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Carrera: Abogaca

Curso: 4 Ao
Materia: Derecho Administrativo
Profesor: Dr. Julio Pablo Comadira
Ao Acadmico: 2013
Alumno:

Bolilla I: Funcin Administrativa. Derecho Administrativo. Rgimen Exorbitante

1. Funciones Jurdicas del Estado: Legislativa, Jurisdiccional, Administrativa. Criterios de


conceptualizacin.

El estado, para cumplir su fin de BIEN COMUN, asume historicamente diversos


cometidos a los que procura satisfacer mediante actos jurdicos y operaciones materiales. Esa
actividad la realiza a travs de sus poderes: legislativo, judicial y administrativo .La causa final
de estos rganos es desarrollar su actividad a fin del bien comn. El rgimen de cada funcin
jurdica responde a distintos criterios: Teleolgicos: se refiere al modo de relacin inmediata o
mediata ente poder atribuido y el fin de bien comn. Orgnicos: segn los datos polticos que
determinan la conformacin del rgano que acta: representacin popular, independencia,
imparcialidad, etc. Formales: segn el procedimiento de actuacin del rgano. Materiales:
segn la ndole general o individual del acto. En nuestro ordenamiento la funcin legislativa se
cumple por el poder legislativo y se expresa en el acto estatal LEY, articulo 84 CN, sea general
o particular. Se desarrolla con arreglo al procedimiento fijado para la formacin y sancin de
leyes. (criterio teleolgico, subjetivo, formal, porque toma en cuenta el fin, el sujeto y el
procedimiento).
La funcin jurisdiccional la realiza el poder judicial y sus rganos y el acto se traduce en
SENTENCIA. Reconoce como objeto la decisin individual de conflictos ente partes, por
medio del procedimiento dado pro el Art. 75, inc 12. Entonces tenemos un criterio teleolgico,
subjetivo, formal, material.

2. Derecho administrativo y Funcin Administrativa.

Mediante la funcin administrativo el estado satisface el BIEN COMUN, concretando los


mandatos legislativos, judiciales o constitucionales a travs de una estructura orgnica,
jerrquica que acta por un procedimiento dirigido a garantizar la legalidad y eficacia del actuar
Adm. La mayor parte de la funcin Adm. en nuestro ordenamiento la cumple el poder ejecutivo
y los dems rganos cuando no asumen condicin legislativa o jurisdiccional.
Se considera FUNCION ADMINISTRATIVA a toda actividad cumplida por la adm.
Centralizada y descentralizada, cumplidas por medio de procedimientos que garantizan la
legalidad y eficacia del accionar de los rganos pertinentes. El derecho administrativo no se
aplica con exclusividad.
Definicin: rama de la ciencia del derecho que tiene por objeto de estudio a las
normas o principios que regulan el ejercicio de la funcin administrativa y el control
judicial de sta. La caracterstica central del rgimen jco de la funcin adm. Y del derecho
adm. Es su EXHORBITANCIA, que concibe al derecho adm como un instrumento
equilibrado orientado no solo a la proteccin de los intereses individuales sino tambin a
la preservacin de las prerrogativas pblicas

2.1. Criterio resultante del ordenamiento jurdico.

2.1.1.La funcin administrativa en la Constitucin Nacional. Titularidad.


Respecto de la funcin administrativa, se puede afirmar que su rgimen jurdico se impone, en
nuestro ordenamiento, a la mayor parte de la actividad cumplida por el Poder Ejecutivo
(Segunda Parte, Ttulo Primero, Seccin Segunda de la Constitucin Nacional), y a la parte de
la actividad de los otros Poderes que, en cada caso, no asuman condicin legislativa o
jurisdiccional con arreglo a la caracterizacin que de ellas se hizo.

2.2. La denominada actividad administrativa jurisdiccional.


Un sector de la doctrina rechaza toda posibilidad de reconocer que el PE pueda ejercer las
funciones propias de los jueces, a tenor del art. 109 CN que dice que el PE no puede ningn
caso ejercer las funciones judiciales. Por otro lado se trato de trasladar el esquema francs.
Diversas opiniones: Bielsa limit el reconocimiento de la jurisdiccin adm a ciertos supuestos
propios de la materia contencioso adm., es decir, el conflicto ente la adm. Y el administrado.
Bosch admiti la existencia de una unidad funcional jurisdiccional conformada por el proceso
en primera instancia en sede adm. Y una segunda instancia ante la justicia.

2.2.1. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La jurisprudencia de la


Corte Suprema siempre admiti la existencia de cierta competencia jurisdiccional en las
autoridades adm.
Por ejemplo en la causa Parry, la corte expreso la admisibilidad de que ciertos tipos de
negocios sean juzgados pro funcionarios y con ciertas formalidades. Tambin el alto tribunal
permite anular o revocar una decisin sobre hechos controvertidos si fuere irrazonable y se
apoya en potestades constitucionales. Fue en el caso Fernndez Arias en donde la Corte
precis los alcances de potestades jurisdiccionales a rganos adm.
La Corte resolvi que en casos como el que juzgaba, control suficiente implicaba:
reconocimiento a los litigantes del derecho a recurrir ante los jueces ordinarios, negacin a los
tribunales adm. de dictar resoluciones finales de hechos y derecho controvertidos, con
excepcin en los supuestos en que los interesados elijan la va administrativa, cuando pueda
elegirse. Cmo puede sintetizarse la actual situacin jurisprudencial en materia de funciones
jurisdiccionales de la adm. Publica? Sigue vigente el criterio de reconocer legitimidad al
otorgamiento de funciones jurisdiccionales a rganos adm., siempre que: El otorgamiento por
parte de la ley, se justifique tal otorgamiento, haya garantas formales de independencia e
imparcialidad para los integrantes del rgano adm.
Un control judicial suficiente que necesita de: Naturaleza del derecho individual invocado,
ndole y magnitud de los intereses pblicos comprometidos, carcter de la organizacin adm
establecida para garantizarlos y complejidad de la materia sobre la que verse la funcin.

El articulo 42 de la CN como habilitante de una jurisdiccin administrativa de base


constitucional: Artculo 42- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho,
en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una
informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y
digno. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el
consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al
control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios
pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislacin
establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos
regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en
los organismos de control. La cuestin sobre las facultades jurisdiccionales de la administracin
deben resolverse desde la teora general de las funciones jurdicas. Solo a partir de la reforma
del 94 es posible aceptar la existencia de un Tribunal administrativo con base constitucional
expresa.

3. El Derecho Administrativo actual como rgimen exorbitante.


La exorbitancia caracteriza a la funcin administrativa del Estado. La exorbitancia del
derecho adm. Deriva de la especificidad de su contenido equilibrado en prerrogativas y
garantas (procesales y sustanciales) y de su derecho comn de la administracin Publica.

3.1. Prerrogativas estatales. Son prerrogativas sustanciales de la adm. Publica: creacin


unilateral y presuncin de legitimidad de sus actos, ejecutoriedad de estos, potestad de volver
sobre ellos si son inoportunos o ilegtimos, rgimen privilegiado de contratos y bienes.

3.2. Garantas individuales. Son prerrogativas procesales: el agotamiento de la instancia


adm. previa la demanda judicial, plazos breves de caducidad para accionar judicialmente contra
el estado, mayor plazo para el cumplimiento de ciertas cargas procesales, incomparecencia
personal de determinado funcionarios en el juicio contencioso adm., efectos declarativos de la
sentencia, rgimen especial de ejecucin de las sentencias que condenan al estado a dar sumas
de dinero, posibilidad de demandar la invalidez de sus actos. Son garantas sustanciales del
administrado el ppio de juridicidad, la propiedad, la igualdad, la razonabilidad del actuar
administrativo, el acceso a la justicia, responsabilidad del estado y sus funcionarios. Son
garantas procesales el informalismo en favor del administrado, un concepto amplio de
legitimacin y el debido procedimiento previo a todo acto adm. que incluye el debido proceso
objetivo. Se advierte que el derecho adm. es una rama poltica, ya que se vincula al poder y que
requiere para su empleo y su control un equilibrio y prudencia. Hay desequilibrio cuando se
avasalla un derecho individual. El rgimen exorbitante se integra actualmente con
prerrogativas y garantas.

Qu es el Derecho Administrativo: Se dice que es el derecho procesal de la Constitucin


Nacional, pero especficamente nos podemos referir al Dcho. Administrativo desde una doble
perspectiva, desde una doble visin: en primer lugar, como una rama de la Ciencia Jurdica,
en este sentido es aquella parte de la Ciencia del Derecho que tiene por objeto las normas y los
principios que rigen y regulan la funcin administrativa y su control judicial.
Y en segundo lugar, como una porcin del derecho positivo. el Dcho. Administrativo en
cuanto porcin del derecho positivo, no ya como rama de la Ccia. Jca. sino como una porcin,
un extracto del dcho. positivo, se lo puede definir como el conjunto de normas y de principios
que rigen la actividad administrativa y su control judicial.
En el Dcho. Administrativo es esencial la funcin administrativa, porque vamos a saber el
rgimen que se aplica a la funcin administrativa, que es el rgimen exorbitante del Dcho.
Administrativo.
Hay varios criterios, para distinguir a las funciones del Estado, las 3 clsicas funciones del
Estado: la funcin administrativa, la funcin judicial y la funcin legislativa. Los criterios que
se han esbozado para poder distinguir y delimitar el contenido o el alcance de la funcin
administrativa, de la funcin judicial y de la funcin legislativa bsicamente son 3 criterios: el
primero es un criterio material, el segundo es un criterio subjetivo, y el tercero es un
criterio mixto, es decir, que adopta pautas de los otros dos criterios y otras pautas de referencia.

El criterio material. Hay funcin administrativa segn el criterio material cuando se tiene en
cuenta la naturaleza jurdica extrnseca de la funcin; Para el criterio material, la funcin
legislativa es la creacin de normas impersonales, abstractas y objetivas. Segn este criterio
material la funcin jurisdiccional, es definida como la aplicacin de esas mismas normas a
situaciones concretas contenciosas, es decir, all donde hay un conflicto. Segn el criterio
material La funcin administrativa, es la aplicacin de esas mismas normas a situaciones que no
son contenciosas, (ejemplo, la designacin de un funcionario pblico).
Crticas al criterio material: segn este criterio, el Poder Legislativo realizara funcin
legislativa; funcin administrativa(ejemplo, la compra de libros o la celebracin de un contrato
de limpieza del Congreso), y funcin judicial, (Ej. juicio poltico.) Entonces, segn el criterio
material, el Poder Legislativo realizara las 3 funciones: El Poder Judicial tambin realizara las
3 funciones: realizara obviamente la funcin judicial; la funcin legislativa, por ejemplo, los
plenarios o las acordadas, porque son normas impersonales, abstractas y objetivas; y tambin
realizara funcin administrativa, por ejemplo, cuando la C. S. J. N. decide celebrar un contrato
de edicin de sus fallos. El Poder Ejecutivo tambin realizara las 3 funciones segn el criterio
material: funcin administrativa; funcin legislativa, como el dictado de reglamentos; y funcin
judicial, como por ejemplo, la actividad que desarrolla el Tribunal Fiscal de la Nacin.
La crtica que se le puede formular a este criterio es la siguiente: la funcin legislativa del
Poder Legislativo, segn el criterio material, es distinta de la funcin legislativa del Poder
Ejecutivo, porque segn este criterio material sera funcin legislativa del Poder Ejecutivo el
dictado de reglamentos, y del mismo modo tambin sera funcin legislativa la aprobacin y la
sancin de una ley por parte del Congreso. Sin embargo, la ley y el reglamento tienen
regmenes jurdicos completamente diversos: por lo pronto, hay una relacin de
subordinacin. Los reglamentos (los autnomos y los ejecutivos) estn subordinados a la ley.
No pueden ser contrarios a la ley. Hay una gradacin jerrquica. La funcin judicial del
Poder Judicial es distinta de la funcin judicial del Poder Ejecutivo: La funcin materialmente
jurisdiccional del Poder Ejecutivo difiere sustancialmente de la funcin judicial del Poder
Judicial porque precisamente est sujeta, de acuerdo a los criterios establecidos por la C. S. J.
N., a control judicial suficiente, es decir, una sentencia de un tribunal administrativo no es
igual, no tiene el mismo rgimen jurdico que una sentencia del Poder Judicial. La sentencia
de un tribunal administrativo est sujeta a control judicial suficiente.

Criterio subjetivo. Este criterio tiene en cuenta al sujeto. As, segn este criterio subjetivo,
todo lo que realiza el Poder Ejecutivo es funcin administrativa; todo lo que realiza el Poder
Legislativo es funcin legislativa, y todo lo que realiza el Poder Judicial es funcin judicial.

El criterio mixto El criterio mixto define a la funcin legislativa como aquella actividad
desarrollada por el Congreso, de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitucin Nacional,
para la formacin y la sancin de las leyes, cuyo producto es la ley. Ley que puede ser de
carcter general o de carcter particular (o individual). Decimos que es mixto porque : 1) se
adopta un componente eminentemente subjetivo: es el Congreso. nicamente el Congreso ejerce
la funcin legislativa. 2) tiene un elemento formal: se tiene en cuenta un procedimiento
previsto en la Constitucin Nacional para la formacin y la sancin de las leyes. 3) hay una
perspectiva teleolgica, en el sentido de ver de qu manera atiende esta funcin al Bien Comn:
si de una manera mediata o inmediata. Y decimos que slo atiende al Bien Comn de una
manera mediata. Es decir, no hay una satisfaccin inmediata del Bien Comn mediante el
ejercicio de la funcin legislativa. Entonces, la funcin legislativa es aquella actividad que
desarrolla el Congreso, de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitucin Nacional,
para la formacin y sancin de las leyes, cuyo producto es la ley. Para esto tenemos en
cuenta pautas subjetivas, porque nicamente el Congreso es el que desarrolla funcin
legislativa; pautas formales, porque se debe seguir un procedimiento que es el previsto en la
C. N., y tambin pautas teleolgicas. Y decimos que hay una relacin mediata entre la
funcin legislativa y el Bien Comn o el inters pblico.

Funcin Judicial. segn el criterio mixto la funcin judicial es la actividad de los jueces que
integran el Poder Judicial para resolver conflictos presentes o actuales entre partes con intereses
contrapuestos. El producto de esta funcin judicial es la sentencia.
Decimos que es mixto porque: 1) tiene un componente ciertamente subjetivo: nicamente
el Poder Judicial realiza funcin judicial.; solo los jueces que integran el Poder Judicial
realizan funcin judicial. 2) Tiene un elemento materia: el conflicto: se requiere una causa, un
conflicto en el cual intervengan los jueces. 3) tiene un elemento formal: los jueces actan de
acuerdo a un procedimiento, al Cdigo de Procedimientos aplicable en cada caso, aplicable en
la materia 4) hay una perspectiva teleolgico, , entre la satisfaccin del Bien Comn y la
funcin judicial hay una relacin mediata.
La funcin judicial segn el criterio mixto, es la actividad que desarrollan los jueces
que integran el Poder Judicial para resolver conflictos actuales o presentes entre partes
con intereses contrapuestos, cuyo resultado es la sentencia. Tenemos en cuenta pautas
subjetivas (nicamente los jueces que integran el Poder Judicial desarrollan funcin
judicial); un aspecto material, que est dado por la necesidad o necesariedad de un caso,
de un conflicto; un elemento formal (tienen que seguir los jueces un procedimiento; y
desde la perspectiva teleolgica, hay una relacin mediata entre esta funcin y la
satisfaccin del Bien Comn.

La funcin administrativa Tenemos que distinguir en los 3 poderes.

En el Poder Ejecutivo, ( segn el criterio material) es funcin administrativa la funcin


legislativa, la funcin administrativa y funcin judicial. La totalidad de la funcin que
desarrolla el Poder Ejecutivo es funcin administrativa, salvo los actos institucionales y los
actos regidos parcialmente por el Derecho Privado. Incluimos entonces la funcin
materialmente jurisdiccional, la funcin materialmente legislativa y la funcin materialmente
administrativa. La funcin administrativa en el Poder Ejecutivo es la totalidad de las
funciones que desarrolla, incluyendo la funcin que segn el criterio material es judicial,
administrativa o legislativa, excepto los actos institucionales y los actos regidos
parcialmente por el Dcho. Privado o de objeto privado.
La diferencia sustancial entre un acto administrativo y un acto institucional radica en que
los actos institucionales son dictados por razones de los intereses superiores de la Nacin en
circunstancias, excepcionales, y con la particularidad de que no afectan de manera directa e
inmediata los derechos de los particulares. Es decir, el dictado de un acto institucional, a
diferencia de un acto administrativo, no afecta de manera directa o inmediata la situacin
jurdica o la esfera jurdica de los particulares. Ejemplo: el Estado de Sitio. :esta declaracin, en
principio, no es revisable judicialmente; no es un acto administrativo, es un acto institucional.
Sin embargo, en virtud de este estado de sitio, se detiene a una persona. Uno puede impugnar la
detencin de esta persona judicialmente, y cuando entre a evaluar la legitimidad de la detencin
del particular, tambin puede evaluar la legitimidad de la declaracin del estado de sitio.
Y los actos de objeto privado son aquellos casos en que la administracin, a travs de sus
distintos organismos, empresas, etc., se someten a un rgimen de Derecho Privado, que nunca
va a ser total, porque siempre los actos regidos parcialmente por el Derecho Privado van a tener
un aspecto administrativo, ej :competencia.
Entonces, la funcin administrativa, en el Poder Ejecutivo, es la totalidad de la funcin que
desarrolla, salvo los actos institucionales y los regidos parcialmente por el Derecho Privado.
En el Poder Legislativo, la funcin administrativa va a ser aquella funcin que resulte de
excluir a la funcin legislativa, de acuerdo a un criterio material.
En el Poder Judicial. En el Poder Judicial la funcin administrativa va a ser aquella que
resulte de excluir a la funcin judicial de acuerdo a un criterio material.
Saber cuando hay funcin administrativa, nos permite saber que rgimen jurdico se le
aplica: que es lo que llama el rgimen jurdico exorbitante del Dcho. Administrativo.
Los caracteres de la funcin administrativas son: 1) tiene un componente subjetivo, al
decir que todo lo que desarrolla el Poder Ejecutivo es funcin administrativa, salvo los actos
institucionales y los regidos parcialmente por el Dcho. Privado. 2) tiene un componente
residual, porque en el Poder Legislativo y en el Poder Judicial definimos a la funcin
administrativa por exclusin. 3)Desde una perspectiva teleolgica, decimos que hay una
relacin de inmediatez entre la satisfaccin del Bien Comn y la funcin administrativa. ; la
funcin administrativa satisface de manera directa e inmediata el Bien Comn.

Las caractersticas del rgimen jurdico que se le aplica a la funcin administrativa del
Dcho. Administrativo, es el rgimen exorbitante del Dcho. Administrativo. Definindolo
como el conjunto equilibrado de prerrogativas y garantas.

Contenido actual del rgimen exorbitante

PRERROGATIVAS estatales:
o Sustanciales:
Creacin unilateral de vnculos obligatorios El Estado tiene la potestad de realizar actos
administrativos de manera unilateral que pueden suponer la creacin de un vnculo obligatorio
para el particular, y al que va a tener que sujetarse.
Presuncin de legitimidad de los actos se presume que los actos administrativos fueron
dictados de conformidad con la totalidad del ordenamiento jurdico vigente al momento de su
emisin (iuris tantum, no es una presuncin iure et de iure)-.
Ejecutoriedad del acto administrativo es la potestad que tiene la Administracin para ejecutar
por si y ante si los actos que dicta.
Potestad revocatoria de los actos administrativos por razones de ilegitimidad o de
oportunidad, mrito o inconveniencia
Rgimen especial de contratos el principio que rige la contratacin administrativa para
seleccionar al co-contratante es la licitacin pblica-. la Administracin, en principio, no puede
contratar directamente o elegir libremente el mtodo de seleccin del contratista particular, sino
que como principio se aplica la licitacin pblica. Hay una adhesin de los particulares a los
contratos que celebra con la Administracin Pblica porque la licitacin pblica tiene que
desarrollarse, y el contrato a su vez basarse, en los pliegos de bases y condiciones,
independientemente de las consultas u otras modificaciones que se pueden hacer, a estos
pliegos. Hay un rgimen especial de la contratacin estatal que se advierte en la formacin de
los contratos y, tambin, en la ejecucin de los contratos, porque se van a aplicar dos principios:
el principio de continuidad y el principio de mutabilidad. la Administracin puede
modificar unilateralmente, dentro de ciertos lmites y ciertos mrgenes, el contrato
administrativo celebrado con el particular, siempre que no afecte un elemento esencial, La Adm.
Pblica tiene la potestad, en virtud del principio de mutabilidad o ius variandi, de exigirle al
contratista En el mbito del Dcho. Administrativo, en principio, si se efecta esta modificacin
dentro de ciertos mrgenes de razonabilidad y de acuerdo a lo que prevea la ley aplicable, se
somete a cumplir con lo que pide la Administracin. Tiene otra caracterstica especial el
rgimen de contrataciones, que es el control al que est sometido tanto, el procedimiento de
formacin de los contratos administrativos, como el de ejecucin
Rgimen jurdico especial de los bienes: los bienes pblicos son inembargables, inalienables,
imprescriptibles. Solo se pueden desafectar con una norma del mismo tenor que aquella que
hizo la afectacin. Es decir, esta prerrogativa esta dada por la inembargabilidad, inalienabilidad
e imprescriptibilidad de los bienes pblicos, que nicamente pueden ser desafectados por otra
norma del mismo tenor, de la misma jerarqua de la norma que hizo la afectacin.

o Procesales:
Agotamiento previo de la va administrativa para accionar contra el Estado si quiero
demandar al Estado, si quiero impugnar un acto administrativo, no puedo, en principio, ir
directamente a la Justicia sino que tengo que agotar la va administrativa. Tengo que impugnar
el acto administrativo en sede administrativa, y una vez que se haya resuelto la impugnacin en
sede administrativa, puedo ir a sede judicial Si entablo otro tipo de demanda, con las
excepciones antes de demandar al Estado hay que agotar la va administrativa. hay que plantear
en la Administracin el conflicto, hay que resolverlo ah y, luego se puede ir a sede judicial
Plazo de caducidad para accionar judicialmente contra el Estado en el mbito del Dcho.
Privado, donde rigen los plazos de prescripcin. Aqu, una vez agotada la va administrativa, no
tengo el plazo de prescripcin de 2 aos o de 10 aos sino que tengo un plazo breve de
caducidad que, en el mbito nacional, para interponer la demanda judicial una vez agotada la
va administrativa, es de 90 das hbiles judiciales para interponer la demanda, Si es un recurso
el plazo de caducidad es de 60 das hbiles judiciales.
Efectos declarativos de las sentencias condenatorias contra el Estado significa que si por
cumplir una sentencia condenatoria, el Estado deja de desarrollar o de cumplir con un fin
esencial, se puede postergar el cumplimiento de la sentencia para no dejar de desatender esta
necesidad esencial.
Rgimen especial de ejecucin de las sentencias condenatorias a dar sumas de dinero se
ejecutan siempre que no afecte un fin esencial del Estado
Proceso de lesividad. Es la forma en que canaliza el Estado la pretensin de ilegitimidad de sus
propios actos. En el mbito del Dcho. Privado rige un principio en virtud del cual nadie puede
alegar su propia torpeza y nadie puede ir contra sus propios actos anteriores. En el mbito del
Dcho. Administrativo, puede volver o plantear la ilegitimidad del propio acto que ella dict a
travs del proceso de lesividad declarando la lesividad a su propio inters de un acto que dict
antes por ilegtimo e inicia la pretensin de ilegitimidad del propio acto que dict.
La incomparecencia personal de ciertos funcionarios en el contencioso. Es una prerrogativa
en virtud de la cual ciertos funcionarios pblicos -, para no desatender las funciones para las
que fueron designados, pueden no comparecer personalmente en determinados juicios, en
determinados procesos, y lo pueden hacer respondiendo por escrito sin necesidad de acudir
personalmente.

GARANTAS DE LOS PARTICULARES:


o Sustanciales:
Principio de Juridicidad: este es un ppio. absoluto del Dcho. Administrativo e implica que la
totalidad del accionar del Estado debe subordinarse necesariamente al ppio. de juridicidad que
est compuesto por los principios generales del Derecho, por la Constitucin Nacional, por los
tratados internacionales con jerarqua constitucional, por los tratados internacionales con
jerarqua superior a las leyes, las leyes, los reglamentos que dicta la propia Administracin y los
precedentes administrativos en la medida en que est comprometida la garanta de la igualdad y
que sean legtimos; y para algunos autores, ciertos contratos.
Igualdad art. 16 de la Constitucin Nacional
Propiedad p art. 17 de la C. N.
Razonabilidad en ntro. derecho est en el art. 28 de la C. N.
Acceso a la justicia,. siempre que haya una afectacin de derechos subjetivos tiene que estar
expedita la va judicial, sin perjuicio del agotamiento de la va y de los plazos para interponer la
demanda. susceptible de control judicial.
Responsabilidad del Estado y de los funcionarios siempre se tiene que poder responsabilizar
al Estado y a los funcionarios pblicos por las infracciones que cometen.

o Procesales:
Consideracin del particular como colaborador (informalismo o formalismo moderado)
esta condicin del particular como un colaborador se desprende la garanta del informalismo o
del formalismo moderado :es la posibilidad de excusar el incumplimiento del particular de las
formas no esenciales, siendo posible cumplirlas luego. el informalismo es la excusacin del
incumplimiento de aquellas formas no esenciales.
Debido procedimiento previo (debido proceso adjetivo) incluye a todos aquellos
procedimientos previos exigidos por la ley en forma anterior al dictado del acto administrativo y
tambin el debido proceso adjetivo .( es el derecho de defensa en sede administrativa ) como
una faz del debido procedimiento previo, y es una especie del gnero del debido procedimiento
previo. El debido procedimiento previo incluye los procedimientos administrativos en
general, , y el debido proceso adjetivo, es el derecho de defensa.

Bolilla II
Origen y evolucin histrica del Derecho Administrativo.
Criterios interpretativos. Relacin con otras ciencias.

1.Gnesis histrica del Derecho Administrativo actual. A diferencia de otras disciplinas la


nuestra no remonta su origen a un pasado remoto ya que: -Las normas no contenan
obligaciones jurdicamente exigibles al prncipe respecto de los sbditos, sino que de stos a
aquel. -La falta de estabilidad de las normas adm. ya q durante mucho tiempo, la norma duraba
tanto cuanto lo quera el prncipe. -El no sometimiento de la autoridad a un sistema de
responsabilidades. Edad Media: El feudalismo se caracteriz por la atomizacin del poder
entre los q posean parcela. Se concentraba el poder poltico en el soberano. Con el fin de la
Edad Media se considera a los Monarcas protectores del bien comn, el Estado protege la
industria y el comercio de los sbditos de los del extranjero. Estado Absolutista: El Estado
moderno, tal como lo conocemos hoy es la forma de organizacin poltica que emerge en
Europa como consecuencia de la descomposicin del rgimen feudal. El monarca emerge como
una unidad superior y por la concentracin del poder en sus manos. Este estado Absolutista
posee sus bases econmicas en las corrientes mercantilistas que sustituye a la economa
agrcola-pastoril. El monarca dirige sus esfuerzos a la acumulacin de riquezas, lo q explica
porque el estado intervena en la vida econmica.
1.1.El principio de separacin de los poderes y su interpretacin francesa. Hacia el E de
Dcho: Surge de circunstancias q precipitan la cada de la monarqua absoluta, como: -Teoras
polticas: divisin de poderes que aparece en el XVII en Inglaterra durante la revolucin
puritana de los protestantes disidentes y el de la ley como expresin de la voluntad Gral. -Locke
no admite el poder ilimitado del soberano. Si el estado ha nacido a travs de un contrato p/
proteger los derechos de los hombres, carece de sentido que desaparezcan. Hay que limitar el
poder del soberano y distribuirlo. -Montesquieu: enuncia la teora de % de poderes, para l la
libertad poltica se da en los estados donde el poder no reside en la misma persona. -Rousseau:
expresa la ley como expresin de la voluntad gral. -La Revolucin Inglesa 1688. La corona
haba entrado en lucha con el Parlamento. La 2da Revolucin se hace contra Jacobo II Estuardo,
se le impone al nuevo monarca condiciones en garanta de la libertad poltica. - La
emancipacin americana 1776. en 1787 se rene la convencin constitucional aprobando la CN.
Interpretaron la divisin de poderes en base a 3 premisas: existen 3 funciones diferentes, deben
ser ejercidas por departamentos separados y deben ser stos iguales e independientes.
1.2.El Consejo de Estado Francs. Creacin. Funciones. Evolucin histrica. El rgimen
administrativo. La Revolucin Francesa: todas la teoras anteriores las recibe esta Revolucin,
considerada la mxima exaltacin del individualismo. Respecto a los 3 poderes, los
constituyentes conciben un PJ el cual no puede juzgar en una interpretacin estricta al PE. Si los
poderes estn al mismo nivel, en un mismo pie de igualdad y son independientes, cmo el PJ
puede juzgar los actos de los otros dos poderes? Por ello se interpret el principio distinguiendo
entre autoridades judiciales comunes y autoridades judiciales adm. stas ltimas sern las
encargadas de controlar la Legalidad de los actos de la Administracin. En realidad en el dcho
francs nunca ha existido PJ, dado que la funcin de juzgar no ha sido nunca erigida en una
funcin comparable a las funciones legislativa o ejecutiva. Varias veces los parlamentos han
tentado erigirse en tal poder para apoderarse del contralor de la adm. pero siempre fueron
quebradas las iniciativas. La burguesa tena un sentido econmico afirmando el instituto de la
propiedad, en ste encuentra su corolario la libertad. Los revolucionarios mostraron
desconfianza respecto de los parlamentos del antiguo Rgimen. Los Parlamentos, en el antiguo
Rgimen que tenan funciones judiciales y el derecho de registro y de advertencia, q se refera a
los edictos u ordenanzas reales. La revolucin fue social y poltica hecha por la burguesa. Las
leyes regularon y limitaron al Estado y consolida el primer estadio del estado de derecho. Sin
embargo los revolucionarios dan nacimiento a una poderosa adm. que sobrepasar la q fue del
Gran Rey y donde lugar al nacimiento del derecho adm. De ello emerger el Estado liberal de
derecho. GB tena una % de poderes y al monarca lo controla un juez civil, trasladado a Francia
a ellos no le gustaba esto por lo q los funcionarios pblicos y la administracin eran juzgados
por una justicia de la adm. Estos tribunales adm. no integraban el PJ. Napolen en 1800 crea la
cabeza de la justicia adm consejo de estado francs y el que resolva en ltima instancia era el
PE. 1872 independencia del Consejo de Estado pasando a ser la Justicia Adm la cabeza. sta le
dio contenido al d adm. La influencia q ha tenido la obra de Gny en el dcho adm. francs ha
sido grande y a ella se le atribuye muchas de las soluciones justas q adopt el Consejo de
Estado al resolver las causas entre particulares y el Estado sometidas a su juzgamiento. La
Jurisprudencia del Consejo abri un cauce p/ arbitrar respuestas justas, fundadas en la realidad
social, a los pciales problemas q plante y plantea la actuacin adm. Al admitirse q el Estado
deba regirse por ppios diferentes a los del dcho privado, se dio un paso para la formulacin de
un dcho autnomo para regir el obrar de la adm en el campo del dcho pblico, sin perjuicio de
poder acudir a la analoga. Nuestra CN est basada en la norteamericana, pero con un dcho
adm q surge de Francia, por eso tenemos jueces Contenciosos Administrativos (especficos). -El
Estado de Derecho: se reconocen y tutelan los dcho pblicos subjetivos de los ciudadanos,
mediante el sometimiento de la adm a la ley

2.Principios jurdicos-polticos del derecho privado y administrativo liberal. Diferencias.


Evolucin. El Estado Social de Derecho. El Estado gendarme. El liberalismo se aplica a la
ideologa del estado gendarme; jurdicamente es un estado abstencionista, limitado a fines
primarios, seguridad interna y externa, administracin de justicia, recaudacin de tributos.
econmicamente es un estado no intervensionista, deja circular libremente los bienes y
servicios, slo asume la vigilancia para el estricto juego de la libre concurrencia. El PE emerge
como un conjunto de rganos encargados de vigilar y asegurar la ejecucin de la ley. Promueve
tcnicas de descentralizacin y aumentando las garantas del ciudadano c/ los excesos de la
autoridad. Las consecuencias del liberalismo provocarn su declinacin. Pas presiones por las
consecuencias de la Revolucin industrial hacen crisis en Europa. Aparecen las doctrinas
socialistas y las q propugnan el intervencionismo del estado. Aparecen los correctivos al estado
liberal. El 1 es la administracin Social, siendo Gran Bretaa la 1 en adoptarla con sus leyes
de fbricas y de pobres. El estado pasa ser prestador de servicios sociales, ampliando su esfera
de accin. Interviene tambin en el ordenamiento econmico, su intervencin es subsidiaria de
la actividad de los particulares. Y va acompaado por una revolucin de tcnicas y cientficas
hasta q en el XX estn las grandes nacionalizaciones. Utilizacin de nuevas tcnicas en el sector
privado da origen a las empresas concentradas y a una tendencia monoplica. El contenido de
los fines primarios del estado liberal adquiere una ampliacin. Ej. la defensa puede importar un
amplio control en los sectores industriales. El XIX se caracteriz por ser el siglo del
parlamento, pero al adecuarse al mundo contemporneo, hace q la primaca se traslade al
ejecutivo. Se encuentra el estado sometido a la legalidad y se admiten soluciones q se apartan
de la teora de la separacin de poderes. Ej. legislacin delegada. P/ controlar al PE se
incrementan una serie de institutos especiales. El Estado Social: sucede al estado liberal. Los
titulares de los nuevos derechos y deberes ya no es el individuo sino grandes sectores sociales.
Evoluciona el estado hacia uno de bienestar tambin sometido al derecho, pero limitando las
libertades tradicionales p garantizar el bienestar y la justicia social. Las 1 en formularlos fueron
las CN de Mxico 1917 y Alemania. Razn del estado el desarrollo eco y social y la
planificacin como nueva tcnica. En el liberal el estado tena un rgimen autoritario en el
orden poltico y liberal en el Econ., ahora se ha invertido, liberalismo en el orden poltico y
autoridad en el campo Econ. Antes se pona vallas a la adm. ahora se le agregan finalidades y
tareas positivas. Puede ahora limitar derecho individuales p/ mejorar el bien comn. El hombre
decepcionado con la anterior experiencia reclama proteccin al estado.

3.El standard de interpretacin de la relacin jurdico administrativa.:


Sistemas jurdicos continental europeo y anglosajn. Pautas de convergencia.
Se llega al estado de derecho, en donde se reconocen y tutelan los derechos subjetivos de
los ciudadanos, mediante el sometimiento de la adm. a la ley. Hay diversos estados de dcho,
constituidos por diferentes vas:
-Estado Ingls: es la obra de una lucha cumplida en distintas etapas entre el rey y la
Nobleza. No existe CN formal tampoco poderes en el sentido continental, sino rgano.
El estado y los particulares quedaron sometidos al sistema q se conoce como rule of law, un
sistema p/ ambos.
-Estado norteamericano: se forma a travs de una declaracin de la independencia, por 1
vez se da una y no varias declaraciones. A sta se le suma una % de poderes.
La expresin privatista del dcho impidi un desarrollo del dcho adm. Los Tribunales eran el
contralor de la adm.
- Estado Francs: la revolucin francesa emerge como la emancipacin de la burguesa,
con sentido Econ. afirmando el instituto de la propiedad.
Se crearn tribunales adm no integrantes del PJ, q marcarn el dcho adm. francs.
Mtodo de interpretacin.
Aunque haya inexistencia o insuficiencia de normas aplicables el juez debe decidir las
controversias. El art. 16 CC establece q si una cuestin no puede resolverse ni por las palabras
ni por el espritu de la ley, se atender a los ppios de las leyes anlogas, y si an la cuestin
fuese dudosa, se resolver por los ppios grales del dcho.
La analoga consiste en aplicar un precepto jurdico dictado p una situacin a otra
siempre q se den similitud de hecho e identidad de razones. Para Cassagne no es una fuente de
dcho sino un mtodo de interpretacin.
En el dcho adm. la analoga ha tenido gran aplicacin por ser un dcho nuevo con carencia
de n escritas. Ej. CSJN en el caso Lagos afirm q las reglas acerca de las nulidades de los actos
jurdicos se extienda al dcho adm.
Las normas o ppios que se apliquen por analoga deben integra el ordenamiento jurdico,
dada nuestra organizacin federal no es posible aplicar n provinciales a situaciones en el orden
nacional y viceversa.
En el dcho adm. no pueden aplicarse disposiciones q restrinjan la libertad del individuo o
impongan sanciones, tampoco establecer contribuciones fiscales ni exenciones impositivas o
jubilaciones.
En la interpretacin adquieren relevancia: los ppios grales del dcho y los que informan el
ordenamiento jurdico adm. el bien comn que persigue el estado y la equidad.
Las reglas de la hermenutica que sirven de gua a la interpretacin son: a) el elemento
gramatical. Se prefiere el sentido tcnico de una palabra antes que el vulgar.
b) Elemento Lgico: reconstruye la voluntad del autor de la norma.
c) elemento Histrico: estudia los antecedentes histricos de las instituciones.
d) Elemento Sociolgico: analiza los datos sociales.
De existir discrepancia entre el sentido de la n y la voluntad de su autor se hace una
adaptacin q limite el sentido de la n (interpretacin restrictiva) o la ample (interpretacin
extensiva).
Relaciones del Dcho Adm. con otras disciplinas. Disciplinas jurdicas:
1 -Constitucional: el dcho constitucional procura organizar al estado a travs de la
ordenacin de sus competencias supremas.
El derecho constitucional se refiere ala estructura fundamental del estado, constituyendo
la base del ordenamiento adm. Las instituciones adm. se subordinan a las normas de la CN.
2 -Privado: mientras que el derecho privado se inspira en las ideas de autonoma
igualdad y limitacin de los poderes jurdicos q el ordenamiento otorga a las personas, el dcho
adm. se articula con normas y ppios q derivan de la posicin preeminente del estado y de los
intereses comunes q l debe proteger y promover.
Los sujetos estatales imponen efectos en forma unilateral q pueden incidir en la esfera
jurdica de los particulares, respetando las garantas y lmites del ordenamiento.
Respecto al CC hay normas que no pertenecen exclusiva// al dcho civil sino a todas las
ramas del dcho ej las contenidas en los ttulos preliminares. Tambien hay normas all de dcho
adm. ej las prescripciones sobre bienes del dominio pblico. Pero como el dcho adm es
autnomo, se aplica estos casos a travs de la analoga.
Hay instituciones del dcho civil con las que el dcho adm. tiene contacto: capacidad de las
personas fsicas y jurdicas, locacin de cosas, dominio privado, instrumentos pblicos, etc.
Respecto del dcho comercial se aplican los ppios anteriores. Advirtiendo una tendencia
hacia la intromisin del dcho pblico en el dcho comercial ej sociedades de participacin estatal
mayoritaria.
3 -Penal: la adm. requiere de la tutela represiva para asegurar su eficaz y normal
funcionamiento.
El Cod. Penal trae figuras cuyos trminos corresponden al dcho adm ej servicio pblico,
cargo pblico, etc.
Derecho Penal disciplinario: tiene como fin la proteccin del orden y disciplina
necesarios p/ el ejercicio de las funciones adm. Las diferencias con el dcho penal sustantivo
son:
*No se aplican en las sanciones de menor gravedad el ppio nullum rimen nulla poena sie lege ni
el de legale iudicium, sin perjuicio de las garantas procedimentales.
*La prescripcin que tiene efecto extintivo sobre el delito y la pena, no extingue la sancin
disciplinaria, salvo norma expresa en contrario.
* No afecta el ppio non bis in idem, el hecho de que un funcionario pblico sea pasible de
sanciones disciplinarias y penales por la misma infraccin, ya que la disciplina adm tiene su
finalidad propia que se independiza del dcho penal.
Derecho Penal ejecutivo o penitenciario: no hay acuerdo si pertenece al dcho adm o al
penal. Desarrolla la aplicacin de la pena a travs de su ejecucin es parte de la funcin adm, ya
q tanto la ejecucin de las penas, como la organizacin de los regmenes carcelarios, es
indudable q tienen substancia o naturaleza adm, aun cuando la peculiaridad propia de seta
disciplina conduce a ubicar su estudio dentro del dcho adm.
El dcho Penal Administrativo: las transgresiones al orden adm. generan infracciones
componen el dcho penal adm y el disciplinario.
El ilcito no es provocar un dao sino transgredir al deber de colaborar con la adm. en a
realizacin de los fines de bien comn. Comparten el ppio por el cual la sancin est fijada
previamente por una norma.
Este dcho se integra con las faltas y contravenciones de polica e infracciones fiscales o
tributarias. Para Cassagne ste constituye un dcho especial porque por ej no est regulado en
el Cod. Penal adems q el juzgamiento de las infracciones suele realizarse por rganos, ppios y
procedimientos peculiares.
4-Financiero: Para Cassagne se trata de un dcho q regula una parte de la funcin adm,
por lo q es un dcho adm especial que estudia el dcho presupuestario, el rgimen jurdico de las
inversiones y gastos pblicos y su respectivo control, y las normas atinentes a la moneda como
instrumento de cambio
El dcho Tributario aplica y recauda tributos pertenece al dcho adm especial.
5-Procesal: la relacin con el dcho adm. se manifiesta:
en el ejercicio de la actividad jurisdiccional de la adm donde se aplica normas y ppios del
dcho procesal.
Con el dcho procesal adm. o contencioso adm q es la parte del dcho procesal q regula la
actuacin de la ad en el proceso judicial, ante rganos separados e independiente de aqulla, q
resuelve controversia con fuerza de verdad legal.
Por lo Gral. se aplica la analoga para el dcho adm tomando las normas del dcho procesal.
6-Municipal: no es una disciplina autnoma, integra el dcho adm. que rige en el mbito
comunal.

