrado en
lucha con el Parlamento. La 2da Revolucin se hace contra Jacobo II Estuardo, se le impone al nuevo monarca condiciones
en garanta de la libertad poltica. - La emancipacin americana 1776. en 1787 se rene la convencin constitucional
aprobando la CN. Interpretaron la divisin de poderes en base a 3 premisas: existen 3 funciones diferentes, deben ser
ejercidas por departamentos separados y deben ser stos iguales e independientes.
1.2.El Consejo de Estado Francs. Creacin. Funciones. Evolucin histrica. El rgimen administrativo. La Revolucin
Francesa: todas la teoras anteriores las recibe esta Revolucin, considerada la mxima exaltacin del individualismo.
Respecto a los 3 poderes, los constituyentes conciben un PJ el cual no puede juzgar en una interpretacin estricta al PE. Si
los poderes estn al mismo nivel, en un mismo pie de igualdad y son independientes, cmo el PJ puede juzgar los actos de
los otros dos poderes? Por ello se interpret el principio distinguiendo entre autoridades judiciales comunes y autoridades
judiciales adm. stas ltimas sern las encargadas de controlar la Legalidad de los actos de la Administracin. En realidad en
el dcho francs nunca ha existido PJ, dado que la funcin de juzgar no ha sido nunca erigida en una funcin comparable a las
funciones legislativa o ejecutiva. Varias veces los parlamentos han tentado erigirse en tal poder para apoderarse del contralor
de la adm. pero siempre fueron quebradas las iniciativas. La burguesa tena un sentido econmico afirmando el instituto de la
propiedad, en ste encuentra su corolario la libertad. Los revolucionarios mostraron desconfianza respecto de los
parlamentos del antiguo Rgimen. Los Parlamentos, en el antiguo Rgimen que tenan funciones judiciales y el derecho de
registro y de advertencia, q se refera a los edictos u ordenanzas reales. La revolucin fue social y poltica hecha por la
burguesa. Las leyes regularon y limitaron al Estado y consolida el primer estadio del estado de derecho. Sin embargo los
revolucionarios dan nacimiento a una poderosa adm. que sobrepasar la q fue del Gran Rey y donde lugar al nacimiento del
derecho adm. De ello emerger el Estado liberal de derecho. GB tena una % de poderes y al monarca lo controla un juez
civil, trasladado a Francia a ellos no le gustaba esto por lo q los funcionarios pblicos y la administracin eran juzgados por
una justicia de la adm. Estos tribunales adm. no integraban el PJ. Napolen en 1800 crea la cabeza de la justicia adm
consejo de estado francs y el que resolva en ltima instancia era el PE. 1872 independencia del Consejo de Estado
pasando a ser la Justicia Adm la cabeza. sta le dio contenido al d adm. La influencia q ha tenido la obra de Gny en el
dcho adm. francs ha sido grande y a ella se le atribuye muchas de las soluciones justas q adopt el Consejo de Estado al
resolver las causas entre particulares y el Estado sometidas a su juzgamiento. La Jurisprudencia del Consejo abri un cauce
p/ arbitrar respuestas justas, fundadas en la realidad social, a los pciales problemas q plante y plantea la actuacin adm. Al
admitirse q el Estado deba regirse por ppios diferentes a los del dcho privado, se dio un paso para la formulacin de un dcho
autnomo para regir el obrar de la adm en el campo del dcho pblico, sin perjuicio de poder acudir a la analoga. Nuestra CN
est basada en la norteamericana, pero con un dcho adm q surge de Francia, por eso tenemos jueces Contenciosos
Administrativos (especficos). -El Estado de Derecho: se reconocen y tutelan los dcho pblicos subjetivos de los ciudadanos,
mediante el sometimiento de la adm a la ley
2.Principios jurdicos-polticos del derecho privado y administrativo liberal. Diferencias. Evolucin. El Estado Social
de Derecho. El Estado gendarme. El liberalismo se aplica a la ideologa del estado gendarme; jurdicamente es un estado
abstencionista, limitado a fines primarios, seguridad interna y externa, administracin de justicia, recaudacin de tributos.
econmicamente es un estado no intervensionista, deja circular libremente los bienes y servicios, slo asume la vigilancia
para el estricto juego de la libre concurrencia. El PE emerge como un conjunto de rganos encargados de vigilar y asegurar la
ejecucin de la ley. Promueve tcnicas de descentralizacin y aumentando las garantas del ciudadano c/ los excesos de la
autoridad. Las consecuencias del liberalismo provocarn su declinacin. Pas presiones por las consecuencias de la
Revolucin industrial hacen crisis en Europa. Aparecen las doctrinas socialistas y las q propugnan el intervencionismo del
estado. Aparecen los correctivos al estado liberal. El 1 es la administracin Social, siendo Gran Bretaa la 1 en adoptarla
con sus leyes de fbricas y de pobres. El estado pasa ser prestador de servicios sociales, ampliando su esfera de accin.
Interviene tambin en el ordenamiento econmico, su intervencin es subsidiaria de la actividad de los particulares. Y va
acompaado por una revolucin de tcnicas y cientficas hasta q en el XX estn las grandes nacionalizaciones. Utilizacin de
nuevas tcnicas en el sector privado da origen a las empresas concentradas y a una tendencia monoplica. El contenido de
los fines primarios del estado liberal adquiere una ampliacin. Ej. la defensa puede importar un amplio control en los sectores
industriales. El XIX se caracteriz por ser el siglo del parlamento, pero al adecuarse al mundo contemporneo, hace q la
primaca se traslade al ejecutivo. Se encuentra el estado sometido a la legalidad y se admiten soluciones q se apartan de la
teora de la separacin de poderes. Ej. legislacin delegada. P/ controlar al PE se incrementan una serie de institutos
especiales. El Estado Social: sucede al estado liberal. Los titulares de los nuevos derechos y deberes ya no es el individuo
sino grandes sectores sociales. Evoluciona el estado hacia uno de bienestar tambin sometido al derecho, pero limitando las
libertades tradicionales p garantizar el bienestar y la justicia social. Las 1 en formularlos fueron las CN de Mxico 1917 y
Alemania. Razn del estado el desarrollo eco y social y la planificacin como nueva tcnica. En el liberal el estado tena un
rgimen autoritario en el orden poltico y liberal en el Econ., ahora se ha invertido, liberalismo en el orden poltico y autoridad
en el campo Econ. Antes se pona vallas a la adm. ahora se le agregan finalidades y tareas positivas. Puede ahora limitar
derecho individuales p/ mejorar el bien comn. El hombre decepcionado con la anterior experiencia reclama proteccin al
estado.
Disciplina no jurdicas: Cs. de la Adm.: sta y la adm. tienen en comn el estudio de la actividad q desarrollan los rganos
del Estado. El Dcho Adm. estudia el aspecto jurdico de la Adm. (Organizacin, rgimen de sus actos y c, dominio pblico,
etc.), pertenece al mbito de la Cs. de la adm. el anlisis no jurdico de dicho fenmeno. Para Cassagne la Cs. de la Adm.
corresponde a la Cs. Poltica, al nutrirse de otras ciencias su autonoma slo existe para poder ser estudiado.
Derecho Constitucional: Es el que ms se vincula con el Administrativo, ya que comprende la estructura del Estado,
determina sus funciones, define sus atribuciones y lmites.
Derecho Civil Regula los derechos de los habitantes por lo que se recurrir al mismo para aclarar la situacin de los
individuos frente a una situacin particular.
Derecho Poltico Estudio general del Estado, problema que interesa al Derecho Administrativo.
Derecho Procesal Procedimiento Judicial para llegar a una sentencia.
Ciencias Sociales Dan las pautas necesarias para fundamentar las decisiones tomadas por la Administracin Pblica
que deben estar en funcin de las necesidades y falencias de la sociedad en que se rigen.
Economa: Analiza la intervencin del Estado en la economa y su participacin en las empresas pblicas.
Administracin: Comprendera el estudio de aspectos no jurdicos de la Administracin Pblica (organizacin, direccin de
personal, etc.).
Unidad 3
12.-Rgimen jurdico de los Decretos/Reglamentos Delegados en la C.N.: el art. 76 C.N. indica que se prohbe la
delegacin legislativa en el P.E., pero da una excepcin: podr delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la
administracin o emergencia pblica y siempre que esa delegacin se ejerza por un tiempo determinado y segn las pautas
del Congreso. La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin pblico y el plazo de caducidad
establecido por el Congreso, le indica al presidente hasta cundo podr ejercer dichas funciones. Segn la doctrina existen
dos clases de delegacin legislativa: 1) delegacin total o propia cuando el P.L. le transfiere al P.E. la funcin de dictar una
ley, es decir que le delega la potestad legislativa. 2) delegacin impropia: cuando el P.L. le transfiere al P.E. la tarea de reglar
los detalles necesarios para la ejecucin de las leyes (como determinar la conveniencia del contenido o su aplicacin
material).
13.-Reglamentos autnomos. Concepto. Fundamento: Concepto: son aquellas normas generales que dicta la
Administracin sobre materia que pertenecen a su zona de reserva, es decir, sobre temas privativos de su competencia, no
regulados por una ley. Para dictarlos no se aplica una ley, sino la misma constitucin, cuyo fundamento se encuentra en el art.
99, inc. 1 otorgados al presidente como responsable poltico de la administracin.
14.-Rgimen constitucional de los reglamentos delegados. Situacin anterior a la reforma de 1994. Jurisprudencia.
Definicin: son los actos de alcance general normativo dictados por el P.E. o por otro rgano de la Administracin Pblica,
sobre materias propias de la competencia del Congreso, con base en la autorizacin previamente acordada por ste,
mediante una ley formal. Situacin anterior: el tratamiento de los reglamentos delegados antes de la reforma constitucional de
1994, estuvo signada en la prctica de la jurisprudencia de la CSJN, por 3 elementos: a) insinceridad jurdica en el encuadre
otorgado por la Corte al dictar sus fallos sobre el tema, b) una constante resistencia a llamar a las delegaciones por su
nombre utilizando eufemismos (delegacin impropia) y c) la articulacin de una construccin conceptual confusa y
gravemente apartada de nuestro rgimen constitucional.
Jurisprudencia: 1) caso Delfino, aqu la Corte convalid la delegacin, si bien dijo que estaba prohibida por la C.N. sostuvo
que en este caso (que se trataba de una autorizacin para crear por decreto contravenciones portuarias) no haba habido
delegacin legislativa sino solo utilizacin de facultades reglamentarias para llenar un vaco de la ley; es decir, no se estaba
legislando sino haciendo la reglamentacin ejecutiva autorizada por la C.N. 2) Caso Bonevo: la Corte utiliz el mismo criterio,
sosteniendo que el P.E. ejerca sus poderes reglamentarios en materia de polica de seguridad no en virtud de una delegacin
sino a ttulo de una facultad propia conferida por la C.N. 3) Caso Cocchia c/Estado Nacional con este fallo surge la
delegacin impropia. Aqu el P.E. mediante un decreto suspendi el convenio colectivo del rgimen portuario laboral,
entendiendo la Corte que se cumplieron las condiciones como para ser una delegacin constitucional: a) ejercicio del poder
de polica y b) la razonabilidad en la medida adoptada.-
15.-Rgimen constitucional de los decretos de necesidad y urgencia. Situacin anterior a la reforma de 1994.
Jurisprudencia: Hasta antes de la reforma constitucional de 1994, la doctrina se encontraba dividida en cuanto a la validez
constitucional de los denominados reglamentos de necesidad y urgencia. Un sector le otorgaba validez constitucional, aunque
dentro de ciertos lmites. Otro sector los consideraba violatorios del sistema constitucional de 1853 porque entendan que
afectaban el principio de la divisin de poderes. La ausencia de expresa previsin no impidi la adopcin de este tipo de
decretos a lo largo de la historia institucional argentina. A partir de la reforma de 1994 los decretos de necesidad y urgencia
adquirieron carta de ciudadana constitucional, encontrando apoyo en el art. 99 inc. 3 de la C.N. Jurisprudencia: Si bien
nuestra Ley Fundamental no prevea este tipo de decretos, la jurisprudencia de la Corte los acogi en el caso Peralta c.
Nacin Argentina" en el cual se cuestionaba la validez de una norma de este tipo que limitaba la restitucin a sus titulares de
depsitos a plazo fijo hasta un monto determinado entregndose por el excedente bonos de la deuda. La Corte admiti la
legalidad de la normativa impugnada, si bien sujeta a dos condiciones: 1) que el Congreso, en ejercicio de atribuciones
propias, no sancionara disposiciones diferentes en la misma materia; y 2) que haya una situacin de grave riesgo social,
frente al cual exista la urgencia y necesidad de adoptar medidas sbitas que no puedan ser remediadas por vas legislativas.
16.-Rgimen jurdico de los Decretos de Necesidad y Urgencia en la C.N.: est establecido en el art. 99 inc 3 de la C.N.,
que dispone que el P.E. no puede dictar disposiciones de carcter legislativas pero da excepciones a este principio general de
divisin de poderes: el P.E. podr dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en donde: a) fuera
imposible aplicar el mecanismo de la C.N. para sancionar leyes (es decir, ante graves crisis o riesgo social); b) siempre que el
tema de esos reglamentos no sean sobre materia: penal, tributaria, electoral y de partidos polticos. RGIMEN DE LA LEY
26.122: Para que tengan validez debern: -ser aprobados por los ministros conjuntamente con el jefe de gabinete; -pasados
10 das de la emisin del decreto, el jefe de gabinete deber someterlo a una comisin bicameral permanente quien tendr 10
das para analizarlo y elevar dictamen al plenario de cada cmara para que lo trate expresamente; -el Congreso debe dictar
una ley especial que diga si el decreto es vlido o no. El art. 82 establece que no se acepta la sancin tcita del congreso.
17.-Reglamentos autnomos y de ejecucin: conceptos, fundamentos normativos, lmites, diferencias entre ambos:
Reglamentos autnomos: Se constituyen por normas generales que dicta el P.E. y en general, la Administracin, sobre
materias que pertenecen a su zona de reserva. En su dictado interpretan y aplican la C.N. Fundamento: El concepto de
reglamento autnomo se vincula esencialmente con la llamada zona de reserva de la Administracin, cuya titularidad est a
cargo del P.E. Sobre la existencia o no de esta zona de reserva de la Administracin la doctrina se halla dividida. Sin
embargo, resulta indudable la existencia de la misma ya que la separacin de poderes no ha intentado convertir al legislativo
en un poder con facultades sobre los dems, constituyndolo en un poder suprapoder. Lmites: el dictado de los reglamentos
autnomos corresponde al P.E. En los casos en que se ha querido subordinar la Administracin a la ley, la C.N. debe
prescribirlo expresamente. Reglamentos ejecutivos: Son los que dicta el P.E. en ejercicio de facultades normativas propias,
para asegurar o facilitar la aplicacin o ejecucin de las leyes. Se trata de una actividad normativa secundaria respecto de la
actividad primaria que es la ley. Fundamento constitucional: la C.N. establece que corresponde al Presidente expedir las
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes, cuidando de no alterar su espritu con
excepciones reglamentarias. Lmites: los reglamentos no pueden alterar el espritu de las leyes, sino seran nulos; el P.E.
carece de competencia para reglamentar las disposiciones del C.C. o Comercial; la reglamentacin de una ley no puede
prescribir cargas u obligaciones que por su naturaleza slo puedan ser dispuestas por la ley en sentido formal; la autoridad
competente para reglamentar las leyes es el Presidente en el orden nacional y el Gobernador en el orden provincial; no
puede llevar lagunas o vacos, ni definir o aclarar trminos de la ley.
Bolilla 3
Los reglamentos autnomos del Poder Ejecutivo.
Esta clase de reglamentos se halla constituida por aquellas normas generales que dicta el Poder Ejecutivo y, en general, la
Administracin sobre materias que pertenecen a su zona de reserva. En su dictado, el gobierno y la Administracin no aplican
una ley, sino que directamente interpretan y aplican la Constitucin.
El concepto de reglamento autnomo se vincula con la llamada zona de reserva de la Administracin, cuya titularidad est a
cargo del Poder Ejecutivo. Alguna doctrina afirma que el reglamento autnomo es dictado por el Poder Ejecutivo en materias
acerca de las cuales tiene competencia exclusiva de acuerdo a textos o principios constitucionales. Sostiene que, as como
existe una zona de reserva de la ley que no puede ser invadida por el poder administrador, tambin hay una zona de reserva
de la Administracin en la cual el Poder Legislativo carece de imperio.
Otra corriente doctrinaria sostiene la ausencia de una zona de reserva de la Administracin: interpreta que la competencia
para dictar reglamentos autnomos desaparece si el Congreso decide reglar las instituciones, teniendo el Poder Legislativo
amplias facultades, dado que el artculo 75, inciso 32 CN lo faculta a hacer todas las leyes y reglamentos que sean
convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al
Gobierno de la Nacin Argentina.
Para los sostenedores de la zona de reserva la citada disposicin constitucional no puede invocarse para facultar al
Congreso a dictar normas sobre materias claramente atribuidas por la Constitucin al Poder Ejecutivo.
Reglamentos autnomos y de ejecucin: conceptos, fundamentos normativos, lmites, diferencias entre ambos.
Reglamentos de Ejecucin: son los que dicta el Poder Ejecutivo en ejercicio de facultades normativas propias, para asegurar
o facilitar la aplicacin o ejecucin de las leyes, llevando o regulando detalles necesarios para un mejor cumplimiento de las
leyes y de las finalidades que se propuso el legislador.
Se trata de una actividad normativa secundaria respecto de la actividad primaria que es la ley. Las normas reglamentarias
integran la ley, siendo castigada su violacin con las sanciones previstas para el caso de incumplimiento de sta.
En el orden nacional, la Constitucin (art. 99, inc. 2) establece que corresponde al Presidente de la Nacin expedir las
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su
espritu con excepciones reglamentarias.
Slo pueden reglamentarse aquellas leyes cuya aplicacin corresponde al Poder Ejecutivo. Las normas de derecho privado
son aplicadas directamente por los particulares, correspondiendo su aplicacin en caso de controversia a los tribunales
federales, nacionales o provinciales; en consecuencia, el Poder Ejecutivo carece de competencia para reglamentar las
disposiciones de los Cdigos Civil o Comercial, con excepcin de los aspectos donde su aplicacin le ha sido encomendada
(inscripciones de operaciones inmobiliarias o de actos registrables en general, etc.).
La reglamentacin de una ley no puede prescribir cargas u obligaciones que por su naturaleza slo puedan ser dispuestas
por la ley en sentido formal.
Desarrolle los requisitos sustanciales y formales de validez y los lmites y control con relacin a los reglamentos
de necesidad y urgencia.
El art. 99, inc. 3 CN establece que el Poder Ejecutivo no puede dictar disposiciones de carcter legislativo, siguiendo as la
teora de Montesquieu de la divisin y control recproco entre poderes. Pero tambin da excepciones a ese principio general
de divisin de poderes: el Poder Ejecutivo podr dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en los
que fuera imposible aplicar el mecanismo de la Constitucin Nacional para sancionar leyes (es decir que existan razones de
necesidad y urgencia) y siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia penal, tributaria, electoral, de
partidos polticos.
Requisitos:
Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con el Jefe de Gabinete.
Pasados 10 das de la emisin del decreto, el Jefe de Gabinete de Ministros deber someterlo a una Comisin Bicameral
Permanente, que tendr 10 das para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de cada Cmara para que lo traten
expresamente.
El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara) que
exprese si el decreto es vlido o no. El art. 82 manifiesta que no se acepta la sancin tcita del Congreso.
REGLAMENTOS DELEGADOS: CONCEPTO. RGIMEN JURDICO ESTABLECIDO EN LA CONSTITUCIN
NACIONAL Y EN LA LEY 26.122.
Concepto: reglamentos delegados, habilitados o de integracin son los actos de alcance general normativo dictados por el
Poder Ejecutivo o, eventualmente, por otro rgano de la Administracin Pblica, sobre materias propias de la competencia del
Congreso, con base en la autorizacin previamente acordada por ste mediante una ley formal.
Rgimen jurdico en la CN. El artculo 76 de la Constitucin Nacional, consigna, como principio, la prohibicin de la
delegacin legislativa, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su
ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. La fijacin como regla, de la improcedencia de la
delegacin legislativa, es coherente con el sentido de la prohibicin contenida en el artculo 99, inciso 3, de la Constitucin, a
tenor de cuyo prrafo segundo el Poder Ejecutivo no puede en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carcter legislativo.
Como excepcin a la prohibicin, se habilita una delegacin circunscripta a ciertas materias y a una situacin y, en ambos
casos, ejercitable con arreglo a lmites materiales y temporales.
Rgimen jurdico establecido por la ley 26.122: esta ley regula el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso
respecto de los decretos de necesidad y urgencia, decretos delegados y la promulgacin parcial de leyes, reglamentando la
Comisin Bicameral Permanente. Esta Comisin est integrada por 8 diputados y 8 senadores, designados por el Presidente
de sus respectivas Cmaras a propuesta de los bloques parlamentarios respetando la proporcin de las representaciones
polticas. Tanto el qurum como la conformacin del dictamen de la Comisin se conforman con la mayora absoluta de sus
miembros. En caso de que haya ms de un dictamen con igual nmero de firmas, el dictamen de mayora es el que lleva la
firma del presidente.
Art. 11: Las bases a las cuales debe sujetarse el poder delegado no pueden ser objeto de reglamentacin por el Poder
Ejecutivo.
Art. 12: El Poder Ejecutivo, dentro de los diez das de dictado un decreto de delegacin legislativa lo someter a
consideracin de la Comisin Bicameral Permanente.
PARTE SEGUNDA
LEGALIDAD ADMINISTRATIVA Y SITUACIONES JURDICAS
SUBJETIVAS
Bolilla 4
Actividad reglada, discrecional y conceptos jurdicos indeterminados. Conceptos y alcance del control judicial.
En funcin de la forma en que se la regula, la funcin administrativa puede ser reglada o discrecional.
Actividad reglada: Cuando una norma jurdica predetermina la conducta que el rgano administrativo debe observar, se dice
que su actividad es reglada. En este caso, el rgano no puede apartarse de lo que las normas le indican. Aqu, las normas
fijan lo que deben hacer los rganos administrativos: dada una situacin de hecho corresponde dictar tal acto administrativo.
Un ejemplo tpico lo brinda el derecho jubilatorio, cuyas normas establecen minuciosamente cules son los beneficios que
corresponden a los afiliados segn sus respectivas situaciones.
Actividad discrecional: Cuando el rgano puede decidir, segn su leal saber y entender, si debe actuar o no y, en caso
afirmativo, qu medidas adoptar, se dice que su actividad es discrecional. La discrecionalidad es una libertad, ms o menos
limitada, de apreciacin del inters pblico a fin de valorar la oportunidad de la accin y de su contenido. La discrecionalidad
es la libertad que el orden jurdico da a la Administracin para la eleccin oportuna y eficaz de los medios y el momento de su
actividad, dentro de los fines de la ley.
Conceptos jurdicos indeterminados: La ley regula toda la actividad administrativa, aunque tal regulacin puede hacerse de
una manera precisamente determinada o elsticamente indeterminada. As, por ejemplo, cuando la norma impone conductas
a un fin, por ejemplo utilidad pblica, bien comn, inters general, seguridad pblica, justo precio, urgencia pblica,
costumbres pblicas, etc., regula el obrar administrativo por medio de frmulas jurdicas indeterminadas en su ejecucin, pero
precisadas en su orientacin.
La diferencia entre la discrecionalidad y la tcnica de los conceptos jurdicos indeterminados estriba en que en la primera, la
Administracin, es libre y acta a voluntad para elegir entre esos medios, entre esas posibilidades fijadas por ley. En estos
supuestos cualquier solucin que adopte dentro de esas posibilidades ser jurdicamente irreprochable.
Por el contrario, tratndose de conceptos jurdicos indeterminados, la eleccin no es libre, o al menos no es absolutamente
libre entre varias posibilidades, sino que trata de la aplicacin forzada de las medidas administrativas inferidas en la solucin
final-justa sealada por la ley.
Alcances del control judicial: el Poder Judicial puede revisar el ejercicio de las facultades regladas y tambin si se han
transgredido o no los lmites a las facultades discrecionales, salvo que haya una norma legal que lo excluya.
El juez controla en sentido amplio la legitimidad del acto administrativo en cualquiera de sus aspectos, sea como ejercicio de
facultad reglada o como ejercicio de facultad discrecional; pero no podr, sin embargo, anular un acto por considerarlo
meramente inoportuno o inconveniente: slo cuando lo estime ilegtimo puede hacerlo. La administracin, en cambio, puede
revocar sus propios actos tanto si los considera ilegtimos como si los reputa meramente inconvenientes; a ella no la limita el
mismo principio que rige la revisin judicial.
1.Situacin Jurdica y Relacin Jurdica. Diferentes teoras para definir al dcho subjetivo y al inters legtimo.
La Teora de Gordillo fue la ms adoptada. Pero la CSJN no le da tanta importancia a las teoras, le importa si afecta o no a
las personas.
Si tengo un dcho Subjetivo porque la situacin me afecta recurro a la adm y al PJ.
Si tengo un inters legtimo: significa que me afecta a mi, pero tambin a otros. Ej ponen una pizzera no habilitada, afecta a
todos los vecinos. Ac recurro a la Adm y en ppio no al PJ, la jurisprudencia marc una excepcin en el caso de que se trate
de oferentes interesados en una licitacin.
2.-Situaciones Jurdicas de carcter activo: derecho subjetivo e inters legtimo. El inters legtimo es, en trminos
generales: "todo inters de cualquier persona, pblica o privada, reconocido y protegido por el ordenamiento jurdico. Desde
un punto de vista ms estricto, como concepto tcnico y operativo, el inters legtimo es una situacin jurdica activa que se
ostenta en relacin con la actuacin de un tercero y que no supone, a diferencia del derecho subjetivo , una obligacin
correlativa de dar, hacer o no hacer exigible de otra persona, pero s comporta la facultad del interesado de exigir el respeto
del ordenamiento jurdico y, en su caso, de exigir una reparacin de los perjuicios antijurdicos que de esa actuacin se le
deriven. En otras palabras, existe inters legtimo, en concreto en derecho administrativo, cuando una conducta
administrativa determinada es susceptible de causar un perjuicio o generar un beneficio en la situacin fctica del interesado,
tutelada por el derecho, siendo as que ste no tiene un derecho subjetivo a impedir esa conducta o a imponer otra distinta,
pero s a exigir de la administracin y a reclamar de los tribunales la observancia de las normas jurdicas cuya infraccin
pueda perjudicarle. En tal caso, el titular del inters est legitimado para intervenir en el procedimiento administrativo
correspondiente y para recurrir o actuar como parte en los procesos judiciales relacionados con el mismo, al objeto de
defender esa situacin de inters."
Inters Jurdico: La SCJN seala que el inters jurdico corresponde al derecho subjetivo, entendiendo como tal la facultad o
potestad de exigencia, cuya institucin consigna la norma objetiva del derecho, y supone la conjuncin de dos elementos
correlativos: a) una facultad de exigir; y, b) una obligacin correlativa traducida en el deber jurdico de cumplir dicha
exigencia.
Consecuencias de la distincin. Criterios de diferenciacin. Tendr legitimacin slo quien tenga inters jurdico y no
cuando se tenga una mera facultad o potestad, o se tenga un inters simple, es decir, cuando la norma jurdica objetiva no
establezca a favor del individuo alguna facultad de exigir.
Mientras el inters jurdico requiere ser tutelado por una norma de derecho objetivo o, en otras palabras, precisa de la
afectacin a un derecho subjetivo; en cambio, el inters legtimo supone nicamente la existencia de un inters cualificado
respecto de la legalidad de determinados actos, inters que proviene de la afectacin a la esfera jurdica del individuo, ya sea
directa o derivada de su situacin particular respecto del orden jurdico.
El inters legtimo se encuentra intermedio entre el inters jurdico y el inters simple, y ha tenido primordial desenvolvimiento
en el derecho administrativo, se desprende de la base de que existen normas que imponen una conducta obligatoria de la
administracin, pero dicha obligacin no corresponde con el derecho subjetivo de que sean titulares determinados
particulares, por otra parte, si se tratara de un inters simple, cualquier persona podra exigir que se cumplan esas normas
por conducto de la accin popular. El inters legtimo, como tal, no requiere de la afectacin a un derecho subjetivo, aunque
s a la esfera jurdica del particular, entendida sta en un sentido amplio, a travs del inters legtimo se logra una proteccin
ms amplia y eficaz de los derechos que no tienen el carcter de difusos, pero tampoco de derechos subjetivos.
2.1. El inters simple. : es el inters vago e impreciso que no est protegido por el ordenamiento jurdico, y cualquier
particular puede alegar su inters en que cada norma de accin sea respetada en la actuacin administrativa. Como
ciudadanos queremos que se cumplan con la ley, por eso si yo vivo en Belgrano y hay una pizzera sin habilitacin en
Palermo, slo puede realizar la denuncia para que se regularice la situacin
2.2. Los intereses difusos. Derechos de incidencia colectiva: los 1 se encuentran incluidos en los segundos. Ej de
incidencia colectiva la contaminacin, existen asociaciones que protegen estos derechos, adems del Ministerio Pblico, el
defensor del pueblo y el afectado
2.3. Derechos de incidencia colectiva.
2.4. Los derechos del consumidor y de los usuarios.
3. Situaciones de carcter pasivo. La obligacin.
4. Potestades y deberes pblicos.
Unidad 6
19.-Principios generales de la organizacin administrativa: competencia, jerarqua, centralizacin, descentralizacin,
concentracin y desconcentracin. Concepto y caractersticas de cada uno: a) competencia: el art. 3 de la LNPA
establece que dicha competencia resultar, segn los casos, de la C.N., de las leyes y de los reglamentos dictados en su
consecuencia. Caracteres: surge de una norma, es irrenunciable, obligatoria, improrrogable salvo excepciones (delegacin y
avocacin) y es de orden pblico; b) Jerarqua: entre los rganos internos de un mismo ente administrativo hay una relacin
de supremaca entre los superiores sobre los inferiores. La organizacin de la A.P. es piramidal, encontrndose en la punta el
Presidente de la Nacin. El rgano superior ejerce un control jerrquico sobre el inferior. Efectos: dirigir e impulsar la actividad
del rgano inferior dictando normas; vigilar y controlar la actividad; c) centralizacin y descentralizacin: en la centralizacin la
actividad administrativa se realiza directamente por el rgano u rganos centrales que actan como coordinadores de la
accin estatal. En la descentralizacin las decisiones importantes las toman adems de la Administracin Central los entes
descentralizados, ej.: BCRA, UBA. Caracteres: la relacin se da entre sujetos o entes estatales. La actividad administrativa se
lleva a cabo en forma indirecta; d) Concentracin: cuando las facultades importantes las llevan a cabo los rganos superiores
de la Administracin. Desconcentracin: es la transferencia de parte de la competencia en forma permanente del ente central
a sus rganos inferiores, surgida por ley. Tiene como fin descomprimir un poco la actividad del ente central.
20.-La competencia como principio de la organizacin administrativa: concepto, fuente, clases, caracteres. La
delegacin, la sustitucin y la avocacin. Diferencia entre extincin de la delegacin y avocacin . Dentro de los
principios encontramos la competencia que segn el art.3 de la LNPA establece que dicha competencia resultar, segn los
casos, de la C.N., de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Caracteres: surge de una norma, es
irrenunciable, obligatoria, improrrogable salvo excepciones (delegacin y avocacin) y es de orden pblico; Clases: a) segn
la materia: es decir segn la naturaleza del acto aplicndose el principio de especialidad. Hay incompetencia en razn de la
materia cuando el rgano administrativo realiza un acto que corresponde al rgano judicial o legislativo; b) segn el lugar: es
decir segn el territorio; puede ser nacional, provincial, municipal; c) segn el tiempo: es decir segn el perodo que duran,
en general la competencia es permanente, pero en algunos casos es temporaria; d) segn el grado o jerarqua, la
competencia puede ser centralizada (cuando se le da a los rganos superiores o centrales de un ente); desconcentrada
(cuando dentro de un mismo ente se dan porciones de competencia a rganos inferiores), o descentralizada cuando la
competencia se le da a un nuevo ente separado de la administracin central, con personalidad jurdica propia e integrado por
rganos propios. Delegacin es el acto jurdico a travs del cual un rgano superior le transfiere a uno inferior o de igual
jerarqua su competencia para realizar determinada actividad. La delegacin siempre debe estar autorizada por una norma
que debe expresar cuales son las atribuciones que se delegan. Sustitucin: es la facultad que tienen los rganos superiores
de cambiar al titular de un rgano inferior, aplicando el poder de control que tiene sobre ella por causas como mala
administracin o abandono de funciones. Avocacin: esta excepcin es inversa a la delegacin, y es cuando el rgano
superior toma una cuestin en donde es competente un rgano inferior. Esta avocacin tiene un lmite: procede en la
Administracin dnde rige el principio de jerarqua y siempre que una norma no disponga lo contrario o que la avocacin sea
de una facultad dada al inferior por una idoneidad propia de l. No se necesita de una norma que lo autorice.
22.-Empresas del Estado. Sociedad del Estado. Sociedad de economa mixta. Las empresas del estado son personas
jurdicas pblicas cuyo fin es desarrollar una actividad comercial o industrial o prestar un servicio pblico industrial o
comercial que el E, por razn de inters pblico, considera que es necesario realizar. Caractersticas: a) se les aplica un
rgimen mixto, de derecho privado para las actividades especficas que realizan y de derecho pblico para sus relaciones con
administracin central o con otra entidad estatal; b) tiene personalidad jurdica propia y se auto administran; c) son creadas y
extinguidas por el P.E. y funcionan bajo su dependencia, d) deben presentar ante el P.E. su plan de accin; e) no pueden ser
declaradas en quiebra; f) sus bienes son estatales. Sociedad del Estado: surgen porque el E comienza a participar en la
economa del pas como actor y no solo como guardin de los derechos de los habitantes. Caractersticas: a) tienen como
base las S.A.; b) no integran los cuadros de la A.P.; c) no pueden ser declaradas en quiebra; d) se les aplica jurisdiccin
federal; e) no se exige el reclamo previo al demandar a una sociedad del Estado ya que no es una entidad autrquica.
Existen 3 clases: 1) Sociedad del Estado propiamente dicha: son aquellas sin participacin de capitales privados, constituidas
por el Estado Nacional o los Estados Provinciales, municipios, organismos estatales legalmente autorizados, o las sociedades
constituidas para desarrollar actividades industriales o comercial o servicios pblicos (ej: Lotera Nacional, Casa de Moneda,
Administracin General de Puertos, etc). 2) Sociedades de economa mixta: son las que forma el Estado Nacional, los
Estados Provinciales, las municipalidades o entidades administrativas autrquicas y los capitales privados para la explotacin
de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades colectivo o la implantacin, el fomento o desarrollo de
actividades econmicas. 3) Sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria.
24.-Centralizacin y descentralizacin. Ventajas y desventajas: Centralizacin: ventaja, puede prestarse un mejor servicio
y se hace economa y la desventaja que todo el poder puede quedar limitado en un sector pequeo. Descentralizacin:
ventaja descomprime al rgano central: los problemas locales lo resuelven agentes del ente local que estn cerca y conocen
el problema con solucin rpida. Desventaja: el rgano central se debilita, puede que se prioricen intereses locales sobre los
del pas. La descentralizacin total no es posible porque perjudica la unidad del pas.
25.-Entes pblicos estatales y entes pblicos no estatales: criterios de distincin. Esta distincin fue elaborada por
Sayagus Laso. Antiguamente se identificaba entidad pblica con entidad estatal; hoy se reconoce la existencia de entidades
pblicas no estatales. El C.C. no adopta en forma expresa esta clasificacin, pero no la excluye, dado que incluye a la Iglesia
como persona jurdica pblica no estatal. Criterios de distincin: 1) satisfaccin de fines especficos del E: una persona
pblica ha de ser tenida por persona "estatal" cuando concurran: a) potestad de imperio ejercida en nombre propio para el
cumplimiento total de su actividad; b) creacin directa del ente por el E; c) obligacin del ente, para con el E, de cumplir sus
fines propios; d) tutela o control del E sobre el ente, a efectos de asegurar que ste cumpla con sus fines; e) satisfacer fines
especficos del E, y no fines comerciales o industriales. 2) Capital estatal: otra distincin radica en si el capital es
ntegramente estatal, ya que "si el capital de la entidad pertenece slo parcialmente al Estado, y en otras partes a personas
privadas, entonces no se le puede dar al ente el carcter de estatal: ser, pues, una sociedad de economa mixta o una
sociedad de capitales mixtos, etc." 3) Encuadramiento del ente en la A.P.: Cassagne afirma que las personas jurdicas
pblicas son o no estatales segn que pertenezcan o no a los cuadros de la A. P., conforme a las normas vigentes sobre
organizacin administrativa.
26.-Personas jurdicas pblicas y privadas: criterios de distincin. De acuerdo a: 1) Origen del ente: las personas
jurdicas pblicas son creadas en principio por el E; en tanto las privadas lo son por los particulares. 2) Rgimen jurdico: la
persona jurdica pblica se rige, por el derecho administrativo (derecho pblico); en tanto la privada por el derecho privado.
Las personas jurdicas pblicas emiten actos administrativos, las privadas actos jurdicos comunes. 3) Patrimonio pblico: los
fondos de las personas pblicas revisten carcter pblico; pero tambin los de las personas privadas pueden tener esa
naturaleza. 4) Control administrativo: las personas pblicas estn sujetas a las normas administrativas de control; no as los
privados salvo cuando sean concesionarias de servicios pblicos. 5) Personal. Los agentes (rganos, personas) de las
entidades pblicas son, generalmente, funcionarios pblicos, aunque a veces, pueden ser considerados como empleados u
obreros sujetos al derecho privado. 6) Jurisdiccin. En caso de controversia ciertas personas jurdicas pblicas deben actuar
ante la jurisdiccin contencioso-administrativa, mientras que las privadas en la jurisdiccin ordinaria. 7) Finalidad pblica. Si el
fin que gestiona coincide con los fines esenciales del E, entonces la persona ser pblica; aunque este criterio es insuficiente,
porque existen privadas cuya finalidad coincide con la del E. 8) Prerrogativas pblicas; tanto las pblicas como las privadas
pueden ejercer potestades propias del E. Estos criterios en su conjunto, proporcionan importantes elementos de valoracin
para caracterizar a una persona jurdica como pblica o privada.
27.-Condicin jurdica y elementos de la entidad autrquica. Clases. Creacin: Competencia. Segn el art. 33 del C.C.
la entidad autrquica es una persona jurdica pblica de carcter estatal. Este carcter deriva del anlisis de sus
caractersticas y su rgimen jurdico, siendo su aspecto ms importante su pertenencia a la organizacin administrativa. Los
elementos de la entidad autrquica son su personalidad jurdica propia, su substractum econmico financiero y el
cumplimiento de una finalidad especficamente estatal (no industrial ni comercial). Clases: tenemos las creadas por el
Congreso Nacional o por Decreto del P.E.; las nacionales, provinciales o municipales, y por la actividad que realiza el ente:
satisfaccin de servicios pblicos generales y permanentes, de previsin social, de fomento, bancarias, universitarias, etc. El
rgano competente para la creacin de este tipo de entidades puede ser tanto el P.E. (decreto) y el Congreso Nacional.
28.-Rgimen jurdico de la entidad autrquica. Modificaciones de su status y rgano competente para disponer la
extincin de la entidad. Si bien en nuestro ordenamiento no existe una regulacin normativa sobre entidades autrquicas,
se puede realizar una descripcin de su rgimen sobre sus notas comunes: a) procedimientos y recursos: se aplican las
normas establecidas en la ley 19.549, debindose respectar las disposiciones generales del P.E.; b) actos unilaterales y
contratos: a las entidades autrquicas se le aplican los mismos principios que rigen la actividad de la Administracin Central;
c) personal: la relacin del personal con la entidad autrquica es considerara como de empleo o funcin pblica; d) bienes:
las entidades pueden ser titulares de bienes del dominio pblico; e) transaccin: el estatuto orgnico de la entidad autrquica
puede acordarle la respectiva atribucin. Tanto la modificacin de su status como tambin su extincin slo est autorizada al
rgano competente para crear la respectiva entidad (P.E. o Congreso Nacional) salvo norma en contrario.
29.-Discusin doctrinaria sobre el rgano competente para la creacin de entidades autrquicas. Respuestas
legislativas: 1) La posicin de Basalvino y B. Campos: consideran de competencia del congreso la creacin. Ej: Bcos
oficiales, universidades, aduana. En cambio, se estimo propio de la atribucin del P.E., la creacin de la comisin N. de
energa atmica, la adm general de puertos, etc. 2) La posicin: Bielsa, Diez, Dromi, Fiorini y Gordillo: Consideraron q la
competencia p/ la creacin de autarqua corresponde al congreso. 3) La posicin llamada intermedia: De Estrada y
Cassagne: parten de la carencia histrica de normas y q la atribucin es concurrente del congreso y P.E., salvo cuando la
facultad constitucional es expresa a favor del 1. La discusin acerca del alcance del control por parte del P.E. sobre los entes
autrquicos creados tanto por el Congreso como por el mismo P.E. encontr su solucin en la llamada tesis de las facultades
concurrentes mediante la cual se propicia el control amplio en ambos casos. P/ la ctedra la determinacin del rgano
constitucional competente p/ la descentralizacin autrquica, debe resultar de la ndole de la actividad a desarrollar por el
ente y muy especialmente, del origen y naturaleza de los derechos particulares sobre los cuales ese accionar pueda gravitar.
30.-Teora sobre atribucin de conductas: teora del mandato, de la representacin legal y teora del rgano: Teora
del mandato: intento solucionar el problema del procedimiento de imputacin de la voluntad de la persona fsica a la
correspondiente a la persona moral acudiendo a esa institucin jca, sobre la base q las personas fsicas actuaban como
mandatarios de las personas jurdicas. Al resultar esta tesis muy inadecuada se acudi a la teora del la representacin legal:
q respecto de las personas jurdicas, se pretenda q ejercan las personas fsicas, de un modo similar a los representantes
legales de estas ltimas (tutores o curadores). Si bien se le reconoci una superioridad tcnica sobre la teora del mandato,
tambin tropieza con dificultades insalvables. En tal sentido, no puede explicar cmo es el propio estado quien designa su
representante legal ya q si la representacin se supone la existencia de dos voluntades, sera imposible el estado designar su
representante, pues el carecen en ese momento de voluntad.
Teora del rgano: se basa en la inexistencia de la relacin jca de representacin entre el rgano y el grupo en virtud de q
ambos son expresin de una misma realidad q es la persona jca. Esta teora intenta explicar en el derecho pblico, la
existencia material del estado, dado q el rgano deriva de la propia constitucin de la persona jca e integra su estructura. De
ese modo, cuando acta el rgano es como si actuara la propia persona jca, no existiendo vinculo de representacin.
Bolilla 6
Personas jurdicas pblicas y privadas: criterios de distincin.
La nocin jurdica de persona, su caracterizacin, la determinacin y explicacin de su naturaleza propia, as como su
clasificacin, son cuestiones que ataen al derecho civil, donde son objeto de un minucioso estudio, que el derecho
administrativo no puede sino aceptar y aplicar.
El CC, art. 30 determina: son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, condicin
que les es otorgada por las leyes, y cuya capacidad o incapacidad nace de esa facultad, que las mismas leyes les conceden
o niegan.
Las personas, as entendidas y definidas, pueden ser distinguidas en dos grandes grupos, a saber: por un lado, las personas
de existencia visible o personas naturales, que son todos los seres humanos, sin excepcin, cuya existencia comienza desde
que han sido concebidas en el seno materno; por el otro, las personas de existencia ideal o personas morales, que son todos
los entes capaces de adquirir y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, y a las cuales el propio CC
art. 31 llama personas de existencia ideal o personas jurdicas.
Las personas jurdicas, finalmente, siempre segn nuestro CC, pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter
pblico el Estado nacional, las provincias, y los municipios, las entidades autrquicas, y la Iglesia Catlica, mientras que
tienen carcter privado, las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio
propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin
expresa del Estado para funcionar (art. 33).
Toda la doctrina administrativa coincide en aceptar esa divisin, que responde, adems, a una innegable realidad material,
pero las divergencias aparecen cuando se trata de precisar sobre qu criterios o bases conceptuales debe fundarse la
diferenciacin y consecuentemente, cules son las notas caracterizantes que permiten calificar a una persona jurdica dada
como pblica o privada.
Criterio del origen de la persona jurdica. Este sistema reconoce que son personas jurdicas pblicas las que han sido
creadas por el Estado, por cualquiera de los medios viables para hacerlo, mientras que son personas jurdicas privadas
aquellas que han sido creadas por los particulares, aun cuando esa decisin necesite ser aprobada, aceptada, o convalidada
por el Estado.
Se ha sealado con razn que este criterio es, en s mismo, insuficiente, ya que es posible comprobar la existencia de
personas jurdicas pblicas que no han sido creadas por el Estado, y la de entidades que son indudablemente privadas y que,
no obstante, han sido originadas por l.
Criterio del fin pblico. En este sistema se entiende que son personas jurdicas pblicas aquellas que persiguen un fin
pblico, o, ms precisamente, un fin de inters pblico; y que son personas jurdicas privadas que slo tienen en mira la
consecucin de un mero inters privado o particular.
La nocin del inters pblico, de tal modo, se constituye en un elemento esencial para la diferenciacin, y siendo como es
una idea de contenido variable, permitir ir actualizando, en el tiempo, las bases para su aplicacin.
Este es, sin lugar dudas, el mtodo que mejor contribuye a fundar la diferenciacin entre una y otra clase de personas
jurdicas, y el que ms adhesiones ha recibido.
Criterio de las prerrogativas de poder pblico. Segn esta teora lo que singulariza a las personas jurdicas pblicas es la
particularidad de que tienen y ejercen prerrogativas que son propias del poder pblico, y que las personas jurdicas privadas,
en cambio, no tienen.
Esta solucin, tomada aisladamente, no es enteramente satisfactoria, ya que aqu tambin es factible comprobar la existencia
de personas pblicas que no gozan de tales prerrogativas, y personas privadas que s las tienen, como ocurre en el caso de
concesionarios de servicios pblicos.
Criterio del grado de control estatal. En este sistema, el elemento que se toma como base para distinguir las personas
jurdicas pblicas de las privadas, es el grado de intensidad del control o tutela que sobre dichas personas jurdicas ejerce el
Estado, el cual, siendo muy intenso en el supuesto de las personas pblicas, tiene mucho menor relieve en el de las personas
privadas.
Dos circunstancias han contribuido a disminuir la importancia de este criterio. Una es la conviccin de que el mayor o menor
control que sobre las personas jurdicas lleva a cabo el Estado es, en realidad, consecuencia, y no causa, de su
caracterizacin como pblicas o privadas; el otro es el de las dificultades de su aplicacin, ya que no se ha logrado precisar
debidamente cundo el control o tutela son intensos y cundo menores, lo que torna prcticamente inaplicable el sistema,
sobre todo en los casos marginales, que son, justamente, los que reclaman mayor precisin.
Criterio del servicio pblico. Segn este sistema, son personas jurdicas pblicas slo aquellas que tienen a su cargo la
prestacin de un servicio pblico.
Como fcil resulta advertirlo, este criterio carece de verdadero asidero, no slo porque existen numerosas personas jurdicas
pblicas que no llevan a cabo la presentacin o atencin de servicios de esa clase, sino porque, adems, debe
considerrselo subsumido dentro del criterio del fin pblico, del cual sera un resultado parcializado.
En conclusin, se puede aceptar que el criterio del fin pblico o de inters pblico es el que mejor servir para determinar si
una persona jurdica es pblica o privada, a lo que contribuir tambin eficazmente la aplicacin de los restantes criterios, en
cuanto estos ltimos servirn para acentuar o reafirmar la conclusin a que con el otro se hubiera llegado.
Discusin doctrinaria sobre el rgano competente para la creacin de entidades autrquicas. Respuesta
legislativa.
La Constitucin no estableci la competencia para crear entidades autrquicas a ninguno de sus rganos. Esto origin en la
doctrina una discusin referente a cul es el rgano que conserva el poder o atribucin residual para crear una entidad
autrquica. Las posturas son:
La facultad para disponer la creacin del ente autrquico pertenece al Congreso. El principal argumento que se esgrime a
favor de la exigencia de la ley formal para fundar una entidad autrquica, es que la atribucin del Parlamento tiene su apoyo
en lo dispuesto en el art. 75, inc. 20 CN, que estatuye que corresponde al Congreso "crear y suprimir empleos, fijar sus
atribuciones".
La creacin de entidades descentralizadas pertenece al mbito de la llamada zona de reserva de la Administracin (o del
Poder Ejecutivo, despus de la reforma constitucional) enmarcada por el artculo 99, inc. 1 CN).
La creacin de las entidades autrquicas es de competencia concurrente. Le corresponde al Poder Ejecutivo en virtud del
art. 99, inc. 1 CN, por ser el responsable poltico de la administracin general del pas, y al Poder Legislativo, en tanto es el
rgano responsable de la asignacin presupuestaria y tiene la facultad de crear y suprimir empleos. Segn este criterio las
formas seran:
Por "ley formal" del Congreso de la Nacin. La creacin del ente descentralizado debe hacerse por ley en los supuestos
en que la Constitucin Nacional lo exige expresamente. Este es el caso de creacin de las Universidades Nacionales, que
debe efectuarse por ley.
Por "decreto" del Poder Ejecutivo. Tambin las entidades autrquicas pueden ser creadas por decreto del Poder
Ejecutivo, por cuanto el presidente de la Nacin "es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de
la administracin general del pas" (art. 99, inc. 1, CN).
Respuesta legislativa: el congreso, al dictar el Reglamento de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos se ubica en
la postura de las competencias concurrentes, al reconocer un amplio control por parte del Ejecutivo sobre los actos de los
entes descentralizados, cuando stos no fueren creados por el Congreso en ejercicio de sus expresas facultades
constitucionales.
Teoras sobre la atribucin de conductas al Estado: teora del mandato, teora de la representacin legal; teora
del rgano.
Teora del mandato: como natural resultado de la influencia del derecho privado, inicialmente se reconoca que las personas
fsicas que actuaban como agentes del Estado eran simples mandatarios de la persona jurdica estatal, la cual, a su vez, era
quien haba otorgado ese mandato, es decir, era el mandante. De ese modo, y tal como ocurre en todo mandato, los actos de
los agentes estatales podan ser imputados al Estado y obligarlo.
Sin embargo, a pesar de la aparente correccin y simplicidad de esta explicacin, pronto se hizo evidente que ella se fundaba
en una contradiccin inicial, que fue imposible salvar. En efecto, si el Estado era una personalidad jurdica carente de
voluntad y querer propios, no se poda entender cmo poda haber otorgado el primer mandato y constituido su primer
mandatario, ya que en ese momento no exista ninguna persona fsica que pudiera, en su nombre, otorgar aqul acto inicial.
Teora de la representacin: o de la representacin legal, asentada en principios extrados igualmente del derecho civil, segn
la cual las personas jurdicas, y entre ellas el Estado, al carecer de voluntad, son representadas por las personas fsicas a las
cuales se atribuye esa funcin. La ley, al crear una persona jurdica, determina quines sern sus representantes, o al menos
precisa cmo sern designados tales representantes. La representacin tiene lugar, de esa manera, del mismo modo y con
los mismos efectos como se lleva a cabo la representacin de un menor o de un insano, y con el objeto de suplir su
incapacidad, haciendo que los actos del representante sean tomados como actos del propio representado, al cual obligan.
La teora de la representacin se hace pasible de las mismas crticas efectuadas en torno de la teora del mandato, pues no
da razn de cmo puede ser que el Estado, careciendo de voluntad, pudo haber llegado a designar a sus primeros
representantes.
Teora del rgano: parte del supuesto innegable de que la voluntad es un atributo propio e inherente a las personas fsicas,
las cuales son las nicas realmente capaces de querer, motivo por el cual, al disponerse la organizacin del Estado, se previ
qu personas fsicas tendrn el encargo de expresar una voluntad que sera imputada al ser colectivo, al Estado. Esas
personas son los rganos de voluntad de la persona colectiva, de la persona jurdica, mediante los cuales sta puede querer
jurdicamente.
El rgano, as entendido, no es un ente extrao a la persona jurdica, ni un sujeto diferente de ella, sino que, al contrario,
forma parte de ella. El rgano nace con la persona jurdica, siendo uno de sus elementos constitutivos, y es el instrumento o
el medio para que exprese su voluntad y acte.
6.Clases de rganos. : la generalidad de la doctrina divide en dos grandes grupos: aquellas que aplican un criterio
estructural y tiene en cuenta la formacin y composicin esttica de los rganos adm y aquellas que aplican un criterio
funcional y tienen en cuenta caractersticas relativas a la dinmica de los rganos.
Dentro del primer grupo y pro su origen normativo los rganos han sido agrupados en constitucionales (previstos pro las
normas constitucionales) y en no constitucionales o infraconstitucionales o legales (establecidos en virtud de normas de
jerarqua legal, pro la ley). Por su composicin se distinguen en individuales (ejercidos pro una sola persona) y colegiados
(por una suma de personas). Pro su integracin pueden ser sencillos (existe un solo proceso psicolgico volitivo) y a su vez
estos se subdividen en complejos (son los que se integran con varios rganos simples y actan en forma coordinada o
subordinada) mixtos (son los que se integran con uno o mas organismos simples y por unidades de menos categora) y
pluripersonales (organismos colegiados, en los cuales la integracin de la voluntad de sus componentes tiene lugar sobre la
base de sistemas prevalecidos). Dentro de las clasificaciones que atienden al criterio funcional existen las siguientes
clasificaciones: por la naturaleza se dividen en activos (aquellos que llevan a cabo y ejecutan la accin adm.), deliberativos
(tienen por funcin adoptar los acuerdos que sean necesarios para ejercer la accin adm.), consultivos (cuyo rol es emitir
opiniones y pareceres) y de control (para ver si la actividad fue cumplida como debi hacerse). Atendiendo a la jurisdiccin de
la que se desempean pueden ser centrales (son los que ejercen su competencia en todo el estado), locales (los que la
ejercen en una porcin o sector). En nuestro ordenamiento se divide en nacional, provincial y municipal.Si se considera la
distribucin funcional de su competencia son generales (cuya competencia es muy vasta, abarcando muchas materias) o
especiales (se exige, por lo general una especializacin). Segn la ndole de las facultades que pueden ejercer pueden ser
directos (por si mismos ejecutan la accin adm) e indirectos (simplemente colaboran con los anteriores).Considerando la
permanencia o no de sus funciones son ordinarios o permanentes (ejercen sus funciones de manera estable) y excepcionales
(ejercen de manera temporaria, por ejemplo cuando se exige su actuacin).
Competencia: puede entenderse como el ejercicio de poderes, facultades y atribuciones que el ordenamiento jco otorga a un
rgano del estado. La competencia es la medida de la potestad atribuida a un rgano o ente. La competencia en el derecho
administrativo equivale a la capacidad del derecho privado. La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:
Materia: atiende al conjunto de poderes, facultades y atribuciones de un rgano.
Grado: se vincula con la ubicacin que el rgano tenga en la jerarqua adm y varia segn la distancia que tenga del
rgano superior.
Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para actuar.
Tiempo: responde al hecho de que el ejercicio de la aptitud legal del rgano puede estar condicionado por el tiempo para
el comienzo de sus funciones o para su cese.
Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su consecuencia.
De ejercicio obligatorio: en las peticiones de los administrados a cargo de los rganos y entes de la adm. Tiene carcter
irrenunciable en atencin al inters pblico. Sin embargo puede sustituirse, delegarse o avocarse.
Improrrogable: debido a que se halla establecida en inters publico por una norma estatal. Pero acepta excepciones:
delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior el ejercicio parcial de sus funciones, como por ejemplo la
delegacin que hace el Presidente de la Nacin de las funciones administrativas en el Jefe de gabinete de ministros. La
delegacin debe ser expresamente autorizada por las normas, en caso contrario no es procedente.
avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida por un superior. La avocacin es
procedente a menos que una norma la prohba expresamente.
Sustitucin: es un cambio de la persona del funcionario, en razn de que el titular se halla inhabilitado para ejercerla.
Tiene efectos sancionatorios por negligencia o incapacidad economiza o tcnica para sus funciones.
Centralizacin y descentralizacin administrativa: centralizacin significa que toda las cuestiones de importancia referentes a
la actividad y relaciones de la adm. Pblica son resueltos por los rganos centrales y superiores. Supone que esos rganos
carecen de personalidad jca y patrimonio propio y se vinculan entre si. La descentralizacin es el sistema en el cual partiendo
de una divisin de competencias adm. Las facultades de decisin corresponden y son atribuidas a otros rganos adm. Que
no forman parte ni integran la adm. Central. Aqu si hay personalidad jca propia y patrimonio propio, con poderes de decisin
y resolucin. La descentralizacin puede ser establecida pro medio de leyes formales especiales emanadas del PL o por
actos de PE. Tambin puede ser territorial, es decir que se desempea en un determinado mbito geogrfico o funcional por
servicios o instituciones que carecen de resonancias polticas y da lugar a un criterio puramente tcnico.
Autonoma: forma superior de descentralizacin poltica, en la cual se admite la existencia de un ente que puede darse sus
propias normas, as ocurre con la pcias.
Autarqua: se refiere a la condicin de ciertas personas jcas estatales que tienen la aptitud de administrarse pro si mismas,
con sujecin a un marco de normas superiores impuestas, sin que dejen de integrar o compone la adm. Publica. Es una de
las formulas iniciales de descentralizacin adm.
Concentracin y desconcentracin: tcnicas que tienden al agrupamiento o distribucin de las competencias adm.
Atribuidas a un rgano o ente determinando. La concentracin existe en aquellos casos en que las facultades de decisin
han sido atribuidas solamente a los rganos superiores de la adm. Centralizada o de la adm descentralizada. Inversamente
cuando esas facultades de decisin estn tambin atribuidas a otros rganos inferiores de la adm. Centralizada.
Bolilla VII: Administracin financiera y control del sector pblico nacional. Otros controles no judiciales
1.Administracin financiera del sector pblico nacional. La juridicidad y la tica son la savia que corre por las arterias del
control en un Estado de Derecho. Refirindonos al rgimen jurdico positivo argentino, a partir de la ley 24156, se inaugura,
un nuevo marco normativo en materia de administracin financiera y control del sector pblico nacional. Con esta norma se
busc, perfeccionar el sistema republicano de gobierno, consolidar la prctica democrtica, generar mecanismos mas
transparentes para la obtencin, aplicacin y control del ,uso de los recursos pblicos, la ley configur dos grandes sistemas;
el de administracin financiera y el de control.
Dentro del primero, concebido como el conjunto de elementos administrativos que intervienen en la programacin, ejecucin
y evaluacin de los procesos que posibilitan la obtencin y la aplicacin de recursos del Estado para el cumplimientote sus
objetivos, comprendi los sistemas de presupuesto, crdito pblico, tesorera y contabilidad interrelacionados a cargo de
Oficina Nacional de Presupuesto; Oficina Nacional de Crdito Pblico; Tesorera General de la Nacin y Contadura General
de la Nacin, respectivamente. Y para el funcionamiento del sistema de control cre la Sindicatura General de la Nacin y la
Autora General de la Nacin.