Disciplina no jurdicas: Cs. de la Adm.: sta y la adm. tienen en comn el estudio de la


actividad q desarrollan los rganos del Estado. El Dcho Adm. estudia el aspecto jurdico de la
Adm. (Organizacin, rgimen de sus actos y c, dominio pblico, etc.), pertenece al mbito de
la Cs. de la adm. el anlisis no jurdico de dicho fenmeno. Para Cassagne la Cs. de la Adm.
corresponde a la Cs. Poltica, al nutrirse de otras ciencias su autonoma slo existe para poder
ser estudiado.

Codificacin del Dcho Administrativo


Es un terreno de constante cambio y adaptacin a las nuevas necesidades de la sociedad,
por lo q presenta resistencia a ser encerrado en un cuerpo de norma como un Cdigo. Ni la
cantidad de norma ni su falta de orden es un obstculo para aceptar una codificacin parcial,
incluyendo sus ppios.
El carcter local que posee impide dictar un Cdigo, como legislacin comn aplicable a
todo el pas. Por eso las pcias dictaron leyes en materia de procedimiento (cdigos procesales o
contencioso adm).
Si no se arbitran los instrumentos para propugnar una armona en las instituciones (fondo
y sustantivo) imperantes en las distintas pcias, podr ocurrir que lo q sea AA en Bs. As. no lo
sea en Crdoba, fortaleciendo la autonoma de las pcias y quebrando la tendencia de un dcho
adm uniforme

Derecho Constitucional: Es el que ms se vincula con el Administrativo, ya que comprende la


estructura del Estado, determina sus funciones, define sus atribuciones y lmites.
Derecho Civil Regula los derechos de los habitantes por lo que se recurrir al mismo para
aclarar la situacin de los individuos frente a una situacin particular.
Derecho Poltico Estudio general del Estado, problema que interesa al Derecho
Administrativo.
Derecho Procesal Procedimiento Judicial para llegar a una sentencia.
Ciencias Sociales Dan las pautas necesarias para fundamentar las decisiones tomadas por la
Administracin Pblica que deben estar en funcin de las necesidades y falencias de la sociedad
en que se rigen.
Economa: Analiza la intervencin del Estado en la economa y su participacin en las empresas
pblicas.
Administracin: Comprendera el estudio de aspectos no jurdicos de la Administracin Pblica
(organizacin, direccin de personal, etc.).

Bolilla III: Fuentes del Derecho Administrativo

1.Fuentes del Derecho Administrativo. Nocin


2.La Constitucin. Principales instituciones administrativas contempladas en la
Constitucin Nacional. Todo el accionar del estado encuentra fundamento en la CN. En el
Estado, la CN establece la fuente creadora de un derecho natural superior y anterior al derecho
positivo. La CN y sus ppios tienen primaca por sobre cualquier otra norma, Art. 31 de la
CN.*En la constitucin se encuentra el reconocimiento implcito de la personalidad jurdica del
estado.*En la CN se definen las formas de estado y gobierno adoptadas. La forma deriva de las
relaciones que se consagren ante el poder y el territorio como elementos del estado; la forma de
gob. responde al quin del ejercicio del poder.El Art. 1 de la CN determina que la nacin
adopta la forma representativa republicana federal. Por el Art. 121 y 122 las pcias conservan
todo el poder no delegado, se dan sus instituciones y se rigen por ellas. La forma de gobierno se
define como un sistema poltico de divisin de poderes y control de poder, reconoce como notas
caractersticas a la publicidad de actos, la periodicidad de los cargos y la igualdad de todos ante
la ley. * Se disciplina la actividad de los 3 poderes y del ministerio pblico, regulado en la CN
por los artculos 44 a 86, 87 a 107, 108 a 119 y el Art. 120 sobre el ministerio pblico. *Se
sientan las bases del rgimen jco exorbitante del dcho adm. Las potestades estatales que
integran el contenido exorbitante del dcho adm. Halla su fundamento en la CN.
3.Tratados Internacionales. Jerarqua. Incidencia de la reforma constitucional. han sido
incorporados en la reforma de 1994. Hay 5 categoras de tratados internacionales:_Los revistos
en el Art. 75 inc. 22, parr. 1, que no versan sobre derechos humanos ni son documentos de
integracin y tiene jerarqua superior a las leyes._Las declaraciones, pactos y convenciones que
menciona el segundo prrafo del inc. Mencionando, tratados que protegen los DDHH, y que
tiene jerarqua constitucional y superior a las leyes y a los tratados de integracin._Los del
ltimo parr. De ese Art. Que son los que en un futuro se incorporen._Los previstos en el inc 24
que son los tratados de integracin con pases latinoamericanos, por los que se delegan
competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e
igualdad, y tienen jerarqua superior a las leyes. _Los convenios de integracin con otros
estados no latinoamericanos son los del Art. 75 inc 24 que tienen jerarqua constitucional,
superior a las leyes.
4.La Ley. Nocin. Material: norma jurdica que crea modifica o extingue un dcho de carcter
gral y obligatorio
Formal: acto emanado del rgano legitimo conforme a un determinado procedimiento. Slo
puede ser derogada por otra ley dictada por el rgano legislativo.
Si se trata de materias atribuidas privativamente al Congreso y hay conflicto entre leyes
nacionales y pciales, las leyes q dictan las pcias no pueden alterar las nacionales. La CSJN
resuelve.
Ley posterior deroga ley anterior y especial a gral. Las leyes son irretroactivas (Art. 18), pero
en el dcho Adm si se puede mientras no afecten dcho amparados por garantas constitucionales
Art. 3 CC.
Clasificacin de leyes: a)Nacionales: dictadas por el Congreso. Subclasificacin - Locales:
Rigen para Capital Federal. Art. 75 inc 30 - De Dcho comn: aplicacin a cargo de jueces
locales y nacionales. Art. 75 inc 12. Ej. Dictado de cdigos. - Federales: aplicables por los
jueces federales. Ej Estupefacientes. b) Provinciales: dictadas por la legislatura de c/ pcia y
aplicadas por sus jueces. La ley de Procedimiento Adm. Cada pcia tiene la suya y algunas hasta
tienen su cdigo de Procedimiento adm, el cual no existe en el mbito nacional. La ley 19.549 y
su reglamento contienen por Ej. Los requisitos del AA, como se regula el procedimiento adm y
el funcionamiento de la adm. Como el Monarca se ocupaba de los asuntos de la Propiedad
(impuestos) y la libertad (pena), para frenar su poder se forma la Asamblea. Es por eso que es el
Congreso quien legisla. La reforma del 94 creo institutos que hasta la actualidad no han sido
legislados Ej. Consejo de la Magistratura, Comisin bicameral permanente, ya sea por falta de
acuerdo, mal tratamiento de los legisladores al hacer la reforma o porque exige para el acuerdo
una mayora calificada.
La zona de reserva legal. En la CN de 1853/60 si bien el Congreso posea una competencia
ilimitada para el dictado de normas generales se atribua al PE la potestad de reglamentar las
leyes mediante los llamados reglamentos de ejecucin. El reglamento se subordina a la ley
(ambos preceptos se mantuvieron despus de la reforma).
La jurisprudencia y la doctrina adm admitieron q con lmites poda quebrarse el ppio de
concentracin de la potestad legislativa en el Congreso y el Ejecutivo podra emitir norma
grales (reglamentos de necesidad y urgencia y delegados).
Reforma 94 Ppio prohibicin al PE dictar disposiciones de carcter legislativo, hay una reserva
legal en dos sentidos: 1 prohibirse la delegacin legislativa en el ejecutivo, salvo materias de
administracin o emergencia pblica, con plazo fiado para su ejercicio y dentro de las bases que
el Congreso establezca. 2 materias como penal, tributaria, electoral o rgimen de los partidos
polticos no pueden ser objeto de reglamentacin de necesidad y urgencia.
Existen dcho que por estar garantizados por ley, pertenecen a la zona de reserva legal (Ej.
privacin del dcho de propiedad por expropiacin por causa de utilidad pblica) y la
reglamentacin de los dcho individuales Art. 14 CNLa posicin de la Administracin frente a
la ley inconstitucional. : -Doctrina Tradicional: el PE aplica las leyes, no puede evitar su
aplicacin porque para eso estn los jueces. Lo que si puede hacer es; vetarla todo o parte,
promover la remocin o promover un proyecto para que el Congreso la modifique. -Marienjoff
adopta la actual posicin del Procurador del Tesoro (emite opiniones. Mximo rgano de
consulta q tiene el PE, en ciertos casos es obligatorio que realice la consulta pero siempre el PE
toma la decisin q cree conveniente): por el Art. 31 CN al haber una norma inconstitucional no
puede el PE aplicarla, debe hacer prevalecer ste Art. La Adm no la declara inconstitucional,
simplemente no la aplica. Para esto debe ser la inconstitucionalidad manifiesta y
grosera.Comadira agrega a esto qua la presuncin de legitimidad y legalidad cae y cuando el
Procurador declara que no puede aplicarla, el PE debera autorizarlo (o sea apoyar formalmente
esta opinin) e ir acompaado por una iniciativa del Congreso para que quede sin efecto a
travs de otra ley).
5.Reglamentos. Es una declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin administrativa
que produce efectos jurdicos generales en forma directa. Es la fuente del Derecho
Administrativo cuantitativa ms importante, no as cualitativa.
declaracin: manifestacin de voluntad, conocimiento o juicio.
unilateral: porque solamente requiere de la voluntad de 1 sola parte (el Estado).
realizada en ejercicio de la funcin administrativa: es todo acto realizado por el Poder
Administrativo, como as tambin por el Poder Legislativo y Jurisdiccional que no sea materia
especfica de estos ltimos.
que produce efectos jurdicos: los reglamentos van a crear, modificar o extinguir derechos
y obligaciones.
efectos jurdicos generales: porque est destinado a un nmero indeterminado de personas
o cosas. (Diferencia con el acto administrativo, este produce efectos individuales, nmero
determinado de personas o cosas).
en forma directa: el reglamento por s mismo se basta para producir los efectos jurdicos
deseados. An estando supeditado a condicin o trmino.
La inderogabilidad y sus alcances: Es principio general que siempre debe prevalecer el
reglamento anterior sobre el acto individual posterior.
El principio de legalidad aplicado a la materia reglamentaria, encuentra aplicacin bajo una
triple forma: a) La decisin individual debe ser conforme al reglamento dictado por un rgano
jerrquicamente superior; b) La decisin individual de un rgano no puede contravenir el
reglamento dictado por el mismo rgano que toma la medida individual, un rgano
administrativo no puede pues violar sus propias reglamentaciones; c) La decisin individual.
Clases de reglamentos: Los reglamentos suelen clasificarse en : reglamentos de ejecucin
Son los que emite el rgano ejecutivo en ejercicio de atribuciones constitucionales propias con
el objeto de hacer posible la aplicacin y el cumplimiento de las leyes. Esta expresamente
previsto en el artculo 99 de la Constitucin.
Es un reglamento dirigido a los propios agentes administrativos, y no para los ciudadanos o
administrados, para que estos sepan a qu atenerse y como proceder en los distintos casos de
aplicacin de la ley, en el mbito meramente administrativo. Son normas complementarias que
hacen posible la ejecucin de las leyes.
La facultad de dictar estos reglamentos est otorgada principalmente al Poder Ejecutivo
(Presidente), y slo en forma limitada al Jefe de Gabinete (artculo 100 inc 2 CN). Excepcin:
Entes Reguladores de servicios, pueden dictar reglamentos (artculo 42 CN)., reglamentos
autnomos o independientes, Son los que dicta el Jefe de Gabinete sin subordinacin alguna a
ley, para regular el funcionamiento interno de la administracin. No estn expresamente
previstos en las leyes ni en la Constitucin (lagunas del derecho). Tiene como finalidad lograr
celeridad, sencillez, economa y eficacia a los trmites administrativos.
Se traducen en circulares e instrucciones, tienen el carcter obligatorio para los agentes
dependientes de la administracin. No necesitan publicacin alguna, y su incumplimiento puede
generar responsabilidad administrativa o sancin administrativa. reglamentos delegados, . Son
los que emite el rgano ejecutivo en virtud de una habilitacin que le confiere expresamente el
rgano legislativo. El Congreso no puede delegar en forma amplia sus facultades al Poder
Ejecutivo, sino que slo puede permitirle dictar ciertas normas dentro de un marco legal
prefijado por el legislador. Se refiere a la facultad que tiene la administracin de completar,
integrar o interpretar el ordenamiento jurdico en base a una expresa autorizacin legislativa.
Con la reforma constitucional de 1994, el artculo 76 CN establece la excepcin, con 3
requisitos: a) Naturaleza material: en materia determinadas de administracin y emergencias
pblicas; b) Naturaleza temporal: tiene un trmino determinado para su ejercicio, se establece
concretamente el plazo de validez para el dictado de este tipo de reglamento. Se imprime un
principio de caducidad, el transcurso del tiempo extingue la facultad reglamentaria; c)
Naturaleza sustancial: los reglamentos delegados son dictados dentro de las bases establecidas
por el Congreso reglamentos de necesidad y urgencia. . La admisibilidad de estos reglamentos
es excepcional. La Constitucin de 1994 puso lmites explcitos a la facultad de dictarlos, en
cuanto: a) La causa habilitante: real emergencia pblica en la sociedad; b) El rgano habilitado:
Poder Ejecutivo: Presidente, con acuerdo del gabinete (no puede dictarlo el Jefe de Gabinete);
c) La materia legislativa habilitada: prohibido expresamente en el artculo 99 inc 3 de la CN
dictar reglamentos en materia penal, tributaria, electoral o del rgimen de los partidos polticos;
d) El procedimiento administrativo de legislacin: requiere referendo de todos los ministros y
del Jefe de Gabinete; e) El procedimiento legislativo de habilitacin: el Jefe de Gabinete debe
comunicarlo dentro de los 10 das a la Comisin Bicameral Permanente del Congreso; esta debe
producir despacho en 10 das, elevarlo al plenario de cada cmara, para su expreso tratamiento.
Si no se logra el expreso tratamiento el reglamento cae automticamente. Si lo aprueban se
convierte en ley.
El Poder Ejecutivo no tiene facultad de veto sobre lo que resuelva el Congreso, por cuanto es el
Congreso el juez ltimo
6.Otras fuentes. La costumbre: se trata de fuente no enumerada en el Art. 3 de la legislacin
nacional de procedimiento adm. (LNPA).Es una norma jca no escrita que se forma por el uso, la
repeticin, constante, reiterada, el asentimiento popular y la observacin de ella como
obligatoria.Se clasifican en:Costumbre secundum legem: supone la existencia de una ley y solo
la complementa pro la observancia de sus preceptos o su interpretacin si es dudosa.
Costumbre praetes legem: suple los vacos del derecho legislado. Costumbre contra legem: en
contra de toda determinacin jca positiva y opera tornado inaplicable una norma anterior o por
haber cado en desuso tal disposicin.
Circulares e instrucciones: las instrucciones suelen distinguirse entre generales dirigidas a
varios rganos, en cuyo caso corresponde llamarlas circulares y las destinadas en particular a un
solo sujeto a las que se puede llamar instrucciones.
Prelacin de fuentes. hace referencia a su orden de aplicabilidad al caso concreto y a los
criterios que deben tenerse en cuenta para solucionar los conflictos derivados de las
disposiciones contradictorias que pueden encontrarse en normas de distinto rango. El Art. 31
CN esta CN, las leyes de la nacin que dicte el Congreso y los tratados con las potencias
extranjeras so la ley Suprema de la Nacin y las autoridades de cada pcia estn obligadas a
conformarse a ellas, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales.. a esto hay q agregarle el 75 inc 22 y 24 CN. Conservan las pcias
tordo el poder que la CN no atribuye al gobierno federal.
En el derecho adm. cuya mutable construccin se basa en la equidad y en la armona entre sus
derecho individuales de propiedad y libertad y el bien comn, existe una tendencia a dar
prevalencia a los ppios grales del derecho como fuente material y formal, por sobre otros
elementos del sistema que ante la carencia de normas justas para resolver un conflicto
constituyen fuente directa del ordenamiento.

PARTE SEGUNDA
LEGALIDAD ADMINISTRATIVA Y SITUACIONES JURDICAS
SUBJETIVAS

Bolilla IV: Principio de Legalidad

1.Sentido originario del principio y su significacin actual.


2.Consecuencias del principio de legalidad. Enunciacin y anlisis. La doctrina de la
vinculacin positiva de la Administracin a la legalidad. La legalidad encargo. El Estado de
derecho signific a partir de 1832 un rgimen en el cual el derecho preexiste a la actuacin de la
Adm y la actividad de sta se subordina al ordenamiento jurdico; conjuntamente, los derechos
fundamentales de las personas se hallan garantidos y existen tribunales independientes para
juzgar las contiendas. La concepcin del estado de derecho sufri a partir de la 1 GM una
transformacin a raz de la acentuacin del intervencionismo estatal y el intento de borra la
dualidad entre el Estado y la sociedad. El estado deba ser el configurador del orden social con
el fin de corregir las desigualdades existentes en la sociedad, actuando la adm como aportadora
de prestaciones. La quiebra que instaur la ley de la intervencin creciente en el campo eco
social, ha originado un amplio movimiento tendiente a limitar las funciones de la adm como a
desregular y desmonopolizar actividades en la bsqueda de una mayor racionalidad en la adm
del gasto pblico y de un aumento de la gestin privada en la eco. Este sistema Estado
subsidiario mantiene las reglas del estado de Derecho, poniendo nfasis en la proteccin de la
iniciativa privada y la libre competencia y, al propio tiempo, q limita la intervencin del estado
como productor o comerciante, no deja de hacerlo en mbitos de inters social (salud pblica,
revisin social, etc.) no cubiertos por la actividad privada. El Estado obra acorde a derecho.
Comadira a diferencia de otros autores afirma que su actuar debe ajustarse al bloque de
juridicidad (abarca la ley + Ppios + Jurisprudencia) y no al de Legalidad que abarca slo la ley
El principio de legalidad es un principio fundamental del Derecho pblico conforme al cual
todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurdicas que determinen un rgano
competente y un conjunto de materias que caen bajo su jurisdiccin. Por esta razn se dice que
el principio de legalidad asegura la seguridad jurdica.
Se podra decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho pblico y en tal
carcter acta como parmetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues en l el
poder tiene su fundamento y lmite en las normas jurdicas .En ntima conexin con este
principio la institucin de la reserva de Ley obliga a regular la materia concreta con normas que
posean rango de Ley, particularmente aquellas materias que tienen que ver la intervencin del
poder pblico en la esfera de derechos del individuo. Por lo tanto, son materias vedadas al
reglamento y a la normativa emanada por el Poder Ejecutivo. La reserva de ley, al resguardar la
afectacin de derechos al Poder legislativo, refleja doctrina liberal de la separacin de
poderes .Recibe un tratamiento dogmtico especial en el Derecho administrativo, el Derecho
tributario y el Derecho penal. En su planteamiento original, conforme al principio de legalidad
la Administracin no podra actuar por autoridad propia, sino que ejecutando el contenido de la
ley, ello bajo una interpretacin estricta del principio de la separacin de poderes originado en
la Revolucin francesa Esta tarea de ejecucin, a poco andar, lleg a ser interpretada una
funcin de realizacin de fines pblicos en virtud de la autonoma subjetiva de la
Administracin, pero dentro de los lmites de la ley (doctrina de la vinculacin negativa), la ley
sera entonces un lmite externo a la actividad administrativa dentro de cuyo marco la
Administracin es libre. Actualmente, en cambio, se considera que es el Derecho el que
condiciona y determina, de manera positiva, la accin administrativa, la cual no es vlida si no
responde a una previsin normativa. El principio de legalidad opera como una cobertura legal
previa de toda potestad: cuando la Administracin cuenta con ella, su actuacin es legtima.
(internet).
3.Actividad reglada y discrecional: *1) Actividad reglada: Las facultades de un rgano estn
regladas cuando una norma jurdica predetermina en forma concreta una conducta determinada
que el rgano debe seguir. Esta conducta puede ser predeterminada de distintas maneras:
*Regulacin directa: La norma prev en forma expresa o razonablemente implcita la conducta
que debe seguir la Administracin. (v.g.: arts. 99 y 100 de la CNA).
*Regulacin indirecta: Es la que regula el derecho de los particulares a que la Administracin
Pblica no interfiera su esfera de accin. *Regulacin residual: La que est implcita en los Art.
28 y 33 de la CNA, por no pertenecer a la regulacin directa o indirecta. * 2) Actividad
discrecional: La que no depende de normas legislativas concretas y preexistentes que la
regulen. Ello no implica arbitrariedad. Las facultades discrecionales le permiten al rgano cierta
libertad para elegir entre uno u otro curso de accin, o para hacer una cosa de una u otra forma.
La necesidad de dejar a la Administracin Pblica cierta actividad discrecional deriva de la
circunstancia de que es imposible para el legislador tener una visin exacta de los elementos
concretos que, al menos en parte y en ciertos casos, condicionan la oportunidad de la decisin
administrativa. Las facultades discrecionales pueden derivar de:
*Frmulas elsticas: Son las frmulas jurdicas indeterminadas (bienestar general, inters
pblico, etc.).
*Normas insuficientes: Al no haber un criterio preexistente, la resolucin depende del criterio
del agente administrativo.
Las personas podemos hacer todo menos lo que nos est prohibido. En cambio el estado slo
hace lo que se le est permitido expresamente + lo que razonablemente le es implcito que
deriva de lo que expresamente se le permite + lo que inherentemente le compete. Las normas
que atribuyen competencia pueden ser
a) Reglada: la Adm. acta de acuerdo a normas jurdicas.
El rgano aplica la norma cuando ve que se cumple con los requisitos impuestos, no pone nada
de s. Ej Norma todo profesor de 65 aos debe ser jubilado el profesor (sujeto de la norma),
tiene la edad requerida, por lo tanto el consecuente ser la jubilacin.
b) Discrecional: la norma tiene una atribucin para el rgano, elegir entre varias opciones una
vez contrastado los requisitos exigidos. Su conducta no est determinada por normas legales,
sino por la finalidad legal a cumplir.
La adm acta de acuerdo a normas no jurdicos, se vincula a exigencias de la poltica, que
representan el mrito, oportunidad o conveniencia.
Ej. una disposicin de la facultad dice que si hay una profesora embarazada debe eximrsela de
cursar una vez a la semana. La autoridad encargada de aplicarla elegir la opcin acorde a la
situacin y a derecho, no hay arbitrariedad.
La justicia no elige en caso de que una controversia sea llevada ante un juez ej. Se cuestiona le
eleccin de una persona a un cargo, el juez no va a sacar al sujeto y elegir a la persona que
debera ir, sino que se limita a decir que estuvo mal designado y que se proceda a una nueva
eleccin.
La doctrina distingue en discrecionalidad Adm.: la Adm. frente a las condiciones de hecho que
dan origen al acto (motivo/causa) deber adoptar una decisin teniendo como gua los
conceptos de oportunidad o conveniencia.
Discrecionalidad Tcnica: la decisin de la Adm. depende de un juicio tcnico previo cuya
valoracin queda a cargo de la adm. No puede aceptarse que stos no estn sujetos a control
judicial. La Adm. no puede actuar desconociendo el informe en los supuestos en que ste se
base en reglas indiscutidas. Su actuacin debe ser conforme a la opinin tcnica. Si se trata de
aspectos susceptibles de controversias y los tcnicos no estn de acuerdo la adm tiene una
libertad amplia. En ejercicio de su actividad reglada la adm no se convierte en ciega ejecutora
de la ley hay un proceso intelectivo realizado por el rgano pblico para ubicar y realizar en la
vida social las condiciones impuestas por la norma.
La vinculacin negativa con los principios generales del derecho. Jurisprudencia de la
discrecionalidad: Ppios Grales del Derecho como la equidad y Razonabilidad (proporcin entre
la conducta y la aplicacin).
3.1.La teora de los conceptos jurdicos indeterminados. Cuestiones que plantea.
Consecuencias de su admisin.- lo esencial del concepto jurdico indeterminado esta en que
la indeterminacin del enunciado no se traduce en una indeterminacin de sus aplicaciones las
cuales solo buscan una unidad de solucin justa . en la discrecionalidad por el contrario la
autoridad administrativa puede escoger entre varias alternativas todas igualmente validas , la
potestad discrecional no coloca a la administracin ante un mero proceso de subsanacin
legal sino frente a una libertad de eleccin entre indiferentes jurdicos . Morn dice : la
diferencia del ejercicio de la potestad discrecional no es un proceso intelectivo se aplicacin
de la ley, es decir, d un proceso enteramente guiado por el razonamiento jurdico , sino que es
un proceso volitivo de decisin ( valorativo )
Los conceptos jurdicos indeterminados y la habilitacin de discrecionalidad pueden aparecer
tanto en el antecedente de la norma: conteniendo las previsiones regladas a travs de
conceptos jurdicos determinados o indeterminados y tambin discrecionalidad esta ultima
cuando el presupuesto de hecho se configure en la Administracin con arreglo a hechos
verificables y valorados razonablemente ; o en el consecuente: puede estar determinado en
forma reglada y tambin discrecional , sea como posibilidad de actuacin o no
( discrecionalidad de actuacin ) o como posibilidad de accin a travs de varias alternativas
( discrecionalidad de eleccin ) , pudiendo configurarse con conceptos jurdicos
indeterminados ; o en ambos . Entonces el antecedente de la norma se integra con conceptos
jurdicos indeterminados o pautas regladas , con discrecionalidad discrecional o
reglamentariamente y el consecuente se integra con conceptos jurdicos indeterminados y/ o
pautas regladas y con discrecionalidad Esto coincide con la teora reduccionista de la
discrecionalidad pues reconoce la posibilidad de esta en las consecuencias jurdicas , tambin
coincide con la teora de unitaria de la discrecionalidad al aceptar consecuencias jurdicas de
las normas y de los supuestos de hecho .-. se configura discrecionalidad cuando una
norma jurdica confiere a la administracin , gestora del bien comn , potestad para
determinar con libertad el supuesto de hecho o antecedente normativo y/ o para elegir
tanto la posibilidad de actuar como el de fijar el contenido de su accionar ( consecuente)
dentro de los limites impuestos por los principios del derecho La esencia de la
discrecionalidad radica en la libertad de eleccin conferida por la norma a la administracin
para que esta dentro de los principios generales del derecho determine cuando actuara , si lo
har, o no y con cual contenido.
3.2.Lmites jurdicos de la discrecionalidad administrativa. La actividad puede estar sujeta a
control que segn los casos ser de tipo adm o judicial. El juez revisa la parte reglada del acto,
la competencia, el fin, la forma en algunos casos y el contenido que puede constituir la parte
discrecional del mismo.
Los lmites de la parte reglada son concretos, pero la parte discrecional son vagas por lo que se
necesita una investigacin de hecho en el caso concreto. Estos lmites elsticos pueden ser:
a) Principios Generales del Derecho: Equidad, Razonabilidad: proporcin entre la
conducta y la aplicacin. No se encuentra en el ordenamiento Ej. No da fundamento de derecho
y de hecho que la sustentan. El acto discrecional con ms razn debe estar motivado.
No tiene en cuenta hechos acreditados en el expediente o pblicos y notorios o se funde en
hechos o pruebas inexistentes.
No guarda proporcin entre los medios q emplea y el fin q la ley quiera lograr.
b) Desviacin de poder: sea que lo haga con un fin personal de venganza o de favoritismo
o con un fin Adm. pero no querido por la ley.
c) La buena fe: artimaas sea por accin u omisin, incluso el silencio, para llevar a
engao o a error a un particular.
d) Finalidad de la ley.
e) Elementos Reglados del Acto: Para controlar el AA veo si se cumplen los requisitos
necesarios. Competencia, causa, forma, procedimiento, an as no me meto en las facultades
discrecionales.
f) Conceptos jurdicos indeterminados: existen conceptos que son de por si claros ej. La
edad de una persona, ya q no da lugar a discusin. En cambio existen otros que no son precisos
ej que es la emergencia pblica? La doctrina lo desmenuz y el juez lo puede controlar.
Zona de certeza positiva: los conceptos tienen un ncleo donde sabemos que en eso supuestos
es indiscutible lo que comprende.Halo del concepto: zona intermedia de difcil precisin donde
a los jueces le cuesta controlar.
Zona de certeza negativa: sabemos que en esas circunstancias no son.
Los conceptos jurdicos indeterminados significa que slo una situacin es justa: ej. O hay
situacin de emergencia o no, para justificarlo se le da contenido.
Comadira da un ej. Si una flia tiene carencia Social + no tiene antecedentes o cuando el
Ministro lo decida se le otorgar $ o alimentos.
Carencia Social: hay qua darle contenido a esto, es una facultad reglamentaria. Ahora si la
situacin se presenta el funcionario est obligado a dar.
La flia debe no tener antecedentes o puede tenerlos y el ministro lo autoriza igual: potestad del
funcionario.
$ o Alimento: facultad discrecional del funcionario.
Respecto a la oferta + conveniente: para Comadira es una potestad discrecional porque el
funcionario elige el oferente acorde a los requisitos y a las ofertas, pero en definitiva si hay
varias en buena posicin la Adm elegir uno.
Para otros es Reglamentaria o un concepto jurdico indeterminado.
g) Hechos Determinantes del Acto: en el ej de la embarazada sera comprobar si est en
cinta. Se relaciona con el elemento causa. Si se verifica el presupuesto de hecho (embarazo) hay
un consecuente.

Bolilla V: Situaciones Jurdicas Subjetivas

1.Situacin Jurdica y Relacin Jurdica. Diferentes teoras para definir al dcho subjetivo y
al inters legtimo.

Doctrina Italiana. Cuando se tiene un derecho Subjetivo se recurre al poder judicial


dcho subjetivo inters legtimo
Doctrina Italiana Se recurre al poder judicial Se recurre a la justicia
adm.
Gordillo Exclusividad de la Me afecta a m y a otros.
afectacin. Solo me afecta
a m.
Hay una norma de Hay una norma de accin
relacin, afecta a que regula la organizacin
particulares administrativa, afecta la
norma a un rgano.
Teora de la Utilidad Si la norma ofrece Si la norma ofrece
garantas sustanciales garantas procesales y se
tengo un dcho Subjetivo. vulnera tengo un inters
legtimo.

La Teora de Gordillo fue la ms adoptada. Pero la CSJN no le da tanta importancia a las


teoras, le importa si afecta o no a las personas.
Si tengo un dcho Subjetivo porque la situacin me afecta recurro a la adm y al PJ.
Si tengo un inters legtimo: significa que me afecta a mi, pero tambin a otros. Ej ponen una
pizzera no habilitada, afecta a todos los vecinos. Ac recurro a la Adm y en ppio no al PJ, la
jurisprudencia marc una excepcin en el caso de que se trate de oferentes interesados en una
licitacin.
2.-Situaciones Jurdicas de carcter activo: derecho subjetivo e inters legtimo. El inters
legtimo es, en trminos generales: "todo inters de cualquier persona, pblica o privada,
reconocido y protegido por el ordenamiento jurdico. Desde un punto de vista ms estricto,
como concepto tcnico y operativo, el inters legtimo es una situacin jurdica activa que se
ostenta en relacin con la actuacin de un tercero y que no supone, a diferencia del derecho
subjetivo , una obligacin correlativa de dar, hacer o no hacer exigible de otra persona, pero s
comporta la facultad del interesado de exigir el respeto del ordenamiento jurdico y, en su caso,
de exigir una reparacin de los perjuicios antijurdicos que de esa actuacin se le deriven. En
otras palabras, existe inters legtimo, en concreto en derecho administrativo, cuando una
conducta administrativa determinada es susceptible de causar un perjuicio o generar un
beneficio en la situacin fctica del interesado, tutelada por el derecho, siendo as que ste no
tiene un derecho subjetivo a impedir esa conducta o a imponer otra distinta, pero s a exigir de
la administracin y a reclamar de los tribunales la observancia de las normas jurdicas cuya
infraccin pueda perjudicarle. En tal caso, el titular del inters est legitimado para intervenir en
el procedimiento administrativo correspondiente y para recurrir o actuar como parte en los
procesos judiciales relacionados con el mismo, al objeto de defender esa situacin de inters."
Inters Jurdico: La SCJN seala que el inters jurdico corresponde al derecho subjetivo,
entendiendo como tal la facultad o potestad de exigencia, cuya institucin consigna la norma
objetiva del derecho, y supone la conjuncin de dos elementos correlativos: a) una facultad de
exigir; y, b) una obligacin correlativa traducida en el deber jurdico de cumplir dicha
exigencia.
Consecuencias de la distincin. Criterios de diferenciacin. Tendr legitimacin slo quien
tenga inters jurdico y no cuando se tenga una mera facultad o potestad, o se tenga un inters
simple, es decir, cuando la norma jurdica objetiva no establezca a favor del individuo alguna
facultad de exigir.
Mientras el inters jurdico requiere ser tutelado por una norma de derecho objetivo o, en otras
palabras, precisa de la afectacin a un derecho subjetivo; en cambio, el inters legtimo supone
nicamente la existencia de un inters cualificado respecto de la legalidad de determinados
actos, inters que proviene de la afectacin a la esfera jurdica del individuo, ya sea directa o
derivada de su situacin particular respecto del orden jurdico.
El inters legtimo se encuentra intermedio entre el inters jurdico y el inters simple, y ha
tenido primordial desenvolvimiento en el derecho administrativo, se desprende de la base de
que existen normas que imponen una conducta obligatoria de la administracin, pero dicha
obligacin no corresponde con el derecho subjetivo de que sean titulares determinados
particulares, por otra parte, si se tratara de un inters simple, cualquier persona podra exigir que
se cumplan esas normas por conducto de la accin popular. El inters legtimo, como tal, no
requiere de la afectacin a un derecho subjetivo, aunque s a la esfera jurdica del particular,
entendida sta en un sentido amplio, a travs del inters legtimo se logra una proteccin ms
amplia y eficaz de los derechos que no tienen el carcter de difusos, pero tampoco de derechos
subjetivos.
2.1. El inters simple. : es el inters vago e impreciso que no est protegido por el
ordenamiento jurdico, y cualquier particular puede alegar su inters en que cada norma de
accin sea respetada en la actuacin administrativa. Como ciudadanos queremos que se
cumplan con la ley, por eso si yo vivo en Belgrano y hay una pizzera sin habilitacin en
Palermo, slo puede realizar la denuncia para que se regularice la situacin
2.2. Los intereses difusos. Derechos de incidencia colectiva: los 1 se encuentran incluidos en
los segundos. Ej de incidencia colectiva la contaminacin, existen asociaciones que protegen
estos derechos, adems del Ministerio Pblico, el defensor del pueblo y el afectado
2.3. Derechos de incidencia colectiva.
2.4. Los derechos del consumidor y de los usuarios.
3. Situaciones de carcter pasivo. La obligacin.
4. Potestades y deberes pblicos.

Bolilla VI: Personalidad del Estado y Organizacin Administrativa

La organizacin administrativa es el conjunto de normas relativas a la estructura


tcnico jurdica de la administracin publica : su composicin por rganos descentralizados
como entidades autarquicas y empresas del estado) c funcionamiento , atribuciones, limites , y
principios Sus rganos y entes tienen asignados funciones especificas y las formas de
organizarse son : centralizada, descentralizada , desconcentrada.-
1. Personalidad del Estado. Teoras. pueden ser agrupadas en las que restringen o niegan
la personalidad el estado y las que aceptan la existencia de la personalidad. Las primeras dicen
que las personas fsicas son las nicas que pueden tener personalidad jca. En las segundas
tenemos: Teora del inters: segn la cual la colectividad estatal tiene intereses propios,
diferentes de los de los individuos que la componen. Estos intereses son los que dan lugar a que
el estado sea un sujeto de derecho. Teora normativa: Kelsen la desarroll. El estado es el
derecho, en toda su complejidad, convertido en sujeto ideal y comn, en quien se centra la
imputacin de todos los actos previstos por las normas. Hay excesivo formalismo de esta
teora. Teora de la voluntad colectiva: el estado es persona en cuanto es el sujeto de voluntad de
la colectividad estatal, la cual es superior a las voluntades humanas. Teoras que vinculan u
oponen la personalidad del estado con la de la nacin: para esta posicin la nacin es la persona
moral y el estado la personificacin jurdica de la nacin. Comenz con la revolucin de 1798 y
actualmente ha perdido auge.
Ente las ventajas que ofrece el reconocimiento de la personalidad jca del estado se sealan: La
continuidad y perpetuidad del estado, da lugar a la responsabilidad contractual y
extracontractual, posibilita que el estado pueda estar en juicio frente a otras personas fsicas o
jcas. El estado no tiene sino una sola personalidad, que puede actuar indistintamente en la
orbita del dcho publico o privado. El sistema de la doble personalidad del estado ha quedado
superado.
2.Concepto y clasificacin de las personas en el Cdigo Civil. el articulo30 del cdigo civil
dice que: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones, condicin que les otorga la ley y cuya capacidad o incapacidad nace de la ley.
Las personas se dividen en: de existencia visible o naturales, o sea los seres humanos, cuya
existencia comienza desde la concepcin en el seno materno y las personas de existencia ideal
o personas morales, que son todos los entes capaces de adquirir los derechos, o contraer las
obligaciones y que no son personas de existencia visible y a las cuales el cdigo las llama
persona de existencia ideal.
Las personas de existencia visible a su vez se dividen en: jurdicas y personas de existencia
visible, que son aquellas que no teniendo existencia legal como personas jurdicas se consideran
simple asociaciones civiles.
Las personas jurdicas pueden tener segn el cdigo carcter pblico o privado.
Carcter publico: articulo 33: Estado Nacional, Provincias, Municipios, Entidades autrquicas,
Iglesia Catlica.
Carcter privado: Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien
comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no
subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar;
2do. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del
Estado para funcionar.
3.Personas jurdicas pblicas y privadas. Criterios de distincin Las personas jurdicas
privadas se rigen por el derecho privado. Las personas jurdicas pblicas por el derecho pblico.
Las personas jurdicas pblicas estn desempeadas por funcionarios pblicos, el patrimonio
que les sirve de sustento son los fondos pblicos, la actividad que realizan se lleva a cabo a
partir del acto administrativo, las cuestiones que los involucren y sean llevadas a la justicia lo
sern por ante el fuero contenciosos administrativo federal. Adems poseen prerrogativas que
hacen al poder pblico y estn sujetas a fiscalizacin estatal..
4.Personas pblicas estatales y no estatales. al ppio era toda persona jca pblica era estatal y
toda persona jca estatal era publica. Sin embargo se destaco la posibilidad de que existiera
personas jcas estatales y no estatales. Criterios de distincin Sistema de fines especficos del
estado: para este criterio son personas jcas publicas estatales aquellas que tiene por objeto la
satisfaccin de fines especficos del estado y son personas jcas publicas no estatales las que no
persiguen el logro de finalidades especficas del estado, aun cuando pretendan alcanzar el
inters general.
Sistema que atiende al origen del capital de la entidad: este sistema propugna que la diferencia
entre una persona jca estatal de una no estatal reside en el origen y composicin de su capital. Si
este es dado ntegramente por el estado al entidad es estatal, si el capital es dado parcialmente
por privados la persona es no estatal. Este sistema no seala un criterio de diferenciacin cierta.
Sistema que atiende al encuadramiento orgnico de la entidad: una persona publica es estatal
cuando pertenece a los cuadros de la adm, publica y no estatal cuando no esta dentro de ella. No
es un sistema claro.
Las personas jurdicas pblicas no estatales tienen los siguientes Caracteres: su creacin resulta
de la ley, persiguen fines de entres publico, especficos del estado, pueden gozar de ciertas
prerrogativas de poder publico, el estado ejerce sobre ellas su actividad un control intenso, su
capital y recursos provienen de las personas que estn afiliadas o incorporadas a ellas, las
personas que se desempean en ellas no son agentes pblicos, sus resoluciones y decisiones no
son actos adm. En las causas Farmacia Roca, Colegio Publico de Abogados, entre otros, la
CSJN acepto la existencia de las personas jcas publicas no estatales.. La importancia actual de
los entes no estatales en ejercicio de la funcin administrativa. Si el estado es una persona
jca con una nica personalidad solo puede actuar por medio de personas fsicas a las cuales se
les confiere un rol. 3 teoras se han elaborado, de las cuales solo 1 mantiene vigencia: la teora
del rgano.Teora del mandato: las personas fsicas actuaban como agentes del estado eran
simples mandatarios de la persona jca estatal, que era la que otorgaba el mandato. Teora de la
representacin: las personas jcas, al carecer de voluntad, eran representadas por las personas
fsicas a las cuales se les atribuye una funcin. La ley determinan quienes sean los
representantes o como se designaran. Teora del rgano: el rgano forma parte del estado
(persona jca publica estatal) y aunque no es sujeto de derecho (no tiene personalidad jurdica)
tiene potestades para actuar en el mundo jurdico. Existen 2 teoras que analizan el rgano
administrativo:
5.Teoras sobre la atribuibilidad de conductas al Estado: Teora unitaria: quienes aceptan
esta teora (cassagne) sostienen que el rgano es uno solo, pero tiene 2 elementos: Elemento
objetivo: es el conjunto de facultades y poderes que tiene, es decir, su competencia. Elemento
subjetivo: es la persona fsica titular del rgano (llamada agente) que a travs de su actuar
forma, interpreta y ejecuta la voluntad administrativa. El lugar o posicin que ocupa esta
persona fsica dentro del rgano del estado se llama cargo.
La Teora del rgano. : (Gordillo): considera que existen 2 rganos: rgano objetivo: es el
conjunto de facultades y poderes que tiene, es decir, su competencia. rgano subjetivo: es la
persona fsica que ejerce la competencia. La postura mas acertada es la de Cassagne, ya que los
rganos por separado no tiene autonoma, es decir, que necesitan los elementos: objetivo y
subjetivo. Nocin de rgano. : rgano no debe confundirse con la definicin de biologa. Hay
dos doctrinas: objetiva que entiende que rgano es cada una de las partes en que se
descomponen las atribuciones y los medios de la adm pblica y aparecen independientes de las
personas fsicas que los desempean. Por otro lado, la subjetiva que reconoce a rgano como
aquel que esta compuesto por la persona fsica que tiene a su cargo, por haber sido encargadas
de ello, de formar, interpretar y ejercer al voluntad adm.
La nocin de rgano parte de 2 elementos: esttico: que no es otra cosa que la estructura que es
centro de competencia y atribuciones que se deben ejercer, que configura al rgano en su
calidad institucional (rgano institucin). Dinmico: integrado por las personas fsicas que
actan y ponen en movimiento las competencias y atribuciones (rgano- persona). Como ppio
general los rganos no tiene personalidad jca distinta de la del ente al cual pertenecen y
componen, salvo que exista una norma legal que disponga lo contrario. El agente y el rgano:
relaciones rgano quedo reseado antes. Cargo significa lugar o posicin que un sujeto ocupa
dentro de un rgano, estticamente y funcionalmente. El oficio es la obligacin de u persona de
realizar determinada actividad del estado o una porcin funcionalmente precisada de asuntos
estatales. Qu tipo de relaciones se establecen entre personas fsicas y los rganos? en unos
casos esas personas investidas como agentes estatales, actan hacia el exterior, vinculndose
con otras personas fsicas o jurdicas. De esta forma los agentes pierden su individualidad y son
identificados con el rgano para el que actan. Se establecen as relaciones orgnicas, en donde
las personas actan para el rgano y tiene derechos y obligaciones del rgano. En otros casos se
vinculan hacia adentro, se relacionan con otras personas que integran el mismo rgano,
conservan su individualidad y se diferencian del ente al que pertenecen. Aqu se establecen
relaciones de servicio, en donde las persona fsicas aparecen frente a la organizacin con
derechos y obligaciones propias, que suelen hacer valer incluso contra el rgano.. Relaciones
interadministrativas e interorgnicas. son aquellas que se establecen entre 2 o mas rganos
de un mismo ente o persona jca publica estatal y que resultan del hecho de que no pueden actuar
independientemente, sino en unidad. Tales relaciones pueden ser objeto de colaboracin u
oposicin, de subordinacin, pero todas ellas ocurren para dirigirse hacia un mismo fin. La
generalidad de la doctrina coincide en admitir que las relaciones nterorgnicas tienen carcter
jco.

6.Clases de rganos. : la generalidad de la doctrina divide en dos grandes grupos: aquellas que
aplican un criterio estructural y tiene en cuenta la formacin y composicin esttica de los
rganos adm y aquellas que aplican un criterio funcional y tienen en cuenta caractersticas
relativas a la dinmica de los rganos.
Dentro del primer grupo y pro su origen normativo los rganos han sido agrupados en
constitucionales (previstos pro las normas constitucionales) y en no constitucionales o
infraconstitucionales o legales (establecidos en virtud de normas de jerarqua legal, pro la ley).
Por su composicin se distinguen en individuales (ejercidos pro una sola persona) y colegiados
(por una suma de personas). Pro su integracin pueden ser sencillos (existe un solo proceso
psicolgico volitivo) y a su vez estos se subdividen en complejos (son los que se integran con
varios rganos simples y actan en forma coordinada o subordinada) mixtos (son los que se
integran con uno o mas organismos simples y por unidades de menos categora) y
pluripersonales (organismos colegiados, en los cuales la integracin de la voluntad de sus
componentes tiene lugar sobre la base de sistemas prevalecidos). Dentro de las clasificaciones
que atienden al criterio funcional existen las siguientes clasificaciones: por la naturaleza se
dividen en activos (aquellos que llevan a cabo y ejecutan la accin adm.), deliberativos (tienen
por funcin adoptar los acuerdos que sean necesarios para ejercer la accin adm.), consultivos
(cuyo rol es emitir opiniones y pareceres) y de control (para ver si la actividad fue cumplida
como debi hacerse). Atendiendo a la jurisdiccin de la que se desempean pueden ser centrales
(son los que ejercen su competencia en todo el estado), locales (los que la ejercen en una
porcin o sector). En nuestro ordenamiento se divide en nacional, provincial y municipal.Si se
considera la distribucin funcional de su competencia son generales (cuya competencia es muy
vasta, abarcando muchas materias) o especiales (se exige, por lo general una especializacin).
Segn la ndole de las facultades que pueden ejercer pueden ser directos (por si mismos
ejecutan la accin adm) e indirectos (simplemente colaboran con los anteriores).Considerando
la permanencia o no de sus funciones son ordinarios o permanentes (ejercen sus funciones de
manera estable) y excepcionales (ejercen de manera temporaria, por ejemplo cuando se exige su
actuacin).

7.Principios Jurdicos de la organizacin administrativa


Relaciones nterorgnicas: Clases de rganos
Principios jurdicos de la organizacin administrativa: Los principios jurdicos de la
organizacin administrativa articulan ordenadamente a los rganos y les permiten cumplir con
los fines que les corresponden dentro de la organizacin. Son cuatro: jerarqua, competencia,
centralizacin y descentralizacin
Jerarqua: Constituye una relacin entre rganos de una misma persona jurdica.
- Tiene por objetivo la bsqueda de la unidad funcional de un conjunto orgnico, mediante
instrumentos de aplicacin directa e inmediata
- El superior jerrquico (jerarca):
- Tiene preeminencia institucional y poder de mando.
- Dirige e impulsa la accin del inferior.
- Dicta normas internas, de organizacin o de actuacin.
- Nombra a los titulares de los rganos inferiores.
- Delega competencia y se avoca a ella.
- Controla la accin del inferior, por va de los recursos administrativos.
- Resuelve conflictos de competencia y de otras especies que se presenten entre los
rganos inferiores.

Competencia: puede entenderse como el ejercicio de poderes, facultades y atribuciones que el


ordenamiento jco otorga a un rgano del estado. La competencia es la medida de la potestad
atribuida a un rgano o ente. La competencia en el derecho administrativo equivale a la
capacidad del derecho privado. La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:
Materia: atiende al conjunto de poderes, facultades y atribuciones de un rgano.
Grado: se vincula con la ubicacin que el rgano tenga en la jerarqua adm y varia segn la
distancia que tenga del rgano superior.
Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para actuar.
Tiempo: responde al hecho de que el ejercicio de la aptitud legal del rgano puede estar
condicionado por el tiempo para el comienzo de sus funciones o para su cese.
Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su consecuencia.
De ejercicio obligatorio: en las peticiones de los administrados a cargo de los rganos y entes
de la adm. Tiene carcter irrenunciable en atencin al inters pblico. Sin embargo puede
sustituirse, delegarse o avocarse.
Improrrogable: debido a que se halla establecida en inters publico por una norma estatal. Pero
acepta excepciones:
delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior el ejercicio parcial de sus
funciones, como por ejemplo la delegacin que hace el Presidente de la Nacin de las
funciones administrativas en el Jefe de gabinete de ministros. La delegacin debe ser
expresamente autorizada por las normas, en caso contrario no es procedente.
avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida por un
superior. La avocacin es procedente a menos que una norma la prohba expresamente.
Sustitucin: es un cambio de la persona del funcionario, en razn de que el titular se halla
inhabilitado para ejercerla. Tiene efectos sancionatorios por negligencia o incapacidad
economiza o tcnica para sus funciones.

Centralizacin y descentralizacin administrativa: centralizacin significa que toda las


cuestiones de importancia referentes a la actividad y relaciones de la adm. Pblica son resueltos
por los rganos centrales y superiores. Supone que esos rganos carecen de personalidad jca y
patrimonio propio y se vinculan entre si. La descentralizacin es el sistema en el cual partiendo
de una divisin de competencias adm. Las facultades de decisin corresponden y son atribuidas
a otros rganos adm. Que no forman parte ni integran la adm. Central. Aqu si hay personalidad
jca propia y patrimonio propio, con poderes de decisin y resolucin. La descentralizacin
puede ser establecida pro medio de leyes formales especiales emanadas del PL o por actos de
PE. Tambin puede ser territorial, es decir que se desempea en un determinado mbito
geogrfico o funcional por servicios o instituciones que carecen de resonancias polticas y da
lugar a un criterio puramente tcnico.
Autonoma: forma superior de descentralizacin poltica, en la cual se admite la existencia de
un ente que puede darse sus propias normas, as ocurre con la pcias.
Autarqua: se refiere a la condicin de ciertas personas jcas estatales que tienen la aptitud de
administrarse pro si mismas, con sujecin a un marco de normas superiores impuestas, sin que
dejen de integrar o compone la adm. Publica. Es una de las formulas iniciales de
descentralizacin adm.
Concentracin y desconcentracin: tcnicas que tienden al agrupamiento o distribucin de las
competencias adm. Atribuidas a un rgano o ente determinando. La concentracin existe en
aquellos casos en que las facultades de decisin han sido atribuidas solamente a los rganos
superiores de la adm. Centralizada o de la adm descentralizada. Inversamente cuando esas
facultades de decisin estn tambin atribuidas a otros rganos inferiores de la adm.
Centralizada.

Bolilla VII: Administracin financiera y control del sector pblico nacional. Otros
controles no judiciales

1.Administracin financiera del sector pblico nacional. La juridicidad y la tica son la savia
que corre por las arterias del control en un Estado de Derecho. Refirindonos al rgimen
jurdico positivo argentino, a partir de la ley 24156, se inaugura, un nuevo marco normativo en
materia de administracin financiera y control del sector pblico nacional. Con esta norma se
busc, perfeccionar el sistema republicano de gobierno, consolidar la prctica democrtica,
generar mecanismos mas transparentes para la obtencin, aplicacin y control del ,uso de los
recursos pblicos, la ley configur dos grandes sistemas; el de administracin financiera y el de
control.
Dentro del primero, concebido como el conjunto de elementos administrativos que intervienen
en la programacin, ejecucin y evaluacin de los procesos que posibilitan la obtencin y la
aplicacin de recursos del Estado para el cumplimientote sus objetivos, comprendi los
sistemas de presupuesto, crdito pblico, tesorera y contabilidad interrelacionados a cargo de
Oficina Nacional de Presupuesto; Oficina Nacional de Crdito Pblico; Tesorera General de la
Nacin y Contadura General de la Nacin, respectivamente. Y para el funcionamiento del
sistema de control cre la Sindicatura General de la Nacin y la Autora General de la Nacin.
En suma, la Administracin Pblica Nacional centralizada y descentralizada esta sometida al
control de:
1: los ciudadanos a travs del voto, por ejemplo
2: El Poder Judicial de la Nacin
3: La Sindicatura General de la Nacin.
4: la Auditoria General de la Nacin.
5: la Oficina Anticorrupcin.
6: El Ministerio Pblico.

2.Sistemas de control del sector pblico nacional-Control interno La Sindicatura General de


la Nacin: rgano normativo, de supervisin y coordinacin, y por las Unidades de Auditoria
Interna creadas en cada jurisdiccin y en las entidades que dependan del Poder Ejecutivo.
rgano de control interno del Poder Ejecutivo Nacional, con personera Jurdica propia y
autarqua administrativa y financiera y competencia para ejercer tal control en las jurisdicciones
que componen el Poder Ejecutivo Nacional. Esta a cargo de un funcionario con rango de
Secretario de la Presidencia de la Nacin, quien debe poseer titulo universitario en el rea de
Ciencias Econmicas o Derecho y auditoria no inferior a los 8 aos. Es designado por el
Presidente, es asistido por 3 sndicos generales adjuntos, participan en la actividad de la
Sindicatura en General. La Sindicatura debe aplicar y coordinar un modelo de control integral e
integrado fundado en los criterios de economa, eficiencia y eficacia.
En la competencia de la Sindicatura para dictar y aplicar normas de control interno est incluida
como poder inherente derivado de su naturaleza o esencia como rgano, la de exigir en ellas la
prctica del control previo a cargo de la Sindicatura. Las funciones previstas en el Art. 104de la
ley son: dictar y aplicar normas de control interno; emitir y supervisar la aplicacin de las
normas de auditoria interna, orientar la evaluacin de programas, proyectos y operaciones;
supervisar el adecuado funcionamiento del sistema de control interno, orientar y supervisar su
ejecucin y resultado. Se prev que en los casos en que el Estado tenga participacin accionara
mayoritaria en sociedades annimas, la Sindicatura propondr a los organismos que ejerzan los
derechos societarios del Estado nacional ente de control externo del sector pblico nacional, con
personera jurdica propia e independencia funcional y financiera materia de su competencia el
control externo posterior de la gestin presupuestaria, econmica, financiera, patrimonial y
legal, as como el dictamen sobre los estados contables financieros.
La reforma constitucional de 1994, vino a dar rango constitucional al ente. La Norma Suprema
prev que este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se
integra del modo que establezca la ley que reglamente su creacin y funcionamiento. El
presidente del organismo es designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor
nmero de legisladores en el Congreso, este cargo de siete miembros cada uno como Auditor
General.
Control externo.
rganos competentes
3.Otros organismos de control: La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas El
Ministerio Pblico de la Nacin. La Fiscala de Investigaciones Administrativas:
El Ministerio Pblico fue incorporado a la Constitucin por la reforma de 1994, Art. 120,
rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera, con la funcin de
promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la
sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica, est integrado por un
procurador General de la Nacin. Compuesto por el Ministerio Pblico Fiscal y el Ministerio
Pblico de la Defensa cuyos jefes mximos son el Procurador General de la Nacin y el
Defensor General de la Nacin son designados por el Poder Ejecutivo nacional. Atribuciones:
promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la
sociedad; representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que conforme a
la ley se requiera. Promover la accin civil en los casos previstos por la ley, velar por la
observancia de la Constitucin Nacional.. El Defensor del Pueblo Fue creada en su momento
por la ley 28284 de 1993 pero, en 1994, con la reforma operada a la Carta Magna, el Defensor
del Pueblo adquiere rango constitucional, en el Art., 86 como rgano independiente instituido
en el mbito del Congreso de la Nacin, su misin es la defensa y proteccin de los derechos
humanos, es designado y removido por el Congreso puede iniciar y proseguir de oficio o a
peticin del interesado cualquier investigacin conducente al esclarecimiento de los actos,
hechos u omisiones de la administracin pblica nacional, que impliquen el ejercicio ilegitimo,
defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, concebido en el Art., 86
como un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin, su misin es
la defensa y proteccin de los derechos humanos, puede iniciar y proseguir de oficio o a
peticin del interesado cualquier investigacin conducente al esclarecimiento de los actos,
hechos u omisiones de la administracin pblica nacional que impliquen el ejercicio ilegitimo,
defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, puede dirigirse toda
persona fsica o jurdica que se considere afectada por los hechos, u omisiones reseadas antes.
Toda queja se debe presentar en forma escrita y firmada por el interesado, debe comunicarse al
interesado el resultado de sus investigaciones y gestiones as como la respuesta que hubiese
dado el organismo o funcionarios implicados, puede formular con motivo de sus
investigaciones, advertencias, recomendaciones, recordatorios de sus deberes legales y
funcionales.
Status Constitucional. Competencia. Oficina Anticorrupcin. Creacin. Funciones.:
Ubicada en el mbito del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, tiene a su cargo segn la
ley, la elaboracin y coordinacin de programas de lucha contra la corrupcin en el sector
publico Nacional.Su mbito de aplicacin comprende a la Administracin Pblica Nacional
centralizada y descentralizada, empresas, sociedades y todo otro ente pblico o privado con
participacin del Estado, esta a cargo de un Fiscal de Control Administrativo. Las competencias
: recibir denuncias que hicieron particulares o agentes pblicas, investigar a los agentes,
denunciar ante la justicia competente, llevar el registro de las declaraciones juradas de los
agentes pblicos; evaluar y controlar el contenido de las declaraciones juradas.
Las Direcciones nombradas estn a cargo de funcionarios con rango y jerarqua de
Subsecretarios, los integrantes de la Oficina Anticorrupcin pueden; requerir informes a los
organismos nacionales, provinciales; requerir dictmenes periciales.
Otros Organismos de Control:

ACTO ADMINISTRATIVO

Bolilla VIII

Concepto y elemento : El acto administrativo es la declaracin unilateral que produce efectos


jurdicos individuales en forma directa. Es la decisin general o especial de una autoridad
administrativa, en el ejercicio de sus propias funciones, y que se refiere a derechos, deberes, e
intereses, de las entidades administrativas o de los particulares respecto de ellas En sentido
amplio el acto administrativo se aplica a toda clase de manifestaciones de la actividad de los
sujetos de la administracin publica; y en el sentido estricto, comprende y abarca a las
Manifestaciones de la voluntad del Estado para crear efectos jurdicos, particularmente
esta ultima, de significacin mas restringida y especifica, se constituye en el verdadero eje del
derecho administrativo. Elementos del acto administrativo.-Son de tres clases sujeto, objeto,
causa. El sujeto.-Es el que produce o emite el acto administrativo, es siempre la administracin
publica, a travs de cualquiera de sus rganos. Este sujeto (rgano o autoridad) debe tener la
necesaria competencia (capacidad) para adoptar y ejecutar la decisin correspondiente.
Competencia.-Es el conjunto de atribuciones, potestades, facultades y obligaciones que un
rgano puede y debe ejercer legtimamente, la competencia es conferida por P.E . y dems
leyes. Debe ser ejercida directa y exclusivamente.Todo acto administrativo emana de un rgano
de la administracin publica, dependiente del Estado, de un municipio u otra entidad publica. un
reglamento de una ordenanza, etc. Elementos objetivos.- Son :1) objeto Es la materia o
contenido del acto administrativo, es decir, la sustancia de que se ocupa este. El objeto debe ser
cierto, licito y real, es decir identificable, verificable y conforme a la ley.El objeto comprende,
las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo. En cuanto
a sus requisitos , el objeto debe ser licito, cierto, posible y determinado.El objeto no debe ser
prohibido por orden normativo.
La causa Es el motivo particular que impulsa a la administracin a emitir un acto administrativo
y el fin El fin es su propsito general. El fin es siempre de inters pblico, por que tiende a la
satisfaccin de necesidades sociales que son requerimientos mas o menos urgentes de una
comunidad determinada.
Todo acto administrativo, necesariamente debe responder a un fin determinado, ya sea, de
inters general y tambin a aquellos intereses a los que especficamente cada decisin debe estar
dirigida.
Elemento formales.-concierne a las formas que revisten los actos administrativos, que deben ser
escritos, motivados, firmados, por la autoridad que los emite, consignar el nombre del o de los
destinatarios, etc.
Forma.-Es un elemento de la legalidad externo o formal del acto administrativo. El
procedimiento constitutivo del acto administrativo es el conjunto de tramites requisitos y
modalidades para la elaboracin del mismo, la forma complementaria son los tramites
posteriores a la declaracin o decisin de la autoridad administrativa.
Motivacin.-Son las circunstancias de hecho y de derecho que en cada caso justifica la
existencia del acto administrativo, o sea, constituyen los fundamentos que amerizan su
emisin.Eficacia.-Los actos administrativos deben cumplir ciertos requisito esenciales para
surtir efectos. Estos requisitos esenciales son:La Publicacin y la notificacin de los
interesados. La publicacin es aplicable a los reglamentos mientras que la notificacin lo es a
los actos administrativos. El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurdicos
inmediatos. Por lo tanto la notificacin es elemento del acto, forma parte de el.El acto
administrativo no suerte efecto mientras no sea notificado al interesado.
El objetivo, el fin, la integracin del acto administrativo se logra, se concreta, se produce desde
le momento en que el interesado a quien va dirigido toma conocimiento (que es el fin de la
notificacin). Es entonces cuando el acto administrativo adquiere eficacia, no antes ni despus,
y no desde la fecha de su admisin.La notificaciones se pueden hacer indistintamente, de la
siguiente manera: a)Acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de
ello. b)Prstamo del expediente. c)Recepcin de copias. d)Prestacin espontnea del interesado
de la que resulta estar en conocimiento fehaciente del acto respectivo. e)Cdula. f) Edictos.
g)Otros medios de comunicacin.
Es admisible la notificacin verbal cuando el acto no este documentado por escrito. Para
concluir sealamos que la notificacin de un acto administrativo supone necesariamente el
otorgamiento, implcito de la vista de las actuaciones en que dicho acto a sido producido y los
dictmenes, informes, etc, han dado lugar a el.
1.Funcin de la teora del acto administrativo. La funcin del acto administrativo se
exterioriza a travs de distintas formas : 1) reglamento administrativo : declaracin unilateral
que causa efectos jurdicos generales d en forma directa , 2) simple acto de administracin :
declaracin unilateral interna o entre rganos que causa efectos jurdicos individuales en
forma indirecta 3) hechos administrativos : comportamiento fsico que realiza la administracin
para ejecutar el acto administrativo ( hacer lo que dice el acto) ( Ej. : la actividad que realiza un
rgano de la adm. para ejecutar el acto adm como demoler un edificio en peligro de cada)
4) contrato administrativo : declaracin bilateral que causa efectos jurdicos entre dos o mas
personas de las cuales una esta en ejercicio de la funcin administrativa , 5 acto
administrativo : declaracin unilateral que produce efectos jurdicos individuales en forma
directa . Ej. Autorizacin , permiso aprobacin , concesin , renuncia , admisin )
2.Actividad administrativa no productora de efectos jurdicos. La administracin pblica
como aparato estatal, para el logro de los fines que el Estado persigue y los que se refieren a la
propia administracin, realiza la llamada actividad administrativa, que comprende las
operaciones materiales y los actos administrativos. Las primeras constituyen medidas de
precaucin o de ejecucin, ambas necesarias en la actividad administrativa para la realizacin
de esta misma.
Existen dos aspectos fundamentales que caracterizan la administracion: uno es, lo jurdico de
los actos; y el otro, el aspecto tcnico que significa accin prctica y de realizacin concreta,
para que el acto sea vlido en cuanto a su contenido y forma de la voluntad de la
administracin, que como ya dijimos, se expresa a travs de una pluralidad de actos.
Por ello, hay que distinguir claramente el acto administrativo del acto material de ejecucin del
derecho. Como por ejemplo: una orden de detencin de una persona, dispuesta por un prefecto,
en ejercicio de una potestad legal, es un acto administrativo; la ejecucin de la misma orden por
los agentes de polica es una acto material. Una resolucin, es un acto administrativo; la
publicacin de su texto, es una operacin material.

3.Distincin entre hechos y actos administrativos. Cualquiera que sea su forma, la actividad
administrativa se traduce en hechos y actos administrativos. Un hecho jurdico es un
acontecimiento de la naturaleza o del hombre que, sin proponrselo expresamente, produce
efectos jurdicos, es decir, una adquisicin, modificacin transferencia o extincin de derechos
u obligaciones. Un acto jurdico es, entre otros, el contrato de compraventa y el testamento. Hay
hechos jurdicos voluntarios que no tienen la intencin de producir efectos jurdicos. Algunos de
estos son hechos lcitos, como los cuasi- contratos, y otros son los ilcitos, como los delitos y los
cuasidelitos.
El hecho administrativo consiste en la ejecucin material de las decisiones que constituyen
actos administrativos, por ejemplo la demolicin de un muro o de una casa; ordenada por
autoridad administrativa por alguna razn de inters publico; el retiro de los obstculos que se
oponan al libre transito en una calle, etc.
4.El concepto de acto administrativo. Marienhoff : acto administrativo es toda declaracin
disposicin o decisin de la autoridad estatal en el ejercicio de sus propias funciones
administrativas , productoras de efectos jurdicos Cassagne: el acto adm. es toda
declaracin de un rgano del estado en ejercicio de la funcin administrativa caracterizada
por un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado que genera efectos jurdicos
individuales directos con relacin a terceros Gordillo: acto administrativo es : la
declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin administrativa que produce
efectos jurdicos directos e individuales .Bielsa : acto administrativo es la decisin ,
general o especial de una autoridad administrativa en ejercicio de sus propias funciones y
que se refiere a derechos , deberes o intereses de las entidades administrativas o de los
particulares respecto a ellas . Dromi acto administrativo es la declaracin unilateral
efectuada en el ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos
individuales en forma directa
El acto como declaracin. Es discutido si solo el Poder ejecutivo es el que dicta el acto
administrativo ( teora subjetiva ) o si tambin puede emanar del Legislativo y el Judicial
( teora objetiva: que sostiene que mientras el acto se relacione, con el ejercicio de la funcin
administrativa el acto puede emanar de cualquiera de los tres poderes)El art.1 de la Ley 19549
dice las normas del procedimiento que se aplicaran ante la Administracin Publica Nacional
, as la ley adopta la teora subjetiva porquen o habla de funciones administrativas del Estado
( incluye al P. L y PJ) sino que menciona directamente a la Administracin Publica Nacional
Los actos emanados de entes particulares que presta n servicios pblicos tcnicamente no
son administrativos porque no emana de los rganos del estado , pero como tienen
prerrogativas de derecho publico tambin suele llamarselos actos administrativos . Dies dice
que no son actos administrativos porque tienen rgimen jurdico distinto no tienen la
presuncin de legitimidad ni de ejecutoriedad que tienen los actos administrativos
Caractersticas del acto administrativo. Se aplican las reglas generales, ya que el acto goza de
la PRESUNCIN DE LEGITIMIDAD, por lo que puede serle impuesto a las partes an contra
su voluntad, ya que la ley presume iuris tantum que el acto es vlido, no pudiendo los jueces
decretar de oficio su invalidez, y las partes debern probar su ilegitimidad para que el mismo
sea impugnado.En segundo trmino se aplica la REGLA DE EJECUTORIEDAD DEL ACTO
ADMINISTRATIVO, ya que la administracin por s y ante s misma puede aplicar el acto
administrativo sin necesidad de acudir a la intervencin de los magistrados para que este sea
eficaz. Esto implica que el acto impugnativo de los particulares no suspende su ejecucin y
efectos, salvo que el juez as lo decida (no podr comprometer el inters pblico con tal
decisin). Otros autores consideran que el acto administrativo se caracteriza por: La
IMPUGNABILIDAD La presuncin de legalidad es relativa, mientras no se demuestre su
invalidez lo que implica que pueden ser impugnados por va administrativa o por la judicial. En
sede administrativa a travs de recursos jerrquicos, de revisin y otros, y en segundo lugar
mediante acciones judiciales de anulabilidad. ESTABILIDAD Al igual que las leyes, los actos
administrativos son estables, en el sentido de que forman parte del orden jurdico nacional y de
las instituciones administrativas por que confieren derechos, establecen obligaciones y regulan
la administracin pblica as como las relaciones entre esta y los administrados. Dicha
estabilidad, tiene que ver sobre todo con la naturaleza de los derechos adquiridos y con la
presuncin de legalidad que los rodea, en virtud de la cual se considera que todo acto
administrativo se legtimo en principio, por que emana de las potestades de orden pblico que
tiene la administracin pblica que persigue el inters social, colectivo. Ya que ante sentencia
definitiva de juez competente se el mismo goza de validez y permanencia. -En el caso Elena
Carman de Cantn c/ Gobierno Nacional (1936). surgen los requisitos para que el acto goce de
estabilidad. Debe ser administrativo, unilateral e individual; que de l nazcan derechos
subjetivos; que hay sido debidamente notificado; que sea regular; e inexistencia de ley que
autorice la revocacin del mismo. Retroactividad (Art. 13.) solo podr serlo cuando: no lesione
derechos adquiridos; no perjudique a terceros; sustituya a otro revocado; que derive de clusula
legal de orden pblico.
Clasificacin de los actos administrativos. Clasificacin de los actos administrativos.-:
1)Segn el mbito de aplicacin.-:Hay actos internos : se dan dentro de la administracin y no
afectan a los administrados, tales son las decisiones, ordenes y sanciones que ataen a la
organizacin y funciones del rgano administrativo y al desempeo o conducta de los agentes
de la administracin La funcin de la teora del acto responde a dos objetivos bsicos : 1) por
un lado nuclea en el concepto los actos sometidos a un rgimen jurdico uniforme y por el
otro el elaborar una nocin til para la proteccin de los derechos agrega el autor la
proteccin del inters publico y externos. :afectan a los administrados en general o en
particular Ej: Cobro de impuestos, aplicacin de multas, etc.) 2)Segn la naturaleza de la
decisin.-Pueden ser: de introduccin o de ejecucin. 3)Segn las voluntades que interviene.-
Pueden ser simples o complejos. 4) Por los efectos que producen.- Se clasifican en actos que
aumentan los derechos de los particulares y otros que los restringen. 5) La concesin.- es un
derecho que otorga la A.P., a un particular para el uso o explotacin de bienes del Estado o para
prestacin de Servicios Pblicos.6) La autorizacin, licencia o permiso.- Son actos que
permiten el ejercicio de derechos reconocidos por la ley, pero que estn reglamentados por
razones de oportunidad y de inters pblico, como son la autorizacin para construir casas y
edificios, para conducir vehculos, para abrir un negocio, etc. 7)La dispensa.-Mediante la cual
se exonera del pago de impuestos o de cumplir con determinadas cargas Pblicas (servicio
Militar, Jurados Electorales, etc).8)Las ordenes.-Imparten la A.P., a los administrados en virtud
de su potestad imperativa o de mando 9).La expropiacin.- es una limitacin al derecho de
propiedad privada reconocido por los Art. 17 de la C.P.E., y 105 y siguientes del C.C.B.10)Las
sanciones.-Mediante las cuales se castigan las infracciones de los particulares en normas y
reglamentos de orden pblico.
11)Jerarqua. La jerarqua de los actos tambin puede fundarse tomando la jerarqua del rgano
del cual emana, de manera tal que los actos del inferior no puede contradecir, ni violar los actos
del superior. El inferior se encuentra en una relacin de subordinacin respecto del superior. El
deber de obediencia es el deber de ejecucin de una norma, no deber de obediencia a la persona
del superior. Los elementos esenciales de la jerarqua administrativa son el deber de obediencia,
el deber de correspondencia y al facultad de suspender y revocar las actos del inferior. La
jerarqua de los actos administrativos se establece de la siguiente manera: a)Decreto Supremo.-
Emanado por el Presidente de la Repblica y sus Ministros. b) Resoluciones Supremas.-
Emanadas del Presidente de la Repblica y uno o ms ministros. c)Resoluciones Ministeriales.-
Emanada de un Ministro .e) Decretos.-f) De mero trmite o procedencias de sustentacin .g)
Circulares, instrucciones y memorndums .Internos en cada rgano o reparticin.
6. Quid del acto emitido por entes no estatales. Admite la existencia de actos
administrativos en aquellos entes no estatales que tienen atribuido el ejercicio de una
determinada porcin de la funcin administrativa cuando actan en ejercicio de esa funcin
( por Ej. El Colegio de Abogados ciertos actos son de naturaleza administrativa basado en el
art. 17 ley 23187) ) Actos administrativos de los rganos legislativo y judicial. hay un
sometimiento de sus actos administrativos al rgimen propio de la funcin administrativa la
cual supone el control jurisdiccional La CSJN partiendo del principio de no enjuiciabilidad se
sus decisiones de superintendencia ha aceptado que ese principio no se aplica cuando el acto
que traduce la actividad importa una violacin del derecho d e defensa del agente judicial
afectado La cuestin en los denominados rganos extrapoder.
7. Requisitos esenciales del acto administrativo. Anlisis. Requisitos esenciales del acto
administrativo
ARTICULO 7). Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes: Competencia
a) Ser distado por autoridad competente. Causa b) Deber sustentarse en los hechos y
antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable; Objeto c) El objeto debe ser
cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede
involucrar otras no propuestas previa audiencia del interesado y siempre que ello NO afecte
derechos adquiridos; Procedimientos d) Antes de su emisin deben cumplirse los
procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implcitos del
ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considrase
tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento
jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos o intereses legtimos; Motivacin
e) Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el
acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artculo;
Finalidad f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubierta mente otros fines,
pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el
acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad. Los contratos que
celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se regirn por sus respectivas
leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de las normas del presente titulo, si ello
fuere procedente. Forma ARTICULO 8). El acto administrativo se manifestar expresa mente
y por escrito; indicar el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad
que lo emite; slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una
forma distinta.

8. Clusulas accidentales o accesorias. Anlisis. Son considerados como tales y no


esenciales cuando ellos no sean inherentes al respectivo acto porque de ser asi serian
elementos constitutivos del objeto normal de ste Los elementos tradicionalmente
considerados accidentales son: plazo o termino la condicin y el modo La LPA los vicios en
estos elementos no traen nulidad del acto cuando sean separables y no afecten la esencia del
acto cuestionado ( art 16)

Bolilla IX: Invalidez. Vicios. Saneamiento

1. Rgimen de la invalidezSi bien el criterio que instala Marienhoff respecto de el acto


administrativo perfecto (vlido y eficaz), el acto administrativo, como acto jurdico de la
administracin es susceptible de adolecer de los vicios de los actos jurdicos generales.
Criterio que deriva de la doctrina jurisprudencial de la CSJN. En Ganadera Los Lagos S.A. c/
Gobierno Nacional, donde entiende que si bien el rgimen legal que deriva de la normativa
vigente del Cdigo Civil resulta aplicable, existe una diferencia sustancial entre los actos
administrativos y los actos jurdicos civiles, por lo que el fallo suscitado genera una teora
autnoma respecto de esta temtica. Entonces el rgimen legal aplicable resultar el del Cdigo
Civil, siempre y cuando pueda por medio de la analoga (atendiendo a la naturaleza
administrativa de los actos) serle impuesta. Los tipos de invalidez segn el Cdigo Civil. ,
Actos nulos (Art. 1041 a 1044 CC). Estos lo sern cuando el vicio que los afecta esta
expresamente establecido por ley, y existe en la misma medida en todos los casos, siendo el
vicio de carcter notorio, patente y su nulidad no depender de juzgamiento. Los efectos de la
nulidad son de carcter retroactivos (ex nunc) pues se considera que el acto es inexistente desde
su nacimiento, no pudiendo sanearse por la voluntad de las partes. Son aquellas que estn
discriminadas en el Art. 1047 del Cdigo Civil, cuyo vicio o defecto no es susceptible de ser
subsanado, dado que las mismas afectan al orden o inters pblico.
Estas pueden ser declaradas a peticin de parte, y an de oficio por el juez. Las mismas resultan
imprescriptibles en cuanto a la accin para su denuncia , Actos anulables (Art. 1045 CC).
Resultan anulables aquellos actos que son susceptibles de darse en mayor o menor medida, por
lo que resultar necesario la apreciacin judicial para declararlos. Es decir que depender del
resultando de la investigacin judicial, para establecer si la magnitud de tal vicio amerita la
declaracin de nulidad de tal acto. Los efectos de la anulabilidad no son retroactivos (ex tunc),
por lo que los mismos producen efectos desde que el acto fue declarado tal, pudiendo incluso
ser subsanado por la voluntad de las partes Nulidades relativas. Son aquellas cuyo vicio o
defecto solamente afecta al orden individual, por lo que sern susceptibles de ser subsanadas
por la voluntad de los particulares. Son instadas a pedido de parte, nunca de oficio. Y la accin
para su denuncia prescribe a los dos aos. Las nulidades segn el derecho positivo
administrativo. En cuanto a la clasificacin existente en el Cdigo Civil de actos nulos o
anulables, tanto la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, como la doctrina
(Marienhoff, Cassagne) sostienen que resultan sinnimos al momento de aplicarlos a los actos.
Acto nulo de nulidad absoluta Nulidad Absoluta (Art. 14 Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos).En este caso la ley considera que el mismo puede ser revocado an de oficio
por la administracin pblica, con la salvedad de que el mismo estuviere firma, consentido y
haya generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, en cuyo caso solo resultar
procedente su declaracin en sede judicial .Aqu la nulidad deriva de del vicio en los elementos
esenciales del acto administrativo, que lesionan el orden o inters pblico. y acto anulable de
nulidad relativa Nulidad Relativa (Art. 15 Ley Nacional de Procedimientos Administrativos.)
En estos casos el vicio que adolece al acto es de carcter leve, y no manifiesto, por lo que los
elementos esenciales no se ven afectados, por lo que se presumen legtimos, y son tomados
como tal hasta su declaracin. Esta puede ser declarada por autoridad judicial, o bien caso
contrario puede ser saneada por las partes mediante consentimiento expreso o tcito.
Nulidad manifiesta ( art 1038CC) cuando el vicio del acto es patente , manifiesto , fcilmente
apreciable el art. 1038 dice que estos actos se reputan nulos d aunque su nulidad no haya sido
juzgada .y no manifiesta.: cuando el vicio no e patente y para comprobar su existencia el juez
deba realizar una investigacin Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.