En suma, la Administracin Pblica Nacional centralizada y descentralizada esta sometida al control de:
1: los ciudadanos a travs del voto, por ejemplo
2: El Poder Judicial de la Nacin
3: La Sindicatura General de la Nacin.
4: la Auditoria General de la Nacin.
5: la Oficina Anticorrupcin.
6: El Ministerio Pblico.
2.Sistemas de control del sector pblico nacional-Control interno La Sindicatura General de la Nacin: rgano
normativo, de supervisin y coordinacin, y por las Unidades de Auditoria Interna creadas en cada jurisdiccin y en las
entidades que dependan del Poder Ejecutivo. rgano de control interno del Poder Ejecutivo Nacional, con personera Jurdica
propia y autarqua administrativa y financiera y competencia para ejercer tal control en las jurisdicciones que componen el
Poder Ejecutivo Nacional. Esta a cargo de un funcionario con rango de Secretario de la Presidencia de la Nacin, quien
debe poseer titulo universitario en el rea de Ciencias Econmicas o Derecho y auditoria no inferior a los 8 aos. Es
designado por el Presidente, es asistido por 3 sndicos generales adjuntos, participan en la actividad de la Sindicatura en
General. La Sindicatura debe aplicar y coordinar un modelo de control integral e integrado fundado en los criterios de
economa, eficiencia y eficacia.
En la competencia de la Sindicatura para dictar y aplicar normas de control interno est incluida como poder inherente
derivado de su naturaleza o esencia como rgano, la de exigir en ellas la prctica del control previo a cargo de la Sindicatura.
Las funciones previstas en el Art. 104de la ley son: dictar y aplicar normas de control interno; emitir y supervisar la aplicacin
de las normas de auditoria interna, orientar la evaluacin de programas, proyectos y operaciones; supervisar el adecuado
funcionamiento del sistema de control interno, orientar y supervisar su ejecucin y resultado. Se prev que en los casos en
que el Estado tenga participacin accionara mayoritaria en sociedades annimas, la Sindicatura propondr a los organismos
que ejerzan los derechos societarios del Estado nacional ente de control externo del sector pblico nacional, con personera
jurdica propia e independencia funcional y financiera materia de su competencia el control externo posterior de la gestin
presupuestaria, econmica, financiera, patrimonial y legal, as como el dictamen sobre los estados contables financieros.
La reforma constitucional de 1994, vino a dar rango constitucional al ente. La Norma Suprema prev que este organismo de
asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integra del modo que establezca la ley que reglamente su
creacin y funcionamiento. El presidente del organismo es designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor
nmero de legisladores en el Congreso, este cargo de siete miembros cada uno como Auditor General.
Control externo.
rganos competentes
3.Otros organismos de control: La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas El Ministerio Pblico de la
Nacin. La Fiscala de Investigaciones Administrativas:
El Ministerio Pblico fue incorporado a la Constitucin por la reforma de 1994, Art. 120, rgano independiente con autonoma
funcional y autarqua financiera, con la funcin de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los
intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica, est integrado por un
procurador General de la Nacin. Compuesto por el Ministerio Pblico Fiscal y el Ministerio Pblico de la Defensa cuyos jefes
mximos son el Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin son designados por el Poder Ejecutivo
nacional. Atribuciones: promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la
sociedad; representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que conforme a la ley se requiera.
Promover la accin civil en los casos previstos por la ley, velar por la observancia de la Constitucin Nacional.. El Defensor
del Pueblo Fue creada en su momento por la ley 28284 de 1993 pero, en 1994, con la reforma operada a la Carta Magna, el
Defensor del Pueblo adquiere rango constitucional, en el Art., 86 como rgano independiente instituido en el mbito del
Congreso de la Nacin, su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos, es designado y removido por el
Congreso puede iniciar y proseguir de oficio o a peticin del interesado cualquier investigacin conducente al esclarecimiento
de los actos, hechos u omisiones de la administracin pblica nacional, que impliquen el ejercicio ilegitimo, defectuoso,
irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, concebido en el Art., 86 como un rgano independiente instituido en
el mbito del Congreso de la Nacin, su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos, puede iniciar y
proseguir de oficio o a peticin del interesado cualquier investigacin conducente al esclarecimiento de los actos, hechos u
omisiones de la administracin pblica nacional que impliquen el ejercicio ilegitimo, defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario,
discriminatorio, negligente, puede dirigirse toda persona fsica o jurdica que se considere afectada por los hechos, u
omisiones reseadas antes. Toda queja se debe presentar en forma escrita y firmada por el interesado, debe comunicarse al
interesado el resultado de sus investigaciones y gestiones as como la respuesta que hubiese dado el organismo o
funcionarios implicados, puede formular con motivo de sus investigaciones, advertencias, recomendaciones, recordatorios de
sus deberes legales y funcionales.
Status Constitucional. Competencia. Oficina Anticorrupcin. Creacin. Funciones.: Ubicada en el mbito del Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos, tiene a su cargo segn la ley, la elaboracin y coordinacin de programas de lucha contra
la corrupcin en el sector publico Nacional.Su mbito de aplicacin comprende a la Administracin Pblica Nacional
centralizada y descentralizada, empresas, sociedades y todo otro ente pblico o privado con participacin del Estado, esta a
cargo de un Fiscal de Control Administrativo. Las competencias : recibir denuncias que hicieron particulares o agentes
pblicas, investigar a los agentes, denunciar ante la justicia competente, llevar el registro de las declaraciones juradas de los
agentes pblicos; evaluar y controlar el contenido de las declaraciones juradas.
Las Direcciones nombradas estn a cargo de funcionarios con rango y jerarqua de Subsecretarios, los integrantes de la
Oficina Anticorrupcin pueden; requerir informes a los organismos nacionales, provinciales; requerir dictmenes periciales.
Otros Organismos de Control:
Unidad 7
31.-Control interno de la Administracin Pblica: la Sindicatura General de la Nacin (SIGEN): Se encarga del control
interno de la Administracin Pblica. Depende del PEN, tiene personalidad jurdica propia, autarqua administrativa y
financiera, es un rgano de supervisin a cargo de un funcionario llamado Sndico General de la Nacin, nombrado por el
Presidente. Funciones: - se ocupa del control contable y financiero interno del sector pblico; - informa sobre cmo se
comporta el sistema financiero del sector pblico. Est compuesto por unidades de auditora interna que juntan informacin,
detectan irregularidades y le informan a la Sindicatura. Fija las normas de la contabilidad pblica. Si la SIGEN detecta una
irregularidad o sospecha de un funcionario, lo comunica al Presidente y a la Auditoria General de la Nacin.
Bolilla 7
Control interno de la Administracin Pblica: la Sindicatura General de la Nacin (SIGEN).
Es una entidad con personera jurdica propia, y autarqua administrativa y financiera, dependiente del presidente de la
Nacin. Es un rgano normativo de supervisin y coordinacin que tiene a su cargo el control interno de las jurisdicciones que
componen el Poder Ejecutivo Nacional y los organismos descentralizados y empresas y sociedades del Estado que
dependen del mismo, sus mtodos y procedimientos de trabajo, normas orientativas y estructura orgnica.
El control que aplique y coordine la Sindicatura deber ser integral e integrado, abarcar los aspectos presupuestarios,
econmicos, financieros, patrimoniales, normativos y de gestin, la evaluacin de programas, proyectos y operaciones y estar
fundado en criterios de economa, eficiencia y eficacia. Entre sus funciones se encuentran: dictar y aplicar normas de control
interno; vigilar el cumplimiento de las normas contables, emanadas de la
Contadura General de la Nacin; poner en conocimiento del presidente de la Nacin los actos que hubiesen acarreado o
estime puedan acarrear significativos perjuicios para el patrimonio pblico.
La Sindicatura General podr requerir de la Contadura General de la Nacin y de los organismos comprendidos en el mbito
de su competencia, la informacin que le sea necesaria para el cumplimiento de sus funciones. Para ello todos los agentes
y/o autoridades del sector pblico nacional prestarn su colaboracin, considerndose la conducta adversa como falta grave.
Adems, deber informar: al presidente de la Nacin, sobre la gestin financiera y operativa de los organismos comprendidos
dentro del mbito de su competencia; a la Auditora General de la Nacin, sobre la gestin cumplida por los entes bajo
fiscalizacin de la Sindicatura, sin perjuicio de atender consultas y requerimientos especficos formulados por el rgano
externo de control; y a la opinin pblica, en forma peridica.
Bolilla 8
CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO. ENUMERACIN Y DESCRIPCIN DE SUS ELEMENTOS ESENCIALES Y
ACCIDENTALES O ACCESORIOS.
Concepto. La nocin de acto administrativo comprende toda declaracin proveniente de un rgano estatal, emitida en
ejercicio de la funcin materialmente administrativa y caracterizada por un rgimen exorbitante, que genera efectos jurdicos
individuales directos con relacin a los administrados destinatarios del acto.
Elementos esenciales: La existencia del acto administrativo depende del cumplimiento de ciertos elementos esenciales:
competencia, objeto, voluntad, forma y causa o motivacin, los cuales deben concurrir simultneamente de acuerdo con el
modo requerido por el ordenamiento jurdico. Caso contrario se afecta la validez del acto.
Competencia: es la esfera de atribuciones de los entes y rganos, determinada por el derecho objetivo o el ordenamiento
jurdico positivo. Es decir, el conjunto de facultades y obligaciones que un rgano puede y debe ejercer legtimamente. La
competencia es irrenunciable e improrrogable. Debe ser ejercida directa y exclusivamente por el rgano que la tiene atribuida
como propia, salvo los casos de delegacin, sustitucin o avocacin previstos por las disposiciones normativas pertinentes.
Objeto: es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina. El objeto tiene que ser determinado,
cierto, posible y lcito. El acto debe decidir, certificar o registrar todas las cuestiones propuestas en el curso del procedimiento.
El objeto comprende: las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo (contenido natural);
las cuestiones mandadas a contener por imperio de la ley (contenido implcito), y las clusulas que la voluntad estatal pueda
introducir adicionalmente en forma de condicin, trmino y modo (contenido eventual).
Voluntad: Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos (intelectivos de los rganos-individuos) y
objetivos (normativos procesales). As, la voluntad del acto administrativo est compuesta por la voluntad subjetiva del
funcionario y la voluntad objetiva del legislador. Por ello, los "vicios de la voluntad" pueden aparecer tanto en la misma
declaracin (formalmente), en el proceso de produccin de dicha declaracin (objetivamente), como en la voluntad intelectual
(subjetivamente) del funcionario que produjo la declaracin. La voluntad debe encaminarse con la finalidad concreta de
inters pblico o bien comn que por l acto se persigue. Debe manifestarse sin los vicios de error, dolo o violencia.
Forma: el modo como se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa. Es decir, el modo de exteriorizacin de
la voluntad administrativa.
La omisin o incumplimiento parcial de las formas de instrumentacin (escritura, fecha, firma, etc.) o de las formas de
publicidad (notificacin), puede afectar en distintos grados la validez del acto, segn la importancia de la transgresin. Los
actos administrativos deben ser notificados al interesado. La publicacin no suple la falta de notificacin. La falta de
publicacin no vicia al acto.
Motivacin: es la declaracin de las circunstancias de hecho y de derecho que han inducido a la emisin del acto. Est
contenida dentro de lo que usualmente se denominan "considerandos". La constituyen, por tanto, los "presupuestos" o
"razones" del acto. Es la fundamentacin fctica y jurdica de l, con que la Administracin sostiene la legitimidad y
oportunidad de su decisin.
Elementos accesorios (accidentales o eventuales): la condicin, el modo y el plazo. Estos, aunque no afectan su existencia,
s conciernen a su eficacia. Estos elementos pertenecen al cundo y al cmo de la produccin de los efectos jurdicos del
acto.
Condicin: Por ella se entiende el acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el nacimiento o extincin de los
efectos del acto administrativo, lo cual da origen, respectivamente, a la condicin suspensiva o resolutoria. Cierta doctrina
considera que la condicin suspensiva no es vlida en DA, alegando que el respectivo acto debe emitirse conforme a una
situacin de hecho actual y no futura, puesto que de lo contrario existira un vicio en la causa, al faltar los antecedentes de
hecho que justifican su emisin.
Sin embargo, se considera que la condicin suspensiva es procedente en el DA, donde comnmente en ciertas relaciones se
subordina el comienzo de los efectos del acto al dictado de otro acto futuro e incierto, como acontece en materia de
aprobacin.
En este ltimo caso, si existiera un vicio en el acto que la dispone, tal defecto no incide en la validez del acto aprobado, si
bien para que ste produzca efectos jurdicos es necesario que se subsane el vicio o defecto existente en el acto de
aprobacin.
Modo: consiste en una carga u obligacin que se le impone al particular administrado, que la Administracin puede
discrecionalmente incluir o no, pero que no existira si la respectiva clusula accesoria no hubiera sido establecida. Suele ser
comn la inclusin de clusulas modales en determinadas contrataciones administrativas (ej.: construccin de un hospital por
parte del contratista de una obra pblica que se realizara en sitios alejados de los centros urbanos).
Plazo: indica el instante de tiempo en que el acto comienza a producir efectos jurdicos, o bien, el momento en que los
mismos cesan. Con referencia a estos dos tipos de plazo, se habla de un trmino inicial, en el primer supuesto, y de un
trmino final en el segundo.
Notificacin de los actos administrativos: es un requisito de validez o de eficacia de los actos administrativos?
Posiciones doctrinarias, regulacin de la LNPA. Consecuencias de admitir una u otra postura ante una notificacin
invlida.
La necesidad de que todo acto administrativo sea dado a conocer a quien lo afecta, en sus derechos subjetivos o intereses
legtimos, ha hecho nacer la exigencia de la publicidad como una garanta jurdica para la proteccin de los administrados, la
certeza y seguridad de las relaciones jurdicas.
En materia de publicidad del acto administrativo, se dan 2 posturas:
Una postura tradicional considera que la publicidad es un requisito que hace a la eficacia del acto. Se sostiene, de esta
manera, que un acto puede ser vlido en el sentido de que rena todos los elementos esenciales, pero al propio tiempo
ineficaz, si no ha sido dado a publicidad. La publicidad hara estrictamente a la eficacia del acto y no a su validez.
Otra postura sostiene que la publicidad, en cuanto constituye un requisito de exteriorizacin de la voluntad administrativa,
configura un recaudo inherente al elemento forma. Si la publicidad aparece exigida por el ordenamiento jurdico y no se
cumple con tal requisito, es evidente que el acto como tal, no habr nacido. Si por el contrario, la publicidad se observa, pero
en forma defectuosa, el acto ser invlido, siempre que la irregularidad tenga trascendencia jurdica suficiente.
Regulacin de la LNPA: esta prescribe que la notificacin del acto puede realizarse por diferentes medios: a) por la
notificacin del particular en el expediente administrativo, dejndose constancia expresa con justificacin de la identidad del
interesado; b) por la presentacin espontnea del administrado de la cual surja que se ha tomado conocimiento fehaciente
del respectivo acto; c) por cdula diligenciada conforme al procedimiento que prescribe el CPCCN; d) por telegrama
colacionado, con aviso de entrega; e) por oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin; f) por carta
documento o por los medios que indique la autoridad postal y g) tambin en forma verbal, cuando el acto no se encuentre
documentado por escrito.
Consecuencias: la primera postura admite la validez del acto luego de producirse la notificacin. Para la segunda, si el acto
no ha sido notificado es nulo
ACTO ADMINISTRATIVO
Bolilla VIII
Concepto y elemento : El acto administrativo es la declaracin unilateral que produce efectos jurdicos individuales en forma
directa. Es la decisin general o especial de una autoridad administrativa, en el ejercicio de sus propias funciones, y que se
refiere a derechos, deberes, e intereses, de las entidades administrativas o de los particulares respecto de ellas En sentido
amplio el acto administrativo se aplica a toda clase de manifestaciones de la actividad de los sujetos de la administracin
publica; y en el sentido estricto, comprende y abarca a las Manifestaciones de la voluntad del Estado para crear efectos
jurdicos, particularmente esta ultima, de significacin mas restringida y especifica, se constituye en el verdadero eje del
derecho administrativo. Elementos del acto administrativo.-Son de tres clases sujeto, objeto, causa. El sujeto.-Es el que
produce o emite el acto administrativo, es siempre la administracin publica, a travs de cualquiera de sus rganos. Este
sujeto (rgano o autoridad) debe tener la necesaria competencia (capacidad) para adoptar y ejecutar la decisin
correspondiente. Competencia.-Es el conjunto de atribuciones, potestades, facultades y obligaciones que un rgano puede y
debe ejercer legtimamente, la competencia es conferida por la C.P.E . y dems leyes. Debe ser ejercida directa y
exclusivamente.Todo acto administrativo emana de un rgano de la administracin publica, dependiente del Estado, de un
municipio u otra entidad publica. un reglamento de una ordenanza, etc. Elementos objetivos.- Son :1) objeto Es la materia o
contenido del acto administrativo, es decir, la sustancia de que se ocupa este. El objeto debe ser cierto, licito y real, es decir
identificable, verificable y conforme a la ley.El objeto comprende, las materias que necesariamente forman parte del acto y
sirven para individualizarlo. En cuanto a sus requisitos , el objeto debe ser licito, cierto, posible y determinado.El objeto no
debe ser prohibido por orden normativo.
La causa Es el motivo particular que impulsa a la administracin a emitir un acto administrativo y el fin El fin es su propsito
general. El fin es siempre de inters pblico, por que tiende a la satisfaccin de necesidades sociales que son requerimientos
mas o menos urgentes de una comunidad determinada.
Todo acto administrativo, necesariamente debe responder a un fin determinado, ya sea, de inters general y tambin a
aquellos intereses a los que especficamente cada decisin debe estar dirigida.
Elemento formales.-concierne a las formas que revisten los actos administrativos, que deben ser escritos, motivados,
firmados, por la autoridad que los emite, consignar el nombre del o de los destinatarios, etc.
Forma.-Es un elemento de la legalidad externo o formal del acto administrativo. El procedimiento constitutivo del acto
administrativo es el conjunto de tramites requisitos y modalidades para la elaboracin del mismo, la forma complementaria
son los tramites posteriores a la declaracin o decisin de la autoridad administrativa.
Motivacin.-Son las circunstancias de hecho y de derecho que en cada caso justifica la existencia del acto administrativo, o
sea, constituyen los fundamentos que amerizan su emisin.Eficacia.-Los actos administrativos deben cumplir siento requisito
esenciales para surtir efectos. Estos requisitos esenciales son:La Publicacin y la notificacin de los interesados. La
publicacin es aplicable a los reglamentos mientras que la notificacin lo es a los actos administrativos. El acto que no ha
sido notificado no produce efectos jurdicos inmediatos. Por lo tanto la notificacin es elemento del acto, forma parte de el.El
acto administrativo no suerte efecto mientras no sea notificado al interesado.
El objetivo, el fin, la integracin del acto administrativo se logra, se concreta, se produce desde le momento en que el
interesado a quien va dirigido toma conocimiento (que es el fin de la notificacin). Es entonces cuando el acto administrativo
adquiere eficacia, no antes ni despus, y no desde la fecha de su admisin.La notificaciones se pueden hacer
indistintamente, de la siguiente manera: a)Acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de ello.
b)Prstamo del expediente. c)Recepcin de copias. d)Prestacin espontnea del interesado de la que resulta estar en
conocimiento fehaciente del acto respectivo. e)Cdula. f) Edictos. g)Otros medios de comunicacin.
Es admisible la notificacin verbal cuando el acto no este documentado por escrito. Para concluir sealamos que la
notificacin de un acto administrativo supone necesariamente el otorgamiento, implcito de la vista de las actuaciones en que
dicho acto a sido producido y los dictmenes, informes, etc, han dado lugar a el.
1.Funcin de la teora del acto administrativo. La funcin del acto administrativo se exterioriza a travs de distintas
formas : 1) reglamento administrativo : declaracin unilateral que causa efectos jurdicos generales d en forma directa , 2)
simple acto de administracin : declaracin unilateral interna o entre rganos que causa efectos jurdicos individuales en
forma indirecta 3) hechos administrativos : comportamiento fsico que realiza la administracin para ejecutar el acto
administrativo ( hacer lo que dice el acto) ( Ej. : la actividad que realiza un rgano de la adm. para ejecutar el acto adm
como demoler un edificio en peligro de cada) 4) contrato administrativo : declaracin bilateral que causa efectos jurdicos
entre dos o mas personas de las cuales una esta en ejercicio de la funcin administrativa , 5 acto administrativo :
declaracin unilateral que produce efectos jurdicos individuales en forma directa . Ej. Autorizacin , permiso aprobacin ,
concesin , renuncia , admisin )
2.Actividad administrativa no productora de efectos jurdicos. La administracin pblica como aparato estatal, para el
logro de los fines que el Estado persigue y los que se refieren a la propia administracin, realiza la llamada actividad
administrativa, que comprende las operaciones materiales y los actos administrativos. Las primeras constituyen medidas de
precaucin o de ejecucin, ambas necesarias en la actividad administrativa para la realizacin de esta misma.
Existen dos aspectos fundamentales que caracterizan la administracion: uno es, lo jurdico de los actos; y el otro, el aspecto
tcnico que significa accin prctica y de realizacin concreta, para que el acto sea vlido en cuanto a su contenido y forma
de la voluntad de la administracin, que como ya dijimos, se expresa a travs de una pluralidad de actos.
Por ello, hay que distinguir claramente el acto administrativo del acto material de ejecucin del derecho. Como por ejemplo:
una orden de detencin de una persona, dispuesta por un prefecto, en ejercicio de una potestad legal, es un acto
administrativo; la ejecucin de la misma orden por los agentes de polica es una acto material. Una resolucin, es un acto
administrativo; la publicacin de su texto, es una operacin material.
3.Distincin entre hechos y actos administrativos. Cualquiera que sea su forma, la actividad administrativa se traduce en
hechos y actos administrativos. Un hecho jurdico es un acontecimiento de la naturaleza o del hombre que, sin proponrselo
expresamente, produce efectos jurdicos, es decir, una adquisicin, modificacin transferencia o extincin de derechos u
obligaciones. Un acto jurdico es, entre otros, el contrato de compraventa y el testamento. Hay hechos jurdicos voluntarios
que no tienen la intencin de producir efectos jurdicos. Algunos de estos son hechos lcitos, como los cuasi- contratos, y
otros son los ilcitos, como los delitos y los cuasidelitos. En el Cdigo Civil Boliviano, no se reglamenta el acto jurdico de
manera independiente, sino dentro de los contratos.
El hecho administrativo consiste en la ejecucin material de las decisiones que constituyen actos administrativos, por ejemplo
la demolicin de un muro o de una casa; ordenada por autoridad administrativa por alguna razn de inters publico; el retiro
de los obstculos que se oponan al libre transito en una calle, etc.
4.El concepto de acto administrativo. Marienhoff : acto administrativo es toda declaracin disposicin o decisin de la
autoridad estatal en el ejercicio de sus propias funciones administrativas , productoras de efectos jurdicos Son actos
administrativos los contratos , reglamentos y actos de administracin ( no diferencia efectos jurdicos directos e indirectos )
Lo har por las caractersticas de cada uno ( Ej. Si es un acto adm. Bilateral : es un contrato , si es un acto adm. de
alcance general es un reglamento ) El sujeto que los emite es la autoridad u rgano estatal ( los pblicos no estatales no)
Cassagne: el acto adm. es toda declaracin de un rgano del estado en ejercicio de la funcin administrativa
caracterizada por un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado que genera efectos jurdicos individuales directos con
relacin a terceros Son actos adm. los contratos por que hay efectos jurdicos directos , pero no son actos adm. los
reglamentos, , los dictmenes , y el sujeto que los emite es la autoridad u rgano estatal ( los pblicos no estatales no)
Gordillo: acto administrativo es : la declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin administrativa que produce
efectos jurdicos directos e individuales No son actos administrativos ni los contratos ( por ser bilaterales) ni las
disposiciones ( por tener efecto indirecto) ni los reglamentos ( por tener efectos generales ) El sujeto emisor debe ser
siempre una persona publica.- Bielsa : acto administrativo es la decisin , general o especial de una autoridad
administrativa en ejercicio de sus propias funciones y que se refiere a derechos , deberes o intereses de las entidades
administrativas o de los particulares respecto a ellas . Dromi acto administrativo es la declaracin unilateral efectuada en
el ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos individuales en forma directa
El acto como declaracin. Es discutido si solo el Poder ejecutivo es el que dicta el acto administrativo ( teora subjetiva )
o si tambin puede emanar del Legislativo y el Judicial ( teora objetiva: que sostiene que mientras el acto se relacione,
con el ejercicio de la funcin administrativa el acto puede emanar de cualquiera de los tres poderes)El art.1 de la Ley 19549
dice las normas del procedimiento que se aplicaran ante la Administracin Publica Nacional , as la ley adopta la teora
subjetiva porquen o habla de funciones administrativas del Estado ( incluye al P. L y PJ) sino que menciona directamente a
la Administracin Publica Nacional Los actos emanados de entes particulares que presta n servicios pblicos
tcnicamente no son administrativos porque no emana de los rganos del estado , pero como tienen prerrogativas de
derecho publico tambin suele llamarselos actos administrativos . Dies dice que no son actos administrativos porque tienen
rgimen jurdico distinto no tienen la presuncin de legitimidad ni de ejecutoriedad que tienen los actos administrativos
Caractersticas del acto administrativo. Se aplican las reglas generales, ya que el acto goza de la PRESUNCIN DE
LEGITIMIDAD, por lo que puede serle impuesto a las partes an contra su voluntad, ya que la ley presume iuris tantum que el
acto es vlido, no pudiendo los jueces decretar de oficio su invalidez, y las partes debern probar su ilegitimidad para que el
mismo sea impugnado.En segundo trmino se aplica la REGLA DE EJECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO, ya que
la administracin por s y ante s misma puede aplicar el acto administrativo sin necesidad de acudir a la intervencin de los
magistrados para que este sea eficaz. Esto implica que el acto impugnativo de los particulares no suspende su ejecucin y
efectos, salvo que el juez as lo decida (no podr comprometer el inters pblico con tal decisin). Otros autores consideran
que el acto administrativo se caracteriza por: La IMPUGNABILIDAD La presuncin de legalidad es relativa, mientras no se
demuestre su invalidez lo que implica que pueden ser impugnados por va administrativa o por la judicial. En sede
administrativa a travs de recursos jerrquicos, de revisin y otros, y en segundo lugar mediante acciones judiciales de
anulabilidad. Por va administrativa la impugnacin o inconveniencia tambin procede por inoportunidad o inconveniencia de
los actos administrativos frente al bien comn y al orden pblico, pero por la va judicial esa accin solo procede por causas
de ilegalidad. ESTABILIDAD Al igual que las leyes, los actos administrativos son estables, en el sentido de que forman parte
del orden jurdico nacional y de las instituciones administrativas por que confieren derechos, establecen obligaciones y
regulan la administracin pblica as como las relaciones entre esta y los administrados. Dicha estabilidad, tiene que ver
sobre todo con la naturaleza de los derechos adquiridos y con la presuncin de legalidad que los rodea, en virtud de la cual
se considera que todo acto administrativo se legtimo en principio, por que emana de las potestades de orden pblico que
tiene la administracin pblica que persigue el inters social, colectivo. Ya que ante sentencia definitiva de juez competente
se el mismo goza de validez y permanencia. -En el caso Elena Carman de Cantn c/ Gobierno Nacional (1936). surgen los
requisitos para que el acto goce de estabilidad. Debe ser administrativo, unilateral e individual; que de l nazcan derechos
subjetivos; que hay sido debidamente notificado; que sea regular; e inexistencia de ley que autorice la revocacin del mismo.
Retroactividad (Art. 13.) solo podr serlo cuando: no lesione derechos adquiridos; no perjudique a terceros; sustituya a otro
revocado; que derive de clusula legal de orden pblico.
Clasificacin de los actos administrativos. Clasificacin de los actos administrativos.-: 1)Segn el mbito de
aplicacin.-:Hay actos internos : se dan dentro de la administracin y no afectan a los administrados, tales son las
decisiones, ordenes y sanciones que ataen a la organizacin y funciones del rgano administrativo y al desempeo o
conducta de los agentes de la administracin La funcin de la teora del acto responde a dos objetivos bsicos : 1) por un
lado nuclea en el concepto los actos sometidos a un rgimen jurdico uniforme y por el otro el elaborar una nocin til
para la proteccin de los derechos agrega el autor la proteccin del inters publico y externos. :afectan a los administrados
en general o en particular Ej: Cobro de impuestos, aplicacin de multas, etc.)
2)Segn la naturaleza de la decisin.-Pueden ser: de introduccin o de ejecucin. 3)Segn las voluntades que interviene.-
Pueden ser simples o complejos. 4) Por los efectos que producen.- Se clasifican en actos que aumentan los derechos de
los particulares y otros que los restringen. 5) La concesin.- es un derecho que otorga la A.P., a un particular para el uso o
explotacin de bienes del Estado o para prestacin de Servicios Pblicos.6) La autorizacin, licencia o permiso.- Son actos
que permiten el ejercicio de derechos reconocidos por la ley, pero que estn reglamentados por razones de oportunidad y de
inters pblico, como son la autorizacin para construir casas y edificios, para conducir vehculos, para abrir un negocio, etc.
7)La dispensa.-Mediante la cual se exonera del pago de impuestos o de cumplir con determinadas cargas Pblicas (servicio
Militar, Jurados Electorales, etc).8)Las ordenes.-Imparten la A.P., a los administrados en virtud de su potestad imperativa o de
mando 9).La expropiacin.- es una limitacin al derecho de propiedad privada reconocido por los Art. 17 de la C.P.E., y 105 y
siguientes del C.C.B.10)Las sanciones.-Mediante las cuales se castigan las infracciones de los particulares en normas y
reglamentos de orden pblico.
11)Jerarqua. La jerarqua de los actos tambin puede fundarse tomando la jerarqua del rgano del cual emana, de manera
tal que los actos del inferior no puede contradecir, ni violar los actos del superior. El inferior se encuentra en una relacin de
subordinacin respecto del superior. El deber de obediencia es el deber de ejecucin de una norma, no deber de obediencia
a la persona del superior. Los elementos esenciales de la jerarqua administrativa son el deber de obediencia, el deber de
correspondencia y al facultad de suspender y revocar las actos del inferior. La jerarqua de los actos administrativos se
establece de la siguiente manera: a)Decreto Supremo.-Emanado por el Presidente de la Repblica y sus Ministros. b)
Resoluciones Supremas.-Emanadas del Presidente de la Repblica y uno o ms ministros. c)Resoluciones Ministeriales.-
Emanada de un Ministro .e) Decretos.-f) De mero trmite o procedencias de sustentacin .g) Circulares, instrucciones y
memorndums .Internos en cada rgano o reparticin.
Hechos y Actos se lo diferencia del mero hecho constituido por el comportamiento material del agente estatal La
declaracin importa la exteriorizacin de una idea de un pensamiento es algo mas que la conducta fsica Es una expresin
intelectual a travs del lenguaje escrito , oral o de otro signo convencional o ideogrfico La diferencia con el hecho ha
tenido repercusiones jurdicas : la CSJ resolvi que los limites del art. 17 de la LPA no se aplica a los hechos . Actos
verbales. La declaracin puede ser verbal si las circunstancias lo permiten o lo exigen Actos tcitos. Se incluyen como
actos administrativos a las declaraciones de conocimiento o atestaciones ( actos de registro , certificaciones ) y las
declaraciones que importen juicios de valor La cuestin de la voluntad psicolgica del funcionario se excluye la voluntad
psicolgica del agente pues carece de relevancia jurdica en la actividad preponderantemente reglada Permite asumir la
ausencia de vinculacin inmediata observada entre la voluntad del agente u la declaracin.
5.Unilateralidad o bilateralidad. Actos de alcance particular o general. Los actos de alcance general no normativo. La
LPA ha acogido no solo los actos unilaterales individuales , sino tambin los generales y los bilaterales .la inclusin de
los generales en el concepto de acto administrativo adopta un criterio amplio ( art 11/24) , aunque tiene un rgimen
diferenciado para cada categora en materia, de publicidad , extincin e impugnacin judicial sin perjuicio de las
particularidades jerrquico normativas que derivan del acto general y el individual resumidos en el principio de
inderogabilidad singular del reglamento.- con independencia de la fuente y de la letra d la ley los actos de alcance general
no pueden ser considerados desde el punto de vista estricto del rgimen jurdico actos administrativos
6. Quid del acto emitido por entes no estatales. Admite la existencia de actos administrativos en aquellos entes no
estatales que tienen atribuido el ejercicio de una determinada porcin de la funcin administrativa cuando actan en
ejercicio de esa funcin ( por Ej. El Colegio de Abogados ciertos actos son de naturaleza administrativa basado en el art. 17
ley 23187) ) Actos administrativos de los rganos legislativo y judicial. hay un sometimiento de sus actos
administrativos al rgimen propio de la funcin administrativa la cual supone el control jurisdiccional La CSJN partiendo del
principio de no enjuiciabilidad se sus decisiones de superintendencia ha aceptado que ese principio no se aplica cuando el
acto que traduce la actividad importa una violacin del derecho d e defensa del agente judicial afectado La cuestin en los
denominados rganos extrapoder.
7. Requisitos esenciales del acto administrativo. Anlisis. Requisitos esenciales del acto administrativo
ARTICULO 7). Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes: Competencia a) Ser distado por autoridad
competente. Causa b) Deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable;
Objeto c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede
involucrar otras no propuestas previa audiencia del interesado y siempre que ello NO afecte derechos adquiridos;
Procedimientos d) Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que
resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considrase
tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere
afectar derechos subjetivos o intereses legtimos; Motivacin
e) Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto, consignando, adems, los
recaudos indicados en el inciso b) del presente artculo; Finalidad f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las
normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubierta mente otros fines, pblicos o
privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser
proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad. Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones
administrativas se regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de las normas del
presente titulo, si ello fuere procedente. Forma ARTICULO 8). El acto administrativo se manifestar expresa mente y por
escrito; indicar el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad que lo emite; slo por excepcin y si
las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta.
8. Clusulas accidentales o accesorias. Anlisis. Son considerados como tales y no esenciales cuando ellos no
sean inherentes al respectivo acto porque de ser asi serian elementos constitutivos del objeto normal de ste Los
elementos tradicionalmente considerados accidentales son: plazo o termino la condicin y el modo La LPA los vicios en
estos elementos no traen nulidad del acto cuando sean separables y no afecten la esencia del acto cuestionado ( art 16)
Unidad 8
32.-Concepto y elementos del acto administrativo: Concepto: la declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin
administrativa que produce efectos jurdicos directos e individuales. Elementos: Elementos esenciales son los que surgen del
art. 7 de la LNPA: a) competencia: el acto debe ser dictado por autoridad competente, b) Causa: deber sustentarse en los
hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable; c) Objeto: es el contenido del acto. Debe ser cierto,
determinado, fsica y jurdicamente posible y resolver las peticiones formuladas, d) Motivacin: todo acto administrativo tiene
que tener una razn para ser emitido, e) Finalidad: debe tener una finalidad surgida de las normas que le dan al rgano las
facultades de emitirlo, debiendo satisfacer siempre necesidades e intereses pblicos, f) Procedimientos: son las formalidades
esenciales que debe tener segn la ley para la emisin del acto; g) Forma: es el modo cmo se instrumenta y se da a
conocer la voluntad administrativa. El acto debe manifestarse expresamente y por escrito, indicar el lugar y fecha que se lo
dicta y contener la firma de la autoridad que lo emite. Elementos accidentales: sirven para ampliar o restringir el contenido
del acto y son: a) Plazo: determina un perodo en que el acto empieza o termina de producir efectos jurdicos. b) Modo: es la
obligacin o carga que debe cumplir el administrado, c) Condicin: es el acontecimiento futuro e incierto que tiene por efecto
subordinar el nacimiento o la extincin del acto administrativo a que se cumpla dicha condicin.
33.-Acto administrativo y acto institucional. Conceptos, diferencias, control judicial. Acto administrativo es una
declaracin emitida por un rgano estatal, o un ente pblico no estatal en ejercicio de la funcin administrativa, bajo un
rgimen jurdico exorbitante, productora de efectos jurdicos directos e individuales respecto de terceros, mientras que el acto
institucional es una consecuencia de la llamada funcin gubernativa o poltica, y asimila la actividad de los rganos
superiores del E respecto de aquellas cuestiones que tienen que ver con la existencia de las instituciones esenciales que
organiza la C.N.. Estos se encuentran excluidos de la revisin judicial. No gozan del mismo rgimen que los actos
administrativos, sino que tienen un rgimen discrecional y pueden ser dictados por el P.L. como por el P.E. Los actos
institucionales no producen efectos jurdicos en la esfera de los administrados, slo en los rganos del estado y entidades
descentralizadas. Control judicial: La C.S.J.N. estableci su criterio sobre el alcance de las facultades judiciales respecto al
control de los actos y medidas que puede dictar el P.E. durante el estado de sitio. A partir del caso "Antonio Sofa y otro", la
jurisprudencia se ha orientado hacia el reconocimiento de facultades a los jueces para ejercer un control de razonabilidad
sobre los actos dictados por el P.E. en uso de las atribuciones que le confiere el artculo 23 de la C.N. Los alcances del
citado control de razonabilidad fueron determinados en posteriores pronunciamientos del alto Tribunal y del anlisis de los
mismos surge que dicho control de razonabilidad comprende un doble aspecto: a) la relacin entre la garanta afectada por el
acto de ejecucin del acto institucional (estado de sitio) y el estado de conmocin interior; b) la comprobacin de si el acto
administrativo guarda una proporcin adecuada con los fines que se persiguen.
34.-Notificacin de los actos administrativos: es un requisito de validez o de eficacia de los actos administrativos?
Posiciones doctrinarias, regulacin de la LNPA. Consecuencias de admitir una u otra postura ante una notificacin
invlida. Tanto la publicacin como la notificacin son formas de publicidad. La publicacin es aplicable a los reglamentos,
mientras que la notificacin lo es a los actos administrativos. El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurdicos
inmediatos. Por lo tanto la notificacin es elemento del acto. La comunicacin del acto afecta a la vinculacin o sujecin del
administrado. La notificacin no debe ser imprecisa ni ambigua, con el objeto de no violar la garanta que consagra
expresamente el art. 18 de la C.N. Las notificaciones podrn realizarse por: a) acceso directo del interesado al expediente,
dejando constancia expresa de ello; b) prstamo del expediente; c) recepcin de copias; d) presentacin espontnea del
interesado de la que resulta estar en conocimiento fehaciente del acto respectivo; e) cdula; f) telegrama con aviso de
entrega o carta documento; g) edictos; h) oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin, i) por los medios
que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios. Es admisible la notificacin verbal slo cuando el acto
vlidamente no est documentado por escrito. Adems, si la voluntad administrativa se exteriorizara por seales o signos, su
conocimiento o percepcin importara notificacin. El acto administrativo no notificado por impulso de la Administracin puede
llegar a ser eficaz mediante la invocacin de sus efectos por parte del interesado. La notificacin de un acto administrativo
supone necesariamente el otorgamiento implcito de la vista de las actuaciones en que dicho acto ha sido producido y de los
dictmenes, informes, etc., que han dado lugar a l, sea que stos coincidan con la decisin o, por el contrario, sean
contrarios a ella.
35.-El acto administrativo y su condicin instrumental. Consecuencias. En la doctrina y jurisprudencia prevalece la idea
de no atribuir al instrumento que acredita el acto administrativo la condicin de instrumento publico en los trminos y con los
alcances que el C.C. le asigna a stos (art. 979 inc.2) sin perjuicio de ello existe la posibilidad de que el legislador asigne esta
calidad a ciertos instrumentos en particular. Si se le otorga el valor de instrumento pblico, Gordillo dice que el contenido del
instrumento hace plena fe para las partes, pero no para los terceros, los que pueden utilizar todos los medios de prueba. Si
considerramos que todas las actuaciones administrativas son instrumentos pblicos, estaramos poniendo al Estado en una
situacin de excesivo privilegio respecto de los particulares (se violentara el principio de igualdad de la prueba, no teniendo
nunca el Estado que demostrar nada ya que el documento se prueba por s mismo -no tendra la carga procesal de aportar
prueba para sustentarlo-). Por ello prevalece la tesis restringida que sostiene que hay instrumento pblico cuando una ley
formal asigna especialmente al oficial o funcionario la atribucin de crear documentos autnticos (dar fe).
Bolilla IX: Invalidez. Vicios. Saneamiento
1. Rgimen de la invalidezSi bien el criterio que instala Marienhoff respecto de el acto administrativo perfecto (vlido y
eficaz), el acto administrativo, como acto jurdico de la administracin es susceptible de adolecer de los vicios de los actos
jurdicos generales.
Criterio que deriva de la doctrina jurisprudencial de la CSJN. En Ganadera Los Lagos S.A. c/ Gobierno Nacional, donde
entiende que si bien el rgimen legal que deriva de la normativa vigente del Cdigo Civil resulta aplicable, existe una
diferencia sustancial entre los actos administrativos y los actos jurdicos civiles, por lo que el fallo suscitado genera una teora
autnoma respecto de esta temtica. Entonces el rgimen legal aplicable resultar el del Cdigo Civil, siempre y cuando
pueda por medio de la analoga (atendiendo a la naturaleza administrativa de los actos) serle impuesta . Los tipos de
invalidez segn el Cdigo Civil. , Actos nulos (Art. 1041 a 1044 CC). Estos lo sern cuando el vicio que los afecta esta
expresamente establecido por ley, y existe en la misma medida en todos los casos, siendo el vicio de carcter notorio,
patente y su nulidad no depender de juzgamiento. Los efectos de la nulidad son de carcter retroactivos (ex nunc) pues se
considera que el acto es inexistente desde su nacimiento, no pudiendo sanearse por la voluntad de las partes. Son aquellas
que estn discriminadas en el Art. 1047 del Cdigo Civil, cuyo vicio o defecto no es susceptible de ser subsanado, dado que
las mismas afectan al orden o inters pblico.
Estas pueden ser declaradas a peticin de parte, y an de oficio por el juez. Las mismas resultan imprescriptibles en cuanto a
la accin para su denuncia , Actos anulables (Art. 1045 CC). Resultan anulables aquellos actos que son susceptibles de
darse en mayor o menor medida, por lo que resultar necesario la apreciacin judicial para declararlos. Es decir que
depender del resultando de la investigacin judicial, para establecer si la magnitud de tal vicio amerita la declaracin de
nulidad de tal acto. Los efectos de la anulabilidad no son retroactivos (ex tunc), por lo que los mismos producen efectos
desde que el acto fue declarado tal, pudiendo incluso ser subsanado por la voluntad de las partes Nulidades relativas. Son
aquellas cuyo vicio o defecto solamente afecta al orden individual, por lo que sern susceptibles de ser subsanadas por la
voluntad de los particulares. Son instadas a pedido de parte, nunca de oficio. Y la accin para su denuncia prescribe a los
dos aos. Las nulidades segn el derecho positivo administrativo. En cuanto a la clasificacin existente en el Cdigo
Civil de actos nulos o anulables, tanto la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, como la doctrina (Marienhoff,
Cassagne) sostienen que resultan sinnimos al momento de aplicarlos a los actos. Acto nulo de nulidad absoluta Nulidad
Absoluta (Art. 14 Ley Nacional de Procedimientos Administrativos).En este caso la ley considera que el mismo puede ser
revocado an de oficio por la administracin pblica, con la salvedad de que el mismo estuviere firma, consentido y haya
generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, en cuyo caso solo resultar procedente su declaracin en sede
judicial .Aqu la nulidad deriva de del vicio en los elementos esenciales del acto administrativo, que lesionan el orden o inters
pblico. y acto anulable de nulidad relativa Nulidad Relativa (Art. 15 Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.) En
estos casos el vicio que adolece al acto es de carcter leve, y no manifiesto, por lo que los elementos esenciales no se ven
afectados, por lo que se presumen legtimos, y son tomados como tal hasta su declaracin. Esta puede ser declarada por
autoridad judicial, o bien caso contrario puede ser saneada por las partes mediante consentimiento expreso o tcito.
Nulidad manifiesta ( art 1038CC) cuando el vicio del acto es patente , manifiesto , fcilmente apreciable el art. 1038 dice
que estos actos se reputan nulos d aunque su nulidad no haya sido juzgada . y no manifiesta.: cuando el vicio no e
patente y para comprobar su existencia el juez deba realizar una investigacin Jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
2.Teora del acto inexistente.. Los ACTOS REGULARES : son los actos validos y los actos anulables : a) actos validos
son los actos completamente conformes al ordenamiento jurdico con vicios intrascendentes .b) actos anulables ( art 15 Si
se hubiere incurrido en una irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos
esenciales, el acto ser anulable en sede judicial) Tienen un vicio trascendente pero subsanable Los ACTOS
IRREGULARES : son aquellos que no renen las condiciones de validez o que tienen un error grave de derecho , es de
nulidad absoluta y puede ser revocado por quien los emiti. . Ellos son A) los actos inexistentes : para Marienhoff se debe
excluir esta categora y aplicar el art 9 de la ley :a) De comportamientos materiales que importen vas de hecho
administrativas, lesivas de un derecho o garanta constitucionales; Las vas de hecho administrativas son ilcitos realizados
por un funcionario publico , que viola el principio de legalidad y que hace responsable a la administracin
b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa
impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado B) los
actos nulos art 14 El acto administrativo es nulo , de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto se tengan como existentes
hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta; b)
Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este
ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o
el derecho invocado; o por violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado.
VAS DE HECHO ADMINISTRATIVAS La LNPA no acoge la denominada teora del acto inexistente pero como alternativa
regula las vas de hecho administrativas El art. 9 establece que la administracin se abstendr : a) de comportamientos
materiales lesivos de derechos o garantas constitucionales ; b) de m poner en ejecucin un acto estando pendiente algn
recurso administrativo de los que en virtud de una norma expresa impliquen suspensin de los efectos ejecutorios de
aquel o que habindose resuelto no hubiese sido notificado , La va de hecho tpico es la contemplada en el punto a)
aunque la ley considera equiparable a ello los supuestos enunciados en el pto b) La nota comn es la irregularidad del
comportamiento material por falta de a acto previo ( inc a) suspensin de la autotutela ejecutiva ( inc b) ) , primera prte o
carencia de eficiencia ( inc e) segunda parte ) agregando los supuestos de no coincidencia entre titulo jurdico y la
ejecucin , indebida ejecucin ; porque se requiere intervencin judicial ( art. 12LNPA parr1 Lo importante es el descarte
de la complicacin que hubiere sido la introduccin de la categora de inexistencia y la significacin histrico axiolgica
que el instituto posee ; como imperatividad de accionar administrativo sujeto a la juricidad
3.Vicios. Anlisis. 1) ERROR ESENCIAL : se da cuando el conocimiento de algn elemento del acto es falso ,deforme o
este ausente. Para que el error configure la invalidez debe ser esencial , excluyente 2) DOLO el art. 931CC. Dice : Accin
dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier
artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. 3) SIMULACION: art 955 CC dice : La simulacin tiene lugar
cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas,
que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. . Simulacin absoluta : cuando no hay elementos
del acto( nulidad absoluta ) . Simulacin cuando los elementos del acto estan viciados
4. Saneamiento. Los actos administrativos como actos jurdicos son susceptibles de ser saneados, por lo que la
administracin tiene la facultad de subsanar, o corregir el vicio que genera este acto. La modalidad de saneamiento esta
establecida en el Art. 19 de le Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.( Saneamiento ARTICULO 19). El acto
administrativo anulable puede ser saneado mediante: Ratificacin a) Ratificacin por el rgano superior cuando el acto
hubiere sido emitido con incompetencia en razn de grado y siempre que la avocacin, delegacin o sustitucin fueren
procedentes; Confirmacin b) Confirmacin por el rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del
saneamiento se retrotraern a la fecha de emisin del acto objeto de ratificacin o confirmacin. Conversin ARTICULO 20).
Si los elementos vlidos de un acto administrativo nulo permitiesen integrar otro que fuere vlido, podr efectuarse su
conversin en ste consintindolo el administrado. La conversin tendr efectos a partir del momento en que se perfeccione
el nuevo acto.)
Cuando el defecto del acto administrativo da lugar a la sancin, en principio, de nulidad relativa, la administracin posee la
facultad de subsanar el vicio que lo invalida, cuya causal puede revenir tanto de un comportamiento activo como de una
emisin formal o de fondo respecto de uno o ms elementos del acto administrativo. La subsanacin del defecto que portaba
el acto y su correlativa validez es lo que se designa generalmente en doctrina bajo el nombre de saneamiento o
convalidacin. En el caso de actos administrativos con vicios leves, se procede a su modificacin para suprimir o corregir el
vicio que lo afecta .El saneamiento del acto administrativo consiste en hacer desaparecer las causas del vicio del acto, es
realizado por el rgano que lo emiti o sus superiores dependiendo este de la gravedad del vicio. La teora del saneamiento
posee una importancia decisiva en el estado contemporneo dadas las tendencias actuales que conducen hacia la
estabilidad, seguridad y certeza que todas las relaciones jurdicas como instrumento de solucin a los constantes conflictos
que se generan entre la administracin y los administrados. Las especies de que se componen el genero saneamiento son
tradicionalmente: Ratificacin.- El administrativo viciado de incompetencia en razn del grado, puede ser ratificado por el
rgano superior siempre que sean admisibles, en tal supuesto, la avocacin y la delegacin. Ello es lgico puesto que la
entidad de los defectos de incompetencia en razn de la materia y del territorio (nulidad absoluta), torna absoluta la
incompetencia. Es semejante a la aprobacin porque ambos son posteriores al acto, pero se diferencian porque la
aprobacin se da a un proyecto de acto administrativo que aun no a producido efecto jurdico, pero que estaba viciado. La
ramificacin es la confirmacin por el superior de un acto viciado por el rgano que lo dicte era incompetente en razn del
grado. Resulta tambin importante la procedencia de la avocacin y de la delegacin para que le rgano superior puede
revocar el acto por que si la avocacin no fuere procedente, el acto pertenecera a la competencia exclusiva del inferior; si la
delegacin no fuera admisible la competencia correspondera exclusivamente al superior .La modificacin puede realizarse
de oficio, por peticin e impugnacin del interesado. Tiene efectos retroactivos, considerndose que el acto modificado a
carecido de vicio .Confirmacin.-Por confirmacin del acto se entiende aquellas especie de saneamiento por la cual la
administracin o el administrado proceden a subsanar el vicio que lo afectan. Por la actitud del concepto se trata de la
especie mas importante del saneamiento del acto administrativo, y hasta casi podra sostenerse en el campo terico, que ella
abarca todas las dems. Se pueden considerar que la ratificacin es un especie particularizada de confirmacin, ya que la
principal diferencia existe entre ambos es que la confirmacin puede efectuarla cualquier rgano sea inferior o superior,
mientras que la ratificacin debe ser realizada como por el rgano superior con competencia para dictar el acto.
Conversin Consiste en el dictado de un nuevo acto administrativo a travs del cual se declara la voluntad de aprovechar los
elementos validos que contena el acto viciado, integrndoles en otro acto distinto y extinguiendo los elementos y clusulas
afectados de invalides (absoluta o relativa).Esta figura que aparece originalmente en el campo del derecho privado no tarda
en extenderse al derecho administrativo donde si bien produce una fisura del principio que consagra la imposibilidad de
subsanar un acto afectado de una invalidez originada, erigida en proteccin del orden pblico administrativo, tal como es la
nulidad absoluta, no ocasiona la quiebra del sistema en virtud de aquella transformacin del acto que se hace aprovechando
solo los elementos validos del mismo y si n violentar el orden pblico, importando siempre un carcter excepcional en la
verdad y realidad. Hay que distinguir entre el hecho que hace desaparecer un presupuesto jurdico del acto, en caso de
legitimidad sobreviniente, y el hecho que provoca una imposibilidad en la produccin de efectos del acto. Aqu la extincin se
opera de pleno derecho, en la ilegitimidad sobreviniente la extensin requiere pronunciamiento expreso del rgano
administrativo .Cuando hay ilegitimidad sobreviniente, el acto deja de ser valido, por que se vuelve contrario al derecho. Y
como no hay imposibilidad en la produccin de efectos, es necesario decidir su extensin. Sus efectos dependern de la
gravedad de la ilegitimidad que hubiere afectado al acto originariamente valido. Si se refiere a una grave ilegitimidad y el acto
puede ser nulo, la extincin tiene efectos retroactivos a la fecha de nacimiento de la ilegitimidad del acto, y si la ilegitimidad
es leve y el acto puede considerarse meramente anulable, la extincin va a tener efectos solamente para el futuro.
a. Nulidad.- En el derecho son nulos los actos cuyos vicios es insubsanable y carecen de validez, en el cual no
surten ningn efecto jurdico. La nulidad absoluta se aplica en las reglas siguientes :a)Puede ser declarado de oficio por el
juez. b)Puede pedir que se lo declare todos los interesados, con excepcin del que ha realizado el acto conociendo o
debiendo conocer al vicio que lo invalidaba. c) Puede pedir su declaracin del Ministerio Pblico. d) No es susceptible de
confirmacin. e)La accin de nulidad es imprescriptible. La nulidad relativa se aplica: 1)No puede ser declarada de oficio
por el juez, sino a peticin de partes. 2)No puede pedir su declaratoria el Ministerio Pblico. 3)Puede ser confirmado por los
interesados. 4) La accin prescribe con el transcurso del tiempo.
La doctrina clasifica las nulidades en expresa o textuales y virtuales. Ambas nulidades deben ser declaradas formales por el
rgano competente, y ese es un principio que se aplica en el derecho privado como en el derecho pblico. Tambin son nulos
los actos administrativos que padecen de incompetencia radicar por razn de materia o de territorio. Esos actos no pueden
ser convalidados por prescripcin ni por ratificacin. Cuando la incompetencia es por grado, el acto puede ser convalidado
por el rgano competente. Son tambin nulos los actos que contravienen una ley expresa, aunque no se trate de
competencia ni de forma .Actos anulables.-Son aquellos actos que nacen a la vida jurdica con vicisitudes, o sea que tienen
vicios coetneos en su nacimiento o cumplimiento, estos vicios son subsanables siempre y cuando exista la voluntad de las
partes de darles validez. Los actos anulables tienen validez mientras no se declaren judicialmente su nulidad, declaracin que
cobra efecto retroactivamente desde el momento en que se pronuncia la sentencia respectiva .Pueden ser convalidados por
el transcurso del tiempo, la accin prescribe en el plazo de 5 aos, solo puede ser de demanda por las personas perjudicadas
.La anulabilidad a diferencia de la nulidad es la nica que puede ser ratificada o conformada siempre y cuando exista la
voluntad de las parte de subsanar los vicios y darles plena validez.
Teora de la subsanacion los vicios o deficiencias observado en el procedimiento administrativo son subsanables en el
ejerci pleno de la defensa en sede judicial El alto tribunal fallo consagrando la nulidad absoluta en insanable de toda
actuacin administrativa que viole la garanta constitucional de defensa
Unidad 9
36.-Nulidad absoluta y nulidad relativa en el derecho administrativo. Criterio de distincin y caracteres : Actos de
nulidad absoluta: (art. 14) el acto afectado de nulidad absoluta no goza de presuncin de legitimidad por tener un vicio grave
y debe ser revocado en sede administrativa de oficio salvo que estuviere firme y consentido, con derechos subjetivos que se
estn cumpliendo, en cuyo caso opera la revocacin judicial-. Esta nulidad se da cuando el vicio afecta a los elementos
esenciales del acto lesionando el orden y el inters pblico, por ello no es subsanable, la accin para demandar la nulidad es
imprescriptible y su extincin produce efectos retroactivos. Actos de nulidad relativa (art. 15): es aquel que tiene un vicio leve,
no manifiesto que no afecta elementos esenciales del acto, es prescriptible y tiene cierta estabilidad (se presume legtimo, y
por eso son tratados como vlidos hasta que son anulados o revocados de oficio o a pedido de parte). Los actos pueden ser
saneados a travs de dos sistemas: -ratificacin por el rgano superior y confirmacin por el rgano que dict el acto.
38.-Vas de hecho administrativas. Son acciones ilcitas realizadas por un funcionario pblico (violando el principio de
legalidad) y que hacen responsable a la Administracin. Supuestos: a) que el comportamiento lesione derechos o garantas
constitucionales; b) que consista en poner en ejecucin cuando est pendiente un recurso administrativo, que suspende su
ejecutoriedad o que aunque est resuelto an no se notific. Requisitos: el hecho tiene que ser producido con la intervencin
de un funcionario pblico, nunca de un particular y debe ser una accin manifiesta y groseramente ilegal (art. 9 de la LNPA).
Bolilla 9
Nulidad absoluta y nulidad relativa de los actos administrativos. Rgimen de la LNPA.
El acto administrativo tiene que satisfacer todos los requisitos relativos al objeto, competencia, voluntad y forma, y producirse
con arreglo a las normas que regulan el procedimiento administrativo.
La exclusin o inexistencia de los elementos esenciales o el incumplimiento total o parcial de ellos, expresa o implcitamente
exigidos por el orden jurdico, constituyen la frmula legislativa comn para definir los vicios del acto administrativo.
Hay una relacin de causa a efecto entre vicios y nulidades. Precisamente la nulidad es la consecuencia jurdica que se
impone ante la transgresin al orden jurdico.
Los vicios se clasifican, segn la gravedad e importancia que reviste la antijuridicidad en el caso concreto, en muy graves,
graves, leves y muy leves.
Los vicios del acto administrativo, segn su gravedad, afectan su validez. Es invlido el acto administrativo con vicios muy
graves, graves y leves. El vicio muy leve no afecta la validez, sin perjuicio de la responsabilidad del agente pblico.
Los vicios que afectan la validez del acto administrativo producen como consecuencia jurdica su inexistencia, nulidad o
anulabilidad.
Existen cuatro categoras de consecuencias jurdicas aplicables a los actos segn el vicio de que adolezcan: anulabilidad art.
15, LNPA o "nulidad relativa" en la terminologa de la CSJN; nulidad o "nulidad absoluta" segn expresin de la Corte y de la
LNPA (art. 14); nulidad constitucional o actos insanablemente nulos, conforme al art. 36 de la Constitucin, e inexistencia
La nulidad constitucional y la inexistencia corresponden al vicio muy grave, la nulidad al vicio grave y la anulabilidad al vicio
leve.
Bolilla X: Caracteres
1. Presuncin de legitimidades presume que el acto emanado d e autoridad administrativa es legitimo , es decir que
fue dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico vigente Es una presuncin iuris tantum . Concepto. Fundamento.