2.Teora del acto inexistente.. Los ACTOS REGULARES : son los actos validos y los
actos anulables : a) actos validos son los actos completamente conformes al ordenamiento
jurdico con vicios intrascendentes .b) actos anulables ( art 15 Si se hubiere incurrido en una
irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus
elementos esenciales, el acto ser anulable en sede judicial) Tienen un vicio trascendente
pero subsanable Los ACTOS IRREGULARES : son aquellos que no renen las condiciones de
validez o que tienen un error grave de derecho , es de nulidad absoluta y puede ser revocado
por quien los emiti. . Ellos son A) los actos inexistentes : para Marienhoff se debe excluir
esta categora y aplicar el art 9 de la ley :a) De comportamientos materiales que importen vas
de hecho administrativas, lesivas de un derecho o garanta constitucionales; Las vas de hecho
administrativas son ilcitos realizados por un funcionario publico , que viola el principio de
legalidad y que hace responsable a la administracin
b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que en
virtud de norma expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que,
habindose resuelto, no hubiere sido notificado B) los actos nulos art 14 El acto
administrativo es nulo , de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto
se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia fsica o moral
ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta; b) Cuando fuere emitido mediando
incompetencia en razn de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este
ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no
existir o ser falsos los hechos o el derecho invocado; o por violacin de la ley aplicable, de las
formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado.
VAS DE HECHO ADMINISTRATIVAS La LNPA no acoge la denominada teora del acto
inexistente pero como alternativa regula las vas de hecho administrativas El art. 9 establece
que la administracin se abstendr : a) de comportamientos materiales lesivos de derechos o
garantas constitucionales ; b) de m poner en ejecucin un acto estando pendiente algn
recurso administrativo de los que en virtud de una norma expresa impliquen suspensin de
los efectos ejecutorios de aquel o que habindose resuelto no hubiese sido notificado , La va
de hecho tpico es la contemplada en el punto a) aunque la ley considera equiparable a ello los
supuestos enunciados en el pto b) La nota comn es la irregularidad del comportamiento
material por falta de a acto previo ( inc a) suspensin de la autotutela ejecutiva ( inc b) ) ,
primera prte o carencia de eficiencia ( inc e) segunda parte ) agregando los supuestos de no
coincidencia entre titulo jurdico y la ejecucin , indebida ejecucin ; porque se requiere
intervencin judicial ( art. 12LNPA parr1 Lo importante es el descarte de la complicacin que
hubiere sido la introduccin de la categora de inexistencia y la significacin histrico
axiolgica que el instituto posee ; como imperatividad de accionar administrativo sujeto a la
juricidad
3.Vicios. Anlisis. 1) ERROR ESENCIAL : se da cuando el conocimiento de algn elemento
del acto es falso ,deforme o este ausente. Para que el error configure la invalidez debe ser
esencial , excluyente 2) DOLO el art. 931CC. Dice : Accin dolosa para conseguir la
ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. 3) SIMULACION: art 955
CC dice : La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas,
que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. . Simulacin absoluta
: cuando no hay elementos del acto( nulidad absoluta ) .
4. Saneamiento. Los actos administrativos como actos jurdicos son susceptibles de ser
saneados, por lo que la administracin tiene la facultad de subsanar, o corregir el vicio que
genera este acto. La modalidad de saneamiento esta establecida en el Art. 19 de le Ley Nacional
de Procedimientos Administrativos.( Saneamiento ARTICULO 19). El acto administrativo
anulable puede ser saneado mediante: Ratificacin a) Ratificacin por el rgano superior
cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razn de grado y siempre que la
avocacin, delegacin o sustitucin fueren procedentes; Confirmacin b) Confirmacin por el
rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del saneamiento se
retrotraern a la fecha de emisin del acto objeto de ratificacin o confirmacin. Conversin
ARTICULO 20). Si los elementos vlidos de un acto administrativo nulo permitiesen integrar
otro que fuere vlido, podr efectuarse su conversin en ste consintindolo el administrado. La
conversin tendr efectos a partir del momento en que se perfeccione el nuevo acto.)
Cuando el defecto del acto administrativo da lugar a la sancin, en principio, de nulidad
relativa, la administracin posee la facultad de subsanar el vicio que lo invalida, cuya causal
puede revenir tanto de un comportamiento activo como de una emisin formal o de fondo
respecto de uno o ms elementos del acto administrativo. La subsanacin del defecto que
portaba el acto y su correlativa validez es lo que se designa generalmente en doctrina bajo el
nombre de saneamiento o convalidacin. En el caso de actos administrativos con vicios leves,
se procede a su modificacin para suprimir o corregir el vicio que lo afecta .El saneamiento del
acto administrativo consiste en hacer desaparecer las causas del vicio del acto, es realizado por
el rgano que lo emiti o sus superiores dependiendo este de la gravedad del vicio. La teora del
saneamiento posee una importancia decisiva en el estado contemporneo dadas las tendencias
actuales que conducen hacia la estabilidad, seguridad y certeza que todas las relaciones jurdicas
como instrumento de solucin a los constantes conflictos que se generan entre la administracin
y los administrados.
eora de la subsanacion los vicios o deficiencias observado en el procedimiento
administrativo son subsanables en el ejerci pleno de la defensa en sede judicial El alto
tribunal fallo consagrando la nulidad absoluta en insanable de toda actuacin administrativa
que viole la garanta constitucional de defensa
Bolilla X: Caracteres

1. Presuncin de legitimidades presume que el acto emanado d e autoridad administrativa


es legitimo , es decir que fue dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico vigente Es una
presuncin iuris tantum . Concepto. Fundamento. Efectos. Alcance. Implica la suposicin
relativa de que el acto ha sido emitido con arreglo al ordenamiento jurdico derivando las
siguientes consecuencias : :a) no es necesario que la justicia declare la legitimidad de los actos
administrativos , b) en razn d e ello los jueces no podrn anular de oficio estos
actos( divisin de poderes) ; c) es necesario , siempre ,alegar y probar la
ilegitimidad( inviabilidad jurisprudencial de la anulacin judicial de oficio) , d) los actos
deben ser obedecidos por los particulares ; e) entre dos interpretaciones posibles se debe
escoger la que favorezca la validez del acto El fundamento de esta presuncin : valides en
principio de todos los actos estatales : las leyes se presumen constitucionales y las sentencias
validas, se ha objetado sealando la ndole sublegal de la actividad administrativa( el autor
dice que presumir legitimo el acto administrativo no es equiparar jerrquicamente el acto adm.
el acto a la ley sino que es afirmar que ese acto adm. cumple con el ordenamiento en el que se
incluye la ley formal . ) y su sometimiento al control judicial ( el autor opina que la revisin
judicial no conspira contra la presuncin sino que significa que ella puede ser desvirtuada en el
tribunal )
2. Ejecutoriedad. Concepto. Fundamento. Lmites. Ejecutoriedad de los actos
administrativos.-Es la atribucin del ordenamiento jurdico, en forma expresa o razonablemente
implcita, reconoce a la autoridad con funciones (art 12 ) administrativas para obtener el
cumplimiento del acto. La ejecucin administrativa no podr ser anterior a la notificacin del
acto. Cuando el acto sea ejecutivo, peor no ejecutorio, se deber solicitar jurdicamente su
ejecucin coactiva. La ejecutoriedad es la facultad de la administracin pblica de ejecutar
sus propios actos, sin intervencin del rgano judicial. La ejecutoriedad de los actos
administrativos es una consecuencia de su Ejecutividad, y se basa en el iniciso 1 del Art. 96 de
la Constitucin Poltica del Estado, que ordena al Presidente de la Repblica, Poder Ejecutivo a
ejecutar y hacer cumplir las leyes, expidiendo los decretos y ordenes convenientes.
La ejecutoriedad implica que la administracin Pblica puede usar de la fuerza pblica, en caso
necesario, para ejecutar sus actos, cuando encuentre oposicin o resistencia de hecho a los
mismos.
Los diferencias existentes entre Ejecutividad y ejecutoriedad es que la primera tiene que ver con
la validez de los actos administrativos y la segunda con su eficacia. La Ejecutividad es una
propiedad de los actos en si mismo, en forma similar a como en la derecho privado tienen
fuerza ejecutiva ciertos documentos civiles y mercantiles, por ministerio de la ley. La
ejecutoriedad es una facultad de la Administracin Pblica, con referencia a la ejecucin de sus
actos.
Existen diferentes clases de ejecutoriedad, entre la que tenemos: ejecutoriedad Propia Se
presenta cuando la administracin Pblica ejecuta sus propios actos, sin recurrir a la ayuda del
rgano judicial, ni de ningn otro poder. Esto ocurre, en virtud de la presuncin de legalidad y
de la ejecutividad de los actos administrativos. Para ello la administracin publica dispone de
sus potestades de imperio y ejecutiva, y del apoyo de las disposiciones expresas de la ley.
Ejecutoriedad Impropia -Es la negacin de la ejecutoriedad, ya que en tales casos el acto
carece en sede administrativa de toda fuerza ejecutoria, debiendo acudirse al rgano judicial
para obtener su cumplimiento, Citado por Cassagne. Otros autores como Dermizaky, no opina
que en tales casos los actos administrativos carezcan de toda fuerza ejecutoria, como opina
Cassagne, ya que en virtud de est se van llamadas a actuar las autoridades judiciales,
competentes, por tratarse de la restriccin o limitacin de derechos fundamentales de la persona
como son la libertad individual, el derecho de propiedad, la inviolabilidad del domicilio y la
correspondencia privada (Arts. 7, 21,22 de la Constitucin Poltica del Estado), derechos que no
pueden ser afectados por simples ordenes administrativas, sino que deben intervenir,
necesariamente, los rganos judiciales. Adems de las clases de ejecutoriedad, existen las
formas de estas que son:1-Coaccin fsica o personal 2-Coaccin correctiva o disciplinaria.3-
Coaccin subsidiaria.
El privilegio de la ejecucin de oficio importa una verdadera prerrogativa pblica como
manifestacin concreta del principio de autotutela administrativa. La administracin aparece
investido por el orden jurdico de los poderes necesarios para declarar por si misma,
unilateralmente, su derecho y proceder a ejecutarlo de oficio y directamente por sus propios
medios, sin intervencin de los tribunales.
La ejecutoriedad puede considerarse como una manifestacin especial de la eficacia de los actos
administrativos, en cuanto estos imponen deberes o restricciones a los administrados, que
pueden ser realizados aun contra la voluntad de ellos, por medio de los rganos administrativos.
La ejecutoriedad puede ser administrativa o judicial. La primera es de regla y la segunda es de
excepcin.
Los medios de que se vale la administracin son coercitivos, en tanto se oponen la coercin
para obligar al administrado a que cumpla el acto o que lo ejecute, pudiendo la administracin
ejecutarlo por si misma en caso de incumplimiento del administrado remiso o cuando este se
niegue a ejecutarlo. Estos medios son: ocupacin, ejecucin sobre bienes, ejecucin de oficio,
coercin directa o coercin indirecta.
Ejecucin de los actos administrativos.-Es el acto material por el que la administracin Pblica
ejecuta sus propias decisiones o actos administrativos en virtud de sus potestades imperativa y
ejecutiva.La ejecucin por administracin deber realizarse de acuerdo con las reglas de la
tcnica y por el procedimiento reglado al efecto, y cualquier dao que irregularmente se cometa
en los bienes del administrado deber ser indemnizado.Un medio especifico de la ejecucin
administrativa es la subrogacin. Tiene lugar cuando se trata de actos no personalisimos que
implican una actividad material y fungible, realizable por en sujeto distinto del obligado.
Por principio, los actos administrativos deben ejecutarse inmediatamente por la Ejecutividad
que les es inherente, y la impugnacin que se haga de ellos no suspende su ejecucin, salvo en
los tres casos siguientes admitidos por la doctrina y la legislacin comparada:1-Por expresa
disposicin de la ley. 2-Por disposicin de la autoridad competente, tomada de oficio o a
peticin de parte.3-Cuando la suspensin del acto no lesione el inters pblico y con su
ejecucin pueden resultar perjuicios irreparables para los administrados.
El art. 12 de la LPA ARTICULO 12). El acto administrativo goza de presuncin de
legitimidad su fuerza ejecutoria faculta a la administracin a ponerlo en prctica por sus propios
medios a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial e impide
que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que
una norma expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin
fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar , perjuicios graves
al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
3.La suspensin de los efectos del acto administrativo en sede administrativa y en sede
judicial.
Suspencin de los actos administrativos por la via administrativa.-Dispuesta de oficio por la
mima administracin o a peticin de partes, tiene lugar cuando existen las causales previstas por
el ordenamiento jurdico, debiendo la administracin mediante resolucin fundada proceder a la
suspensin de la ejecucin.La doctrina tradicional, en esta materia afirma que la impugnacin
de los actos administrativos no suspende, en principio, su ejecucin, siendo facultativa para la
administracin pblica, suspenderlos. Pero la doctrina moderna apoyada por autores como
Gordillo y Linales, sostiene que esa impugnacin suspende la impugnacin.Suspensin de los
actos administrativos por la vida jurisdiccional.-Tiene lugar cuando los particulares agraviados
por el acto administrativo peticionan ante el rgano jurisdiccional para poder impedir su
ejecucin. La decisin impugnada es sometida a la revisin del rgano judicial, quien podr
suspender su ejecutoriedad a travs de la medida cuatelar de no innovar.Por lo general, la
legislacin comparada admite la suspensin por la vida jurisdiccional cuando el acto sea
notoriamente irregular, cuando su ejecucin pueda causar un dao irreparable y cuando haya
urgencia de suspenderlo.El cdigo Contenciosos - Administrativo de Colombia dispone en su
Art. 94 que El consejo de Estado y los tribunales administrativos pueden suspender los efectos
de un acto o providencia, mediante las siguientes reglas:1-Que la suspensin sea necesaria para
evitar un perjuicio notoriamente grave.2-Que la medida se solicite de modo expreso en el libelo
de demanda o por escrito separado.3-Que la suspensin no este prohibida por la ley. En Bolivia,
la interposicin del recurso de revocatoria en la va contenciosa tributaria conlleva la
suspensin de la ejecucin del acto cuestionado, por disposicin expresa del Art.175 del Cdigo
Tributario.Suspensin de los actos administrativos por va legislativa.-Acontece cuanto el
rgano legislativo puede disponer la suspensin de la ejecucin del acto administrativo, sea
modificando la ley que concede recursos solamente devolutivos, o disponiendo una amnista
por ley especifica contra ciertos actos administrativos de carcter ejecutorio. Alcance y
contenido de la suspensin.-El ordenamiento jurdico puede arbitrar diversos sistemas de
regulacin normativa sobre el alcance de la suspensin de la ejecucin de los actos
administrativos, a saber:1-Suspensin por mandato expreso y concreto de la ley.2-Suspensin
por mandato tcito y genrico de la ley.3-Suspensin en caso de ausencia de norma legal.4-
Suspensin por decisin jurdica ante la ley inconstitucional. Causas de la suspensin. La
eficacia y ejecucin del acto quedarn suspendidas cuando lo exijan razones de inters pblico
o para evitar perjuicios graves, o se invoque una legalidad manifiesta. Por lo tanto, las causas
por las que procede la suspensin son:1-Razones de inters pblico2-Perjuicios graves.3-
Nulidad.
4. Caracteres eventuales: Ejecutividad. de los actos administrativos.-Consiste en la
obligatoriedad, derecho a la exigibilidad y deber de cumplimiento que el acto importa a partir
de su notificacin. Es una potestad del Estado, que consiste, en que, para el cumplimiento de
sus fines, la administracin decide, ejecuta y sanciona en forma autnoma, sin la intervencin
de otros rganos. Esta potestad se expresa a travs de la decisin que es un acto administrativo
que declara lo que es derecho en un caso concreto y de la ejecucin que es el acto material
encaminado a aplicar lo que se ha decidido .La potestad ejecutiva se ejemplifica, en las medidas
de poltica y seguridad para el mantenimiento del orden pblico, la prevencin de los delitos, la
imposicin de multas, las aprehensin de los delincuentes, y el derecho de la administracin de
bienes pblicos, recaudar impuestos y contribuciones.
La Ejecutividad de los actos administrativos tiene un doble fundamento: por una parte, el
provenir de un rgano o autoridad de orden pblico, est tiene preeminencia sobre los derechos
e intereses de los particulares, que deben adecuarse a los requerimientos generales de la
sociedad. Por otro lado, los actos administrativos persiguen siempre fines de beneficio colectivo
sealados por las necesidades sociales, cuya satisfaccin es imperiosa, en la mayora de los
casos. Retroactividad. Retroactividad del acto ARTICULO 13). El acto administrativo podr
tener efectos retroactivos siempre que no se lesionaren derechos adquiridos cuando se dictare en
sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado.
5. Condicin instrumental del acto administrativo.

Bolilla XI: Extincin

1.Concepto. Existen tres tipologas en cuanto a la extincin del acto administrativo.


Las que surgen del acto mismo. Como su agotamiento y extincin de pleno derecho.
El agotamiento se da cuando se cumplimentaron todos los efectos jurdicos para los cuales fue
creado el acto; y la extincin de pleno derecho se produce cuando el acto se extingue al no
poder ser cumplimentado, sea por imposibilidad fsica o jurdica, antes durante o a posteriori de
su emisin.
Las que dependen de la voluntad del administrado, por ejemplo la renuncia o rechazo.
La renuncia por parte del administrado se da cuando este renuncia al contenido de un acto (por
ejemplo una beca), mientras que el rechazo surge cuando ste no acepta el mismo y el acto
necesita de su voluntad para configurarse.
Las modalidades que dependen de la voluntad de la administracin como la revocacin y la
caducidad.
La revocacin surge en sede administrativa mediante el dictado de un acto, que anula a otro acto
anteriormente dictado (requiere que sea por razones de ilegitimidad, mrito, oportunidad o
conveniencia).
La caducidad en cambio se produce cuando la administracin decide extinguir el acto, como
forma de sancionar un incumplimiento por parte del particular, para lo cual deber constituirlo
en mora, y otorgar un plazo para subsanar el incumplimiento. La extincin es la eliminacin o
supresin de los efectos jurdicos del acto administrativo, puede ser por causas normales o
anormales, ya sea que requiera o no la emisin de un nuevo acto, por que se traten de actos
validos o invlidos.
Los actos administrativos se extinguen por:
a. .Cumplimiento del objeto : El acto se extingue cuando lo que no dispuesto ha sido cumplido
o por desaparicin del objeto, con lo que se produce la extincin del acto
b. Imposibilidad del plazo. La imposibilidad de hecho sobreviniente es la imposibilidad fsica
o jurdica de cumplir con el objeto del acto por 1) por muerte o desaparicin de una persona
la que el acto otorgo un derecho o impuso un deber siempre que la ley determine que esto no
son transferibles a sus herederos . 2) Por falta de sustrato material que posibilite el
cumplimiento del acto 3)Por falta de sustrato jurdico o un cambio de la situacin jurdica de las
cosas o personas a las cuales se diriga el acto
c. Expiracin del plazo. Es el cumplimiento del trmino cuando el objeto del acto determina
que este producir sus efectos jurdicos durante un plazo determinado, transcurrido este, el acto
se extinguir.
d. Acaecimiento de una condicin resolutoria. La doctrina admite la posibilidad de que un acto
administrativo este sujeto a condicin resolutoria, no as a condicin suspensiva por la misma
ndole del acto administrativo. Por eso en el caso de un acto sujeto a condicin resolutoria,
cuando la condicin se cumple se extingue los efectos jurdicos y del mismo acto
e. Renuncia. Cuando el interesado manifiesta de forma expresa su voluntad de rechazar o
abandonar los derechos que el acto le otorga y lo notifica a la autoridad. Se puede renunciar los
actos que otorgan derechos en beneficio del interesado. Mientras que los actos que crean
obligaciones no sean susceptibles de renuncia, pero lo principal del acto fuera la autorizacin de
un derecho, aunque impusiera tambin alguna obligacin, seria viable la renuncia total, y si el
acto, en la misma forma otorga derecho e impone obligaciones, puede ser susceptible de
renuncia.
f. Rechazo. Cuando el interesado manifiesta expresamente su voluntad de no aceptar los
derechos que el acto le da. El rechazo se rige por las normas de la renuncia, con la excepcin
que sus efectos son retroactivos.
g. Revocacin. El acto administrativo puede ser revocado por razones de ilegitimidad o de
oportunidad.
h. Caducidad.
i. Declaracin judicial de inexistencia o nulidad. El demandante en proceso administrativo
puede pretender la anulacin total o parcial de la disposicin administrativa impugnado y en
su caso, el restablecimiento o reconocimiento del derecho infringido, desconocido o
incumplido. La sentencia que tuviere la accin procesal administrativa, dispone la
declaracin jurdica de nulidad, total o parcial, del acto contradictorio y la extincin del acto
mismo como la cesacin de sus efectos jurdicos.

Problemas terminolgicos. Diferencia con otras figuras.


2.Revocacin. Concepto. Se llama as a la extincin del acto en sede administrativa , por
ilegitimidad merito o conveniencia, mientras que se llama anulacin a la extincin por
ilegitimidad pero en sede judicial La revocacin trata de restablecer la legitimidad del acto
sean estos actos nulos od e nulidad relativa Los efectos se aplican desde que naci el acto
viciado.-
Clases.
2.1.Revocacin por ilegitimidad. Concepto. La revocacin por razones de ilegitimidad,
cuando el acto es anulable, es de carcter declarativo, es decir que produce efectos desde la
fecha de emisin del acto revocado, se extinguen los efectos innovativos del acta cuando es
nulo. La ilegitimidad puede ser originaria o sobreviniente
. Supuestos en que procede. la revocacin del acto irregular por razones de ilegitimidad se
revoca en sede administrativa pues no tiene estabilidad salvo que : este firme, consentido y
que haya generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo y siempre que el particular no
conozca el vicio sino deber solicitarse su anulacin en sede judicial.-La denominada "cosa
juzgada administrativa":.1.Revocacin por ilegitimidad. Concepto. La revocacin por
razones de ilegitimidad, cuando el acto es anulable, es de carcter declarativo, es decir que
produce efectos desde la fecha de emisin del acto revocado, se extinguen los efectos
innovativos del acta cuando es nulo. La ilegitimidad puede ser originaria o sobreviniente
. Supuestos en que procede. la revocacin del acto irregular por razones de ilegitimidad se
revoca en sede administrativa pues no tiene estabilidad salvo que : este firme,( se hayan
agotado las instancias o caducado el plazo para impugnarlo) consentido ( que tenga
aceptacin expresa sin impugnacin antes del vencimiento del plazo) y que haya generado
derechos subjetivos que se estn cumpliendo ( si no fuere as puede ser revocado) y siempre
que el particular no conozca el vicio ( porque si lo conocia acatuo de mala fe y puede ser
revocado el acto) sino deber solicitarse su anulacin en sede judicial.-La denominada "cosa
juzgada administrativa": en principio se decia que la regla era que la administracin podia
revocar el acto en sede administrativa sin necesidad de tener la conformidad del
administrativo ( de oficio) Hoy se aplica la regla de la cosa juzgada administrativa : esto
significa que cuando haya cosa juzgada administrativa ( salvo que favorezca al particular y
solo podr posteriormente ser anulado en sede judicial esto surge del fallo Carman de
Canton. Deferencia con la cosa juzgada judicial : 1- la cosa juzgada administrativa da una
estabilidad formal ya que el acto con estabilidad en sede administrativa puede anularse luego
en sede judicial .2-la cosa juz gada administrativa puede revocarse si favorece al particular.-
requisitos para que haya cosa juzgada administrativa : surge del fallo Carman de Canton
c/ Gob. nacional ; y son : 1-que no haya una ley que autorice a revocar el acto en sede
administrativa 2- que el acto sea unilateral ( si fuera bilateral la revocabilidad puede ser
pactada por las partes ) 3- que se trate de un acto individual y concreto ( si fuera de alcance
general , como un reglamento, puede ser revocable .-) 4- que el acto provenga de la
administracin activa ; 5- que declare derechos subjetivos ( pues la estabilidad de la cosa
juzgada en sede administrativa se basa en la garanta de proteger derechos subjetivos del
administrado , si es un simple derecho el acto es revocable ) 6- que cause estado ( agoto la va
administrativa o no puede ser objeto de recurso jerrquico) 7- que el acto haya sido dictado en
ejercico de facultades regladas ( si fue dictado bajo actividad discrecional es revocable) 8- que
sea un acto regiular : ( que reuna las condiciones esenciales devalidez : forma y competencia.-
elementos de la construccin jurisprudencial. Derecho positivo. Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Diferencias entre el art. 17 LPA y el art. 17 LPA
Revocacin del acto nulo * ARTICULO 17). El acto administrativo afectado de nulidad
absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun
en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado
derechos subjetivos que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los
efectos aun pendientes mediante declaracin judicial de nulidad.
Elementos de la construccin jurisprudencial. Derecho positivo. Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Diferencias entre el art. 17 LPA y el art. 17 LPA
Revocacin del acto nulo * ARTICULO 17). El acto administrativo afectado de nulidad
absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun
en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado
derechos subjetivos que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los
efectos aun pendientes mediante declaracin judicial de nulidad. CBA. Derecho Comparado.
2.2.Revocacin por oportunidad. Concepto. Procedencia. Consecuencias. Por razones de
oportunidad la revocacin del acto administrativo tiene a satisfacer las exigencias de inters
pblico, procede a cualquier clase de acto administrativo, sea este reglado o discrecional. La
revocacin de actos inestables no es indemnizable. Son expresamente revocables los permisos
de uso del dominio pblico, los derechos expresa y validamente a titulo precario, debiendo
siempre indemnizar el dao que se ha causado, mas aun, cuando la revocacin tenga lugar una
de estas causas:1)Distinta valoracin de las mimas circunstancias que dieron origen al acto.
2)Desconocimiento por faltas administrativas de las circunstancias existentes en el momento de
emitirse el acto originario, sin que mediare ocultamiento por parte del interesado.3)Distinta
valoracin del inters pblico afectado.
La revocacin es una declaracin unilateral de un rgano en ejercicio de la funcin
administrativa por lo que se extingue, modifica o sustituye un acto administrativo por causas de
ilegitimidad y de oportunidad. Tambin puede ser total o parcial, con sustitucin del acto
extinguido o no extinguido el acto.
Se caracteriza jurdicamente por que se realiza a travs de un acto administrativo ya sea
autnomo o independiente.
Es una declaracin, de un rgano en funcin administrativa, generadora de efectos jurdicos
directos e indirectos e inmediatos
2.2.1.-Revocacin por cambio del derecho objetivo. La revocacin por razones de mritos es
constitutiva, que tiene por objeto el nacimiento, modificacin o extincin de una situacin
jurdica va dada a partir de la fecha de la revocacin.
3.Caducidad. Concepto Es un modo de extincin del acto administrativo en razn del
incumplimiento pro el interesado de las obligaciones que este le impone. La posibilidad de
declarar la caducidad es una competencia otorgada por la ley a la administracin pblica, para
extinguir unilateralmente un acto administrativo, a titulo de sancin cuando hay culpa del
administrador por el incumplimiento de las obligaciones que estaban a su cargo.. Requisitos
Caducidad de los procedimientos. Art 1 LPA inc 9. Transcurridos sesenta (60) das desde que un
trmite se paralice por causa imputable al administrado, el rgano competente le notificar que,
si transcurrieran otros treinta (30) das de inactividad, se declarar de oficio la caducidad de los
procedimientos archivndose el expediente. Se exceptan de la caducidad los trmites relativos
a previsin social y los que la administracin considere que deben continuar por sus particulares
circunstancias o por estar comprometido el inters pblico. Operada la caducidad, el interesado
podr no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podr hacer valer
las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervencin del rgano competente
producirn la suspensin de plazos legales y reglamentarios, inclusa ve los relativos a la
prescripcin, los que se reiniciarn a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo
de caducidad;

Efectos
4. Otras formas de extincin.

Bolilla XII: Otros actos de la Administracin (ver Cassagne)

1. Actos interorgnicos. Rgimen Jurdico Actos interorgnicos: la actividad interorgnica es


la que vincula a dos o ms rganos de la administracin, integrantes de una misma persona pblica
estatal. Lo esencial del acto interorgnico es que no produce efectos jurdicos en la esfera jurdico
de los administrados, sino solo en plano interno de la persona jurdica pblica (Art. 7 Ley
27.444).Como no interesa el alcance general o individual, de los actos emitidos, los mismos
poseen esencialmente el mismo rgimen jurdico.Tanto en la doctrina extranjera como en la
nacional se ha postulado la existencia de los actos internos de la administracin (a los cuales se los
llama actos de administracin, entendindose por tales aquellos cuyos efectos repercuten
directamente en rganos de una misma persona pblica estatal).Las relaciones interorgnicas a que
dan origen los actos internos de la administracin, se clasifican en:
1)De colaboracin (propuestas: Ej. Gerencia de Informtica propone a Gerencia de
Administracin Tributaria la elaboracin de un software).2) De conflicto ( cuestiones de
competencia: Ej. Entre Gerencia de Obras Pblicas y Gerencia de Parques y Jardines por la construccin de
un parque).3) De jerarqua (circulares e instrucciones: Ej. El presidente con relacin a los gerentes municipales). 4)
Consultivas (Dictmenes: Ej. El Presidente y la Oficina de Asesora Jurdica con relacin a un dictamen ). 5) De control
(observacin del Tribunal de Cuentas: Ej. Gerencia de Auditora sobre otras gerencias municipales). ) A estas relaciones
se les aplica supletoria o analgicamente las normas y principios del rgimen del acto administrativo, con ciertas
peculiaridades: No rige en toda su dimensin el carcter de ejecutoriedad, salvo en las relaciones de vinculacin jerrquica
(porque el superior se impone ante el inferior). Tampoco se aplica el principio de la estabilidad del acto administrativo ya que
no se concibe que los rganos de una misma persona pblica estatal posean derechos subjetivos o intereses legtimos que
puedan contraponer al propio del ente estatal que integran. Su rgimen de publicidad solamente requiere que su
conocimiento sea adquirido por el rgano. Son, en principio, irrecurribles, salvo que afecte el status jurdico del funcionario o
empleado pblico, porque ya afectara a terceros y, por ende, seran externos. Tampoco son susceptibles de impugnacin,
salvo: a)conflictos de competencia (en el procedimiento administrativo se acepta que los rganos defienden sus atribuciones
ante la negativa o desconocimiento de las mismas por el superior jerrquico); b) actos de control (pueden recurrir en sede
administrativa cuando adolece de nulidad el control); y c) actos que afectan derechos de los agentes pblicos (se reconoce
al agente pblico facultad de recurrir en sede administrativa).
2. Actos interadministrativos. Rgimen jurdico. Actos interadministrativos-Relaciones interadministrativas
relaciones interadministrativas es la que vincula a dos o ms personas jurdicas del Derecho Pblico (gobierno central,
gobierno regionales, gobierno municipales, provinciales, gobierno municipales distritales o cualquier otra Entidad con
personalidad jurdica de Derecho Pblico).El principio que rige estas relaciones es el de "unidad en la accin estatal", el
cual elimina todo enfrentamiento o controversia entre sujetos estatales. Para la eficacia de este principio resulta
imprescindible la relativizacin de la personalidad de estos sujetos, por una parte, y la inaplicabilidad de las prerrogativas
del poder pblico en este tipo de relaciones interadministrativas .En el marco de estas relaciones interadministrativas,
pueden darse dos tipos de relaciones :Relaciones de Colaboracin: (Ej: un gobierno regional propone a otro, la
construccin de un hospital en una zona limtrofe) Relaciones de conflicto: (Ej: dos municipalidades distritales pugnan por
ejercer su competencia en una zona que se encuentra en litigio)Solucin de conflictos administrativos La relativizacin
de la persona jurdica y la superacin de las formas privadas que las entidades estatales pueden asumir, conduce a la
configuracin de un especial sistema de solucin de los conflictos interadministrativos.A) Controversias entre entidades
que actan en una misma esfera de competencia constitucional El conflicto interadministrativo puede producirse tanto en
el orden nacional como en el provincial.
Ejemplo: si la controversia se da entre el Estado nacional y una de sus entidades jurdicamente descentralizada, la
resolucin del mismo compete al Poder Ejecutivo por aplicacin del principio que fluye del art. 99 inc. 1 y del art. 100 inc.
4 de la Constitucin Nacional (el jefe de Gabinete ejerce funciones y atribuciones que le delegue el Presidente de la
Nacin y, en acuerdo de gabinete, le corresponde resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su
propia decisin en aquellas que por su importancia estime necesario, en el mbito de su competencia).
Lo propio sucede en el mbito provincial en lo que concierne a la competencia del rgano Gobernador.
B) Conflictos entre personas jurdicas estatales pertenecientes a diferentes esferas de gobierno
La competencia para dirigir el conflicto en que el Estado Nacional (o alguna de sus entidades jurdicamente
descentralizadas) y una o ms provincias (a alguna de sus entidades jurdicamente descentralizadas) o de las provincias
entre s, corresponde a la jurisdiccin originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

3. El acto institucional. Concepto. Fundamento constitucional. Casos. Acto Institucional: es aquel que tiene
un efecto superior o una especial trascendencia para el estado, por ejemplo declarar una guerra, nombrar jueces para la
Corte Suprema, etc. Si los actos realizados por el presidente fueran contrarios a derecho, no se enjuicia a travs del
Poder Judicial, sino a travs del Juicio Poltico

4. Actos con objeto regido por el derecho privado.

Bolilla XIII: Actividad administrativa de prestacin: Los servicios pblicos.

1.Origen de los servicios pblicos Evolucin histrica del concepto:


El servicio pblico sirvi como justificacin del poder estatal. En Francia, pas donde se crea el concepto, se lo consider
como un ttulo de actuacin ligado al poder servicial del que se encontraba imbuido el Estado. Los primeros servicios
pblicos: A) Beneficencia, B)Salud ,C)Educacin, D)Correos Fueron en una primera etapa servicios asumidos por el
Estado. En esta instancia no se advierte que el Estado tuviera vocacin de publicatio ni de monopolio ni de exclusividad
Las actividades que, muy genricamente, pueden considerarse servicios pblicos son hallables antes de la consagracin
del constitucionalismo A)Justicia, B) Defensa C)Relaciones exteriores
Su prestacin estaba desprovista de la significacin servicial porque con ellas se trataba de atender las necesidades del
aparato estatal antes que dar utilidad a los sbditos.
Revolucin francesa: A)Abolicin del Estado de Polica B)Los ciudadanos deben satisfacer sus necesidades
C)Concepcin absolutamente indiferente a la justicia de la conformacin comunitaria y aparentemente no intervencionista
y neutra: ello importa una intervencin omisiva a favor de los sectores ms poderosos de la sociedad
S. XIX: El Estado liberal se mantena ajeno a los intereses colectivos de la sociedad. Por eso, los servicios pblicos
quedaron en manos de los particulares, quienes se ocuparon de la satisfaccin de los intereses colectivos. El Estado se
limit a realizar una actividad orientadora y de polica.

2.NOCIN CONCEPTUAL. LAS DIVERSAS CRISIS. Si existe alguna coincidencia entre quienes estudiaron el concepto
de servicio pblico, es el de su absoluta equivocidad. Se dice que hay tantos conceptos de servicio pblico como autores
se ocuparon de l. Sin embargo, hay un dato unitario presente en todas las nociones: el poder, es decir la potestad
pblica al servicio de la prestacin.Para Comadira: Servicio pblico es: 1) Un ttulo jurdico exorbitante invocable por
el Estado 2)Para asumir la titularidad de competencias prestacionales 3)Con el fin de ejecutarlas en forma directa por
administracin- o indirecta a travs de rganos personificados para desarrollarlas, subsidiariamente, en ausencia de
prestadores privados, sin titularizarlas en sentido propio- 4)o bien para ejercer su poder de polica sobre actividades
privadas prestacionales 5)con el objeto de dar satisfaccin o, en su caso, de asegurar la satisfaccin de necesidades
consideradas esenciales para el logro del bien comn. Para Dromi se trata de prestaciones que cubren necesidades
pblicas o de inters comunitario. Afirma que respecto a los trminos: Servicio: la doctrina est dividida a la hora de
definir este trmino: puede referirse a la: 1)organizacin de medios 2)actividad o funcin estatal Pblico: este trmino
de acuerdo a las corrientes doctrinarias alude a: 1)los usuarios, 2) al rgimen jurdico 3) al fin, 4) al sujeto titular
Existen conceptos diversos sobre servicio pblico: Negativo: plantea la crisis y extincin del concepto de servicio pblico
Positivo: recepta la nocin con alternativas de: 1)mxima: servicio pblico es toda actividad del Estado cuyo
cumplimiento debe ser asegurado, regulado y controlado (Segn Dorm este es el concepto que emerge del art. 99 inc.
18 C.N.) 2)media: servicio es toda actividad de la A.P. 3)mnima servicio es una parte de la actividad administrativa : los
servicios como una actividad prestacional estn subsumidos en una parte de las funciones del Estado
Naturaleza jurdica del servicio publico : tienen un rgimen especial distinto d ela actividad publica establecido por
el estado La relacin contractual entre usuario y el prestador esta regido por un marco regulatorio especial ( derecho
administrativo y derecho privado) ; mientras que la relacin entre el prestador y el estado se rige por el derecho publico
Contenido del Servicio pblico: De acuerdo a la razn jurdica que justifica su concepcin los servicios han modificado
su contenido a travs del tiempo.
A. la nocin de servicio pblico, en una primera etapa, sirvi de columna vertebral para la construccin del Derecho
Administrativo
B. en una segunda etapa, se confiri al servicio pblico un rgimen jurdico especial. La justificacin se relacion
con los elementos del servicio:
fin que cumple (satisfacer una necesidad pblica)
organizacin que lo presta (Administracin Pblica Activa, directa o indirectamente)
rgimen jurdico que lo regula: obligatoriedad, generalidad, continuidad, regularidad, uniformidad +calidad y eficiencia
El servicio pblico importa someter a reglas exorbitantes del derecho comn el ejercicio de ciertas actividades, sea en el
marco de los organismos administrativos o fuera de ese cuadro orgnico.
Razn poltica: la nocin de servicio pblico est ligada a la razn de ser del Estado: la prosecucin del bien comn.
El concepto de servicio pblico evolucion de acuerdo a los criterios econmicos imperantes (+ o- liberales)
Por ejemplo:
Duguit : Ideologa socialista: concepcin estatista: Define al servicio pblico como:
La actividad cuyo cumplimiento debe ser:
regulado
asegurado y por los gobernantes
fiscalizado
por ser indispensable a la realizacin y al desarrollo de la interdependencia social y
de tal naturaleza que no se puede realizar completamente ms que por la intervencin de la fuerza gobernante.
Esta ideologa genera un quiebre en el sistema de concesin del servicio pblico: El Estado termina hacindose cargo de
la gestin directa: es la filosofa que justific las nacionalizaciones de los grandes servicios pblicos (especialmente los
comerciales e industriales). Esta idea, en la era del Estado de bienestar alcanz un nivel total. Pocos pases se
sustrajeron al flujo estatizante.
Jeze, por su parte, dijo que para dar satisfaccin regular y continua a las necesidades de inters general los agentes
pblicos pueden aplicar los procedimientos de derecho pblico (utilizar un rgimen jurdico especial).
Agreg que la organizacin del servicio pblico puede ser modificada en cualquier momento por leyes y reglamentos, sin
que pueda oponerse ningn obstculo jurdico. Ello, por la prevalencia del inters pblico sobre el privado.Esta es la
manifestacin moderna de la inalienabilidad de la soberana. Hauriou: seal como datos esenciales del rgimen
francs al 1-Servicio pblico (como obra a realizar por la A.P.)2-Poder (medio de realizacin)Es decir que el poder halla
en el servicio pblico la idea objetiva que le permite autoalimentarse..Hauriou dice que el derecho administrativo se
encuentra orientado hacia la gestin del servicio pblico ms que a la polica. Es una nocin capital del rgimen
administrativo. Para este autor, el servicio pblico es el fin que persigue la obra que lleva a cabo la administracin. El
poder pblico es el modo de realizacin de esa finalidad que autolimita el poder por la idea de servicio.
Servicios Pblicos Econmicos: La concesinLos Avances tecnolgicosLas exigencias del industrialismo yLas
demandas comunitarias provocaron que el Estado deba asumir competencias prestacionales de naturaleza econmica:
se justific la intervencin estatal en: 1-la importancia comunitaria de la satisfaccin2-la insuficiencia privada para
hacerlo3-la vocacin monopolstica que implicaba el desarrollo del servicio.El servicio pblico import en esta etapa el
ttulo jurdico invocado por el Estado para asumir la titularidad de ciertas competencias prestacionales, tales como las
referidas al transporte ferroviario o por carreteras, el correo, el telgrafo, la electricidad, el gas y el telfono. Pero, debido
a la incapacidad empresarial del Estado y el criterio imperante de la conveniencia de la abstencin de su intervencin en
la vida econmica, surge la figura de la concesin traslativa: 1-el Estado se auto atribuye la titularidad de la actividad
econmica 2-transfiere su gestin a una persona privada que la asume por su cuenta y riesgo
Manifestaciones exorbitantes de la concesin (ver voto de Coviello en Edenor c/Estado Nacional (06-09-95) Notas de
exorbitancia: a) fuertes potestades de control del concedente sobre el concesionario en los aspectos:-jurdicos-tcnicos (
relativos a la ejecucin del contrato )-- comerciales--- financieros
a)potestad para mutar el contenido del contrato cuando concurren razones de inters pblico (dentro del lmite de lo
razonable) (ius variandi)
b)potestad para controlar las tarifas de utilizacin del servicio
c)potestad de la A.P. para rescindir el contrato por s y ante s sin necesidad de acudir a la justicia y negacin de esa
posibilidad al concesionario, quien slo puede pedir la rescisin judicialmente
d)potestad de rescatar la prestacin del servicio para prestarlo per se, o en su caso, de revocar el contrato por razones
de oportunidad, mrito o conveniencia
e)temporalidad de la transferencia
f) reversin de los bienes al Estado al finalizar la concesin
g)transferencia al concesionario del poder de polica inherente al servicio y otorgamiento de otros poderes exorbitantes
sobre el usuario
h)improcedencia de la cesin del contrato al concesionario (contrato in tuitu personae)
El ocaso de la concesin. La asuncin directa de las actividades econmicas. La primera crisis de la nocin de
Servicio Pblico
El ocaso de la concesin por la inviabilidad de su explotacin lucrativa,
la concepcin de ciertas actividades como estratgicas luego de la primera guerra mundial
la implementacin de polticas industrialistas en estados descapitalizados
la influencia de ideas socialistas
fueron factores que incidieron para que el Estado asumiera la prestacin directa de los servicios pblicos, hasta
entonces, en manos de los concesionarios (nacionalizaciones y municipalizaciones en los primeros treinta aos del
S.XX).
Despus de la segunda guerra mundial se generaliza la actuacin del Estado en el mbito prestacional, industrial y
comercial: la actividad estatal aparece sometida al rgimen jurdico privado.
Crisis del modelo: se manifest en dos realidades que hasta entonces eran un paradigma del Estado:
a)las empresas pblicas como un instrumento de gestin de la economa
b)el servicio pblico tradicional como actividad reservada al Estado, con gestin pblica o privada: pero siempre
monoplica
Crisis de la empresa pblica: La empresa pblica es ms ineficiente que la privada cuando se trata de sectores
competitivos servicio pblico tradicional: Crisis notas definitorias del servicio pblico tradicional:
a)actividades esenciales
b)que vienen a satisfacer necesidades indispensables de los ciudadanos y
c)que tienen carcter estratgico para la economa y la sociedad
Por estas razones, el Estado las fue publificando y adems, porque sus economas a gran escala presentan tendencias
monoplicas.
El Estado es el titular de los servicios pblicos aunque no los pueda gestionar directamente y acuda a la concesin
En otros casos asume la prestacin y se nacionaliza el servicio y la empresa que lo presta.
Concesin: Transferencia de funciones y tareas cuya titularidad corresponde primariamente al Estado.
Si bien estas actividades no formaban parte de los fines histricos del Estado, haban sido publificadas.
Lo que la administracin cede en la concesin no es la titularidad sino su ejercicio.
Crticas de este modelo: se lo consider ineficiente desde una perspectiva econmica. Tanto si la gestin era pblica o
privada porque se produjeron: -sobreinversiones-aumento inexorable de costos. Sistema inflacionista-mezcla de
cuestiones polticas y econmicas en la direccin y gestin del servicio-la responsabilidad no recae en el empresario sino
que se desplaza al Estado.

El repliegue empresarial del Estado y la obra privatizadora. Nueva crisis del concepto de servicio pblico de
signo inverso
A partir de la dcada del 80 del S pasado, en Europa y en Amrica se inicia una ola privatizadora, con la transferencia
desde el mbito pblico al privado de actividades o servicios completos o parciales en su titularidad y/o en su gestin
(reteniendo la publicatio o trasladando la titularidad y la gestin). Tambin, opera la transferencia de bienes del sector
pblico al privado.
El Servicio Pblico en la Unin Europea (Gaspar Ario Ortiz)
El cambio de modelo en la materia se inicia a fines de 1980, con las privatizaciones. A partir de all se produce una
transformacin profunda en el modelo de Estado:-liberalizacin de actividades-apertura de fronteras-supresin de
monopolios-privatizacin de tareas y empresas pblicas
El Estado se retira de la actividad econmica para concentrarse en sus funciones soberanas
La privatizacin es un proceso universal: cambio de modelo en Europa e Iberoamrica: cambio de tareas entre el Estado
y la sociedad Se pasa de economas cerradas, presididas por una empresa pblica protegida y una empresa privada
subsidiada, a economas de iniciativa privada y mercado libre, abiertas a la inversin y al mercado internacional
Estos procesos alcanzan a los servicios pblicos y a los sectores calificados de estratgicos: telecomunicaciones,
petrleo, carreteras y ferrocarriles, lneas areas, energa elctrica, gas, agua potable, transportes y su infraestructuras
(puertos, aeropuertos, etc). Junto a las privatizaciones se produce un cambio profundo en el marco regulador para
posibilitar la competencia entre los operadores.
Fenmeno privatizador: importa la reformulacin de las tareas pblicas: retirada del Estado de una serie de tareas que
se haban ido incorporando, sin ser propias de ste.
Ello se da porque inciden ideas que reivindican al liberalismo, lo que provoca el retiro del Estado del mbito empresarial,
industrial y comercial. Este retiro no va acompaado de un abandono del empleo del ttulo jurdico Servicio pblico. Los
Estados europeos no se resignan a perder un Estado ocupado de la solidaridad y bienestar de los ciudadanos.
El Concejo de la Unin Europea define las caractersticas configuradotas de los servicios pblicos de la siguiente
manera:--universalidadigualdadcontinuidad, a fin de permitir el acceso de todos los usuarios a un conjunto mnimo
de servicios de una calidad determinada, con independencia de su situacin geogrfica y a un precio asequible
Situacin en nuestro pas. (Comadira y Cassagne)
La Constitucin de 1853-60:
El Art. 14: consagra el derecho de trabajar, comerciar y ejercer industria lcita. El constituyente nacional, al consagrar
estos derechos, coloca en manos privadas la titularidad de la actividad comercial e industrial.Dice Cassagne que no hay
clusula constitucional que autorice al Estado a realizar la gestin directa de los servicios pblicos. El derecho de ejercer
actividades de naturaleza econmica slo resulta reconocido, en forma expresa, a favor de los particulares.El Estado
garantiza los derechos individuales, su goce y ejercicio y consagra la inviolabilidad del derecho de propiedad.En este
contexto, y de acuerdo a las ideas imperantes en la poca de sancin constitucional, tanto la realizacin de las obras
pblicas como la prestacin de servicios pblicos se llevaron a cabo a travs del otorgamiento de concesiones a
empresas privadas.Segn Comadira , el Art. 67 inc. 16: armoniza el inters privado y el pblico: ya que la clusula de la
prosperidad o progreso: admite la posibilidad de otorgar concesiones temporales de privilegios monopolios o
exclusividades- y recompensas de estmulo.Marienhoff distingue entre monopolio y exclusividad:--monopolio: una
actividad se sustrae de la concurrencia y se reserva para su desarrollo slo por una persona pblica o privada--
exclusividad: El Estado asegura a quien la posee que no otorgar nuevas concesiones para el mismo servicio o
actividad.Para Comadira, el principio en la Constitucin del 53/60 era la titularidad privada de las actividades, mientras
que la titularidad pblica era la excepcin, slo justificable por exigencias de inters pblico, las que inicialmente se
consideraron configuradas respecto de correos y obras sanitarias. Se concibi a la Constitucin como instrumento apto
para lograr la prosperidad pblica. utiliz la concesin de servicios pblicos como modo de procurar la prosperidad,
mediante el desarrollo de ciertas actividades industriales y comerciales.El Estado asume actividades que considera de
inters general. Del mismo modo que en Europa, a travs de la concesin: ferrocarriles, electricidad, gas, tranvas, etc.
El servicio pblico es el ttulo exorbitante para la exclusin de la titularidad privada de la actividad.
Cassagne distingue diferentes ciclos histricos en este perodo:Entre 1880 y 1930: los servicios pblicos, a excepcin de
los correos y el ferrocarril de fomento eran prestados por empresas privadas, bajo el rgimen de la concesin
(electricidad, gas, telfonos,. subterraneos, ferrocarriles, etc.). Entre 1930/1946: es un perodo de estancamiento en lo
econmico y social y de favorecimiento del Estado frente a los concesionarios1946: a partir de all: se produce la
nacionalizacin generalizada de los principales servicios pblicos, que pasaron a ser prestados por empresas pblicas.
Esta situacin, al deciir de Cassagne gener: Servicios ineficientes y abultados dficits de explotacin, con tarifas
polticas y elevada ocupacin de personal.
Constitucin de 1949 (dejada sin efecto en 2956): NacionalizacionesSe opera aqu un cambio significativo: art. 40 de
la Constitucin: Se decide la pertenencia originaria de los servicios pblicos por parte del Estado y la prohibicin de su
enajenacin o concesin.Se dispone la transferencia al Estado de los servicios que estaban en manos de los particulares
mediante compra o expropiacin, con indemnizacin.
El servicio pblico es ttulo exorbitante para consagrar la titularidad pblica y para prohibir la enajenacin o
concesin.Opina Cassagne que esta situacin import la transformacin de la idea de servicio pblico que pas a ser un
poder de dominacin ejercido a travs de estructuras burocrticas de las empresas estatales. Segn este autor, ello
gener un rgimen autoritario que confundi el inters pblico con el inters de la Administracin. Dice que esta fue una
de las causas de la crisis econmica y de la hiperinflacin.
Dcada de 1990A su inicio: El Estado es prestador de los servicios pblicos a travs de --empresas del Estado--
sociedades del Estado--sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria--entidades descentralizadas
Actividades comprendidas:--correos y telgrafostelfonos--transporte y distribucin de gas--generacin, transporte y
distribucin de electricidad--obras sanitarias--transporte areo de cabotaje--transporte ferroviario A partir de all ante la
crisis en la que se encontraba sumido el Estado se adoptan polticas de liberalizacin de la economa, mediante las
privatizaciones de empresas pblicas, la desregulacin y desmonopolizacin de actividades. Se sanciona la ley de
reforma del Estado N 23.696: se declar en emergencia la prestacin de los servicios pblicos.Se facult al P.E. para
otorgar permisos, licencias, concesiones para la explotacin de los servicios pblicos .Aparecen, en el campo de los
servicios pblicos, los marcos regulatorios sectoriales y se crean los entes reguladoresSe instituy una jurisdiccin
administrativa primaria: los tribunales judiciales se ven impedidos de resolver disputas en materia de jurisdiccin del ente
hasta tanto este se haya expedido. Esta concepcin importa el otorgamiento de facultades jurisdiccionales a un
organismo administrativo, pero con control judicial suficiente (idem Fernndez Arias c/Poggio).
En 1994: se realiza la reforma constitucional: aparece en el texto constitucional, por primera vez la alocucin servicio
pblico.
Se configura el servicio pblico como nueva categora constitucional (art. 42 C.N.)2 prrafo del art. 42: las autoridades
tienen el deber de proveer al control de la calidad y eficiencia del servicio pblico. Tercer prrafo: la legislacin debe
establecer procedimientos eficaces para la solucin y prevencin de conflictos y los marcos regulatorios de los servicios
pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios
y de las provincias interesadas en los organismos de control
Previsiones constitucionales que se refieren a los usuarios en las relaciones de consumo :
derecho a la proteccin de la salud, seguridad e intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz
a la libertad de eleccin
a condiciones de trato equitativo y digno
obligacin de las autoridades de proveer la proteccin de esos derechos, la educacin para el consumo, la defensa de
la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, el control de los monopolios naturales y legales y la
constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios
La teora econmica ha distinguido distintas situaciones vinculadas a la existencia de un monopolio, ya que ha
diferenciado los "buenos" (aquellos que abaratan) de los "malos" (los que encarecen los productos). Cuando se trata de
monopolios artificiales, donde se presenta el fenmeno de economas de escala y el mercado se vera mejor servido con
varios oferentes que con uno solo, la respuesta institucional no es la regulacin sino introducir la competencia mediante
la prohibicin de conductas abusivas. Cuando se trata de un monopolio natural, que se desea preservar para aprovechar
el carcter sub aditivo de sus costos (merma en el costo marginal de produccin de una unidad adicional), la respuesta
institucional es la regulacin en sentido propio, a efectos de que los menores costos se trasladen a los usuarios,
mediante la adopcin del rgimen del servicio pblico y la sancin de un marco regulatorio Las cinco caractersticas que
suelen sealarse como indicadoras de la existencia de un monopolio natural son: (i) la elevada inversin de capital, (ii) la
produccin de bienes considerados de primera necesidad, (iii) la imposibilidad de almacenarlos ante la cada de la
demanda, (iv) la existencia de un conexin fsica y (v) la atencin de un mercado atractivo que permite la realizacin de
rentas Hoy, la cuestin a nivel nacional, se centra en la regulacin y control que debe ejercer el Estado sobre las
actividades privatizadas respecto de la calidad en la gestin y en la prestacin del servicio. Art. 42 C.N. y prembulo: en
tanto fija como una de las finalidades constituyentes la de promover el bienestar general: se vincula con la calidad de
los servicios pblicos
El Servicio pblico en el proceso de transformacin del Estado
Cassagne entiende que sobre el concepto de servicio pblico pesan los cambios en la economa:. Actualmente, se tiende
a la compatibilizacin del servicio pblico con la economa de mercado, en virtud del principio de subsidiariedad o
suplencia.El servicio pblico en la actualidad, slo adquiere sentido si se lo concibe como un sistema de gestin privada
circunscrito a ciertas prestaciones vitales de ndole econmica que no pueden realizarse bajo un rgimen de libertad.
Cuando el Estado presta directamente el servicio queda desplazada la autorregulacin. No tienen sentido las
regulaciones ni los entes reguladores.Las regulaciones, desregulaciones y privatizaciones. se dan en la era del Estado
subsidiario.Ideologa del servicio pblico: El principio de subsidiariedad.a partir de la transformacin del Estado se trat
de reducir la nocin de los servicios pblicos a los servicios esenciales o primordiales.El Estado abandona la gestin
directaAparece la competencia como fundamento de la eficiencia, con base en la ideologa de la libertad de mercado.
Los derechos fundamentales operan como lmites naturales que acotan el alcance de la institucin.El punto de partida
para Cassagne es la figura de la concesin. Requiere la adaptacin del instituto a las nuevas circunstancias histricas
La nueva concepcin de servicio pblico: Se circunscribe a las actividades que resultan primordiales o esenciales o
indispensables para la satisfaccin de necesidades sociales de la comunidad que no es posible llevar a cabo bajo un
rgimen de libre competencia, es decir, bajo las leyes del mercado. Para Cassagne estas actividades deben ser
gestionadas por los particulares ya que no es funcin del Estado perseguir el lucro ni crear la riqueza.
3.CARACTERES Y CLASIFICACIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS. LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES EN LOS
SERVICIOS PBLICOS Servicio pblico Distinto de Servicio social
Servicio Pblico: prestaciones de naturaleza econmica que crean relaciones singulares con los habitantes, donde las
inversiones se retribuyen con el producto de la explotacin de la actividad.
Servicios sociales: En estos el principio fundamental es el de la solidaridad. La responsabilidad de la satisfaccin de las
necesidades sociales recae directamente en el Estado o lo satisfacen particulares mediante el otorgamiento de
subvenciones o subsidios.
Las notas esenciales del servicio pblico son:
1)satisfaccin de necesidades primordiales 2)contenido econmico de la prestacin 3)obligatoriedad
Existen otro tipo de actividades privadas que an cuando sean de inters pblico no se rigen por el rgimen del servicio
pblico y se aplican las reglas del mercado libre (radiofona, televisin).
El principio de la competencia explica tambin los supuestos en los que los marcos regulatorios (aunque consagren
privilegios de exclusividad) imponen a los prestatarios la obligacin de libre acceso a la red de transporte (gas,
electricidad, telefona bsica). Para Cassagne, tambin debe ser adaptada la publicatio.La publicatio: es la declaracin
formal de la asuncin de la titularidad de una determinada actividad por parte del Estado.Cuando se trata de
privatizaciones fundamenta la regulacin econmica estatal por el rgimen del servicio pblico a travs de la gestin
privada de determinada actividad.La publicatio slo implica que el Estado tiene la voluntad de someter una actividad al
rgimen de derecho pblico que lo sujeta a potestades administrativas.Esa declaracin formal debe ser efectuada
siempre por el poder legislativo. Es una potestad acotada por el principio de subsidiariedad.
En el campo de la regulacin econmica, los servicio pblicos son la expresin de mxima intensidad del mismo. En las
actividades de inters pblico la regulacin es menor.
En la actualidad el servicio pblico se desenvuelve en un marco que tiende a segmentar los mercados y a generar la
mxima libertad compatible con la calidad y eficiencia de las actividades: es un deber del Estado a la luz de lo prescripto
por el art. 42 de la C.N.
Tendencias y principios de interpretacin:
1)subsistencia de la gestin privada, derivada del principio de subsidiariedad, que impide que la reversin y el rescate
configuren poderes implcitos. En algunos regmenes (por ejemplo, electricidad) Se prevn frmulas de continuidad de la
gestin privada al trmino de la concesin
2)flexibilidad interpretativa a favor de la estabilidad de la concesin
3)mutabilidad concesionada
4)ejercicio de la potestad tarifaria con base contractual
5)eliminacin del poder discrecional de la autoridad concedente
6)rgimen de responsabilidad contractual frente al Estado y de cara a los concesionarios
Las nuevas bases de la concepcin del servicio pblico se orientan hacia:
El reconocimiento de que la gestin del servicio es tarea privada salvo supuestos de insuficiencia o de
necesidad de sustraccin de las reglas del mercado.
Limitacin del rgimen del servicio pblico a las actividades primordiales que satisfacen necesidades de
naturaleza econmica
La admisin de que la publicatio emana del Congreso para cada actividad especfica y no en forma
generalizada
La caracterizacin de la actividad por medio de un rgimen jurdico especial que comprende, adems de sus
notas tradicionales de igualdad, continuidad y regularidad, el establecimiento de prestaciones obligatorias y lo
relativo a la tarifa mxima inicial y sus reajustes en el respectivo contrato entre concedente y firma prestadora.
El servicio pblico y las tcnicas concesionales: Distincin entre:
Concesin: contrato
Licencia: otorgamiento de un derecho. Radiodifusin, telecomunicaciones
Autorizacin: reconocimiento de un derecho previo
Cuando el objeto de un contrato administrativo de concesin o licencia sea un servicio pblico su rgimen se integra por
reglas no derogables por voluntad de las partes que le confiere rasgos propios del derecho pblico al contenido de las
prestaciones a cargo del concesionario o licenciatario
SERVICIO PBLICO. CARACTERES.
El servicio pblico participa de todas las caractersticas de la actividad administrativa y forma parte de ella Notas
especificas que ayudan a individualizar la actividad y determinan las obligaciones de la administracin Pblica, del sujeto
prestador del servicio y de los usuarios: a)continuidad b)regularidad , c)uniformidad , d)generalidad. e)obligatoriedad
f)calidad y eficiencia
Continuidad: el servicio debe prestarse oportunamente, cuando la necesidad que cubre se haga presente. La causa que
legitima la existencia del servicio pblico es la satisfaccin de una necesidad colectiva que no puede efectuarse de otra
manera que no sea a travs de la tcnica de esta institucin. El modo de asegurar que la prestacin se haga efectiva es
la regla de la continuidad. Segn este principio, el servicio pblico ha de prestarse sin interrupciones.
Hay servicios que por la necesidad colectiva que satisfacen no pueden ser interrumpidos (por ejemplo: provisin de agua
potable, electricidad, etc.). En estos casos la continuidad es absoluta. La continuidad es relativa cuando el servicio no se
presta ininterrumpidamente: por ejemplo: extincin de incendios. Es que el servicio debe prestarse cuando aparezca la
necesidad. No obstante los tipos de continuidad, el servicio debe mantenerse inalterado dada la necesidad colectiva
que satisface. Para asegurar la concrecin de la continuidad se ha previsto a) la reglamentacin del derecho de huelga
y la restriccin del lock out patronal. El derecho de huelga no es absoluto y se encuentra sujeto a las leyes que
reglamentan su ejercicio. En nuestro pas se instituy el arbitraje obligatorio para los conflictos laborales que puedan
ocasionar la suspensin paralizacin y negacin de los servicios pblicos esenciales b) la aplicacin de la teora de la
imprevisin para que en el caso de producirse una crisis econmica no se paralice; c) la prohibicin de la ejecucin
forzosa de los bienes afectados al servicio; d) la ejecucin directa por el estado en caso de rescate de servicios
concedidos; e) en el caso de quiebra del concesionario, la ley de quiebras prev lo atinente a la continuidad del servicio
(art. 189, ley 24.522)
Regularidad: el servicio debe prestarse conforme a las reglas preestablecidas. La regularidad es distinta a la
continuidad. (Por este ltimo principio, el servicio debe prestarse de manera ininterrumpida.)Por ejemplo, en el caso del
trasporte, en virtud de la regularidad el concesionario debe respetar los horarios del transporte de pasajeros, fijados en el
reglamento o contrato.En funcin de la continuidad, tiene la obligacin de que no se interrumpa el servicio de trasporte.
De acuerdo al art. 42 de la Constitucin Nacional, la legislacin establecer los marcos regulatorios de los servicios
pblicos de competencia nacional (art. 42).
Igualdad o Uniformidad: Es la igualdad de trato en la prestacin. Es el derecho a exigir y recibir el servicio, en igualdad
de condiciones sin discriminaciones ni privilegios. Deriva del principio constitucional de igualdad ante la ley art. 16-.
De conformidad al art. 42 de la C.N.: los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a condiciones de
trato equitativo y digno. Tambin rige para los prestatarios del servicio quienes tienen derecho a que se les dispense igual
tratamiento jurdico y econmico, sin discriminaciones.La igualdad se refiere tanto al acceso al servicio como al precio o
tasa.La igualdad no se lesiona cuando se pactan precios ms bajos para grandes usuarios o cundo se pacta un precio
especial y la diferencia es sufragada por el Estado (por ejemplo, en villas de emergencia)
Generalidad: El servicio puede ser utilizado y exigido por todos los habitantes sin exclusin alguna. El servicio se
establece para la satisfaccin de una necesidad colectiva. Existe una obligacin estatal de garantizar la expansin del
servicio habilitando su acceso a los habitantes de las poblaciones no servidas por su escasa rentabilidad. Para Cassagne
esta es una derivacin del principio de igualdad.
Obligatoriedad: Es el aseguramiento de la prestacin efectiva del servicio y la consecuente satisfaccin de la necesidad
colectiva. La obligatoriedad de la prestacin se corresponde con el derecho subjetivo de exigirla. El usuario no est
obligado, en principio, a usar el servicio, salvo que el mismo sea el instrumento idneo para alcanzar el fin que el Estado
persigue, por ejemplo: instruccin primaria, o la conexin de redes cloacales por cuestiones de salubridad.
Calidad y Eficiencia: el art. 42 de la C.N. prev que los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho a
la proteccin de su salud, seguridad, e intereses econmicos, a una informacin adecuada y veraz, a la libertad de
eleccin y a condiciones de trato equitativas y dignas. Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la
defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y
legales, a la calidad y eficacia de los servicios pblicos .Objetivos perseguidos por el constituyente con esta norma: lograr
una mejor calidad de vida de los habitantes. Por eso son exigibles a los prestadores niveles adecuados de prestacin.
No basta entonces con privatizar las empresas, hay que cambiar el modelo de regulacin
CREACIN, el sericio publico puede ser creado por decreto o por ley . 1) es creado por decreto ( administracin
publica I ya que el PE es el rgano administrador ( art. 99 inc 1) 2) es creado por ley ( congreso ) cuando se trate de
servicios prestados con privilegios o monopolios ( art. 75 inc 18 CN) o cuando la CN expresamente diga que lo crea
el PL ( art. 75 inc 14). La competencia es provincial , poderes no delegados por las provincias a la nacin., salvo los
servicios interprovinciales o internacionales y los correos generales cuya competencia es nacional ( art. 75 inc 13 y 14
CN MODIFICACIN Y SUPRESIN DEL SERVICIO PBLICO. el servicio publico se modifica cuando sea en
beneficio del inters publico y se suprime si la necesidad publica desaparece porque el servicio ya no tiene razn de
ser La supresin y modificacin le corresponde al creador ( si es por ley al congreso y si es por decreto al P. E. LA
ORGANIZACIN DEL SERVICIO PBLICO. el poder ejecutivo se encarga de organizar la parte de la infraestructura
del servicio ( art. 99 inc 1 CN) y el Poder Legislativo se encarga de organizar la parte normativa ( art. 42 de la CN : los
marcos regulatorios de los sevicios pblicos se establecen por ley . COMPETENCIA JURISDICCIONAL. ..presta el
servicio directamente ante conflictos con un particular afectado por dicho servicio , la jurisdiccin es contencioso
administrativo ..presta servicio indirectamente hay varias opciones : si el problema es entre la administracin y el
prestador , la jurisdiccin es contencioso administrativo ; si es entre el prestador y el usuario , por temas de derecho
privado la jurisdiccin es ordinaria pero por temas de derecho publico es contencioso administrativa
5.LA GESTIN DE LOS SERVICIOS PBLICOS. LA COLABORACIN DE LOS PARTICULARES. Los servicios
pblicos en particular : La aplicacin de politicas neoliberales implican una reduccin de las competencias es tatales
dando origen a una continua transeferencia de actividades del sector publico al sector privada , as servicios que antes
prestaba directamente el estado han pasado a manos privadas ( Ej. , luz , gas , te, ferrocarriles etc) El proceso
privatizador se instrumenta teniendo como finalidad , adems de la eliminacin del dficit publico y de ambitos de
corrupcin , la prestacin de un servicio que brinde seguridad , calidad, precio al usuario.- los entes reguladores As
como la junta reguladora ( de carnes , algodn, yerba mate etc) durante la primera mitad del siglo emergieron como
uno de los referentes principales de intervencin del estado en la economa los entes reguladores ceados como
consecuencia del proceso de privatizaciones El factor comn mas obvio de lkos entes reguladores es la calidad de
entes autrquicos e, contando con patrimonio y recursos propios. , conducidos por rganos superiores
pluripersonales y funcionarios designados por concurso, Las normas qye asignan competencia a estos entes
establecen un catalogo de atribuciones vinculados esencialmente a la regulacin de 1) asectos tcnicos de
facturacin de consumos ; ; inversion y mantenimiento de los equipos afectados al servicio . El ente regulador no acta
como arbitro de conflictos , sino que acta con un deber constitucional y legal de buscar el equilibrio ante la desigualdad
existente compensando el poder monopolico o exclusivo con un mayor peso de control y defensa al usuario.-
6.LOS USUARIOS. El administrado que utiliza un servicio publico se lo denomina usuario Este posee un derecho
subjetivo para usar el servicio publico dentro de l os limites que le imponen las normas reglamentarias pertinentes Este
derecho subjetivo del usuario a usar dekl servicio se funda tambin en la obligacin del Estado de tutelatr el inters
publico y darle satisfaccin Frente al derecho subjetivo de exigir la prestacin del servicio existe la obligacin jurdica
del estado o del particular que lo tiene a su cargo de prestarlo . relacin jurdica entre el usuario y el prestatario del
servicio puede ser reglamentaria o contractual La diferencia la da entre una y otra la da la naturaleza intrnseca del
servicio en cuestin el modo en que es utilizado por el usuario y su forma de retribucin situacin jurdica se
fundamenta en el principio de igualdad que caracteriza al servicio publico . proteccin jurdica El estado debe dictar un
marco regulatorio para seguridad de los usuarios del servicio ,e specificando la regularon , control, fiscalizacin y
verificacin d en la materia Cada privatizacions e regula en forma diferente Por Ej. Ell servicio publioc de
telelecomunicaciones el pliego de bases y condiciones aprobado por dto 62/90 otorgaba esas funciones a la Comisin
Nacional de Telecomunicacione
7.RETRIBUCIN DEL SERVICIO. La retribucin o no de los servicios pblicos o sea la onerosidad o gratuidad
depende de su naturaleza La retribucin es el pago por recibir la prestacin del servicio ; consiste en el precoz , tarifa o
tasa , quedando excluidos los servicios que s cuyo gasto se paga con impuestos . En relacin a la retribucin de
determinados servicios hay que hablar de precio o tasa , como especies del genero de retribucin , pero distinguiendo
entre tasa y precio como modos de retribucin de los servicios La tasa es la retribucin que se paga por los servicios
que son legalmente obligatorios En estos vasos la relacin que une al ususario cn quien presta el servicio es
reglamentario . La tasa es un pago copncreto que se abona por un servicio El impuesto es el pago que efecta el
contribuyente sin recibir ninguna contraprestacin El precio es la retribucin a un servicio de uso facultativo y la relacin
entre las partes es de carcter contractual o caracteres:1 ) proporcionalidad las tarifas deben ser justas y razonables
En tanto que la prestacin y contraprestacin deben fundarse en principios de la justicia conmutativa la tasa debe ser
compensatoria La proporcionalidad supone la razonabilidad es decir la adecuada equivalencia entre el ser vicio
prestado y la retribucin .La proporcionalidad es relativa no absoluta , no tiene carcter matemtico 2- irretroactividad la
tasa o precio ( en principio) no puede ser retroactiva Tiene efectos ex nuc 3- legalidad El estado es quien fija o aprueba
las tarifas , aunque lo prreste directa o indirectamentye en este ultimo caso el concesionario interviene en la fijacin
dela tasa o precio en funcin dl equilibrio de la ecuacin econmico financiera , del contrato po para lo cual esl
Estado las aprueba previamente como modo de control Las tarifas no son producto de la voluntad del concesionario
pues deben ser aprobadas por el poder administrador mediante un acto de administracin denominado homologacin
sin las cuales no tienen legitimidad La tarifa determina un acto cuyos efectos de alcance general se extienden a todos
los usuarios , es decir es una decisin unilateral del estado de efectos reglamentarios por lo cual para que tenga
eficacia jurdica debe ser publicada . para darlo a conocer al usuario y garantizar su vigencia .- 4-Efectividad el cobro
de la tasa o precio requiere la efectiva prestacin del servicio la que acta como causa para demandar el cobro del
precio p tasa pues ilegitimo el cobro por un servicio que no se presta .
8.REGULACIN DE LOS SERVICIOS PRIVATIZADOS. Regulacin de los servicios pblicos En el modelo clsico de
regulacin el regulador sustituye al mercado. Asume la mayora de las decisiones: planificacin, inversin, financiacin,
precio. : En un sistema abierto de regulacin: trata de promover la competencia; solo si no hay competencia o esta es
insuficiente, el regulador defiende los intereses de los usuarios: seguridad, calidad, fijacin de precios de los servicios,
etc. El objetivo de la regulacin es proteger a la sociedad en aquellas actividades que resultan esenciales para su vida y
bienestar. Los aspectos fundamentales a los que se orienta la regulacin son a) garantizar la prestacin presente y futura
del servicio b) establecer niveles adecuados en la relacin calidad precio Si para mantener estos fines es necesario
intervenir en la actividad y en las decisiones empresariales, se justifica la regulacin. Un sistema abierto y competitivo
reduce la regulacin Justificacin de la regulacin: Importancia social de ciertas actividades-Asimetra de posiciones
entre empresas y usuarios --Dificultad de crear un mercado abierto y transparente Competencia y regulacin no son
trminos antitticos: El marco regulador puede promover la competencia y garantizar la finalidad del servicio pblico. La
proliferacin de regulacin y la explotacin monoplica son determinantes de altos precios y mal servicio. Tan
importantes como la regulacin son los encargados de su aplicacin: se proponen que obren con un margen de
discrecionalidad tcnica (controlable). La discrecionalidad tcnica es un concepto similar al de los conceptos jurdicos
indeterminados, hay una sola solucin vlida. Se trata de conceptos tcnicos de especial conocimiento por cientficos
pero que admiten una nica solucin. Por tal razn son susceptibles de control judicial.
Servicios pblicos competitivos: principios:
1)Desintegracin vertical del sector y separacin de actividades : separar las distintas fases o segmentos del negocio
Es posible distinguir.
Las infraestructuras comunes
de
Los servicios prestados por distintos operadores en competencia
por ej: en el trasporte areo: es perfectamente separable las flotas, los servicios y las rentas de las infraestructuras
comunes a las diferentes compaas (aeropuertos)
Ms difcil pero posible es la gestin independiente del uso comn de redes de gas o elctricas o de telecomunicaciones
y su separacin de los servicios prestados por distintos operadores, dando acceso a todos ellos en condiciones de
igualdad, cualquiera que fuese el propietario de la red.
El nuevo modelo de regulacin para la competencia diferencia entre actividades potencialmente competitivas y no
competitivas, con aplicacin de un rgimen jurdico distinto a unas y otras.
El rgimen jurdico de actividades competitivas debe contemplar cuatro libertades:
Libertad de entrada: apertura del sector a la iniciativa privada y pluralidad de ofertas en los segmentos competitivos
Libre acceso al mercado: esto es a la red, a la infraestructura. La mayora de los servicios pblicos estn ligados a
redes fsicas o infraestructuras sobre las que aquellos se presta. Redes elctricas, oleoductos, gasoductos, redes
ferroviarias, puertos, aeropuertos, redes de telecomunicacin, redes de abastecimiento de agua, redes de autopistas.
Estas instalaciones renen las caractersticas de un monopolio natural: una sola empresa puede producir el out put
deseado al menor costo. Debe reconocerse a todos los operadores el acceso a las redes. La efectividad de tal acceso
determina la competencia real en la oferta de los servicios. El acceso a las redes debe estar regulado para que la
competencia sea efectiva. Debe fijarse un canon razonable por el uso de las redes.
Libertad de contratacin y formacin competitiva de los precios: libertad para comprar o vender sus productos o
servicios, libertad de importacin y exportacin, libertad para extender actividades a nuevas reas o sectores conexos.
Libertad de fijacin de precios donde los clientes, en un marco de competencia, puedan optar entre varias ofertas
Libertad de inversin: con una nica limitacin: que se pusiera en riesgo la seguridad del abastecimiento o se
encareciera innesariamente el sistema en su conjunto
Rgimen jurdico de las actividades no competitivas
a.Instalacin y gestin de infraestructuras: las infraestructuras son de uso comn y sobre ellas los operadores
pueden ofrecer servicios singularizados. En el servicio elctrico las redes de alta y media tensin y las instalaciones del
despacho central. En telecomunicaciones, la red telefnica. La red es la clave del mercado: su regulacin debe reunir
algunas caractersticas:
1.gestin autnoma: debe permanecer al margen de los dems negocios. Donde los grandes productores son los
propietarios de la red de trasmisin, el mercado se ve falseado
2.disear un estatuto jurdico de redes y acceso de terceros
3.romper con el concepto tradicional de derecho de propiedad: la red importa una propiedad afectada al uso pblico
b)obligaciones o cargas del servicio:
en el nuevo concepto de servicio pblico hay que distinguir
prestaciones de mercado
de
prestaciones de servicio pblico o de servicio universal: es el estndar mnimo de servicio al que todos los ciudadanos
tienen derecho
En las prestaciones universales no hay mercado porque nadie est interesado ya que los costos no se cubren. Aqu
entra la regulacin imponiendo la prestacin obligatoria a cualquiera de los operadores del sector.
La apertura de los servicios a la competencias se caracteriza por
a.la no calificacin como servicio pblico de una actividad o sector en su conjunto, sino solo de algunas tareas,
misiones, actuaciones concretas dentro de aquel.. En lugar de declarar servicio pblico al correo, a las
telecomunicaciones, al gas, etc. Lo que hay que hacer es precisiones sobre cuales son las obligaciones o cargas del
servicio pblico de prestacin obligatoria que hay que garantizar. Por ejemplo; el servicio de telfonos es universal pero
no la telefona celular o la banda ancha. En cada sector se debe determinar por ley cuales son las obligaciones concretas
b.Abandono del concepto de reserva. Desaparecen:
1)la titularidad de la actividad a favor del Estado,
2)la idea de la concesin como transferencia de una competencia originariamente administrativa
3)desaparece el rescate en cualquier momento
4)desaparece la garanta del equilibrio financiero de la empresa
La idea de servicio pblico se acerca ms a la de actividad reglamentada .
b.Se sustituye el rgimen cerrado por un rgimen abierto en cuanto a la entrada en el sector por medio de una
autorizacin reglamentada, sometida a la imposicin de cargas u obligaciones de servicio, en la medida que haya que
garantizar determinadas prestaciones al pblico que se imponen de modo vinculante a todos cuantos acten en el sector.
Debe preverse la compensacin econmica cuando el costo del servicio no puede ser pagado por los destinatarios. Las
prestaciones que requiere la administracin deben ser negociadas con el operador.
c.En el nuevo rgimen de servicio, el operador debe medir sus inversiones y gastos porque no hay garanta de equilibrio
econmico financiero. No se puede mezclar el sistema liberal con el concesional.
d.Se deben distinguir en las actividades de las empresas dos cuestiones:
1.actividades subsidiadas. Servicios garantizados a precios tasados, con compensacin adicional: por ellas responde el
Estado
2.actividades comerciales competitivas: sometidas a un rgimen de precios de mercado, libremente pactados por las
partes. El riesgo y ventura corresponde al empresario.
Las primeras se asemejan a la concesin (rgimen contractual). Las segundas son libres, no reguladas.
El nuevo concepto de servicio econmico de inters general en la Unin Europea: no se puede prohibir la competencia,
salvo que ello haga imposible el cumplimiento de las tareas de servicio pblico.
Tarifas En el viejo sistema de regulacin: la batalla entre regulador y regulados se produce, peridicamente, en este
campo. La administracin pblica est mal equipada para discutir con las compaas sobre tarifas. Le falta informacin y
en ocasiones, capacidad de anlisis. Dispona de un mtodo efectivo para imponer su ley. El congelamiento de tarifas en
pocas inflacionarias o una revisin unos puntos ms debajo de la inflacin. El aumento de tarifas es siempre una
medida impopular. No hay un poder poltico que escape a la tentacin de fijar precios polticos, aplazando la solucin del
problema de fondo para un momento posterior que nunca llega.Deben los rganos de decisin dejarse llevar por la
oportunidad poltica? Si lo hacen, quien paga el gasto?Segn Ario Ortiz si bien es legtimo el congelamiento de tarifas
en la lucha contra la pobreza, el gobierno debe asumir la responsabilidad, compensando econmica o financieramente a
las empresas sobre las que luego recae la carga del servicio. Lo normal debe ser la fijacin de precios reales, lo
excepcional, su manipulacin. Pero en la realidad, lo normal es la manipulacin de precios cuando esta competencia de
fijar tarifas se ha otorgado a rganos subordinados al poder poltico.