Efectos. Alcance. Implica la suposicin relativa de que el acto ha sido emitido con arreglo al ordenamiento jurdico
derivando las siguientes consecuencias : :a) no es necesario que la justicia declare la legitimidad de los actos
administrativos , b) en razn d e ello los jueces no podrn anular de oficio estos actos( divisin de poderes) ; c) es
necesario , siempre ,alegar y probar la ilegitimidad( inviabilidad jurisprudencial de la anulacin judicial de oficio) , d) los
actos deben ser obedecidos por los particulares ; e) entre dos interpretaciones posibles se debe escoger la que favorezca la
validez del acto El fundamento de esta presuncin : valides en principio de todos los actos estatales : las leyes se presumen
constitucionales y las sentencias validas, se ha objetado sealando la ndole sublegal de la actividad administrativa( el autor
dice que presumir legitimo el acto administrativo no es equiparar jerrquicamente el acto adm. el acto a la ley sino que es
afirmar que ese acto adm. cumple con el ordenamiento en el que se incluye la ley formal . ) y su sometimiento al control
judicial ( el autor opina que la revisin judicial no conspira contra la presuncin sino que significa que ella puede ser
desvirtuada en el tribunal )
2. Ejecutoriedad. Concepto. Fundamento. Lmites. Ejecutoriedad de los actos administrativos.-Es la atribucin del
ordenamiento jurdico, en forma expresa o razonablemente implcita, reconoce a la autoridad con funciones (art 12 )
administrativas para obtener el cumplimiento del acto. La ejecucin administrativa no podr ser anterior a la notificacin del
acto. Cuando el acto sea ejecutivo, peor no ejecutorio, se deber solicitar jurdicamente su ejecucin coactiva. La
ejecutoriedad es la facultad de la administracin pblica de ejecutar sus propios actos, sin intervencin del rgano
judicial. La ejecutoriedad de los actos administrativos es una consecuencia de su Ejecutividad, y se basa en el iniciso 1 del
Art. 96 de la Constitucin Poltica del Estado, que ordena al Presidente de la Repblica, Poder Ejecutivo a ejecutar y hacer
cumplir las leyes, expidiendo los decretos y ordenes convenientes.
La ejecutoriedad implica que la administracin Pblica puede usar de la fuerza pblica, en caso necesario, para ejecutar sus
actos, cuando encuentre oposicin o resistencia de hecho a los mismos.
Los diferencias existentes entre Ejecutividad y ejecutoriedad es que la primera tiene que ver con la validez de los actos
administrativos y la segunda con su eficacia. La Ejecutividad es una propiedad de los actos en si mismo, en forma similar a
como en la derecho privado tienen fuerza ejecutiva ciertos documentos civiles y mercantiles, por ministerio de la ley. La
ejecutoriedad es una facultad de la Administracin Pblica, con referencia a la ejecucin de sus actos.
Existen diferentes clases de ejecutoriedad, entre la que tenemos: ejecutoriedad Propia Se presenta cuando la administracin
Pblica ejecuta sus propios actos, sin recurrir a la ayuda del rgano judicial, ni de ningn otro poder. Esto ocurre, en virtud de
la presuncin de legalidad y de la ejecutividad de los actos administrativos. Para ello la administracin publica dispone de sus
potestades de imperio y ejecutiva, y del apoyo de las disposiciones expresas de la ley . Ejecutoriedad Impropia -Es la
negacin de la ejecutoriedad, ya que en tales casos el acto carece en sede administrativa de toda fuerza ejecutoria, debiendo
acudirse al rgano judicial para obtener su cumplimiento, Citado por Cassagne. Otros autores como Dermizaky, no opina que
en tales casos los actos administrativos carezcan de toda fuerza ejecutoria, como opina Cassagne, ya que en virtud de est
se van llamadas a actuar las autoridades judiciales, competentes, por tratarse de la restriccin o limitacin de derechos
fundamentales de la persona como son la libertad individual, el derecho de propiedad, la inviolabilidad del domicilio y la
correspondencia privada (Arts. 7, 21,22 de la Constitucin Poltica del Estado), derechos que no pueden ser afectados por
simples ordenes administrativas, sino que deben intervenir, necesariamente, los rganos judiciales. Adems de las clases de
ejecutoriedad, existen las formas de estas que son:1-Coaccin fsica o personal 2-Coaccin correctiva o disciplinaria.3-
Coaccin subsidiaria.
El privilegio de la ejecucin de oficio importa una verdadera prerrogativa pblica como manifestacin concreta del principio de
autotutela administrativa. La administracin aparece investido por el orden jurdico de los poderes necesarios para declarar
por si misma, unilateralmente, su derecho y proceder a ejecutarlo de oficio y directamente por sus propios medios, sin
intervencin de los tribunales.
La ejecutoriedad puede considerarse como una manifestacin especial de la eficacia de los actos administrativos, en cuanto
estos imponen deberes o restricciones a los administrados, que pueden ser realizados aun contra la voluntad de ellos, por
medio de los rganos administrativos.
La ejecutoriedad puede ser administrativa o judicial. La primera es de regla y la segunda es de excepcin.
Los medios de que se vale la administracin son coercitivos, en tanto se oponen la coercin para obligar al administrado a
que cumpla el acto o que lo ejecute, pudiendo la administracin ejecutarlo por si misma en caso de incumplimiento del
administrado remiso o cuando este se niegue a ejecutarlo. Estos medios son: ocupacin, ejecucin sobre bienes, ejecucin
de oficio, coercin directa o coercin indirecta.
Ejecucin de los actos administrativos.-Es el acto material por el que la administracin Pblica ejecuta sus propias decisiones
o actos administrativos en virtud de sus potestades imperativa y ejecutiva.La ejecucin por administracin deber realizarse
de acuerdo con las reglas de la tcnica y por el procedimiento reglado al efecto, y cualquier dao que irregularmente se
cometa en los bienes del administrado deber ser indemnizado.Un medio especifico de la ejecucin administrativa es la
subrogacin. Tiene lugar cuando se trata de actos no personalisimos que implican una actividad material y fungible, realizable
por en sujeto distinto del obligado.
Por principio, los actos administrativos deben ejecutarse inmediatamente por la Ejecutividad que les es inherente, y la
impugnacin que se haga de ellos no suspende su ejecucin, salvo en los tres casos siguientes admitidos por la doctrina y la
legislacin comparada:1-Por expresa disposicin de la ley. 2-Por disposicin de la autoridad competente, tomada de oficio o
a peticin de parte.3-Cuando la suspensin del acto no lesione el inters pblico y con su ejecucin pueden resultar perjuicios
irreparables para los administrados.
El art. 12 de la LPA ARTICULO 12). El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad su fuerza ejecutoria faculta a la
administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la
intervencin judicial e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo
que una norma expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin
por razones de inters pblico, o para evitar , perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad
absoluta.
3.La suspensin de los efectos del acto administrativo en sede administrativa y en sede judicial.
Suspencin de los actos administrativos por la via administrativa.-Dispuesta de oficio por la mima administracin o a peticin
de partes, tiene lugar cuando existen las causales previstas por el ordenamiento jurdico, debiendo la administracin
mediante resolucin fundada proceder a la suspensin de la ejecucin.La doctrina tradicional, en esta materia afirma que la
impugnacin de los actos administrativos no suspende, en principio, su ejecucin, siendo facultativa para la administracin
pblica, suspenderlos. Pero la doctrina moderna apoyada por autores como Gordillo y Linales, sostiene que esa impugnacin
suspende la impugnacin.Suspensin de los actos administrativos por la vida jurisdiccional.-Tiene lugar cuando los
particulares agraviados por el acto administrativo peticionan ante el rgano jurisdiccional para poder impedir su ejecucin. La
decisin impugnada es sometida a la revisin del rgano judicial, quien podr suspender su ejecutoriedad a travs de la
medida cuatelar de no innovar.Por lo general, la legislacin comparada admite la suspensin por la vida jurisdiccional cuando
el acto sea notoriamente irregular, cuando su ejecucin pueda causar un dao irreparable y cuando haya urgencia de
suspenderlo.El cdigo Contenciosos - Administrativo de Colombia dispone en su Art. 94 que El consejo de Estado y los
tribunales administrativos pueden suspender los efectos de un acto o providencia, mediante las siguientes reglas:1-Que la
suspensin sea necesaria para evitar un perjuicio notoriamente grave.2-Que la medida se solicite de modo expreso en el
libelo de demanda o por escrito separado.3-Que la suspensin no este prohibida por la ley. En Bolivia, la interposicin del
recurso de revocatoria en la va contenciosa tributaria conlleva la suspensin de la ejecucin del acto cuestionado, por
disposicin expresa del Art.175 del Cdigo Tributario.Suspensin de los actos administrativos por va legislativa.-Acontece
cuanto el rgano legislativo puede disponer la suspensin de la ejecucin del acto administrativo, sea modificando la ley que
concede recursos solamente devolutivos, o disponiendo una amnista por ley especifica contra ciertos actos administrativos
de carcter ejecutorio. Alcance y contenido de la suspensin.-El ordenamiento jurdico puede arbitrar diversos sistemas de
regulacin normativa sobre el alcance de la suspensin de la ejecucin de los actos administrativos, a saber:1-Suspensin
por mandato expreso y concreto de la ley.2-Suspensin por mandato tcito y genrico de la ley.3-Suspensin en caso de
ausencia de norma legal.4-Suspensin por decisin jurdica ante la ley inconstitucional. Causas de la suspensin. La eficacia
y ejecucin del acto quedarn suspendidas cuando lo exijan razones de inters pblico o para evitar perjuicios graves, o se
invoque una legalidad manifiesta. Por lo tanto, las causas por las que procede la suspensin son:1-Razones de inters
pblico2-Perjuicios graves.3-Nulidad.
4. Caracteres eventuales: Ejecutividad. de los actos administrativos.-Consiste en la obligatoriedad, derecho a la
exigibilidad y deber de cumplimiento que el acto importa a partir de su notificacin. Es una potestad del Estado, que consiste,
en que, para el cumplimiento de sus fines, la administracin decide, ejecuta y sanciona en forma autnoma, sin la
intervencin de otros rganos. Esta potestad se expresa a travs de la decisin que es un acto administrativo que declara lo
que es derecho en un caso concreto y de la ejecucin que es el acto material encaminado a aplicar lo que se ha decidido .La
potestad ejecutiva se ejemplifica, en las medidas de poltica y seguridad para el mantenimiento del orden pblico, la
prevencin de los delitos, la imposicin de multas, las aprehensin de los delincuentes, y el derecho de la administracin de
bienes pblicos, recaudar impuestos y contribuciones.
La Ejecutividad de los actos administrativos tiene un doble fundamento: por una parte, el provenir de un rgano o autoridad
de orden pblico, est tiene preeminencia sobre los derechos e intereses de los particulares, que deben adecuarse a los
requerimientos generales de la sociedad. Por otro lado, los actos administrativos persiguen siempre fines de beneficio
colectivo sealados por las necesidades sociales, cuya satisfaccin es imperiosa, en la mayora de los casos.
Retroactividad. Retroactividad del acto ARTICULO 13). El acto administrativo podr tener efectos retroactivos siempre que
no se lesionaren derechos adquiridos cuando se dictare en sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado.
5. Condicin instrumental del acto administrativo.
Unidad 10
39.-La presuncin de legitimidad del acto administrativo. Nocin, fundamentos y alcance del principio: Nocin: se
presume que el acto emanado de autoridad administrativa es legtimo, dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente. Es una presuncin iuris tantum. Consecuencia de la presuncin de legitimidad: a) no es necesario que la justicia
declare la legitimidad de los actos administrativos; b) en razn de ello, los actos no podran ser anulados de oficio por los
jueces; c) es necesario siempre alegar y probar la ilegitimidad; d) los actos deben ser obedecidos por los particulares, e) entre
dos interpretaciones posibles se debe escoger la que favorezca la validez del acto. Con relacin al fundamento atribuido a
esta presuncin de validez se ha pretendido objetarlo, sometiendo la actividad administrativa al control judicial.
40.-Desarrolle los caracteres de presuncin legitimidad y ejecutoriedad de los actos administrativos: Legitimidad: se
presume que el acto emanado de autoridad administrativa es legtimo, dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente. Es una presuncin iuris tantum. Ejecutoriedad: est reconocida por la LNPA en su artculo 12, y es la facultad de la
Administracin de disponer que se cumpla con el acto por medios propios, sin la intervencin de un juez para que su
actividad sea eficaz. Puede ser propia (cuando la ley le permite a la Administracin dictar el acto y proveer por s sola su
cumplimiento) o impropia (cuando el acto emana de la Administracin pero es ejecutado por una sentencia judicial, en este
caso la ejecucin la decide el juez).
Bolilla 10
Desarrolle los caracteres de presuncin de legitimidad y ejecutoriedad de los actos administrativos.
Presuncin de legitimidad. Es la presuncin de validez del acto administrativo mientras su posible nulidad no haya sido
declarada por autoridad competente. La presuncin de legitimidad importa, en sustancia, una presuncin de regularidad del
acto, tambin llamada presuncin de legalidad, de validez, de juridicidad, o pretensin de legitimidad.
Es una de las prerrogativas de que dispone la Administracin y uno de los pilares del rgimen administrativo
Segn la jurisprudencia, la presuncin de legitimidad produce dos consecuencias importantes: la prohibicin de que los
jueces decreten de oficio la invalidez del acto administrativo y la necesidad de alegar y probar su ilegitimidad.
Presuncin de ejecutoriedad: Es la atribucin que el ordenamiento jurdico, en forma expresa o razonablemente implcita,
reconoce a la autoridad con funciones administrativas para obtener el cumplimiento del acto. La ejecucin administrativa no
podr ser anterior a la notificacin del acto.
En los regmenes democrticos, en donde la relacin autoridad-libertad, mando-obediencia se desenvuelve con un razonable
y justo equilibrio, el ordenamiento jurdico reconoce a la autoridad el privilegio o la prerrogativa de obtener el cumplimiento del
acto administrativo sin recurrir al rgano judicial. Esto es as porque previamente atribuy al rgano ejecutivo la competencia
para gobernar, mandar, ejecutar y administrar, competencia imposible de imaginar sin la consiguiente fuerza para hacer
cumplir u obtener, en ltima instancia, la ejecucin coactiva del acto administrativo. Al mismo tiempo que reconoce la
prerrogativa al Estado, reconoce la garanta al administrado, a travs de la figura de la suspensin del acto administrativo.
Efectos
4. Otras formas de extincin.
Bolilla 11
Revocacin del acto administrativo irregular. Concepto. Procedencia. Consecuencias. Lmites.
Concepto: la revocacin es la declaracin unilateral de un rgano en ejercicio de la funcin administrativa por la que se
extingue, sustituye o modifica un acto administrativo por razones de ilegitimidad. Puede ser total o parcial, con sustitucin del
acto extinguido o sin ella.
Jurdicamente se caracteriza porque se realiza a travs de un acto administrativo autnomo o independiente. Es una nueva
declaracin, de un rgano en funcin administrativa, generadora de efectos jurdicos directos e inmediatos. Es obligatoria
cuando se funda en razones de ilegitimidad.
Se distingue entre revocacin y anulacin de acuerdo con el rgano que dispone la extincin. Se denomina revocacin a la
que se opera en sede administrativa originada en razones de ilegitimidad. Se reserva el trmino anulacin para nominar la
extincin del acto ilegtimo dispuesto en sede judicial.
Procedencia: La revocacin por razn de ilegitimidad procede en dos supuestos: por ilegitimidad originaria, es decir cuando el
acto ha nacido viciado, y por ilegitimidad sobreviniente, cuando un acto naci vlido y se torna invlido por un cambio en el
ordenamiento jurdico o la desaparicin de un presupuesto de hecho que altera la relacin entre las normas y el acto.
Consecuencias: Si la causal que genera la extincin del acto la constituye un vicio del acto administrativo, es decir cuando la
revocacin es por razones de ilegitimidad, los efectos del acto se retrotraen en principio al momento en que se dict el acto
que se invalida, lo cual constituye una lgica consecuencia de la postura que se ha sustentado al tratar los efectos de la
invalidez administrativa. En principio, la revocacin de actos inestables no es indemnizable.
Lmites: La estabilidad del acto administrativo es un carcter esencial de l, que significa la prohibicin de revocacin en sede
administrativa de los actos que crean, reconocen o declaran un derecho subjetivo, una vez que han sido notificados al
interesado, salvo que se extinga o altere el acto en beneficio del interesado. Pero hay actos administrativos que no gozan de
estabilidad (p.ej. el acto adolece de un vicio de nulidad absoluta y el mismo no ha tenido principio de ejecucin). Por lo cual
son susceptibles de revocacin por la Administracin.
Rgimen jurdico: Art 18 LNPA: El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin embargo, podr
ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la
revocacin, modificacin o sustitucin del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado
expresa y vlidamente a ttulo precario. Tambin podr ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
Revocacin del acto administrativo por ilegitimidad sobreviviente o cambio de derecho objetivo.
Cuando una ley en sentido material posterior al dictado del acto administrativo modifique las condiciones de legalidad del acto
que regan hasta ese momento, tornndolo ilegtimo para el futuro como consecuencia del cambio que se opera en el
derecho objetivo, la Administracin puede proceder a revocar el acto, siempre que las disposiciones legales o reglamentarias
que motivan la extincin revistan carcter de orden pblico, atribuyndole la respectiva potestad y estableciendo el rgimen
indemnizatorio correspondiente.
La similitud que existe entre este tipo de extincin y la que se decreta por razones de inters pblico en funcin al cambio de
las condiciones de hecho originariamente previstas (ya que tambin en la revocacin por ilegitimidad sobreviniente est de
alguna manera comprendido el inters pblico que aunque aparece de un modo genrico, no por ello pierde su naturaleza),
lleva a un sector de la doctrina a incluirla dentro de la revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Si bien
este tipo de revocacin se rige por los mismos principios que la extincin por causales de oportunidad, pensamos que no todo
cambio del derecho objetivo autoriza a la Administracin a revocar retroactivamente el acto por esta causal, que se limita a
aquellas situaciones que de continuar presentes den lugar a una invalidez absoluta y sean incompatibles con el inters
pblico legalmente calificado.
Denuncia de ilegitimidad.
Concepto: es la presentacin de un sujeto de derecho que, sin tener un inters directo y personal, teniendo slo un inters
simple, se presenta ante la Administracin para hacerle notar un acto o hecho irregular. La denuncia as planteada no se
ajusta a forma, trmino ni trmite. Tambin se contempla la denuncia de ilegitimidad como un recurso formalmente
improcedente en su origen, y que por imperativo legal se transforma en recurso procedente.
Todo recurso interpuesto fuera de plazo, o para impugnar decisiones definitivas, resoluciones ministeriales definitivas, o
decretos del Poder Ejecutivo, que no sean susceptibles de recurso de revisin, pueden ser considerados por el Poder
Ejecutivo, o en su caso por el ministro, como denuncia de ilegitimidad (art. 1, inc. e, ap. 6, LNPA).
El fundamento de este medio de impugnacin est en el art. 14 de la Constitucin, derecho a peticionar, y en el deber del
Estado de proteger y mantener la vigencia de la legalidad objetiva en consonancia con la proteccin del derecho individual de
los administrados.
La LNPA establece un trmino o plazo para estimar la denuncia, cuando dice que "...por estar excedidas razonables pautas
temporales, se entienda que medi abandono voluntario del derecho" (art. 1, inc. e, ap. 6). Ahora bien, no cualquier
transcurso de tiempo puede reputarse en el sentido invocado por la norma, por lo que en cada caso concreto debe valorarse
si es procedente la causal para desestimar la denuncia. La denuncia por ilegitimidad, aunque se haya dejado transcurrir un
lapso ms que prudencial, debe ser tramitada por la Administracin, pues su sola presentacin prueba que el interesado no
abandon voluntariamente el derecho.
Unidad 11
41.-Revocacin del acto administrativo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia: La revocacin (o extincin
del acto en sede administrativa) originada por oportunidad, mrito o conveniencia, basada en el inters pblico surge porque
cambian las circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dict el acto, haciendo que la Administracin
considere oportuno revocar dicho acto. Los efectos se aplican a partir de su fecha (no es retroactivo) y se debe indemnizar al
administrado damnificado. La revocacin es facultativa y se da en actos vlidos.
42.-La revocacin del acto administrativo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Rgimen jurdico y
alcance de la indemnizacin. Este tipo de revocacin surge como consecuencia de la modificacin de la situacin de inters
pblico tenida en cuenta al dictar el acto, al producirse un cambio en las condiciones de hecho existentes y da origen a la
obligacin de indemnizar al administrado que haya sufrido el correspondiente menoscabo patrimonial. El art. 18 in fine de la
LNPA que autoriza tal revocacin en sede administrativa con la obligacin de indemnizar al particular los perjuicios que se le
ocasionan. Alcance: debe indemnizarse el valor objetivo del bien (que comprende toda clase de derecho objeto del sacrificio
patrimonial) y los daos que sean una consecuencia directa e inmediata. El monto estimado para la indemnizacin se debe
depositar previamente en sede judicial.
43.-Revocacin del acto administrativo por oportunidad. Concepto. Procedencia. Consecuencias. La revocacin (o
extincin del acto en sede administrativa) originada por oportunidad, mrito o conveniencia, basada en el inters pblico
surge porque cambian las circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dict el acto, haciendo que la
Administracin considere oportuno revocar dicho acto. Los efectos se aplican a partir de su fecha (no es retroactivo); es
facultativo y se da en actos vlidos. Consecuencias: para revocar un acto amparado en este supuesto la norma requiere que
se indemnice al administrado de los perjuicios que la revocacin le cause. En esta clase de eextincin se plantean dos
problemas bsicos: por un lado, los requisitos normativos de su procedencia y por otro, el alcance de la indemnizacin
debida al afectado por la revocacin. La primera cuestin fue resuelta por la jurisprudencia desde el caso "Pustelnik", del cual
se desprende su viabilidad aun en ausencia de texto legal formal que la habilite. La segunda temtica fue resuelta por la
Corte, en principio, a favor del reconocimiento slo del dao emergente.
44.-Revocacin del acto administrativo por ilegitimidad antes y despus del sistema de la LNPA ( Desarrolle la
potestad revocatoria de la Administracin de actos irregulares. Lmites): Revocacin por ilegitimidad es la extincin del
acto en sede administrativa como consecuencia de un vicio. Antes del dictado de la LNPA los actos administrativos no eran
posibles revocarlos, luego de dictada la LNPA se consagr la estabilidad asignando la denominada cosa juzgada en sede
administrativa a los actos irregulares (nulos de nulidad absoluta) que estuvieren firmes y consentidos y hubieren generado
derechos subjetivos en cumplimiento. Procede la revocacin de dichos actos en sede administrativa- an cuando habiendo
generado derechos subjetivos estos no se comenzaron a cumplir. Si dichos actos estuvieren firmes, consentidos y en
cumplimiento, slo procede su revocacin en sede judicial.
45.-Caducidad del acto administrativo (art. 21): se produce cuando la Administracin decide extinguir el acto, como forma
de sancionar el incumplimiento de una obligacin del particular. Se aplica en general a los contratos (ej. concesin de
servicios pblicos) pero puede excepcionalmente extinguir actos unilaterales (ej. se extingue la autorizacin para funcionar de
un bar si no cumple con la prohibicin de vender bebidas alcohlicas a menores). Requisitos: la Administracin debe
constituir en mora al administrado; y darle un plazo para subsanar su incumplimiento antes de hacer caducar el acto. No se
aplica la mora automtica del C.C. y sus efectos son irretroactivos (salvo que expresamente se establezca otra cosa).
46.-Revocacin del acto administrativo irregular por razones de ilegitimidad. Rgimen jurdico. Este tipo de revocacin
procede contra actos irregulares que son aquellos portadores de un vicio de nulidad absoluta, pero del acto no deben haber
nacido derechos subjetivos cuya prestacin se estuviera cumpliendo pues en tal caso se debe acudir a la va judicial para
obtener la extincin del acto administrativo. Los efectos de este tipo de revocacin son siempre ex tunc es decir, tienen efecto
retroactivo. La LNPA en su art. 17 considera irregular el acto administrativo afectado de nulidad absoluta y le impone a la
administracin el deber de revocarlo (anularlo) o sustituirlo aun en sede administrativa. Esta obligacin legal cede si el acto
estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos que se estn cumpliendo, solo podr impedirse su subsistencia y la
de sus efectos mediante intervencin judicial.
47.-Revocacin del acto administrativo por ilegitimidad sobreviniente o cambio de derecho. Se revoca en sede
administrativa un acto viciado con el objeto de restablecer la legalidad o legitimidad agraviada. Esta ilegitimidad puede ser
originaria, cuando el acto ha nacido viciado; o sobreviniente, cuando un acto naci vlido y se torna invlido, ya sea por un
cambio en el ordenamiento jurdico o por el acaecimiento de un hecho que hace desaparecer un presupuesto jurdico del
acto, aunque ello no importa la imposibilidad de la produccin de sus efectos; por lo que se hace necesaria su revocacin
siempre que las disposiciones legales o reglamentarias que motivan la extincin revistan carcter de orden pblico
atribuyndole la respectiva potestad y estableciendo el rgimen indemnizatorio correspondiente. En cuanto a los efectos que
la revocacin produce, son los mismos que los de la declaracin de nulidad o anulabilidad del acto.
48.-Revocacin de la autorizacin para construir; distintos supuestos. Otros casos de revocacin . 1) revocacin por
legitimidad: procede contra actos irregulares que son aquellos portadores de un vicio de nulidad absoluta, pero del acto no
deben haber nacido derechos subjetivos cuya prestacin se estuviera cumpliendo pues en tal caso se debe acudir a la va
judicial para obtener la extincin del acto administrativo. En el caso de la autorizacin para construir, la revocacin por
razones de ilegitimidad resulta improcedente en dos supuestos: a) cuando la obra comenz a ejecutarse, inicindose los
trabajos de excavacin y b) si la obra fue levantada, finalizando la pertinente construccin. Los efectos de este tipo de
revocacin son siempre ex tunc (retroactivo). 2) revocacin por razn de inters pblico: importa, en el caso de la
autorizacin para construir, el sacrificio del derecho del administrado por el inters general, previa indemnizacin de los
perjuicios resultantes. Se rige por las mismas reglas que la expropiacin por causa de utilidad pblica. Requisitos: a) los
perjuicios deben estimarse previamente y consignarse judicialmente; b) potestad de la AP por norma legislativa; c) el orden y
naturaleza del inters pblico que la motiva debe ser igual al del acto objeto de revocacin, d) si la autorizacin comenz a
ejecutarse no se puede revocar, sin perjuicio de la potestad expropiatoria. Sus efectos son ex nunc (para el futuro). Otros
casos: tenemos 1) la revocacin que favorece al administrado y 2) aquella que se decreta cuando el derecho ha sido
concedido a ttulo precario. La primera procede siempre y la segunda procede en virtud de la dbil naturaleza del derecho
emergente. En estos tipos de revocacin no procede la indemnizacin del administrado.
49.-Rgimen de anulacin de oficio del acto administrativo. La LNPA art. 17 establece que el acto administrativo afectado
de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado (anulado) o sustituido por razones de ilegitimidad aun en
sede administrativa. En la segunda parte del artculo, se establece, que si el acto hubiera generado prestaciones que
estuvieran en vas de cumplimiento, solo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos aun pendientes, mediante
declaracin judicial de nulidad. La obligatoriedad prescripta en la primera parte del citado artculo, constituye un principio
general en virtud del cual la Administracin est obligada, en todos los casos de actos irregulares, a disponer y ejecutoriar per
se la anulacin de ellos, o bien, a ejecutar judicialmente la pretensin anulatoria, segn resulte pertinente.
50.-Revocacin del acto administrativo irregular. Concepto. Procedencia. Consecuencias. El Art. 17 de la LNPA fija un
rgimen para los actos nulos y el 18 para actos invlidos, afectados de nulidad relativa o anulable. Como principio los actos
regulares no se podrn revocar, aunque s por excepcin, cuando se hubiere conocido el vicio. La ley seala el deber de
revocar o sustituir el acto, (revocacin sin sustitucin y revocacin con sustitucin), pero no indica la posibilidad de modificar
el acto, aunque se estima es viable. La Administracin est obligada a declarar su nulidad desde el momento en que advierte
la existencia del vicio La revocacin no se opera slo por razones de mrito u oportunidad, sino tambin por vicios y
nulidades jurdicas. LA LEY CREA 2 SUPUESTOS DE REVOCABILIDAD Y 2 DE IRREVOCABILIDAD DEL ACTO
ADMINISTRATIVO: 1) Irrevocabilidad administrativa de actos regulares y 2) Irrevocabilidad administrativa de actos
irregulares; 3) Revocabilidad administrativa de actos regulares sin derecho a indemnizacin cuando hubiere conocido el vicio
y con derecho a indemnizacin cuando fuere por razones de oportunidad; 4) Revocabilidad administrativa de actos
irregulares. En los casos 1 y 2, la extincin del acto opera en sede judicial. Los remedios procesales son las acciones de
anulacin y lesividad. Los actos regulares viciados son anulables. Si fueren irregulares o con vicios graves, seran nulos.
Aquel acto que siendo regular, est afectado de nulidad relativa, por tener vicios y stos ser conocidos por el interesado,
puede ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa. En estos casos la competencia revocatoria no
es imperativa, es facultativa
Falta
1. Actos interorgnicos. Rgimen Jurdico Actos interorgnicos: la actividad interorgnica es la que vincula a dos o ms
rganos de la administracin, integrantes de una misma persona pblica estatal. Lo esencial del acto interorgnico es que no
produce efectos jurdicos en la esfera jurdico de los administrados, sino solo en plano interno de la persona jurdica pblica (Art.
7 Ley 27.444).Como no interesa el alcance general o individual, de los actos emitidos, los mismos poseen esencialmente el
mismo rgimen jurdico.Tanto en la doctrina extranjera como en la nacional se ha postulado la existencia de los actos internos de
la administracin (a los cuales se los llama actos de administracin, entendindose por tales aquellos cuyos efectos repercuten
directamente en rganos de una misma persona pblica estatal).Las relaciones interorgnicas a que dan origen los actos
internos de la administracin, se clasifican en:
1)De colaboracin (propuestas: Ej. Gerencia de Informtica propone a Gerencia de Administracin Tributaria la elaboracin de
un software).2) De conflicto ( cuestiones de competencia: Ej. Entre Gerencia de Obras Pblicas y Gerencia de Parques y
Jardines por la construccin de un parque).3) De jerarqua (circulares e instrucciones: Ej. El presidente con relacin a los
gerentes municipales). 4) Consultivas (Dictmenes: Ej. El Presidente y la Oficina de Asesora Jurdica con relacin a un
dictamen ). 5) De control (observacin del Tribunal de Cuentas: Ej. Gerencia de Auditora sobre otras gerencias municipales).
) A estas relaciones se les aplica supletoria o analgicamente las normas y principios del rgimen del acto administrativo, con
ciertas peculiaridades: No rige en toda su dimensin el carcter de ejecutoriedad, salvo en las relaciones de vinculacin
jerrquica (porque el superior se impone ante el inferior). Tampoco se aplica el principio de la estabilidad del acto administrativo
ya que no se concibe que los rganos de una misma persona pblica estatal posean derechos subjetivos o intereses legtimos
que puedan contraponer al propio del ente estatal que integran. Su rgimen de publicidad solamente requiere que su
conocimiento sea adquirido por el rgano. Son, en principio, irrecurribles, salvo que afecte el status jurdico del funcionario o
empleado pblico, porque ya afectara a terceros y, por ende, seran externos. Tampoco son susceptibles de impugnacin, salvo:
a)conflictos de competencia (en el procedimiento administrativo se acepta que los rganos defienden sus atribuciones ante la
negativa o desconocimiento de las mismas por el superior jerrquico); b) actos de control (pueden recurrir en sede administrativa
cuando adolece de nulidad el control); y c) actos que afectan derechos de los agentes pblicos (se reconoce al agente pblico
facultad de recurrir en sede administrativa).
2. Actos interadministrativos. Rgimen jurdico. Actos interadministrativos-Relaciones interadministrativas
relaciones interadministrativas es la que vincula a dos o ms personas jurdicas del Derecho Pblico (gobierno central,
gobierno regionales, gobierno municipales, provinciales, gobierno municipales distritales o cualquier otra Entidad con
personalidad jurdica de Derecho Pblico).El principio que rige estas relaciones es el de "unidad en la accin estatal", el cual
elimina todo enfrentamiento o controversia entre sujetos estatales. Para la eficacia de este principio resulta imprescindible la
relativizacin de la personalidad de estos sujetos, por una parte, y la inaplicabilidad de las prerrogativas del poder pblico en
este tipo de relaciones interadministrativas .En el marco de estas relaciones interadministrativas, pueden darse dos tipos de
relaciones :Relaciones de Colaboracin: (Ej: un gobierno regional propone a otro, la construccin de un hospital en una zona
limtrofe) Relaciones de conflicto: (Ej: dos municipalidades distritales pugnan por ejercer su competencia en una zona que se
encuentra en litigio)Solucin de conflictos administrativos La relativizacin de la persona jurdica y la superacin de las
formas privadas que las entidades estatales pueden asumir, conduce a la configuracin de un especial sistema de solucin
de los conflictos interadministrativos.A) Controversias entre entidades que actan en una misma esfera de competencia
constitucional El conflicto interadministrativo puede producirse tanto en el orden nacional como en el provincial.
Ejemplo: si la controversia se da entre el Estado nacional y una de sus entidades jurdicamente descentralizada, la resolucin
del mismo compete al Poder Ejecutivo por aplicacin del principio que fluye del art. 99 inc. 1 y del art. 100 inc. 4 de la
Constitucin Nacional (el jefe de Gabinete ejerce funciones y atribuciones que le delegue el Presidente de la Nacin y, en
acuerdo de gabinete, le corresponde resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisin
en aquellas que por su importancia estime necesario, en el mbito de su competencia).
Lo propio sucede en el mbito provincial en lo que concierne a la competencia del rgano Gobernador.
B) Conflictos entre personas jurdicas estatales pertenecientes a diferentes esferas de gobierno
La competencia para dirigir el conflicto en que el Estado Nacional (o alguna de sus entidades jurdicamente descentralizadas)
y una o ms provincias (a alguna de sus entidades jurdicamente descentralizadas) o de las provincias entre s, corresponde
a la jurisdiccin originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
3. El acto institucional. Concepto. Fundamento constitucional. Casos. Acto Institucional: es aquel que tiene un
efecto superior o una especial trascendencia para el estado, por ejemplo declarar una guerra, nombrar jueces para la Corte
Suprema, etc. Si los actos realizados por el presidente fueran contrarios a derecho, no se enjuicia a travs del Poder Judicial,
sino a travs del Juicio Poltico
2.NOCIN CONCEPTUAL. LAS DIVERSAS CRISIS. Si existe alguna coincidencia entre quienes estudiaron el concepto de
servicio pblico, es el de su absoluta equivocidad. Se dice que hay tantos conceptos de servicio pblico como autores se
ocuparon de l. Sin embargo, hay un dato unitario presente en todas las nociones: el poder, es decir la potestad pblica
al servicio de la prestacin.Para Comadira: Servicio pblico es: 1) Un ttulo jurdico exorbitante invocable por el Estado
2)Para asumir la titularidad de competencias prestacionales 3)Con el fin de ejecutarlas en forma directa por administracin-
o indirecta a travs de rganos personificados para desarrollarlas, subsidiariamente, en ausencia de prestadores privados,
sin titularizarlas en sentido propio- 4)o bien para ejercer su poder de polica sobre actividades privadas prestacionales 5)con
el objeto de dar satisfaccin o, en su caso, de asegurar la satisfaccin de necesidades consideradas esenciales para el logro
del bien comn. Para Dromi se trata de prestaciones que cubren necesidades pblicas o de inters comunitario. Afirma que
respecto a los trminos: Servicio: la doctrina est dividida a la hora de definir este trmino: puede referirse a la:
1)organizacin de medios 2)actividad o funcin estatal Pblico: este trmino de acuerdo a las corrientes doctrinarias alude
a: 1)los usuarios, 2) al rgimen jurdico 3) al fin, 4) al sujeto titular
Existen conceptos diversos sobre servicio pblico: Negativo: plantea la crisis y extincin del concepto de servicio pblico
Positivo: recepta la nocin con alternativas de: 1)mxima: servicio pblico es toda actividad del Estado cuyo cumplimiento
debe ser asegurado, regulado y controlado (Segn Dorm este es el concepto que emerge del art. 99 inc. 18 C.N.) 2 )media:
servicio es toda actividad de la A.P. 3)mnima servicio es una parte de la actividad administrativa : los servicios como una
actividad prestacional estn subsumidos en una parte de las funciones del Estado
Naturaleza jurdica del servicio publico : tienen un rgimen especial distinto d ela actividad publica establecido por el
estado La relacin contractual entre usuario y el prestador esta regido por un marco regulatorio especial ( derecho
administrativo y derecho privado) ; mientras que la relacin entre el prestador y el estado se rige por el derecho publico
Contenido del Servicio pblico: De acuerdo a la razn jurdica que justifica su concepcin los servicios han modificado su
contenido a travs del tiempo.
A. la nocin de servicio pblico, en una primera etapa, sirvi de columna vertebral para la construccin del Derecho
Administrativo
B. en una segunda etapa, se confiri al servicio pblico un rgimen jurdico especial. La justificacin se relacion con los
elementos del servicio:
fin que cumple (satisfacer una necesidad pblica)
organizacin que lo presta (Administracin Pblica Activa, directa o indirectamente)
rgimen jurdico que lo regula: obligatoriedad, generalidad, continuidad, regularidad, uniformidad +calidad y eficiencia
El servicio pblico importa someter a reglas exorbitantes del derecho comn el ejercicio de ciertas actividades, sea en el
marco de los organismos administrativos o fuera de ese cuadro orgnico.
Razn poltica: la nocin de servicio pblico est ligada a la razn de ser del Estado: la prosecucin del bien comn.
El concepto de servicio pblico evolucion de acuerdo a los criterios econmicos imperantes (+ o- liberales)
Por ejemplo:
Duguit : Ideologa socialista: concepcin estatista: Define al servicio pblico como:
La actividad cuyo cumplimiento debe ser:
regulado
asegurado y por los gobernantes
fiscalizado
por ser indispensable a la realizacin y al desarrollo de la interdependencia social y
de tal naturaleza que no se puede realizar completamente ms que por la intervencin de la fuerza gobernante.
Esta ideologa genera un quiebre en el sistema de concesin del servicio pblico: El Estado termina hacindose cargo de la
gestin directa: es la filosofa que justific las nacionalizaciones de los grandes servicios pblicos (especialmente los
comerciales e industriales). Esta idea, en la era del Estado de bienestar alcanz un nivel total. Pocos pases se sustrajeron al
flujo estatizante.
Jeze, por su parte, dijo que para dar satisfaccin regular y continua a las necesidades de inters general los agentes
pblicos pueden aplicar los procedimientos de derecho pblico (utilizar un rgimen jurdico especial).
Agreg que la organizacin del servicio pblico puede ser modificada en cualquier momento por leyes y reglamentos, sin que
pueda oponerse ningn obstculo jurdico. Ello, por la prevalencia del inters pblico sobre el privado.Esta es la
manifestacin moderna de la inalienabilidad de la soberana. Hauriou: seal como datos esenciales del rgimen francs al
1-Servicio pblico (como obra a realizar por la A.P.)2-Poder (medio de realizacin)Es decir que el poder halla en el servicio
pblico la idea objetiva que le permite autoalimentarse..Hauriou dice que el derecho administrativo se encuentra orientado
hacia la gestin del servicio pblico ms que a la polica. Es una nocin capital del rgimen administrativo. Para este autor, el
servicio pblico es el fin que persigue la obra que lleva a cabo la administracin. El poder pblico es el modo de realizacin
de esa finalidad que autolimita el poder por la idea de servicio.
Servicios Pblicos Econmicos: La concesinLos Avances tecnolgicosLas exigencias del industrialismo yLas demandas
comunitarias provocaron que el Estado deba asumir competencias prestacionales de naturaleza econmica: se justific la
intervencin estatal en: 1-la importancia comunitaria de la satisfaccin2-la insuficiencia privada para hacerlo3-la vocacin
monopolstica que implicaba el desarrollo del servicio.El servicio pblico import en esta etapa el ttulo jurdico invocado por el
Estado para asumir la titularidad de ciertas competencias prestacionales, tales como las referidas al transporte ferroviario o
por carreteras, el correo, el telgrafo, la electricidad, el gas y el telfono. Pero, debido a la incapacidad empresarial del
Estado y el criterio imperante de la conveniencia de la abstencin de su intervencin en la vida econmica, surge la figura de
la concesin traslativa: 1-el Estado se auto atribuye la titularidad de la actividad econmica 2-transfiere su gestin a una
persona privada que la asume por su cuenta y riesgo
Manifestaciones exorbitantes de la concesin (ver voto de Coviello en Edenor c/Estado Nacional (06-09-95) Notas de
exorbitancia: a) fuertes potestades de control del concedente sobre el concesionario en los aspectos:-jurdicos-tcnicos
( relativos a la ejecucin del contrato )-- comerciales--- financieros
a)potestad para mutar el contenido del contrato cuando concurren razones de inters pblico (dentro del lmite de lo
razonable) (ius variandi)
b)potestad para controlar las tarifas de utilizacin del servicio
c)potestad de la A.P. para rescindir el contrato por s y ante s sin necesidad de acudir a la justicia y negacin de esa
posibilidad al concesionario, quien slo puede pedir la rescisin judicialmente
d)potestad de rescatar la prestacin del servicio para prestarlo per se, o en su caso, de revocar el contrato por razones de
oportunidad, mrito o conveniencia
e)temporalidad de la transferencia
f) reversin de los bienes al Estado al finalizar la concesin
g)transferencia al concesionario del poder de polica inherente al servicio y otorgamiento de otros poderes exorbitantes sobre
el usuario
h)improcedencia de la cesin del contrato al concesionario (contrato in tuitu personae)
El ocaso de la concesin. La asuncin directa de las actividades econmicas. La primera crisis de la nocin de
Servicio Pblico
El ocaso de la concesin por la inviabilidad de su explotacin lucrativa,
la concepcin de ciertas actividades como estratgicas luego de la primera guerra mundial
la implementacin de polticas industrialistas en estados descapitalizados
la influencia de ideas socialistas
fueron factores que incidieron para que el Estado asumiera la prestacin directa de los servicios pblicos, hasta entonces, en
manos de los concesionarios (nacionalizaciones y municipalizaciones en los primeros treinta aos del S.XX).
Despus de la segunda guerra mundial se generaliza la actuacin del Estado en el mbito prestacional, industrial y comercial:
la actividad estatal aparece sometida al rgimen jurdico privado.
Crisis del modelo: se manifest en dos realidades que hasta entonces eran un paradigma del Estado:
a)las empresas pblicas como un instrumento de gestin de la economa
b)el servicio pblico tradicional como actividad reservada al Estado, con gestin pblica o privada: pero siempre monoplica
Crisis de la empresa pblica: La empresa pblica es ms ineficiente que la privada cuando se trata de sectores competitivos
servicio pblico tradicional: Crisis notas definitorias del servicio pblico tradicional:
a)actividades esenciales
b)que vienen a satisfacer necesidades indispensables de los ciudadanos y
c)que tienen carcter estratgico para la economa y la sociedad
Por estas razones, el Estado las fue publificando y adems, porque sus economas a gran escala presentan tendencias
monoplicas.
El Estado es el titular de los servicios pblicos aunque no los pueda gestionar directamente y acuda a la concesin
En otros casos asume la prestacin y se nacionaliza el servicio y la empresa que lo presta.
Concesin: Transferencia de funciones y tareas cuya titularidad corresponde primariamente al Estado.
Si bien estas actividades no formaban parte de los fines histricos del Estado, haban sido publificadas.
Lo que la administracin cede en la concesin no es la titularidad sino su ejercicio.
Crticas de este modelo: se lo consider ineficiente desde una perspectiva econmica. Tanto si la gestin era pblica o
privada porque se produjeron: -sobreinversiones-aumento inexorable de costos. Sistema inflacionista-mezcla de cuestiones
polticas y econmicas en la direccin y gestin del servicio-la responsabilidad no recae en el empresario sino que se
desplaza al Estado.
El repliegue empresarial del Estado y la obra privatizadora. Nueva crisis del concepto de servicio pblico de signo
inverso
A partir de la dcada del 80 del S pasado, en Europa y en Amrica se inicia una ola privatizadora, con la transferencia desde
el mbito pblico al privado de actividades o servicios completos o parciales en su titularidad y/o en su gestin (reteniendo la
publicatio o trasladando la titularidad y la gestin). Tambin, opera la transferencia de bienes del sector pblico al privado.
El Servicio Pblico en la Unin Europea (Gaspar Ario Ortiz)
El cambio de modelo en la materia se inicia a fines de 1980, con las privatizaciones. A partir de all se produce una
transformacin profunda en el modelo de Estado:-liberalizacin de actividades-apertura de fronteras-supresin de
monopolios-privatizacin de tareas y empresas pblicas
El Estado se retira de la actividad econmica para concentrarse en sus funciones soberanas
La privatizacin es un proceso universal: cambio de modelo en Europa e Iberoamrica: cambio de tareas entre el Estado y la
sociedad Se pasa de economas cerradas, presididas por una empresa pblica protegida y una empresa privada subsidiada,
a economas de iniciativa privada y mercado libre, abiertas a la inversin y al mercado internacional
Estos procesos alcanzan a los servicios pblicos y a los sectores calificados de estratgicos: telecomunicaciones, petrleo,
carreteras y ferrocarriles, lneas areas, energa elctrica, gas, agua potable, transportes y su infraestructuras (puertos,
aeropuertos, etc). Junto a las privatizaciones se produce un cambio profundo en el marco regulador para posibilitar la
competencia entre los operadores.
Fenmeno privatizador: importa la reformulacin de las tareas pblicas: retirada del Estado de una serie de tareas que se
haban ido incorporando, sin ser propias de ste.
Ello se da porque inciden ideas que reivindican al liberalismo, lo que provoca el retiro del Estado del mbito empresarial,
industrial y comercial. Este retiro no va acompaado de un abandono del empleo del ttulo jurdico Servicio pblico. Los
Estados europeos no se resignan a perder un Estado ocupado de la solidaridad y bienestar de los ciudadanos.
El Concejo de la Unin Europea define las caractersticas configuradotas de los servicios pblicos de la siguiente manera:--
universalidadigualdadcontinuidad, a fin de permitir el acceso de todos los usuarios a un conjunto mnimo de servicios de
una calidad determinada, con independencia de su situacin geogrfica y a un precio asequible
Situacin en nuestro pas. (Comadira y Cassagne)
La Constitucin de 1853-60:
El Art. 14: consagra el derecho de trabajar, comerciar y ejercer industria lcita. El constituyente nacional, al consagrar estos
derechos, coloca en manos privadas la titularidad de la actividad comercial e industrial.Dice Cassagne que no hay clusula
constitucional que autorice al Estado a realizar la gestin directa de los servicios pblicos. El derecho de ejercer actividades
de naturaleza econmica slo resulta reconocido, en forma expresa, a favor de los particulares.El Estado garantiza los
derechos individuales, su goce y ejercicio y consagra la inviolabilidad del derecho de propiedad.En este contexto, y de
acuerdo a las ideas imperantes en la poca de sancin constitucional, tanto la realizacin de las obras pblicas como la
prestacin de servicios pblicos se llevaron a cabo a travs del otorgamiento de concesiones a empresas privadas.Segn
Comadira , el Art. 67 inc. 16: armoniza el inters privado y el pblico: ya que la clusula de la prosperidad o progreso: admite
la posibilidad de otorgar concesiones temporales de privilegios monopolios o exclusividades- y recompensas de
estmulo.Marienhoff distingue entre monopolio y exclusividad:--monopolio: una actividad se sustrae de la concurrencia y se
reserva para su desarrollo slo por una persona pblica o privada--exclusividad: El Estado asegura a quien la posee que no
otorgar nuevas concesiones para el mismo servicio o actividad.Para Comadira, el principio en la Constitucin del 53/60 era
la titularidad privada de las actividades, mientras que la titularidad pblica era la excepcin, slo justificable por exigencias de
inters pblico, las que inicialmente se consideraron configuradas respecto de correos y obras sanitarias. Se concibi a la
Constitucin como instrumento apto para lograr la prosperidad pblica. utiliz la concesin de servicios pblicos como modo
de procurar la prosperidad, mediante el desarrollo de ciertas actividades industriales y comerciales.El Estado asume
actividades que considera de inters general. Del mismo modo que en Europa, a travs de la concesin: ferrocarriles,
electricidad, gas, tranvas, etc.
El servicio pblico es el ttulo exorbitante para la exclusin de la titularidad privada de la actividad.
Cassagne distingue diferentes ciclos histricos en este perodo:Entre 1880 y 1930: los servicios pblicos, a excepcin de los
correos y el ferrocarril de fomento eran prestados por empresas privadas, bajo el rgimen de la concesin (electricidad, gas,
telfonos,. subterraneos, ferrocarriles, etc.). Entre 1930/1946: es un perodo de estancamiento en lo econmico y social y de
favorecimiento del Estado frente a los concesionarios1946: a partir de all: se produce la nacionalizacin generalizada de los
principales servicios pblicos, que pasaron a ser prestados por empresas pblicas. Esta situacin, al deciir de Cassagne
gener: Servicios ineficientes y abultados dficits de explotacin, con tarifas polticas y elevada ocupacin de personal.
Constitucin de 1949 (dejada sin efecto en 2956): NacionalizacionesSe opera aqu un cambio significativo: art. 40 de la
Constitucin: Se decide la pertenencia originaria de los servicios pblicos por parte del Estado y la prohibicin de su
enajenacin o concesin.Se dispone la transferencia al Estado de los servicios que estaban en manos de los particulares
mediante compra o expropiacin, con indemnizacin.
El servicio pblico es ttulo exorbitante para consagrar la titularidad pblica y para prohibir la enajenacin o
concesin.Opina Cassagne que esta situacin import la transformacin de la idea de servicio pblico que pas a ser un
poder de dominacin ejercido a travs de estructuras burocrticas de las empresas estatales. Segn este autor, ello gener
un rgimen autoritario que confundi el inters pblico con el inters de la Administracin. Dice que esta fue una de las
causas de la crisis econmica y de la hiperinflacin.
Dcada de 1990A su inicio: El Estado es prestador de los servicios pblicos a travs de --empresas del Estado--sociedades
del Estado--sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria--entidades descentralizadas
Actividades comprendidas:--correos y telgrafostelfonos--transporte y distribucin de gas--generacin, transporte y
distribucin de electricidad--obras sanitarias--transporte areo de cabotaje--transporte ferroviario A partir de all ante la crisis
en la que se encontraba sumido el Estado se adoptan polticas de liberalizacin de la economa, mediante las privatizaciones
de empresas pblicas, la desregulacin y desmonopolizacin de actividades. Se sanciona la ley de reforma del Estado N
23.696: se declar en emergencia la prestacin de los servicios pblicos.Se facult al P.E. para otorgar permisos, licencias,
concesiones para la explotacin de los servicios pblicos .Aparecen, en el campo de los servicios pblicos, los marcos
regulatorios sectoriales y se crean los entes reguladoresSe instituy una jurisdiccin administrativa primaria: los tribunales
judiciales se ven impedidos de resolver disputas en materia de jurisdiccin del ente hasta tanto este se haya expedido. Esta
concepcin importa el otorgamiento de facultades jurisdiccionales a un organismo administrativo, pero con control judicial
suficiente (idem Fernndez Arias c/Poggio).
En 1994: se realiza la reforma constitucional: aparece en el texto constitucional, por primera vez la alocucin servicio
pblico.
Se configura el servicio pblico como nueva categora constitucional (art. 42 C.N.)2 prrafo del art. 42: las autoridades
tienen el deber de proveer al control de la calidad y eficiencia del servicio pblico.Tercer prrafo: la legislacin debe
establecer procedimientos eficaces para la solucin y prevencin de conflictos y los marcos regulatorios de los servicios
pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de
las provincias interesadas en los organismos de control
Previsiones constitucionales que se refieren a los usuarios en las relaciones de consumo :
derecho a la proteccin de la salud, seguridad e intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz
a la libertad de eleccin
a condiciones de trato equitativo y digno
obligacin de las autoridades de proveer la proteccin de esos derechos, la educacin para el consumo, la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, el control de los monopolios naturales y legales y la
constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios
La teora econmica ha distinguido distintas situaciones vinculadas a la existencia de un monopolio, ya que ha diferenciado
los "buenos" (aquellos que abaratan) de los "malos" (los que encarecen los productos). Cuando se trata de monopolios
artificiales, donde se presenta el fenmeno de economas de escala y el mercado se vera mejor servido con varios oferentes
que con uno solo, la respuesta institucional no es la regulacin sino introducir la competencia mediante la prohibicin de
conductas abusivas. Cuando se trata de un monopolio natural, que se desea preservar para aprovechar el carcter sub
aditivo de sus costos (merma en el costo marginal de produccin de una unidad adicional), la respuesta institucional es la
regulacin en sentido propio, a efectos de que los menores costos se trasladen a los usuarios, mediante la adopcin del
rgimen del servicio pblico y la sancin de un marco regulatorio Las cinco caractersticas que suelen sealarse como
indicadoras de la existencia de un monopolio natural son: (i) la elevada inversin de capital, (ii) la produccin de bienes
considerados de primera necesidad, (iii) la imposibilidad de almacenarlos ante la cada de la demanda, (iv) la existencia de un
conexin fsica y (v) la atencin de un mercado atractivo que permite la realizacin de rentas Hoy, la cuestin a nivel nacional,
se centra en la regulacin y control que debe ejercer el Estado sobre las actividades privatizadas respecto de la calidad en la
gestin y en la prestacin del servicio. Art. 42 C.N. y prembulo: en tanto fija como una de las finalidades constituyentes la de
promover el bienestar general: se vincula con la calidad de los servicios pblicos
El Servicio pblico en el proceso de transformacin del Estado
Cassagne entiende que sobre el concepto de servicio pblico pesan los cambios en la economa:. Actualmente, se tiende a la
compatibilizacin del servicio pblico con la economa de mercado, en virtud del principio de subsidiariedad o suplencia.El
servicio pblico en la actualidad, slo adquiere sentido si se lo concibe como un sistema de gestin privada circunscrito a
ciertas prestaciones vitales de ndole econmica que no pueden realizarse bajo un rgimen de libertad.
Cuando el Estado presta directamente el servicio queda desplazada la autorregulacin. No tienen sentido las regulaciones ni
los entes reguladores.Las regulaciones, desregulaciones y privatizaciones. se dan en la era del Estado subsidiario.Ideologa
del servicio pblico: El principio de subsidiariedad.a partir de la transformacin del Estado se trat de reducir la nocin de los
servicios pblicos a los servicios esenciales o primordiales.El Estado abandona la gestin directaAparece la competencia
como fundamento de la eficiencia, con base en la ideologa de la libertad de mercado.
Los derechos fundamentales operan como lmites naturales que acotan el alcance de la institucin.El punto de partida para
Cassagne es la figura de la concesin. Requiere la adaptacin del instituto a las nuevas circunstancias histricas
La nueva concepcin de servicio pblico: Se circunscribe a las actividades que resultan primordiales o esenciales o
indispensables para la satisfaccin de necesidades sociales de la comunidad que no es posible llevar a cabo bajo un rgimen
de libre competencia, es decir, bajo las leyes del mercado. Para Cassagne estas actividades deben ser gestionadas por los
particulares ya que no es funcin del Estado perseguir el lucro ni crear la riqueza.
3.CARACTERES Y CLASIFICACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS. LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES EN LOS
SERVICIOS PBLICOS Servicio pblico Distinto de Servicio social
Servicio Pblico: prestaciones de naturaleza econmica que crean relaciones singulares con los habitantes, donde las
inversiones se retribuyen con el producto de la explotacin de la actividad.
Servicios sociales: En estos el principio fundamental es el de la solidaridad. La responsabilidad de la satisfaccin de las
necesidades sociales recae directamente en el Estado o lo satisfacen particulares mediante el otorgamiento de subvenciones
o subsidios.
Las notas esenciales del servicio pblico son:
1)satisfaccin de necesidades primordiales 2)contenido econmico de la prestacin 3)obligatoriedad
Existen otro tipo de actividades privadas que an cuando sean de inters pblico no se rigen por el rgimen del servicio
pblico y se aplican las reglas del mercado libre (radiofona, televisin).
El principio de la competencia explica tambin los supuestos en los que los marcos regulatorios (aunque consagren
privilegios de exclusividad) imponen a los prestatarios la obligacin de libre acceso a la red de transporte (gas, electricidad,
telefona bsica). Para Cassagne, tambin debe ser adaptada la publicatio.La publicatio: es la declaracin formal de la
asuncin de la titularidad de una determinada actividad por parte del Estado.Cuando se trata de privatizaciones fundamenta
la regulacin econmica estatal por el rgimen del servicio pblico a travs de la gestin privada de determinada actividad.La
publicatio slo implica que el Estado tiene la voluntad de someter una actividad al rgimen de derecho pblico que lo sujeta
a potestades administrativas.Esa declaracin formal debe ser efectuada siempre por el poder legislativo. Es una potestad
acotada por el principio de subsidiariedad.
En el campo de la regulacin econmica, los servicio pblicos son la expresin de mxima intensidad del mismo. En las
actividades de inters pblico la regulacin es menor.
En la actualidad el servicio pblico se desenvuelve en un marco que tiende a segmentar los mercados y a generar la mxima
libertad compatible con la calidad y eficiencia de las actividades: es un deber del Estado a la luz de lo prescripto por el art. 42
de la C.N.
Tendencias y principios de interpretacin:
1)subsistencia de la gestin privada, derivada del principio de subsidiariedad, que impide que la reversin y el rescate
configuren poderes implcitos. En algunos regmenes (por ejemplo, electricidad) Se prevn frmulas de continuidad de la
gestin privada al trmino de la concesin
2)flexibilidad interpretativa a favor de la estabilidad de la concesin
3)mutabilidad concesionada
4)ejercicio de la potestad tarifaria con base contractual
5)eliminacin del poder discrecional de la autoridad concedente
6)rgimen de responsabilidad contractual frente al Estado y de cara a los concesionarios
Las nuevas bases de la concepcin del servicio pblico se orientan hacia:
El reconocimiento de que la gestin del servicio es tarea privada salvo supuestos de insuficiencia o de necesidad
de sustraccin de las reglas del mercado.
Limitacin del rgimen del servicio pblico a las actividades primordiales que satisfacen necesidades de
naturaleza econmica
La admisin de que la publicatio emana del Congreso para cada actividad especfica y no en forma generalizada
La caracterizacin de la actividad por medio de un rgimen jurdico especial que comprende, adems de sus notas
tradicionales de igualdad, continuidad y regularidad, el establecimiento de prestaciones obligatorias y lo relativo a la
tarifa mxima inicial y sus reajustes en el respectivo contrato entre concedente y firma prestadora.
El servicio pblico y las tcnicas concesionales: Distincin entre:
Concesin: contrato
Licencia: otorgamiento de un derecho. Radiodifusin, telecomunicaciones
Autorizacin: reconocimiento de un derecho previo
Cuando el objeto de un contrato administrativo de concesin o licencia sea un servicio pblico su rgimen se integra por
reglas no derogables por voluntad de las partes que le confiere rasgos propios del derecho pblico al contenido de las
prestaciones a cargo del concesionario o licenciatario
SERVICIO PBLICO. CARACTERES.
El servicio pblico participa de todas las caractersticas de la actividad administrativa y forma parte de ella Notas especificas
que ayudan a individualizar la actividad y determinan las obligaciones de la administracin Pblica, del sujeto prestador del
servicio y de los usuarios: a)continuidad b)regularidad , c)uniformidad , d)generalidad. e)obligatoriedad f)calidad y eficiencia
Continuidad: el servicio debe prestarse oportunamente, cuando la necesidad que cubre se haga presente. La causa que
legitima la existencia del servicio pblico es la satisfaccin de una necesidad colectiva que no puede efectuarse de otra
manera que no sea a travs de la tcnica de esta institucin. El modo de asegurar que la prestacin se haga efectiva es la
regla de la continuidad. Segn este principio, el servicio pblico ha de prestarse sin interrupciones.