BOLILLA XIV: ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DE ORDENACIN Y FOMENTO

1.CONCEPTO DE POLICA . Son funciones del estado cuyo fin es compatibilizar los derechos individuales cuando
sea necesario para lograr el bienestar general . El estado acta en ejercicio de la funcin publica , sobre individuos ,
limitando sus derechos individuales y de poder de polica es la parte de la funcin legislativa cuyo objeto es limitar y
regular ( dentro de los limites constitucionales y a travs de leyes O derechos individuales reconocidos en a
constitucin nacional para proteger el inters general o social ( arts. 14 y 28) . A travs del poder de polica el Estado
erifica que los administrados cumplan sus deberes . reglamentando derechos pero sin alterarlos.
Concepto de polica y de poder de polica. Por polica se ha entendido la actividad del estado que pretende la
convivencia pacfica y ordenada de los individuos y de sus actividades, dentro del grupo social al cual pertenecen o mas
concretamente, la funcin o actividad administrativa cuyo objeto es la seguridad, moralidad y salubridad publica, y la
economa poltica en cuanto llega afectar a la primera. En la doctrina francesa la polica aparece como algo vinculado al
buen orden de las cosas pblicas para extenderse despus a la seguridad de los derechos individuales caracterizados
como el orden pblico. Una de sus notas mas caractersticas es la coaacin, perdiendo de vista que su causa es la
restriccin o limitacin jurdica esas libertades y derechos en preocura de la mejor convivencia social.
Por poder de polica: se entiende la potestad atribuida por las normas constitucionales al rgano o poder legislativo para
reglamentar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones que esas mismas normas reconocen o
imponen a los individuos. 2. Crticas a la nocin de poder de polica. Anlisis. La expresin poder de polica ha sido
criticada,. Ya que tal poder no existe como tal, siendo el poder nico del estado atribuido exclusivamente al poder
legislativo, poder judicial y poder Ejecutivo .Otros conceptos de polica: Dromi: Polica es una modalidad de obrar de
contenido prohibitivo y limitatiovo (dentro de la funcin administrativa) y poder de polica es una modalidad
reglkamentaria de derechos (dentro de la funcin legislativa). Mayer: polica es una especiee particular de actividad
administrativa poder de polica es la manifestacin del poder pblico propio de la actividad., gordillo: poder de polica
debe eliminarse porque su funcin se ha distribuido dentro de toda la actividad estatal. un conjunto de reglas,
componentes de una reglamentacin que tiende a limitar las libertades y los derechos individuales, en salvaguarda del
orden pblico, a una forma de actividad o accionar que es realizado para asegurar la efectiva aplicacin de tales
reglamentaciones y a los agentes pblicos-funcionarios y empleados- que tienen por misin cumplir esa actividad o
accionar. Poder Legislativo, judicial y administrativa: la funcin de polica puede ser dividida en tres formas o
modalidades: la polica legislativa, la polica judicial y la polica administrativa. La polica legislativa se denomina poder
de polica reconoce su existencia en el art. 14 que los derechos individuales que reconoce sern gozados conforme a las
leyes que reglamentan su ejercicio. La misma constitucional en su art. 28 ha fijado los limites de la polica legislativa al
establecer, que los principios, garantas y derechos admitidos por ella no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio, lo que significa que la polica no puede llegar a desconocer o destruir las libertades y los
derechos individuales. No corresponde a los jueces expedirse sobre la eficacia o ineficacia de las leyes de polica
debiendo limitarse a su revisin desde el punto de vista constitucional. El poder de polica restringe y regula las libertades
y los derechos de los habitantes en el uso de sus facultades personales y de su propiedad para asegurar kla promocin
del bienestar pblico. La polica para alcanzar el resultado debe actuar. Ese accionar o gestin directa puede revestir dos
modalidades diferentes de las cuales una aparece como ndole mas general en su desarrollo y otra tiene carcter
limitado con matices de tipo jurisdiccional. Esta ultima constituye la polica judicial, que es una actividad auxiliar de la
justicia criminal que tiende a la comprobacin de ciertos hechos y al descubrimiento de sus autores, asi como asegurar la
debida represin de los delincuentes. Esta polica es de tipo represivo y se deriva y sirve a la actividad policial del juez,
siendo la mas ostensible y conocida por el pblico. La polica administrativa comprende una serie de formas y
modalidades que han sido agrupadas en la triloga de polica, fomento y servicio pblico y se ha agregado la gestin
comercial de la administracin (prestacin de bienes). La actividad de esta ha sido definida como el conjunto de medios
coactivos utilizables por la administracin a fin de que los particulares ajusten sus actividades a una finalidad o
exigencias de inters publico, o como la actividad de la administracin que esta despliega en ejercicio de sus propias
potestades para garantizar el mantenimiento del orden pblico, del inters pblico, limitando o restringiendo las libertades
y los derechos individuales mediante el ejercicio de la coaccin de los administradores. Los elementos caracterizantes
son: a) es una actividad administrativa, es decir una actividad consistente a un conjunto complejo de hechos, actos y
procedimientos realizados por la administracin. Es una actividad, concreta, singular y operativa. b)es una actividad
subordinada al orden jurdico es regida y regulada en su organizacin y desarrollo por el ordenamiento normativo vigente.
c)es una actividad de limitacin o restriccin de las libertades o derechos individuales que produce un cercamiento de
ellos, fundado en la ley y mientras se mantenga en sus limites no genera para el estado ningn tipo de responsabilidad d)
es una actividad de coaccin, mediante el poder conminatorio de la sancin prevista, ya sea por medio de la imposicin
de esta a quienes transgrden o violan las restricciones y el ordenamiento fijado.e) es una actividad teleolgica, como la
actividad administartiva, ya que adecua, limita y armoniza las libertades y los derechos individuales en preocura de
finalidades relativas al inters publico, al bienestar general.f)la administracin publica en materia administrativa, acta en
ejercicio de potestades publicas debiendo mantenerse dentro de la zona de reserva de la administracin sin pretender
excederla o trasponerla.
Limites al poder de polica: (garantas para los derechos individuales son: 1) la Intimidad: no puede reglamentarse o
limitarse por la ley la intimidad de la persona. La Constitucin nacional habla de esa garanta en los art 19 y 18 y el
cdigo civil, en su art 1.072 bis. 2) la razonabilidad: los derechos reconocidos por la constitucin nacional no pueden
alterarse o modificarse por las leyes que reglamenten su ejercicio (art 28): la razonabilidad control del contenido de la ley
debe ser: *normativa(estar de acuerdo con la CN), *Tcnica(fines y medios deben estar en armona) y *axiolgicas
(basarse en la justicia, no ser injustas). Control judicial de razonabilidad de las normas reglamentarias: lo lleva a cabo el
poder judicial, el cual es quien decide en cada caso concreto si la reglamentacin del derecho realmente lo destruye o
no (por una restriccin arbitraria) pero el poder judicial no puede fallar sobre su oportunidad (momento en que debe
sancionarse la ley) o convivencia (ventaja o desventaja de dictar la ley). Los derechos no son absolutos, su ejercicio debe
someterse a limitaciones pero no arbitrarias, sino razonables y proporcionales con sus fines. 3)la legalidad: las
limitaciones a los derechos que no provengan de una ley son inconstitucionales, porque si no hay ley no puede haber
limitacin. La constitucin nacional se refioere a la legalidad en los art.14 , 198 (nadie esta obligado a no hace rlo que no
manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe y el art.28.
Medios de poder de polica -Exteriorizacin del poder de polica: la polica para poder cumplir su cometido dispone
de una serie de medios de diferente naturaleza, carcter y alcance: a) medios normativos o formales que consisten en
el dictado de normas de cumplimiento necesario para sus destinario, pueden ser de carcter general: son el reglamento,
la ordenanza, o de carcter individual como son la ordenanza y la autorizacin. B ) medios ejecutivos o de coaccin:
los cuales incluyen multiples formas de actividad que comprenden 1) la actividad informativa y preventiva en el cual la
polica obtiene el conocimiento de los hechos y situaciones inherentes a su accionar (inspecciones, registros,
revisaciones, etc)y previene que se cometa violaciones o perturbaciones del orden pblico.2) la actividad coactiva y
sancionatoria que tiende a la ejecucin directa y aun forzada de los actos y decisiones policiales por medio de una
compulsin suficiente sobre los individuos. *Leyes de polica: reglamentan derechos y son dictados solamente por el
poder legislativo. El poder de polica no puede expresarse por reglamentos emitidos por el Poder Ejecutivo salvo que
dicho reglamento se base en una ley ya promulgada. Ordenanzas: son normas policiales que se aplican en el mbito
local dictadas por los municipios y que reglamentan normas establecidas en las leyes municipales (sobre edificacin,
urbanizacin, seguridad, higiene, bienes pblicos) no hay delegacin legislativa. Edictos policiales: fuera del cdigo
penal existe una serie de hechos que no son delitos pero que de alguna maner constituyen un ataque a la comunidad, al
orden, o a la moral y por lo tanto merecen ser sancionadas, es decir faltas o contraversiones (ebriedad, gritos en la
calle, prostitucin, los travestis, los menores en la calle despus de cierta hora, etc) las normas que contemplaban y
repriman estas faltas se llaman edictos (edicto de vagancia, de juego, etc) los edictos ley 13.030eran aplicaos, juzgados
y sentenciados por la polica, la apelacin era ante el jefe de polica. En el fallo Mouviel se sostuvo que este rgimen era
inconstitucional por considerar que violaba el principio nulla poena sine lege. A partir del cdigo de convivencia los
edictos policiales se dejaron de aplicar dentro de la ciudad de bs as. *orden policial: es un acto administrativo de origen
legal, a travs de la cual se concreta una situacin (establecida por la ley) para aplicrsela a un particular. La orden debe
contener el objeto, el motivo y las consecuencias de incumplir dicha orde. Adems debe ser notificada previamente le
afectado y durar hasta que deje de existir el hecho motivador sirve como forma preventiva para dar a conocer una
conducta pblica que puede generar hechos perturbadores. No tiene fuerza ejecutiva. Advertencia. Igual que el aviso
ero est presente la intimidacin a travs de la sancin por incumplir un deber. Informacin: se obliga a los particulares
a informar a la administracin pblica sobre ciertos hechos o conductas. Debe pedirse por escrito, notificarse
previamente y estar autorizado por ley. Autorizacin: la administracin da autorizaciones cuando se necesita su
confiormidad para que un particular ejerza un derecho (carnet de conductor) Permiso: la administracin puede
beneficiar a un particular con ciertas ventajas (estacionar en la va pblico)
3. Rgimen jurdico de la actividad de polica. Principios que la rigen.
Clasificacin de la polica: a) por la jurisdiccin: atiende al mbito jurdico espacial, en que actua la polica y
responde a la organizacin institucional adoptada en cada pas. La polica puede ser nacional, (es la que actua en el
mbito jurdico espacial asignado por la constitucin nacional a la nacin al gobierno federal, resultando de los poderes
delegados por las pcias a la nacin), provincial (es la actua en el ambitro jurdico espacial correspondiente a las
provinciasy que estas han conservado siendo el mbito comn y originario de la polica y municipal (mbito jurdico
espacial correspondiente a las municipalidades creadas y organizadas por las provincias.a sus respectivas leyes
orgnicas. Por sus fines : polica judicial y administrativa, y la existencia de una llamada polica de gestin se vincula y
atiende el buen funcionamiento de los servicios pblicos. Por la materia por la cual versa: la clasificacin mas amplia y
variable tiene en consideracin los bienes o valores jurdicos que son objetos de su actividad. La polica de seguridad, de
prensa, de culto, de la propiedad, de lasalubridad e higiene, de trabajo, industria y comercio, de moralidad, costumbres,
etc. Por las formas de actividad: teniendo en cuenta las formas y o medios de su actividad la polica ha sido dividida en
polica preventiva o de prevencin y polica represiva o polica de represin. Es preventiva la polica que preocura evitar
la violacin del orden pblico o su perturbacin actuando mediante la amenaza de la coaccin de que es titular ; es
polica represiva aquella que una vez ocurrida la violacin o la perturbacin del orden pblico acta mediante la efectiva
imposicin de la coaccin reprimiendo y sancionando a los autores responsables de la alteracin. La prevencin y la
represin dos momentos de una misma actividad. Por el objeto de la coaccin: el objeto de la coaccin se diferencia la
polica personal de la polica real, o material. La polica personal es la que atiende a la defensa y mantenimiento del
orden pblico contra las alteraciones o perturbaciones que pueden resultar de los seres humanos , la polica real o
material tiene en cuenta los peligros que para ese orden pblico quedan resultar de las cosas como ciertos fenmenos
naturales.
mbito jurdico espacial de la polica de nuestro pas. El poder de polica y las atribuciones y facultades de polica,
pertenecen a las provincias, ya que constituyen una facultad que estas no han delegado total y expresamente a la nacin
y que por tanto se han reservado. El poder de polica y las atribuciones y facultades de polica solo corresponde a la
nacin cuando esta ejerce atribuciones que le han sido conferidas por la constitucin nacional expresa, implcitamente o
cuando el ejercicio de idnticas funciones por las provincias resulta incompatible con un igual ejercicio de ejercicios
conferidos a la nacin. El poder, la atribuciones y las facultades de polica pueden corresponder segn los casos al
gobierno federal o las pcias de manera exclusiva y excluyente. La constitucin nacional ha efectuado una razonable y
correcta distribucin de poderes y facultades entre el gobierno federal creado por las pcias y estas mismas conservando
las provincias todo lo que ha delegado al gobierno central. Las atribuciones de la nacin son excepcionales frente al
poder general y originario de las pcias, pero en cuanto existen aquellas atribuciones se extienden a todo lo que es
necesario para su exacto y eficaz ejercicio incluyendo lo que es atinente al ejercicio del poder de polica y a las
atribuciones de la polica.
SANCIONES ADMINISTRATIVAS: La existencia de la administracin pblica y el cumplimiento de su cometido no sera
posible sino poseyera la facultad de imponer determinadas clases de sancionesa los administradores que no cumplan los
preceptos. Ese poder sancionador esa facultad de reprimir es inherente y esencial para la existencia de la actividad
administrativa ya que esta exige que el rgimen o la regulacin adoptada se impongan yt se observen coactivamenete
con independencia de la voluntad de los administradores o an contra esa misma voluntad.cabe distinguir la ejecucin
directa o coaccion de la actividad sancionatoria ya que pretende el cumplimiento efectivo de aquello a lo que esta
obligado el administrado, sin tener en cuenta su voluntad para ello , la segunda que se manifiesta mediante la imposicin
de las sanciones administrativas se basa en la circunstancia en que el administrado no ha cumplido ni cumplir su
obligacin siendo ese incumplimiento el que da origen a la sancin segn lo previsto por la ley. APLICACIN DE LAS
SANCIONES ADMINISTRATIVAS: Las sanciones administrativas son impuestas salvo excepciones por las autoridades u
rganos administrativos a los cuales se le ha otorgado competencia para aplicarlas ya sea que compongan la
administracin activa o que integren la administracin jurisdiccional o una administracin particular. La aplicacin de las
sanciones administrativas exigir como condiciones ineludible que se haya sustanciado un procedimiento en el cual se
hayan observado las reglas del debido proceso adjetivo, las cuales implican para el el afectado el cumplimietno de los
siguientes recaudos generales: 1)la notificacin del administrado afectado del carcter o fines del procedimiento
entablado, 2)la oportunidad de preparar su alegacin y defensa lo que incluye el acceso a la informacin y a los
antecedentes administrativos vinculados con la cuestin de que se trate. 3)el derecho a ser odo y la oportunidad de
presentar sus argumentos y ofrecer y producir las pruebas que sean procedentes.4)el derecho ha hacerse representar y
asesorar por abogados tcnicos u otras personas calificadas.5) la notificacin adecuada de la decisin que dicte la
administracin y de los motivos en que ella se funde 6)el derecho de recurrir la decisin adoptada, ante una autoridad
administrativa distinta superior, ya sea ante un tribunal de justicia o ante ambos sucesivamente
4. Tcnicas o medios de polica. 4.1. Sanciones de Polica. Clases de sanciones ante infracciones a las leyes de
polica. 1)arresto: cuando se priva al infractor de su libertad, 2) Multa: consiste en una pena pecuniaria (en dinero), 3)
Clausura; cuando se cierra el lugar fsico en donde se produjo la infraccin que motivo la sancin, haciendo cesar la
actividad del lugar en forma temporaria o definitiva Ej: clausura de disco por no tener salida de emergencia , clausura de
negocio por falta de higiene,etc. 4)Inhabilitacin: se le retira ls autorizacin que
se le dio para ejercer determinados derechos como manejar , ejercer la profesin ,etc. Puede ser permanente o
temporaria y en general es una sancin accesoria de otra. 5) decomiso: se destruye el objeto con el que se realizo la
infraccin que se sanciona (ej. Se destruye la mercadera entrada la pas ilegalmente, la mercadera vendida en la calle
o plazas sin permiso, las cosas en mal estado.
El derecho administrativo sancionador.
5. Competencia nacional, provincial y municipal en materia de poder de polica. Las provincias conservan todos los
poderes no delegados como los municipios poseen poder de polica La idea subyacente es que el poder de polica en lo
inherente a toda la saciedad poltica con el gobierno propio Excepcionalmente el poder de polica le corresponde a la
nacin cuando este ejercite atribuciones que la constitucin le otorga expresamente o implcitamente cuando sea
necesario para el cumplimiento de los fines puestos a su cargo por la CN o cuando el ejercicio de idnticas
atribuciones por las provincias resulte incompatible con igual ejercicio por parte de la Nacin, Hay tres hiptesis : 1- el
poder de polica amplio ; que en orden al bien comn limita los derechos es de competencia federal ; 2- el poder de
polica estricto : que en orden a la salubridad, moralidad y seguridad publica limita los derechos a la competencia
provincial .3- En el orden federal y con relacin al bien comn de toda la poblacin es necesario litar los derechos por
razones de salubridad , moralida y seguridad publica , la competencia es federal.-
6. Especies de polica. Enunciacin.
7. Polica de la emergencia. Concepto, legislacin y evolucin jurisprudencial. Se refiere a situaciones especiales y
por ello mismo transitorios, vinculados con el razonable ejercicio de las libertades, las garantas, y los derechos
individuales reconocidos por la Constitucin nacional en cuanto resulte necesario para armonizarlo y hacer prevalecer los
intereses y exigencias de la colectividad. La polica de emergencia y necesidad aparece cuando se presentan
circunstancias en conjunto: a) existencia entre un conflicto y otro que es de mayor jerarqua, b) existencia de una
perturbacin grave y no comn que se va acrecentando y acentuando en el tiempo. c) imposibilidad de resolver dicho
conflicto y solucionar tal perturbacin, recurriendo al ejercicio normal de los poderes y a las formas de actuacin
regularmente previstos d) sacrificio de bienes jurdicos de menor valor para salvar otros de mayor beneficio para la
comunidad. La emergencia esta sujeta en un estado de derecho a los mismos principios que amparan la prosperidad en
pocas normales.
Las medidas excepcionales de emergencia o que impongan la necesidad, de tal modo, revisten ese carcter, porque no
son habituales, es decir, especiales en su disposicin y en sus efectos, pero no porque aparezcan como algo existente
fuera del marco constitucional o como el resultado de ejercicio de poderes, facultades, potestades, no reconocidas por
ella
8. Actividad interventora favorable a los particulares: el fomento. Concepto. Es la actividad administartiva que tiene
como fin proteger (pero sin usar la coaacn) y promover las actividades de los particulares o de otros entes pblicos que
satisfacen directamente necesidades de orden pblico. Es un estmulo que les da el Estado, ayudndolos para que
realicen dichas actividades comerciales o industriales. Tiene los mismos objetivos que el poder de polica pero a
diferencia en el fomento se usa una persuasin, no la coaccin. Medios y naturaleza de la relacin jurdica de
fomento. Jurdicos: cuando el estado da previlegios por realizar ciertas actividades. Honorficos: cuando el estado da
recompensa u honores por realizar determinadas actividades que satisfacen las necesidades sociales, preocurando dar
el ejemplo: las leonas cuando salieron campeonas de hockey , la seleccin cuando gan el mundial.- de ventajas:
cuando el estado da ventajas materiales o financieras (subsidios, primas o exenciones de impuestos) por realizar dichas
actividades. Formas de aplicar el fomento: puede aplicarse a travs de : a)LA promocin: (art 75 inc 18 y 19; 124 y
125 CN): el congredo debe proveer el bienestar del pas y lo conducente al desarrollo humano (crecimiento educativo
cultural) y al progreso econmico y productivo a travs del dictado de leyes (de promocin de empleo, de la industria, de
proyecto regionales, etc) para hacer que el pas prospere, modernice sus industrias o instale en zona donde no hay
(como en forNteras). Las pequeas y medianas empresas son muy apoyadas. B)la subencin: es una prestacin
(intervencin financiera) que la administracin da a las personas pblicas o instituciones privadas para financiarles
actividades que satisfacen el orden pblico. Suele ser en dinero. Subsidios econmicos (produccin y consumo)
subsidios sociales (cultura)c)la constitucin de fondos fiduciarios (ley 24.441) el estado es el fiduciante que le transfiere
en fideicomiso recursos a una entidad financiera que es la fiduciaria, para que sean dados a los beneficiarios; ej el banco
mundial le transfiere fondos al banco de la nacin argentina para privatizar bancos provinciales (los
beneficiarios)d)Inversiones extranjeras para producir: aquellas personas que no viven ni tienen en nuestro pas sus
negocios pueden hacer inversiones en el y para el estado le aplica una serie de normas especficas (no se necesita
autorizacin previa del estado, forma de repartir las ganancias, tratados de proteccin de inversiones,etc).

CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIN PUBLICA

BOLILLA XV: TEORA GENERAL

1.CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIN PBLICA., "contratos de la Administracin o contratos administrativos",


estn regidos predominantemente por el derecho pblico y con un rgimen jurdico nico. Estrictamente hablando, no
hay contratos civiles de la Administracin; en principio, todos son de derecho pblico, sometidos a reglas especiales.
Como ya lo sealamos, los contratos de la Administracin se rigen predominantemente por el derecho pblico, pero los
hay tambin regidos en parte por el derecho privado. As, estn ms prximos al derecho civil (ms lejanos del derecho
administrativo), los contratos de cesin, permuta, donacin, locacin, compraventa, mandato, depsito, fianza, mutuo
hipotecario, transporte, contratos aleatorios. Por el contrario, estn ms cerca del derecho administrativo los contratos de
empleo o funcin pblica, emprstito, concesin de servicios pblicos, concesin de obras pblicas, obra pblica y
suministro.
CRITERIOS DE DISTINCIN.
2. CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO. El contrato pblico o el negocio jurdico de derecho pblico, es un
acuerdo creador de relaciones jurdicas. La caracterizacin del contrato de la Administracin resulta:
a)del objeto del contrato, es decir, las obras y servicios pblicos cuya realizacin y prestacin constituyen precisamente
los fines de la Administracin; b) de la participacin de un rgano estatal o ente no estatal en ejercicio de la funcin
administrativa, y de las prerrogativas especiales de la Administracin en orden a su interpretacin, modificacin y
resolucin. Conceptualmente entendemos que contrato administrativo es toda declaracin bilateral o de voluntad comn
productora de efectos jurdicos entre dos personas, de las cuales una est en ejercicio de la funcin administrativa.
Anlisis de la definicin. Es una declaracin de voluntad comn. En el sentido de que se requiere la voluntad concurrente
del Estado (manifestada a travs de un rgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la funcin administrativa, por una
parte, y de un particular u otro ente pblico (estatal o no estatal), por otra. Es un acto bilateral que emana de la
manifestacin de voluntad coincidente de las partes. En tanto es una declaracin volitiva, no una actuacin material,
difiere del hecho de la Administracin, y en cuanto importa una concurrencia bilateral de voluntades se distingue del acto
administrativo, que por esencia es unilateral. Productora de efectos jurdicos. El contrato de la Administracin, determina
recprocamente atribuciones y obligaciones con efectos jurdicos propios, directos e inmediatos (a diferencia de los
simples actos de la Administracin) y de manera individual para cada una de las partes (por oposicin a los reglamentos,
que producen efectos jurdicos generales).
Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la funcin administrativa. Cualquiera de los tres rganos (legislativo,
ejecutivo y judicial) puede celebrar contratos administrativos (arts. 75, incs. 4 y 5, 100, inc. 1, 113 y 114 inc. 3, CN). Los
rganos estatales intervinientes pueden corresponder a la Administracin central o a entes descentralizados. Pero
tambin celebran contratos administrativos los entes pblicos no estatales y los entes privados que ejercen tcnicamente
la funcin administrativa por delegacin estatal. Y un particular u otro ente pblico. El contratista puede ser un particular
(persona fsica o jurdica) u otro ente pblico (estatal o no estatal). En este segundo caso estaramos ante un contrato
interadministrativo.
ELEMENTOS. En los contratos administrativos hallamos los mismos elementos que en los actos administrativos: 1.
Sujetos (competencia y capacidad) 2. Voluntad 3. Objeto 4. Forma. Estos son los elementos esenciales que ataen a la
existencia y validez del contrato. " Las diferencias que existen responden principalmente a la naturaleza bilateral de los
contratos. Pero como jurdicamente los actos preparatorios del contrato (actos, simples actos, hechos y reglamentos) son
separables, cabe aplicarles las normas propias contenidas en las respectivas leyes de procedimiento.
1. Sujetos: Las partes del contrato. Los sujetos de los contratos pblicos son la Administracin Pblica en cualquiera de
sus grados o clases y los particulares, individual o colectivamente, o tambin la Administracin. En sntesis, pueden ser
sujetos de la contratacin administrativa: las personas fsicas o naturales, las personas jurdicas privadas y las personas
jurdicas pblicas, estatales o no estatales. a) La Administracin. Pueden ser sujetos de los contratos de la
Administracin todas las personas pblicas, es decir: Estado Nacional, provincias, municipios, entidades autrquicas,
empresas del Estado, corporaciones pblicas, consorcios pblicos, juntas vecinales pblicas, y tambin las personas
privadas, que en el caso ejerzan funcin administrativa por delegacin estatal. En todos los casos los principios
aplicables son los mismos, las reglas son anlogas, pues siempre ser parte un rgano estatal o no estatal en ejercicio
de la funcin administrativa. b) Los contratistas. Pueden ser contratistas de la Administracin Pblica, las personas
privadas fsicas o jurdicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del territorio de la Repblica, las
personas pblicas estatales y las personas pblicas no estatales. En el contrato de empleo pblico ser siempre una
persona fsica; en el contrato de concesin de servicios pblicos, obra pblica, suministro, etc., generalmente se tratar
de una persona jurdica, aunque nada obsta para que sea una persona fsica.
1. Competencia y capacidad. Los conceptos "competencia" y "capacidad" integran el elemento sujeto. Ambos ataen a la
validez del contrato, pues se exige que los sujetos contratantes tengan aptitud legal para celebrar y ejecutar el contrato.
Por lo tanto, como presupuestos del consentimiento, se exige la capacidad jurdica del contratista de la Administracin y
la competencia del rgano estatal o del ente que ejerce la funcin administrativa. La formacin de la voluntad contractual
se produce al otorgar los contratantes su consentimiento mediante el procedimiento legal y reglamentario
correspondiente, pues la voluntad estatal debe expresarse segn las formas especiales que el derecho pblico prev.
a) Capacidad jurdica del contratista. Podrn ser contratistas las personas naturales o jurdicas que se hallen en plena
posesin de su capacidad jurdica y de obrar. El art. 1160 del CC establece expresamente quines no pueden contratar.
As carecen de capacidad los incapaces absolutos (art. 54, CC) y los incapaces relativos en los casos en que les est
prohibido (art. 55, CC). Estos incapaces pueden contratar a travs de sus representantes legales (art. 56, CC).
Adems, el Reglamento de Contrataciones del Estado (RCE) determina los requisitos para poder contratar con el Estado
(art. 61, inc. 2, segn decr. 825/88) y especifica quines pueden contratar aun sin ciertos requisitos y quines no podrn
hacerlo (art. 61, incs. 3 y 4, segn decr. 825/88). As, entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios pblicos y a
las firmas integradas por los mismos; las personas fsicas o jurdicas en estado de concurso, quiebra o liquidacin; los
inhibidos; los condenados en causa criminal; los evasores y deudores morosos impositivos o previsionales.
En sntesis.Las restricciones sobre la capacidad jurdica del contratista se deben a diversas razones: penales
(procesados y condenados), econmicas (quebrados, concursados, interdictos), administrativas (culpables de la rescisin
de contratos administrativos), ticas (participacin de funcionarios pblicos).
b) Competencia de la Administracin contratante: alcance. La competencia del rgano estatal para contratar se extiende
a las siguientes facultades: 1-aprobar y modificar los pliegos de condiciones;2-suspender el procedimiento de seleccin;
3-adjudicar 4-acordar la recepcin definitiva 5-disponer la resolucin y rescisin contractual.
2.Voluntad. Consentimiento. Para que haya contrato se requieren dos voluntades vlidas y opuestas que concurran a su
formacin. Una de ellas es la de la Administracin y la otra la del contratista. Es decir que se exige para la validez del
contrato, por un lado, la competencia del rgano que ejerce la funcin administrativa, y por otro, la capacidad del
contratista. Competencia y capacidad ataen a los sujetos contratantes y son presupuestos de validez del contrato. El
consentimiento como expresin de la voluntad vlida comn, hace a la existencia del contrato; como recaudo existencial
del acto, importa la manifestacin de voluntad coincidente de las partes. El consentimiento es la conjuncin de la
declaracin o exteriorizacin de la voluntad unilateral de cada uno de los contratantes; es la declaracin de voluntad
comn o negocial. El contrato es negocio bilateral. Es la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de
dos o ms partes. Puede que el consentimiento o lazo jurdico vinculativo resulte de la libre discusin entre la
Administracin y el contratista, pero las modalidades propias del derecho administrativo y la finalidad de la actividad de la
Administracin Pblica, hacen que la conjuncin de voluntades generalmente se opere adhirindose el administrado
contratista a clusulas prefijadas por el Estado para los respectivos casos. En tales supuestos, la fusin de voluntades se
opera sin discusin, por adhesin del administrado (contratante adherente), quien se limita a "aceptar" las clusulas
contractuales preparadas y redactadas por el Estado (predisponente). La falta de discusin de las clusulas del contrato
no impide que ste exista, aunque en l prevalezcan clusulas reglamentarias (por ejemplo, pliego de condiciones).
Estas clusulas de adhesin se destacan por ser: 1-pre-redactadas, conformando un verdadero contrato, 2-clusulas
para contratos en general, es decir, de convenciones propuestas a cualquier destinatario.
a) Voluntad contractual tcita.En relacin al consentimiento en los actos jurdicos, ste puede ser expreso o tcito; sin
embargo, en el caso de los contratos administrativos el consentimiento de la Administracin debe ser expreso; no es
factible, en principio, el consentimiento tcito, que es admisible en los contratos privados (arts. 1145 y 1146, CC). El
silencio administrativo slo vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administracin, consentimiento
tcito, cuando el orden jurdico expresamente lo prev. La voluntad de la Administracin puede manifestarse tcitamente
cuando as ha sido pactado por las partes en el contrato y ste se halle en vas de ejecucin, o por la omisin de los
actos que debiera emitir si su voluntad fuera contraria a lo actuado por el contratista.
b) Aprobacin o autorizacin administrativa o legislativa del contrato. Control. En ciertas circunstancias la manifestacin
de la voluntad contractual de la Administracin requiere una ley autorizante que concurra a la formacin jurdica de la
voluntad. A travs de dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la Administracin
celebre el contrato, ya sea autorizndolo a priori o aprobndolo a posteriori. La Administracin puede necesitar la
autorizacin legislativa para celebrar determinado contrato o requerir la inversin de fondos que slo el Congreso puede
acordar. En el primer caso la ley simplemente levanta el obstculo jurdico que impide actuar a la Administracin,
habilitndola para celebrar el contrato. En el segundo caso, otorga los recursos para hacer frente a las obligaciones
derivadas del contrato (crdito presupuestario o autorizacin de gastar con determinado objeto, hasta la concurrencia de
cierta suma, durante determinado tiempo). La aprobacin legislativa supone la participacin directa del rgano legislativo
en la celebracin del contrato, esto es, cuando el contrato debe ser aprobado por ley; pero el contrato es siempre un acto
distinto de la ley misma. Cuando se requiere la aprobacin de otro rgano administrativo para la perfeccin del contrato,
la intervencin del rgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad administrativa. La aprobacin es, por tanto,
una etapa en el proceso de formacin de la voluntad administrativa y el contrato no estar perfeccionado sino con ella..
3. Objeto. El objeto del contrato es la obligacin que por l se constituye. Obligacin que tiene por contenido una
prestacin de dar, hacer o no hacer, querida por las partes. El objeto del contrato, en otros trminos, es la consecuencia
que se persigue al celebrarlo como factor determinante de la voluntad de las partes (art. 1169, CC).
Los contratos de la Administracin pueden tener por objeto una obra o servicio pblico y cualquier otra prestacin que
tenga por finalidad el fomento de los intereses y la satisfaccin de las necesidades generales. Clusula abierta sta, que
convierte al objeto de la contratacin administrativa en prcticamente ilimitado.
Las cosas que no estn en el comercio no pueden ser objeto de los contratos privados, pero s pueden serlo de los
contratos de la Administracin, como ocurre con los bienes del dominio pblico; por ejemplo, una concesin de uso
especial de la dominialidad pblica. En el contrato administrativo la Administracin, durante la ejecucin de l, puede
variar unilateralmente, dentro de ciertos lmites, y en razn del inters pblico, el objeto del contrato.
El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho objetivo, debiendo el objeto ser cierto,
posible, determinable o determinado y lcito. El contrato que contenga un objeto ilcito es nulo; por ejemplo, la
constitucin de un usufructo sobre bienes del dominio pblico sin ley que autorice a hacerla (art. 2839, CC); el llamado a
licitacin para construir una plaza de toros, estando prohibidas las corridas; o un reidero, estando prohibidas las rias; o
clusulas por las que se renuncia contractualmente a los llamados "poderes de poli ca". El contrato ilcito por razn del
objeto comprende tres especies diferentes: el contrato ilegal, o contrario a normas imperativas; el contrato prohibido, o
contrario al orden pblico, y el contrato inmoral, o contrario a las buenas costumbres (arts. 21 y 953, CC).
La causa, el motivo o la razn determinante de los contratos de la Administracin, es satisfacer un fin pblico, un servicio
pblico, una necesidad colectiva. Es independiente del mvil que induce a contratar al contratista y del mvil que pueda
determinar el contrato en la mente o en la intencin del funcionario, que expresa o ejecuta la voluntad de la
Administracin Pblica. Mientras que estas dos ltimas son esencialmente subjetivas, corresponden al yo, al fuero
interno de los sujetos fsicos que participan en su formacin, la causa del contrato administrativo es siempre objetiva,
est ontolgicamente comprendida en el objeto y en la voluntad.
En nuestro derecho positivo nacional, el art. 7, incs. b , e y f de la LNPA incorpora la causa, la motivacin y la finalidad
como elementos esenciales del acto administrativo, y de suyo del contrato administrativo, que estn comprendidas en el
objeto y en la voluntad contractual de la Administracin. No hacemos distinciones metodolgicas entre causa, motivacin
y finalidad, porque no creemos en la autonoma de uno y otro trmino. La causa o motivacin y la finalidad son siempre la
satisfaccin de un fin pblico, del inters pblico, cualquiera que sea la especificidad de ste. La Administracin debe
cuidar de establecer expresamente los motivos determinantes de su obrar. Cuando la ley exige, como en nuestro caso,
esa motivacin, su omisin provoca la nulidad del acto o contrato que realice o ejecute.
CARACTERES. CLASIFICACIONES. El contrato administrativo o contrato de la Administracin tiene elementos comunes al
contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de su contenido, de su fin, de los distintos intereses que
afecta y de su rgimen jurdico propio. Formalismo En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al
cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de
contratacin. Estas formalidades discurren a travs de una serie de actos preparatorios del contrato. En tal sentido la
Corte Suprema ha sealado que: "en materia de contratos pblicos la administracin y las entidades y empresas
estatales se hallan sujetas al principio de legalidad, cuya virtualidad propia es la de desplazar la plena vigencia de la
regla de la autonoma de la voluntad de las partes, en la medida en que somete la celebracin del contrato a las
formalidades preestablecidas para cada caso y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos normativamente,
los cuales las personas pblicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorizacin legal" Desigualdad
jurdica. Las partes contratantes estn en un plano desigual. En los contratos administrativos desaparece el principio de
igualdad entre las partes, que es uno de los elementos bsicos de los contratos civiles. La Administracin aparece en una
situacin de superioridad jurdica respecto del contratista. Cuando una de las partes contratantes es la Administracin, se
imponen ciertas prerrogativas y condiciones que subordinan jurdicamente al contratista. El principio de la inalterabilidad
de los contratos no puede ser mantenido, sino que cede ante el ius variandi que tiene la Administracin a introducir
modificaciones en ellos, y que son obligatorias, dentro de los lmites de la razonabilidad, para el contratista. Esta
desigualdad jurdica se traduce en la competencia que tiene la Administracin para: - Adaptar el contrato a las
necesidades pblicas, variando dentro de ciertos lmites las obligaciones del contratista (modificacin unilateral,
mutabilidad del contrato). Es decir, que el contrato administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil,
porque cede ante el inters pblico. - Ejecutar el contrato por s o por un tercero, en caso de incumplimiento o mora del
contratista, en forma directa, unilateral y por cuenta de ste (ejecucin con sustitucin del contratista). - Dejar
unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento, cuando las necesidades pblicas lo exijan (rescisin
contractual). Esta subordinacin o desigualdad jurdica del contratista respecto de la Administracin Pblica, con quien
celebra un contrato, tiene su origen en la desigualdad de propsitos perseguidos por las partes en el contrato, pues al fin
econmico privado se opone y antepone un fin pblico o necesidad pblica colectiva que puede afectar su ejecucin.
Derechos y obligaciones personalesEn principio, los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo
respecto del contratista, son de carcter personal, intuitu personae, por ejemplo, en materia de contratos de empleo
pblico es obvia la imposibilidad de ceder, transferir o negociar el mismo; aunque los hay tambin intuitu rei. Celebrado el
contrato, la Administracin se resguarda de la insolvencia econmica, moral y tcnica de su contratista, prohibiendo, en
principio, la transferencia de los derechos contractuales, salvo autorizacin o pacto expreso.
La subcontratacin o contratacin derivada. Igual prohibicin rige respecto de la subcontratacin, por la que un tercero
ejecuta el contrato por cuenta y orden del contratista. Dada la calidad esencial del contratante originario y la prohibicin
legal o convencional de subcontratacin, se prohbe todo nuevo contrato por el cual una persona extraa a la relacin
contractual asuma facultades concernientes a la posicin de una de las partes por va de sucesin constitutiva, sin que
se extinga la primitiva relacin. No puede el contratista realizar subcontratacin sin la previa autorizacin de la
Administracin. Esta autorizacin no exime al contratista de sus responsabilidades. Estas prohibiciones de ceder y
subcontratar, respectivamente, existen por s, sin que para ello sea necesario incluirlas expresamente en el contrato,
porque pertenecen a la esencia o naturaleza de l y su derogacin slo procede por texto expreso, pactado en sentido
contrario. Empero, la subcontratacin autorizada por la Administracin, otorga al subcontratista accin directa contra ella.
No todo convenio celebrado por el contratista con un tercero, respecto del cumplimiento del contrato principal, implica un
subcontrato, ni menos an una cesin. As, no son subcontratos los acuerdos que el contratista realice con terceros para
proveerse de fondos que faciliten la ejecucin del contrato, o con las personas que trabajan a destajo, o con sus
proveedores. Clusulas exorbitantes Son clusulas derogatorias del derecho comn, inadmisibles en los contratos
privados, porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que prima en
la contratacin civil. En otros trminos, son clusulas inusuales en el derecho privado, o que incluidas en un contrato de
derecho comn resultaran "ilcitas", por exceder el mbito de la libertad contractual y contrariar el orden pblico. Estas
estipulaciones tienen por objeto crear en las partes derechos y obligaciones extraos, por su naturaleza, a los cuadros de
las leyes civiles o comerciales. En virtud de estas clusulas, la Administracin puede ejercer sobre su contratista un
control de alcance excepcional, modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la otra parte,
declarar extinguido el contrato por s y ante s, imponer sanciones contractuales, etctera. Ejemplificando, digamos que
son inusuales o inhabituales en derecho privado, las clusulas que facultan a la Administracin Pblica a rescindir el
contrato por s y ante s, o a dar instrucciones a su contratista, o que la Administracin quede exenta de responsabilidad
por mora en los pagos. Las clusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implcitas y expresas o concretas; ejemplo de
las primeras son las que autorizan a la Administracin a rescindir o modificar unilateralmente el contrato, a dirigir y
controlar su ejecucin. Son clusulas expresas las incluidas concretamente en el texto de un contrato. Los lmites de
estas clusulas estn sealados por la juridicidad de la actividad administrativa, tanto en su aspecto reglado como en el
discrecional.
3.LA SELECCIN DEL CONTRATISTA. Formacin El contrato se forma por la concurrencia de dos voluntades; una de
ellas la de la Administracin, sujeto imprescindible en el contrato administrativo. La formacin de la voluntad de la
Administracin Pblica recorre una serie de etapas, cumplidas por distintos rganos. La seleccin del contratista de la
Administracin est sujeta a las normas que instauran distintos procedimientos especiales y reglados a tales fines. La
libre seleccin del contratista es una excepcin. Procedimientos administrativos de contratacinEl contrato es una de las
formas jurdicas de la funcin administrativa. En su consecuencia, por una relacin de especie a gnero, en la
preparacin y ejecucin de los contratos de la Administracin se aplica el rgimen jurdico de la funcin administrativa.
Ahora bien, en el rgimen jurdico de tal funcin, como principio de ella, encontramos el procedimiento administrativo, es
decir, las reglas que rigen la intervencin de los administrados interesados en la preparacin e impugnacin de la
voluntad administrativa. Por todo ello hay que aplicar en la contratacin administrativa las normas del procedimiento
administrativo. Ms an, el procedimiento de contratacin administrativa es un procedimiento administrativo especial.
El procedimiento de formacin de la voluntad administrativa contractual (precontractual) no se confunde con el contrato,
que es el resultado del encuentro de aqulla con la voluntad del contratista (persona fsica o jurdica, privada o pblica,
estatal o no estatal). El vnculo contractual nace cuando se enlazan la voluntad de la Administracin Pblica y la del
contratista, por el procedimiento legal previsto al efecto. Tenemos que distinguir, por tanto, un procedimiento
precontractual, previo al contrato, de formacin o preparacin del contrato, y un procedimiento contractual o de ejecucin .
Procedimiento de preparacin del contratoLa actividad preliminar al contrato de la Administracin adopta las formas
jurdicas propias de la funcin administrativa. Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisin de la
voluntad contractual, sustancialmente adquieren forma de acto, reglamento, hecho o simple acto administrativos.
Ellas, a tenor de nuestra dogmtica jurdica, son las formas por las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa
del Estado, contractual o no. La actividad administrativa contractual o precontractual no es ajena al rgimen jurdico de la
funcin administrativa ni tiene formas jurdicas de manifestacin distinta de aqulla. Los actos, hechos, reglamentos y
simples actos administrativos, dictados o ejecutados en la preparacin de la voluntad administrativa contractual, se
incorporan unitariamente, aunque de manera separable, en el procedimiento administrativo de conformacin de la
voluntad contractual. Por ello, las reglas y principios que rigen la intervencin de los interesados en la preparacin e
impugnacin de la voluntad administrativa (procedimiento administrativo) son tambin aplicables a la actividad
administrativa precontractual (de preparacin de la voluntad) y contractual propiamente dicha (de ejecucin de la
voluntad). El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra, adems, con la actividad
que despliega a ese efecto el futuro contratista de la Administracin Pblica. En la actividad precontractual, preparatoria o
preliminar del contrato administrativo, encontramos tambin actos y hechos jurdicos privados o de particulares, v.gr., la
compra del pliego, la presentacin de la oferta, el retiro o desistimiento de la oferta, la constitucin de la garanta, la
solicitud de inscripcin en los registros respectivos, la formulacin de observaciones e impugnaciones en el acto de
apertura, etctera. Por lo tanto, la seleccin del contratista por cualquier procedimiento (licitacin pblica, licitacin
privada, contratacin directa, remate pblico, concurso), no se agota en un acto administrativo nico, sino que es el
resultado de varios actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos, que reciben concurrencia y colaboracin
de los particulares por medio de actos y hechos jurdicos privados, siempre que el oferente sea una persona privada.
Actividad precontractual.El perodo preliminar al contrato, ms all de las meras negociaciones previas, supone una
comunicacin recproca entre los futuros contratantes, exteriorizada por manifestaciones volitivas de las partes que
anticipan un contrato futuro.
A) Precontrato administrativo. Si bien an no puede calificrselas de voluntades contractuales (v.gr., presentacin y
recepcin de oferta, rechazo de oferta, retiro de oferta, exclusin de oferente, etc.), crean de suyo un vnculo jurdico
obligacional como alternativa previa al contrato, generan una relacin jurdica, un vnculo regulado por el derecho, con
efectos jurdicos recprocos, v.gr., los gastos e "intereses negativos" que se originen con motivo de una ruptura
intempestiva o arbitraria separacin de la negociacin. Esta es la cuestin de la denominada culpa "in contrahendo", o
sea la regulacin de las responsabilidades derivadas de las tratativas previas al contrato, se celebre ste o no.
Estas negociaciones preliminares no son ya indiferentes para el derecho: crean una "vinculacin jurdica especial" que
origina derechos y deberes anteriores al contrato, precontractualmente, y no confundibles con los derechos y deberes
derivados del contrato. As lo ha expresado la Procuracin del Tesoro: "El mero hecho de presentarse a una licitacin
engendra un vnculo entre el oferente y la Administracin y lo supedita a la eventualidad de la adjudicacin lo que
presupone una diligencia del postulante que excede la comn y su silencio hace presumir lisa y llanamente la aceptacin
de los trminos fijados por la Administracin Es sin duda arbitrario, y ms an para una concepcin del contrato en
funcin social, reconocer que una de las partes tenga un derecho ilimitado a retirar su oferta, o que el Estado licitante
revoque, por razones de oportunidad, un llamado a licitacin despus de que el oferente irrog a su costa todos los
gastos que genera presentar una oferta, o deje sin efecto un concurso de anteproyectos cuando los terceros
concursantes han concluido el trabajo, etctera. Por ello creemos que no puede negarse fuerza vinculante a la actividad
precontractual.
B) Responsabilidad precontractual. En tal sentido debe advertirse que si bien el oferente no tiene un derecho subjetivo a
ser adjudicatario, en el caso de mediar un comportamiento antijurdico del licitante, tiene derecho a ser resarcido de los
perjuicios derivados de la relacin jurdica precontractual que lo liga al Estado, en la medida en que el oferente no
provoc ni motiv el vicio. La Administracin no puede incurrir en la doctrina de los actos propios, contradiciendo una
conducta suya anterior y vlida que ha generado la confianza de la otra parte, vulnerando la buena fe.
DEBATE SOBRE EL PRINCIPIO APLICABLE Forma en que se realiza la licitacin publica Cuando la administracin
resuelve contratar, a cuyo efecto confecciona un pliego de condiciones, en el se especifica el objeta de la contratacin y
se prescriben los derechos y obligaciones del licitante y los licitadores, y luego los estados y su co-contratante o
adjudicatario de aquella.Una vez aprobado el pliego de condiciones por la autoridad competente se invita a los
interesados a presentar su oferta: esto es lo que tradicionalmente se denomina llamado a licitacin. Las personas
interesadas que estn en condiciones de efectuar el suministro o realizar la obra, prestan sus ofertas ante la autoridad
administrativa correspondiente. Las propuestas se formulan por escrito y en sobre cerrado. En el da, hora y lugar
indicados, en presencia de los intervinientes y de los rganos competentes, se procede a la apertura de los sobres a
travs de un procedimiento formal y actuado. Despus la actividad licitatoria pertenece casi exclusivamente al dominio de
los rganos administrativos. Una vez finalizado el acto se pasan las propuestas a estudio de organismos tcnicos
encargados de asesorar a la autoridad que ha de adjudicar la licitacin. El procedimiento no es siempre exactamente
igual ya que a veces la adjudicacin tiene lugar de inmediato, al terminar la apertura de las propuestas, declarndose
adjudicatario a quien cotizo el precio mas bajo o menor. Puede procederse de ese modo en las licitaciones en las que
estn predeterminadas de manera absoluta todas las condiciones del suministro, obra o servicio requerido, limitndose
los proponentes a fijar el precio. Pero cuando, como es frecuente, esto no ocurre y deben establecerse en las propuestas
algunas condiciones del negocio, como ser: caractersticas tcnicas del producto a suministrar, plazas de entrega, forma
de pago, etc., la adjudicacin no puede hacerse de inmediato por cuento se requiere un minucioso estudio de todas las
ofertas, lo que se traduce en una etapa preliminar de preadjudicacin.Del estudio que hacen los organismos tcnicos,
se llega a la conclusin que tal o cual propuesta es la ms ventajosa. Si esta no merece observaciones y se halla en un
todo de acuerdo con lo estipulado en el pliego de condiciones es aceptada a travs de la adjudicacin.
Posteriormente se perfecciona la voluntad contractual y el contrato mismo con la notificacin de la adjudicacin,
aprobacin, homologacin, formalizacin escrita, etc. de acuerdo con las particularidades de cada ordenamiento jurdico.
SISTEMAS DE RESTRICCIN: dentro de este sistema encontramos ; licitaciones ( publica o privadas) remate ,
concurso publico y contratacin directa . Se elige el sistema mas apropiado segn los intereses pblicos en base a :
a) las caractersticas de de los bienes o servicios a contratar ; b) el monto estimado del contrato ; las condiciones de
comercializacin; las razones de urgencia o emergencia
4.1. LICITACIN PBLICA. NATURALEZA JURDICA : la licitacin publica es un modo de seleccin de los contratistas
de entes pblicos en ejercicio de la funcin administrativa , por medio del cual estos invitan, pblicamente , a los
posibles interesados para que con arreglo a ,los pliegos de bases y condiciones pertinentes , formulen propuestas de
entre las cuales se seleccionara la mas conveniente al inters publico Se plantea la naturaleza jurdica de la licitacin
es un acto complejo la respuesta es no pues el acto complejo tiene la particularidad de que para su emisin
requiere de la intervencin de dos o mas rganos sin cuya participacin n se materializa , requiere del consenso de
todos ellos para adquirir virtualidad El acto complejo es un acto nico , La licitacin es una sucesin de actos orientada
a la seleccin de la oferta mas conveniente para el inters publico. configura un procedimiento administrativo? Si pues
esta integrada por una serie de actos ininterrumpido de actos constituyendo l una secuencia ordenada y metdica de
diversos estadios con contenidos propios e indispensables para su configuracin Al . Concepto. es el procedimiento
administrativo por el cual la administracin, invita a los interesados a que, sujetados a las bases fijadas en el pliego de
condiciones, formulen propuestas de las cuales se seleccionara y aceptara (adjudicacin) la ms ventajosa, o
conveniente.
PRINCIPIOS. A)Libre concurrencia, B)Igualdad entre los ofertantes C)Publicidad D)transparencia
a) Libre concurrencia. El principio jurdico de la libre concurrencia afianza la posibilidad de oposicin entre los
interesados en la futura contratacin, e implica la prohibicin para la Administracin de imponer condiciones restrictivas
para el acceso al concurso. No obstante, el principio no es absoluto. La normativa jurdica impone ciertas limitaciones,
dado que el inters pblico exige un control de la capacidad de los concurrentes. Dichas limitaciones o restricciones son
por ejemplo la exclusin de oferentes jurdicamente incapaces; la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del
proponente (se excluyen los fallidos no rehabilitados, o los anteriores adjudicatarios que no ejecutaron correctamente el
contrato o si ste se rescindi por su culpa), y la exigencia de honorabilidad civil, al preverse en los pliegos de
condiciones o reglamentos de contrataciones, la exclusin de oferentes condenados penalmente o de funcionarios
pblicos incompatibles por su empleo para intervenir como proponentes. Pero adems de esta capacidad genrica, la
Administracin puede exigir en los pliegos de bases y condiciones, determinados recaudos de capacidad tcnica y de
solvencia econmico financiera, que le aseguren un contratista idneo. Por ltimo, cabe sealar que la Administracin no
puede elegir individualmente a sus proponentes; si as lo hiciera, la concurrencia no sera libre. Por tanto, la publicidad
del llamado a licitacin es una consecuencia obligada del principio jurdico de la libre concurrencia.
b) Igualdad entre los oferentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma
situacin, contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idnticas.
El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes:
1)consideracin de su oferta en competencia con la de los dems concurrentes
2)respeto, dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento; si es necesario modificar
un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes
3)cumplimiento por parte de la Administracin y de los participantes de las normas positivas que rigen el procedimiento
de eleccin del contratista
4)inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones
5)respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres;
6)acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitacin
7)conocimiento de las dems ofertas despus del acto de apertura
8)indicacin de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta
9)invitacin a participar en la licitacin que se promoviera ante el fracaso de otra anterior.
Los pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales e impersonales que mantengan fielmente el
principio de igualdad, lo cual no excluye que se establezcan otras preferencias en favor de determinadas categoras de
oferentes. Son nulas las clusulas que impliquen monopolio, salvo excepciones previstas por la ley. Tampoco pueden
fijarse clusulas determinantes de circunstancias subjetivas, ni sealar marcas de fbricas o rtulos comerciales
preferenciales. Es, asimismo, nula toda frmula de tanteo, retracto o mejora de proposicin una vez conocidas las de los
dems concurrentes, salvo excepcin normativa expresa, como es el caso del "empate de ofertas".
Consecuentemente, la adjudicacin o la formalizacin del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre
las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicacin, no pudiendo despus de ella realizar alguna
modificacin de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el que se hizo la licitacin. Si se lo hace, es ilegal y
viola el principio de igualdad.
Adems, toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador, que simultneamente no haya sido dada en
beneficio de los dems oferentes, lesiona o infringe tambin el principio de igualdad.
En cambio, no resultara afectado en modo alguno el principio de igualdad, si despus de concluido el contrato se
elevaran los precios a favor del adjudicatario por razn de mayores costos posteriores. Con ello en nada se perjudican
los dems proponentes, pues si alguno de ellos hubiese ganado la licitacin tambin habra tenido que recurrir a la teora
de la imprevisin.
Sin embargo, como todo principio, el de igualdad en la licitacin no posee un carcter absoluto, pudiendo admitir
excepciones por motivos racionales
c) Publicidad. Se manifiesta en un doble sentido en la licitacin pblica, procedimiento administrativo especial.
Desde el llamado a licitacin, la publicidad significa la posibilidad de que el mayor nmero de interesados tome
conocimiento del pedido de ofertas de la Administracin, ampliando as su concurrencia y competencia.
Durante el desarrollo del procedimiento, la publicidad implica que la licitacin debe efectuarse en forma pblica. En este
sentido, gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son abiertos al pblico en general, y a los
licitadores en particular.
d) Transparencia. La transparencia, como principio rector de la licitacin pblica, abarca respecto del actuar
administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad, moralidad, publicidad, participacin real y
efectiva, competencia, razonabilidad, responsabilidad y control.
e) Equidad y eficiencia. La equidad, como moderacin en el precio de las cosas que se compran, o en las condiciones
que se estipulan para los contratos, y la eficiencia, en tanto virtud y facultad para seleccionar el mejor contratista posible,
y asegurar as el bien comn, son dos nuevos principios rectores que se suman a los ya mencionados del procedimiento
licitatorio.
Excepciones a la licitacin pblica. Las excepciones al procedimiento licitatorio deben ser interpretadas en forma
estricta y restrictiva, atendiendo al fundamento con que se las ha acordado.
Cuando la norma jurdica obliga a la licitacin pblica para las contrataciones administrativas, el cumplimiento de esa
formalidad asume carcter ineludible. Slo puede prescindirse de dicha forma procedimental en los casos enumerados
taxativamente por la ley.
Las excepciones al procedimiento de la licitacin pblica se fundan en razones de imposibilidad legal, de naturaleza, de
hecho, por razones de conveniencia administrativa, por atendible "razn de Estado" y por "seguridad pblica".
De conformidad con el derecho positivo vigente, las excepciones a la licitacin pblica estn taxativamente sealadas.
Se indican como causas que las justifican, al monto menor, la urgencia, los trabajos adicionales, la reserva o secreto de
Estado, etctera.
a) Monto menor. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la realizacin del procedimiento
licitatorio, la regulacin indica que estar exceptuado en razn del "monto menor".
b) Urgencia. Tanto la ley de obras pblicas como la de contabilidad autorizan a contratar directamente por razones de
urgencia. La procedencia de la causal exige algunos presupuestos esenciales (fctico-legales). No toda urgencia admite
la excepcin procedimental. La urgencia debe ser concreta, inmediata, imprevista, probada y objetiva.
La urgencia es una cuestin de hecho, concreta, actual, que debe ser debidamente acreditada y fundada en los
pertinentes estudios tcnicos, y verificada por la autoridad competente.
c) Adicionales. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en curso de ejecucin, tambin
pueden contratarse directamente. Esta excepcin slo la prev nuestro ordenamiento jurdico para los contratos de obras
pblicas, no as para los contratos de suministro, locacin y otros
Los presupuestos fcticos y jurdicos requeridos para la viabilidad de la excepcin, son los siguientes:
1)que se trate de trabajos adicionales, indispensables de una obra pblica, cualquiera que haya sido el procedimiento por
el que se la contrat
2)que la obra pblica principal est en curso de ejecucin, es decir, que la obra se haya iniciado, y no haya concluido ni
est paralizada
3)que los trabajos no hubiesen sido previstos en el proyecto y en caso de haber sido previsibles, que no hubieran podido
incluirse en el contrato por circunstancias de hecho o de derecho
4)que el importe de los trabajos adicionales no exceda del lmite porcentual acumulativo fijado en la escala legal,
respecto del costo original de la obra contratada.
d) Reserva o secreto de Estado. Se autoriza la contratacin directa "cuando la seguridad del Estado exija garanta
especial o gran reserva o "cuando las circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas
e) Capacidad especial. Exceptase tambin de la licitacin pblica la contratacin en que resulta decisiva la capacidad
artstica, tcnica o cientfica, la destreza o habilidad o la experiencia particular del sujeto, en razn de que su ejecucin
slo puede ser realizada por empresas, personas o artistas especializados La explicacin de la excepcin resulta de la
propia naturaleza del contrato en que la especial profesionalizacin del contratista torna imposible recurrir a la licitacin.
f) Marca o privilegio. Las leyes prevn tambin la excepcin para la ejecucin de trabajos amparados por patente o
privilegio, o la adquisicin de bienes cuya fabricacin o venta sea exclusiva
La tutela de la propiedad intelectual del oferente o de un privilegio otorgado expresamente, hacen imposible el proceder
por licitacin, ya que slo la persona, entidad o empresa que posee el privilegio de invencin o fabricacin, podr
presentarse formulando ofertas.
Son condiciones para la excepcin:
1)que la prestacin (obra, trabajo, servicio, suministro, etc.) se halle amparada legalmente por marca o patente, de
acuerdo con el rgimen de ellas en cuanto a exclusividad, duracin, etctera
2)que la necesidad de la Administracin no pueda ser satisfecha igualmente con otros artculos, objetos o productos de
distinta clase no sujetos a marca o patente, pues si eso fuera posible el precepto no sera aplicable.
g) Monopolio. Se trata del suministro de productos o prestacin de trabajos "posedos slo por una persona o entidad",
que lleve a cabo de hecho su fabricacin, venta y explotacin exclusiva. En el caso de marcas, patentes y privilegios, la
exclusividad es conferida por el derecho que le otorga el monopolio. El monopolio de hecho, por s solo no es suficiente
para autorizar la excepcin en los casos en que los objetos a adquirirse sean posedos exclusivamente por personas
determinadas, si carecen de ttulo jurdico justificativo de la exclusividad.
h) Contratos en otros Estados. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en pases extranjeros, siempre que
no sea posible realizar en ellos licitacin, pueden hacerse por contratacin directa
La causa habilitante es la "imposibilidad de hecho", caracterizada por las dificultades e inconveniencias prcticas de
realizar el procedimiento licitatorio en otro Estado, dado que se requiere una elemental pero siempre compleja
infraestructura fsica, material y humana.
i) Escasez. Exceptase tambin de la licitacin pblica el supuesto de notoria escasez en el mercado local de los bienes
a adquirir. La falta o ausencia de ciertos bienes en un momento determinado o su poca existencia, justifica que se obvie
el procedimiento licitatorio que, adems de provocar costos a cargo del ente pblico licitante, por su tramitacin no
permite contratar con la premura que el hecho suele requerir. Esa circunstancia tiene que ser notoria, conocida, sabida,
pblica, es decir, no reservada. Adems, la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local", entendiendo por tal el
mercado interno o nacional, no el mercado "regional", de "plaza" o "zona", en que tiene su radicacin fsica el licitante.
Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas concretamente por las oficinas tcnicas competentes.
j) Productos perecederos. Otro caso de excepcin al procedimiento de la licitacin pblica, contemplado en la normativa
vigente como supuesto particular de urgencia, es la venta de productos perecederos y de elementos destinados al
fomento de las actividades econmicas del pas o para satisfacer necesidades de orden sanitario
k) Reparaciones. En cuanto a la reparacin de vehculos y motores, slo se autoriza como excepcin, cuando sea
indispensable, el desarme total o parcial del vehculo o motor para determinar las reparaciones necesarias. Su regulacin
normativa no deja de ser un caso ms de urgencia, cuyos principios son aplicables extensivamente (decr. ley 23.354/56,
art. 56, 3, ap. e, y RCE, art 56, inc. 12).
l) Material docente y cientfico. Si bien la normativa no contempla este supuesto como excepcin a la licitacin pblica,
entendemos que se debe facultar la realizacin de contratacin directa para la adquisicin de material docente, cientfico
y bibliogrfico.
m) Contratos interadministrativos. Cuando el contratista de la Administracin es otro ente pblico estatal o no estatal
supuesto de los contratos interadministrativos, la ley admite la contratacin directa como procedimiento para su eleccin
n) Contratos de entes pblicos no estatales. La normativa no contempla como excepcin los contratos administrativos
celebrados por un ente pblico estatal con otro ente pblico no estatal.
) Licitacin pblica desierta. Se denomina as a la licitacin pblica a la que no se ha presentado ningn proponente.
Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado a licitacin privada, segn la Administracin lo estime
conveniente
o) Licitacin pblica fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. La normativa en materia de contrataciones
administrativas tambin prev como causal de contratacin directa la licitacin pblica fracasada por inadmisibilidad de
las ofertas
Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los requisitos de los
pliegos y bases de la licitacin. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las
condiciones o con los requisitos requeridos.
p) Licitacin pblica fracasada por inconveniencia de las ofertas. Tambin es posible que el procedimiento licitatorio
pblico fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas presentadas, admisibles, ajustadas a las bases, clusulas y
condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por razones de inconveniencia de precio, financiacin, etc., son
rechazadas.
4.1.1.Pliego de condiciones: concepto, clases, naturaleza jurdica y efectos : Genricamente es el documento
elaborado por la administracin Publica en el cual esta regula el procedimiento de seleccin de su futuro contratista y
el rgimen ejecucin del contrato de que se trate En ese concepto debe distinguirse: 1) el pliego de bases y
condiciones generales que contiene las disposiciones relativas a todos los contratos de una misma clase o 2) a todos
los contratos que celebra la administracin publica y el pliego de bases y condiciones particulares que se refiere a un
contrato en particular , cierto y determinado La licitacin no es ni un contrato, ni un acto. Es un conjunto de actos, en
suma, un procedimiento administrativo especial que tiene que ver con la formacin del vnculo jurdico, con la forma de
celebrar los contratos As, en la licitacin pblica, a lo largo del procedimiento, tenemos concurrencia y participacin de la
voluntad administrativa del licitante con la voluntad particular del licitador, exteriorizada a travs de las formas jurdicas
siguientes:
1)pliego de condiciones generales (reglamento administrativo)
2)pliego de especificaciones tcnicas (acto administrativo)
3)llamado a licitacin o concurso (acto administrativo)
4)publicaciones (hecho administrativo)
5)solicitud de inscripcin registral, constitucin de garanta y presentacin de propuesta, (acto jurdico privado)
6)exclusin de oferente (acto administrativo)
7)recepcin de ofertas (acto administrativo)
8)negativa a recibir oferta (acto administrativo)
9)apertura de ofertas (hecho administrativo)
10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto jurdico privado
11) admisin (acto administrativo);
12) desistimiento del licitador (acto jurdico privado)
13) desistimiento del licitante (acto administrativo)
14) preadjudicacin (simple acto de la Administracin);
15) adjudicacin (acto administrativo),
16) notificacin y aprobacin de la adjudicacin (acto administrativo).

A esas formas jurdicas, pblicas y privadas, se reduce, en suma, todo el procedimiento de la licitacin pblica.
Despus, en la etapa contractual o de ejecucin pueden tambin existir actos separables que adopten forma de acto
administrativo, v.gr., certificado de obra pblica, rescisin unilateral de la Administracin, sanciones administrativas
(multa, recargos, intereses, etctera). Si se afirma que los actos integrativos del procedimiento licitatorio no son
separables, ni autnomos, ni independientes entre s, sino que se encuentran incorpora dos al contrato de manera
unitaria, se restringe en grado sumo la proteccin jurdica de los oferentes, pues slo ser impugnable el contrato, no sus
actos preparatorios, preliminares, componentes e integrativos; por ello slo las partes contratantes, o sea el ente pblico
licitante y el adjudicatario (no los dems oferentes), estarn legitimados sustancial y procesalmente para impugnarlo,
hacindolo ante el juez del contrato. Los oferentes no adjudicatarios no pueden impugnarlo, ya que no son partes en el
contrato, no intervienen en el vnculo jurdico bilateral, son ajenos a la negociacin administrativa. Adems, el
adjudicatario rara vez tendr inters en atacar el procedimiento previo al nacimiento del contrato, pues puede que a l no
le haya ocasionado ningn perjuicio, sino que, por el contrario, se favorezca con el vicio de ilegitimidad, o puede ser que
l mismo lo hubiere provocado, v.gr., un adjudicatario no inscripto en el registro respectivo. Por el contrario, si se separa
el contrato de los actos administrativos previos que contribuyen a su constitucin y se confiere individualidad y autonoma
jurdica a esos actos integrativos del procedimiento licitatorio preparatorio de la voluntad contractual, ser ms amplia la
proteccin jurdica de los oferentes. Entonces, ser factible su impugnabilidad directa por todos los oferentes durante la
sustanciacin del procedimiento precontractual y aun despus de celebrado el contrato, a travs de recursos
administrativos y acciones procesales administrativas, como medios idneos de impugnacin de los actos administrativos
separables: llamado a licitacin, exclusin de oferentes, recepcin, admisin, adjudicacin, desistimiento del licitante,
etctera.
4.1.2. Etapas de la licitacin. Las fases del procedimiento de la licitacin pblica son: a)preparatoria b)esencial
c)integrativa.
a) Fase preparatoria. En ella se cumplen los presupuestos que tornan jurdicamente posible la manifestacin de voluntad
contractual administrativa. Es puramente interna de la Administracin, sin intervencin ni participacin de los
administrados, oferentes o terceros interesados. Comprende, pues, los estudios de factibilidad fsica, jurdica, contable,
financiera, econmica y poltica de la obra o servicio objeto de la futura contratacin, la imputacin previa de conformidad
al crdito presupuestario y la preparacin del pliego de condiciones. Una vez que se adopta la decisin de contratar, se
realizan los proyectos de orden tcnico en cuanto a las ventajas, beneficios y posibilidad de realizacin del objeto del
contrato, y econmicos, respecto del costo del contrato, la existencia de crditos y su asignacin presupuestaria.
b) Fase esencial. Comprende la licitacin propiamente dicha, o sea, los actos dirigidos a lograr la manifestacin de
voluntad comn del ente pblico licitante y de un tercero contratista. En esta fase, como en la siguiente, las relaciones
que se entablan son bilaterales, afectan o pueden afectar a terceros, y se desarrolla a travs del llamado a licitacin, la
publicacin del anuncio, la apertura de las ofertas, la admisin de oferentes, el estudio de las propuestas, la
preadjudicacin y la adjudicacin.
c) Fase integrativa. Por ltimo, la fase integrativa da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorizacin en un contrato,
perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificacin de la adjudicacin, aprobacin de la
adjudicacin, instrumentacin escrita, etctera.
d) ejecucin del contrato : : los adjudicatarios deben cumplir la prestacin en forma , plazo , y lugar establecido .-
ETAPAS: A) Partida presupuestaria B) Pliegos C) Recepcin de ofertas D) Apertura E) Ordenamiento de mrito F)
Adjudicacin (inicio de la etapa contractual

4.1.2.1. La Preadjudicacin y la adjudicacin. Naturaleza Jurdica.


4.1.2.2. El concepto de oferta ms conveniente. Distincin entre oferta inadmisible y oferta inconveniente.

Oferta inadmisible no es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los requisitos de los
pliegos y bases de la licitacin. Se trata de una oferta que no ofrece exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las
condiciones o con los requisitos requeridos.
Tambin es posible que el procedimiento licitatorio pblico fracase por ofertas inconvenientes. Esto es, ofertas
presentadas, admisibles, ajustadas a las bases, clusulas y condiciones del pliego y al objeto solicitado, pero que por
razones de inconveniencia de precio, financiacin, etc., son rechazadas.
4.2.Otros sistemas de seleccin. Concurso: Es un procedimiento de seleccin del contratista en razn de la mayor
capacidad tcnica, cientfica, econmico-financiera, cultural o artstica entre los presentantes o intervinientes. El concurso
puede dirimirse sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposicin. Si bien el concurso tiene el sustrato
comn de la licitacin pblica, difiere de ella en que la oposicin emergente de la concurrencia tiene en vista la totalidad
de las condiciones de orden econmico-financiero, y de orden tcnico-personal, y no se efecta slo por las ventajas de
la oferta econmica, o por el precio. Licitacin privada: Es un procedimiento de contratacin en el que intervienen como
oferentes solo las personas o entidades expresamente invitadas por el estado. Contratacin directa: Es el procedimiento
por el cual el estado elige directamente al contratista, sin concurrencia, puja u oposicin de oferentes.
El procedimiento es facultativo. El estado esta obligado a requerir ofertas a tres casas del ramo de la que decida
contratar.Posee competencia para rechazar la oferta de contratacin directa por precio inconveniente. . Remate publico:
Consiste en la compra y venta de bienes en publico, sin limitaciones de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin
se hace en el mismo acto, en publico, previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base
estimada o sin ella a favor del precio mas elevado que se ofrezca.
5.Situacin jurdica de los oferentes. Proteccin en sede administrativa y en sede judicial. Legitimacin.
6.Ejecucin de los Contratos Administrativos. Forma.
Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son los recaudos que han de observarse para la
celebracin del contrato. Pueden ser anteriores (pliego de condiciones), concomitantes (acto de adjudicacin) o
posteriores (aprobacin), al encuentro de ambas voluntades.
La forma es uno de los elementos esenciales. Se refiere al modo concreto de cmo se materializa, exterioriza o
instrumenta el vnculo contractual.
En virtud del principio de libertad formal, nada impide, a falta de texto expreso que se exija una forma determinada, que
los interesados usen la forma que juzguen ms conveniente. Generalmente se requiere la forma escrita, aunque en
nuestro derecho no existe reglamentacin sobre el particular. Tampoco hay formas especiales genricas para la
contratacin administrativa. La forma escrita puede consistir en una escritura pblica o en un instrumento pblico, por la
actuacin del funcionario administrativo competente (art. 979, inc. 2, CC). Si la normativa establece que el contrato de la
Administracin conste por escrito, la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez.
La formalizacin escrita o la instrumentacin del acuerdo de voluntades suscripto por las partes es requerida, por
ejemplo, para el contrato de obra pblica .
Las reglas sobre instrumentacin del contrato configuran un rgimen especfico de contenido administrativo. El Cdigo
Civil, se aplica supletoriamente.
La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para instrumentalizar los contratos
administrativos, vicia de invalidez a stos.
La verificacin o demostracin de la relacin jurdica depende de que los contratos tengan o no una forma determinada.
En ese caso, no se juzgarn probados si no estuvieren formalizados en la forma prescripta .
El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. Podemos sealar las siguientes formas:
a)la manifestacin recproca de voluntad de los contratantes;
b)la notificacin o comunicacin fehaciente de la aceptacin, adjudicacin, por parte de la Administracin;
c)la formalizacin escrita o instrumentacin,
d)la autorizacin o aprobacin del contrato por otro rgano administrativo o por el rgano legislativo.
Efectos respecto de terceros.
En derecho privado, los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art. 1199, CC).
Por el contrario, en derecho pblico, los contratos de la Administracin pueden, en ciertos casos, ser opuestos a terceros;
tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. Por ejemplo, en las concesiones de obra pblica, el
concesionario tiene derecho a exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra (contribuciones de mejoras); en
las concesiones de servicio pblico el concesionario puede adquirir atribuciones de carcter policial, derecho de
expropiar (art. 2, ley 21.499, v.gr. art 6, decr. 2039/90), de imponer servidumbres administrativas, etc., todo lo cual
incide respecto de terceros. A su vez, los terceros pueden invocar el contrato administrativo, por ejemplo en la concesin
de servicio pblico, por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada.
Lo convenido entre la Administracin Pblica y el contratista es la ley, a la cual habrn de sujetarse los usuarios del
servicio, o de la obra, o los contribuyentes beneficiarios de ella, segn los casos. El precio del servicio pblico concedido
se fija tambin en el contrato, y los usuarios del servicio estn obligados no slo a ajustarse a l, sino tambin a soportar
las variaciones que la Administracin Pblica autorice a introducir en l posteriormente.
Ejecucin de los contratos
La administracin posee prerrogativas para la ejecucin del contrato.
1. Ius Variandi: la adm. podr modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional.
2. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones
. Prerrogativas de la Administracin
Los principios de la autonoma de la voluntad e igualdad jurdica de las partes, quedan subordinados en el contrato
administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma
que fija el procedimiento para elegir al contratista; la aprobacin o autorizacin legislativa o administrativa, y la
subordinacin del objeto al inters pblico. El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las
condiciones del contrato; slo puede aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el inters pblico sobre los
intereses privados. En consecuencia, las prerrogativas de la Administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en
relacin a sus contratistas y en las clusulas exorbitantes del derecho comn
6.1.PRINCIPIOS GENERALES: CONTINUIDAD DE LA EJECUCIN Y MUTABILIDAD. En los contratos
administrativos hay dos principios fundamentales : 1) CONTINUIDAD su ejecucin no puede interrumpirse o
suspenderse ( esta presente el inters publico y hay una relacin de subordinacin entre inters privado y aquel) salvo
casos excepcionales ;1) fuerza mayor , hechos de la administracin y hechos del prncipe que retardan la ejecucin o la
impiden parcialmente ,o 2) la muerte o quiebra del contratista , que la impiden totalmente ,2)MUTABILIDAD la
administracin puede modificar en forma unilateral las condiciones del contrato ( la duracin modo de cumplir la
prestacin etc) y el contratista deber cumplirlas siempre que sean razonables y no pasen el limite del ius variandi.
( respetar la sustancia del contrato y la esencia de su objeto y respetar el equilibrio econmico a favor del
cocontratante o contratista .Si pasa el limite del ius variandi el contratista tiene derecho a rescindirlo
6.2.DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. A)DERECHOS DE LAS PARTES 1) de contratista : percibir el
precio en el lugar , tiempo forma y condiciones pactadas en el contratos . Rige el principio de pacta sunt- Servando , es
decir los contratos e hacen para ser cumplidos .rescindir el contrato ante la autoridad judicial correspondiente si hay
culpa de la administracin ser indemnizado por dao emergente y lucro cesante cuando la administracin rescinde
por razones de oportunidad , merito y conveniencia mantener la ecuacin econmica y los derechos pactados en el
contrato.- b) de la administracin exigir la ejecucin del contrato en termino y forma debida por parte del
cocontratante : debe cumplir en forma personal , sin cesin o subcontratacin de un tercero( salvo que la administracin
lo autorice) y dentro del plazo estipulado . Su incumplimiento conlleva sanciones salvo que sea producto de causas
inimputables al cocontratante ( fuerza mayor , hecho del principe y hecho de la administracin) B DEBERES DE LAS
PARTES : 1) del contratista cumplir con su parte del contrato , en tiempo y forma 2) de la administracin cumplir con
el contrato en tiempo y forma : pagar el precio ( s es de colaboracin) o poner la cosa a disposicin del contratista ( si
es de atribucin) Derechos y obligaciones de la administracin pblica.
- Derecho de exigir la debida ejecucin del contrato.
Este derecho resulta de vital importancia, puesto que en miras al inters pblico, el Estado contrata para el cumplimiento
de tal, por lo que resultara irrisorio que este carezca de derechos para exigir que la ejecucin del mismo sea la correcta.
La administracin pblica tiene el derecho de que el cocontratante acte con la diligencia necesaria para el cumplimiento
de los fines propuesto. Tal es as que, el cocontratante, debe ejecutar las obligaciones que surgen del contrato.
Adquiriendo la calidad de colaborador de la administracin pblica en la realizacin del inters general.
Encontramos as algunas soluciones que hacen al buen cumplimiento de un contrato, como lo son la imposibilidad de
sublocar (esto se debe a que el Estado contrata con determinada persona en razn de sus caractersticas); Existencia de
condiciones previamente requeridas (sean tcnicas, financieras e incluso de orden moral).
- Derecho a exigir la ejecucin en trmino.
La administracin pblica como rgano controlador de la ejecucin de los contratos administrativos, y en ejercicio de las
potestades y prerrogativas que surgen del rgimen exorbitante de derecho privado, tiene el poder de exigir que los
contratos sean ejecutados en los plazos contractualmente estipulados.
Obviamente resulta necesario destacar que no todos los contratos requerirn un tiempo para su ejecucin, ya que estos
pueden ser celebrados por un tiempo determinado, por lo que al cumplirse tal plazo el contrato se vera extinguido (como
sucede con los casos de servicios pblicos que son por un nmero de aos determinados).
En caso de no existir plazo para el cumplimiento de los contratos, implicar que el cocontratante dispondr de un plazo
normal, es decir que el mismo depender de la naturaleza de las prestaciones requeridas; de la capacidad del
cocontratante para llevarlas a cabo; la complejidad de las relaciones; etc.
El incumplimiento de tales plazos implicar la posibilidad de la Administracin pblica de hacer uso de las potestades
sancionatorias previstas y no previstas en el contrato. Como dato relevante es conveniente sealar que existen causales
de exoneracin de responsabilidad que derivan de aquellas causas que resultan no imputables al cocontratante, y que
impiden la ejecucin del contrato en el plazo estipulado, como lo son la Fuerza Mayor y los hechos de la Administracin
(tambin conocidos como hechos del prncipe).
Derechos y obligaciones del cocontratante particular.
- Derecho a exigir que la administracin cumpla con sus obligaciones.
A pesar de las diferencias que existen en comparacin a los contratos de derecho privado, es considerable la aplicacin
del principio de pacta sunt servanta, por lo que el cocontratante posee ciertos derechos que en principio deben ser
cumplidos por la administracin pblica, y en caso contrario exigidos por ste.
El contratante tiene derecho de exigir a la administracin pblica el cumplimiento de sus deberes, como as la
administracin tiene la obligacin de abstenerse de realizar actos que impliquen una obstruccin para que el
cocontratante pueda cumplir con sus obligaciones.
Si bien el cocontratante tiene el derecho de exigir los pagos a la administracin, segn Scola, se encuentra imposibilitado
de ejercer la exceptio non adimpleti contractus, o la exceptio non rite adimpleti contractus del Derecho Privado (Art. 1201
CC.) lo cual est dado por la finalidad de inters pblico perseguida por el contrato administrativo, por lo que la ejecucin
del contrato debe prevalecer, por ello se impide el ejercicio de la exceptio en el campo contractual administrativo.
- Derecho del cocontratante a percibir el precio.
Este es sin duda uno de los derechos que resultan del contrato administrativo, ya que el cocontratante tiene el derecho
de percibir el precio pactado en el mismo, en el tiempo y condiciones estipuladas, que implican la contraprestacin que el
cocontratante (administracin pblica) tiene el deber de llevar a cabo a favor del otro cocontratante.
Dicho precio puede consistir en una suma de dinero, subvencin, emprstito, etc. Cabe destacar que el precio tiene la
caracterstica particular de ser intangible, dado que no puede ser modificado por la administracin de manera unilateral,
pero su carcter de intangible, no implica inmutable, ya que el mismo puede estar sujeto a variaciones que debern estar
de acuerdo a lo previsto por el contrato o circunstancias objetivas, pero que no vulneran el principio de intangibilidad.
En caso de que el contrato nada estipule respecto de la temtica del precio, deber estarse a la normativa existente al
respecto, como as tambin podr recurrirse analgicamente a lo que la normativa administrativa contenga, y en su
defecto podr acudirse supletoriamente a las reglas del derecho comn sobre la materia de pago de precios, plazos y
lugar de pago, etc.
Queda claro que la administracin tiene la obligacin de cumplir con la obligacin en tiempo y forma, caso contrario se
har responsable por el pago de los intereses moratorios e indemnizaciones por los daos y perjuicios que causare.
- Derecho de suspender la ejecucin del contrato.
Para autores como Marienhoff el derecho de suspender la ejecucin del contrato es uno de los derechos que hacen al
cocontratante en virtud de la exceptio. Pero como vimos anteriormente segn la doctrina mayoritaria este instituto no
resulta aplicable al Derecho Administrativo en virtud de la finalidad pblica que persigue.
- Derecho a exigir la rescisin del contrato.
Dentro del cmulo de derecho que hacen al cocontratante, se encuentra sta potestad de exigir la rescisin contractual,
cuando lo autorizan las clusulas contractuales, las leyes o los principios generales del Derecho Administrativo.
Algunos de estos supuestos son la fuerza mayor o el hecho de la administracin, (llamado tambin hecho del prncipe),
siempre y cuando causaren una imposibilidad real de cumplir con el contrato administrativo.
Esta posibilidad tiene particular aplicacin, dado que si bien el cocontratante puede solicitar la rescisin del contrato, sta
solo podr ser solicitada a la autoridad judicial. En cambio la administracin pblica puede revocar el contrato por s, ante
s, ya que el principio es que sus actos gozan de ejecutoriedad.
- Derecho a ser resarcido por la extincin del contrato.
Al ejercer la potestad de rescindir un contrato, la administracin pblica deber resarcir los daos y perjuicios
ocasionados por tal decisin, ya que si bien el inters pblico perseguido mediante este contrato parece desaparecer con
la decisin y que el cocontratante es ajeno a tal decisin, la administracin pblica deber indemnizar (comprende el
lucro cesante y el dao emergente).
-Derecho al mantenimiento de la ecuacin econmico financiera del contrato.
Esto surge de la naturaleza del inters que mueve al cocontratante privado a celebrar un contrato con la administracin
pblica, esto es el animo de lucro.
Ese fin de lucro perseguido implica directamente que ante la variacin de la ecuacin econmica financiera, el
cocontratante podr solicitar que sta sea reestablecida.
La ecuacin podr verse alterada por tres casos fundamentales.
- Causas imputables a la administracin pblica
- Causas imputables al Estado, cuyos efectos repercuten en el contrato (hecho del prncipe).
El hecho del prncipe es la conducta o decisin que emane de la misma autoridad pblica que celebro el contrato y que
realiza en su carcter de tal, ocasionando un perjuicio real, cierto, directo y espe4cial al cocontratante, siempre que ste
ltimo no hubiere podido prever al tiempo de celebracin y que altere la ecuacin econmica financiera.
- Causas no imputables al Estado, imprevisibles, extraordinarias, que dan lugar a la teora de la imprevisin.
Surgida de la doctrina jurisprudencial del Consejo de Estado Francs en 1916, resulta ser el medio por el cual ante
circunstancias extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebracin del contrato, sean temporales o transitorias,
que provocan un desequilibrio en la ecuacin econmica financiera, pudiendo el cocontratante particular solicitar la
colaboracin pecuniaria del Estado para restablecer tal equilibrio.
6.3.TEORA DEL HECHO DEL PRNCIPE Hecho o acto del Estado (hecho del prncipe) Cuando la ecuacin econmico-
financiera del contrato administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del
prncipe. Esta denominacin se acu en los albores de la formacin del derecho pblico en la Europa del absolutismo y
ha sido mantenida y repetida mecnicamente hasta nuestros das. Nuestro pas, de indudable tradicin republicana, nos
impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teora en forma acorde con lo que en realidad ocurre:
se trata de hechos o actos del Estado. El acto lesivo emanado de cualquier rgano o reparticin estatal, sea o no de la
autoridad pblica que celebr el contrato, habilita al contratista para requerir una reparacin integral, invocando para ello
la teora del hecho o acto del Estado. Para configurarse la decisin debe provenir de cualquier autoridad pblica y afectar
el desarrollo del contrato. As lo ha considerado la Procuracin del Tesoro expresando que el hecho del prncipe se funda
en el lea administrativa, proviene de actos o hechos de los rganos estatales y justifica una reparacin integral.
En el supuesto en que el acto lesivo a los derechos del contratista, provenga de una autoridad pblica de una esfera de
competencia distinta de la que celebr el contrato, v.gr., un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por
resoluciones emitidas por la autoridad nacional, estaremos en presencia de la imprevisin, por ser el acto lesivo ajeno o
extrao a la autoridad estatal que celebr el contrato, circunstancia que torna aplicable la teora de la imprevisin.
Esta teora se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de alteracin contractual por
actos de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del Estado
El hecho o acto del Estado se manifiesta a travs de decisiones jurdicas o acciones materiales que pueden modificar las
clusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato, lesionando los derechos del contratista.
Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso, radican en los arts. 16 y 17 de la
Constitucin, en tanto garantizan la proteccin a los derechos, en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. 17), por
lo cual el contratista no podr ver menoscabado su derecho o inters en funcin del inters pblico, a consecuencia de
una norma o disposicin de carcter general que altere la economa del contrato. Por ello, es que procede la
indemnizacin pertinente en los casos de lesin patrimonial al particular. Slo el acto de poder anormal o extraordinario
que afecte la ecuacin financiera del contrato da lugar a la aplicacin de la llamada teora del hecho del prncipe, para
responsabilizar al Estado, pues el acto de poder normal u ordinario, aun en el caso de disposiciones generales, que slo
tornen un poco ms gravoso el contrato, queda a cargo del contratista. Por otro lado, hay que diferenciar entre
responsabilidad por hechos o actos del Estado y responsabilidad contractual del Estado. La primera supone una norma
general emanada de la autoridad pblica; la segunda supone una disposicin o resolucin especfica relacionada con el
contrato administrativo; por ello es que la responsabilidad por hecho del prncipe es indirecta o refleja, es un caso de
responsabilidad extracontractual del Estado, a la que el contratista no puede renunciar anticipadamente. La aplicacin de
estos principios obliga a la Administracin Pblica, al Estado, a indemnizar ntegramente al contratista por los perjuicios
que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. Como sealramos la responsabilidad del Estado por hecho del
prncipe se funda en el art. 17 de la Constitucin, y de acuerdo a los principios que rigen la expropiacin, el contratista
tendr siempre derecho a que se le restituya el valor del dao emergente. En cuanto al lucro cesante, el pago de ste no
siempre es reconocido por las leyes que rigen la expropiacin. Por lo tanto, el lmite del deber del Estado de indemnizar
ntegramente a su contratista en estos casos en relacin al lucro cesante, depender del rgimen especfico que se
aplique. El acto del Estado puede producir los efectos propios de la fuerza mayor, o sea que pueden ser definitivos o
provisionales (resolutorios o dilatorios, respectivamente), dando lugar, segn el caso, a la rescisin del contrato o a que
se determine la suspensin o paralizacin de su ejecucin. Para la procedencia de la indemnizacin se exige que el
perjuicio exista efectivamente; y que tal perjuicio sea resarcible, en mrito a que:
a)el dao se haya producido imprevistamente, sin que pudiera razonablemente haberlo tenido en cuenta en el momento
de celebrar el contrato
b)que la medida estatal determinante del dao haya sido de carcter general
c)que tal medida provenga de cualquier autoridad pblica, siempre que pertenezca a la misma esfera de competencia.