Hay servicios que por la necesidad colectiva que satisfacen no pueden ser interrumpidos (por ejemplo: provisin de agua
potable, electricidad, etc.). En estos casos la continuidad es absoluta. La continuidad es relativa cuando el servicio no se
presta ininterrumpidamente: por ejemplo: extincin de incendios. Es que el servicio debe prestarse cuando aparezca la
necesidad. No obstante los tipos de continuidad, el servicio debe mantenerse inalterado dada la necesidad colectiva que
satisface. Para asegurar la concrecin de la continuidad se ha previsto a) la reglamentacin del derecho de huelga y la
restriccin del lock out patronal. El derecho de huelga no es absoluto y se encuentra sujeto a las leyes que reglamentan su
ejercicio. En nuestro pas se instituy el arbitraje obligatorio para los conflictos laborales que puedan ocasionar la suspensin
paralizacin y negacin de los servicios pblicos esenciales b) la aplicacin de la teora de la imprevisin para que en el caso
de producirse una crisis econmica no se paralice; c) la prohibicin de la ejecucin forzosa de los bienes afectados al
servicio; d) la ejecucin directa por el estado en caso de rescate de servicios concedidos; e) en el caso de quiebra del
concesionario, la ley de quiebras prev lo atinente a la continuidad del servicio (art. 189, ley 24.522)
Regularidad: el servicio debe prestarse conforme a las reglas preestablecidas. La regularidad es distinta a la continuidad.
(Por este ltimo principio, el servicio debe prestarse de manera ininterrumpida.)Por ejemplo, en el caso del trasporte, en
virtud de la regularidad el concesionario debe respetar los horarios del transporte de pasajeros, fijados en el reglamento o
contrato.En funcin de la continuidad, tiene la obligacin de que no se interrumpa el servicio de trasporte.
De acuerdo al art. 42 de la Constitucin Nacional, la legislacin establecer los marcos regulatorios de los servicios pblicos
de competencia nacional (art. 42).
Igualdad o Uniformidad: Es la igualdad de trato en la prestacin. Es el derecho a exigir y recibir el servicio, en igualdad de
condiciones sin discriminaciones ni privilegios. Deriva del principio constitucional de igualdad ante la ley art. 16-.
De conformidad al art. 42 de la C.N.: los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a condiciones de trato
equitativo y digno. Tambin rige para los prestatarios del servicio quienes tienen derecho a que se les dispense igual
tratamiento jurdico y econmico, sin discriminaciones.La igualdad se refiere tanto al acceso al servicio como al precio o
tasa.La igualdad no se lesiona cuando se pactan precios ms bajos para grandes usuarios o cundo se pacta un precio
especial y la diferencia es sufragada por el Estado (por ejemplo, en villas de emergencia)
Generalidad: El servicio puede ser utilizado y exigido por todos los habitantes sin exclusin alguna. El servicio se establece
para la satisfaccin de una necesidad colectiva. Existe una obligacin estatal de garantizar la expansin del servicio
habilitando su acceso a los habitantes de las poblaciones no servidas por su escasa rentabilidad. Para Cassagne esta es una
derivacin del principio de igualdad.
Obligatoriedad: Es el aseguramiento de la prestacin efectiva del servicio y la consecuente satisfaccin de la necesidad
colectiva. La obligatoriedad de la prestacin se corresponde con el derecho subjetivo de exigirla. El usuario no est obligado,
en principio, a usar el servicio, salvo que el mismo sea el instrumento idneo para alcanzar el fin que el Estado persigue, por
ejemplo: instruccin primaria, o la conexin de redes cloacales por cuestiones de salubridad.
Calidad y Eficiencia: el art. 42 de la C.N. prev que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a la
proteccin de su salud, seguridad, e intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz, a la libertad de eleccin y a
condiciones de trato equitativas y dignas. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, a la calidad y
eficacia de los servicios pblicos .Objetivos perseguidos por el constituyente con esta norma: lograr una mejor calidad de vida
de los habitantes. Por eso son exigibles a los prestadores niveles adecuados de prestacin. No basta entonces con privatizar
las empresas, hay que cambiar el modelo de regulacin
CREACIN, el sericio publico puede ser creado por decreto o por ley . 1) es creado por decreto ( administracin publica I
ya que el PE es el rgano administrador ( art. 99 inc 1) 2) es creado por ley ( congreso ) cuando se trate de servicios
prestados con privilegios o monopolios ( art. 75 inc 18 CN) o cuando la CN expresamente diga que lo crea el PL ( art. 75
inc 14). La competencia es provincial , poderes no delegados por las provincias a la nacin., salvo los servicios
interprovinciales o internacionales y los correos generales cuya competencia es nacional ( art. 75 inc 13 y 14 CN
MODIFICACIN Y SUPRESIN DEL SERVICIO PBLICO. el servicio publico se modifica cuando sea en beneficio del
inters publico y se suprime si la necesidad publica desaparece porque el servicio ya no tiene razn de ser La supresin y
modificacin le corresponde al creador ( si es por ley al congreso y si es por decreto al P. E. LA ORGANIZACIN DEL
SERVICIO PBLICO. el poder ejecutivo se encarga de organizar la parte de la infraestructura del servicio ( art. 99 inc 1
CN) y el Poder Legislativo se encarga de organizar la parte normativa ( art. 42 de la CN : los marcos regulatorios de los
sevicios pblicos se establecen por ley . COMPETENCIA JURISDICCIONAL. ..presta el servicio directamente ante
conflictos con un particular afectado por dicho servicio , la jurisdiccin es contencioso administrativo ..presta servicio
indirectamente hay varias opciones : si el problema es entre la administracin y el prestador , la jurisdiccin es contencioso
administrativo ; si es entre el prestador y el usuario , por temas de derecho privado la jurisdiccin es ordinaria pero por
temas de derecho publico es contencioso administrativa
5.LA GESTIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS. LA COLABORACIN DE LOS PARTICULARES. Los servicios
pblicos en particular : La aplicacin de politicas neoliberales implican una reduccin de las competencias es tatales
dando origen a una continua transeferencia de actividades del sector publico al sector privada , as servicios que antes
prestaba directamente el estado han pasado a manos privadas ( Ej. , luz , gas , te, ferrocarriles etc) El proceso privatizador
se instrumenta teniendo como finalidad , adems de la eliminacin del dficit publico y de ambitos de corrupcin , la
prestacin de un servicio que brinde seguridad , calidad, precio al usuario.- los entes reguladores As como la junta
reguladora ( de carnes , algodn, yerba mate etc) durante la primera mitad del siglo emergieron como uno de los referentes
principales de intervencin del estado en la economa los entes reguladores ceados como consecuencia del proceso de
privatizaciones El factor comn mas obvio de lkos entes reguladores es la calidad de entes autrquicos e, contando con
patrimonio y recursos propios. , conducidos por rganos superiores pluripersonales y funcionarios designados por
concurso, Las normas qye asignan competencia a estos entes establecen un catalogo de atribuciones vinculados
esencialmente a la regulacin de 1) asectos tcnicos de facturacin de consumos ; ; inversion y mantenimiento de los
equipos afectados al servicio . El ente regulador no acta como arbitro de conflictos , sino que acta con un deber
constitucional y legal de buscar el equilibrio ante la desigualdad existente compensando el poder monopolico o exclusivo
con un mayor peso de control y defensa al usuario.-
6.LOS USUARIOS. El administrado que utiliza un servicio publico se lo denomina usuario Este posee un derecho subjetivo
para usar el servicio publico dentro de l os limites que le imponen las normas reglamentarias pertinentes Este derecho
subjetivo del usuario a usar dekl servicio se funda tambin en la obligacin del Estado de tutelatr el inters publico y
darle satisfaccin Frente al derecho subjetivo de exigir la prestacin del servicio existe la obligacin jurdica del estado o del
particular que lo tiene a su cargo de prestarlo . relacin jurdica entre el usuario y el prestatario del servicio puede ser
reglamentaria o contractual La diferencia la da entre una y otra la da la naturaleza intrnseca del servicio en cuestin el
modo en que es utilizado por el usuario y su forma de retribucin situacin jurdica se fundamenta en el principio de
igualdad que caracteriza al servicio publico . proteccin jurdica El estado debe dictar un marco regulatorio para seguridad
de los usuarios del servicio ,e specificando la regularon , control, fiscalizacin y verificacin d en la materia Cada
privatizacions e regula en forma diferente Por Ej. Ell servicio publioc de telelecomunicaciones el pliego de bases y
condiciones aprobado por dto 62/90 otorgaba esas funciones a la Comisin Nacional de Telecomunicacione
7.RETRIBUCIN DEL SERVICIO. La retribucin o no de los servicios pblicos o sea la onerosidad o gratuidad depende de
su naturaleza La retribucin es el pago por recibir la prestacin del servicio ; consiste en el precoz , tarifa o tasa , quedando
excluidos los servicios que s cuyo gasto se paga con impuestos . En relacin a la retribucin de determinados servicios
hay que hablar de precio o tasa , como especies del genero de retribucin , pero distinguiendo entre tasa y precio como
modos de retribucin de los servicios La tasa es la retribucin que se paga por los servicios que son legalmente obligatorios
En estos vasos la relacin que une al ususario cn quien presta el servicio es reglamentario . La tasa es un pago copncreto
que se abona por un servicio El impuesto es el pago que efecta el contribuyente sin recibir ninguna contraprestacin El
precio es la retribucin a un servicio de uso facultativo y la relacin entre las partes es de carcter contractual o
caracteres:1 ) proporcionalidad las tarifas deben ser justas y razonables En tanto que la prestacin y contraprestacin
deben fundarse en principios de la justicia conmutativa la tasa debe ser compensatoria La proporcionalidad supone la
razonabilidad es decir la adecuada equivalencia entre el ser vicio prestado y la retribucin .La proporcionalidad es relativa no
absoluta , no tiene carcter matemtico 2- irretroactividad la tasa o precio ( en principio) no puede ser retroactiva Tiene
efectos ex nuc 3- legalidad El estado es quien fija o aprueba las tarifas , aunque lo prreste directa o indirectamentye en este
ultimo caso el concesionario interviene en la fijacin dela tasa o precio en funcin dl equilibrio de la ecuacin econmico
financiera , del contrato po para lo cual esl Estado las aprueba previamente como modo de control Las tarifas no son
producto de la voluntad del concesionario pues deben ser aprobadas por el poder administrador mediante un acto de
administracin denominado homologacin sin las cuales no tienen legitimidad La tarifa determina un acto cuyos efectos de
alcance general se extienden a todos los usuarios , es decir es una decisin unilateral del estado de efectos reglamentarios
por lo cual para que tenga eficacia jurdica debe ser publicada . para darlo a conocer al usuario y garantizar su vigencia .-
4-Efectividad el cobro de la tasa o precio requiere la efectiva prestacin del servicio la que acta como causa para
demandar el cobro del precio p tasa pues ilegitimo el cobro por un servicio que no se presta .
8.REGULACIN DE LOS SERVICIOS PRIVATIZADOS. Regulacin de los servicios pblicos En el modelo clsico de
regulacin el regulador sustituye al mercado. Asume la mayora de las decisiones: planificacin, inversin, financiacin,
precio. : En un sistema abierto de regulacin: trata de promover la competencia; solo si no hay competencia o esta es
insuficiente, el regulador defiende los intereses de los usuarios: seguridad, calidad, fijacin de precios de los servicios, etc. El
objetivo de la regulacin es proteger a la sociedad en aquellas actividades que resultan esenciales para su vida y bienestar.
Los aspectos fundamentales a los que se orienta la regulacin son a) garantizar la prestacin presente y futura del servicio b)
establecer niveles adecuados en la relacin calidad precio Si para mantener estos fines es necesario intervenir en la
actividad y en las decisiones empresariales, se justifica la regulacin. Un sistema abierto y competitivo reduce la regulacin
Justificacin de la regulacin: Importancia social de ciertas actividades-Asimetra de posiciones entre empresas y usuarios
--Dificultad de crear un mercado abierto y transparente Competencia y regulacin no son trminos antitticos: El marco
regulador puede promover la competencia y garantizar la finalidad del servicio pblico. La proliferacin de regulacin y la
explotacin monoplica son determinantes de altos precios y mal servicio. Tan importantes como la regulacin son los
encargados de su aplicacin: se proponen que obren con un margen de discrecionalidad tcnica (controlable). La
discrecionalidad tcnica es un concepto similar al de los conceptos jurdicos indeterminados, hay una sola solucin vlida. Se
trata de conceptos tcnicos de especial conocimiento por cientficos pero que admiten una nica solucin. Por tal razn son
susceptibles de control judicial.
Servicios pblicos competitivos: principios:
1)Desintegracin vertical del sector y separacin de actividades : separar las distintas fases o segmentos del negocio
Es posible distinguir.
Las infraestructuras comunes
de
Los servicios prestados por distintos operadores en competencia
por ej: en el trasporte areo: es perfectamente separable las flotas, los servicios y las rentas de las infraestructuras comunes
a las diferentes compaas (aeropuertos)
Ms difcil pero posible es la gestin independiente del uso comn de redes de gas o elctricas o de telecomunicaciones y su
separacin de los servicios prestados por distintos operadores, dando acceso a todos ellos en condiciones de igualdad,
cualquiera que fuese el propietario de la red.
El nuevo modelo de regulacin para la competencia diferencia entre actividades potencialmente competitivas y no
competitivas, con aplicacin de un rgimen jurdico distinto a unas y otras.
El rgimen jurdico de actividades competitivas debe contemplar cuatro libertades:
Libertad de entrada: apertura del sector a la iniciativa privada y pluralidad de ofertas en los segmentos competitivos
Libre acceso al mercado: esto es a la red, a la infraestructura. La mayora de los servicios pblicos estn ligados a redes
fsicas o infraestructuras sobre las que aquellos se presta. Redes elctricas, oleoductos, gasoductos, redes ferroviarias,
puertos, aeropuertos, redes de telecomunicacin, redes de abastecimiento de agua, redes de autopistas. Estas instalaciones
renen las caractersticas de un monopolio natural: una sola empresa puede producir el out put deseado al menor costo.
Debe reconocerse a todos los operadores el acceso a las redes. La efectividad de tal acceso determina la competencia real
en la oferta de los servicios. El acceso a las redes debe estar regulado para que la competencia sea efectiva. Debe fijarse un
canon razonable por el uso de las redes.
Libertad de contratacin y formacin competitiva de los precios: libertad para comprar o vender sus productos o
servicios, libertad de importacin y exportacin, libertad para extender actividades a nuevas reas o sectores conexos.
Libertad de fijacin de precios donde los clientes, en un marco de competencia, puedan optar entre varias ofertas
Libertad de inversin: con una nica limitacin: que se pusiera en riesgo la seguridad del abastecimiento o se encareciera
innesariamente el sistema en su conjunto
Rgimen jurdico de las actividades no competitivas
a.Instalacin y gestin de infraestructuras: las infraestructuras son de uso comn y sobre ellas los operadores pueden
ofrecer servicios singularizados. En el servicio elctrico las redes de alta y media tensin y las instalaciones del despacho
central. En telecomunicaciones, la red telefnica. La red es la clave del mercado: su regulacin debe reunir algunas
caractersticas:
1.gestin autnoma: debe permanecer al margen de los dems negocios. Donde los grandes productores son los propietarios
de la red de trasmisin, el mercado se ve falseado
2.disear un estatuto jurdico de redes y acceso de terceros
3.romper con el concepto tradicional de derecho de propiedad: la red importa una propiedad afectada al uso pblico
b)obligaciones o cargas del servicio:
en el nuevo concepto de servicio pblico hay que distinguir
prestaciones de mercado
de
prestaciones de servicio pblico o de servicio universal: es el estndar mnimo de servicio al que todos los ciudadanos
tienen derecho
En las prestaciones universales no hay mercado porque nadie est interesado ya que los costos no se cubren. Aqu entra
la regulacin imponiendo la prestacin obligatoria a cualquiera de los operadores del sector.
La apertura de los servicios a la competencias se caracteriza por
a.la no calificacin como servicio pblico de una actividad o sector en su conjunto, sino solo de algunas tareas, misiones,
actuaciones concretas dentro de aquel.. En lugar de declarar servicio pblico al correo, a las telecomunicaciones, al gas,
etc. Lo que hay que hacer es precisiones sobre cuales son las obligaciones o cargas del servicio pblico de prestacin
obligatoria que hay que garantizar. Por ejemplo; el servicio de telfonos es universal pero no la telefona celular o la banda
ancha. En cada sector se debe determinar por ley cuales son las obligaciones concretas
b.Abandono del concepto de reserva. Desaparecen:
1)la titularidad de la actividad a favor del Estado,
2)la idea de la concesin como transferencia de una competencia originariamente administrativa
3)desaparece el rescate en cualquier momento
4)desaparece la garanta del equilibrio financiero de la empresa
La idea de servicio pblico se acerca ms a la de actividad reglamentada .
b.Se sustituye el rgimen cerrado por un rgimen abierto en cuanto a la entrada en el sector por medio de una autorizacin
reglamentada, sometida a la imposicin de cargas u obligaciones de servicio, en la medida que haya que garantizar
determinadas prestaciones al pblico que se imponen de modo vinculante a todos cuantos acten en el sector. Debe
preverse la compensacin econmica cuando el costo del servicio no puede ser pagado por los destinatarios. Las
prestaciones que requiere la administracin deben ser negociadas con el operador.
c.En el nuevo rgimen de servicio, el operador debe medir sus inversiones y gastos porque no hay garanta de equilibrio
econmico financiero. No se puede mezclar el sistema liberal con el concesional.
d.Se deben distinguir en las actividades de las empresas dos cuestiones:
1.actividades subsidiadas. Servicios garantizados a precios tasados, con compensacin adicional: por ellas responde el
Estado
2.actividades comerciales competitivas: sometidas a un rgimen de precios de mercado, libremente pactados por las partes.
El riesgo y ventura corresponde al empresario.
Las primeras se asemejan a la concesin (rgimen contractual). Las segundas son libres, no reguladas.
El nuevo concepto de servicio econmico de inters general en la Unin Europea: no se puede prohibir la competencia, salvo
que ello haga imposible el cumplimiento de las tareas de servicio pblico.
Tarifas En el viejo sistema de regulacin: la batalla entre regulador y regulados se produce, peridicamente, en este
campo. La administracin pblica est mal equipada para discutir con las compaas sobre tarifas. Le falta informacin y en
ocasiones, capacidad de anlisis. Dispona de un mtodo efectivo para imponer su ley. El congelamiento de tarifas en pocas
inflacionarias o una revisin unos puntos ms debajo de la inflacin. El aumento de tarifas es siempre una medida impopular.
No hay un poder poltico que escape a la tentacin de fijar precios polticos, aplazando la solucin del problema de fondo para
un momento posterior que nunca llega.Deben los rganos de decisin dejarse llevar por la oportunidad poltica? Si lo hacen,
quien paga el gasto?Segn Ario Ortiz si bien es legtimo el congelamiento de tarifas en la lucha contra la pobreza, el
gobierno debe asumir la responsabilidad, compensando econmica o financieramente a las empresas sobre las que luego
recae la carga del servicio. Lo normal debe ser la fijacin de precios reales, lo excepcional, su manipulacin. Pero en la
realidad, lo normal es la manipulacin de precios cuando esta competencia de fijar tarifas se ha otorgado a rganos
subordinados al poder poltico.
Unidad 13
51.-Creacin del Servicio Pblico. Competencia nacional, provincial o municipal para crear el servicio pblico.
Modificacin y supresin de los servicios pblicos. Todas las posturas doctrinales sostienen que el servicio pblico debe
ser creado siempre por ley del Congreso cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monoplicos o cuando la
C.N. expresamente lo establezca que lo cree el P.L. Tambin pueden ser creados mediante decretos ya que el P.E. es el
rgano administrador. La competencia para crear los servicios pblicos corresponde a las provincias por tratarse de una
atribucin que ellas conservan y corresponder a la nacin cuando se trate de potestades incluidas en los inc. Del art. 75 (ej:
servicio de correo, ferrocarriles, transporte interprovincial). La competencia de los municipios se circunscriben a su mbito de
actuacin territorial y siendo un poder que no es originario tendr que surgir de la constitucin provincial o de la
correspondiente ley orgnica municipal (ej: transporte urbano). Tanto para la modificacin y supresin de los servicios
pblicos son facultades del rgano de creacin del mismo debiendo serlo por ley o por decreto, conforme fuera creado.
52.-Servicio pblico: concepto. Caracteres: es la prestacin q realiza la adm ya sea en forma directa o indirecta, con el fin
de satisfacer necesidades de inters general. Esta prestacin tiene un rgimen jco especial. Caracteres: a)
Continuidad del servicio: el servicio no puede interrumpirse ni paralizarse. Esta continuidad puede ser absoluta, cuando deba
prestarse ininterrumpida// (agua, luz etc) o relativa, cuando no se preste ininterrunpida// sino en determinados momentos,
(escuela). El estado puede en caso de q el administrado no preste el servicio ejecutarlo por si mismo; b) Regularidad del
servicio: la prestacin debe hacerse correcta// y segn los reglamentos, en base a las normas predeterminadas vigentes, en
caso de violacin, se dice q el servicio es irregular; c) igualdad de la prestacin y generalidad: el servicio debe prestarse para
todos los habitantes de la misma manera , en iguales condiciones, sin discriminacin ni privilegios; d) Obligatoriedad: el
prestador tiene la obligacin de prestarlo y el usuario, en algunos casos, esta obligado a usar el servicio (barrido y limpieza) y
en otros no.
53.-Desarrolle la nocin conceptual de servicios pblicos y los principios de continuidad, regularidad, igualdad y
obligatoriedad. Cuando hablamos de los servicios pblicos nos referimos a las prestaciones que cubren necesidades
pblicas o inters comunitario, que explicitan las funciones-fines del Estado, de ejecucin per se o por terceros, mediando
concesin, licencia, permiso, autorizacin o habilitacin, pero bajo fiscalizacin estatal (agua, luz, gas, telfonos, servicios de
educacin, salud, bomberos, etc). La C.N. en su art. 42, impone a las autoridades el deber de proveer al control de la calidad
y eficiencia de los servicios pblicos, reconociendo el derecho de los usuarios. Caracteres: a) Continuidad del servicio: el
servicio no puede interrumpirse ni paralizarse. Esta continuidad puede ser absoluta, cuando deba prestarse ininterrumpida//
(agua, luz etc) o relativa, cuando no se preste ininterrumpida// sino en determinados momentos, (escuela). El estado puede
en caso de q el administrado no preste el servicio ejecutarlo por si mismo; b) Regularidad del servicio: la prestacin debe
hacerse correcta// y segn los reglamentos, en base a las normas predeterminadas vigentes, en caso de violacin, se dice q
el servicio es irregular; c) igualdad de la prestacin y generalidad: el servicio debe prestarse para todos los habitantes de la
misma manera , en iguales condiciones, sin discriminacin ni privilegios; d) Obligatoriedad: el prestador tiene la obligacin de
prestarlo y el usuario, en algunos casos, est obligado a usar el servicio (barrido y limpieza) y en otros no.
54.-CREACIN FORMAL DE LOS ENTES REGULATORIOS. SU CONDICIN JURDICA. Algunos de los entes reguladores
(gas-electricidad agua) han sido creados por sus respectivas leyes, la comunicacin nacional de telecomunicaciones, q es el
ente regulador del servicio de telfono, fue creado por un decreto del P.E. al tratarse de entidades autrquicas, cuyo modo de
creacin no han sido previstos en la C.N. , el P.E. se encontraba habilitado p/ crear dicha comisin por decreto. La condicin
jca de estos entes es la propia de entidades autrquicas pues se trata de descentralizaciones jcas del E, q participan de la
naturaleza pblica de este, perteneciendo, a su organizacin adm. pese a su personalidad diferenciada. Naturaleza jca: los
entes reguladores constituye entidades autrquicas q actan en el marco de organizaciones adm del E, hallndose,
sometidos al poder de tutela del P.E. o ministros, secretarios competentes.
Bolilla 13
Servicios Pblicos: concepto y competencia para su creacin.
Concepto: es aquella actividad de prestacin que es asumida por la administracin pblica, en forma directa o indirecta, a fin
de atender a la satisfaccin de necesidades de inters pblico, bajo un rgimen especial, predominantemente de derecho
pblico.
Competencia para su creacin: existen 2 posturas al respecto:
La creacin del servicio pblico corresponde a la competencia del Ejecutivo salvo la ereccin en monopolio o el
otorgamiento de privilegios (que pertenecen a la competencia especfica y privativa del Parlamento, conforme al art. 75, inc.
18 CN).
El acto de creacin del servicio pblico debe ser llevado a cabo mediante una ley del respectivo parlamento (nacional o
provincial) pues, aun haciendo abstraccin de los aspectos presupuestarios que forzosamente precisan de la aprobacin
legislativa. Las razones que se dan para sostener esta interpretacin son las siguientes:
La naturaleza de ley en sentido material que posee la norma que declara que una determinada actividad constituye un
servicio pblico.
El objeto del servicio pblico se halla constituido por prestaciones de naturaleza econmica que, por principio,
corresponden a la actividad de los particulares (art. 14 CN); entonces la asuncin legal por el Estado de su titularidad
(instituyendo un servicio pblico propio) requiere el dictado de una ley formal y material, porque impone una de las mximas
restricciones a la propiedad y libertad que en algunos casos resulta equivalente a una expropiacin.
La admisin de la existencia del servicio pblico impropio exige una declaracin legislativa, en atencin a que la norma
que sujete una determinada actividad de titularidad privada al rgimen del servicio pblico implica transformar una actividad
esencialmente libre en una actividad reglamentada por el Estado.
Entes reguladores, naturaleza, condicin jurdica, rgano competente para crearlos y facultades.
Para llevar a cabo la fiscalizacin y control de las empresas privatizadas se han creado entes con funciones especficas a tal
fin.
En tal sentido, para que puedan cumplir con las funciones que se les encomienda, los marcos regulatorios contienen
disposiciones que facultan a los entes reguladores a efectuar el examen de los libros y documentos del concesionario para
comprobar la marcha del negocio, la evolucin de activos y pasivos, el nivel de endeudamiento, las inversiones realizadas,
los criterios de amortizacin y todo otro aspecto que redunde en un control adecuado al carcter de inters general de los
servicios pblicos, como ser la fiscalizacin de ciertos contratos, p.ej., obtencin de crditos realizados por el concesionario.
Los entes reguladores son el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), el Ente Nacional Regulador de la Electricidad
(ENRE), la Comisin Nacional de Comunicaciones (CNC) y el Ente Regulador (tripartito) del Agua y Servicios Sanitarios
(ETOSS).
Naturaleza jurdica: A dos de los entes se les atribuye, por ley formal, la condicin de entes autrquicos (ENARGAS y
ENRESS) y a uno (ETOSS), por va reglamentaria, consignndose en los tres casos su capacidad para actuar en el campo
del derecho pblico y privado. El Decreto de creacin de la CNT (hoy CNC) no atribuye a la Comisin, al menos
expresamente, personalidad jurdica. La existencia de una asignacin normativa de patrimonio y la procedencia de la alzada
contra sus decisiones, en tanto recurso previsto contra entes autrquicos, no tornara irrazonable, no obstante, el
reconocimiento de esa personalidad jurdico pblica.
El rgano constitucional competente para su creacin: Ver 15.
Facultades: En todos ellos concurre la atribucin de facultades de regulacin, de control o fiscalizacin, de asesoramiento y
tambin de las denominadas jurisdiccionales. En esta ltima situacin, en algunos casos la jurisdiccin para resolver
controversias entre particulares es obligatoria (ENARGAS, ENRE, CNC, ex-CNT) y, en otros, voluntaria (ETOSS).
1.CONCEPTO DE POLICA . Son funciones del estado cuyo fin es compatibilizar los derechos individuales cuando sea
necesario para lograr el bienestar general . El estado acta en ejercicio de la funcin publica , sobre individuos , limitando
sus derechos individuales y de poder de polica es la parte de la funcin legislativa cuyo objeto es limitar y regular ( dentro
de los limites constitucionales y a travs de leyes O derechos individuales reconocidos en a constitucin nacional para
proteger el inters general o social ( arts. 14 y 28) . A travs del poder de polica el Estado erifica que los administrados
cumplan sus deberes . reglamentando derechos pero sin alterarlos.
Concepto de polica y de poder de polica. Por polica se ha entendido la actividad del estado que pretende la convivencia
pacfica y ordenada de los individuos y de sus actividades, dentro del grupo social al cual pertenecen o mas concretamente,
la funcin o actividad administrativa cuyo objeto es la seguridad, moralidad y salubridad publica, y la economa poltica en
cuanto llega afectar a la primera. En la doctrina francesa la polica aparece como algo vinculado al buen orden de las cosas
pblicas para extenderse despus a la seguridad de los derechos individuales caracterizados como el orden pblico. Una de
sus notas mas caractersticas es la coaacin, perdiendo de vista que su causa es la restriccin o limitacin jurdica esas
libertades y derechos en preocura de la mejor convivencia social.
Por poder de polica: se entiende la potestad atribuida por las normas constitucionales al rgano o poder legislativo para
reglamentar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que esas mismas normas reconocen o
imponen a los individuos. 2. Crticas a la nocin de poder de polica. Anlisis. La expresin poder de polica ha sido
criticada,. Ya que tal poder no existe como tal, siendo el poder nico del estado atribuido exclusivamente al poder legislativo,
poder judicial y poder Ejecutivo .Otros conceptos de polica: Dromi: Polica es una modalidad de obrar de contenido
prohibitivo y limitatiovo (dentro de la funcin administrativa) y poder de polica es una modalidad reglkamentaria de derechos
(dentro de la funcin legislativa). Mayer: polica es una especiee particular de actividad administrativa poder de polica es la
manifestacin del poder pblico propio de la actividad., gordillo: poder de polica debe eliminarse porque su funcin se ha
distribuido dentro de toda la actividad estatal. un conjunto de reglas, componentes de una reglamentacin que tiende a limitar
las libertades y los derechos individuales, en salvaguarda del orden pblico, a una forma de actividad o accionar que es
realizado para asegurar la efectiva aplicacin de tales reglamentaciones y a los agentes pblicos-funcionarios y empleados-
que tienen por misin cumplir esa actividad o accionar. Poder Legislativo, judicial y administrativa: la funcin de polica
puede ser dividida en tres formas o modalidades: la polica legislativa, la polica judicial y la polica administrativa. La
polica legislativa se denomina poder de polica reconoce su existencia en el art. 14 que los derechos individuales que
reconoce sern gozados conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. La misma constitucional en su art. 28 ha fijado
los limites de la polica legislativa al establecer, que los principios, garantas y derechos admitidos por ella no podrn ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, lo que significa que la polica no puede llegar a desconocer o destruir las
libertades y los derechos individuales. No corresponde a los jueces expedirse sobre la eficacia o ineficacia de las leyes de
polica debiendo limitarse a su revisin desde el punto de vista constitucional. El poder de polica restringe y regula las
libertades y los derechos de los habitantes en el uso de sus facultades personales y de su propiedad para asegurar kla
promocin del bienestar pblico. La polica para alcanzar el resultado debe actuar. Ese accionar o gestin directa puede
revestir dos modalidades diferentes de las cuales una aparece como ndole mas general en su desarrollo y otra tiene carcter
limitado con matices de tipo jurisdiccional. Esta ultima constituye la polica judicial, que es una actividad auxiliar de la justicia
criminal que tiende a la comprobacin de ciertos hechos y al descubrimiento de sus autores, asi como asegurar la debida
represin de los delincuentes. Esta polica es de tipo represivo y se deriva y sirve a la actividad policial del juez, siendo la mas
ostensible y conocida por el pblico. La polica administrativa comprende una serie de formas y modalidades que han sido
agrupadas en la triloga de polica, fomento y servicio pblico y se ha agregado la gestin comercial de la administracin
(prestacin de bienes). La actividad de esta ha sido definida como el conjunto de medios coactivos utilizables por la
administracin a fin de que los particulares ajusten sus actividades a una finalidad o exigencias de inters publico, o como la
actividad de la administracin que esta despliega en ejercicio de sus propias potestades para garantizar el mantenimiento del
orden pblico, del inters pblico, limitando o restringiendo las libertades y los derechos individuales mediante el ejercicio de
la coaccin de los administradores. Los elementos caracterizantes son: a) es una actividad administrativa, es decir una
actividad consistente a un conjunto complejo de hechos, actos y procedimientos realizados por la administracin. Es una
actividad, concreta, singular y operativa. b)es una actividad subordinada al orden jurdico es regida y regulada en su
organizacin y desarrollo por el ordenamiento normativo vigente. c)es una actividad de limitacin o restriccin de las
libertades o derechos individuales que produce un cercamiento de ellos, fundado en la ley y mientras se mantenga en sus
limites no genera para el estado ningn tipo de responsabilidad d) es una actividad de coaccin, mediante el poder
conminatorio de la sancin prevista, ya sea por medio de la imposicin de esta a quienes transgrden o violan las restricciones
y el ordenamiento fijado.e) es una actividad teleolgica, como la actividad administartiva, ya que adecua, limita y armoniza
las libertades y los derechos individuales en preocura de finalidades relativas al inters publico, al bienestar general. f)la
administracin publica en materia administrativa, acta en ejercicio de potestades publicas debiendo mantenerse dentro de la
zona de reserva de la administracin sin pretender excederla o trasponerla.
Limites al poder de polica: (garantas para los derechos individuales son: 1) la Intimidad: no puede reglamentarse o
limitarse por la ley la intimidad de la persona. La Constitucin nacional habla de esa garanta en los art 19 y 18 y el cdigo
civil, en su art 1.072 bis. 2) la razonabilidad: los derechos reconocidos por la constitucin nacional no pueden alterarse o
modificarse por las leyes que reglamenten su ejercicio (art 28): la razonabilidad control del contenido de la ley debe ser:
*normativa(estar de acuerdo con la CN), *Tcnica(fines y medios deben estar en armona) y *axiolgicas (basarse en la
justicia, no ser injustas). Control judicial de razonabilidad de las normas reglamentarias: lo lleva a cabo el poder judicial, el
cual es quien decide en cada caso concreto si la reglamentacin del derecho realmente lo destruye o no (por una restriccin
arbitraria) pero el poder judicial no puede fallar sobre su oportunidad (momento en que debe sancionarse la ley) o convivencia
(ventaja o desventaja de dictar la ley). Los derechos no son absolutos, su ejercicio debe someterse a limitaciones pero no
arbitrarias, sino razonables y proporcionales con sus fines. 3)la legalidad: las limitaciones a los derechos que no provengan
de una ley son inconstitucionales, porque si no hay ley no puede haber limitacin. La constitucin nacional se refioere a la
legalidad en los art.14 , 198 (nadie esta obligado a no hace rlo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe y el
art.28.
Medios de poder de polica -Exteriorizacin del poder de polica: la polica para poder cumplir su cometido dispone de
una serie de medios de diferente naturaleza, carcter y alcance: a) medios normativos o formales que consisten en el
dictado de normas de cumplimiento necesario para sus destinario, pueden ser de carcter general: son el reglamento, la
ordenanza, o de carcter individual como son la ordenanza y la autorizacin. B ) medios ejecutivos o de coaccin: los
cuales incluyen multiples formas de actividad que comprenden 1) la actividad informativa y preventiva en el cual la polica
obtiene el conocimiento de los hechos y situaciones inherentes a su accionar (inspecciones, registros, revisaciones, etc)y
previene que se cometa violaciones o perturbaciones del orden pblico.2) la actividad coactiva y sancionatoria que tiende a la
ejecucin directa y aun forzada de los actos y decisiones policiales por medio de una compulsin suficiente sobre los
individuos. *Leyes de polica: reglamentan derechos y son dictados solamente por el poder legislativo. El poder de polica
no puede expresarse por reglamentos emitidos por el Poder Ejecutivo salvo que dicho reglamento se base en una ley ya
promulgada. Ordenanzas: son normas policiales que se aplican en el mbito local dictadas por los municipios y que
reglamentan normas establecidas en las leyes municipales (sobre edificacin, urbanizacin, seguridad, higiene, bienes
pblicos) no hay delegacin legislativa. Edictos policiales: fuera del cdigo penal existe una serie de hechos que no son
delitos pero que de alguna maner constituyen un ataque a la comunidad, al orden, o a la moral y por lo tanto merecen ser
sancionadas, es decir faltas o contraversiones (ebriedad, gritos en la calle, prostitucin, los travestis, los menores en la calle
despus de cierta hora, etc) las normas que contemplaban y repriman estas faltas se llaman edictos (edicto de vagancia, de
juego, etc) los edictos ley 13.030eran aplicaos, juzgados y sentenciados por la polica, la apelacin era ante el jefe de polica.
En el fallo Mouviel se sostuvo que este rgimen era inconstitucional por considerar que violaba el principio nulla poena sine
lege. A partir del cdigo de convivencia los edictos policiales se dejaron de aplicar dentro de la ciudad de bs as. * orden
policial: es un acto administrativo de origen legal, a travs de la cual se concreta una situacin (establecida por la ley) para
aplicrsela a un particular. La orden debe contener el objeto, el motivo y las consecuencias de incumplir dicha orde. Adems
debe ser notificada previamente le afectado y durar hasta que deje de existir el hecho motivador sirve como forma preventiva
para dar a conocer una conducta pblica que puede generar hechos perturbadores. No tiene fuerza ejecutiva. Advertencia.
Igual que el aviso ero est presente la intimidacin a travs de la sancin por incumplir un deber. Informacin: se obliga a los
particulares a informar a la administracin pblica sobre ciertos hechos o conductas. Debe pedirse por escrito, notificarse
previamente y estar autorizado por ley. Autorizacin: la administracin da autorizaciones cuando se necesita su
confiormidad para que un particular ejerza un derecho (carnet de conductor) Permiso: la administracin puede beneficiar a
un particular con ciertas ventajas (estacionar en la va pblico)
3. Rgimen jurdico de la actividad de polica. Principios que la rigen.
Clasificacin de la polica: a) por la jurisdiccin: atiende al mbito jurdico espacial, en que actua la polica y responde a la
organizacin institucional adoptada en cada pas. La polica puede ser nacional, (es la que actua en el mbito jurdico
espacial asignado por la constitucin nacional a la nacin al gobierno federal, resultando de los poderes delegados por las
pcias a la nacin), provincial (es la actua en el ambitro jurdico espacial correspondiente a las provinciasy que estas han
conservado siendo el mbito comn y originario de la polica y municipal (mbito jurdico espacial correspondiente a las
municipalidades creadas y organizadas por las provincias.a sus respectivas leyes orgnicas. Por sus fines : polica judicial y
administrativa, y la existencia de una llamada polica de gestin se vincula y atiende el buen funcionamiento de los servicios
pblicos. Por la materia por la cual versa: la clasificacin mas amplia y variable tiene en consideracin los bienes o valores
jurdicos que son objetos de su actividad. La polica de seguridad, de prensa, de culto, de la propiedad, de lasalubridad e
higiene, de trabajo, industria y comercio, de moralidad, costumbres, etc. Por las formas de actividad: teniendo en cuenta las
formas y o medios de su actividad la polica ha sido dividida en polica preventiva o de prevencin y polica represiva o polica
de represin. Es preventiva la polica que preocura evitar la violacin del orden pblico o su perturbacin actuando mediante
la amenaza de la coaccin de que es titular ; es polica represiva aquella que una vez ocurrida la violacin o la perturbacin
del orden pblico acta mediante la efectiva imposicin de la coaccin reprimiendo y sancionando a los autores
responsables de la alteracin. La prevencin y la represin dos momentos de una misma actividad. Por el objeto de la
coaccin: el objeto de la coaccin se diferencia la polica personal de la polica real, o material. La polica personal es la que
atiende a la defensa y mantenimiento del orden pblico contra las alteraciones o perturbaciones que pueden resultar de los
seres humanos , la polica real o material tiene en cuenta los peligros que para ese orden pblico quedan resultar de las
cosas como ciertos fenmenos naturales.
mbito jurdico espacial de la polica de nuestro pas. El poder de polica y las atribuciones y facultades de polica,
pertenecen a las provincias, ya que constituyen una facultad que estas no han delegado total y expresamente a la nacin y
que por tanto se han reservado. El poder de polica y las atribuciones y facultades de polica solo corresponde a la nacin
cuando esta ejerce atribuciones que le han sido conferidas por la constitucin nacional expresa, implcitamente o cuando el
ejercicio de idnticas funciones por las provincias resulta incompatible con un igual ejercicio de ejercicios conferidos a la
nacin. El poder, la atribuciones y las facultades de polica pueden corresponder segn los casos al gobierno federal o las
pcias de manera exclusiva y excluyente. La constitucin nacional ha efectuado una razonable y correcta distribucin de
poderes y facultades entre el gobierno federal creado por las pcias y estas mismas conservando las provincias todo lo que ha
delegado al gobierno central. Las atribuciones de la nacin son excepcionales frente al poder general y originario de las
pcias, pero en cuanto existen aquellas atribuciones se extienden a todo lo que es necesario para su exacto y eficaz ejercicio
incluyendo lo que es atinente al ejercicio del poder de polica y a las atribuciones de la polica.
SANCIONES ADMINISTRATIVAS: La existencia de la administracin pblica y el cumplimiento de su cometido no sera
posible sino poseyera la facultad de imponer determinadas clases de sancionesa los administradores que no cumplan los
preceptos. Ese poder sancionador esa facultad de reprimir es inherente y esencial para la existencia de la actividad
administrativa ya que esta exige que el rgimen o la regulacin adoptada se impongan yt se observen coactivamenete con
independencia de la voluntad de los administradores o an contra esa misma voluntad.cabe distinguir la ejecucin directa o
coaccion de la actividad sancionatoria ya que pretende el cumplimiento efectivo de aquello a lo que esta obligado el
administrado, sin tener en cuenta su voluntad para ello , la segunda que se manifiesta mediante la imposicin de las
sanciones administrativas se basa en la circunstancia en que el administrado no ha cumplido ni cumplir su obligacin siendo
ese incumplimiento el que da origen a la sancin segn lo previsto por la ley. APLICACIN DE LAS SANCIONES
ADMINISTRATIVAS: Las sanciones administrativas son impuestas salvo excepciones por las autoridades u rganos
administrativos a los cuales se le ha otorgado competencia para aplicarlas ya sea que compongan la administracin activa o
que integren la administracin jurisdiccional o una administracin particular. La aplicacin de las sanciones administrativas
exigir como condiciones ineludible que se haya sustanciado un procedimiento en el cual se hayan observado las reglas del
debido proceso adjetivo, las cuales implican para el el afectado el cumplimietno de los siguientes recaudos generales: 1)la
notificacin del administrado afectado del carcter o fines del procedimiento entablado, 2)la oportunidad de preparar su
alegacin y defensa lo que incluye el acceso a la informacin y a los antecedentes administrativos vinculados con la cuestin
de que se trate. 3)el derecho a ser odo y la oportunidad de presentar sus argumentos y ofrecer y producir las pruebas que
sean procedentes.4)el derecho ha hacerse representar y asesorar por abogados tcnicos u otras personas calificadas.5) la
notificacin adecuada de la decisin que dicte la administracin y de los motivos en que ella se funde 6)el derecho de recurrir
la decisin adoptada, ante una autoridad administrativa distinta superior, ya sea ante un tribunal de justicia o ante ambos
sucesivamente
4. Tcnicas o medios de polica. 4.1. Sanciones de Polica. Clases de sanciones ante infracciones a las leyes de polica.
1)arresto: cuando se priva al infractor de su libertad, 2) Multa: consiste en una pena pecuniaria (en dinero), 3) Clausura;
cuando se cierra el lugar fsico en donde se produjo la infraccin que motivo la sancin, haciendo cesar la actividad del lugar
en forma temporaria o definitiva Ej: clausura de disco por no tener salida de emergencia , clausura de negocio
por falta de higiene,etc. 4)Inhabilitacin: se le retira ls autorizacin que se le dio para ejercer determinados derechos como
manejar , ejercer la profesin ,etc. Puede ser permanente o temporaria y en general es una sancin accesoria de otra. 5)
decomiso: se destruye el objeto con el que se realizo la infraccin que se sanciona (ej. Se destruye la mercadera entrada la
pas ilegalmente, la mercadera vendida en la calle o plazas sin permiso, las cosas en mal estado.
El derecho administrativo sancionador.
5. Competencia nacional, provincial y municipal en materia de poder de polica. Las provincias conservan todos los
poderes no delegados como los municipios poseen poder de polica La idea subyacente es que el poder de polica en lo
inherente a toda la saciedad poltica con el gobierno propio Excepcionalmente el poder de polica le corresponde a la nacin
cuando este ejercite atribuciones que la constitucin le otorga expresamente o implcitamente cuando sea necesario para el
cumplimiento de los fines puestos a su cargo por la CN o cuando el ejercicio de idnticas atribuciones por las provincias
resulte incompatible con igual ejercicio por parte de la Nacin, Hay tres hiptesis : 1- el poder de polica amplio ; que en
orden al bien comn limita los derechos es de competencia federal ; 2- el poder de polica estricto : que en orden a la
salubridad, moralidad y seguridad publica limita los derechos a la competencia provincial .3- En el orden federal y con
relacin al bien comn de toda la poblacin es necesario litar los derechos por razones de salubridad , moralida y seguridad
publica , la competencia es federal.-
6. Especies de polica. Enunciacin.
7. Polica de la emergencia. Concepto, legislacin y evolucin jurisprudencial. Se refiere a situaciones especiales y por
ello mismo transitorios, vinculados con el razonable ejercicio de las libertades, las garantas, y los derechos individuales
reconocidos por la Constitucin nacional en cuanto resulte necesario para armonizarlo y hacer prevalecer los intereses y
exigencias de la colectividad. La polica de emergencia y necesidad aparece cuando se presentan circunstancias en
conjunto: a) existencia entre un conflicto y otro que es de mayor jerarqua, b) existencia de una perturbacin grave y no
comn que se va acrecentando y acentuando en el tiempo. c) imposibilidad de resolver dicho conflicto y solucionar tal
perturbacin, recurriendo al ejercicio normal de los poderes y a las formas de actuacin regularmente previstos d) sacrificio
de bienes jurdicos de menor valor para salvar otros de mayor beneficio para la comunidad. La emergencia esta sujeta en un
estado de derecho a los mismos principios que amparan la prosperidad en pocas normales.
Las medidas excepcionales de emergencia o que impongan la necesidad, de tal modo, revisten ese carcter, porque no son
habituales, es decir, especiales en su disposicin y en sus efectos, pero no porque aparezcan como algo existente fuera del
marco constitucional o como el resultado de ejercicio de poderes, facultades, potestades, no reconocidas por ella
8. Actividad interventora favorable a los particulares: el fomento. Concepto. Es la actividad administartiva que tiene
como fin proteger (pero sin usar la coaacn) y promover las actividades de los particulares o de otros entes pblicos que
satisfacen directamente necesidades de orden pblico. Es un estmulo que les da el Estado, ayudndolos para que realicen
dichas actividades comerciales o industriales. Tiene los mismos objetivos que el poder de polica pero a diferencia en el
fomento se usa una persuasin, no la coaccin. Medios y naturaleza de la relacin jurdica de fomento. Jurdicos:
cuando el estado da previlegios por realizar ciertas actividades. Honorficos: cuando el estado da recompensa u honores por
realizar determinadas actividades que satisfacen las necesidades sociales, preocurando dar el ejemplo: las leonas cuando
salieron campeonas de hockey , la seleccin cuando gan el mundial.- de ventajas: cuando el estado da ventajas materiales
o financieras (subsidios, primas o exenciones de impuestos) por realizar dichas actividades. Formas de aplicar el fomento:
puede aplicarse a travs de : a)LA promocin: (art 75 inc 18 y 19; 124 y 125 CN): el congredo debe proveer el bienestar
del pas y lo conducente al desarrollo humano (crecimiento educativo cultural) y al progreso econmico y productivo a travs
del dictado de leyes (de promocin de empleo, de la industria, de proyecto regionales, etc) para hacer que el pas prospere,
modernice sus industrias o instale en zona donde no hay (como en forNteras). Las pequeas y medianas empresas son muy
apoyadas. B)la subencin: es una prestacin (intervencin financiera) que la administracin da a las personas pblicas o
instituciones privadas para financiarles actividades que satisfacen el orden pblico. Suele ser en dinero. Subsidios
econmicos (produccin y consumo) subsidios sociales (cultura)c)la constitucin de fondos fiduciarios (ley 24.441) el estado
es el fiduciante que le transfiere en fideicomiso recursos a una entidad financiera que es la fiduciaria, para que sean dados a
los beneficiarios; ej el banco mundial le transfiere fondos al banco de la nacin argentina para privatizar bancos provinciales
(los beneficiarios)d)Inversiones extranjeras para producir: aquellas personas que no viven ni tienen en nuestro pas sus
negocios pueden hacer inversiones en el y para el estado le aplica una serie de normas especficas (no se necesita
autorizacin previa del estado, forma de repartir las ganancias, tratados de proteccin de inversiones,etc).
Unidad 14
55.-Conceptos y caractersticas de la actividad de polica (o polica administrativa) y del poder de polica.
Poder de polica: es parte de la funcin legislativa cuyo objeto es limitar y regular derechos individuales reconocidos en la
C.N. para proteger el inters general o social (arts. 14 y 28). A travs del poder de polica el Estado verifica que los
administrados cumplan sus deberes, reglamentando derechos pero sin alterarlos. El poder de polica surge de diferentes
normas: 1) normas generales y abstractas: son las leyes dictadas por el PL; 2) reglamentos delegados (art 99 inc.2 CN):
dictados por el P.E.; 3) reglamentos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3 CN). Actividad de polica: es parte de la funcin
administrativa (no es un rgano de la Administracin), su objeto es ejecutar las leyes dictadas a travs del poder de polica.
Se manifiesta por normas particulares (actos administrativos) que individualizan la norma jurdica general o abstracta. Afectan
en general los derechos a la libertad y a la propiedad. La nocin jurdica de "polica" puede ser definida como: una funcin
administrativa que tiene por objeto la proteccin de la seguridad, moralidad y salubridad pblicas, y de la economa pblica en
cuanto afecte directamente a la primera.
Bolilla 14
Conceptos y caractersticas de la actividad de polica (o polica administrativa) y del poder de polica.
Polica: es la actividad del Estado que pretende la convivencia pacfica y ordenada de los individuos y de sus actividades,
dentro del grupo social al cual pertenecen, o ms concretamente, la funcin o actividad administrativa cuyo objeto es la
seguridad, moralidad y salubridad pblica, y la economa poltica, en cuanto llega a afectar a la primera.
Poder de polica: es la potestad atribuida por las normas constitucionales al rgano o Poder Legislativo para reglamentar el
ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que esas mismas normas reconocen o imponen a los
individuos.
Polica administrativa: o sea la actividad de polica de la administracin pblica se la define como el conjunto de medios
coactivos utilizables por la administracin, a fin de que los particulares ajusten sus actividades a una finalidad o exigencia de
inters pblico, o ms concretamente, como la actividad de la administracin que sta despliega en ejercicio de sus propias
potestades, para garantizar el mantenimiento del orden pblico, del inters pblico, limitando o restringiendo las libertades y
los derechos individuales, mediante el ejercicio, en su caso, de la coaccin sobre los administrados.
Caractersticas del poder de polica:
Es una actividad administrativa, es decir, una actividad consistente en un conjunto complejo de hechos, actos y
procedimientos, realizados por la administracin, enderezados al logro de las finalidades que le son propias. Es una actividad
concreta, singular, y tambin operativa.
Como tal actividad administrativa, es una actividad subordinada al orden jurdico, o sea que no es eminente ni superior,
sino regida y regulada, en su organizacin y desarrollo, por el ordenamiento normativo vigente. Ello no quita, como es obvio,
que la actividad discrecional de la polica administrativa cubra un campo realmente amplio, exigido por la propia ndole de su
cometido.
Es una actividad de limitacin o restriccin de las libertades y los derechos individuales, que produce un cercenamiento
de ellos, fundado en la ley, y que mientras se mantenga dentro de sus lmites debidos, no genera para el Estado ningn tipo
de responsabilidad, ni consiguientemente, indemnizacin alguna a su cargo.
Es una actividad que utiliza, como tcnica principal, la de la coaccin, ya sea mediante el poder conminatorio de la
sancin prevista, ya sea por medio de la imposicin de ellas a quienes transgreden o violan las restricciones y el
ordenamiento fijado; o ms frecuentemente por medio de una accin material coercitiva no sancionatoria.
Es una actividad teleolgica, como toda actividad administrativa, ya que adecua, limita y armoniza las libertades y los
derechos individuales, en procura de finalidades relativas al inters pblico, al bienestar general.
La administracin pblica, al cumplir su accionar en materia de polica administrativa, dentro del orden jurdico previsto,
acta en ejercicio de potestades propias, debiendo mantenerse dentro de la zona de reserva de la administracin, sin
pretender excederse o transponerla.
A esas formas jurdicas, pblicas y privadas, se reduce, en suma, todo el procedimiento de la licitacin pblica.
Despus, en la etapa contractual o de ejecucin pueden tambin existir actos separables que adopten forma de acto
administrativo, v.gr., certificado de obra pblica, rescisin unilateral de la Administracin, sanciones administrativas (multa,
recargos, intereses, etctera). Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son separables, ni
autnomos, ni independientes entre s, sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera unitaria, se restringe en
grado sumo la proteccin jurdica de los oferentes, pues slo ser impugnable el contrato, no sus actos preparatorios,
preliminares, componentes e integrativos; por ello slo las partes contratantes, o sea el ente pblico licitante y el adjudicatario
(no los dems oferentes), estarn legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo, hacindolo ante el juez del
contrato. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo, ya que no son partes en el contrato, no intervienen en el
vnculo jurdico bilateral, son ajenos a la negociacin administrativa. Adems, el adjudicatario rara vez tendr inters en
atacar el procedimiento previo al nacimiento del contrato, pues puede que a l no le haya ocasionado ningn perjuicio, sino
que, por el contrario, se favorezca con el vicio de ilegitimidad, o puede ser que l mismo lo hubiere provocado, v.gr., un
adjudicatario no inscripto en el registro respectivo. Por el contrario, si se separa el contrato de los actos administrativos
previos que contribuyen a su constitucin y se confiere individualidad y autonoma jurdica a esos actos integrativos del
procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual, ser ms amplia la proteccin jurdica de los oferentes.
Entonces, ser factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes durante la sustanciacin del procedimiento
precontractual y aun despus de celebrado el contrato, a travs de recursos administrativos y acciones procesales
administrativas, como medios idneos de impugnacin de los actos administrativos separables: llamado a licitacin, exclusin
de oferentes, recepcin, admisin, adjudicacin, desistimiento del licitante, etctera.
4.1.2. Etapas de la licitacin. Las fases del procedimiento de la licitacin pblica son: a)preparatoria b)esencial
c)integrativa.
a) Fase preparatoria. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurdicamente posible la manifestacin de voluntad
contractual administrativa. Es puramente interna de la Administracin, sin intervencin ni participacin de los administrados,
oferentes o terceros interesados. Comprende, pues, los estudios de factibilidad fsica, jurdica, contable, financiera,
econmica y poltica de la obra o servicio objeto de la futura contratacin, la imputacin previa de conformidad al crdito
presupuestario y la preparacin del pliego de condiciones. Una vez que se adopta la decisin de contratar, se realizan los
proyectos de orden tcnico en cuanto a las ventajas, beneficios y posibilidad de realizacin del objeto del contrato, y
econmicos, respecto del costo del contrato, la existencia de crditos y su asignacin presupuestaria.
b) Fase esencial. Comprende la licitacin propiamente dicha, o sea, los actos dirigidos a lograr la manifestacin de voluntad
comn del ente pblico licitante y de un tercero contratista. En esta fase, como en la siguiente, las relaciones que se entablan
son bilaterales, afectan o pueden afectar a terceros, y se desarrolla a travs del llamado a licitacin, la publicacin del
anuncio, la apertura de las ofertas, la admisin de oferentes, el estudio de las propuestas, la preadjudicacin y la
adjudicacin.
c) Fase integrativa. Por ltimo, la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorizacin en un contrato,
perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificacin de la adjudicacin, aprobacin de la adjudicacin,
instrumentacin escrita, etctera.
d) ejecucin del contrato : : los adjudicatarios deben cumplir la prestacin en forma , plazo , y lugar establecido .-
ETAPAS: A) Partida presupuestaria B) Pliegos C) Recepcin de ofertas D) Apertura E) Ordenamiento de mrito F)
Adjudicacin (inicio de la etapa contractual
Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los requisitos de los
pliegos y bases de la licitacin. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las
condiciones o con los requisitos requeridos.
Tambin es posible que el procedimiento licitatorio pblico fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas presentadas,
admisibles, ajustadas a las bases, clusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por razones de
inconveniencia de precio, financiacin, etc., son rechazadas.
4.2.Otros sistemas de seleccin. Concurso: Es un procedimiento de seleccin del contratista en razn de la mayor
capacidad tcnica, cientfica, econmico-financiera, cultural o artstica entre los presentantes o intervinientes. El concurso
puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposicin. Si bien el concurso tiene el sustrato comn
de la licitacin pblica, difiere de ella en que la oposicin emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad de las
condiciones de orden econmico-financiero, y de orden tcnico-personal, y no se efecta slo por las ventajas de la oferta
econmica, o por el precio. Licitacin privada: Es un procedimiento de contratacin en el que intervienen como oferentes solo
las personas o entidades expresamente invitadas por el estado. Contratacin directa: Es el procedimiento por el cual el
estado elige directamente al contratista, sin concurrencia, puja u oposicin de oferentes.
El procedimiento es facultativo. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de la que decida
contratar.Posee competencia para rechazar la oferta de contratacin directa por precio inconveniente. . Remate publico:
Consiste en la compra y venta de bienes en publico, sin limitaciones de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin se
hace en el mismo acto, en publico, previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada o
sin ella a favor del precio mas elevado que se ofrezca.
5.Situacin jurdica de los oferentes. Proteccin en sede administrativa y en sede judicial. Legitimacin.
6.Ejecucin de los Contratos Administrativos. Forma.
Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la
celebracin del contrato. Pueden ser anteriores (pliego de condiciones), concomitantes (acto de adjudicacin) o posteriores
(aprobacin), al encuentro de ambas voluntades.
La forma es uno de los elementos esenciales. Se refiere al modo concreto de cmo se materializa, exterioriza o instrumenta
el vnculo contractual.
En virtud del principio de libertad formal, nada impide, a falta de texto expreso que se exija una forma determinada, que los
interesados usen la forma que juzguen ms conveniente. Generalmente se requiere la forma escrita, aunque en nuestro
derecho no existe reglamentacin sobre el particular. Tampoco hay formas especiales genricas para la contratacin
administrativa. La forma escrita puede consistir en una escritura pblica o en un instrumento pblico, por la actuacin del
funcionario administrativo competente (art. 979, inc. 2, CC). Si la normativa establece que el contrato de la Administracin
conste por escrito, la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez.
La formalizacin escrita o la instrumentacin del acuerdo de voluntades suscripto por las partes es requerida, por ejemplo,
para el contrato de obra pblica .
Las reglas sobre instrumentacin del contrato configuran un rgimen especfico de contenido administrativo. El Cdigo Civil,
se aplica supletoriamente.
La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para instrumentalizar los contratos
administrativos, vicia de invalidez a stos.
La verificacin o demostracin de la relacin jurdica depende de que los contratos tengan o no una forma determinada. En
ese caso, no se juzgarn probados si no estuvieren formalizados en la forma prescripta .
El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. Podemos sealar las siguientes formas:
a)la manifestacin recproca de voluntad de los contratantes;
b)la notificacin o comunicacin fehaciente de la aceptacin, adjudicacin, por parte de la Administracin;
c)la formalizacin escrita o instrumentacin,
d)la autorizacin o aprobacin del contrato por otro rgano administrativo o por el rgano legislativo.
Efectos respecto de terceros.
En derecho privado, los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art. 1199, CC).
Por el contrario, en derecho pblico, los contratos de la Administracin pueden, en ciertos casos, ser opuestos a terceros;
tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. Por ejemplo, en las concesiones de obra pblica, el
concesionario tiene derecho a exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra (contribuciones de mejoras); en las
concesiones de servicio pblico el concesionario puede adquirir atribuciones de carcter policial, derecho de expropiar (art.
2, ley 21.499, v.gr. art 6, decr. 2039/90), de imponer servidumbres administrativas, etc., todo lo cual incide respecto de
terceros. A su vez, los terceros pueden invocar el contrato administrativo, por ejemplo en la concesin de servicio pblico, por
el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada. Lo convenido entre la
Administracin Pblica y el contratista es la ley, a la cual habrn de sujetarse los usuarios del servicio, o de la obra, o los
contribuyentes beneficiarios de ella, segn los casos. El precio del servicio pblico concedido se fija tambin en el contrato, y
los usuarios del servicio estn obligados no slo a ajustarse a l, sino tambin a soportar las variaciones que la
Administracin Pblica autorice a introducir en l posteriormente.
Ejecucin de los contratos
La administracin posee prerrogativas para la ejecucin del contrato.
1. Ius Variandi: la adm. podr modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional.
2. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones
. Prerrogativas de la Administracin
Los principios de la autonoma de la voluntad e igualdad jurdica de las partes, quedan subordinados en el contrato
administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija
el procedimiento para elegir al contratista; la aprobacin o autorizacin legislativa o administrativa, y la subordinacin del
objeto al inters pblico. El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato;
slo puede aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el inters pblico sobre los intereses privados. En consecuencia,
las prerrogativas de la Administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en relacin a sus contratistas y en las
clusulas exorbitantes del derecho comn
6.1.PRINCIPIOS GENERALES: CONTINUIDAD DE LA EJECUCIN Y MUTABILIDAD. En los contratos administrativos
hay dos principios fundamentales : 1) CONTINUIDAD su ejecucin no puede interrumpirse o suspenderse ( esta presente el
inters publico y hay una relacin de subordinacin entre inters privado y aquel) salvo casos excepcionales ;1) fuerza
mayor , hechos de la administracin y hechos del prncipe que retardan la ejecucin o la impiden parcialmente ,o 2) la
muerte o quiebra del contratista , que la impiden totalmente ,2)MUTABILIDAD la administracin puede modificar en forma
unilateral las condiciones del contrato ( la duracin modo de cumplir la prestacin etc) y el contratista deber cumplirlas
siempre que sean razonables y no pasen el limite del ius variandi. ( respetar la sustancia del contrato y la esencia de su
objeto y respetar el equilibrio econmico a favor del cocontratante o contratista .Si pasa el limite del ius variandi el
contratista tiene derecho a rescindirlo
Este derecho resulta de vital importancia, puesto que en miras al inters pblico, el Estado contrata para el cumplimiento de
tal, por lo que resultara irrisorio que este carezca de derechos para exigir que la ejecucin del mismo sea la correcta.
La administracin pblica tiene el derecho de que el cocontratante acte con la diligencia necesaria para el cumplimiento de
los fines propuesto. Tal es as que, el cocontratante, debe ejecutar las obligaciones que surgen del contrato. Adquiriendo la
calidad de colaborador de la administracin pblica en la realizacin del inters general.
Encontramos as algunas soluciones que hacen al buen cumplimiento de un contrato, como lo son la imposibilidad de
sublocar (esto se debe a que el Estado contrata con determinada persona en razn de sus caractersticas); Existencia de
condiciones previamente requeridas (sean tcnicas, financieras e incluso de orden moral).
La administracin pblica como rgano controlador de la ejecucin de los contratos administrativos, y en ejercicio de las
potestades y prerrogativas que surgen del rgimen exorbitante de derecho privado, tiene el poder de exigir que los contratos
sean ejecutados en los plazos contractualmente estipulados.
Obviamente resulta necesario destacar que no todos los contratos requerirn un tiempo para su ejecucin, ya que estos
pueden ser celebrados por un tiempo determinado, por lo que al cumplirse tal plazo el contrato se vera extinguido (como
sucede con los casos de servicios pblicos que son por un nmero de aos determinados).
En caso de no existir plazo para el cumplimiento de los contratos, implicar que el cocontratante dispondr de un plazo
normal, es decir que el mismo depender de la naturaleza de las prestaciones requeridas; de la capacidad del cocontratante
para llevarlas a cabo; la complejidad de las relaciones; etc.
El incumplimiento de tales plazos implicar la posibilidad de la Administracin pblica de hacer uso de las potestades
sancionatorias previstas y no previstas en el contrato. Como dato relevante es conveniente sealar que existen causales de
exoneracin de responsabilidad que derivan de aquellas causas que resultan no imputables al cocontratante, y que impiden
la ejecucin del contrato en el plazo estipulado, como lo son la Fuerza Mayor y los hechos de la Administracin (tambin
conocidos como hechos del prncipe).
A pesar de las diferencias que existen en comparacin a los contratos de derecho privado, es considerable la aplicacin del
principio de pacta sunt servanta, por lo que el cocontratante posee ciertos derechos que en principio deben ser cumplidos por
la administracin pblica, y en caso contrario exigidos por ste.
El contratante tiene derecho de exigir a la administracin pblica el cumplimiento de sus deberes, como as la administracin
tiene la obligacin de abstenerse de realizar actos que impliquen una obstruccin para que el cocontratante pueda cumplir
con sus obligaciones.
Si bien el cocontratante tiene el derecho de exigir los pagos a la administracin, segn Scola, se encuentra imposibilitado de
ejercer la exceptio non adimpleti contractus, o la exceptio non rite adimpleti contractus del Derecho Privado (Art. 1201 CC.) lo
cual est dado por la finalidad de inters pblico perseguida por el contrato administrativo, por lo que la ejecucin del contrato
debe prevalecer, por ello se impide el ejercicio de la exceptio en el campo contractual administrativo.
Este es sin duda uno de los derechos que resultan del contrato administrativo, ya que el cocontratante tiene el derecho de
percibir el precio pactado en el mismo, en el tiempo y condiciones estipuladas, que implican la contraprestacin que el
cocontratante (administracin pblica) tiene el deber de llevar a cabo a favor del otro cocontratante.
Dicho precio puede consistir en una suma de dinero, subvencin, emprstito, etc. Cabe destacar que el precio tiene la
caracterstica particular de ser intangible, dado que no puede ser modificado por la administracin de manera unilateral, pero
su carcter de intangible, no implica inmutable, ya que el mismo puede estar sujeto a variaciones que debern estar de
acuerdo a lo previsto por el contrato o circunstancias objetivas, pero que no vulneran el principio de intangibilidad.
En caso de que el contrato nada estipule respecto de la temtica del precio, deber estarse a la normativa existente al
respecto, como as tambin podr recurrirse analgicamente a lo que la normativa administrativa contenga, y en su defecto
podr acudirse supletoriamente a las reglas del derecho comn sobre la materia de pago de precios, plazos y lugar de pago,
etc.
Queda claro que la administracin tiene la obligacin de cumplir con la obligacin en tiempo y forma, caso contrario se har
responsable por el pago de los intereses moratorios e indemnizaciones por los daos y perjuicios que causare.
Para autores como Marienhoff el derecho de suspender la ejecucin del contrato es uno de los derechos que hacen al
cocontratante en virtud de la exceptio. Pero como vimos anteriormente segn la doctrina mayoritaria este instituto no resulta
aplicable al Derecho Administrativo en virtud de la finalidad pblica que persigue.
Dentro del cmulo de derecho que hacen al cocontratante, se encuentra sta potestad de exigir la rescisin contractual,
cuando lo autorizan las clusulas contractuales, las leyes o los principios generales del Derecho Administrativo.
Algunos de estos supuestos son la fuerza mayor o el hecho de la administracin, (llamado tambin hecho del prncipe),
siempre y cuando causaren una imposibilidad real de cumplir con el contrato administrativo.
Esta posibilidad tiene particular aplicacin, dado que si bien el cocontratante puede solicitar la rescisin del contrato, sta solo
podr ser solicitada a la autoridad judicial. En cambio la administracin pblica puede revocar el contrato por s, ante s, ya
que el principio es que sus actos gozan de ejecutoriedad.
Al ejercer la potestad de rescindir un contrato, la administracin pblica deber resarcir los daos y perjuicios ocasionados
por tal decisin, ya que si bien el inters pblico perseguido mediante este contrato parece desaparecer con la decisin y que
el cocontratante es ajeno a tal decisin, la administracin pblica deber indemnizar (comprende el lucro cesante y el dao
emergente).
Esto surge de la naturaleza del inters que mueve al cocontratante privado a celebrar un contrato con la administracin
pblica, esto es el animo de lucro.
Ese fin de lucro perseguido implica directamente que ante la variacin de la ecuacin econmica financiera, el cocontratante
podr solicitar que sta sea reestablecida.
El hecho del prncipe es la conducta o decisin que emane de la misma autoridad pblica que celebro el contrato y que
realiza en su carcter de tal, ocasionando un perjuicio real, cierto, directo y espe4cial al cocontratante, siempre que ste
ltimo no hubiere podido prever al tiempo de celebracin y que altere la ecuacin econmica financiera.
- Causas no imputables al Estado, imprevisibles, extraordinarias, que dan lugar a la teora de la imprevisin.
Surgida de la doctrina jurisprudencial del Consejo de Estado Francs en 1916, resulta ser el medio por el cual ante
circunstancias extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebracin del contrato, sean temporales o transitorias, que
provocan un desequilibrio en la ecuacin econmica financiera, pudiendo el cocontratante particular solicitar la colaboracin
pecuniaria del Estado para restablecer tal equilibrio.
6.3.TEORA DEL HECHO DEL PRNCIPE Hecho o acto del Estado (hecho del prncipe) Cuando la ecuacin econmico-
financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del prncipe.
Esta denominacin se acu en los albores de la formacin del derecho pblico en la Europa del absolutismo y ha sido
mantenida y repetida mecnicamente hasta nuestros das. Nuestro pas, de indudable tradicin republicana, nos impone ser
consecuentes y por ello se propone denominar a esta teora en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de
hechos o actos del Estado. El acto lesivo emanado de cualquier rgano o reparticin estatal, sea o no de la autoridad pblica
que celebr el contrato, habilita al contratista para requerir una reparacin integral, invocando para ello la teora del hecho o
acto del Estado. Para configurarse la decisin debe provenir de cualquier autoridad pblica y afectar el desarrollo del
contrato. As lo ha considerado la Procuracin del Tesoro expresando que el hecho del prncipe se funda en el lea
administrativa, proviene de actos o hechos de los rganos estatales y justifica una reparacin integral.
En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista, provenga de una autoridad pblica de una esfera de
competencia distinta de la que celebr el contrato, v.gr., un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por
resoluciones emitidas por la autoridad nacional, estaremos en presencia de la imprevisin, por ser el acto lesivo ajeno o
extrao a la autoridad estatal que celebr el contrato, circunstancia que torna aplicable la teora de la imprevisin.
Esta teora se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de alteracin contractual por actos
de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del Estado
El hecho o acto del Estado se manifiesta a travs de decisiones jurdicas o acciones materiales que pueden modificar las
clusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato, lesionando los derechos del contratista.
Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso, radican en los arts. 16 y 17 de la Constitucin, en
tanto garantizan la proteccin a los derechos, en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. 17), por lo cual el contratista
no podr ver menoscabado su derecho o inters en funcin del inters pblico, a consecuencia de una norma o disposicin
de carcter general que altere la economa del contrato. Por ello, es que procede la indemnizacin pertinente en los casos de
lesin patrimonial al particular. Slo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la ecuacin financiera del contrato
da lugar a la aplicacin de la llamada teora del hecho del prncipe, para responsabilizar al Estado, pues el acto de poder
normal u ordinario, aun en el caso de disposiciones generales, que slo tornen un poco ms gravoso el contrato, queda a
cargo del contratista. Por otro lado, hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y
responsabilidad contractual del Estado. La primera supone una norma general emanada de la autoridad pblica; la segunda
supone una disposicin o resolucin especfica relacionada con el contrato administrativo; por ello es que la responsabilidad
por hecho del prncipe es indirecta o refleja, es un caso de responsabilidad extracontractual del Estado, a la que el contratista
no puede renunciar anticipadamente. La aplicacin de estos principios obliga a la Administracin Pblica, al Estado, a
indemnizar ntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. Como
sealramos la responsabilidad del Estado por hecho del prncipe se funda en el art. 17 de la Constitucin, y de acuerdo a los
principios que rigen la expropiacin, el contratista tendr siempre derecho a que se le restituya el valor del dao emergente.
En cuanto al lucro cesante, el pago de ste no siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiacin. Por lo tanto, el
lmite del deber del Estado de indemnizar ntegramente a su contratista en estos casos en relacin al lucro cesante,
depender del rgimen especfico que se aplique. El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor, o
sea que pueden ser definitivos o provisionales (resolutorios o dilatorios, respectivamente), dando lugar, segn el caso, a la
rescisin del contrato o a que se determine la suspensin o paralizacin de su ejecucin. Para la procedencia de la
indemnizacin se exige que el perjuicio exista efectivamente; y que tal perjuicio sea resarcible, en mrito a que:
a)el dao se haya producido imprevistamente, sin que pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento de
celebrar el contrato
b)que la medida estatal determinante del dao haya sido de carcter general
c)que tal medida provenga de cualquier autoridad pblica, siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia.
Unidad 15
56.-EL CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO, EVOLUCIN Y CARACTERES. Concepto: es toda declaracin
bilateral o de voluntad comn, productora de efectos jurdicos entre dos personas, de las cuales una est en ejercicio de la
funcin administrativa. Evolucin: en el Derecho Romano los contratos eran convenciones que tenan un nombre
determinado, eran sancionadas por una accin, aplicndose la expresin contractus ms que al convenio, a la relacin causal
del vnculo obligatorio. En el derecho moderno, prevalece la formacin de los contratos por el mero acuerdo de partes sin
depender del empleo de formalidades, como suceda en el Romano. Los contratos van evolucionando, y con la aparicin del
Cdigo Civil Francs el rgimen de los contratos se estructura sobre 2 bases: acuerdo de voluntades individuales para
establecer vnculos contractuales y la vigencia del mismo con fuerza semejante a la ley, agregndose que las partes deben
actuar en un mismo nivel y en completa libertad. Desde entonces la teora de los contratos ha ido evolucionando para
adaptarse a las nuevas exigencias de las relaciones jurdicas actuales y contina cumpliendo un rol vital en nuestra sociedad
y economa. Caracteres: a) formalismo: la Administracin no es libre para contratar porque no tiene libertad para elegir con
quin contratar, ni de qu forma, ni puede elegir la finalidad del contrato. Todo ello le viene impuesto por la norma legal que
habilit su facultad de celebrar el acto bilateral (ej: las normas sobre licitacin pblica); por esta razn, el contrato
administrativo es en principio siempre "intuitu personae" y por ello intransferible; b) desigualdad jurdica: esta desigualdad se
manifiesta en las facultades exorbitantes que tiene la Administracin. En especial se exhibe en: 1) El ius variandi es la
facultad que tiene la Administracin de variar o modificar el objeto de la prestacin del contrato en forma unilateral. Si bien
normalmente tiene un lmite, pero no por ello deja de ser una exorbitancia al rgimen privado. 2) La posibilidad de ejecucin
forzada consiste en la facultad que tiene el ente pblico de hacer ejecutar el contrato por un tercero o de hacerlo l mismo. 3)
la posibilidad de rescindir el contrato en forma unilateral en cualquier momento, la que puede estar fundada no solo en el
incumplimiento del contratista sino en el inters pblico.
57.-La mutabilidad del contrato administrativo. El principio de flexibilidad. Los poderes de direccin y control. La
prerrogativa de ejecucin directa.
57.-Contratos administrativos: poderes de direccin y control y principio de mutabilidad (ius variandi). Tanto el poder
de direccin y control como el principio de mutabilidad son clusulas que se aplican en forma exclusiva a los contratos
administrativos. Basan su validez en las prerrogativas pblicas que tiene la administracin y su lmite es no violar la C.N. y ser
aplicadas con razonabilidad. La administracin estatal tiene facultades de direccin y control permanente respecto a cmo el
contratista va cumpliendo con el contrato. Tambin tiene el ius variandi que es la facultad para variar o modificar en forma
unilateral las condiciones del contrato (ej.: su duracin, extensin, etc.) fundada razonablemente en el inters general y
manteniendo el equilibrio financiero del co-contratante (no rige el principio de inmutabilidad). El principio de flexibilidad: este
principio pretende desterrar la rigidez y el uniformismo de los contratos dada la imposibilidad de prever todas las situaciones.
La flexibilidad autoriza cierta discrecionalidad a los ordenadores, en cuanto a la exigencia de requisitos y cuestiones de
detalle, que no sean fundamentales y que permitan solucionar problemas prcticos y as obtener la mejor oferta. La
prerrogativa de ejecucin directa: la debida ejecucin del contrato impone al contratista a realizarlo en el plazo pactado; ante
el incumplimiento de ste la Administracin tiene la facultad de hacer ejecutar el contrato por un tercero o hacerlo l mismo.
59.-Concepto y naturaleza jurdica de la licitacin pblica: Concepto: es la seleccin de los contratistas de entes pblicos
en ejercicio de la funcin administrativa por medio del cual se invita pblicamente a posibles interesados para que formulen
propuestas con arreglo a pliego de bases y condiciones pertinentes entre las cuales se seleccionar la ms conveniente al
inters pblico. Naturaleza jurdica: no es un acto complejo ya que ste es un acto nico, mientras que la licitacin es una
sucesin de actos orientados a la seleccin de la oferta ms conveniente para el inters pblico.
60.-El concepto de licitacin pblica y los principios especficos aplicables en la materia: Concepto: es la seleccin de
los contratistas de entes pblicos en ejercicio de la funcin administrativa por medio del cual se invita pblicamente a posibles
interesados para que formulen propuestas con arreglo a pliego de bases y condiciones pertinentes entre las cuales se
seleccionar la ms conveniente al inters pblico. Principios especficos: a) libre concurrencia de todos los oferentes: toda
persona que tenga las condiciones legales para presentar su propuesta, puede hacerlo y es fundamental que se presenten
varios, ya que a mayor cantidad de oferentes, mayor ser la posibilidad que la Administracin obtenga un buen precio; b)
publicidad del llamado a licitacin: se publican en diario y en el boletn oficial garantizando as los principios de libre
concurrencia e igualdad entre los oferentes; c) igualdad de todos los oferentes: no puede haber preferencias o ventajas
dentro de la licitacin; d) transparencia: la licitacin muestra con claridad la forma en que la administracin usa los fondos
pblicos y a quienes elige como contratantes, sin privilegios. La obligacin de exponer la licitacin en internet es otra
consecuencia de su transparencia.
61.-Conceptos de licitacin pblica, licitacin privada y contratacin directa. Licitacin pblica: es el procedimiento de
seleccin del co-contratante particular, en el cual la Administracin invita en forma general al pblico, a efectuar propuestas
sobre un determinado objeto y condiciones, a fin de seleccionar la oferta ms conveniente para celebrar el contrato. Licitacin
privada: es aquella en donde slo pueden ofertar las personas o entidades que expresamente son invitadas en forma
personal y directa por la Administracin. ej. Cuando se necesita una capacitacin especial, cuando hay urgencia, etc. Es un
procedimiento de excepcin, puesto que est permitido slo en algunos casos. No se exige la publicidad y en general deben
ser invitados al menos 6 personas (fsica o jurdicas). Contratacin directa: es el procedimiento excepcional mediante el cual,
mediando disposicin legal que lo posibilite, la Administracin elige y contrata con el particular sin sujetarse a un
procedimiento de competencia de antecedentes y precios. Este procedimiento slo puede practicarse cuando la ley lo permite
y debe motivarse debidamente el acto mediante el cual se decide su puesta en funcionamiento.
62.-Pliego de condiciones: concepto clases, naturaleza jurdica y efectos. Concepto: documento elaborado por la
Administracin Pblica en el cual sta regula el procedimiento de seleccin de su futuro contratista y, asimismo, el rgimen de
ejecucin del contrato de que se trate. Clases: dos especies: 1) generales que contiene las disposiciones relativas a todos los
contratos de una misma clase (obra pblica, suministro, etc.) o bien, en principio, a todos los contratos que celebra la A.P. y 2)
particulares que se refiere, por el contrario, a un contrato en particular, cierto y determinado (contrato de suministro de vveres
para una unidad militar). Naturaleza jurdica y efectos: La determinacin de los medios de impugnacin de los pliegos de una
licitacin pblica, depende, de la naturaleza que se asigne a stos, porque aqullos varan segn se trate de actos de alcance
general o particular, por lo que habr que analizar si tienen la misma naturaleza jurdica. Los pliegos de bases y condiciones
generales son actos de alcance general normativo (reglamentos) en tanto regulan, con vocacin de permanencia, una
pluralidad de casos indeterminados, incorporndose as al ordenamiento, sin consumirse con su aplicacin. Los generales no
normativos se agotan con su cumplimiento y son esencialmente mutables de un contrato a otro por eso, en principio, los
pliegos particulares no pueden contradecir los generales; stos, en efecto, tienen valor normativo; aqullos, no.
63.-El concepto de oferta ms conveniente. Distincin entre oferta inadmisible y oferta inconveniente.
Oferta ms conveniente: el criterio que debe guiar a la autoridad pblica para efectuar la adjudicacin es el de considerar
como la mejor oferta, como la ms ventajosa, aquella que respetando los requisitos, exigencias o especificaciones del pliego
de condiciones, contenga el precio ms conveniente. Pero no necesariamente la oferta ms conveniente es la de menor
precio. La apreciacin de la oferta ms conveniente en una licitacin constituye el ejercicio de una facultad que, si bien es
discrecional, en modo alguno puede quedar exenta del sello de razonabilidad que debe ostentar toda actividad administrativa
para producir efectos jurdicos vlidos. Oferta inadmisible y oferta inconveniente: la inamisible es la oferta, conveniente o no,
que no se ajusta a los requisitos de los pliegos y bases de la licitacin; no ofreciendo exactamente lo solicitado o no
cumpliendo con las condiciones requeridas (ej: la oferta que no est firmada por el oferente o no tenga la garanta, etc.). La
oferta inconveniente es aquella que si bien est ajustada al pliego de condiciones se estima inconveniente por razones de
precio, financiacin u otra circunstancia.
64.-Contratos administrativos. Diferencia de contratos civiles: contrato administrativo es toda declaracin bilateral o de
voluntad comn, productora de efectos jurdicos entre dos personas, de las cuales una est en ejercicio de la funcin
administrativa. Diferencia con los contratos civiles: Las partes contratantes estn en un plano desigual: en los administrativos
desaparece el principio de igualdad entre las partes, que es elemento bsico en los contratos civiles. El administrativo carece
de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil, porque cede ante el inters pblico. Gozan del rgimen exorbitante, son
clusulas derogatorias del derecho comn, inadmisibles en los contratos privados. Las clusulas exorbitantes en los contratos
privados se consideran ilcitas, no as en el administrativo, basando su validez en las prerrogativas que tiene el E.
Bolilla 15
CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO, EVOLUCIN Y CARACTERES. Diferencias con los contratos
civiles
Concepto: es aquel contrato celebrado por la administracin pblica con una finalidad de inters pblico y en el cual pueden
existir clusulas exorbitantes del derecho privado o que coloquen al cocontratante de la administracin pblica en una
situacin de subordinacin respecto de ella.
La existencia de un contrato administrativo exige que una de las partes contratantes deba ser la siempre administracin
pblica.
Pero el hecho de que la administracin pblica concurra a celebrar un contrato no es razn suficiente definir al contrato como
administrativo, porque la administracin puede celebrar contratos tpicos del derecho privado y regido por sus normas.
La nota que determina al contrato como contrato administrativo es la finalidad que persigue la administracin, el objeto del
contrato, que debe ser la satisfaccin del inters pblico.
El contrato administrativo es, pues, un contrato celebrado por la administracin pblica con una finalidad de inters pblico.
Caracteres de los contratos administrativos:
son verdaderos contratos, es decir, participan de la nocin esencial de contrato;
los celebra la administracin pblica, o sea, alguno de sus rganos, con capacidad suficiente para hacerlo;
tienen como finalidad el inters pblico;
pueden contener clusulas expresas exorbitantes del derecho privado o que coloquen al cocontratante de la
administracin en una posicin de subordinacin respecto de sta;
al perseguir la administracin pblica el cumplimiento de una finalidad administrativa, de inters pblico, actuar con las
prerrogativas especiales que le son propias para el cumplimiento de esas funciones.
Criterios para diferenciar el contrato administrativo del contrato de derecho privado.
Criterio subjetivo: el contrato es administrativo por el hecho de que es celebrado por la administracin pblica, o por una
de sus partes, obrando como tal y relacionndose por ese conducto con los particulares. Es el criterio ms elemental de
todos, y es en s mismo insuficiente para caracterizar la nocin esencial del contrato administrativo, ya que no permite
precisar cundo la administracin obra como tal, celebrando un contrato administrativo, y cundo acta como una persona de
derecho privado, celebrando entonces contratos de derecho comn.
Criterio de la jurisdiccin: son contratos administrativos aquellos cuyos diferendos y controversias deben ser sometidos a
la decisin de los tribunales contencioso administrativos, mientras que los contratos de derecho privado seran aquellos que
quedan sometidos, en esos mismos supuestos, a la decisin de la jurisdiccin comn. La escasa consistencia doctrinal de
este criterio se pone de manifiesto en cuanto se recuerda que la jurisdiccin no puede alterar ni afectar la esencia de los
contratos, ni mucho menos mudar su naturaleza.
Criterio formal: el hecho de que el contrato administrativo est sujeto, como en efecto lo est, en cuanto a su celebracin,
a formalidades concretas y especiales, precisadas por normas propias del derecho administrativo, no sirve tampoco como
criterio cierto que permita otorgarle a este contrato su propia individualidad. Tales procedimientos particulares, como la
realizacin de una licitacin, privada o pblica, la formulacin de pliegos de condiciones, los procedimientos de
preadjudicacin, adjudicacin, aprobacin, etc., en efecto, no son en realidad exclusivos del contrato administrativo, sino que
la prctica jurdica pone de manifiesto que tales procedimientos son cada vez ms utilizados para concluir contratos de
indudable carcter privado.
Criterio de la clusula exorbitante: seala que la nota propia de los contratos administrativos radica en la existencia en
ellos de clusulas exorbitantes del derecho privado, es decir, de clusulas que no tendran cabida ni podran ser aceptadas
dentro del derecho comn, las que vendran a poner de manifiesto la existencia de un rgimen especial de derecho pblico.
Sin embargo, aun en los casos en que no existen, en forma expresa, clusulas de este tipo, la administracin mantiene
siempre, en los contratos de naturaleza administrativa, una posicin predominante, que se manifiesta en la existencia de
poderes y atribuciones que en su conjunto no son sino manifestaciones de las distintas potestades administrativas; el criterio
de la clusula exorbitante, por tanto, no es tampoco suficiente, ni permite, en sus trminos absolutos, caracterizar a los
contratos administrativos, como tales.
Criterio de la subordinacin: los contratos administrativos seran aquellos en que la relacin jurdica creada adopta la
forma de la supraordinacin-subordinacin, y en los cuales los particulares, por un acto de propia voluntad, se relacionan con
la administracin, subordinndose a ella, subordinacin que no es personal, sino de contenido patrimonial. Los contratos
comunes o de derecho privado, en cambio, seran aquellos en que las relaciones jurdicas creadas se establecen bajo la
forma de la coordinacin. Sin embargo, el criterio de la subordinacin no sirve para fundar la nocin del contrato
administrativo, ya que no alcanza a explicar por qu en algunos casos esa subordinacin existe, y por qu en otros los
contratos de derecho privado que celebra la administracin- no se presenta.
Contratos administrativos de atribucin y de colaboracin: conceptos, distincin y ejemplos de cada categora.
La distincin est en la prestacin. Cuando ella est a cargo del Estado, nos encontramos con un contrato de atribucin,
donde la Administracin es la que pone el bien o cosa a disposicin del particular; en cambio, en el de colaboracin, es el co-
contratante quien con su actividad satisface necesidades de inters general.
La mutabilidad del contrato administrativo. El principio de flexibilidad. Los poderes de direccin y control. La
prerrogativa de ejecucin directa.
Mutabilidad: La Administracin Pblica puede modificar unilateralmente los trminos para variar las prestaciones debidas por
el contratista en la ejecucin del contrato.
La competencia de la Administracin Pblica para variar por s lo establecido en el contrato y alterar las prestaciones y
condiciones de su cumplimiento, expresa una menor estabilidad de las situaciones individuales. Por ello las alteraciones
dispuestas por la Administracin son, en principio, obligatorias para su contratista, excepto en los casos en que la
Administracin infringe los lmites reglados y/o discrecionales del ius variandi.
El principio de la mutabilidad de los contratos administrativos es una consecuencia impuesta por finalidades de inters
pblico, dado que con ellos se tiende a lograr una ms eficiente realizacin de la "justicia distributiva".
Flexibilidad: La mutabilidad del contrato importa que si el inters pblico lo justifica, podra adaptrselo y modificrselo; es su
flexibilidad, frente a la rigidez de los contratos privados.
Direccin y control: es una consecuencia que se deriva de la finalidad de los contratos administrativos y de la posicin de
subordinacin que en ellos tiene el cocontratante particular; en esos contratos la administracin pblica tiene facultades de
direccin y control sobre la forma y modo como dicho contratante cumple las obligaciones a su cargo.
La administracin no puede permanecer ajena a la manera como va desarrollndose un contrato administrativo ni a la forma
como van cumplindose las prestaciones, ya que esas condiciones y circunstancias, por vincularse con el inters pblico, son
de vital importancia.
Ejecucin directa: cuando el cocontratante no lo hiciera dentro de plazos razonables, la Administracin tiene la facultad de
ejecutar en forma directa el objeto del contrato, pudiendo disponer de los medios y bienes de ste.
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es dirigido por el juez o tribunal como rgano ajeno a las Es dirigido y coordinado por la administracin pblica,
partes de la controversia que es parte. No siempre hay conflicto con el particular,
pudiendo aparecer ste como interesado
6.LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD. RGIMEN JURDICO un recurso administrativo impropio : la denuncia de ilegitimidad
naturaleza jurdica . la denuncia de ilegitimidad como instrumento de control d por la administracin de la legalidad de sus
propios actos y medio de defensa de los derechos e intereses de los particulares La denuncia de ilegitimidad constituye un
medio autnomo de impugnacin de actos administrativos , con el objeto de proteger el inters publico comprometido
en la juricidad y el inters privado del recurrente .La denuncia de ilegitimidad es un recurso administrativo impropio ,
parcialmente tpico, supletorio de no usado tiempo , cuyas notas singulares resultan , por una parte md e las pautas
regladas de desestimacin formal , seguridad jurdica y abandono voluntario del derecho y por otra de la circunstancia de
que su habilitacin no exhuma la posibilidad de agotar la va administrativa , perdida por el transcurso del plazo para
recurrir y, consiguientemente , la de acceder a la justicia .- Fundamento la denuncia de ilegitimidad se inscribe en el marco
institucional de los recursos administrativos y en el procedimiento administrativo. Su fundamento radica en la necesidad de
asegurar la vigencia de la juricidad y de proteger los derechos subjetivos e intereses legtimos de los administrados La
denuncia de ilegitimidad tiene el propsito de asegurar el control de legalidad y eficacia de la actividad administrativa y, el
respeto de los derechos e intereses de los administrados.- Los derechos individuales y la juricidad son el sustento de la
denuncia de ilegitimidad ; la seguridad jurdica opera como limite corrector de las exigencias de legalidad legitimidad y
oportunidad : la adecuacin de acto administrativo a las exigencias del inters publico es una exigencia insita en la
juricidad . el acto inoportuno en su origen es invalido La falta de merito originaria determina la ilegitimidad del acto
administrativo , su inoportunidad inicial puede cuestionarse por va de la denuncia de ilegitimidad Al referirnos a la
procedencia hablamos de la viabilidad formal porque la sustancial esta condicionada a la existencia de la ilegitimidad de
fondo que en cada caso se invoque Requisitos positivos : acto administrativo : en sentido tcnico es toda declaracin
emitida pro un rgano estatal , en ejercicio de la funcin administrativa bajo un rgimen jurdico exorbitante que produce
efectos jurdicos directos e individuales respecto de terceros En entes noi estatales se acepta la el rgimen recursivo y
por ende la denuncia de ilegitimidad ; las relaciones interorganicas e interadministrativas al no generar la posibilidad de
recursos administrativos , tampoco dan lugar a la denuncia de ilegitimidad u del en tanto no este sujeto a la va recursiva
tambin la excluye , el caso de los actos de alcance general : si el sistema recursivo no se aplica a la impugnacin
directa de actos de alcance general tales actos no podrn habilitar la denuncia de ilegitimidad pues estos reclamos no
estn sujetos a plazos . Si por el contrario se admite la viabilidad de la impugnacin directa de cierta clase de actos
generales por medio de recursos d administrativos la denuncia de ilegitimidad procedera en los casos de vencimiento de
los plazos que se consideran aplicables . El plazo d impugnacin vencido La extemporaneidad como nico supuesto de
admisin .La denuncia de ilegitimidad esta concebida como un recurso de ilegitimidad impropia que procede solo contra
actos administrativos cuyo plazo vencio , no s elo admite comoa lternativa s a los recursos improcedentes que adolecen de
falas procesales de orden sustancial porque estos Casos pueden ser atendidos a travs del principio del informalismo la
legitimacin : invocacin de un derecho subjetivo o de un inters legitimo: el mero inters simple no la habilita . requisitos
negativos : inexistencia de razones de seguridad jurdica que justifiquen si inadmision La seguridad jurdica es un valor
esencial en un estado de derecho .. Un componente de la seguridad jurdica , debe ser el cumplimiento de la juricidad y su
directo e inmediato restablecimiento por la propia administracin , cuando aparece gravemente comprometida la
seguridad jurdica frente a las nulidades absolutas y relativas Seguridad jurdica y juricidad La seguridad jurdica no impide
que los actos irregulares se extingan en cualquier tiempo Tampoco obsta a que los actos regulares se extingan dentro de
los lapsos pertinentes de prescripcin cuando concurren los requisitos previstos en la ley El acto que desestimara una
denuncia de nulidad absoluta solo con fundamentos en la seguridad jurdica seria ilegitimo , podra ser impugnado por el
administrado denunciante aunque esta no podr exceder de dicha circunstancia limitndose su exigibilidad de un
pronunciamiento sobre el fondo de la la cuestin a la explicita valoracin de su derecho como presuntamente abandonado
por el exceso de razonables pautas temporales , La denuncia de un acto anulable , de nulidad relativa puede desestimarse
con fundamento en razones de seguridad jurdica si la administracin valora la inconveniencia de disponer demandar la
extincin de l acto ilegitimo Plazo de l impugnacin vencido que no configure un exceso de razonables pautas temporales
indicativas de un abandono voluntario del derecho Los conceptos razonables pautas temporales y abandono voluntario
del derecho : La administracin no puede actuar discrecionalmente Las pautas temporales se exceden irrazonablemente o
no , si ocurre lo primero el derechos e pierde El plazo de impugnacin es un concepto jurdico indeterminado La
evaluacin de la razonabilidad o irrazonabilidad de su exceso , acepta una nica opcin valida que debe ser hecha por la
administracin y se encuentra sujeta a control judicial . Para determinar la razonabilidad del exceso puede estar dado por
los plazos que establezcan las normas legales para acceder a la va judicial Puede invocarse razones de seguridad o el
abandono voluntario del derecho para desestimar la denuncia contra un acto anulable y solamente si lo que se impugna es
un acto nulo de nulidad absoluta nulidad absoluta y abandono voluntario del derecho . La administracin no puede dejar
de cumplir con la obligacin que le impone el art. 17 LNPA por ello debe extinguir el acto gravemente ilegitimo acudiendo a
la justicia Ante una nulidad absoluta alegada en una denuncia de ilegitimidad desestimada o desestimable con sustento en
el exceso de razonables pautas temporales indicativas del abandono voluntario del derecho la administracin debe de
oficio , investigar la posible configuracin de esa especie de invalidez El alegato fundado e de la nulidad absoluta como
supuesto habilitante de la actuacin oficiosa de la administracin cuando la denuncia de ilegitimidad es desestimada con
sustento en el abandono voluntario del derecho por el particular la Las partes en el procedimiento . responde a la
terminologa del art. 12 LNPA para fijar uno de los supuestos en los que procede la suspensin de oficio o a pedido de parte
, del acto administrativo . El alegato de nulidad absoluta justifica una investigacin de oficio cuando la denuncia ha sido
desestimada por haber mediado abandono voluntario del derecho por parte del recurrente . Solo as se logra l que la
inactividad desidia o negligencia del particular no obliguen a la autoridad decisoria del recurso , o que ni este condicionada
en el thema decidendum por las pretensiones del recurrente , o inhibida de consumar una reformatio in peius. El caso
de la denuncia referida al acto anulable ,d e nulidad relativa y su desestimacin con fundamento en el abandono del
derecho por el administrado cuando el administrado recurre extemporneamente imputando al acto estar afectado de
una nulidad relativa , la administracin podr o no sustanciar de oficio in nuevo procedimiento para determinar la
existencia de l la invalidez denunciada CARACETR OBLIGATORIO DE SU VALORACION EL AMPARO POR MORA la
PTN considero que la admisin de los recursos extemporneos como denuncia de ilegitimidad es una obligacin de la
administracin esta obligacin consiste en el deber de valorar ante un recurso extemporneo si concurren requisitos
positivo o negativos de admisin formal de denuncia de ilegitimidad , el recurrente tiene l el derecho subjetivo a que su
recurso se admita como denuncia de ilegitimidad o a que se desestime con fundamento en la falta de requisitos , este
derecho subjetivo faculta al denunciante a interponer el amparo por mora contemplado en el art. 28 LNPA a fin de tener un
pronunciamiento expreso de la administracin TRAMITE se rige con sujecin a las mismas normas que rigen respecto del
recurso q al que suple , por eso debe respetarse la garanta del debido proceso adjetivo.- suspensin de acto denunciado
medida cautelar autnoma en sede judicial : El art. 12 LNPA contempla la suspensin de la ejecucin del acto administrativo
de oficio o a peticin de parte por razones de inters publico o para evitar perjuicios graves al interesado o cuando se
alegue fundamentalmente una nulidad absoluta La procedencia de la suspensin en sede jurisdiccional dispuesta como
consecuencia de una medida cautelar autnoma , no es revisable administrativa ni judicialmente . el administrado tiene
derecho a la tramitacin de la denuncia de ilegitimidad a la revisin de la decisin denegatoria que la excluya
formalmente o que simplemente pretenda desestimarla con el argumento de extemporaneidad del recurso La autoridad
administrativa debe fundar la formal en causales legalmente previstas ; seguridad jurdica o abandono voluntario del
derecho.-Si estas no concurren debe tramitarla y resolver el fondo de la cuestin planteada en la denuncia ; si esto es as
no hay que excluir la cautela , requerida la suspensin administrativa del acto impugnado en los trminos del art. 12
LNPA , el juez solo valora solo estos presupuestos el desistimiento de la denuncia se rige por iguales pautas a las que
disciplinan los modos anormales de terminacin del procedimiento administrativo.-
EFECTOS DE LA DECISIN :DISTINTOS SUPUESTOS: el acto de desestimacin formal de la denuncia es susceptible de
recursos administrativos y de una impugnacin judicial se valoran los requisitos que deben concurrir para que la
impugnacin se admita formalmente como denuncia de ilegitimidad. El acto que resuelve el fondo de la cuestin planteada
en la denuncia la extincin del derecho impuesta por la LNPA una vez vencidos los plazos para interponer los recursos se
pierde el derecho de articularlos , o sea se extingue el derecho de recurrir , La perdida del derecho de deducir la
impugnacin recursiva se sustenta en el carcter perentorio de los plazos fijados para la interposicin de los recursos .Ello
no significa la perdida automtica del derecho material emergente de la relacin jurdico administrativa sustantiva que solo
se extingue con el pronunciamiento administrativo firme e irreversible o si hubiere sido susceptible de control judicial con la
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que rechace su impugnacin que deniega la denuncia en cuanto al fondo
con la decisin administrativa o la judicial que desestima la procedencia formal de la denuncia.- , la jurisprudencia
administrativa y judicial q sobre la revisibilidad del acto que resuelve la denuncia : La PTN dice que es irrecurrible pues el
camino de los recursos se cerro cuando dejo vencer el plazo respectivo. El fundamento invocado por el fuero contencioso
administrativo era para sustentar el carcter discrecional que revestira la admisin de la denuncia de ilegitimidad ,, a la
satisfaccin del inters publico antes que al privado del denunciante .-La no revisibilidad judicial del acto que decide la
denuncia deriva de la extemporaneidad del recurso administrativo y la extincin de habilitar la instancia judicial requerida
de su agotamiento administrativo previo.-DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD Y DERECHOS SUBJETIVOS EMERGENTES DEL
ACTO RECURRIDO : el acto irregular : se plantea la cuestin si cuando un acto irregular genera efectos para varios
particulares y han transcurrido los plazos para la impugnacin puede ser revocado en perjuicio de los derechos de alguno
de los beneficiarios a raz de la denuncia de ilegitimidad interpuesta por quien se considera afectado por el acto. Aqu la
revocacin seria posible dentro de los limites de la anulacin oficiosa del acto irregular No solo se requerir el transcurso
del plazo previsto para la impugnacin sino tambin la inexistencia de una voluntad cuestionadora , dentro de las pautas
temporales de la ley para excluir la admisin formal de la denuncia .-el acto regular la anulacin del acto regular ,d e
oficio o por va del recurso debe reconocer los mismos limites . Si el acto regular genero derecho y el particular no conoci
el vicio , aquel resulta irrevocable enm sede administrativa de oficio o por instancia recursiva , excepto si la revocacin
beneficia a la administracin o que el derecho sea a titulo precario
7.EL RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO. RGIMEN JURDICO. Actuacin administrativa impugnable .: 1) actos
unilaterales de alcance particular : no originan mayor cuestin , no existe debate sobre su inimpugnabilidad por va
recursiva variando solo el recurso procedente segn la clase de actos de que se trate : definitivos equiparables a estos o
interlocutorios o de mero tramite , . So definitivos los que resuelven directa o indirectamente el fondo de la cuestin o
asunto sobre el que versa el procedimiento cerrndolo y expresando voluntad concreta de la administracin y los efectos
queridos por ella acerca de la cuestin; equiparables a definitivos los que sin decidir expresamente el fondo de la cuestin
impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado; interlocutorios : los que producen efectos
directos solo sobre el tramite , sobre el procedimiento .- 3 RECURSO DE ALZADA : arts94 a 98 reglamento.- se interpone
contra acto definitivo o asimilable a tal , emanado del rgano superior de entidades descentralizadas para que sea resuelto
por el ministro de la jurisdiccin en que acte el ente descentralizado. El poder ejecutivo puede avocarse a la resolucin
del recurso o revocar de oficio el acto impugnado pendiente de resolucin por el ministro. Es un recurso optativo el
interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial ( porque no es requisito previo a la va judicial) Si se
elige la va judicial no puede luego interponer el recurso d alzada , en cambio a la inversa si.- motivos. Ante actos emitidos
por entes decentralizados .. creados por ley solo procede el recurso de ilegitimidad .. creados por decreto del poder
ejecutivo el recurso procede por oportunidad , merito, conveniencia .plazos para interponer : ante autoridad que dicto el
acto dentro de los 15 das de notificado y dentro de los 5 das se eleva al ministro o secretaria . plazos para resolver 30
das de .. recibidas las actuaciones ( si nos e produjo prueba ) o .. de la presentacin del alegato ( si se hubiere recibido
prueba ), o desde que vencio el plazo para alegar y no se hizo No agota la va.-
4-RECURSO DE REVISION.- art 22 LNPA prev el recurso extraordinario de revisin contra actos firmes ( va contra la cosa
administrativa juzgada) cuando:a)Resultaren contradicciones en la parte dispositiva, hyase o no pedido aclaratoria (10
das) b)Despus de dictado el acto se recobraren documentos (30 das) c)Se hubiere dictado basndose en documentos
cuya declaracin de falsedad se desconoca, o se hubiere declarado despus. (30 das) d)Se hubiere dictado mediando
cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra actividad fraudulenta (30 das) plazo para interponer en caso del punto a)
es de 10 das de notificado el acto ; ; en los casos b,c, d el plazo es de 30 das de .. cesar la fuerza mayor u obra de
terceros o ..de comprobarse en legal forma los hechos de los incisos c y d Se interpone ante el mismo rgano que emiti
el acto que es quien lo resuelve Este recurso procede contra actos administrativos definitivos y firmes y siempre que no
haya culpa o negligencia del particular interesado.-ACLARATORIA: se solicita cuando existe contradiccin en la parte
dispositiva del acto, o entre su motivacin y la parte dispositiva o para suplir cualquier omisin, peticin o cuestin planteada.
NO ES UN RECURSO. No existe impugnacin, ni el rgano administrativo revoca, modifica o sustituye el acto Para
Cassagne es un recurso La aclaratoria se puede pedir dentro de los 5 das de dictado el acto. Cuando :1) haya
contradicciones en su parte dispositiva o entre esta y la motivacin ; 2) para completar alguna omisin sobre peticiones o
cuestiones planteadas . se presenta ante el mismo rgano que emiti el acto que es quien lo resuelve dentro de los 5 das
de que se presento la solicitud
QUEJA: art 71 del reglamento .- Es un reclamo administrativo que interpone la parte interesada durante el curso del
procedimiento contra el agente publico ( no contra el acto administrativo ) con el fin de subsanar defectos , deficiencias o
incumplimiento de plazos en los tramites derivados de la inaccin o inactividad de aquel . Se refuerza el control jerrquico
con respecto a la actuacin de los funcionarios inferiores . defectos de tramitacin son aquellos actos hechos u omisiones
que generan imperfecciones , anormalidades etc que afectan el curso del procedimientos incumplimiento de plazos
cuando la administraciones demora en realizar cieros actos o cargas del procedimiento ( no procede para el
incumplimiento de plazos para resolver recursos) no es un recurso porque su fin no es impugnar un acto , y abarca ,
hechos u omisiones , no tiene plazo de interposicin m y dentro del reglamento no esta tratdo junto con los dems recursos.-
Se interpone y es resuelto por superior jerrquico inmediato al sujeto reclamado Plazos de interposicin : no existe y su
interposicin no suspende el procedimiento principal . plazo de la resolucin dentro de los 5 das de presentada la queja La
resolucin es irrecurrible.
8.RECLAMO IMPROPIO CONTRA ACTOS DE ALCANCE GENERAL. RGIMEN JURDICO. 2) actos de alcance general :
cabe distinguir entre la impugnacin directa e indirecta IMPUGNACION DIRECTA : implica cuestionar el reglamento aun
antes de su aplicacin a travs de actos de alcance particular dado a llamar impropio previsto en los artculos 24 inc. A )
de la LNPA y art. 73 del Reglamento de Procedimientos , Segn esta posicin se estableci un doble sistema para la
impugnacin de la actuacin administrativa : 1) para los actos de alcance particular consistente en el otorgamiento de
recursos administrativos que exigen su agotamiento para habilitar la ocurrencia ante el Poder Judicial y 2) la impugnacin
directa de los actos de alcance general a travs de un reclamo impropio y su denegatoria irrecurrible , nico recaudo para
acceder a la va judicial . Otra posicin entiende que la impugnacin directa es tambin posible por medio de los recursos
cuando se trata de reglamento de directa aplicacin.-, la posibilidad de emplear los recursos para impugnar directamente
derivan del art. 73 del Reglamento . La utilizacin de una u otra va n tiene sus presupuestos y consecuencias .El reclamo
impropio no esta sujeto a plazo y no tiene tampoco para su resolucin el de 60 das contemplado en el art. 10 LNPA
vencido el cual sin decisin corresponder acudir al procedimiento en l previsto , la denegatoria tacita quede sujeta al
plazo de caducidad para accionar judicialmente impuesto, s para la denegatoria de igual ndole del reclamo administrativo
previo comn. La decisin expresa es irrecurrible en sede administrativa ( art. 73 in fine RLNPA) y esta sometida al plazo de
caducidad para accionar judicialmente El empleo del un recurso ( ,jerrquico , reconsideracin o de alzada ) supone
respetar los plazos de interposicin a cada uno de ellos pero tienen la ventaja que todos tienen un plazo expresa para la
resolucin , vencidos los cuales es posible considerarlos tcitamente denegados sin acudir al art. 10 LNPA y sin que existan
plazos para la demanda judicial
La impugnacin indirecta es la que se deduce contra el acto de alcance general pero a travs del acto de alcance particular
que le da aplicacin. .
9.OTROS RECLAMOS. 3) Actos de entes pblicos no estatales o de sujetos privados : podrn ser impugnados por
recursos administrativos aplicando por analoga los procedimientos que estuvieren previstos para la impugnacin de los
actos de las entidades jurdicamente descentralizados e igual conclusin se debe sentar para actos administrativos que
sean emitidos por sujetos privados. Actos de objeto privado aparecen en parte regidos por el derecho privado son,
impugnables por va del recurso , no solo en los aspectos regulados por el derecho publico sino los de derecho privado
aunque el control se deber ejercer con arreglo a las normas privadas que le sean aplicables
Actos preparatorios : las medidas preparatorias de decisiones administrativas son las que no expresan la voluntad
administrativa sin embargo concurren a formarla a travs de informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento
obligatorio y efecto vinculante no son recurribles.- 4) vas de hecho y hechos administrativos : se entiende por estos los
simples comportamientos materiales o fsicos de las autoridades administrativas ; el ordenamiento nacional no contempla
la impugnacin por va recursiva .Deber acudirse a la va del reclamo prevista en el articulo 30 de LNPA. 5)el silencio de a
administracin cuando media silencio tambin es necesario el agotamiento de la va administrativa ; ello as no se desvirta
por la circunstancia de que si configuracin se exija respecto de la mxima jerarqua administrativa No hay incompatibilidad
entre la proteccin que se busca acordar con la teora del silencio y las razones que justifican el agotamiento de la
instancia 6) actos que resuelven reclamos interadministrativos de carcter pecuniario: La PTN por aplicacin de la
doctrina que expresa que el principio general en materia de relaciones interadministrativas es de la inexistencia de la
va recursiva , ha rechazado recursos contra actos que resolva reclamos en el marco de la Ley 19983.-
Unidad 17
65.-Concepto de procedimiento administrativo: es el conjunto de actos y hechos interdependientes cuyo fin es lograr un
control de la actividad administrativa (en cuanto a su legalidad, oportunidad, merito y conveniencia) y que sirve tambin de
garanta a los administrados (aunque el control final de la actividad administrativa en general la realiza el rgano judicial).
Desde el punto de vista procesal, el procedimiento administrativo tiene como funcin garantizar la satisfaccin con inmediatez
del inters pblico.
66.-Los principios generales del procedimiento administrativo: En el procedimiento administrativo se distinguen: los
principios genricos y los procedimentales. Los genricos son aquellos que poseen un valor informador del ordenamiento
jurdico en general y del administrativo en particular, para resolver situaciones particulares (ej.: juridicidad, debido
procedimiento previo). Los estrictamente procedimentales pueden estar o no. Principios: a) juridicidad: nuclea todo el sistema
normativo (principios generales del derecho y la C.N. hasta los simples precedentes administrativos); b) verdad jurdica
objetiva: el procedimiento administrativo debe desenvolverse en la bsqueda de la verdad material, de la realidad, y su
circunstancia tal cual son, independientemente de cmo se aleg y/o se prob por la parte. c) oficialidad: impulsin e
instruccin de oficio. d) informalismo. El administrado como colaborador: la informalidad es slo para el particular, no para la
Administracin. e) debido procedimiento previo: est relacionada con la garanta de defensa en juicio y contiene las formas
procesales cuyo fin es proteger el bien comn (derecho a ser odo; derecho de ofrecer y producir pruebas; derecho a una
decisin fundada); f) sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento: significa usar el tiempo y los medios de la mejor manera
posible a travs de las diferentes facultades dadas a la administracin. g) gratuidad del procedimiento: el procedimiento es
gratuito (no hay condena en costas ni tasas de impuestos) y el particular no est obligado a hacerse representar por un
abogado.
67.-Modos anormales de terminacin del procedimiento: son el Desistimiento y la Renuncia. Cuando la parte interesada
voluntariamente desiste o renuncia al trmite promovido, se dicta un acto que declara expresamente clausurado el
procedimiento. En el desistimiento el interesado tiene derecho a plantear nuevamente la pretensin en el futuro, en cambio en
la renuncia no. Tambin es posible incluir el silencio administrativo, caducidad de los procedimientos ante alguna deficiencia
formal y luego de intimado no subsanare, se considerar como desistimiento (art. 77 Reglamento).-
69.-El reclamo previo. Concepto. Rgimen jurdico. Excepciones: Concepto: es aquel que la ley prev para atacar
hechos u omisiones de la administracin. Es un reclamo reglado ya que consiste en un procedimiento previo para poder
habilitar la va judicial y puede impugnar actos administrativos. Su rgimen jurdico, deriva de los arts. 30, 31 y 32 de la Ley
19.549 modificados por la Ley 25.344: El Estado nacional o sus entidades autrquicas no podrn ser demandados
judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al Ministerio, Secretara de la Presidencia o autoridad superior de la
entidad autrquica, salvo cuando se trate de impugnacin judicial de los actos administrativos. El pronunciamiento sobre el
reclamo deber efectuarse dentro de los noventa das de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto
despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco das, podr aqul iniciar la demanda. Excepciones (art.32): el reclamo
administrativo previo no ser necesario cuando una norma expresa as lo establezca y cuando: a) se tratare de repetir lo
pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente, b) se reclamare daos y
perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
70.-Vista de las actuaciones administrativas: legitimacin para solicitarla; formas de solicitud y otorgamiento; limites
a la vista; efectos del pedido y el otorgamiento de la vista frente a los plazos para impugnar. Concepto: es el derecho
que tienen los interesados, representantes o letrado o los abogados para conocer en cualquier momento el estado de la
tramitacin, tomando vista, sin necesidad de una resolucin expresa al efecto. Si no se puede tomar vista por no encontrarse
a disposicin el expediente, deber dejarse constancia de ello y durante ese lapso quedan suspendidos los plazos que
estuvieran corriendo para el interesado. La vista se har informalmente, ante la simple solicitud verbal del interesado, en las
oficinas en que se encuentre el expediente al momento de ser requerido. El funcionario interviniente deber facilitar el
expediente para su examen, lectura, copiado o fotocopiado de cualquier parte de l, a cargo del interesado. Lmites: el rgano
administrativo posee la facultad de impedir el acceso a las actuaciones cuando las mismas fueran declaradas, reservadas o
secretas o confidenciales (esto solo puede darse cuando est comprometido el inters pblico). Efecto: el otorgamiento de la
vista no implica la suspensin del trmite del expediente, con excepcin de aquellas vistas que tuvieran el carcter de un
traslado dnde si se establece un plazo perentorio para que el administrado la conteste, el tramite principal se suspende
hasta tanto el particular evace la contestacin. Asimismo, la peticin solicitando vista de las actuaciones produce en los
procedimientos recursivos la suspensin de los plazos para recurrir durante el plazo en que se le conceda la vista.
71.-Recursos jerrquico y de alzada. Jerrquico: es el medio jurdico para requerir la impugnacin de un acto administrativo
por el superior jerrquico del rgano que emiti el acto. Est reglado en los arts. 89 a 93 del RLNPA. Procede contra todo
acto administrativo definitivo o que impida totalmente la tramitacin del reclamo del administrado, no siendo necesario
deducirse previamente recurso de reconsideracin. Deber interponerse ante la autoridad que dict el acto impugnado dentro
de los 15 das de notificado el acto y debe elevarse dentro de los 5 das hbiles siguientes al Ministerio o Secretara de la
Presidencia. El plazo para resolverlo es de 30 das contados desde: a) la recepcin de las actuaciones por la autoridad
competente; b) la presentacin del alegato o vencimiento del plazo para hacerlo, en caso de que se hubiera recibido prueba.
No ser necesario pedir pronto despacho para que se produzca la denegatoria por silencio. Con este recurso se agota la va
administrativa pudiendo accederse a la va judicial. De Alzada: es el que procede contra actos administrativos definitivos o
asimilables a tal, emanados del rgano superior de entidades descentralizadas (ente autrquico, empresas del E). Est
reglado en los arts. 94 a 98 del RLNPA. Es un recurso optativo, significa que el interesado puede interponerlo o ir
directamente a la instancia judicial. Si accede a la va judicial no puede interponerse luego el de alzada. Se interpone ante la
autoridad que lo dict dentro del plazo de 15 das hbiles de notificado y dentro de los 5 das se eleva al Ministerio o
Secretara pertinente. Compete a los ministros de la jurisdiccin en que acte el ente descentralizado, resolver el recurso. El
plazo para resolverlo es de 30 das.
72.-El recurso de alzada: Caractersticas generales y reglas aplicables. es el que procede contra actos administrativos
definitivos o asimilables a tal, emanados del rgano superior de entidades descentralizadas (ente autrquico, empresas del
E). Es un recurso optativo, significa que el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial. Si accede a
la va judicial no puede interponerse luego el de alzada. Se interpone ante la autoridad que lo dict dentro del plazo de 15
das hbiles de notificado y dentro de los 5 das se eleva al Ministerio o Secretara pertinente. Compete a los ministros de la
jurisdiccin en que acte el ente descentralizado, resolver el recurso. El plazo para resolverlo es de 30 das.Reglas: est
reglado en los arts. 94 a 98 del RLNPA.
75.-El recurso de reconsideracin: concepto, caracteres y rgimen jurdico. Recurso de reconsideracin con
jerrquico en subsidio. Concepto: denominado tambin de oposicin, revocatoria o revocacin, regulado por los arts. 84 a
88 LNPA y es el recurso para cuestionar la legitimidad u oportunidad del obrar administrativo (art. 73 LNPA). Procede contra
actos definitivos o que impidan totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado, y contra actos
interlocutorios o de mero trmite, cuando stos lesionen un derecho subjetivo o inters legtimo. Debe interponerse en el
plazo de 10 das hbiles desde la notificacin del acto impugnado, ante la misma autoridad que emiti el acto para que lo
revoque, modifique o sustituya por contrario imperio. En el orden nacional tiene carcter optativo, ya que no es requisito
previo al jerrquico (art. 89). Para resolverlo el plazo es de 30 das desde la interposicin del recurso. Si existieren pruebas
desde el alegato o el vencimiento del plazo para presentarlo. Efectos: si la resolucin del recurso es desestimatoria, produce
la confirmacin del acto recurrido; si es favorable, el efecto podr consistir en la modificacin, revocacin o sustitucin del
acto impugnado. La denegacin tcita de la reconsideracin se produce al vencimiento del trmino de 30 das sin que se
haya expedido la Administracin; debiendo el administrado solicitar la elevacin de las actuaciones al rgano inmediato
superior; pudiendo dentro de los 5 das posteriores ampliar o mejorar sus fundamentos. Este recurso lleva implcito el recurso
jerrquico en subsidio. Cuando expresa o tcitamente hubiera sido rechazada la reconsideracin, las actuaciones debern
ser elevadas en el trmino de 5 das de oficio o a peticin de parte segn que hubiere recado o no resolucin denegatoria
expresa.
76.-El recurso de revisin (art. 22 LNPA). Es un remedio extraordinario interpuesto por quien tenga un inters legtimo o
derecho subjetivos, cuyo fin es reveer un acto firme ante 4 casos: 1) cuando hay contradiccin en la parte dispositiva del acto
definitivo y firme, 2) cuando despus de dictado el acto se recobre o descubran documentos decisivos cuya existencia era
ignorada o no fue posible presentar por fuerza mayor o por obra de un tercero, 3) cuando el acto es dictado basndose en
documentos cuya declaracin de falsedad fuera desconocida o dictada luego de emanado el acto, 4) cuando el acto fue
dictado con cohecho, prevaricato, violencia u otra forma fraudulenta o iregularidad comprobada. El plazo para interponer el
recurso es de 10 das de notificado el acto en el caso 1, y de 30 das en los dems casos. La regulacin de este recurso es
materia de una ley y no de un reglamento. Se interpone ante el mismo rgano que emiti el acto.
77.-Silencio administrativo. Concepto: es una tcnica ideada para dar solucin a la situacin de desproteccin o
indefensin de un administrado cuando el rgano administrativo no resuelve la peticin o pretensin por l deducida.
Naturaleza jurdica: la doctrina lo ha caracterizado como: a) sustitucin de la voluntad administrativa inexistente dispuesta por
la ley: se presume que ella se ha producido; b) acto administrativo presunto: si el orden jurdico dispone en forma expresa
que, trascurrido cierto plazo, la peticin ha sido denegada o aceptada, en ese supuesto el silencio vale como acto
administrativo; c) acto tcito: el silencio no es una declaracin tcita, es una omisin con sentido neutro, d) hecho jurdico al
cual el derecho puede otorgar consecuencias jurdicas, ya que falta la declaracin de voluntad dirigida a producir efectos
jurdicos, e) infraccin: el silencio sera una infraccin por omisin, pasible de una sancin. Cualquiera que sea la naturaleza
jurdica el silencio siempre funciona como garanta del particular y nunca como prerrogativa de la Administracin . El silencio
en la ley ley: art. 10 de la LNPA prescribe que si las normas especiales no prevn un plazo determinado para el
pronunciamiento, ste no podr exceder de 60 das. Vencido dicho plazo, el interesado requerir pronto despacho, y s
trascurren otros 30 sin respuesta, se considerar que hay silencio de la Administracin y se interpretar como negativa frente
a la pretensin deducida.
78.-Denuncia de ilegitimidad. Se llama as al saneamiento jurdico que salva al recurso presentado fuera de trmino, de los
plazos estipulados, cuyo fundamento es lograr la verdad objetiva, el derecho del ciudadano a peticionar, etc. Es decir que el
recurso interpuesto fuera de trmino puede presentarse como denuncia de ilegitimidad, pero es un recurso diferente a los
tpicos ya que su contenido slo puede ser sobre cuestiones de legalidad. Procede ante dos situaciones, cuando se presenta
un recurso fuera de trmino y cuando pas el plazo para interponerlo. Ahora bien, no cualquier paso del tiempo es aceptado
para presentar esta denuncia, sino que la administracin ser la que valore cada caso concreto para aceptarla o no.
Fundamento: asegurar el control de legalidad y eficacia de la actividad administrativa y por su intermedio el respeto de los
derechos e intereses de los administrados.
Bolilla 17
Los principios del Procedimiento Administrativo. Tratamiento en la LNPA y en la doctrina.
Los principios jurdicos fundamentales del procedimiento administrativo son pautas directrices que definen su
esencia y justifican su existencia, permitiendo explicar, ms all de las regulaciones procesales dogmticas, su por
qu y su para qu.
Tratamiento en la LNPA: en su art. 1, enuncia expresamente los principios que rigen el procedimiento
administrativo.
Tratamiento en la doctrina (Cassagne):
Legitimidad: se compone de dos facetas distintas que conjugan armnicamente el proceder del rgano
administrativo. Por una parte la legalidad, que procura ajustar el obrar administrativo al ordenamiento jurdico
positivo, mediante la limitacin o el condicionamiento del poder jurdico del rgano que lleva a cabo la funcin
administrativa. Del otro lado, la legitimidad comprende tambin la razonabilidad o justicia de la actuacin
administrativa, en cuanto exige que los actos y conductas estatales posean un contenido justo, razonable y valioso.
Verdad material: A diferencia de lo que acontece en el proceso judicial, donde el juez circunscribe su funcin
jurisdiccional a las afirmaciones y pruebas aportadas por las partes, siendo ellas el nico fundamento de la
sentencia, en el procedimiento administrativo, el rgano que lo dirige e impulsa ha de ajustar su actuacin a la
verdad objetiva o material, con prescindencia o no de lo alegado y probado por el administrado. De esta manera, el
acto administrativo resulta independiente de la voluntad de las partes, a la inversa de lo que acontece en el proceso
judicial, donde el acuerdo de los litigantes obliga al juez.
Oficialidad: La Administracin Pblica, como gestora del bien comn, tiene el deber de actuar ex officio en la
prosecucin del inters pblico, impulsando el procedimiento para llevarlo a cabo, cualquiera fuere la intervencin e
impulso que tuvieran los administrados. Desde luego que ello no suprime en modo alguno la intervencin de los
administrados en el procedimiento ni les cercena el derecho al impulso del mismo para llegar a la decisin definitiva
o pedir la revocacin de un acto por razones de ilegitimidad o de mrito.
Informalismo: se concibe siempre a favor del administrado; tiende a que ste pueda lograr, superando los
inconvenientes de ndole formal, el dictado de una decisin legtima sobre el fondo del asunto, que plantea o
peticiona ante la Administracin. Por aplicacin de este principio cualquier duda que se plantee en el curso del
procedimiento referida a las exigencias formales (cmputo de plazos, legitimacin, decidir si el acto es definitivo o
de mero trmite, calificacin de los recursos, etc.) debe interpretarse a favor del administrado y de la viabilidad del
recurso.
Debido proceso adjetivo: implica el reconocimiento de tres derechos fundamentales, que garantizan la defensa
del administrado durante el transcurso del procedimiento, a saber:
derecho a ser odo;
derecho a ofrecer y producir pruebas;
derecho a una decisin fundada.
Eficacia: El obrar administrativo requiere de una buena dosis de eficacia para cumplir los fines de inters pblico
que debe alcanzar con su actuacin. La afirmacin del principio de eficacia y de sus complementos (celeridad,
economa, sencillez) se traduce en el ordenamiento positivo nacional en una serie de facultades y deberes de los
rganos superiores y, en general, de los dems rganos administrativos.
Gratuidad: A diferencia del proceso judicial, el procedimiento administrativo es absolutamente gratuito. Es una
condicin de la participacin posible e igualitaria. Por ello, no hay "condena en costas" ni se requiere en las
impugnaciones abonar impuesto o tasa alguna. Ese es el principio para evitar que en el orden prctico la
Administracin imponga trabas contributivas al procedimiento administrativo.
Vista de las actuaciones administrativas: legitimacin para solicitarla; formas de solicitud y otorgamiento; limites
a la vista; efectos del pedido y el otorgamiento de la vista frente a los plazos para impugnar.
El Derecho Administrativo consagra como esencial el derecho de los interesados a tener pleno acceso a las
actuaciones administrativas. Constituye un derecho subjetivo pblico que el administrado puede ejercer en cada
caso y que, en principio, no puede ser retaceado por el administrador; de lo contrario el agente estatal puede incurrir
en violacin de los deberes de funcionario pblico.
La "vista" de las actuaciones administrativas constituye una reglamentacin del principio del debido proceso
adjetivo enunciado en la LNPA y haba sido ampliamente reconocida por la doctrina nacional aun antes de la sancin
de la norma que actualmente la reglamenta.
Pero aparte del sentido principal que tiene la vista en el procedimiento administrativo, ella tambin puede traducir el
concepto de "traslado", ya fuere otorgado de oficio o a pedido de parte, sobre todo cuando hubiere particulares con
intereses distintos en una misma actuacin.
El art. 38 RLNPA consagra con amplitud el derecho a la vista de las actuaciones en los siguientes trminos: "La parte
interesada, su apoderado o letrado patrocinante, podrn tomar vista del expediente durante todo su trmite, con
excepcin de aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que, a pedido del rgano competente y
previo asesoramiento del servicio jurdico correspondiente, fueren declarados reservados o secretos mediante
decisin fundada del respectivo subsecretario del Ministerio o del titular del ente descentralizado de que se trate".
El RLNPA estatuye el llamado carcter "informal" de la vista en el procedimiento, al prescribir que el pedido de vista
puede hacerse verbalmente debiendo concederse sin necesidad de resolucin expresa al efecto en la oficina en que
se encuentre el expediente, aunque no sea en la Mesa de Entradas o Receptora.
En principio, el otorgamiento de la vista no implica la suspensin del trmite del expediente, con excepcin de
aquellas vistas que tuvieran el carcter de un verdadero traslado donde si se establece un plazo perentorio para que
el administrado las conteste, es lgico que el trmite principal se suspenda hasta tanto el particular evace la
contestacin.
El administrado puede requerir (aun cuando ello no sea preceptivo) la fijacin de un plazo para tomar vista de las
actuaciones, lo cual no significa que las alegaciones respectivas tengan que ser presentadas dentro de tal plazo,
como suele exigir una defectuosa prctica de nuestra Administracin.
El interesado est facultado para sacar copias de las piezas que solicitare, a su costa.
La peticin solicitando vista de las actuaciones produce un importante efecto en el procedimiento recursivo cual es
la suspensin de los plazos para recurrir durante el plazo en que se le conceda la vista. En tal caso, la suspensin es
automtica y la norma se justifica en orden a que en la prctica administrativa argentina suele ser corriente el
dictado de actos sin vista previa al particular afectado en sus derechos subjetivos o intereses legtimos.
En igual forma se suspenden los plazos previstos en el art. 25 de la LNPA para interponer la demanda en va judicial.
Silencio administrativo.
Comprende la inactividad o pasividad de la Administracin, que no se expide en tiempo y forma sobre las peticiones
formuladas, por lo que por va legal y presuntiva se equipara la omisin a la resolucin tcita denegatoria
Es decir, se admite que la conducta omisiva o ambigua de la Administracin, cuando se requiera de ella un
pronunciamiento concreto, sea interpretada como negativa, reglamentando la ley los distintos trminos en que se
configura el silencio dentro del procedimiento administrativo. En este sentido, la norma legal exige la intervencin
activa del administrado al obligarlo a requerir pronto despacho frente a la inactividad de la Administracin como
condicin para que se opere el silencio, salvo que una norma especial prevea un plazo expreso dentro del cual la
Administracin deba emitir un pronunciamiento concreto.
Concepto de recurso administrativo. Diferencias con el reclamo administrativo previo y la denuncia. Requisitos
formales y sustanciales exigidos para la interposicin de recursos administrativos.
Concepto: es el medio por el cual se acude a un juez o a otra autoridad con una demanda o peticin para que sea
resuelta. En sentido restringido el recurso es un remedio administrativo especfico por el que se atacan solamente
actos administrativos y se defienden derechos subjetivos o intereses legtimos.
El recurso administrativo tiene por finalidad impugnar un acto administrativo, dando lugar a un procedimiento en
sede administrativa. La Administracin revisa el acto emitido por ella misma y procede a ratificarlo, revocarlo o
reformarlo.
Diferencias. Con el reclamo administrativo previo. Estos son recaudos procesales de la accin o del recurso
contencioso-administrativo, no participando de la naturaleza de las meras reclamaciones administrativas ni de
aquellas que se encuentran regladas; aunque no pertenecen a las vas recursivas, estos "reclamos" pueden tambin
tener por objeto la impugnacin de un acto administrativo en forma directa o indirecta, si se reclamaren, por ejemplo
daos y perjuicios.
Con la denuncia. La denuncia administrativa, que a diferencia de los recursos puede formular el portador de un
inters simple, consiste en el acto por cuyo mrito un particular pone en conocimiento del rgano administrativo la
comisin de un hecho ilcito o la irregularidad de un acto administrativo o reglamento, sin que exista obligacin de
tramitarla ni de decidirla por parte de la Administracin Pblica.
Puede ocurrir, no obstante, que una vez acogida la denuncia el administrado posea un verdadero poder jurdico para
que la misma se tramite como recurso. Es lo que acontece con la llamada "denuncia de ilegitimidad" que se
encuentra reglada en el ordenamiento positivo nacional.
Requisitos formales y sustanciales: La deduccin de recursos administrativos se halla sometida a un conjunto
variado y abundante de formalidades y recaudos exigidos con miras a que la Administracin pueda ejercitar
adecuadamente sus poderes de control o fiscalizacin. Pero no todos los requisitos son de carcter formal ni
poseen la misma trascendencia para la marcha del trmite administrativo. Existen ciertos requisitos que
prcticamente configuran la existencia de un recurso administrativo y ellos son:
La indicacin del acto que se recurre y consecuente declaracin precisa de impugnarlo a fin de obtener el
dictado de un acto de la Administracin que lo revoque, modifique o derogue, segn los casos.
Su redaccin por escrito sin importar el medio empleado.
La firma del recurrente o su apoderado indicando el nombre, apellido y domicilio real del recurrente.
Aunque las formalidades y recaudos que se requieren son numerosos el RLNPA, acogiendo el principio del
informalismo, determina que cuando se advierta alguna deficiencia formal hay que intimar al recurrente a
subsanarla.
El especial tratamiento que el ordenamiento confiere la administracin pblica, mediante la configuracin del rgimen
exorbitante que disciplina su accionar y dar contenido a la relacin jurdica administrativa, reconoce como uno de los
elemento componente, en calidad de prerrogativa procesal a los plazos breves de caducidad para accionar contra el estado.
La existencia de trminos breves para demandar a la administracin se justifica, por la necesidad de otorgar seguridad
jurdica y estabilidad a los actos administrativos, con el fin de evitar la incertidumbre continua en la actividad administrativa y
la afectacin que de ella se derivara para el principio constitucional de aquella seguridad, base fundamental de nuestro
ordenamiento cuya tutela innegable compete a los jueces. Plazos de caducidad establecidos en el artculo 25 de la ley 19.549
constituyen, una prerrogativa de la administracin pblica para que, en virtud de los postulados del estado de derecho, ella
pueda estar en juicio. Esto significa la posibilidad de habilitar la competencia de la rama judicial del gobierno para revisar la
validez de los actos emanados del poder ejecutivo y de los que emanan de los rganos y entes que se le subordinan, salvo
los casos de excepcin establecido por el legislador. Si no se respetan los lmites temporales establecidos para el control
judicial de los actos administrativos, la accin puede ser considerada extempornea por prematura o tarda, en el ltimo caso,
por hallarse vencidos los plazos para interponer la. De este modo, los actos administrativos no impugnados judicialmente en
el plazo que establece el artculo 25 de la ley deviene firmes y revisables debido a la caducidad operada.
Plazos diversos: demanda y recurso.
En el marco de la ley la pretensin de la declaracin judicial de invalidez de los actos administrativos est sujeta respecto de
los administrados, a plazos perentorios que varan segn se trate de impugnacin por va de demanda-90 das hbiles
judiciales-o de recursos-30 das-(artculo 25), con excepcin, respecto de los hechos con consecuencias jurdicas, y entonces
se excluyen del plazo o importan, por el contrario, "das de hechos", y en esa hiptesis se aplica la previsin legal. El artculo
12 de la ley 25.344 modific el artculo 31 de la ley nacional de procedimientos administrativos, y donde la demanda frente al
silencio administrativo en el caso del reclamo previo, se debe interponer en los plazos perentorios y bajo los efectos previstos
en el artculo 25 de la ley, siendo los plazos establecidos en este artculo comprendidos en das hbiles judiciales, debiendo
descontarse los das correspondientes a la feria judicial, feriados y los declarados inhbiles.
Los recursos que prevn ciertas leyes especiales no dejan de ser acciones contenciosas en tanto medios autnomos para
rever determinadas decisiones administrativas de estas, no proceden recursos ante la justicia, las apelaciones previstas con
estos recursos significan una accin judicial que se inicia por recurso, en lugar de por demanda. Es posible, definida la
demanda como "el acto procesal en el cual se formula la pretensin y que inicia un juicio administrativo en el proceso
administrativo ordinario" y al recurso como "un acto procesal en el cual se formula una pretensin contra un acto
administrativo y con el que se inicia un juicio administrativo especial o extraordinario". Los plazo generales fijado por leyes
anteriores a la ley nacional de procedimientos administrativos como los del cdigo civil, han venido a ser sustituidos por los
establecidos en la ley 19.549, que es una ley especial respecto de aquel cuerpo legal, motivo por el cual se ha podido
resolver que:1- en cuanto a los plazos para deducir, por accin o recurso, la impugnacin judicial de actos administrativos,
ese "vaco legislativo", que la ley procur llenar, consisti en la ausencia de plazo generales, pese haber sido instituidos en
muchas leyes especiales, para los casos no comprendidos en estas, pues el nico lmite temporal para el progreso de la
accin contra el estado era de fijado para la prescripcin ,2- dado el carcter general y omnicomprensivo de los plazos fijados
por el artculo 25 de la ley, toda norma anterior que establezca otro rgimen, an cuando se la considerase vigente,
configurara una regla de excepcin, que como tal debera ser interpretadas de modo estricto, por contrariar el espritu de la
ley nueva,
3- una ley como la 19.549, dada su naturaleza y su carcter eminentemente pblico, as como podra establecer trminos de
prescripcin especficos, puede tambin hacerlo indirectamente, instituyendo plazos de caducidad para interponer acciones o
recurso, cuando se tratare de impugnar actos administrativos que, siempre se referiran a derechos subjetivos o intereses
legtimos, de naturaleza administrativa, 4- el plazo fijado en el artculo 25 de la ley 19.549 es distinto de cualquier otro
rgimen de prescripcin de las acciones, cuya eventual aplicacin debe descartarse, cuando el legislador ha sancionado un
precepto especfico de derecho pblico. El plazo bajo anlisis lleva implcito la exclusin de cualquier otro macho.
Constitucionalidad de los plazos de caducidad
la Corte Suprema declar expresamente la constitucionalidad de la limitacin temporal al ejercicio de la accin procesal
administrativa prevista en el artculo 25, toda vez que ella, constituye una reglamentacin razonable del derecho de defensa
en juicio, tanto no lo suprime, desnaturaliza o allana.
Plazos de caducidad o de prescripcin?
lo propio de la caducidad es su ndole perentoria, automtica y fatal: se opera de pleno derecho y su efecto fundamental es la
prdida o extincin del derecho no ejercido la prescripcin por el contrario, no rene esas caractersticas: el beneficiario
puede no hacer uso de ella, no operan y funciona de pleno derecho y no produce la extincin definitiva del derecho, sino su
subsistencia como obligacin natural.
Los plazos de caducidad para ejercer las acciones emergentes de las relaciones jurdico administrativas, son en el derecho
administrativo local y nacional, el equivalente de la prescripcin el derecho privado y constituyen por ende una institucin de
fondo o sustantiva que no puede ser considerada como eventualmente superpuesta esta. La impropiedad en la que cae la ley
nacional de procedimientos administrativos cuando deja a salvo "lo que corresponde en materia de prescripcin" (artculo 26
y 27". Ello es as porque el plazo fijado en el artculo 25 de la ley es distinto de cualquier otro rgimen de prescripcin de las
acciones, incluso el fijado por el cdigo civil, cuya eventual aplicacin debera descartarse, cuando el legislador ha
sancionado un precepto especfico de derecho pblico.
Suspensin e interrupcin de los plazos de caducidad
una de las caractersticas de la caducidad es que, en principio, no es susceptible de suspensin ni interrupcin, salvo
disposicin legal en contrario la demanda reducida en un proceso judicial que concluy con la declaracin de caducidad de la
instancia no se encuentra contemplada por la legislacin como causal suspensiva o interruptiva del plazo en cuestin, y en el
mismo sentido no obsta al vencimiento del plazo del artculo 25 una demanda anterior perimida, mxime si despus de
quedar firme la perencin volvi a transcurrir dicho plazo antes de iniciarse el nuevo juicio.
Caducidad del plazo para impugnar el acto y posibilidad de demandar los daos y perjuicios derivados de l
existen autores que sostienen que, no ejercida la accin en el plazo que fija el artculo 25 de la ley, se pierde la posibilidad de
impugnar el acto, pero no el derecho a reclamar daos y perjuicios-que se regiran por los plazos de prescripcin del cdigo
civil-considerando aquel como plazo "de caducidad". Otro niegan la posibilidad de demandar daos y perjuicios derivados del
acto,1 vez vencido el plazo de caducidad para impugnarlo.
La posibilidad de aceptar la demanda de daos y perjuicios ocasionados por un acto administrativo, est ligada a la idea que
se tenga respecto del significado de la legislacin administrativa en general y del que fija los plazos de caducidad para atacar
judicialmente el acto. Estn en juego los lmites propios del derecho administrativo. La caducidad es un misti. En cierto modo
equivalente en el mbito del derecho administrativo, a la prescripcin del derecho privado y excede los alcances
estrictamente procesales, de modo que transcurrido el lapso pertinente para impugnar un acto no se puede considerar
subsistente, a los efectos de la indemnizacin,1 derecho distinto del emergente de la relacin administrativa de que se trate,
el que sera regulado en ese aspecto por el derecho civil. El derecho administrativo de fondo se perdi con la caducidad y no
es posible exhumarlo al amparo de una legislacin civil que, en razn de la ndole administrativa de la relacin en juego, le es
en principio inaplicable no existe dicotoma entre derecho administrativo y derecho de fondo por el derecho administrativo es
de fondo an cuando se lo regule localmente, sin perjuicio de que la legislacin procesal administrativa sea tambin local.
Demanda impugnatoria y no impugnatoria. La cuestin de los plazos.
En la jurisprudencia de la Corte Suprema se distingue, a los efectos de la exigibilidad o no, del plazo de caducidad previsto
por el artculo 25 de la ley, entre la va impugnar historia-que supone el agotamiento de la instancia administrativa y culmina
con un pronunciamiento sobre la ilegitimidad de un acto administrativo-sujeta a aquel plazo-y la no impugnatoria o de
reclamacin del reconocimiento de un derecho-cuya procedencia no depende de la declaracin de invalidez de acto alguno-
excenta de tal recaudo temporal. Cuando el derecho del actor a accionar judicialmente para obtener el reconocimiento de su
crdito nace de la relacin trabada con la administracin y no del acto administrativo que rechaza la peticin del administrado,
no resulta necesario conforme a lo decidido por la Cmara, deducir la accin dentro del plazo de caducidad establecido por el
artculo 25, con lo cual tampoco lo habra sido para obtener el reconocimiento de los daos y perjuicios irrogados. Tanto en el
caso de la denominada demanda impugnatoria, como en el de la llamada no impugnatoria, la administracin pblica expresa
su "voluntad" en relacin con la pretensin del administrado a travs del acto agotador de la instancia o decisor del reclamo, y
en los dos, gravitan las razones que dan sentido a los breves plazos de caducidad para accionar contra aquella.
La cuestin de los actos afectados de nulidad absoluta
La CNCAF tiene reiteradamente declarado que los plazos previstos en el artculo 25 de la ley son igualmente aplicables a los
actos nulos, de nulidad absoluta, como los anulables, de nulidad relativa, habida cuenta de la inexistencia, en esa disposicin
legal, de distincin o salvedad alguna sobre el particular. Y ha resuelto que en ninguna parte de la ley se fija la
imprescriptibilidad de la accin para impugnar los actos nulos de nulidad absoluta, pues slo sea previsto en ella, de modo
expreso, la revocacin de oficio de dichos actos en las condiciones establecidas por el artculo 17 de la ley, a diferencia de los
actos "anulables", slo distinguibles en sede judicial, previa demanda. El artculo de 25 resulta aplicable an cuando se
invoqu una nulidad absoluta, en la va impugnatoria dentro del plazo previsto por el artculo 25. Es opinable que se fije un
plazo de caducidad para la demanda de nulidad absoluta de un acto administrativo, pero la letra de la ley es, en este aspecto
muy clara al determinar un nico plazo para la deduccin de la accin judicial. La primera pauta hermenutica a tener en
cuenta es la letra de la norma y no cabe prescindir de ella, cuando su texto no admite dudas y su contenido no luce una
injusticia que justifique su interpretacin derogatoria.
Los plazos cuando el Estado es actor
la ley nacional de procedimientos administrativos no fija plazo para el accionar judicial como actores del estado o de sus
entes autrquicos, si bien deja a salvo lo que corresponda en materia de prescripcin (artculo 27). Esta ltima circunstancia
conduce a que por aplicacin supletoria de las previsiones civiles dispuesto por la ley al remitir a la prescripcin, deba
reputarse imprescriptible la accin del estado o sus entidades jurdicamente descentralizadas, para demandar la invalidez sus
actos nulos, de nulidad absoluta. Si el vicio que afecte el acto es de los que determinan la nulidad relativa de ste, en el
marco de la ley de procedimientos administrativos, procede aplicar el plazo de prescripcin previsto por el cdigo civil para los
actos que, en el mbito de ste, se han anulable. La existencia de plazos distintos para demandar la invalidez del acto, segn
se trate del estado o de los particulares, ha sido cuestionada por algunos autores que han visto en ello una afectacin de la
justicia y la igualdad. Creemos que con ella se satisfacen adecuadamente las exigencias axiolgicas que derivan de la
nulidad absoluta, cuya declaracin en sede administrativa o, en su caso, su demanda judicial, se erige, as, para la
administracin en un deber inexcusable, exterioriza hable por el administrado a travs de la denuncia de ilegitimidad visible
por los organismos de control.
Los distintos supuestos contemplados en la norma
en los supuestos regulados por los incisos a b y c, el plazo de caducidad comienza computarse desde la notificacin al
interesado, del acto denegatorio que agote la instancia administrativa. Ante el silencio de la administracin el plazo no
empieza a correr. En el inciso d se contempla el caso especial de los hechos o vas de hecho, lo que no concuerda con la
regulacin general del artculo, referente a la impugnacin de
TITULO IV
Impugnacin judicial de actos administrativos.
ARTICULO 23). Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance particular:
a) Cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas;
b) Cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo interpuesto;
c) Cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el artculo 10;
d) Cuando la administracin violare lo dispuesto en el artculo 9
ARTICULO 24). El acto de alcance general ser impugnable por va judicial:
a) Cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos, haya
formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en
el articulo 10;
b) Cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos definitivos y contra
tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas.
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o recurso)
ARTICULO 25). La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber deducirse dentro del plazo perentorio de noventa
(90) das hbiles judiciales, computados de la siguiente manera:
a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificacin al interesado;
b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiera formulado reclamo resuelto negativamente por
resolucin expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria;
c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a travs de actos individuales de aplicacin, desde que se notifique
al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa;
d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado.
Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo para
deducirlo ser de treinta (30) das desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias administrativas.
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 26). La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carcter definitivo por haber
transcurrido los plazos previstos en el artculo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos.
Plazos.
ARTICULO 27). No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autrquicos fueren actores, sin
perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Amparo por mora de la administracin.
* ARTICULO 28). El que fuere parte en un expediente administrativo podr solicitar judicialmente se libre orden de pronto
despacho. Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso
de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolucin de
mero trmite o de fondo que requiera el interesado.
Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, y si lo
estimare pertinente requerir a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas
de la demora aducida. La decisin del juez ser inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo
hubiere evacuado, se resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden, si correspondiere, para que la autoridad
administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la naturaleza y
complejidad del dictamen o trmites pendientes
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 29). La desobediencia a la orden de pronto despacho tornare aplicable lo dispuesto por el artculo 17 del decreto
ley 1285/58.
Reclamo administrativo previo a la demanda judicial.
* ARTICU LO 30). El Estado nacional no podr ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al
ministerio o comando en jefe que corresponda, salvo cuando se trate de la impugnacin judicial de actos administrativos de
alcance particular o general.
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial y ser resuelto por
el Poder Ejecutivo, o por las autoridades citadas si mediare delegacin de esa facultad.
Recurrido un acto en todas las instancias administrativas correspondientes, las cuestiones planteadas y resueltas
expresamente en esa va por la ltima instancia no podrn reiterarse por va de reclamo; pero s podrn reiterarse las no
planteadas y resueltas y las planteadas y no resueltas.
* Texto de acuerdo a la ley 21686.
ARTICULO 3l). El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los noventa (90) das de formulado.
Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco (45) das, podr iniciar
la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripcin.
* ARTICULO 32). El reclamo administrativo preveo a que se refieren los artculos anteriores no ser necesario si mediare
una norma expresa que as lo establezca y cuando:
a) Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos del articulo 31;
b) Antes de dictarse de oficio un acto por el Poder Ejecutivo, el administrado se hubiere presentado expresando su pretensin
en sentido contrario;
c) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente;
d) Se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una accin de desalojo contra l o una accin que no
tramite por va ordinaria;
e) Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta del procedimiento, transformando el reclamo
previo a un ritualismo intil;
f) Se demandare a un ente autrquico, o a una empresa del Estado, una sociedad mixta o de economa mixta o a una
sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, o a las sociedades del Estado, o a un ente descentralizado con
faculta des para estar en juicio.
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 33). La presente ley entrar a regir a los ciento veinte (120) das de su publicacin en el Boletn Oficial.
ARTICULO 34). Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese.
Unidad 18
79.-Agotamiento de la va administrativa para impugnar actos de alcance general: impugnaciones directa e indirecta.
Cuando un acto, hecho, contrato o reglamento dictado por la Administracin vulnera derechos subjetivos o intereses
legtimos, el afectado puede pasar a la etapa recursiva interponiendo los recursos o reclamos correspondientes. Recin
cuando la Administracin le contesta el reclamo o recurso en forma negativa (expresa o tcita) en sede administrativa, se
agota la instancia administrativa para pasar a la judicial, a travs de acciones (y excepcionalmente por recursos judiciales).
Un acto de alcance general es un acto administrativo que se aplica dentro de una esfera jurdica de varias personas a la vez.
Ser impugnable por va judicial: Directa: cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta o
inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado le fuere adverso o
directamente no se le conteste el reclamo (silencio administrativo), pudiendo iniciarse la accin judicial (ej: se impugna
directamente un reglamento que aprueba el aumento ilegtimo de tarifas de un servicio pblico) y por va Indirecta: cuando la
autoridad de ejecucin le haya dado aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos de hubieren agotado sin xito
las instancias administrativas. Se impugna indirectamente el acto de alcance general, al impugnar su acto administrativo de
aplicacin (ej: un reglamento establece cierta pena para el que cometa determinada infraccin).
80.-El amparo por mora. Requisitos de procedencia. Contenido de la sentencia. (Art. 28 de la Ley), segn la
jurisprudencia, es una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones administrativas. La orden ser procedente
cuando la autoridad administrativa dejare vencer los plazos fijados sin emitir la resolucin de mero trmite o de fondo que
requiera el interesado. Presentando el petitorio, si la justicia lo considera procedente requerir a la autoridad administrativa
interviniente, en el plazo que le fije, informe sobre la causa de la demora aducida. Contestado el requerimiento o vencido el
plazo sin que lo hubiera evacuado se resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere para que
la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo que se establezca segn la naturaleza y
complejidad del dictamen o trmites pendientes. Si desobedece el pronto despacho, las actuaciones irn a la justicia pena]
por el posible delito de desobediencia. El juez no se pronuncia sobre el fondo de la cuestin, sino que decide otorgar el
amparo por mora o no. Si lo otorga, va a obligar a la Administracin a expedirse sobre la pretensin en cuestin. Si no lo hace
el interesado puede apelar esa decisin.
81.-Vas de impugnacin de los actos de alcance general o reglamento. Un acto de alcance general es un acto
administrativo que se aplica dentro de una esfera jurdica de varias personas a la vez. Ser impugnable por va judicial:
Directa: cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta o inminente en sus derechos subjetivos,
haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado le fuere adverso o directamente no se le conteste el
reclamo (silencio administrativo), pudiendo iniciarse la accin judicial (ej: se impugna directamente un reglamento que
aprueba el aumento ilegtimo de tarifas de un servicio pblico) y por va Indirecta: cuando la autoridad de ejecucin le haya
dado aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos de hubieren agotado sin xito las instancias administrativas.
Se impugna indirectamente el acto de alcance general, al impugnar su acto administrativo de aplicacin (ej: un reglamento
establece cierta pena para el que cometa determinada infraccin).
Bolilla 18
El agotamiento de la va administrativa para impugnar judicialmente actos de alcance general. Impugnacin
directa e indirecta.
Agotamiento de la va administrativa: es una prerrogativa de la administracin, de ndole procesal; implica la necesidad de
agotar la va administrativa antes de la actuacin judicial y la promocin de sta dentro de plazos breves de caducidad.
El sistema recursivo constituye una garanta del particular integrante del rgimen exorbitante, inexistente en el plano de la
actividad de los sujetos privados, donde slo rigen las garantas judiciales. Sin embargo la garanta funciona tambin como
una prerrogativa estatal, en aquellos supuestos en los cuales el ordenamiento jurdico consagra la exigencia de agotar la
instancia administrativa a travs de la va recursiva, antes de promover la demanda en sede judicial.
Impugnacin directa: implica cuestionar un reglamento aun antes de su aplicacin a travs de actos de alcance particular, la
mayor parte de la doctrina y la actual doctrina de la Procuracin del Tesoro de la Nacin slo aceptan su procedencia por la
va del reclamo administrativo, dado en llamar impropio (por oposicin al regulado en el art. 30, LNPA), previsto en los arts.
24, inc. a), de la LNPA y 73 del Reglamento de Procedimientos.
Segn esta posicin, la LNPA y su Reglamentacin estableci un doble sistema para la impugnacin de la actuacin
administrativa: uno, para los actos de alcance particular consistente en el otorgamiento de recursos administrativos que
exigen su agotamiento para habilitar la ocurrencia ante el Poder Judicial; y otro, diferente, para la impugnacin directa de los
actos de alcance general a travs de un reclamo impropio y su denegatoria irrecurrible, nico recaudo para acceder a la va
judicial.
Impugnacin indirecta: es la que se deduce contra el acto de alcance general, pero a travs del acto de alcance particular que
le da aplicacin. En esta situacin se podr acudir a cualquiera de los recursos ordinarios segn sea la autoridad emisora del
reglamento, a la cual corresponder resolverlos.
1. LOS BIENES DEL ESTADO. La cuestin terminolgica El primero que utiliz la expresin dominio pblico fue
Pardessus, (1806), designando con ella los bienes del Estado que no pertenecan ni se incluan en su dominio privado.
Nuestro Cdigo Civil, al referirse a las cosas consideradas en relacin a las personas, determina en su art. 2339 que pueden
ser bienes pblicos o bienes privados del Estado general de la Nacin, o de los Estados particulares, o sea, de las provincias,
especificando en los arts. 2340 y 2342 cules quedan comprendidos en una u otra calificacin, respectivamente.El Estado
general o particular, como persona jurdica que es, con las particularidades que le son propias, posee un patrimonio que es
de su dominio, el cual puede ser diferenciado en dominio pblico y dominio privado.
DOMINIO PBLICO Y DOMINIO PRIVADO: DISTINCIN Y FUNDAMENTO. La ya tradicional distincin entre el dominio
pblico y el dominio privado del Estado responde a la circunstancia de que el rgimen jurdico a que uno y otro estn
sometidos es diferente mientras que el dominio pblico es inalienable e imprescriptible, el dominio privado estatal se halla
sujeto a las mismas reglas que son aplicables a la propiedad privada, con algunas excepciones resultantes de la condicin
del sujeto que lo posee y de la finalidad a que debe destinrselo. Las normas que regulan el dominio pblico y las relaciones
que se establecen entre la administracin pblica y los administrados respecto de l, son predominantemente de derecho
pblico, siendo la situacin de los particulares de efectiva subordinacin frente a la presencia de facultades y prerrogativas,
exorbitantes del derecho privado, establecidas a favor del Estado; las que se refieren al dominio privado estatal se configuran
con una vinculacin ms directa y amplia con los principios propios del derecho privado en la materia, mientras que las
relaciones entre la administracin y los administrados, aparecen como relaciones casi siempre de coordinacin. Se ha
puntualizado, sin embargo, que ambas categoras de bienes se encuentran reguladas por las disposiciones del rgimen
dominial del Estado y que esta regulacin, de derecho pblico, establece determinadas particularidades propias del rgimen
exorbitante, que le imprimen, en ambos casos, ciertos caracteres diferenciadores del derecho privado. La determinacin de si
un bien o una cosa debe quedar sometida al rgimen jurdico del dominio pblico o al del dominio privado del Estado es una
cuestin de carcter teleolgico, puesto que lo que se debe tener en cuenta es si esos bienes o cosas estn o no afectados a
un uso pblico, directo o indirecto, apareciendo el uso indirecto cuando su utilizacin, si bien no configura un uso general o
comn, implica la afectacin de ellas para el logro de finalidades que son del inters pblico, relativas a la utilidad o la
comodidad comn, aun cuando a este efecto se suele distinguir entre los bienes finales o bienes de uso y los que son
llamados bienes instrumentales, que quedarn excluidos de la dominialidad del Estado.
2.DOMINIO PBLICO: NOCIN CONCEPTUAL. La determinacin de la nocin conceptual de lo que se debe entender por
dominio pblico es una cuestin de carcter doctrinal que se refleja tambin en la jurisdiccin.El instituto del dominio pblico
es propio e inherente al derecho pblico, en particular al administrativo; que es sensiblemente diferente al dominio que se ha
dado en llamar privado; y que su naturaleza y regulacin, por ello mismo, es exorbitante del derecho privado.La nocin de
dominio pblico, en esencia, gira en torno de la determinacin de tres circunstancias bsicas, a saber: 1) quin es el titular de
ese dominio; 2) qu clase de bienes integran o pueden integrarlo; y 3) cul es el destino o finalidad a la que estn afectados
esos bienes (Sayagus Laso).El dominio pblico constituye una propiedad pblica del Estado una modalidad de propiedad
establecida y regida por el derecho pblico, y en especial el administrativo, que no es una modificacin o adaptacin de la
propiedad privada, de derecho privado, sino que se desarrolla en forma paralela a sta, segn lo establecido por la ley, por el
rgimen jurdico aplicable .El dominio pblico del Estado es, en consecuencia, una propiedad pblica, de derecho pblico,
caracterizada por una amplia serie de limitaciones, impuestas en razn del destino de los bienes que lo componen, y que
nace con el acto de afectacin. Es por ello que Garrido Falla define el dominio pblico como el derecho de propiedad que el
Estado tiene sobre determinados bienes, en cuanto sometidos a un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado. La
Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que los bienes del dominio pblico, del Estado General, de los Estados
particulares y de los municipios, son los de uso pblico, sea por su naturaleza o por su afectacin o destino a un servicio de
utilidad pblica, y estos ltimos mientras dure esa afectacin
Definicin del dominio pblico es el conjunto de bienes de propiedad del Estado, lato sensu, afectados al uso
pblico, directo o indirecto, de los habitantes, y sometidos a un rgimen jurdico especial de derecho pblico, y por
tanto exorbitante del derecho privado.
La definicin formulada, surgen las siguientes notas caracterizantes del dominio pblico:
1)Es un conjunto de bienes, es decir, de cosas, bienes inmateriales y derechos, cuya naturaleza puede ser muy diversa, pero
que deben reunir la condicin de cierta permanencia en el tiempo.
2)Tales bienes son de propiedad del Estado, entendido el concepto en el sentido ms amplio, o sea, como un conjunto
integrado de personas jurdicas pblicas estatales, a saber, el Estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades
autrquicas territoriales o institucionales, y dems componentes de la administracin pblica centralizada o descentralizada.
3)Esa propiedad del Estado no es semejante a la propiedad de derecho privado o civil, que corresponde a los particulares,
sino que aparece como una propiedad especial, pblica, sometida a limitaciones singulares, que la diferencian
especficamente de la otra, derivadas del inters pblico que le da fundamento y sustento.
4)Los bienes que componen ese dominio estn afectados al uso pblico, el cual puede ser directo o indirecto, y a su vez
colectivo o individual o privativo, correspondiendo ese uso a todos los habitantes, conforme a lo que dispongan las leyes y los
reglamentos dictados en su consecuencia.
5)Los bienes del dominio pblico, como tales, estn sometidos a un rgimen jurdico propio, prevalecientemente de derecho
pblico y, por tanto, exorbitante del derecho privado, que es aplicable a ellos en cuanto esos bienes son afectados al dominio
pblico, siendo esa afectacin la que les otorga todos los caracteres propios de ese dominio.
ELEMENTOS DEL DOMINIO PBLICO. CLASIFICACIONES son cuatro los elementos que concurren a determinar la nocin
conceptual y jurdica del dominio pblico, a saber: A)un elemento subjetivo, que se refiere al sujeto o titular del derecho
existente sobre los elementos que componen el dominio pblico; Los bienes que componen el dominio pblico no son res
nullius, sino que pertenecen, al contrario, al Estado, es decir, dentro de nuestra organizacin institucional, a la Nacin, a las
provincias, a los municipios, y a las entidades autrquicas tanto territoriales como institucionales. Es por esa pertenencia al
Estado, que nadie puede apropiarse ningn bien que integre el dominio pblico. Los titulares de tales bienes deben ser
personas jurdicas pblicas estatales, que formen parte de la administracin pblica, centralizada o descentralizada.La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin se ha enrolado en la postura que expresa que el titular de los bienes dominiales es el
Estado, pues sostuvo que para la afectacin eficaz de una cosa al dominio pblico se requiere que sta se halle actualmente
en el patrimonio del poder pblico.Las personas jurdicas pblicas no estatales no pueden ser titulares de ese dominio, y es
por esta causa que los bienes que pertenecen a la Iglesia Catlica Apostlica Romana, que es una persona jurdica pblica
no estatal, no integran el dominio pblico. Los bienes de los concesionarios de servicios pblicos, afectados a la prestacin
de stos, tampoco integran el dominio pblico, siendo bienes privados de tales concesionarios, cualquiera que sea la poca o
la forma de su adquisicin.Se ha afirmado en doctrina, ms recientemente, que, pese a la titularidad privada de tales bienes,
ellos pueden, sin embargo, quedar sujetos a un rgimen jurdico que participa de los caracteres del dominio pblico
(inenajenabilidad, imprescriptibilidad, inembargabilidad e inejecutabilidad) con la finalidad de mantener la afectacin o destino
especfico de ellos, asegurando, de ese modo, la calidad, continuidad, eficacia y regularidad del servicio B)un elemento
objetivo, que se refiere a cules pueden ser las cosas o los bienes que integran el dominio pblico; El dominio pblico es un
conjunto de elementos, de cosas, de bienes, que pueden estar especficamente determinados o indeterminados, an cuando
pueden ser de algn modo determinables. Utilizando la terminologa empleada por el Cdigo Civil en sus arts. 2311 y 2312,
puede afirmarse que el dominio pblico se compone tanto de cosas como de objetos inmateriales, es decir, que se integra
con bienes, designacin que abarca a ambos. El componente ms tpico y visible del dominio pblico son los inmuebles, los
cuales comprenden no slo su superficie, sino tambin el espacio areo que los cubre y el subsuelo. Las cosas que son
inmuebles por accesin de un bien del dominio pblico tambin pueden componerlo, debiendo recurrirse, para precisar su
situacin, a la determinacin de si el accesorio contribuye o no de manera permanente, directa e inmediata, a la finalidad u
objeto a que est destinada la cosa principal .Si bien el punto era antes discutido, hoy se acepta que los muebles tambin
pueden formar parte del dominio pblico, aun los fungibles caso de los libros que componen una biblioteca del Estado, pero
no los consumibles, por carecer stos de la necesaria permanencia, exigible al dominio pblico .Los semovientes pueden
formar parte del dominio pblico, aun cuando por lo comn lo hacen integrando una universalidad. As ocurre con los
animales que forman parte de un parque zoolgico estatal .Finalmente, los objetos inmateriales, como el espacio areo o la
fuerza hidrulica de un ro, y los derechos, como la servidumbre pblica de sirga, o los derechos intelectuales, cuando dejan
de pertenecer al autor por aplicacin de la ley respectiva, tambin pueden concurrir a la composicin del dominio
pblico.C)un elemento teleolgico que se vincula con la finalidad o el destino a que estarn sometidos los bienes o cosas
del dominio pblico, para ser tales; Los bienes del dominio pblico estn destinados tanto al uso pblico directo o inmediato,
como al indirecto o mediato ,esa es su finalidad .Ese uso pblico se halla reconocido por el art. 2340 del Cdigo Civil en la
enumeracin que realiza de los bienes pblicos, incluye tanto aquellos que pueden ser objeto de un uso directo o inmediato,
como las playas de mar o las riberas internas de los ros, como los que pueden ser usados de manera indirecta o mediata,
como ocurre con las obras pblicas construidas para utilidad o comodidad comn, mencionadas en su inc. 7.Dicha utilidad o
comodidad comn no son sino una forma o expresin del inters pblico, en el cual cada habitante puede llegar a reconocer y
actuar su propio inters individual o particular. El uso indirecto o mediato slo comprende a los llamados bienes finales o de
uso, o sea, aquellos que estn directamente destinados al logro de los objetivos propuestos con su utilizacin, pero no
aquellos otros que son meramente instrumentales, es decir, que estn destinados a concurrir o participar en la obtencin de
tales finalidades, las cuales no se cumplen concretamente, en virtud de su empleo.D)un elemento normativo o legal, que se
refiere al rgimen jurdico especial a que estn sujetos los bienes y cosas del dominio pblico. El dominio pblico no es una
creacin de la naturaleza .El concepto del dominio pblico es una nocin jurdica, que resulta de la voluntad del legislador,
que es quien la determina, al crear y establecer el rgimen normativo al cual estar sujeto. El rgimen legal previsto es el que
perfila la existencia de la propiedad pblica del Estado sobre los bienes que componen el dominio pblico, sus caractersticas
y sus limitaciones, las finalidades que habrn de perseguirse, e incluso el uso o empleo de los bienes que lo componen La
determinacin de los bienes pblicos, como comnmente se acepta, por referencia a la condicin jurdica de las cosas es una
cuestin civil, comprendida dentro de aquellas que las provincias han delegado al gobierno federal (75 inc. 12 CN -), y que
por tanto stas no pueden resolver. En consecuencia, slo puede ser llevada a cabo por ley formal, dictada por el Congreso
nacional, lo que se ha concretado mediante la sancin del Cdigo Civil, que trata tal cuestin.
3.ORIGEN Y CESACIN DEL DOMINIO PBLICO: AFECTACIN Y DESAFECTACIN. La afectacin es el hecho o la
declaracin de voluntad de un rgano estatal con competencia para ello, en cuya virtud un bien queda librado al uso pblico,
directo o indirecto.
La expresin afectacin constituye, en realidad, un galicismo deriva de la voz francesa affectation- y se ha considerado
que no trasunta el sentido y alcance que en esta materia se le asigna. Afectar, en verdad, en su significacin jurdica ms
prxima, implica tanto como anexar una cosa a otra principal, y por ello se ha propuesto reemplazar ese vocablo por el de
consagrar, que importa tanto como dedicar algo a un fin determinado. De cualquier manera, el largo uso y su convencional
comprensin ha hecho prevalecer la expresin afectacin, que sigue utilizndose.La afectacin, que siempre debe estar
referida a bienes cuya titularidad corresponde al Estado lato sensu, supone dos momentos diferentes, a saber: 1) uno objetivo
o material, que consiste en la existencia del bien sobre el cual habr de recaer; 2) otro subjetivo o intencional, que consiste en
la declaracin de voluntad o en el accionar del rgano estatal correspondiente, en cuya virtud el bien de que se trata es
librado al uso pblico, otorgndose ese destino.La afectacin de los bienes que componen el dominio pblico natural slo
puede resultar de una ley nacional, que ser la misma que les otorga su condicin jurdica como tales. La afectacin de los
bienes del dominio pblico artificial, en cambio, puede resultar tambin de una ley provincial, de actos administrativos, o aun
de hechos de la administracin, como la inauguracin de una obra, que es librada al uso pblico; el dejar expedita la cosa,
como ocurre con las calles, el retiro o la supresin de los obstculos que impedan el uso pblico; etc.La Corte Suprema de
Justicia de la Nacin tiene resuelto que cuando el Estado Nacional o Provincial, sobre el terreno de un particular y con
conocimiento de ste realiza una obra pblica y la entrega al uso de la colectividad, ya no puede mantenerse la distincin
entre el terreno que seguira siendo del dominio particular y regido por el Cdigo Civil y la obra perteneciente al pblico y
ajeno, por consiguiente, al rgimen de dicho Cdigo, pues se trata, en ese caso, de un bien material y jurdicamente
indivisible, integrante del dominio pblico, fuera del comercio de derecho privado y excluido del ejercicio de acciones reales
La determinacin del rgano competente para efectuar la afectacin, la naturaleza jurdica de sta, y las formas de que debe
estar revestida, quedan precisadas, como se entiende, por la aplicacin de los principios precedentes: la ley nacional debe
ser dictada por el Congreso nacional; la ley provincial, por las Legislaturas de provincia; los actos administrativos, por los
rganos de ese carcter con competencia para dictarlos; y los hechos administrativos deben ser cumplidos por rganos de
esa misma clase que puedan ejecutarlos. sa es tambin su naturaleza jurdica, y su forma la prevista para cada uno de ellos
por el derecho vigente.La afectacin debe cumplir ciertos requisitos, para producir vlidamente sus efectos, que son los
siguientes: a) debe expresar el asentimiento de la autoridad competente, que ser expreso, en el caso de las leyes, de los
actos administrativos; o implcito, en el supuesto de los hechos de la administracin; b) debe ser actual, y no derivar para el
futuro la incorporacin al uso pblico; y c) debe ser efectiva, y no potencial, de modo que el uso pblico pueda llevarse a
cabo, pudindoselo realizar por estar disponibles los bienes para el uso de que se trate.El carcter real y efectivo de la
afectacin ha sido exigido por la Corte Suprema La prescripcin y el uso inmemorial no slo pueden llegar a producir la
adquisicin de un bien determinado a favor del Estado, sino que son tambin idneos para afectarlos al uso pblico, directo o
indirecto. No se debe confundir la asignacin del carcter pblico de un bien determinado, con su afectacin al dominio
pblico. Mientras que la primera importa establecer que ese bien integrar el dominio pblico, la segunda, en cambio, implica
que l queda efectivamente librado al uso pblico (Marienhoff).La afectacin produce el resultado de admitir ese uso por la
comunidad, y, al mismo tiempo, el de someter a los bienes afectados al rgimen especial de derecho pblico al cual estn
sometidos los bienes del dominio pblico. El hecho de que se cambie o altere el uso pblico a que est destinado un bien del
dominio pblico situacin que en la doctrina se conoce como mutacin- no altera su condicin, ni exige una nueva
afectacin.La desafectacin, a la inversa, consiste en la manifestacin de voluntad o en los hechos en cuya virtud un bien
deja de estar destinado al uso pblico, saliendo en consecuencia- del dominio pblico, para ingresar al dominio privado del
Estado o de los particulares, segn corresponda. La que se produce por una manifestacin vlida de voluntad se denomina
desafectacin formal.En trminos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la desafectacin de un bien del dominio
pblico produce el efecto general de cambiar la condicin jurdica de steComo regla general, cabe sostener que la
desafectacin debe emanar de los mismos rganos pblicos que dispusieron la afectacin, con las mismas modalidades y
formas, las cuales tendrn igual naturaleza jurdica, aun cuando este principio admite excepciones y alteraciones, derivadas
de la naturaleza y condicin del bien de que se trate (natural o artificial), y de la circunstancia de si mantiene o no su
individualidad. Los hechos que produzcan la desafectacin pueden consistir tanto en hechos humanos como de la naturaleza.
Los bienes naturales, por lo comn, no pueden resultar desafectados por hechos del hombre, pues ste carece de la
posibilidad de hacerlo, como ocurre con el cambio del lecho de un ro. Slo la naturaleza, con su poder, puede producir tales
efectos. La desafectacin, cabe recordar, no se debe confundir con la destruccin del bien que estaba afectado al uso
pblico, cualquiera que sea su causa, pues una constituye un instituto jurdico, mientras que la otra es un hecho situado fuera
de los lmites del derecho. Como hecho del Estado capaces de producir la desafectacin de bienes del dominio pblico se
citan: 1) el cambio de destino de un edificio pblico, que se sustrae al uso pblico; 2) el cierre definitivo de un camino; 3) el
cultivo o siembra del terreno destinado a calle; etc.La validez y eficacia de la desafectacin est subordinada, en todos los
casos, a que se haya manifestado el asentimiento claro de una persona jurdica estatal, ya que los actos de los administrados
o particulares sern siempre ineficaces para producir una desafectacin; y a que ese asentimiento provenga de un rgano
estatal que al hacerlo acte en ejercicio de la competencia que tiene atribuida.Se suele citar como un supuesto de
desafectacin, la que se producira por el no uso inmemorial de un bien del dominio pblico.El no uso inmemorial, que no
debe ser confundido con la prescripcin, por cuanto no altera la titularidad del bien sino simplemente su rgimen jurdico, ha
sido aceptado por la mayora de la doctrina como una forma admisible de desafectacin, aunque limitada a los bienes que
componen el dominio pblico artificial, ya que los integrantes del dominio pblico natural slo pueden desafectarse por actos
formales, ya sea ley o, en ciertos supuestos, acto administrativo fundado en ley.
Sin embargo, el simple no uso no produce, por s mismo, aun cuando fuere inmemorial, la desafectacin. Para que ello ocurra
es menester que adems exista el indubitable asentimiento de la administracin pblica, en cuanto sta debe haber admitido,
tolerado o aun concurrido a ese no uso. De otro modo, seran los hechos o actos de los particulares administrados los que
produciran la desafectacin, lo cual como queda dicho- no es admisible ni posible
4.PROTECCIN DEL DOMINIO PBLICO. El dominio pblico, por la misma finalidad a que est destinado, da lugar a que el
Estado no slo tenga el derecho, sino tambin el deber, de propender a su conservacin y proteccin. Todo dao causado a
un bien del dominio pblico atenta contra el dominio pblico del Estado, y como consecuencia, contra la comunidad,
favorecida con su uso directo o indirecto.Esa importante funcin de proteccin y tutela, que est a cargo de la administracin
pblica, como gestora principal del inters pblico, puede llevarse a cabo de dos maneras diferentes: una, por la propia
administracin, actuando en ejercicio de sus poderes y potestades, entre ellos el poder de polica, lo que configura la
autotutela del dominio pblico; otra, en la que la administracin recurre al uso de los medios legales que tenga disponibles,
ejercindolos ante el Poder Judicial.Los perjuicios o daos a los bienes del dominio pblico pueden provenir de hechos de la
naturaleza que produzcan su degradacin, o de hechos o actos de las personas, incluidas las administraciones pblicas que
no sean sus titulares.La autotutela llevada a cabo por la misma administracin pblica constituye un privilegio a favor del
Estado, que le permite actuar directamente y por sus propios medios en defensa del dominio pblico, y por ello debe
cumplirse respecto de bienes cuyo carcter dominial sea indubitable, y llevarse a cabo por medios que, como ocurre con toda
medida de polica, sean razonables.El Estado, en esta tarea, puede arbitrar tambin el planteamiento, ante los tribunales de
justicia competentes, de las sanciones petitorias y posesorias a que hubiere lugar, segn las modalidades de cada caso,
teniendo igualmente especial importancia la proteccin penal del dominio pblico, mediante la calificacin como delitos de
diferentes hechos que puedan redundar en su dao y perjuicio.La proteccin del dominio pblico, que tambin comprende la
de su debido uso, encuentra su ms eficiente manifestacin en la polica del dominio pblico, respecto de la cual deben
aplicarse las consideraciones y principios que fueron expuestos en el captulo anterior.Finalmente, el Estado debe tambin
procurar obtener la justa indemnizacin de los daos y perjuicios que se hubieran ocasionado al dominio pblico, por un uso
ilegal o anormal de l.La tutela de los bienes del dominio pblico, como se ha dicho, es una funcin que corresponde al
Estado, y, por tanto, los particulares o administrados no tienen accin expedita para ello, aun cuando pueden concurrir a
promover la accin de autotutela de la administracin pblica, respecto de esos mismos bienes.
5.CARACTERES. . Caracteres jurdicos del dominio pblico
El dominio pblico presenta dos caracteres tpicos, de los cuales uno es resultado del otro: su inalienabilidad y su
imprescriptibilidad, de los que se derivan importantes consecuencias. Ambos caracteres del dominio pblico buscan su
intangibilidad, el mantenimiento de su integridad como tal, puesto que si los bienes que lo componen no fueran inalienables e
imprescriptibles, se podran ver indebidamente y continuamente disminuidos, contrariando las finalidades que dan razn de
ser a su existencia. La razn de ser de tales atributos es la de servir de medios jurdicos a travs de los cuales se tiende a
hacer efectiva la proteccin de los bienes dominiales a efectos que stos cumplan su fin (Nielsen).Otro de los caracteres del
dominio pblico, el de hallarse sujeto al poder de polica que el Estado cumple sobre l con modalidades muy especficas,
pero esta condicin es una consecuencia de su presencia, pues ese poder de polica tiende a su conservacin, manteniendo,
su proteccin y buen uso. No es una modalidad inherente a su existencia, sino un resultado de ella. La inalienabilidad y la
imprescriptibilidad de los bienes del dominio pblico nace con su afectacin, y dura mientras sta se mantenga, pues de otro
modo se vera comprometido el uso pblico y las exigencias que de l se derivan.La inalienabilidad implica que los bienes del
dominio pblico estn sustrados del comercio jurdico son indisponibles pero no es absoluta, ya que se refiere,
exclusivamente, a las relaciones de derecho privado, siendo admisible, en cambio, el comercio jurdico de derecho pblico,
puesto que ste no altera ni perjudica la afectacin de esos bienes, por ser compatible con su naturaleza y destino. El
derecho positivo no ha consagrado expresamente el principio de la inalienabilidad, pero ella resulta de lo dispuesto en los
arts. 953, 2336 y 2604 del Cdigo Civil, Como resultantes de esa condicin de inalienabilidad de los bienes del dominio
pblico, se sealan las siguientes: a )tales bienes no pueden ser objeto de compraventa, ni de otros actos jurdicos que
impliquen la transferencia de su propiedad; b)tampoco pueden ser hipotecados, ni afectados por servidumbres de derecho
privado, usufructos, u otros derechos reales. Son admisibles, en cambio, las servidumbres pblicas. c)tampoco pueden ser
embargados, ni ejecutados judicialmente; d)no pueden ser objeto de reivindicaciones o acciones petitorias, si han sido
regularmente incorporados al dominio pblico; e) no procede tampoco, a su respecto, la accin de despojo, salvo casos
especiales; f)no pueden ser expropiados por la misma persona jurdica pblica estatal que tiene su propiedad, siendo
admisible, en cambio, que la Nacin pueda expropiar bienes del dominio pblico provincial o municipal, y las provincias de los
municipios. Tambin se ha aceptado, en situaciones muy excepcionales, que las provincias puedan expropiar bienes de la
Nacin, cuando un inters local vital as lo impone. g)como principio general, los bienes del dominio pblico no estn sujetos
a las obligaciones que resultan de la vecindad, como medianera, vistas y luces, aun cuando esta regla admite justificadas
excepciones, fundadas en razn de su uso o destino. La imprescriptibilidad de los bienes del dominio pblico resulta
directamente de la condicin de inalienables de tales bienes, consistiendo en la imposibilidad jurdica de que los bienes de
esa clase puedan ser objeto de prescripcin adquisitiva por parte de los terceros. Como se trata de bienes que estn fuera
del comercio, no puede ejercerse sobre ellos posesin til, que es la base indispensable de la prescripcin, por lo que sta
tampoco cabe, al igual que las acciones posesorias y los interdictos. La imprescriptibilidad tampoco ha sido consagrada por
nuestra legislacin positiva en forma expresa, pero surge de lo previsto en los arts. 2400, 3951, 3952 y 4019 del Cdigo Civil,
as como de la nota del art. 3952 citado.La imprescriptibilidad, cabe recordar, slo se refiere a la propiedad de los bienes del
dominio pblico, pero no a su uso, que puede ser adquirido de ese modo cuando el derecho vigente lo autoriza
Clasificacin del dominio pblico
Desde el punto de vista subjetivo, y teniendo en cuenta la persona jurdica pblica estatal que puede ser titular del dominio
pblico, se lo diferencia en dominio de la Nacin, de las provincias, de los municipios, o de los entes autrquicos o
descentralizados. EN RAZN DE LA FORMACIN U ORIGEN DE LOS BIENES que compongan el dominio pblico, sta se
distingue en a)natural es aqul que versa sobre bienes que se hallan en la naturaleza, y sobre los cuales no es posible la
intervencin de la mano del hombre, como las playas del mar o de los ros, los ros, los arroyos, etc. y b) artificial. est
constituido por bienes que son creados o resultan de la accin humana, o en los cuales esa accin es indispensable y
necesaria para que el bien aparezca como tal: es el caso de las plazas, calles, caminos, puentes, canales navegables, etc
.Esta clasificacin interesa en cuanto al rgimen de afectacin y desafectacin de tales bienes, y a su delimitacin y
alineamiento. EN RAZN DE LA MATERIALIDAD en s misma de los bienes que pueden integrar el dominio pblico, se los
divide en cosas u objetos materiales, y en objeto inmateriales y derechos, tambin designados como objetos incorporales En
RAZN DE LA COMPOSICION DE SU MATERIAL se los diferencia en terrestres, hdricos, areos y mixtos, siendo estos
ltimos los hidroterrestres .que se aplica y rige respecto de los bienes del dominio pblico, se los agrupa en bienes
sometidos a jurisdiccin EN RAZN DE LA JURISDICCION nacional, provincial o municipal, diferenciacin que puede o no
coincidir con la del lugar o el carcter del bien,
6.USO DEL DOMINIO PBLICO. CLASIFICACIONES.
Los bienes que componen el dominio pblico, como ya sabemos, estn destinados al uso pblico, directo o indirecto.
Conviene ahora considerar las formas y modalidades que puede adoptar ese uso del dominio pblico, y el rgimen aplicable
en cada caso.Como principio general, cabe tener presente que el empleo de cualquier bien del dominio pblico debe ser
siempre compatible o corresponder al fin que motiv su afectacin, lo cual constituir una cuestin de hecho que debe
resolverse atendiendo a las circunstancias y condiciones propias de ella.Se han aceptado diferentes distinciones, en cuanto a
las posibilidades del uso del domino pblico, entre las cuales cabe citar las siguientes, que configuran distintos intentos de
clasificacin de esta materia.La primera, y al mismo tiempo la ms importante y predominante, es la que distingue entre el
uso comn o general, y el uso especial o privativo, a la que algunos autores (Guicciardi) aaden un tercer trmino, que sera
el llamado uso excepcional.El uso comn o general es aqul que corresponde y se ejerce por todo el pueblo colectivamente,
en forma annima e impersonal; el uso especial o privativo, en cambio, es el que corresponde y se ejerce en forma exclusiva
e individual por una sola persona, importando una reserva concreta de una parte del domino pblico a favor de ese usuario.El
uso excepcional, dentro de esa tnica, sera aqul que se lleva a cabo excediendo el destino normal que corresponde al bien
dominial, por su afectacin y por su ndole propia.El uso puede ser, tambin, directo o indirecto, y en ambos casos individual
o colectivo. El uso directo es aqul que tiene lugar en forma inmediata, utilizando el usuario el bien de que se trate, conforme
a su destino y segn su naturaleza. As ocurre, por ejemplo, con quien transita por una calle, o viaja por un camino. El uso
directo puede ser individual, cuando ha mediado un permiso o concesin de uso a favor de determinada persona, o colectivo,
como en el supuesto de los ejemplos citados.El uso indirecto es el que tiene efecto de manera mediata, tal como ocurre
cuando los bienes estn destinados a un servicio pblico, o sirven a la utilidad, bienestar o comodidad comn, quedando
excluidos como se dijo- los bienes meramente instrumentales. El uso indirecto puede ser, igualmente, como se comprende,
individual o colectivo, lo que podr responder al carcter o naturaleza del bien dominial.El uso de los bienes del dominio
pblico es, por regla comn, gratuito, pero como esta condicin no constituye un elemento esencial de su conceptualizacin,
tambin puede darse el caso de que ese uso sea oneroso, como sucede con el pago de peaje para transitar por ciertos
caminos o autopistas. Esa onerosidad debe resultar o fundarse en ley, para que sea realmente vlida.Finalmente, el uso de
los bienes del dominio pblico puede ser normal, lo cual acaece cuando se lleva a cabo conforme a la finalidad o destino que
dio origen a su afectacin; o anormal, cuando no se ajusta a esa finalidad o destino, pero sin obstaculizar o impedir su uso
normal. As, cuando las veredas de una calle son utilizadas para colocar en ellas las mesas y sillas de un caf o un puesto o
local de venta de golosinas, etc.
14.1 Uso comn o general
El uso comn o general del dominio pblico es el que pueden ejercer o realizar todas las personas, por su sola condicin de
tales, sin otra restriccin que la de observar las disposiciones reglamentarias que hayan dictado, al respecto, las autoridades
competentes para ello (Marienhoff). Por ello, son casos de uso comn o general el transitar por las calles, plazas y caminos
pblicos, el beber o baarse en aguas pblicas, el navegar o pescar, contemplar un monumento o lugar histrico, el visitar un
museo, o consultar un libro en una biblioteca pblica, etc.El sujeto del uso comn es la colectividad, la comunidad, y nunca el
individuo, razn por la cual, y no obstante la opinin contraria de alguna parte de la doctrina, es regla que en esos casos el
usuario debe ser siempre annimo, indeterminado, no individualizado, sin perjuicio de que en ciertos casos esta
individualizacin pueda llegar a tener lugar, impuesta por otras motivaciones, pero no por las referentes al uso, en s mismo,
del bien del dominio pblico.Se sealan como caracteres propios del uso comn o general los siguientes: a) debe ser libre, es
decir, no estar sujeto a permisos o autorizaciones previas de las autoridades administrativas, lo que no impide que esas
autoridades pueden ejercer aquellas atribuciones inherentes al poder de polica, en proteccin de la integridad del dominio
pblico y del inters de los dems usuarios posibles; b) por lo general, ese uso debe ser gratuito, pero se acepta que en
ciertos casos puede ser oneroso, como ocurre en los museos, jardines botnicos o zoolgicos, en los que debe pagarse una
entrada, para tener acceso a ellos; c) debe ser igual, en el sentido de que todos los usuarios deben tener un uso semejante,
sin preferencias ni favores, ni otras diferencias que no sean aquellas que surjan de ciertas limitaciones en el uso general,
como cuando el acceso a un puente pblico queda restringido a vehculos de no ms de cierto peso. Tambin se cita, al
respecto, la situacin de los propietarios de inmuebles colindantes con la va pblica, que suelen estar sujetos a algunas
obligaciones, que se compensaran con las ventajas que obtienen o resultan de esa misma ubicacin; y d) debe ser sin lmite
de tiempo, o sea que los bienes del dominio pblico deben estar permanentemente librados al uso pblico lo que implica
perpetuidad, pues la desafectacin hara cesar ese uso, al perder el bien su carcter dominial- y no slo en forma espordica
o temporaria. Por supuesto que ese uso permanente queda sometido a lo que al respecto fijen las reglamentaciones, como
horarios de admisin de un museo o en un parque pblico, etc. Varias opiniones se han sustentado, en el campo doctrinal,
respecto de la naturaleza jurdica del uso comn. Se lo ha entendido como un derecho real de los particulares; como un
derecho cvico, comprendido entre los derechos individuales, cuyo objeto es la prestacin de servicios o de utilidades por
parte del Estado; como el ejercicio de una facultad que integra al esfera de libertad que constitucionalmente corresponde a
cada habitante, como un derecho cvico corporativo; y, finalmente, como un derecho pblico subjetivo.Sin embargo,
predomina actualmente el criterio de que el uso comn del dominio pblico no es sino un mero inters simple, ya que se
configura como una potestad que puede ser ejercida por todos los habitantes, sin distincin entre nacionales y extranjeros,
pero en cuyo ejercicio el usuario permanece annimo, indeterminado, no individualizado, como ya se dijo (Marienhoff-
Diez).Esta cuestin tiene decisiva influencia, en cuanto a la proteccin jurdica de los usuarios, siendo evidente que si la
naturaleza jurdica del uso comn es la de un inters simple, los medios para su tutela y proteccin no pueden ser otros que
los que corresponden a un inters de esa clase, de modo que toda accin judicial quedara vedada, siendo admisibles
solamente los recursos administrativos a que hubiere lugar, ante el rgano competente, a fin de hacerlo respetar o posibilitar,
quedando excluida, asimismo, cualquier accin resarcitoria de daos y perjuicios contra el Estado.Las acciones judiciales y la
indemnizacin de daos y perjuicios procedera, en cambio, cuando la perturbacin o los menoscabos del uso comn
provinieran de terceros particulares que los hubieran afectado.
14.2 Uso especial o privativo
El uso especial o privativo del dominio pblico es el que se produce cuando corresponde nicamente a aquellas personas
que hayan adquirido la posibilidad de emplearlo, de una manera dada, con arreglo al ordenamiento jurdico aplicable. No se
trata, por ende, de un uso general de la colectividad, sino de un uso exclusivo, privado, que ejercen personas determinadas,
que aparecen individualizadas concretamente.Por ello, se indican como caracteres especficos del uso especial los
siguientes: a) el usuario debe estar claramente individualizado; b) debe estar precisada la parte del bien dominial que ser
usada u ocupada; c) por ser a ttulo privativo, excluye cualquier otro uso comn o especial; d) debe ser un uso limitado en el
tiempo, o ms bien precario, con facultad del Estado de hacerlo cesar en cualquier momento, a su solo arbitrio; e) es por lo
comn oneroso, aun cuando puedan existir casos de uso especial o privativo gratuitos; y f) tiene carcter patrimonial, por lo
que no slo puede ser objeto de apreciacin pecuniaria, sino que en algunos casos podra ser transferido, y puede ser
renunciado.El uso especial o privativo, que puede ser adquirido por permiso, concesin o prescripcin, requiere siempre la
existencia de un acto expreso del Estado, que lo otorgue o reconozca, pues es obvio que nadie podra, por s mismo,
otorgarse un uso de esta naturaleza.Si bien los bienes componentes del dominio pblico son y pueden ser muy
heterogneos, conviene recordar que su rgimen jurdico es uniforme, lo que tambin sucede en materia de uso especial o
privativo, el cual estar regido por dos principios bsicos, como son la necesidad de ese consentimiento expreso del Estado,
y el pago de una tasa o compensacin; y la existencia de poderes muy extendidos de la administracin, frente a una situacin
correlativamente muy frgil del usuario, actuando siempre el Estado como persona de derecho pblico, en cumplimiento de
una funcin que es tpicamente estatal.
14.2.1 El permiso de uso El permiso de uso, que est ubicado entre el uso comn y la concesin de uso del dominio pblico,
no es sino el acto administrativo en cuya virtud la administracin pblica otorga a una persona determinada un uso especial
de dicho dominio pblico.Tiene aplicacin en supuestos de escasa importancia, y su naturaleza jurdica es la de un acto
unilateral de la administracin, respecto del cual la voluntad del usuario se manifiesta en dos momentos colindantes, pero que
no concurren a la formacin en s misma del acto administrativo, el cual, como se sabe, es siempre unilateral: uno, cuando
solicita el permiso, a fin de poner en actividad al rgano administrativo que debe otorgarlo; otro, cuando otorgado el permiso,
lo acepta y lo utiliza. De la precariedad del permiso y de la posibilidad de su revocacin sin derecho a indemnizacin alguna
para el usuario, se deduce que no constituye un derecho subjetivo de quien se favorece con l, sino nicamente un inters
legtimo, que en consecuencia podr ser tutelado y protegido como cualquier otro inters legtimo de los administrados. (Ver,
sin embargo nuestra postura sobre la disticin entre derecho subjetivo, inters legtimo e inters simple al tratar, en un
captulo anterior, lo relativo a las situaciones jurdicas subjetivas)Los permisos de uso, muy frecuentemente, se otorgan en
consideracin a la persona que los requiere, o sea, que son intuitu personae, aun cuando es posible la existencia de
permisos que no tengan ese carcter y que podran, por tanto, ser objeto de cesin o transferencia, sin necesidad del
acuerdo previo de la administracin pblica, que es indispensable en el primer caso.El otorgamiento de permisos de uso
constituye una actividad discrecional de la administracin, que sta cumple teniendo en cuenta las exigencias y
conveniencias del inters pblico. En consecuencia, la administracin no est obligada a otorgarlos, y puede negarlos,
cuando lo estime procedente, lo que no justifica actitudes inconsultas o arbitrarias.Al otorgarse un permiso de uso, es
procedente que se impongan condiciones inherentes a la conservacin del dominio pblico afectado, o a la celeridad de su
desocupacin cuando el permiso sea revocado, por decisin de la administracin otorgante, fundada en razones de inters
pblico En la doctrina francesa es corriente distinguir entre el permiso de uso y el permiso de estacionamiento, sobre la base
de que el primero es ms intenso, y requiere la existencia de obras o la formacin de empresas que debe efectuar el usuario,
lo que no se da en el segundo. Los permisos de uso, que siempre deben entenderse otorgados sin perjuicio de terceros, aun
cuando tal clusula no aparezca expresamente inserta, pueden extinguirse por revocacin, que es, tal vez, la manera ms
comn de conclusin; por vencimiento del plazo, cuando ste estuviere fijado; por caducidad, cuando el usuario no ha
cumplido obligaciones a su cargo que la aparejen; por renuncia del permisionario; por su muerte o quiebra; y finalmente, por
la desafectacin del bien pblico sobre el cual versaban.
14.2.2 La concesin de uso La concesin de uso es otro de los medios que pueden ser utilizados para otorgar a un particular
un uso especial o privativo de bienes del dominio pblico, que se distingue del permiso de uso, principalmente, por cuanto,
por lo comn, est destinada a actividades que tienen importancia econmica o social, lo que obliga a que las posibilidades
del beneficiario de ese uso tenga un sustento ms slido que el que resulta del mero permiso de uso.No obstante, como no
siempre resulta fcil distinguir la existencia de un permiso de una concesin de uso, suele echarse mano de distintas notas
caracterizantes, adems de la ya sealada, como la naturaleza del derecho que en virtud de ellas adquiere el concesionario,
la duracin de la concesin, o la determinacin del inters de la persona a quien se otorga la concesin.Se discute, en
doctrina, cul es la naturaleza jurdica de la concesin de uso, la cual no produce la transferencia o la delegacin de poderes
de la administracin pblica al concesionario, sino la atribucin de un poder jurdico especial sobre el bien del dominio pblico
sobre el cual recaiga.Una parte de los autores se ha volcado a sostener que la concesin de uso es un acto unilateral, que
nace por .
Consideracin particular de algunos bienes dominiales
a) Dominio pblico terrestre. Vas pblicas. Legislacin de vialidad. El Dominio pblico terrestre se encuentra previsto en
el Art. 2340 del C.C e incluye a aquellos bienes que crea la inteligencia humana para afectarlos al uso o comodidad comn, y
menciona a las calles, plazas, caminos, puentes, cementerios, etc.Las Vas pblicas son medios generales de comunicacin
(calles, caminos, puentes, etc.) que, mediante afectacin vlida y eficaz, ingresan al dominio pblico. Previo a ello, existe una
operacin mediante la cual la administracin fija los lmites entre la propiedad privada y la va pblica: la alineacin.Segn la
legislacin de vialidad, se crea un doble sistema de caminos, y como consecuencia estamos frente a distintas jurisdicciones.
Establece que sern de jurisdiccin nacional aquellos que sirvan al trnsito interprovincial o internacional; y sern de
jurisdiccin provincial aquellos destinados al trnsito interno de cada provincia.
Lnea de edificacin. Alteracin de niveles. La operacin mediante la cual la Administracin pblica fija el lmite entre la va
pblica y los predios colindantes se llama alineacin.La lnea de edificacin es el lmite (externo o lateral) trazado por la
administracin entre las propiedades privadas y las vas pblicas. En cambio, el nivel, contempla la relacin entre la
propiedad privada lindera a la va pblica desde el punto de vista horizontal, vale decir con relacin a la altura de una
propiedad con relacin a la otra.La reparacin y la demolicin de edificios colindantes con las vas pblicas que amenacen
ruina integran el poder de polica de la administracin sobre esas dependencias demaniales. Su ejercicio es discrecional (no
quiere decir arbitrario) y antes de tomar alguna medida deben pedirse informes tcnicos y notificar y emplazar al
propietario.Si el colindante sufriere un perjuicio en su propiedad, en su patrimonio, con motivo de trabajos pblicos, hay
uniformidad en doctrina acerca de su derecho a ser indemnizado. Es el caso de los cambios o alteraciones de niveles
(Marienhoff).
Las fuentes de energa. En la actualidad, pueden distinguirse dos tipos de fuentes de energa: las fuentes de energa no
renovables, como los combustibles fsiles (carbn, petrleo) o las sustancias empleadas en las centrales nucleares; y las
fuentesde energa renovables, como el sol, el viento, el agua, etc.La Prov. De Buenos aires, por medio de la ley 12603,
establece en su Art. 1: Declrese de inters Provincial la generacin y produccin de energa elctrica a travs del uso de
fuentes de energa renovables llamada tambin alternativa, no convencional o no contaminante factible de aprovechamiento
en la Provincia de Buenos Aires.El dominio sobre las fuentes de energa no renovables lo tienen la Nacin o las Provincias,
segn el territorio en que se encuentren los respectivos minerales o yacimientos. A partir de la reforma constitucional del 94,
en el art. 124 de la CN se estableci que corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales
existentes en su territorio. Se consideran recursos naturales: el suelo agrcola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus
diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los minerales y todas las formas de energa conocidas (elica, solar,
hidrocarburos, yacimientos fsiles, nuclear, etc.Pese a la disposicin constitucional, el dominio de determinadas actividades y
su control y fiscalizacin, as como su regulacin, sigue en manos del Estado Federal (como la desarrollada por las centrales
nucleares).
Cementerios y sepulcros. Los cementerios son bienes pblicos, salvo aquellos cuyos titulares son personas privadas y
hayan obtenido la correspondiente autorizacin estatal. Estas dos clases de cementerios se encuentran sometidos al poder
de polica del Estado.Las sepulturas son lugares en donde se depositan los cadveres humanos, existen varias
clases:*Nichos: es individual y para persona determinada, constituye un uso especial del dominio pblico otorgado por medio
de concesin*Fosa comn (osario): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso comn del dominio pblico
*Sepulcro (bveda, panten, mausoleo): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso especial otorgado por
concesinLa naturaleza jurdica de los sepulcros marca que son derechos reales administrativos
Son embargables slo en los casos en que se admita la transferencia o enajenacin del derecho de sepultura por actos entre
vivos. El Cd. Proc. Civil y Com. dice que no sern ejecutables salvo que lo que se reclame sea el precio de venta o de
construccin del sepulcro.Respecto de la duracin, lo ms apropiado seria, teniendo en cuenta la finalidad de dicha
concesin, el sistema de perpetuidad El cementerio presenta los rasgos caractersticos de una universalidad pblica
Ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos. Conforme al rgimen de la ley 17711, que modifica el C.C.,
dichos bienes forman parte del dominio pblico. Si estas ruinas y yacimientos se encuentran en terrenos de particulares, el
Estado podr expropiarlos si lo estima conveniente para el enriquecimiento de los museos. Si as no lo hiciera y estas ruinas
y yacimientos permanecieran en terrenos particulares y el Estado resolviera destinarlos a fines de estudio o admiracin,
correspondera la constitucin de una servidumbre administrativa sobre dichos terrenos, otorgando la correspondiente
indemnizacin al propietario de los mismos
Universalidades pblicas. Se denomina as al conjunto de cosas muebles e inmuebles que pertenecen al mismo sujeto y se
hallan destinadas a un fin nico. Es tan esencial para la universalidad el todo como cada uno de sus elementos. Constituyen
universalidades pblicas: las bibliotecas, museos, archivos, empresas (Marienhoff), zoolgicos, entre otros. Los bienes del
Estado afectados a la prestacin de un servicio pblico pueden formar parte de universalidades.
Islas y puertos Segn el art. 2340, inc. 6 del cdigo civil, las Islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda
clase de ros o lagos navegables, son bienes del dominio pblico de las provincias o de la nacin segn su ubicacin. La
propiedad jurdica de las islas corresponder a la situacin de las aguas donde emergen En cuanto a los puertos, el inc. 2
del Art. Mencionado incluye como bienes del dominio pblico a aquellos lugares de las costas, en aguas corrientes dormidas,
protegidos de los vientos y del movimiento acutico que permiten trabajos de embarque y desembarque. Se los puede
clasificar en naturales y artificiales.La habilitacin de puertos es atribucin del congreso nacional, fundada en el principio de la
circulacin comercial y los principios de unidad econmica nacional.
b) Aguas pblicas y espacio areo El agua es una cosa (objeto corporal susceptible de tener valor). Puede ser mueble o
inmueble. Dentro de estos ltimos puede serlo por su naturaleza (ros, lagos, mar); o por accesin (canales de riego, tuberas,
etc.). El agua es mueble cuando puede ser separada del suelo al cual adhiere. La clasificacin anterior reviste importancia ya
que solo el agua que revista el carcter de inmueble podr ser objeto de los interdictos y las acciones posesorias. Adems,
en el campo del derecho penal, se sanciona el uso ilcito de aguas con carcter inmueble (usurpacin), mientras que si
reviste carcter mueble sera hurto o robo segn el caso. Podemos mencionar 3 tipos de aguas:*Aguas martimas: Marienhoff
considera imposible la apropiacin del mar *Aguas corrientes: es la sustancia lquida considerada con independencia del
terreno por el cual corre. En cambio los cursos de agua (ros, arroyos, etc.) es la unidad total representada por el volumen de
agua que corre por un cauce determinado. Los cursos de agua son susceptibles de apropiacin estatal *Aguas estancadas:
son susceptibles de apropiacin Como todos los bienes pblicos, las aguas son pblicas por su afectacin y no por su
naturaleza. En cuanto al espacio areo, ver punto c.
Mares y playas Los mares son masas de agua salada que rodean los continentes. Existen mares interiores, que son
aquellos que se encuentran dentro de los lmites de un Estado y que no tienen comunicacin visible con el Ocano.
Por mar se entiende las aguas que lo componen ms el lecho marino, ms las costas (o playas). Las playas del mar y las
riberas internas de los ros son bienes pblicos. Se entiende que las playas son extensiones de tierra que las aguas baan o
desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas ordinarias (art. 2340 inc. 4). La denominada servidumbre de
rivera que permite la sirga (arrastrar con una soga la embarcacin), no se aplica a las costas martimas, as lo entendi las
Corte suprema y la doctrina en general.En cuanto a los aluviones (acrecimientos de tierras que se forman insensiblemente
por efecto de las corrientes), se entiende que forman parte de las playas porque forman el complemento necesario para que
stas desempeen adecuadamente su misin de bienes destinados a fines de utilidad comn o comodidad general.Por su
parte, el mar se divide en: *Mar territorial: es la parte del mar adyacente ms prximo a la costa y que pertenece a la
soberana del Estado ribereo. Los derechos que ejerce el Estado ribereo (pesca, dragado, exploracin, etc.) tienen su
justificativo en las necesidades de seguridad y defensa, por razones de polica de la navegacin y de vigilancia aduanera; por
motivos de orden econmico, etc.Su dominio pertenece a las provincias ribereas, no a la nacin como muchos sostienen.
Marienhoff se encarga de establecer que el dominio pertenece a las provincias por ser preexistentes y no haber sido
delegado; en cambio la jurisdiccin es compartida en determinadas zonas y en otras es exclusiva de la Nacin Resta sealar
que el dominio del mar territorial est gravado con una servidumbre de navegacin internacional; y que la extensin de dicho
mar es de 12 millas (c/ milla nutica equivale a 1,852 Km.) *Mar jurisdiccional o zona contigua: es aquel en que el Estado slo
tiene poderes de polica. Se extiende hasta una distancia de 24 millas desde la lnea de base.*Zona econmica exclusiva: se
fijan 200 millas desde la lnea de base*Mar libre o internacional: est zona es res communis indivisa, y pertenece a los
Estados de manera conjunta.
Ros y lagosEl Ro es un curso natural de agua ms o menos considerable, de caudal perenne (continuo, incesante). Esta
definicin permite diferenciar claramente al ro del canal (ste no es natural); el hecho de ser ms o menos considerable lo
distingue del arroyo; la condicin de perennidad lo distingue del torrente. Se clasifican en: -Navegables y no navegables
-Nacionales e internacionales -Provinciales e interprovinciales La primera clasificacin tiene gran importancia jurdica, ya que:
///El aluvin formado en los cursos de agua navegables pertenece al Estado, los que se forman en aguas no navegables
pertenece al ribereo///Las mrgenes de los no navegables estn libres de la sirga ///Los ros navegables interprovinciales e
internacionales estn bajo jurisdiccin federal, los no navegables estn bajo jurisdiccin y dominio provincial.Cada provincia
es condmino o copropietaria del ro en su totalidad pero la jurisdiccin de los ros en materia de navegacin corresponde al
poder central, ya sea para regular lo atinente al transporte de mercaderas como el de personas. Lo dems es materia
provincial. La polica de la navegacin dijimos que le corresponde a la Nacin, mientras que la polica ambiental corresponde
a los Estados locales, con la particularidad introducida por la reforma constitucional de 1994, que otorga al Estado central la
potestad de fijar los niveles, estndares o presupuestos mnimos de proteccin de la calidad de las aguas (art. 41 C.N).Los
lagos son aguas dormidas (por oposicin a las corrientes) cuya circulacin es imperceptible, sin embargo no estn
absolutamente inmovilizadas.Lago es una vasta y perenne acumulacin de agua formada por la naturaleza. Este trmino es
comprensivo de las lagunas (seg. Diez) Hay cuatro clases de lagos:-Lagos cuya fuente de alimentacin y desage no
aparece a simple vista (lo hacen va subterrnea)-Lagos que se forman por ros que desembocan en ellos-Lagos que dan
nacimiento a ros-Lagos atravesados por ros No cave discusin a cerca de la calidad de pblicos de aquellos lagos que sean
navegables. En cuanto a aquellos que no sean navegables, segn Diez, tampoco habra mayores dificultades, ya que el
legislador en ningn momento menciona el trmino propiedad y slo pone en cabeza de los particulares el uso y goce de los
mismos (art. 2349 C.C). Marienhoff se apoya en el carcter pblico de las aguas, y recurre al prembulo de la carta magna
que establece el objeto de constituir la unin nacional; consolidar la paz interior y promover el bienestar general.
c) Dominio pblico areo No se refiere al contenido sino al continente. El bien de su dominio no es el aire sino su
continente, el espacio areo. El derecho civil establece la medida de la propiedad del superficiario con respecto al espacio
areo de su propiedad. Dicha medida no se extender ms all de las necesidades prcticas que se tratare de satisfacer. Por
sobre dicha medida comienza el espacio areo estatal, desde all hasta donde cesan los efectos de la gravedad.La soberana
es una potestad que ejerce el Estado sobre todos los bienes que lo integran; el dominio del Estado, en cambio, se ejerce
nicamente sobre aquellos que presentan caracteres de demanialidad. (Ver unidad 1)
d) Tierras fiscales. Historia de su rgimen legal y legislacin vigente En la Provincia de Buenos Aires, el decreto ley
9533/80 fija el marco legal de los inmuebles considerados como bienes privados de la Provincia y de las Municipalidades.
Venta, donacin y arrendamiento Las Municipalidades debern disponer la venta de todos aquellos inmuebles de su
dominio privado que no fueren necesarios para el cumplimiento de fines estatales. Las reservas fiscales cedidas al Estado en
cumplimiento de normas sobre fraccionamiento slo podrn ser enajenadas en caso de justificarse la imposibilidad o
inconveniencia de asignarles el destino previsto u otro compatible. En el supuesto de disponerse su venta, los fondos que se
obtengan debern aplicarse prioritariamente a la adquisicin de fracciones destinadas a obras o servicios de equipamiento
comunitario o para espacios libres o verdes pblicos .Los inmuebles incorporados al dominio privado provincial podrn ser
enajenados por el organismo de aplicacin, en la forma y condiciones que seguidamente se dispone, salvo que se
encuentren afectados a un uso o destino especfico. La venta se efectuar en pblica subasta o en forma directa en los casos
taxativamente permitidos, pudiendo delegarse su ejecucin en los organismos y entidades que seguidamente se indican, los
que actuarn por cuenta y orden del Estado provincial: a) Municipalidades.b) Banco de la Provincia de Buenos Aires.c) Otras
instituciones bancarias oficiales.Podr efectuarse la enajenacin en forma directa, con exclusin del rgimen de subasta
pblica y previa determinacin del estado ocupacional, cuando: a) El adquirente sea el Estado Nacional, las Provincias o las
Municipalidades.b) Lo soliciten instituciones de bien pblico con personera jurdica. La Escribana General de Gobierno
tendr a su cargo el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio La concesin de uso, o cualquier otra modalidad
administrativa que acuerde la tenencia de bienes del dominio privado del Estado, se regir por las siguientes disposiciones: a)
La tenencia ser siempre precaria y como consecuencia el acto revocable en cualquier tiempo por decisin de la autoridad
competente. b) El trmino de la tenencia no podr exceder de cinco (5) aos.c) El canon anual a cuyo pago estar obligado el
tenedor se fijar en el acto administrativo respectivo y no podr ser inferior al diez (10) por ciento de la valuacin fiscal
vigente en cada uno de los aos de concesin. Cuando el interesado en la concesin sea el Estado Nacional, las Provincias o
las Municipalidades, podrn otorgarse permisos a ttulo gratuito.La concesin se extingue en los siguientes supuestos: a)
Cumplimiento del plazo.b) Muerte del concesionario. c) Imposibilidad de cumplimiento del objeto. d) Revocacin.e) Caducidad
por causas imputables al concesionario, tales como: falta de pago, cambio de destino, cesin, prdida material de la tenencia
por la accin de intrusos, abandono, dao
Donaciones El Poder Ejecutivo podr efectuar donaciones de inmuebles del dominio privado del Estado provincial en los
siguientes casos: a) Al Estado Nacional, con la imposicin de cargo referido al fundamento de la peticin, y al que en cada
caso la Provincia estime corresponder. No podrn constituirse en donatarias las empresas estatales.b) A las municipalidades
cuando la donacin contribuya de manera directa o indirecta al mejor cumplimiento de la competencia que la Constitucin, la
Ley Orgnica Municipal y leyes complementarias atribuyan a las comunas. Estas donaciones quedarn perfeccionadas por el
ofrecimiento expreso del donante y la aceptacin por parte de la Municipalidad beneficiaria. Ser ttulo suficiente para la
inscripcin de dominio en el registro de la Propiedad el decreto que otorgue la donacin y la Ordenanza de la Municipalidad
que la acepte.ARTICULO 40.- Cuando se trate de donaciones al Estado Nacional el Poder Ejecutivo deber fijar en el
decreto respectivo el destino, uso o afectacin del bien donado y el trmino que se establezca para la iniciacin de las obras
programadas y para su ejecucin y habilitacin.
e) Bosques y tierras forestales.El Art. 1 de la ley nacional 13273 establece: Entindase por bosque, a los efectos de esta
ley, toda formacin leosa, natural o artificial, que por su contenido o funcin sea declarada en los reglamentos respectivos
como sujeta al rgimen de la presente ley .Entindase por tierra forestal, a los mismos fines, aquella que por sus condiciones
naturales, ubicacin o constitucin, clima, topografa, calidad y conveniencias econmicas, sea inadecuada para cultivos
agrcolas o pastoreo y susceptible, en cambio, de forestacin, y tambin aquellas necesarias para el cumplimiento de la
presente ley.
Rgimen legal. Clases de bosques En la Provincia de Buenos Aires, el Cdigo Rural de 1970 dispone que podrn
acordarse directamente permisos de extraccin de productos forestales por persona y por ao hasta un mximo en metros
cbicos establecidos reglamentariamente (art. 254). En el Captulo V referido al rgimen de los bosques fiscales, se dispone
que la explotacin forestal se realice por concesin, previa adjudicacin en licitacin pblica, por administracin o por
intermedio de empresas mixtas (art. 251). Asimismo el art. 252 establece que las concesiones y permisos forestales obligan
al titular a realizar la explotacin bajo su directa dependencia y responsabilidad, son intransferibles, sin previa autorizacin
administrativa, bajo pena de caducidad .Tambin podr acordarse por adjudicacin directa o licitacin privada, la explotacin
forestal en superficies mximas establecidas reglamentariamente cuando se trate de aserraderos o industrias forestales
evolucionadas, o radicadas en zonas boscosas (art. 253).La explotacin de bosques fiscales queda sujeta al pago de un
aforo fijo, mvil o mixto. Su monto se establece teniendo en cuenta por ej. la especie, calidad y aplicacin final de los
productos (art. 255). Segn la ley 13273 los bosques se clasifican en: Bosques protectores: aquellos que por su ubicacin
sirvieran, conjunta o separadamente, para:a) proteger el suelo, caminos, las costas martimas, riberas fluviales y orillas de
lagos, lagunas, islas, canales, acequias y embalses y prevenir la erosin de las planicies y terrenos en declive;b) proteger y
regularizar el rgimen de las aguas;c) fijar mdanos y dunas;d) asegurar condiciones de salubridad pblica;e) defensa contra
la accin de los elementos, vientos, aludes e inundaciones;f) albergue y proteccin de especies de la flora y fauna cuya
existencia se declare necesaria.Bosques permanentes: todos aquellos que por su destino, constitucin de su arboleda y/o
formacin de su suelo deban mantenerse, como ser:a) los que formen los parques y reservas nacionales, provinciales o
municipales;b) aquellos en que existieren especies cuya conservacin se considere necesaria;c) los que se reserven para
parques o bosques de uso pblico.El arbolado de los caminos y los montes de embellecimiento anexos disfrutarn del
rgimen legal de los bosques permanentes.Bosques experimentales:a) los que se designen para estudios forestales de
especies indgenas;b) los artificiales destinados a estudios de acomodacin, aclimatacin y naturalizacin de especies
indgenas o exticas. Montes especiales: los de propiedad privada creados con miras a la proteccin u ornamentacin de
extensiones agrcolas, ganaderas o mixtas.Bosques de produccin: los naturales o artificiales de los que resulte posible
extraer peridicamente productos o subproductos forestales de valor econmico mediante explotaciones racionales.
f) Minas. Dominio. Caracteres. Exploracin y explotacin. Concesin. El Cdigo de Minera establece que Las minas
son bienes privados de la Nacin o de las provincias, segn el territorio en que se encuentren. Concdase a los particulares
la facultad de buscar minas, de aprovecharlas y disponer de ellas como dueos, con arreglo a las prescripciones de este
cdigo. Sin perjuicio del dominio del estado reconocido por el artculo 7, la propiedad particular de las minas se establece por
la concesin legal La explotacin de las minas, su exploracin, concesin y dems actos consiguientes, revisten el carcter
de utilidad pblica. La utilidad pblica se supone en todo lo relativo al espacio comprendido dentro del permetro de la
concesin. Es prohibida la divisin material de las minas, tanto con relacin a sus dueos, como respecto de terceros Ni los
dueos, ni terceros, pueden explotar una regin o una parte de la mina, independientemente de la explotacin
general.Cuando las minas consten de dos o mas pertenencias, la autoridad permitir, a solicitud de las partes, que se haga la
separacin siempre que, previo reconocimiento pericial, no resulte perjuicio ni dificultad para la explotacin independiente de
cada una de ellas.Las minas slo pueden ser expropiadas por causa de utilidad pblica de un orden superior a la razn del
privilegio que les acuerda el artculo 13 de este cdigo.Los trabajos de las minas no pueden ser impedidos ni suspendidos,
sino cuando as lo exija la seguridad pblica, la conservacin de las pertenencias y la salud o existencia de los
trabajadores.Las minas son inmuebles. Se consideran tambin inmuebles las cosas destinadas a la explotacin con el
carcter de perpetuidad, como las construcciones, mquinas, aparatos, instrumentos, animales y vehculos empleados en el
servicio interior de la pertenencia, sea superficial o subterrneo, y las provisiones necesarias para la continuacin de los
trabajos que se llevan en la mina, por el trmino de ciento veinte das. Por su parte, el art. 18 seala que Las minas se
conceden a los particulares por tiempo ilimitado.
g) Peces. Condicin jurdica. Pesca A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableci que
corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Se consideran
recursos naturales: el suelo agrcola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el
paisaje, los minerales y todas las formas de energa conocidas.Segn la ley 24922, art. 3: Son del dominio pblico de las
provincias con litoral martimo y ejercern esta jurisdiccin para los fines de su exploracin, explotacin, conservacin y
administracin, a travs del marco federal que se establece en la presente ley, los recursos vivos que poblaren las aguas
interiores y mar territorial argentino adyacente a sus costas, hasta las 12 millas marinas
Jurisdiccin La jurisdiccin nacional debe considerarse limitada a todo lo atinente a la defensa de nuestra soberana y a la
navegacin interprovincial e internacional. La regulacin, control y sancin de actividades no vinculadas a la navegacin
corresponde a las provincias exclusivamente.
CazaLa regulacin de esta actividad sigue la misma ratio legis establecida para la actividad pesquera.
Unidad 19
82.-Dominio pblico: nocin conceptual. Elementos del dominio pblico. Caracteres. Nocin: es el conjunto de bienes
de propiedad pblica del Estado, afectados al uso pblico, directo o indirecto, de los habitantes y sometidos a un rgimen
jurdico especial de derecho pblico, y, por tanto, exorbitante del derecho privado. Elementos: a) Elemento subjetivo: se
refiere al sujeto o titular del derecho sobre los bienes de dominio pblico quienes deben ser personas jurdicas pblicas
estatales, que formen parte de la A P. Los BDP pertenecen al Estado: a la Nacin, a las provincias, a los municipios, y a las
entidades autrquicas tanto territoriales como institucionales, b) Elemento objetivo: vinculado a las cosas o los bienes que
pueden integrar el dominio pblico. Estos pueden ser: objetos corporales o incorporales, inmuebles, muebles o derechos. El
Art. 2340 del CC enumera los bienes comprendidos en el dominio pblico, c) Elemento teleolgico o finalista: Los bienes que
integran el dominio pblico estn destinados tanto al uso pblico directo o inmediato (por ejemplo, las playas de mar), como
al indirecto o mediato (Ej. las obras pblicas). Ese uso pblico puede ser colectivo o individual, d) Elemento normativo o legal:
La determinacin de los bienes pblicos slo puede ser llevada a cabo por ley formal, dictada por el Congreso nacional.
Caracteres: 1) Inalienabilidad: Implica que los bienes del dominio pblico estn sustrados del comercio jurdico privado,
aunque no en forma absoluta del comercio jurdico, ya que pueden ser objeto de derechos especiales de uso. 2)
Imprescriptibilidad: consiste en la imposibilidad jurdica de que tales bienes puedan ser objeto de prescripcin adquisitiva por
parte de terceros. Lo que define a un bien como pblico y le imprime sus notas correlativas -entre ellas la inalienabilidad y la
imprescriptibilidad- es su afectacin al uso pblico, directo o indirecto (Dromi).
Bolilla 19
Dominio pblico: nocin conceptual. Elementos del dominio pblico. Caracteres.
Concepto: Conjunto de bienes de propiedad del Estado, lato sensu, afectados al uso pblico, directo o indirecto,
de los habitantes, y sometidos a un rgimen jurdico especial de derecho pblico, y por tanto exorbitante del derecho
privado.
Elementos:
Subjetivo: persona jurdica estatal como titular del bien.
Objetivo: cualquier tipo de bien (cosas, derechos, objetos inmateriales).
Teleolgico: los bienes dominiales deben estar afectados al uso directo o indirecto de la comunidad y el legislador
los debe tipificar.
Normativo: se refiere al rgimen jurdico especial a que estn sujetos los bienes y cosas del dominio pblico.
Caracteres:
Inalienabilidad: estn fuera del comercio. Un bien afectado al dominio pblico no puede embargarse, hipotecarse
o ser objeto de ejecucin forzosa.
Imprescriptibilidad: no puede ser adquirido por la posesin continua durante un lapso determinado de tiempo.
Toda ocupacin de hecho de un bien pblico es una contravencin y usurpacin.
Sujecin a un rgimen especial de polica.
La extincin de una servidumbre administrativa, cualquiera que sean los modos como tenga lugar, debe provenir de la
autoridad estatal que tenga competencia atribuida para producirlos, teniendo en cuenta las modalidades propias de cada uno
de ellos. El comportamiento de los administrados no tiene influencia para una posible extincin de una servidumbre
administrativa, por esa misma razn.
7.9 Proteccin de las servidumbres administrativas. Jurisdiccin.
Dado que las servidumbres administrativas, tanto por su finalidad como por su destino, deben ser consideradas como partes
componentes del dominio pblico, sern aplicables para su proteccin y tutela todos los medios que puedan ser utilizados
para la proteccin de ese dominio, los que han sido expuestos con detalle en el captulo anterior, al cual nos remitimos por
razones de brevedad.La autotutela de la administracin pblica, como ya se adelant, aun cuando procede, debe ser ejercida
con el cuidado necesario, a fin de no perjudicar indebidamente el derecho de propiedad del titular del bien gravado. Si no
existen dudas al respecto, la administracin podr proceder directamente, por s misma, y sin necesidad de ocurrir ante la
autoridad judicial, con el objeto de evitar que las servidumbres administrativas sean violadas o desconocidas.Las reglas
vigentes en materia de jurisdiccin y competencia, respecto de la proteccin del dominio pblico, son tambin aplicables en
cuanto a la tutela de las servidumbres administrativas, en la medida en que fueren procedentes, en cada caso.La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha decidido, por adhesin al dictamen del Procurador General, que la competencia para
entender en una accin de daos y perjuicios contra empresas dedicadas a la generacin y comercializacin de energa
elctrica, a causa de la instalacin de un electroducto de alta tensin, corresponde a la Justicia Nacional en lo Civil y
Comercial Federal por no estar en juego, en el caso, actos de la administracin nacional o de entes pblicos estatales.
7.10 Principales servidumbres administrativas
Al solo efecto ejemplificativo, enumeraremos algunas de las ms importantes servidumbres administrativas existentes:
a)servidumbres de sirga o camino costero; a)servidumbre de acueducto;b)servidumbres ferroviarias; c)servidumbres de
electroducto, gasoducto, telegrfica o telefnica; d)servidumbres aeronuticas;e)servidumbres relativas a la seguridad de la
navegacin; f)servidumbres de ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos; g)servidumbres de lugares y
monumentos histricos; h) servidumbres panormicas; i) servidumbres de trnsito; etc.
5.LA EXPROPIACIN. NOCIN CONCEPTUAL, NATURALEZA JURDICA Y FUNDAMENTO. RGIMEN JURDICO.
8.1 Nocin conceptual. Terminologa.
Suele ocurrir que el Estado, lato sensu, para cumplir cometidos que le son propios y, como tales, de inters pblico, pueda
necesitar echar mano para ello de bienes, de diferente clase y naturaleza, que son de propiedad de los particulares. En tales
supuestos, como es comprensible, se produce una colisin entre el inters particular, decidido a mantener y conservar su
propiedad, y el inters colectivo, que requiere que el particular sea privado de ese bien para que pueda ser destinado a una
finalidad de utilidad pblica, conflicto que no puede resolverse sino por el predominio indiscutible del inters pblico.Nace as
el instituto jurdico de la expropiacin, la cual puede ser definida como el medio de derecho pblico en virtud del cual el
Estado, entendido el concepto en sentido genrico, logra que un bien sea transferido de un patrimonio a otro distinto, previa
una justa indemnizacin, para que sea destinado al logro o satisfaccin de un fin de utilidad pblica.De la definicin
propuesta, que resume las ms importantes dadas por la doctrina, se desprenden los siguientes elementos caracterizantes
del instituto expropiatorio:Es un medio jurdico, y no un procedimiento como alguna vez se dijo-, que es propio del derecho
pblico, o sea, un elemento instrumental con el cual se logra un efecto, para el cumplimiento de un fin.Implica la creacin de
una relacin expropiatoria, en la cual actan dos sujetos: el expropiante, que por lo general ser el Estado, pero no slo el
Estado general, sino tambin cualquiera de sus componentes, como las provincias, los municipios y las entidades autrquicas
institucionales, sin que deba excluirse que en ciertos casos puedan serlo igualmente determinadas personas, a las cuales el
Estado haya autorizado a utilizar este sistema; y el expropiado ser un particular, que es lo ms corriente, u otras personas
estatales distintas del expropiante.Supone la existencia de un objeto expropiado, que puede ser cualquier bien, sea cual fuere
su naturaleza, es decir, cosas muebles o inmuebles, derechos y otros bienes inmateriales.Produce la transferencia de la
propiedad del objeto expropiado, de su titular primitivo el expropiado- en favor de otro titular, que si bien por lo general es el
expropiante, puede ser otro, incluso un particular, si de esa manera se concurre a la obtencin de la utilidad pblica que
motiv la expropiacin.Exige que el propietario expropiado debe ser previamente indemnizado, de manera justa, lo que
producir que su derecho de propiedad sobre el bien de que es privado sea sustituido por el derecho a la indemnizacin
debida.Tiene que fundarse, en todos los casos, en motivos o finalidades de utilidad pblica, que en nuestro ordenamiento
debe ser calificada por ley formal.Para designar la causa que motiva y sustenta la expropiacin, y que nuestra Constitucin
nacional en su art. 17 denomina utilidad pblica, se han utilizado otras expresiones, como necesidad pblica, uso
pblico, utilidad social, inters general, inters social, inters pblico y, ms recientemente, perfeccionamiento social,
todas las cuales, sin embargo, vienen a significar algo que no es de los individuos, de los particulares, sino de determinados
agrupamientos sociales o de la colectividad toda.
Se ha reconocido que nuestra frmula constitucional utilidad pblica- es suficientemente amplia y clara como para
comprender todos los casos de expropiacin que puedan presentarse en la prctica jurdica, teniendo entre nosotros, por lo
dems, un sentido y alcance uniformemente admitido.
8.2. Evolucin histrica de la expropiacin
La expropiacin por causa de utilidad pblica, si bien no individualizada con esta precisa designacin, reconoce antecedentes
muy lejanos, referidos a situaciones que los particulares podan ser privados, dentro de determinadas condiciones, de cosas
de su propiedad, por as imponerlo ciertas conveniencias de la colectividad, que no podan ser atendidas de otra manera.En
el Antiguo Testamento pueden encontrarse vestigios de esta institucin en el libro 1 y en el libro 2 de Samuel, y en el libro
de Ezequiel, aunque con referencias que no guardan una correlacin con lo que actualmente entendemos por
expropiacin.En el derecho romano, si bien una parte de los autores niegan que se hiciera alguna referencia a ella, existen
ciertos textos que pueden ser interpretados como casos concretos de expropiacin por motivos de inters pblico, aunque
por supuesto sin que se hayan utilizado esos trminos, como puede verse en el libro 1, ttulo 8, prrafo 2, de las Institutas; en
el libro 1, ttulo 6, ley 2, del Digesto; y en la constitucin VII, captulo 2, prrafo 1, de las Novelas. Tales supuestos estaban
referidos a bienes muebles o inmuebles, y son un antecedente reconocible del instituto expropiatorio.En el antiguo derecho
espaol, las leyes de Partidas ofrecen una situacin semejante a la del derecho romano, aunque ya ms evolucionada, pues
la privacin a los particulares de sus bienes deba responder a exigencias de utilidad pblica, y tena que ser debidamente
resarcida, aun cuando no se hablara en ellas de la expropiacin, as nominada. Se puede ver, en ese sentido, lo establecido
en la Partida Segunda, ttulo 1, ley 2, y en la Partida Tercera, ttulo 18, ley 31.En el derecho francs primitivo, el
desapoderamiento de los particulares aparece ms bien como una confiscacin, puesto que raramente daba lugar a
indemnizacin, no obstante lo cual la procedencia de sta fue reconocindose cada vez con ms frecuencia.Al producirse la
Revolucin Francesa de 1789, la famosa Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, que tuvo resonancia
universal, estableci en su art. 17 que la propiedad es inviolable y sagrada, no pudiendo nadie ser privado de ella, excepto
cuando la necesidad pblica, legalmente reconocida, lo exija evidentemente, y a condicin de una justa y previa
indemnizacin.La Constitucin de 1791, y las leyes del 8 de marzo de 1810 inspirada por Napolen- y del 7 de julio de 1833,
se refirieron al tema con mayor o menor acierto, pero contribuyendo a perfilar la expropiacin con los principales caracteres
que hoy tiene.La Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica, en su enmienda 5, consagr tambin la posibilidad de
la expropiacin, con caracteres similares, cuando el uso pblico la requiriera.En nuestro pas, los ensayos constitucionales
iniciales, como la Constitucin de 1819 (art. 124) y la de 1826 (art. 156), consagraron la expropiacin, fundada en razones de
uso pblico y sujeta a previa indemnizacin, llegndose finalmente a la Constitucin nacional de 1853, cuyo art. 17, en su
texto definitivo, estableci que la propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella sino en
virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser calificada por ley y previamente
indemnizada.El Cdigo Civil, por su parte, se refiere a la expropiacin, perfilndola con sus caracteres constitucionales, en
su art. 2511, aportando su nota interesantes antecedentes.En el orden nacional, el 13 de septiembre de 1866 se sancion la
ley 189, que fue nuestra primera ley de expropiaciones, y que tuvo una prolongada y fructfera vigencia hasta el 22 de
noviembre de 1948, en que fue derogada y reemplazada por la ley 13.264, de corte visiblemente estatista. Esta ltima, a su
vez, fue reemplazada el 17 de enero de 1977 por la ley 21.499, actualmente en vigor, la que ha desarrollado el instituto
expropiatorio conjugando en l, de manera adecuada, la proteccin del derecho de propiedad de los particulares y las
exigencias del inters pblico y su debido desarrollo.Las provincias han dictado, tambin, sus respectivas leyes de
expropiacin, con vigencia en sus propias jurisdicciones, cindose a los grandes lineamientos consagrados por el art. 17 de
la Constitucin nacional.
8.3 Diferencias con otros institutos
Se hace referencia, por lo comn, y para tratar de precisar de mejor manera la nocin conceptual de la expropiacin, a las
diferencias que ella presenta con otros institutos jurdicos que se le aproximan.De tal modo, la expropiacin se distingue de
las restricciones administrativas en el sentido de que mientras que estas ltimas no lesionan ni agravian el derecho de
propiedad de los particulares afectados, ni importan un verdadero sacrificio para stos, razn por la cual no generan el
derecho a una indemnizacin, implicando un mero condicionamiento de aqul derecho de propiedad, la expropiacin, al
contrario, lo extingue definitivamente, suprimiendo su carcter perpetuo, y transfirindolo a otro titular en toda su integridad, lo
que explica que la privacin del derecho obligue a su justa indemnizacin.La expropiacin, del mismo modo, se diferencia de
las servidumbres administrativas y de la ocupacin tempornea en que mientras que la primera, como queda dicho, extingue
el derecho de propiedad que sobre un bien determinado tena su propietario, las servidumbres slo afectan la exclusividad del
dominio, dejando subsistente el derecho de propiedad, mientras que la ocupacin tempornea slo importa la simple
ocupacin transitoria de una cosa, con lo que el derecho de propiedad de quien lo detenta, queda subsistente. Coinciden, en
cambio, en que todas ellas generan el derecho a una indemnizacin a favor del propietario, salvo algunas excepciones
especiales.La expropiacin, asimismo, se distingue del comiso o decomiso como sancin contravencional, no obstante que
en ambos supuestos el propietario de la cosa ve extinguirse el derecho de propiedad que tena, en que si el comiso se
configura con un carcter punitivo o simplemente policial, la expropiacin no reviste esa naturaleza, sino que busca el logro
de una finalidad de inters pblico, mediante la disposicin de una propiedad.Ms sutil puede parecer la diferencia entre la
expropiacin y las requisiciones. En efecto, se cita al respecto que si las requisiciones se presentan para satisfacer
necesidades pblicas muy urgentes o agudas, que no admiten dilacin, la expropiacin no se ofrece con ese carcter.
Adems, si la expropiacin siempre afecta el derecho de propiedad, hacindolo extinguir, las requisiciones pueden tambin
recaer sobre el uso o goce de un bien determinado. Por ltimo, si la expropiacin puede tener por objeto toda clase de
bienes, las requisiciones no se extienden a los inmuebles.Finalmente, la separacin entre la expropiacin y la confiscacin
radica en que esta ltima funciona, generalmente, como una sancin o pena, no genera ningn derecho a indemnizacin, y
no se funda en la necesidad de satisfacer exigencias de inters pblico, condiciones estas ltimas que se dan, en cambio, en
la expropiacin.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado que si bien es cierto que la expropiacin se legitima
por la necesidad que el Estado tiene de un bien, tambin debe afirmarse que el acto no cae en el mbito prohibido de la
confiscacin gracias al inexcusable pago previo de la indemnizacin, que debe ser justa, actual e ntegra pues una
expropiacin carente de indemnizacin o con una inadecuada no sera otra cosa que una confiscacin
8.4 La expropiacin, institucin de derecho pblico.
Al definir la expropiacin, se ha dicho que sta constituye un medio o instituto propio del derecho pblico.No obstante, si bien
actualmente esta concepcin es predominante, en el pasado se postularon diversas posturas, en cuanto a esta materia,
calificndose alternativamente a la expropiacin como un instituto propio del derecho privado, del derecho pblico, e incluso
de carcter mixto.El criterio de considerarla como de exclusiva pertenencia del derecho privado es, tal vez, el ms simplista y
primitivo, y se explica por la natural predominancia que tuvo en el pasado el derecho civil, en todo lo atinente al derecho de
propiedad.Entre nosotros, esa posicin encontraba algn asidero en lo dispuesto por el art. 1324 del Cdigo Civil, en el cual
se expresa que nadie puede ser obligado a vender, sino cuando est sometido a una necesidad jurdica de hacerlo, como
ocurre precisamente- cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por causa de utilidad
pblica (inc. 1). La expropiacin, en consecuencia, aparecera como una compraventa forzosa, pero compraventa al fin y,
como tal, sometida al derecho privado. No obstante, no se debe olvidar que el propio codificador, en su nota al art. 1324,
reconoci que la expropiacin deba estar sujeta a una ley especial, que fijara todas sus condiciones.Lo inadecuado de esa
posicin, que fue criticada incluso en pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin pronto dio lugar a que
se abriera camino la idea de que la expropiacin era un instituto de carcter mixto, regido en parte por el derecho pblico y en
parte por el derecho privado. El primero, se deca, se aplicaba a todo aquello que se refera al poder de declarar la necesidad
de la expropiacin y calificar la existencia de la utilidad pblica; el segundo, a su vez, se aplicaba a todo lo concerniente a la
fijacin de la indemnizacin a pagarse, que constitua una cuestin civil.El temperamento indicado constituy, sin duda, un
importante avance en la materia, y fue seguido, hasta el ao 1957, por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Finalmente, la doctrina reconoci, con amplia mayora, que la expropiacin no es sino una institucin propia y regida por el
derecho pblico, en todos sus aspectos, y ms concretamente por el derecho administrativo.En ellas el Estado acta como
tal, en uso de todas sus prerrogativas y potestades de poder pblico, utilizando un medio otorgado por la Constitucin
nacional, siendo la indemnizacin no un precio sino una compensacin que procede tambin por imperio constitucional, con
carcter previo a la desposesin. El expropiante no contrata, sino que impone la transferencia de la propiedad del objeto
expropiado, fundndose en el inters pblico, y en toda esta actividad exorbitante el derecho privado no tiene ninguna cabida.
Es por ello, igualmente, que las causas expropiatorias, como lo ha dispuesto la actual ley 21.499, corresponden a la
jurisdiccin contenciosoadministrativa, o a la que tenga atribuida esa competencia.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin
adopt, finalmente, esa opinin doctrinal, que es la que sigue manteniendo en sus sentenciasMs recientemente, el Alto
Tribunal ha reiterado su posicin al expresar que el proceso expropiatorio, iniciado con la declaracin legislativa de utilidad
pblica, que finaliza con el pago de la indemnizacin justa y con la consiguiente transferencia del dominio al sujeto
expropiante es, en su integridad, un instituto de derecho pblico, regido por las leyes sobre la materia dictadas por cada
provincia, en ejercicio de sus poderes no delegados, en el mbito de su respectiva competencia territorialAsimismo, ha
sostenido que en caso de contienda promovida por el expropiado contra el Estado, ya sea reclamando la calificacin de
utilidad pblica o bien reclamando la fijacin o el pago de la indemnizacin, la naturaleza administrativa de la expropiacin
hace que la accin sea ajena a la competencia originaria de la Corte prevista en el artculo 117 de la Constitucin NacionalEn
el mismo orden de ideas, indic que la Ley Nacional de Expropiaciones, en cuanto sea de aplicacin en el mbito de la
Capital Federal, ha sido dictada en ejercicio de facultades legislativas que corresponden al Congreso en los trminos del
artculo 67, incisos 14 y 27 de la Constitucin Nacional texto anterior a la reforma de 1994- y, en consecuencia, reviste el
carcter de derecho pblico localSin embargo, en materia de prescripcin de las acciones nacidas de la relacin
expropiatoria, debe tenerse presente que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en sentido contrario a
la posibilidad de que las legislaciones provinciales reglamenten la prescripcin en forma opuesta a la establecida en el
Cdigo Civil, incluso cuando se trata de regulaciones concernientes a materias de derecho pblico local
8.5 Fundamento de la expropiacin
Cul es el fundamento que da razn de ser y justifica la existencia de un medio tan excepcional como la expropiacin, en
cuya virtud el propietario de un bien determinado pierde su carcter de tal, an contra su voluntad?Las propuestas que se
han hecho, en tal sentido, suelen ser divididas en teoras de carcter puramente racional, y en teoras de carcter
jurdico.Dentro del primer grupo cabe citar, en primer trmino, la llamada teora de la colisin de derechos, segn la cual el
fundamento de la expropiacin sera la superioridad del derecho pblico sobre el derecho privado, en cuya virtud el derecho
de propiedad del titular de un bien cualquiera debe ceder ante el derecho prevaleciente de la comunidad sobre esa misma
cosa, que le es necesaria. Este fundamento pierde su valor cuando se piensa que ese conflicto, en verdad, es ms bien una
consecuencia de la expropiacin, y no su fundamento, lo que no impide que se lo haya considerado adecuado para justificar y
explicar el instituto expropiatorio.La Corte parece aceptar esta postura en el caso Servicio Nacional de Parques
NacionalesTambin se ha sostenido que el fundamento de la expropiacin reposa en la teora de la funcin social de la
propiedad sustentada por Duguit-, segn la cual la propiedad inmobiliaria no puede aceptarse razonablemente sino por su
funcin social, de manera que slo ser legtima si cumple tal funcin de utilidad social. Es esa misma funcin social la que
explica que la propiedad de un bien puede ser, en un momento dado, quitada a su propietario cuando la sociedad lo requiera,
para alcanzar finalidades que se ha propuesto.Actualmente se acepta que la propiedad privada ha perdido bastante de su
carcter absoluto, que llevaba a que el propietario pudiera a su arbitrio desnaturalizarla, degradarla o an destruirla, lo que se
refleja en la modificacin introducida al art. 2513 del Cdigo Civil por la reforma de 1968, que dio origen a la ley 17.711. La
propiedad privada tiene, en efecto, una funcin social, como fue reconocido por S.S. el Papa Juan XXIII en su encclica Mater
et magistra.Pero eso no significa, al menos dentro de nuestro ordenamiento jurdico, negar los caracteres tradicionales de la
propiedad privada, y considerarla estrictamente como una funcin social, ya que una cosa es que lo sea y otra distinta que
cumpla tal rol.Finalmente, y dentro del agrupamiento que estamos considerando, se incluye la teora de las reservas, segn
la cual el fundamento de la expropiacin se encuentra en el origen histrico de la propiedad, la cual en sus orgenes fue
colectiva, luego fuertemente individual, para concluir por atemperarse, admitiendo las exigencias de los fines de la
colectividad y del Estado.Fue dentro de ese proceso evolutivo que, al pasarse de la propiedad colectiva a la propiedad
individual, el poder social se habra reservado la posibilidad de hacer salir determinados bienes de la propiedad privada, por
razones de inters pblico y con el pago de una justa indemnizacin, para hacerlos volver a su condicin de bienes comunes,
y poderlos destinar, de tal modo, a esas finalidades colectivas.La teora de las reservas aparece como una explicacin
excesivamente esttica de un fenmeno, como el de la propiedad, que es eminentemente dinmico, ya que se va adaptando
a las circunstancias sociales de cada momento.Dentro de las teoras agrupadas como de carcter puramente jurdico, se
incluyen las siguientes:
1)Teora del dominio eminente, de origen feudal, y que actualmente slo reviste inters histrico pues ha perdido todo
sustento. Segn ella, el soberano ejerca sobre los bienes de sus sbditos un derecho eminente, primigenio, correspondiendo
a estos ltimos slo un derecho de goce precario y revocable, siendo natural que el poder directo y especial del monarca
pudiera hacerlos cesar cuando haba causa para ello. Esta teora lleg a ser invocada por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en varios pronunciamientos
2)Teora de los fines del Estado, segn la cual una de las finalidades esenciales del Estado moderno es promover el
bienestar general, el bien comn, con el consiguiente progreso y desarrollo individual y colectivo. De tal modo, cuando las
exigencias del bien comn lo imponen, es natural que la propiedad privada ceda, dentro de condiciones y garantas que lo
hagan razonable y justo, y para ese objeto es que se instituye la expropiacin, la cual se funda, en consecuencia, en la
necesidad del logro de ese bien comn, y es por ello mismo coactiva e irresistible. Este criterio es el que se acepta
actualmente, y el que fundamenta la expropiacin, habiendo sido reconocido por el art. 1 de la ley 21.499, al expresar que la
utilidad pblica que debe servir de fundamento legal a la expropiacin, comprende todos los casos en que se procure la
satisfaccin del bien comn, sea ste de naturaleza material o espiritual
8.13 La retrocesin
Se ha reconocido que la causa de utilidad pblica que da lugar a la expropiacin, tiene una pretensin de vigencia que va
ms all del desapoderamiento del expropiado y del perfeccionamiento de la expropiacin, al punto de que pesa sobre el
expropiante, constrindolo a cumplir la finalidad expropiatoria.Cuando la causa de utilidad pblica no se cumple, o se altera
indebidamente, se manifiesta el derecho del expropiado a la retrocesin, tambin llamada reventa, readquisicin,
reintegro, retardo, reversin, o retroversin, y que constituye su derecho a exigir la devolucin del bien que le fue
expropiado, con la obligacin correlativa de devolver al expropiante la indemnizacin que hubiera percibido.Perfeccionada la
expropiacin, la retrocesin se mantiene como un derecho residual del expropiado, que se funda en que si la causa de
utilidad pblica no se cumple, no hay razn jurdica para que el antiguo propietario siga vindose privado de la propiedad de
la cual fue desposedo, justamente por aquella causa no cumplida.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho, por
ello, que la retrocesin vuelve las cosas al estado anterior al acto que origin el desapoderamiento, como si la expropiacin
no se hubiera llevado a cabo, como si no hubiera existido.La fijacin de la naturaleza jurdica de la retrocesin, as
conceptualizada, ha dado lugar a que se debatan diferentes criterios. Algunos la consideran como una mera accin procesal
(Dromi), mientras que otros, con mayor razn, la entienden un derecho de ndole real administrativo, o una accin real
administrativa (Cassagne), que no debe ser confundida con la pretensin procesal que se pone en movimiento con la
formulacin de la demanda respectiva, carcter que se confirma en cuanto se advierte que la figura del avenimiento tambin
es admisible en esta materia.Las leyes de expropiacin suelen fijar los supuestos en que la retrocesin podr tener lugar,
regulando incluso su trmite, pero de manera general puede afirmarse que tiene cabida y es procedente en dos supuestos
fundamentales: a) cuando al bien expropiado no se le da ningn destino, dentro de un plazo determinado, lo que constituye la
frustracin del destino de la expropiacin; y b) cuando al bien expropiado se le da un destino que es distinto de aqul que
origin la calificacin de utilidad pblica, lo que configura el cambio de destino de la expropiacin.La Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha expresado que, segn la ley 21.499, la retrocesin slo puede intentarse una vez perfeccionada la
expropiacin, es decir, despus de operada la transferencia de dominio al expropiante mediante sentencia firme, toma de
posesin y pago de la indemnizacinLa frustracin del destino, como fcilmente se comprende, se origina en la inaccin total
del expropiante, que no da al bien expropiado el uso o el empleo que impona la utilidad pblica que tena que satisfacerse y
origin la expropiacin, ni tampoco ningn otro.Es natural que el expropiante deba disponer de cierto tiempo para concretar la
utilizacin del bien expropiado, por mltiples razones, y es por tal causa que las leyes de expropiacin generalmente
determinan que la retrocesin procede despus de un plazo determinado de inactividad de aqul en la ley 21.499, dos aos
desde el perfeccionamiento de la expropiacin-, difirindose su fijacin al arbitrio judicial, cuando faltan normas expresas de
ese tipo.El cambio de destino, por su parte, se produce cuando el bien expropiado se afecta al cumplimiento o satisfaccin de
una utilidad pblica distinta de aquella que fue calificada en la ley expropiatoria, o lo que es an ms claro, a una finalidad
que no es de utilidad pblica.En el primer caso, cabe tener en cuenta si la nueva finalidad en la cual se utiliza el bien
expropiado guarda alguna relacin, conexidad o vinculacin con la que motiv la expropiacin, pues si as ocurriera, la
retrocesin no sera procedente.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha admitido, en ese sentido, que la retrocesin no
es admisible cuando entre la finalidad de utilidad pblica calificada por la ley y aquella a la que fue realmente afectado el bien
expropiado, existe una estrecha vinculacin, pues en ese caso no habra apartamiento de la finalidad que justifica la privacin
de la propiedad al sujeto expropiado El Alto Tribunal ha aceptado, asimismo, las denominadas expropiaciones no estatizantes
que sirven para operar transferencias patrimoniales en el sector de la economa privada (Oyhanarte).Del mismo modo, se ha
considerado que la retrocesin no procede cuando a una parte del bien expropiado se le asigne un destino que es
complementario o tiende a integrar o facilitar el previsto por la ley expropiatoria (ley 21.499, art. 36), lo cual se comprende
porque, en ese supuesto, no se altera sino que se facilita o asegura el mejor logro de la utilidad pblica tenida en mira al
expropiar.Suele ocurrir que el bien expropiado, en ciertos casos, deja de estar afectado a la utilidad pblica que motiv la
expropiacin, por la simple razn de que esa utilidad ha sido enteramente satisfecha, o ha dejado de presentarse como tal,
por cuanto la necesidad o requerimiento a lograrse ha desaparecido, y por tanto no debe ser satisfecho ms. En estos
supuestos, la finalidad de la expropiacin ha quedado cumplida, y por ello es que el expropiante puede disponer del bien
expropiado de la manera que mejor convenga, sin que el expropiado tenga derecho a exigir su retrocesin i las causales que
dan lugar a la retrocesin se produjeran slo con relacin a una parte del bien que ha sido expropiado, ella proceder slo
respecto de esa parte; en cambio, la pretensin del antiguo propietario no tendra cabida respecto de bienes que, por su
naturaleza, han sido consumidos, sin cumplirse la finalidad expropiatoria, sin perjuicio de su derecho a ser compensado por
los daos que esa situacin le signifique.Al igual que la expropiacin, la retrocesin admite dos formas o maneras
procedimentales para llevarla a cabo: la ms tradicional es, por razones obvias, la judicial, pero ello no excluye que tambin
pueda concretarse mediante un procedimiento administrativo, que finalizara en un avenimiento o acuerdo.Siendo admisible
la retrocesin, por estar comprobadas y demostradas las causales que la hacen procedente, sus efectos directos son, por un
lado, imponer al expropiante la obligacin de devolver a su antiguo propietario el bien expropiado, libre de todo ocupante,
cargas, gravmenes o servidumbres, dentro del plazo que corresponda o se fije a ese efecto; y por el otro, hacer recaer en el
expropiado la obligacin de reintegrar al expropiante la indemnizacin que hubiera percibido con motivo de la expropiacin.Se
discute si dicha indemnizacin debe estar sujeta o no a las correcciones resultantes de la desvalorizacin monetaria, y en
este sentido la jurisprudencia de nuestro ms alto tribunal ha sido oscilante y no muy convincente. Parece preferible,
conforme a un criterio ms actual y realista, aceptar la necesidad de la correccin por desvalorizacin monetaria, por la
simple razn de que como se ha dicho en repetidas ocasiones, quien cumple una obligacin a valores monetariamente
actualizados no paga ms, sino lo mismo, pero expresado con una cantidad diferente, de modo que si el expropiado no
actualizara su indemnizacin, estara en realidad devolviendo menos de lo que recibi, sin justa causa para ello, con
prescindencia de que haya sido la conducta del expropiante la que origin la retrocesin.La Ley 21499 previ en su artculo
42 que el reintegro de la indemnizacin en los casos de retrocesin debe efectuarse con la actualizacin correspondiente,
criterio acertado segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, pues la restitucin nominal de las sumas otrora abonadas
y percibidas por la expropiada importa un enriquecimiento sin causa en cabeza del expropiado Como es natural, si el bien
expropiado, mientras estuvo en poder del expropiante, hubiera disminuido o aumentado su valor, esa disminucin o
incremento deber reflejarse adecuadamente en el importe a reintegrar por el expropiado que intent la retrocesin. Este no
debe sufrir perjuicios, pero tampoco debe mejorar su situacin con motivo de la retrocesin, sino que las cosas deben volver,
razonablemente, al estado anterior a la expropiacin.Es conveniente que se determine, por medio de normas legales
expresas, en qu plazos prescribe la accin para solicitar la retrocesin o gestionarla administrativamente. La aplicacin de
los principios existentes en materia de prescripcin en el Cdigo Civil no slo no es propia, sino que ha originado numerosas
discusiones, respecto de cul es el plazo que debe aplicarse. La ley 21.499 ha previsto en su art. 50 esta cuestin. La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha declarado la prescripcin de la accin de retrocesin una vez transcurrido el plazo
establecido en el art. 50 de la ley 21.499 (tres aos)
8.14 La expropiacin indirecta o irregular
La expropiacin irregular, tambin llamada indirecta o inversa, es la que tiene lugar cuando el propietario del bien que ha sido
calificado de utilidad pblica mediante la sancin de la ley formal respectiva, acciona a fin de que el expropiante ejecute la
expropiacin dispuesta y le pague la indemnizacin correspondiente.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin expres que
el objeto de la accin de expropiacin irregular es lograr del Estado que ha dispuesto por ley la expropiacin del bien, cuyo
dominio restringe, la ejecucin normal de aqulla al no haberse iniciado, por parte del expropiante, el procedimiento
directo.En la expropiacin irregular, como se advierte, los roles procesales se trastruecan, se invierten, de manera que el
expropiante deviene demandado, y el expropiado actor. De ah la preferencia que se ha dado a la denominacin de inversa
con que se la conoce y designa en muchas leyes de expropiacin.De cualquier manera, cabe tener presente que en esta
materia, y para que proceda la expropiacin irregular, es requisito inexcusable que exista la calificacin de utilidad pblica del
bien de que se trate, por sancin de la ley formal pertinente que as lo disponga, dictada por el rgano legislativo
correspondiente. Ello es as, porque dentro de nuestro ordenamiento constitucional no existe ninguna forma posible de
expropiacin, si una ley de esa clase no ha sido sancionada. La expropiacin irregular, de tal modo, simplemente concurre a
lograr que el designio legislativo se concrete, con respecto a todas las dems condiciones que son inherentes a la
expropiacin, entre ellas el pago de la indemnizacin a que haya lugar.Los supuestos en que puede tener lugar la
expropiacin irregular son, de manera general, los siguientes:cuando el bien declarado de utilidad pblica y sujeto a
expropiacin, es tomado por el expropiante sin haber pagado previamente la indemnizacin debida;cuando el bien declarado
de utilidad pblica y sujeto a expropiacin por lo comn cosas muebles o inmuebles- con motivo de la sancin de la ley
expropiatoria, y sin que medien hechos o actos del expropiante, queda en una situacin de evidente dificultad o impedimento
para que su propietario pueda disponer de l de manera normal; y cuando el Estado, lato sensu, imponga respecto del bien
declarado de utilidad pblica y sujeto a expropiacin, limitaciones al derecho de propiedad de su dueo. Como ejemplo de
este tipo de situaciones se cita la reserva formulada por la Municipalidad, al solicitrsele permiso para edificar, de que no se
indemnizarn al propietario las mejoras introducidas en el bien con posterioridad a la sancin de la ley expropiatoriaLas
reglas de procedimiento que rigen respecto de la expropiacin regular tienen aplicacin en relacin con la expropiacin
irregular, excepto en aquellos aspectos que sean especialmente propios de esta ltima, que se refieran a la persona del
expropiante, o sean expresamente excluidos o modificados por normas especficas de la expropiacin irregular.Con relacin a
la prescripcin de la accin para demandar la expropiacin irregular, es tambin conveniente que para evitar discusiones
doctrinales o diferentes criterios jurisprudenciales, esta cuestin est expresamente prevista en el ordenamiento legal
aplicable. As lo ha hecho, por ejemplo, la ley 21.499, que en su art. 56 dispone que dicha accin prescribe a los cinco aos,
contados desde la fecha en que tuvieron lugar los hechos o actos que pueden darle causa.La Corte Suprema de Justicia de
la Nacin ha decidido sobre este punto que el plazo extintivo al que se pretenda sujetar la accin expropiatoria irregular slo
debe comenzar a computarse una vez cumplidos los requisitos previstos en el artculo 17 de la Constitucin Nacional Y en
ese orden de ideas declar la inconstitucionalidad del artculo 56 de la ley 21.499 en un caso en que se no se haba
efectuado el pago previo de la indemnizacin, pues lo contrario, sostuvo, implicara la transferencia de bienes al Estado sin la
correspondiente indemnizacin que prescribe el artculo 17 de la Constitucin Nacional, lesionando el derecho de propiedad
amparado por esa norma Sin perjuicio de ello, nuestro Mximo Tribunal de justicia sostuvo que las acciones tendientes a
lograr la transferencia de los lotes del Estado por la va extrajudicial de la compra directa (avenimiento), por ms que sean
infructuosas, surten efecto interruptivo de la prescripcin, por aplicacin analgica del artculo 3986 del Cdigo Civil
11. La confiscacin La confiscacin es el apoderamiento de todos los bienes de una persona, o de una parte sustancial o
importante de ellos, los que en virtud del acto de confiscacin pasan a poder de quien lo realiza, por lo general el Estado, sin
ningn tipo de compensacin o indemnizacin .La confiscacin no slo puede alcanzar a una o varias personas
determinadas, sino que tambin puede ser plural, comprendiendo a todo un grupo o sector de la comunidad, apareciendo en
todos los casos como algo ilcito, contrario y no fundado en la ley. La confiscacin, de tal modo, al menos entre nosotros, est
fuera del derecho (Marienhoff).Nuestra historia ensea que la confiscacin estaba admitida, para ciertos casos, por el
derecho hispano, subsistiendo su admisin durante los primeros tiempos de nuestra independencia .En esas pocas exista
una franca contradiccin entre los diversos intentos realizados para abolirla, y la prctica poltica, que la admita como medio
hbil de represin y castigo contra los enemigos polticos.La Constitucin nacional, finalmente, en su art. 17 dispuso que la
confiscacin de bienes queda borrada para siempre del cdigo penal argentino, a lo que se aade que las diversas garantas
dadas a la propiedad privada, la excluyen tambin en cualquier otro caso, o bajo cualquier otra forma.La confiscacin puede
ser expresa, cuando resulta de una norma que especialmente la disponga. Puede ser tambin implcita, cuando resulta de un
hecho o de una norma de cualquier clase, que sin hacer mencin de ella, disponga algo de una manera tal que absorba todo
o gran parte del patrimonio de una persona. As ocurre, por ejemplo, cuando el efecto confiscatorio resulta de una ley civil,
comercial, fiscal o impositiva, etc. El hecho de que se haya dictado una sentencia judicial, fundada en una ley que
implcitamente es confiscatoria, no valida la medida, que ser siempre rrita. El Poder Judicial es el mejor y ms eficaz
resguardo del patrimonio de los particulares, contra la existencia no ya de una confiscacin expresa lo que sera
verdaderamente raro-, sino contra los abusos de la confiscacin implcita, que son los ms graves, por pretender aparecer
como el ejercicio de potestades legales y vlidas.La Constitucin nacional, con las garantas que resultan de sus arts. 14 y
17, fulminar siempre todo intento confiscatorio, y dar los medios para accionar adecuadamente, a fin de obtener la
cesacin de la medida de que se trate, y la reparacin total de los perjuicios que indebidamente se hayan sufrido como
resultado de ella.
Unidad 20
83.-Ocupacin tempornea. Es el derecho real pblico por el cual un ente pblico estatal o no, adquiere el uso y goce de un
bien en forma transitoria, privado o pblico pero no estatales por razones de inters pblico. Ej: un bien se ocupa para usarlo
como depsito de materiales para construir una escuela. Clases de ocupacin: normal (art. 57) se da cuando corresponde
utilidad pblica el estado necesita el uso transitorio de un bien, no pudiendo durar ms de dos aos, pasado stos, el dueo
puede exigir la devolucin o la expropiacin. Debe declararse la utilidad pblica y pagar al dueo por la ocupacin y daos y
perjuicios causados. Anormal: (art. 59) cuando la ocupacin es por una razn urgente, estado de necesidad, no hay
intervencin judicial y debe durar lo estrictamente necesario para eliminar la necesidad urgente. Se debe pagar daos y
perjuicios causados a la cosa (si existieran) pero no indemnizar por la ocupacin. Ej: incendio, inundaciones.
Bolilla 20
La ocupacin tempornea.
Concepto: Tambin llamada temporal o temporaria se produce cuando por razones de utilidad pblica, el Estado,
imponiendo una limitacin al dominio, sustrae al propietario de un bien cualquiera su uso y goce, en forma
transitoria.
Ocurre que no siempre el Estado tendr la necesidad de adquirir la propiedad de un bien para satisfacer una
necesidad de inters pblico, sino que en muchos casos slo le bastar con tener ese uso y goce durante un tiempo
determinado. En tales supuestos, sera excesivo o contraproducente privar definitivamente a un propietario de su
propiedad, causando un perjuicio jurdico intil; la ocupacin tempornea brinda el medio idneo para que la utilidad
pblica sea cumplida, sin lesionar enteramente el derecho de propiedad del titular del bien de que se trate.
Transcurrido el lapso fijado para la ocupacin tempornea, y cesada sta, el propietario readquirir el uso y goce de
su propiedad, que continuar siendo tal, en plenitud.
Naturaleza jurdica: que ciertos autores la consideran una locacin forzosa, otros con ms fundamento la califican
como un derecho real administrativo.
Clases: La ley 21.499 define 2 clases: anormal y normal.
Anormal: La ocupacin tempornea anormal es la que se dispone en razn de una utilidad pblica que implica
una necesidad urgente, imperiosa o sbita, que no admite dilacin. Por tal causa, no necesita la calificacin de
utilidad pblica por ley formal, sino que puede ser dispuesta y ejecutada directamente por la autoridad
administrativa, sin ningn tipo de intervencin judicial. Como su duracin est limitada al tiempo estrictamente
indispensable para satisfacer la necesidad de que se trate, el cual, por principio, se supone breve, no genera
tampoco derecho a indemnizacin a favor del propietario ocupado, excepto la reparacin de los daos o deterioros
que se hayan ocasionado al bien ocupado, o resulten de la ocupacin.
Normal: se funda en una necesidad que no es urgente, ni imperiosa ni sbita, ni inminente, sino posible de
prever y contemplar adecuadamente. En consecuencia, esta forma de ocupacin requiere que su finalidad de utilidad
pblica sea previamente calificada por ley formal, al igual que en la expropiacin, genera derecho a indemnizacin a
favor del propietario ocupado, y su duracin puede ser prolongada, fijndola la ley 21.499 como mximo en dos
aos. Por lo dems, el ocupante no puede alterar, durante la ocupacin, la sustancia, calidad o condicin del bien
ocupado.
El procedimiento para ejecutar y cumplir la ocupacin tempornea normal puede ser tanto la va del avenimiento, por
acuerdo de partes, como la instancia judicial correspondiente.
1.NOCIN CONCEPTUAL. Habr responsabilidad del Estado toda vez que un particular haya sufrido un dao moral o
material causados por hechos o actos que aquel deber indemnizar.
Evolucin jurisprudencial
La responsabilidad contractual fue reconocida desde un principio, en cambio la extracontractual recin fue reconocida en
1933 (Devoto)
1era ETAPA: la irresponsabilidad era consecuencia de la idea del Estado como poder pblico (idea de soberana). Los actos
del estado eran actos de imperio o gobierno. El fundamento de esta postura se encontraba en el art. 100 de la C.N y en el art.
43 del C.CLos fallos en los que se sostuvo esta postura fueron BATES STOKES (aduanas) y SESTE Y SEGUICH (guardias
nacionales contratados) (1864) la Corte nacional declara una especie de principio de no Demandabilidad del Estado, por la
soberana en la esfera de actuacin del poder ejecutivo, falta de imperium de los tribunales para con el ejecutivo, etc.;
GOMEZ JOSE (1865) la Corte exige la venia del Congreso para demandar al Estado.
2da ETAPA: (1900 en adelante) se aplica subsidiariamente el Cd. Civ. (arts. 1109 y 1113), aparece la ley 3952 de demandas
contra la Nacin y se deja de lado el Art. 43 del C.C. Principales fallos: CORIO (1904) se deduce una accin civil contra la
nacin por obligaciones emergentes de la explotacin de una va frrea, y se sostuvo que el Estado es responsable cuando
una ley as lo expresa; SAENZ PEA (1916); DEVOTO (1933), responsabilizando a los empleados de la oficina de correos y
telgrafos por el incendio de los campos de la actora. Se aplicaron los arts. 1109 y 1113 del C.C referente a responsabilidad
indirecta.
3era ETAPA: se deja atrs la responsabilidad indirecta atribuible a ttulo de culpa, para apoyarse en el Art. 1112 del
C.C y establecer la responsabilidad directa por falta de servicio; gravitando tambin la teora del rgano
Principales fallos: FERROCARRIL OESTE (1938), es el primer caso solucionado a travs del 1112 C.C, pero en combinacin
con el 1113. No significa un gran avance ya que se sostiene la responsabilidad indirecta, pero se deja definitivamente de lado
el art. 43 C.C y se reconoce que la responsabilidad del Estado se funda en principios de derecho pblico; y se aplica el
Cdigo Civil slo en forma analgica.En el caso VADELL (1984) se aplic solamente el art. 1112 del C.C: la responsabilidad
extracontractual del estado en el mbito del derecho pblico no constituye una responsabilidad indirecta, toda vez que la
actividad de los rganos o funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que
dependan ha de ser considerad propia, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas. En
TEJEDURAS MAGALLANES (1989) se confirma la tesis de VADELL. En cuanto a la responsabilidad extracontractual por
actividad lcita e ilcita, podemos decir que primero se rechazaba la pretensin sobre la base de lo dispuesto en el art. 1071
del C.C y que la garanta de la propiedad amparaba a los particulares tan solo frente al desapoderamiento directo y no del
perjuicio resultante del ejercicio de poderes legtimos. Luego se admiti el deber de reparar (LAPLACETTE, 1943) y ms
tarde se reconoci sin vacilar la responsabilidad estatal, fundada en los arts. 16 y 17 de la C.N (S.A. CORPORACIN
INVERSORA LOS PINOS, 1975).
Ms tarde (SANCHEZ GRANEL, 1984), ante la revocacin de un contrato por falta de fondos, por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia, se reconoce la reparacin integral del dao (se incorpora el lucro cesante); JUCALAN FORESTAL
(1989); COLUMBIA (1992); entre otros.
3.CLASES DE RESPONSABILIDAD ESTATAL. En el derecho privado existen dos mbitos de responsabilidad civil : el de
incumplimiento contractual ( responsabilidad contractual) y el del acto ilcito ( responsabilidad extracontractual) ,
caracterizada por regimenes normativos distintos los cuales no afectan la trascendencia del dao como elemento comn
y tipificante del fenmeno resarcitorio. Este criterio de clasificacin de la responsabilidad que prioriza la existencia o no de
un vinculo obligacional especifico por so bre el que resulta la antijuricidad de o juricidad de la actividad , se justifica en esa
ama del derecho por que en este el presupuesto general es la antijuricidad ( fuente objetiva) sin que pir otra parte el vasto
campo del ejercicio regular de los derechos genere responsabilidad aun cuando cause daos- No es admisible en el
derecho publico aun cuando las competencias del estado ni es fuente de indemnizacin para los particulares al poseer
aquel como competencia general la potestad de sacrificar derechos subjetivos de contenido patrimonial por razones de
bien comn y la correlativa posibilidad de comprometer responsabilidad sin antijuricidad , esta deja de ser un
presupuesto general de la responsabilidad En el derecho administrativo corresponde privilegiar la ndole licita o ilcita de
la actividad En el mbito del derecho pblico la responsabilidad puede derivar de la actividad licita o legitima como de la
ilcita o ilegitima siendo posible distinguir la responsabilidad de o rigen contractual o bien extracontractual.
Responsabilidad por actividad ilegitima : FUNDAMENTO la responsabilidad del estado por actividad ilcita deriva su
fundamento d mediato de la inviolablidad de la propiedad U arts 14 y 17 CN) y el principio de libertad ( art. 19CN ) La ley
formal no es titulo idoneo para imponer la obligacin de soportar conductas daosas ilegitimas aunque estas provengan
de la accin u omisin estatal. REQUISITOS . para que sea procedente responsabilizar al estado pro actividad ilcita son :
a) el dao : es un presupuesto esencial para la procedencia de la responsabilidad Sin dao o perjucicio no hay deber de
reparar alguno Se ha definido al dao , en sentido jurdico , como la lesin d a intereses jurdicos patrimoniales Para hacer
lugar a la reparacin los tribunales deben constatar el perjuicio sea cierto y actual , o futuro aunque no hipotetico o
conjetaural , debe ser apreciable en dinero y subsistir al momento indemnizatorio .- La carga de la prueba del dao le
corresponde a quien lo alega. La inclusin del dao moral como rubro indemnizable hay que reconocerlo. b) que medie luna
relacin de causalidad directa e inmediata , o directa y relevante entre el accionar estatal y el perjuicio Debe existir entre el
dao alegado y la conducta estatal una relacin directa e inmediata de causa efecto es lo que en doctrina se llama
relacin de causalidad o causacin o causalidad adecuada Para Cassagne se trata de indagar en la causa eficiente
que origina el dao lo que responde al principio lgico de razn suficiente conforme lo cual todo lo que es tienme su causa
en alguna razn La jurisprudencia en los que juzgo la actividad ilcita del estado ha calificado la relacin de causalidad
como directa e inmediata o bien directa y relevante ( son aplicables) .-c) imputabilidad jurdica del dao al Estado ,
resultante de la recognocibilidad exterior del acto , como estatal. El perjuicio indemnizable debe ser jurdicamente
imputable al estado El recaudo de la imputabilidad jurdica al estado esta estrechamente conectado con las teoras de la
atribuibilidad de las conductas a aquel El estado es una persona jurdica publica y los criterios de imputacin a l referidos
deben guardar correlacin con esa naturaleza La atribuibilidad de una conducta del al estado se basa en la relacin
orgnica en la consideracin de que sus agentes son rganos de aquel y no representantes ni mandatarios La persona
fsica que expresa la voluntad del estado subsume su voluntad psicolgica en la orgnica de modo que al actuar por y
para la organizacin permite que esta por su intermedio acte ella misma de modo directo El rgano imputa su actuacin
al estado . El limite de la imputacin ciertamente no coincide con el ejercicio regular de la competencia porque si as fuera
todos los actos viciados en esta no serian imputables ; cabe estar a la recognocibilidad exterior del acto.- ALCANCE DE LA
INDEMNIZACIN la reparacin de los perjuicios incluye tanto el dao emergente como el lucro cesante y el dao moral No
existe razn para apartarse de los principios del derecho civil.
Teoras objetiva y subjetiva.La responsabilidad objetiva radica fundamentalmente en la falta de servicio y la condicin de
igualdad, la clave para determinar la falta de servicio y la consecuente responsabilidad omisiva del Estado se encuentra en la
configuracin o no de una omisin antijurdica, que se perfila cuando sea razonable esperar del Estado una actuacin
determinada para evitar los daos en las personas o en sus bienes particulares. Esta antijurdica omisin requiere que el
Estado o sus entidades incumplan una obligacin legal expresa o implcita. Beltran Gambier, La LEY tomo 1990-E seccin
doctrina, nos muestra que en el caso de la responsabilidad del Estado est en juego la efectividad misma del Estado, y no es
ni siquiera concebible que las decisiones de los gobernantes escapen al control de los jueces y tribunales, nos dice que ha
habido una tendencia restrictiva en cuanto a esta responsabilidad, mas all de que no puede ni debe caerse en excesos a fin
de responsabilizar al Estado, pero tampoco dejar sin proteccin por restringir dems. El Estado tiene a su cargo la educacin,
la seguridad, la defensa de la Nacin, ello no significa que la no consecucin de esos fines nos coloquen frente a supuestos
de responsabilidad estatal, por ejemplo:
Por la omisin de indicar que un ro habilitado para baistas est contaminado alguien podra pretender responsabilizar al
Estado si como consecuencia de ello se produce un perjuicio grave ala salud,
La contaminacin atmosfrica podra dar lugar a responsabilidad si la administracin no consigue mantenerla dentro de los
lmites,
Es inviable que un ciudadano pretenda responsabilizar al Estado por que fue vctima de un robo por la deficiente
prestacin del servicio pblico de seguridad.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin para responsabilizar al Estado se ha basado en esta teora en el ltimo tiempo,
prescinde de que los daos deriven de un comportamiento ilcito culposo o doloso, al admitir esta responsabilidad en forma
objetiva, se pone de relieve el dao o la injusticia causada por sobre la idea de culpa. La antijuridicidad del dao es
contemplada desde el punto de vista de la posicin del sujeto daado y existir siempre que el titular del patrimonio daado
no tenga el deber jurdico de soportar el dao, para reconocer un perjuicio sufrido no es necesario indagar en la existencia de
pactos subjetivos de atribucin de la responsabilidad, sino que hay que atenerse a aqul de naturaleza objetiva, que
encuentra su fundamento en la garanta irrenunciable para el Estado de amparar elementales derechos a sus integrantes. En
conclusin la responsabilidad del Estado por omisin es siempre objetiva y directa fundada en la idea de falta de servicio,
independizada de la idea de culpa y sin requerir la individualizacin del autor del dao.
En cuanto a la teora subjetiva podemos decir que se extrae del fallo de la causa "Sykes Violeta y otros contra el Banco
Central de la Repblica Argentina", en 1985. En esta causa la sala IV de la Cmara Nacional de apelaciones en lo
Contenciosoadministrativo federal, se analiz la responsabilidad del Estado por la presunta omisin al tomar medidas en
relacin a una entidad financiera que se encontraba en una comprometida situacin para segur funcionando, producindoles
un perjuicio a los ahorristas. La cuestin se centr en la omisin del Estado por medio del Banco Central en el ejercicio de
sus facultades de superintendencia sobre los intermediarios financieros, en no disponer la revocacin de la autorizacin
correspondiente a un Banco en el que las actoras tenan un depsito en moneda extranjera; en cuanto a esto se examina que
tipo de responsabilidad hay para el Estado, y si se basa en la omisin, si la no revocacin de la autorizacin para funcionar
era indebido ejercicio de sus funciones. Se determin que si el Estado no fue el autor de un acto lesivo slo puede caber
responsabilidad cuando est obligado a impedir un dao: solo tiene sentido su responsabilidad si incumpli su deber legal
que le impona obstar al evento lesivo. Y en estos casos de conducta antijurdica por omisin, la responsabilidad tendr base
subjetiva salvo que el propio derecho la regula como responsabilidad objetiva; y lo contrario llevar a soluciones absurdas. En
definitiva se rechaza la demanda por que tal omisin no fue irrazonable.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin acept esta teora antes de la responsabilidad objetiva, se basaba en la
responsabilidad en los supuestos de culpa o dolo imputables al Estado, se invocaban los artculos 1113 y 1109 del Cdigo
Civil. El tribunal admiti la responsabilidad estatal como consecuencia de un comportamiento ilcito que era imputable a l.
Hacia 1933 el tribunal modifica su tendencia condenando ala nacin por un incendio provocado por negligencia en que
haban incurrido agentes de la Nacin; luego hacia 1937 se admite la demanda contra la Nacin basado en un hecho de un
camin de la municipalidad que atropella una mujer y siguientes.En la causa Sykes, ya explicada se sostiene que cuando se
produce un dao, por la omisin del Estado se hace necesaria la aplicacin de la teora subjetiva de la responsabilidad, y es
que si no fue el Estado el autor de un acto lesivo slo puede caberle la responsabilidad cuando estaba obligado a impedir el
dao, en estos casos hay conducta antijurdica omisiva y tendr que ser subjetiva salvo que exista una disposicin legal que
establezca lo contrario; incluso hay una responsabilidad subjetiva cuando se debe buscar el dolo, la culpa, la negligencia, la
impericia, imputable al Estado y se basa en la teora del riesgo creado, presuponiendo una accin positiva del Estado, que
coloca al individuo en situacin riesgo y no en una omisin.
Cuales son las omisiones que dan lugar a esta responsabilidad?
Estos supuestos surgen de los fallos, por lo tanto para configurar un ilcito omisivo tiene que darse tres requisitos:1-La
existencia de un inters normativamente relevante, sea en relacin cualitativa o cuantitativamente;2-La necesidad material de
actuar para tutelar el inters;3-La proporcin entre el sacrificio que comporta actuar y la utilidad que se consigue en el
accionar.
Para que genere la obligacin de responder resulta necesario que se trate de una obligacin, cuyo cumplimiento pueda ser
compelida la Administracin, la clave se da en determinar la falta de servicio. Por ello es necesario analizar si la
administracin tena o no la obligacin de realizar actividades por cuya omisin se pretende responsabilizar al Estado, por ello
se seala que toda vez que el Estado debe ejercer el poder de polica en cada mbito que lo requiere, cuando aparece
omitido o ejercido en forma insuficiente, excesiva o abusiva, esa falta o mal ejercicio hace encuadrar la conducta dentro de la
ilicitud, es por eso que cabe analizar en cada caso como se ejerci el poder de polica.
Es decir, que la omisin generadora de responsabilidad se encuadra principalmente dentro del presupuesto de falta de
servicio, el hecho omisivo le es imputable al no adoptar los recaudos necesarios para provocar el dao; en el comentario de
Cassagne Juan Carlos al fallo Torres Francisco contra Provincia de Mendoza se ve explicado de forma muy clara cuando el
Estado se encuentra obligado a responder, an sin una norma expresa:
La configuracin de un inters jurdicamente relevante, sea la relacin en cualitativa o cuantitativamente;
La necesidad material de actuar en proteccin de dicho inters;
La proporcin que debe existir entre el sacrificio que comportara la actuacin estatal y la utilidad que se obtendra al
accionar.
En Francia para determinar la responsabilidad o la irresponsabilidad del Estado se llev la teora de la personalidad nica de
doble faz (privada y pblica a la vez) propugnada por Hauriou, Maurice; a esta doble faz corresponde un doble sistema de
actos:
1.El de los llamados actos de gestin que son aquellos que pertenecen al mbito de la igualdad de derechos entre las partes,
o sea, al derecho privado, en estos se acepta la responsabilidad del Estado, por que la administracin no los realiza como
depositaria de la soberana sino en calidad de superintendente de los servicios pblicos;
2.Y la de los actos de imperio o de autoridad, que caen en el campo del derecho pblico en el campo de las relaciones de
poder, de subordinacin, donde hay una desigualdad de derechos, y en estos actos no puede existir responsabilidad del
Estado basndose en la soberana. Cassagne, establece que el Estado responder siempre que exista una falta de servicio
determinada por no cumplir de una manera regular con los deberes u obligaciones impuestos a los rganos del Estado, por la
Constitucin Nacional, la ley, los reglamentos o simplemente por el funcionamiento irregular de un servicio (este concepto se
denomina de ilegitimidad objetiva).
El deber jurdico. del Estado, debe entenderse que dispondr de los medios necesarios para la proteccin de los ciudadanos
y sus bienes, pero no garantiza el resultado que ello no ocurra.Ac podemos encontrar distintas tesis:1- La tesis amplia
nombrada en el prrafo precedente, por la cual se da la responsabilidad por el decreto, reglamento, la Constitucin Nacional,
o cualquier funcionamiento irregular del servicio. Esta surge del fallo Torres Francisco contra la Provincia de Mendoza. En
este caso sostiene Gordillo Agustn A., en su obra citada que las obligaciones legales que se hayan omitido provienen de un
hecho no especificado, ni previsto expresamente en ley alguna, pero que resulta necesario para llegar a la funcin
asignada.2-La tesis restringida por la cual solo ser responsable en el caso de la violacin a un deber expresamente reglado.
Est impuesto por la ley, el deber jurdico se da a travs de esta. Esta se traduce en que debe ser expresa la norma que
establezca que debe actuar el Estado para evitar ese dao, sino se encuentra protegido por la soberana y por muchos
doctrinarios que en una poca han llegado a sostener que el Estado podr ser responsable contractualmente, pero solo
eventualmente extracontractualmente y cuando surga expresamente por la ley.3-Existira una tesis intermedia que esta dada
por el deber jurdico, acorde al rgano y su competencia; es decir, que segn lo que le corresponda o lo que le compete ser
la amplitud de la responsabilidad.
3.2. RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD LCITA. RGIMEN JURDICO. EL FUNDAMENTO : de responsabilidad del
estado por su actividad licita radica en las garantas de propiedad , igualdad , libertad y razonabilidad consagradas en la
CN: No es procedente acudir para explicr l situacin de responsabilidad sin antijuricidad , cuando por hiptesis no hay
norma administrativa expresa , genrica o especifica ,a la aplicacin analgica de las disposiciones civiles que reglamentan
l el derecho de propiedad privada y las relaciones que a partir de l se generan entre los particulares. En el derecho civil
se acude para evidenciar la responsabilidad sin antijuricidad a las causas de justificacin entre los que se incluye el
ejercicio regular de los derechos .Cual es la causal de justificacin que deber aplicar al estado para legitimar su
actuacin cuando expropia , revoca actos , o contratos por razones de oportunidad , merito o conveniencia ; cambia su
poltica econmica o genera perjuicios a causa de obras publicas Ninguna de las causales del derecho civil explica
satisfactoriamente la situacin que se genera el estado sacrifica derechos subjetivos de contenido patrimonial por
razones de inters publico , porque cuando el estado as procede no necesita para legitimarse de la concurrencia de
causales de justificacin Su actuacin es intrnsicamente legitima aunque resulte daosa .- Si la actuacin licita del estado
que causa daos debiera asimilarse o aproximarse a algn supuesto del derecho civil l debera ser el ejercicio regular
de los derechos , el cual con razn , no es considerado por la doctrina civil como causal de justificacin.-, porque cuando
se ejerce un derecho la conducta que se desarrolla es una actividad en s misma licita.- La situacin se aproxima por: 1
porque en el derecho civil el ejercicio regular de un derecho no compromete responsabilidad alguna mientras que en el
derecho administrativo es predicable, solo en principio, porque el ejercicio por el estado de sus poderes propios no
constituye , normalmente , fuente de indemnizacin para los particulares , la cual cuando se genera responde a principios
pblicos constitucionales .- 2 en el campo del derecho publico el ejercicio de la competencia no constituye un derecho en
sentido tcnico privado del termino sino una potestad , una atribucin deber cuyo sentido radica en la satisfaccin de un
inters ajeno Cuando el estado desarrolla una actividad licita daosa ejerce regularmente su competencia , la cual es
obligatoria e irrenunciable , si no lo hiciera se podra configurar un supuesto de responsabilidad ilegitima por omisin , sin
perjuicio de las responsabilidades polticas , administrativas , disciplinarias , patrimoniales y penales en caso de los
funcionarios. REQUISITOS : la responsabilidad del estado por actividad legitima , adems de los tres requisitos de la
actividad ilcita , deben concurrir : 1)ausencia del deber jurdico de soportar el dao parece en la causa Columbia e implica
una confusin conceptual . Si por dao se entiende el perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria (CC art. 1068) no hay
duda de que no debe ser soportado por el particular tampoco en la responsabilidad por actividad ilcita por ello no se
comprende por que se enuncia como elemento propio de la responsabilidad por actividad licita . El concepto que debe ser
aprendido es el de la obligacin de soportar , o no , la conducta daosa , es decir el acto , omisin o hecho generador del
perjuicio Una cosa es la conducta que origina el dao con el dao mismo En el supuesto de la responsabilidad derivada de
actuacin ilcita debera consignarse como presupuesto comprendido en la antijuricidad la inexistencia del deber de
soportar la conducta daosa , mientras que en el caso de responsabilidad por actividad licita correspondera enunciar la
obligacin de soportar aquella conducta. b) existencia de un sacrificio especial en el afectado . indica que el dao parta
se indemnizado debe ser sufrido por una persona en particular i un numero determinado de ellas Se vincula con la
ubicacin del fundamento de esta responsabilidad en la garanta constitucional de igualdad ante las cargas publicas ,
habida cuenta que con la singularidad o particularidad del dao se comprometera esa igualdad si l no se generaliza a
travs de la indemnizacin. La razonabilidad del perjuicio experimentado por el administrado apreciable en cada caso en
funcin de la proporcionalidad que aquel guarde con la cuota normal de sacrificios que supone la vida en comunidad . La
reparacin no procedera cuando el perjuicio fuera consecuencia normal y necesaria de la actividad licita desarrollada por
eso si bien se dice que la especialidad del dao se debe referir al sufrimiento del perjuicio de manera desigual y
desproporcionada respecto del conjunto social .El daos e deber indemnizar si l por sus caractersticas constituye una
afectacin irrazonable de la propiedad por imponer un sacrificio superior exigible igualitariamente a raz de la vida de la
comunidad , El reconocimiento de la responsabilidad del estado por actividad licita no puede conducir a garantizar la
obtencin de ventajas econmicas ni a neutralizar la actividad del estado en la prosecucin de los fines esenciales, La
valoracin de la existencia del sacrificio indemnizable se debe considerar predeterminada cuando la ley impone la
indemnizacin excluyendo la valoracin judicial como ocurre con la expropiacin, la revocacin por razones de
oportunidad , merito o conveniencia , son los limites que la ley impone.- La responsabilidad del estado por si actuacin licita
exige la convergencia de 4 recaudos : daos , causalidad, imputabilidad y obligacin de soportar la conducta daosa
debiendo valorarse como factor de atribucin la irrazonabilidad que se generara si no se indemnizara el perjuicio
,valorada , esa irrazonabilidad en la relacin con las exigencias de sacrificios igualitarios impuestos por la vida en
comunidad y ello con independencia de considerar predeterminado legalmente el perjuicio cuando exista una norma
expresa que as lo imponga .
Segn la doctrina se incluye como requisito la relacin de causalidad que debe ser adems de directa e inmediata ,
exclusiva si bien es cuestionable pues no se llega a entender cuales son las razones o fundamento de la responsabilidad
estatal para reparar aquella porcin el dao atribuible al estado y que el particular o un tercero no tuvieron interferencia
Se ha indicado la necesidad de que tratndose de responsabilidad por actividad licita del estado el requisito debe
analizarse con criterio restrictivo.-No hay razn para extremar en el caso la valoracin de la causalidad pues en el derecho
administrativo la admisin de responsabilidad sin antijuricidad no es excepcional sino es una alternativa normal en el
contenido de las competencias del estado Habra que graduar la responsabilidad pero no excluirla , en funcin de la
ingerencia del administrado o de cualquier otro hecho eximiente parcial de responsabilidad patrimonial sin acudir a un
criterio restrictivo al evaluar la relacin de causalidad.-
PRESUPUESTOS. FUERZA EXPANSIVA DEL INSTITUTO EXPROPIATORIO. CASOS. ALCANCE DEL RESARCIMIENTO.
ALCANCE DE LA INDEMNIZACIN : Cuando la constitucin contempla el derecho de propiedad como verdadero
derecho natural que el estado no crea sino que reconoce y garantiza procura asegurar que cuando l este afectado el
damnificado reciba una indemnizacin justa pero difiere la determinacin del contenido de esta a la reglamentacin legal El
quantum de la indemnizacin no se identifica en el plano constitucional con la reparacin integral , con la inclusin del
lucro cesante Se impone aceptar que es razonable que en ciertos casos la reparacin justa abarque tanto el dao
emergente como el lucro cesante y en otros la tutela puede quedar limitada En el derecho civil no existe una que en
forma expresa o sistemtica regule el alcance de la indemnizacin en los excepcionales casos en que ella procede como
derivacin de la actividad licita.- En el plano administrativo excite el instituto expropiatorio consagrado por la constitucin ha
sido reglamentado legalmente y la expropiacin es un paradigma conceptual de la actuacin estatal licita generadora de
obligacin indemnizatoria .La ley de expropiacin excluye de la indemnizacin el lucro cesante La aplicacin de la ley de
expropiaciones se objeta desde : a) la revocacin por oportunidad , merito, o conveniencia se ha expresado que aquella
norma no puede ser extendida porque la expropiacin supone la restriccin constitucional al derecho de propiedad
mediante una ley del congreso valorativa de la utilidad publica del bien sujeto a desapropio, .; en razn de la garanta
formal implicada en la ley solo con fundamento directo , inmediato y especifico en est se puede revocar por motivos de
oportunidad , merito o conveniencia un acto o contrato administrativo La determinacin del contenido indemnizatorio
compete al legislador y esta en la ley de expropiaciones El derecho publico positivo de terminados alcances de la
indemnizacin debida por el estado a causa de la actividad estatal licita daosa, fuerza expansiva del criterio fijado por la
ley de expropiaciones excluyendo el lucro cesante PRESCRIPCIN para Cassagne es de aplicacin el articulo 4023 CC
que establece un plazo de 10 aos para las acciones personales por deudas exigibles y para las acciones de nulidad
Rechaza la subsuncin de la responsabilidad extracontractual del estado en el articulo 4037 que precepta un termino de
2 aos Tambin se ha sostenido que es de aplicacin de lo dispuesto enm el art. 4037 del CC que rescribe a los 2 aos la
accin por responsabilidad civil extracontractual Lo relevante es el carcter contractual , extracontractual de la
responsabilizadla no as su carcter objetivo o subjetivo La CSJN afirma que el plazo es de 2 aos segn el art. 4037 CC
El plazo de prescripcin comienza a computarse desde el momento en que se produce el dao o desde que el afectado
toma conocimiento de aquel.
Unidad 21
84.-Responsabilidad por actividad lcita. Rgimen jurdico. Presupuestos. Alcance del resarcimiento. Responsabilidad
estatal: del ejercicio regular y legitimo de una funcin de Estado, puede derivar un dao para quien no se halla en la
obligacin jurdica de soportarlo, la que debe ser compensada mediante una justa reparacin. Algunos ejemplos son:1) por
hechos y actos administrativos legtimos: a) en el orden nacional, los casos de revocacin de actos administrativos estables
por razones de oportunidad, merito o conveniencia, b) realizacin de obras pblicas que impliquen disminucin del valor de
inmuebles linderos de particulares; 2) por leyes o reglamentos: a) leyes que establezcan un monopolio estatal en actividades
que pertenecan a la iniciativa privada, o que prohben la explotacin o elaboracin de productos en beneficio de otros
intereses particulares o generales; b) leyes o reglamentos que establecen prohibiciones de importar determinadas
mercancas con el objeto de nivelar la balanza de pagos y proteger la industria nacional, etc. Presupuestos:1) la imputabilidad
material del acto a un rgano del Estado; 2) la existencia de un dao cierto en los derechos del particular afectado; y 3) la
conexin causal entre el acto y el dao hecho al administrado. La Corte Suprema ha agregado dos requisitos: a) la necesaria
verificacin de un perjuicio especial en el afectado y b) ausencia de un deber jurdico de soportar el dao, lo cual presume
que el respectivo acto no adolece de algn vicio o defecto, por cuanto ha sido emitido de conformidad con todos los requisitos
formales y sustanciales impuestos por el ordenamiento jurdico. Alcance del resarcimiento: se repara el dao emergente pero
no el lucro cesante, porque el administrado debe soportar ciertos sacrificios por el inters pblico.
85.-Responsabilidad por actividad ilcita. Rgimen jurdico. Presupuestos. Alcance del resarcimiento.
Para que se configure la responsabilidad del E por actos y hechos administrativos ilegtimos en el mbito extracontractual es
necesaria la ocurrencia de ciertos presupuestos: a) imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un rgano del E
en ejercicio u ocasin de sus funciones: se trata de una imputacin objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad; b)
falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la C.N., la ley o el reglamento o por
el funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva); c) la existencia de un dao cierto en los derechos del
administrado; necesitando reunir los siguientes caracteres: 1) puede ser actual o futuro; 2) debe hallarse individualizado; 3)
afectar un derecho subjetivo un inters legitimo; d) la conexin causal entre el hecho o acto administrativo y el dao
ocasionado. Alcance del resarcimiento: deben resarcirse integralmente los daos, actuales o futuros, siempre que sean
ciertos y no eventuales hipotticos. La indemnizacin debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (dao
emergente y lucro cesante), como el dao moral.
86.-Presupuestos determinante de la responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad ilegtima: Para que
se configure la responsabilidad del E por actos y hechos administrativos ilegtimos en el mbito extracontractual es necesaria
la ocurrencia de ciertos presupuestos: a) imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un rgano del E en ejercicio
u ocasin de sus funciones: se trata de una imputacin objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad; b) falta de
servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la C.N., la ley o el reglamento o por el
funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva); c) la existencia de un dao cierto en los derechos del
administrado; necesitando reunir los siguientes caracteres: 1) puede ser actual o futuro; 2) debe hallarse individualizado; 3)
afectar un derecho subjetivo un inters legitimo; d) la conexin causal entre el hecho o acto administrativo y el dao
ocasionado. Alcance del resarcimiento: deben resarcirse integralmente los daos, actuales o futuros, siempre que sean
ciertos y no eventuales hipotticos. La indemnizacin debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (dao
emergente y lucro cesante), como el dao moral.
87.-Responsabilidad del Estado por omisin. Rgimen jurdico. Caractersticas y requisitos de procedencias.
La responsabilidad del E por omisin surge cuando el mismo y sus entidades, omiten la adopcin de medidas tendientes a
impedir la generacin de perjuicios en la vida o patrimonio de los particulares quedando obligados a responder por los daos
ocasionados. Le son aplicables los principios generales que rigen la responsabilidad del Estado por accin, sobre la base de
la nocin d falta de servicio contenido o previsto en el art. 1112 del C.C. La clave para determinar la falta de servicio y,
consecuentemente, la procedencia de la responsabilidad estatal por un acto omisivo se encuentra en la configuracin o no de
una omisin antijurdica, la cual se perfila slo cuando sea razonable esperar que el Estado acte en determinado sentido,
incumplan una obligacin legal expresa o implcita (art. 1074, CC.), o impuesta por otras fuentes, como la costumbre y los
principios generales del derecho. Adems debe tratarse de un deber concreto, y no de uno genrico y difuso. El lmite de la
responsabilidad est dado por los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor. Requisitos: a) el E. debe encontrarse en
situacin de ser constreido al cumplimiento de una obligacin, excluyndose los daos por caso fortuito o fuerza mayor, b) la
conducta omisiva debe guardar una relacin de causalidad directa, inmediata y exclusiva con el dao producido, de manera
que la abstencin constituya el elemento eficiente de la consumacin del perjuicio .
Bolilla 21
La responsabilidad estatal por hechos y actos ilegtimos. Presupuestos determinantes de la
responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad ilegtima. Responsabilidad del
Estado por omisin.
La responsabilidad del Estado por su actividad ilcita deriva su fundamento mediato de la inviolabilidad de la
propiedad (artculos 14 y 17 de la CN) y del principio de libertad (artculo 19 de la CN). Como es obvio la ley
formal no es ttulo idneo para imponer la obligacin de soportar conductas daosas ilegtimas aunque stas
provengan de la accin u omisin estatal. El principio del deber de no daar tiene raz constitucional.
Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su
actividad ilcita son:
El dao;
que medie una relacin de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal
y el perjuicio;
imputabilidad jurdica del dao al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como
estatal;
Dao: comprende toda lesin a una situacin jurdicamente protegida. Para hacer lugar a su reparacin, los
tribunales deben constatar que el perjuicio sea cierto y actual, o futuro aunque no hipottico o conjetural.
Por lo dems, debe ser apreciable en dinero y subsistir al momento de la indemnizacin.
En relacin con la carga de la prueba del dao, se aplican los preceptos generales en el sentido de que le
corresponde a quien lo alega. Se reconoce adems el dao moral.
Relacin de causalidad: Para que corresponda responsabilizar al Estado, debe existir entre el dao alegado y
la conducta estatal una relacin directa e inmediata de causa a efecto. Y, en este sentido, recuerda que es lo
que en doctrina se denomina relacin de causalidad o causacin o causalidad adecuada.
Imputabilidad: El perjuicio indemnizable debe ser jurdicamente imputable al Estado. Hoy en da, la
atribuibilidad de una conducta al Estado se basa en la relacin orgnica, esto es, en la consideracin de que
sus agentes son rganos de aqul y no representantes ni mandatarios. El rgano imputa, as, su actuacin al
Estado.
Teniendo en cuenta que ni los concesionarios, ni los licenciatarios de servicios pblicos son rganos del
Estado, los daos causados por stos no se pueden, en principio, imputar al
Estado.
Omisin: todo lo dicho para los actos ilegtimos vale para las conductas omisivas del Estado que causen dao
reparable.
Alcance de la indemnizacin: En las hiptesis en que proceda responsabilizar al Estado por su actividad
ilegtima, la reparacin de los perjuicios incluye tanto el dao emergente como el lucro cesante y el dao
moral.
Responsabilidad del Estado por actividad lcita o legtima. Rgimen jurdico. Presupuestos.
Alcance del resarcimiento
El fundamento de la responsabilidad del Estado por su actividad lcita radica en las garantas de la propiedad,
igualdad, libertad y razonabilidad consagradas por la CN (artculos 14, 17, 16, 19 y 28, respectivamente)
conjuntamente consideradas.
Rgimen jurdico: En el derecho civil se acude, para evidenciar la responsabilidad sin antijuridicidad, a las
causas de justificacin, entre las cuales se incluye, a veces, el ejercicio regular de los derechos. Pero no
existe causal de justificacin del derecho civil resulta aplicable al Estado cuando, por razones del inters
pblico, expropia, revoca actos o contratos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia; o bien
cambia su poltica econmica o genera perjuicios a causa de obras pblicas,
La Corte en el caso Laplacette, sostuvo que en ausencia de ley expresa procede indagar la solucin en los
principios generales del derecho y en las disposiciones que rigen situaciones anlogas de acuerdo con lo
dispuesto por el artculo 16 del Cdigo Civil, no siendo otras, en la especie, que las contempladas en la ley
de expropiaciones, paradigma de la actuacin lcita daosa. Si la actuacin lcita del Estado que causa daos
debiera asimilarse o aproximarse a algn supuesto del derecho civil.
Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su
actividad lcita son, en primer lugar los 3 que corresponden a la responsabilidad por comportamiento ilcito:
El dao;
que medie una relacin de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal
y el perjuicio;
imputabilidad jurdica del dao al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como
estatal;
Adems se ha considerado que deben concurrir:
Ausencia del deber jurdico de soportar el dao;
existencia de un sacrificio especial en el afectado.
Asimismo, segn la doctrina que se desprendera de algunos pronunciamientos del Mximo Tribunal, la
relacin de causalidad debera ser, adems de directa e inmediata, exclusiva.
Alcance del resarcimiento: La reglamentacin legal de la expropiacin y del concepto que le da fundamento
(sacrificio de derechos patrimoniales por razones de bien comn) est destinada a tener en este aspecto,
una fuerza expansiva suficiente como para considerar incluida en ella, genricamente, todo supuesto de
responsabilidad estatal por actividad lcita. La ley de expropiaciones actual, coherente con las anteriores,
excluye de la indemnizacin el lucro cesante, como lo hacen, en general, las leyes provinciales de
expropiacin.
En lo que se refiere a la jurisprudencia se puede sostener la existencia de una tendencia a reconocer la
indemnizacin amplia cuando se trata de actividad contractual, siendo oscilante la situacin en los casos de
actividad unilateral pues mientras en algunos casos se ha fijado un temperamento restringido en otros se ha
admitido una reparacin amplia.