TEORA DE LA IMPREVISIN. Ante circunstancias extraordinarias anormales e imprevisibles, posteriores, y


sobrevinientes a la celebracin de un contrato administrativo, pero temporarias o transitorias, que alteran la ecuacin
econmico-financiera en perjuicio del contratista, es obligacin del Estado asistirlo para que pueda cumplir el contrato. Es
la aplicacin de la teora de la imprevisin a los contratos administrativos. Concepto y requisitos. Es un acontecimiento
ajeno a la Administracin que no ha podido preverse en el momento de celebrar el contrato, y que si bien no hace
imposible la ejecucin del mismo, acrece en gran proporcin las cargas del contratista y afecta profundamente la
economa del contrato. La imprevisin es, en definitiva, un dispositivo jurdico que permite al contratista obtener un
reajuste obligacional y/o la resolucin del contrato, como remedios tendientes a reducir su onerosidad a los lmites
previstos por los contratantes en el momento de la celebracin del acto, en el caso de revisin o reajuste del contrato, o
la liberacin de la obligacin directamente, en el caso de resolucin del mismo. La circunstancia que causa el
desequilibrio econmico es ajena a la voluntad de las partes. Puede ser, incluso, una circunstancia administrativa, pero
de otra autoridad pblica, por ejemplo medidas adoptadas por la Nacin que afectan a un contrato de una provincia. El
acontecimiento causante no debe serle imputable al Estado, pues si lo fuera, tendra vigencia el hecho del prncipe.
Trtase de comportamientos reflejos, derivados de las fluctuaciones del mercado, alza de precios, aumentos salariales,
desvalorizacin de la moneda, restriccin en los gastos o consumos, etctera. En cuanto a su fundamento se parte de la
equidad, la buena fe, el enriquecimiento sin causa. La imprevisin para su aplicacin en el derecho administrativo, no
requiere de una ley formal que la declare vigente o aplicable, pues surge de la Constitucin su plena vigencia y
aplicacin. El fundamento constitucional radica en los arts. 16 y 17, en el principio de igualdad de todos ante las cargas
pblicas y en la obligacin de indemnizar los menoscabos al patrimonio o propiedad. Esos principios son operativos por
s mismos, aun en ausencia de cualquier ley formal. Adems, la previsin normativa del art. 1198 del Cdigo Civil, es un
principio general para todo contrato conmutativo, que incorpora el instituto a nivel legal y no slo en el mbito del derecho
privado, dado que se trata de una categora general del derecho y, de suyo, en ltima instancia la regulacin civilista es
subsidiariamente aplicable en el derecho pblico. Interpretado literalmente el art. 1198 del CC parece obvio que
cualquiera de las partes contratantes puede invocar la teora de la imprevisin. En tal sentido, parece que tambin podra
invocarla el Estado. No obstante, la doctrina en materia de derecho pblico entiende que slo puede hacerlo el
contratista del Estado, pero no el Estado, en cualquiera de sus modalidades de organizacin centralizada o
descentralizada, dado que la ratio iuris de la imprevisin no condice con las clusulas exorbitantes del derecho privado,
que suele titularizar la Administracin, ni tampoco con la lesin general o indeterminada a un patrimonio del Estado, que
es el de la representacin figurada del inters pblico. La exclusin no comprende a las modalidades societarias mixtas,
en que tienen participacin sujetos no estatales (v.gr., sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, arts.
308 a 314, ley 19.550, y sociedades de economa mixta, decr. ley 15.349/46). La imprevisin es de orden pblico, en
tanto es un medio de asegurar en beneficio del inters pblico el cumplimiento de los contratos administrativos. Opera
como principio contractual implcito que se aplica de pleno derecho y no requiere ser pactada expresamente (arts. 16 y
17, CN; art. 1198, CC). Tampoco puede ser objeto de renuncia por parte del contratante. Se pueden pactar frmulas de
reajustes, pero nunca renunciar a la aplicacin de la ley que, por lo dems, es irrenunciable. Aplicaciones. En materia de
contratos administrativos, la imprevisin en general tiene varias aplicaciones procesales especficas a fin de restablecer
el equilibrio de la ecuacin financiera del contrato. La imprevisin est contemplada en el derecho sustantivo (art. 1198,
CC, y principios de los arts. 16 y 17, CN), que se ha canalizado a travs de un derecho adjetivo (mayores costos, leyes
12.910 y 15.285, decrs. 3772/64 y 4124/64; actualizacin, leyes 21.391 y 21.392; renegociacin, ley 21.250 y decrs. 2347
y 2348/76; intereses, art. 48, ley 13.064; desagio, decr. 1096/85, extincin y recomposicin, arts. 48 y 49, ley 23.696,
etc.), el que ha previsto la mecnica procedimental en los casos de fuerza mayor, caso fortuito, hechos del prncipe y
hechos de la Administracin u otras causas frustrantes de la ejecucin normal del contrato. 1) Mayores costos. En
materia de obras pblicas el cobro de los mayores costos determinados por el hecho del prncipe o por circunstancias
econmicas (teora de la imprevisin), se encontraba expresamente contemplado en las leyes 12.910 y 15.285. 2)
Actualizacin, desagio y convertibilidad. Las fluctuaciones en el valor de la moneda traen como consecuencia
alteraciones en el valor de las prestaciones de los contratos administrativos que, de no ser previstas y reguladas por el
Estado, impondran como resultado el imperio de la iniquidad. Renegociacin. Otra va procesal por la que se aplica la
imprevisin y otras causales frustrantes o interruptivas del contrato, es el procedimiento de la renegociacin, previsto
unas veces accidentalmente y otras veces establemente, ante procesos econmicos distorsionados que quiebran
virtualmente la economa y el equilibrio del contrato. As, en los casos de obras que se encontrasen total o parcialmente
paralizadas, se ha previsto la posibilidad de su prosecucin mediante "modificaciones en la estructura tcnica, reajuste
de precio y condiciones, prrrogas de plazo y otras medidas", que permitan la viabilidad de la ejecucin del contrato y, de
suyo, de la obra. Si no fueren viables algunos de esos remedios o no se acordase la renegociacin, se ha dispuesto,
generalmente, la "rescisin" o "resolucin" del contrato sin penalidades (art. 9, ley 21.391; arts. 14 a 17, decr.
3772/64).El art. 49 de la ley 23.696 de reforma del Estado, establece que en aquellos casos en que sea posible la
continuacin de la obra, o la ejecucin del contrato, a pesar de la emergencia que la misma ley declara, se podr arribar
a una recomposicin del contrato, a travs de un acuerdo entre comitente y contratista, inspirado en el principio que la
norma denomina "del sacrificio compartido por ambos contratantes", por el cual las partes se hacen mutuas concesiones
a fin de arribar a la transaccin. Este acuerdo deber celebrarse dentro del plazo de 180 das prorrogable por igual
perodo. Intereses. La imprevisin es aplicable a todos los contratos administrativos en tanto concurran los requisitos
necesarios que la habiliten procesal y sustancialmente. En consecuencia, se aplica a los contratos celebrados por el
Estado (nacional, provincial y municipal) y por sus entidades descentralizadas, e incluso por las llamadas entidades
descentralizadas "no estatales" (corporaciones, consorcios, colegios, etc.) dentro del plazo de prescripcin previsto por el
art. 4023 del CC de aplicacin analgica.
7.MODOS DE CONCLUSIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. A) MODOS NORMALES DE TERMINAR
CON EL CONTRATO : -- que se cumpla con el objeto del contrato ; -- que termine el tiempo de duracin del contrato
b)MODOS ANORMALES DE TERMINAR CON EL CONTRATO : cuando nos e termino de cumplir con objeto del
contrato ni venci su plazo Son los siguientes : 1) rescisin bilateral : cuando ambas partes deciden ponerle fin al
contrato ( art. 1200 CC) b) rescisin unilateral la administracin pude terminar el contrato ante dos casos : a) por
incumplimiento del contratista : en este caso no debe indemnizar ni efectuar la devolucin de la garanta del
cumplimiento de contrato, b) por savalguardar el inters publico , en este caso indemnizara al contratista .-3) rescate
cuando la administracin decide ponerle fin al contrato en forma unilateral por motivos de oportunidad , merito y
conveniencia y asume en forma directa su ejecucin., debiendo indemnizar al contratista por los daos y perjuicios
ocasionados al contratista por dicha ruptura.- 4) desaparicin del objeto del contrato ; 5) fuerza mayor : son
circunstancias ajenas a las partes que tornan imposible continuar con el contrat o cumplirlo en termino No existe
responsabilidad de ninguna de las partes 6) hecho de la administracin: es la conducta de la administracin que le
impide al contratista continuar con el contrato o cumplirlo en termino El estado debe indemnizar al contratista 7) por el
hecho del prncipe : es el acto lesivo de cualquier rgano estatal que puede modificar clusulas o condiciones del
contrato lesionando as los derechos del contratista provocando la imposibilidad definitiva de seguir con el contrato El
estado debe indemnizar al contratista en forma integral. 8) teora de la imprevisin son aquellas circunstancias
extraordinarias sobrevivientes ( generalmente temporarias) ajenas a la voluntad de las partes m que alteran la actuacin
econmica del contrato perjudicando al contratista ( Ej. Depreciacin de la moneda ) Para estos casos donde se
interrumpe la ejecucin del contrato la administracin debe usar los medios para lograr que se cumpla sin llegar a la
rescisin pues lo importante es el inters publico,9) muerte del contratista : como el particular debe cumplir en forma
personal con la prestacin ( no puede ceder ni subcontratar ) el contrato se extingue sin indemnizacin , salvo que en l
se haya pactado que sus sucesores sigan con la obligacin contractual .-10) quiebra del contratista: si la quiebra es
declarada fraudulenta o culpable , el contratista ser responsable por la extincin del contrato como si fuera una
rescicion por culpa suya .Generan la obligacin de indemnizar a la administracin por incumplimiento contractual.- 11)
Renuncia : es la forma de extinguir el contrato pero solo aplicable a determinados contratos , no a todos por estar en
juego el inters publico , 12) caducidad se interrumpe un contrato que esta siendo aplciado , ejecutado , ante
incumplimiento del contratista de sus obligaciones contractuales .Los efectos de esta caducidad rige para el futuro
( exnuc) desde el da que se notifico al contratista

BOLILLA XVI: LOS CONTRATOS EN PARTICULAR

1.CONTRATO DE CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS. CONCEPTO. Concesin de servicio pblico. Es el


contrato administrativo por medio del cual el Estado (concedente) le delega a un tercero llamado concesionario, la
autorizacin para la explotacin de un servicio pblico .Es dable destacar en este tipo de contrato que si bien la
administracin delega tal explotacin en un tercero, no pierde la titularidad del servicio concedido. Actuando el
concesionario por riesgo y cuenta propia a cambio de una subvencin o precio pagado por los usuarios .En caso de que
la explotacin del servicio quede en manos de un tercero de carcter privado, el Congreso dictar una marco regulatorio
de ese servicio, y queda a cargo del Ente Regulador el control estatal sobre el servicio Deberes del concesionario ;
prestar el servicio en forma regular y continua respetando la igualdad de los usuarios aplicar las tarifas fijadas por el
estado concedente sus herederos pueden continuar con la prestacin en caso de muerte o quiebra del prestador
derechos del concesionario : a que no le embarguen los bienes afectados al servicio durante su prestacin a cobrarle
a los usuarios del servicio , las tarifas que le regula la administracin concedente . a expropiar o imponer otras
restricciones al dominio de particulares a cobrar indemnizacin por extincin . derechos del concedente controlar el
servicio publico concedido haciendo que se preste en las condiciones reglamentarias ejecutar directamente el
servicio , cuando el concesionario incumpla de forma tal que entorpezca gravemente la prestacin declarar la
caducidad de la concesin previa intimacin ante incumplimiento reiterado.- *** declarar rescate en la concesin , es
decir revocarla por motivos de conveniencia u oportunidad publicas . ( no por incumplimiento del concesionario )
debiendo indemnizar al concesionario por dao emergente y lucro cesante ,.modificar la prestacin del servicio a los
efectos de adaptarlo a las nuevas exigencias de la comunidad ,.
RGIMEN JURDICO. DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS. Diferencia entre concesin de servicio publico y
concesin de obra publica : en la concesin de obra publica el objeto es construir una obra y la concesin termina
cuando termina dicha obra . En la del servicio publico el objeto es prestar un servicio determinado.-
LA LICENCIA. QUID DE LA TITULARIDAD DEL SERVICIO.
Extincin del contrato. Este puede extinguirse por su modo normal, ya que las concesiones se realizan por tiempo
determinado, al vencer el mismo, se extinguen los derechos y obligaciones del concesionario. Y segn se haya pactado,
los bienes pasan al concedente o se los queda el concesionario.
Sus modos anormales pueden darse por las siguientes causas, que haya caducado la concesin, por medio de
declaracin del Estado, previa intimacin al concesionario; por medio del rescate (fundado en inters pblico); por
revocacin; por rescisin del mismo con fundamento en la fuerza mayor o hecho de la administracin o del prncipe, en
cuyo caso ser mediante acuerdo de partes.
2.CONTRATO DE OBRA PBLICA. CONCEPTO. RGIMEN JURDICO.
Es el contrato administrativo a travs del cual la Administracin Pblica, le encarga a una persona, fsica o jurdica que
realice una obra destinada al uso colectivo, a cambio de un precio en dinero. En la ley de Obra Pblica 13.064 es todo
bien mueble, inmueble u objeto inmaterial realizado por el Estado mismo o por cuenta de l con el fin de obtener (directa
o indirectamente) la satisfaccin de un inters pblico .A su vez puede darse el caso de contrato de obra pblica por
accesoriedad, es decir que se realizan por extensin al contrato principal, y resultan indispensables para que la obra
pblica pueda llevarse a cabo .Seleccin del cocontratante. Para su seleccin se emplear el sistema de licitacin
pblica, (salvo que la ley indique otro procedimiento).El mismo debe estar inscripto en el Registro de Licitadores del
Estado, o Registro Nacional de Constructores de Obra Pblica (Art. 13).La administracin debe publicar un aviso con de
licitacin que debe contar con las caractersticas de la obra que se realiza; lugar; quien licita; donde se retiran las bases;
lugar y hora de la licitacin; y importe de la obra y la garanta .Las ofertas debern presentarse en sobre cerrado y luego
se abren y se elige la propuesta ms conveniente segn las bases de la licitacin, dndose lugar a la adjudicacin de la
obra y procedindose a la firma del contrato .Sistemas de pago.Son los mismos que establece el CC. La cual puede ser
por unidad de medida o precio unitario; por ajuste alzado; o coste y costas. Recepcin de la obra.La obra puede y debe
ser recepcionada por la administracin, esto puede llevarse a cabo a travs de dos modalidades.En primer lugar de
forma provisional, donde el Estado tiene la posibilidad de, durante un plazo determinado recibir la obra, estudiarla y
revisarla. Este anlisis que se hace sobre la misma debe ser llevado a cabo durante el plazo de garanta, resultando
responsable el cocontratante por los defectos que pudiese tener el mismo. Y en segundo trmino la recepcin de forma
definitiva, ya que una vez pasado el plazo de garanta, se recibe en forma definitiva y a partir de ese momento el
contratista slo responde por ruina de la obra. Extincin del contrato .El modo normal de terminacin del mismo, es por
haberse agotado su objeto, es decir la finalizacin de la obra y el pago del precio. Luego surgen los modos anormales de
finalizacin del mismo, ya sea que se venza el plazo del contrato; se extinga por acuerdo de partes; desaparezca el
objeto para el cual se realiz; deba ser rescindido por fuerza mayor, o hecho de la administracin o del prncipe; por
fraude, grave negligencia o ejecucin demorada por el contratista; rescisin de la administracin por razones de
oportunidad mrito o conveniencia; rescisin por parte del contratista.
3.CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA. CONCEPTO. RGIMEN JURDICO. Es el contrato por medio del
cual la Administracin le encarga a una persona la realizacin de una obra pblica y a cambio le permite o autoriza la
explotacin de la misma por un tiempo determinado. Por lo que se deduce del mismo que el cocontratante realiza la obra
a cuenta y riesgo propio, para despus asegurarse el pago de la misma, por medo de los contribuyentes o usuarios.La
duracin del precitado contrato dura aproximadamente el tiempo necesario para que el cocontratante pueda cobrarse los
desembolsos realizados en la construccin de la obra, ms los intereses. diferencia entre concesin y contrato de obra
pblica : --en el contrato , la administracin paga al contratista un precio por su trabajo ; --en la concesin la financiacin
de la obra corre por cuenta del usuario al pagar por el peaje , por las mejoras por los alquileres de las obras , si por Ej.
Son locales.- . El contrato dura el tiempo necesario como para que el concesionario pieda cobrar los gastos que tuvo
mas los intereses Esto esta pactado en el contrato.-
4.CONTRATO DE SUMINISTRO. CONCEPTO. RGIMEN LEGAL. Contrato de suministro .Es el contrato
administrativo por medio del cual la Administracin Pblica le encarga a una persona o entidad, la provisin de ciertos
elementos o cosas (sean bienes muebles, generalmente fungibles, o consumibles, estndar o producidos en serie)
destinados al consumo de un servicio pblico propio o para realizar sus funciones de utilidad pblica. En particular se
encarga de suministrarle dichas cosas por cuenta y riesgo a cambio de un precio. Caractersticas del contrato. Este
contrato se caracteriza particularmente por ser mediante licitacin pblica, el oferente debe estar inscripto en el Registro
de Proveedores del Estado; en el contrato deben detallarse las cantidades que deben ser suministradas, lugar y forma de
la entrega; el contratista ser responsable por los vicios redhibitorios por 3 meses luego de la recepcin definitiva de los
elementos suministrados.diferencia con el contrato de obra publica : -- en el contrato de obra publica lo que se pide es
por encargo especifico y exclusivo. en el contrato de suministro ek ibjeto es la entrega de bienes ya construidos o
inventados , es decir cosas estndar .
5.CONTRATO DE EMPLEO PBLICO. CONCEPTO. RGIMEN LEGAL. Empleo pblico.El empleo pblico es el
contrato administrativo por la cual la administracin pblica contrata con una persona fsica, para que bajo su
dependencia realiza una tarea o funcin, o preste servicios a cambio del pago de una remuneracin durante un periodo
de tiempo. Cabe distinguir la importancia del rgimen legal aplicable, puesto que el contrato de trabajo se encuentra bajo
el rgimen de la LCT. Y aqu el contrato no es de derecho privado, sino que por contrario es de derecho pblico, puesto
que una de las partes es el Estado y siempre se encuentra presente el inters pblico

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

BOLILLA XVII: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

1.PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTO. Para comadira el procedimiento administrativo es la serie ,


secuencia o sucesin de actos a travs de la cual se expresa ordenada y sistemticamente la voluntad
administrativa . El procedimiento administrativo constituye el cauce forma de la funcin administrativa Esta
emparentada con la teora de las funciones jurdicas del estado . Las normas que regulan el procedimientos
administrativo tienen carcter instrumental en relacin con la gestin del bien comn , causa final del estado , y el
inters publico como standard de interpretacin de la relacin jurdico administrativa a) Nocin conceptual del
procedimiento administrativo
Botassi define al procedimiento administrativo como la sucesin legalmente ordenada de hechos y actos tendientes al
nacimiento de una decisin final materialmente administrativa Carcter de la Ley 19549 LPAN El debate doctrinal esta
sobre quienes sostienen que la ley es local ya que solo rige para el Estado nacional y sus entidades y por otro lado la
ley rige en todos los procedimientos concernientes al gobierno nacional por ello es ley local y federal .-
La CSJN ha caracterizado a la ley 19549 como una rama federal pues tiene vigencia en todo el territorio de la estado
resultando de difcil conceptualizacin, aunque pueden serlo en razn d e la materia de las personas y
excepcionalmente del lugar . La procuracin de l Tesoro de la Nacin sostiene que la LNPA es una ley local no puede
ser compartida ya que aquella no se limita a regir en la Capital y los lugares sujetos a jurisdiccin federal .-. sino que
regula en principio todos los procedimientos concernientes al gobierno nacional contenido se distinguen las siguientes
materias : 1) rgimen jurdico del acto administrativo, 2) normas relativas al contencioso administrativo .3) Rgimen de
procedimiento administrativo contemplado en la ley , en su reglamentacin , debiendo diferenciarse : a) los principios
generales o bsicos del procedimiento consignados en el art. 1 de la ley 19549 LNPA b) normas referidas al tramite
procesal propiamente dicho incluidas en la reglamentacin .4) regulacin integral de kis recursos u reclamaciones
administrativas ( arts. 2 2,24,30 ss LNPA)

Proceso y procedimiento Principales diferencias:

Proceso jurisdiccional Procedimiento administrativo


Basado en el principio de PRECLUSIN Basado en el INFORMALISMO
La COSA JUZGADA da a la sentencia una inmutabilidad No acontece lo mismo en el procedimiento (sin perjuicio
casi absoluta de la estabilidad del acto), la decisin final puede ser
revocada a favor o en contra

Es dirigido por el juez o tribunal como rgano ajeno a las Es dirigido y coordinado por la administracin pblica,
partes de la controversia que es parte. No siempre hay conflicto con el particular,
pudiendo aparecer ste como interesado

El procedimiento como instrumento de proteccin del particular


Para Hutchinson el procedimiento tiene una doble finalidad:---Importa una garanta de los derechos de los particulares
---Asegura la pronta y eficaz satisfaccin del inters general. Por ello, el procedimiento sirve como proteccin jurdica
para el particular y es, a su vez, un privilegio de aquella. Tambin expresa que el procedimiento administrativo obra
como una autodefensa procesal izada estableciendo normas formales al ejercicio de las prerrogativas estatales.
CLASES. Tipos de procedimiento
*Tcnico: es aquel que se propone principalmente el acopio por parte de la administracin de los datos, informaciones y
elementos de juicio necesarios para tomar una decisin que no hace referencia a un derecho o inters legtimo concreto,
sino que por el contrario afecta exclusivamente al inters general, al fomento del bienestar pblico. (Ej.: obras pblicas).
*De gestin: se propone obtener una decisin concreta de la administracin que declar, reconozca o proteja un derecho
o inters jurdicamente protegible, cuya afirmacin se pide por lo general por la misma persona interesada
*Recursivo o de impugnacin: iniciado por el particular ante el rgano que dict una decisin o ante el superior jerrquico
con la finalidad de que la revoque.
*Sancionador: es un procedimiento de investigacin de faltas y contravenciones de ndole administrativa, que se lleva a
cabo para ponderar las circunstancias que concurren en el caso de aplicar las sanciones pertinentes, si correspondieren.
General ( regulado por la ley 19549) o especial ( procedimiento especial de proteccin de los consumidores Ley 24240
de proteccin de los usuarios de servicios pblicos ; de proteccin de los derechos d al ambiente y al patrimonio
cultural , natural e histrico ) la ley 19549 delego e su determinacin a travs del decreto 9101/72 -- declarativos su
objeto es obtener una decisin definitiva ya sea procedimiento de gestin recursivo, sancionatorio de ejecucin son de
autotutela o de simple gestin : actos interorganicos o interadministrativos
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES. Procedimientos especiales excluidos ARTICULO 2). Dentro del plazo de 120 das,
computado a partir de la vigencia de las normas procesales a que se refiere el artculo l, el Poder Ejecutivo determinar
cules sern los procedimientos especiales actualmente aplicables ir que continuarn vigentes. Queda asimismo
facultado para: Paulatina adaptacin de los regmenes especiales al nuevo procedimiento a) Sustituir las normas
legales y reglamentarias de ndole estricta mente procesal de los regmenes especiales que subsistan, con mi ras a la
paulatina adaptacin de stos al sistema del nuevo procedimiento y de los recursos administrativos por l implantados,
en tanto ello no afectare las normas de fondo a las que se refieren o apliquen los citados regmenes especiales.
La presente ley ser de aplicacin supletoria en las tramitaciones administrativas cuyos regmenes especiales subsistan;
b) Dictar el procedimiento administrativo que regir respecto de los organismos militares y de defensa y seguridad, a
propuesta de stos, adaptando los principios bsicos de la presente ley y su reglamentacin; Actuaciones reservadas o
secretas c) Determinar las circunstancias y autoridades competentes para calificar como reservadas o secretas las
actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que deban tener ese carcter, aunque estn incluidos en actuaciones
pblicas
2.LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Son un conjunto de garantas cuyo fin
es equilibrar las relaciones entre el administrado y la administracin ( que esta realice una buena y eficaz administracin
y que aquel pueda reclamar y presentar recursos frente a actos de la administracin . Si se viola algn principio el acto
administrativo ser nulo .-I PRINCIPIOS SUSTANTIVOS : son aquellas garantas detalladas en la CN y que protegen
derechos fundamentales de los particulares: --legalidad : ( art.19 CN ) la administracin no puede actuar sin que una
norma jurdica se lo autorice expresamente y debe cumplir con las normas jurdicas ,r espetando los derechos que ellos
le otorgan a los administrados .- --igualdad ( art. 16 CN) todos los administrados que estn en la misma posicin tienen
derecho a ser tratados de la misma forma La administracin no puede dar privilegios o negar derechos a algunos
administrados en forma arbitraria .- -- defensa en juicio( art 18CN) es fundamental para hacer valer los restantes
derechos y consiste en que el reo tenga posibilidad de estar presente durante su juicio con un abogado que lo
represente y a ser odo ( declarar) todas las veces que quiera .--- razonabilidad ( arts. 28,99 inc 2 CN los derechos no
pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio , es por eso que el acto administrativo ( el medio) debe
ser proporcional a la finalidad que se busca , debe tener un contenido justo y razonable , no puede ser una decisin
arbitraria .- II PRINCIPIOS ADJETIVOS ( surgen del art. 1 de la ley 1949) Requisitos generales: impulsin e
instruccin de oficio.
a) Impulsin e instruccin de oficio, sin perjuicio de la participacin de los interesados en las actuaciones;
Celeridad economa sencillez eficacia en los trmites.
b) Celeridad, economa, sencillez y eficacia en los trmites, quedan do facultado el Poder Ejecutivo para regular el
rgimen disciplinario que asegure el decoro y el orden procesal. Este rgimen con prende la potestad de aplicar multa de
hasta diez mil pesos ($ 10.000) cuando no estuviere previsto un monto distinto en norma expresa mediante resoluciones
que, al quedar firmes, tendrn fuerza ejecutiva. Este monto mximo ser reajustado anualmente por el Poder Ejecutivo
nacional, de acuerdo con la variacin del ndice de precios al consumidor establecido por el Instituto Nacional de
Estadstica y Censos del Ministerio de Economa de la Nacin;
Informalismo
c) Excusacin de la inobservancia por los interesados de exigencias formales no esenciales y que puedan ser cumplidas
posteriormente;
Das y horas hbiles
d) Los actos, actuaciones y diligencias se practicarn en das y horas hbiles administrativos, pero de oficio o a peticin
de parte podrn habilitarse aquellos que no lo fueren, por las autoridades que deban dictarlos o producirlas;
Los plazos
e) En cuanto a los plazos:
1. Sern obligatorios para los interesados y para la administracin.
2. Se contarn por das hbiles administrativos salvo disposicin legal en contrario o habilitacin resuelta de oficio o a
peticin de parte.
3. Se computarn a partir del da siguiente al de la notificacin. Si se tratare de plazos relativos a actos que deban ser
publicados regir lo dispuesto por el articulo 2 del Cdigo Civil.
4. Cuando no se hubiere establecido un plazo especial para la realizacin de trmites, notificaciones y citaciones,
cumplimiento de intimaciones y emplazamientos y contestacin de traslados, visitas e informes, aqul ser de diez (10)
das.
5. Antes del vencimiento de un plazo podr la administracin de oficio o a pedido del interesado, disponer su ampliacin,
por el tiempo razonable que fijare, mediante resolucin fundada y siempre que no resulten perjudicados derechos de
terceros. La denegatoria deber ser notificada por lo menos con dos (2) das de antelacin al vencimiento del plazo cuya
prrroga se hubiere solicitado.
Interposicin de recursos fuera de plazos 6. Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos
administrativos se perder el derecho para articularlos; ello no obstar a que se considere la peticin como denuncia de
ilegitimidad por el rgano que hubiera debido resolver el recurso, salvo que ste dispusiere lo contrario por motivos de
seguridad jurdica o que por estar excedidas razonables pautas temporales, se entienda que medi abandono voluntario
del derecho.
Interrupcin de lazos por articulacin de recursos. 7. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 12, la interposicin
de recursos administrativos interrumpir el curso de los plazos, aunque aquellos hubieren sido mal calificados, adolezcan
de defectos formales insustanciales o fueren deducidos ante rgano incompetente por error excusable.
La diferencia entre suspensin e interrupcin es : a) la suspensin consiste en la detencin del tiempo til para
prescribir p r causas concomitantes o sobrevivientes al nacimiento de la accin en curso de l prescripcin Mientras
acta la causa que opera la suspensin , el lapso que transcurre es intil para prescribir , pero en cuanto dicha
causa cesa de obrar , el curso de la prescripcin se reanuda , sumndose al periodo transcurrido con anterioridad a la
suspensin.- La interrupcin es la inutilizacin del lapso transcurrido hasta ese momento . Acaecido un hecho
interruptivo de la prescripcin se requerrira el transcurso de un nuevo periodo completo sin poder acumular el tiempo
anterior
Prdida de derecho dejado de usar 8. La administracin podr dar por decado el derecho dejado de usar dentro del
plazo correspondiente, sin perjuicio de la prosecucin de los procedimientos segn su estado y sin retrotraer etapas
siempre que no se tratare del supuesto a que se refiere el apartado siguiente.
Caducidad de los procedimientos. 9. Transcurridos sesenta (60) das desde que un trmite se paralice por causa
imputable al administrado, el rgano competente le notificar que, si transcurrieran otros treinta (30) das de inactividad,
se declarar de oficio la caducidad de los procedimientos archivndose el expediente. Se exceptan de la caducidad los
trmites relativos a previsin social y los que la administracin considere que deben continuar por sus particulares
circunstancias o por estar comprometido el inters pblico. Operada la caducidad, el interesado podr no obstante,
ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podr hacer valer las pruebas ya producidas. Las
actuaciones practicadas con intervencin del rgano competente producirn la suspensin de plazos legales y
reglamentarios, inclusa ve los relativos a la prescripcin, los que se reiniciarn a partir de la fecha en que quedare firme
el auto declarativo de caducidad;
Debido proceso adjetivo
f) Derecho de los interesados al debido proceso adjetivo, que comprende la posibilidad:
Derecho a ser odo
l. De exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se refieran a sus derechos
subjetivos o intereses legtimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y representar profesionalmente. Cuando una
norma expresa permita que la representacin en sede administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del
derecho, el patrocinio letrado ser obligatorio en los casos en que planteen o debatan cuestiones jurdicas.
Derecho a ofrecer y producir pruebas
2. De ofrecer prueba y que ella se produzca, si fuere pertinente, dentro del plazo que la administracin fije en cada caso,
atendiendo a la complejidad del asunto y a la ndole de la que deba producirse, debiendo la administracin requerir y
producir los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad jurdica objetiva; todo
con el contralor de los interesados y sus profesionales quienes podrn presentar alegatos y descargos una vez concluido
el perodo probatorio.
Derecho a una decisin fundada
3. Que el acto decisorio haga expresa consideracin de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas, en
tanto fueren conducentes a la solucin del caso.
La intervencin del abogado en el procedimiento:
Dentro del debido proceso est el derecho del particular interesado a tener un abogado que lo represente
profesionalmente, pero no es obligatorio que lo tenga, salvo que expresamente una ley lo exija cuando se traten temas
de complejidad jurdica (esto es para proteger al administrado y para evitar errores que retrasen la actividad
administrativa) La representacin cesa por: --Revocacin el poder, --Por renuncia el apoderado (abogado), --Por muerte
o inhabilidad del mandatario, representante o apoderado; --Muerte o incapacidad del mandante, representado o
poderdante (particular interesado)
3.EL TRMITE ADMINISTRATIVO. El tramite administrativo podr iniciarse de oficio o a peticin de parte Iniciado el
procedimiento la administracin tiene obligacin de impulsarlo de oficio , mientras que el interesado puede impulsarlo
pero no esta obligado ; Los efectos son que :-- se suspende la prescripcin da el orden de tramite de los
expedientes *-- empiezan a correr los plazos para resolver los recursos ( si no hay alegatos) . Los escritos deben
presentarse en idioma nacional con la firma del interesado o apoderado , su nombre y domicilio , relacin de los
hechos y peticin en forma clara y precisa Se debe ofrecer la prueba y acompaar la documental ( art. 15 a 30 del
reglamento Excepcionalmente puede presentarse por escrito
LA VISTA DE LAS ACTUACIONES. El interesado o su apoderado pueden ver el expediente cuando quieran salvo
que por alguna razn fundada este haya sido guardado o reservado previo asesoramiento del servicio jurdico
correspondiente. ( art. 38 reglamento) El pedido de vista dispone la citada norma se puede hacer verbalmente y se
conceder sin necesidad de resolucin expresa al efecto , en la oficina en que se encuentre el expediente aunque no
sea en la mesa de entradas y si el peticionante solicitare un plazo para tomarla , este se dispondr por escrito , rigiendo
lo establecido en el art.1 inc. e) apartado 4 y 5 de LNPA referido al plazo supletorio de 10 das y a la posibilidad de
prorroga . . El da de vista abarca el horario de funcionamiento de oficina en la cual se encuentra el expediente , a
pedido de parte del interesado se facilitaran fotocopias de piezas que solicitare .El art. 76 del Reglamento tambin
determina que si a los efectos para articular un recurso administrativo quede suspendido el plazo para recurrir durante
el tiempo que se le conceda al efecto suspensin que se produce por la mera presentacin de pedido de vista sin
perjuicio de la suspensin que cause su otorgamiento , suspendindose los plazos previstos en el art. 25 de la LNPA
para accionar judicialmente por va de accin o recurso.-La vista es un modo de acceso al expediente al para que la
garanta del debido procedimiento previo , y del debido proceso adjetivo sean una realidad y no una mera proclamacin
jurdico formal vaciada de contenido . Por eso su otorgamiento esa sujeto a limites jurdicos inviolables cuyo
desconocimiento genera la nulidad del acto que los transgrede y asigna a este la condicin de equiparable a definitivo
con todas las consecuencias sustantivas y procesales que de ello se derivan . Negar la vista de actuaciones en la que
hay elementos de juicio utilzados para causar un acto administrativo que afecta derechos o intereses de un
administrado , es siempre nula de nulidad absoluta e insanable . La vista es la antesala de la participacin o de la
defensa eficaz y la garanta formal de una decisin justa .
4.CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: MODOS NORMALES Y ANORMALES. El criterio o pauta
de clasificacin de las formas de terminacin del procedimiento debe estar constituida por la normalidad o
anormalidad de la conclusin de sus tramites , considerndose que un procedimiento termina en forma normal cuando
concluye en un acto administrativo expreso que implica en su objeto o contenido la resolucin de la cuestin que
determino y oriento respectivamente , la existencia y desenvolvimiento del procedimiento de que se trate .- , si no
responde a lo expresado precedentemente sean anormales o irregulares. Entre estas es posible incluir al silencio
administrativo ( toda vez que l implica la falta de pronunciamiento expreso de la administracin , existiendo solo una
sustitucin de la expresin concreta del rgano por la abstracta prevenida por la ley; y un procedimiento
administrativo terminado obre la base de una ficcin legal creada para suplir la omisin del rgano con competencia
para decidir , en principio , es razonable exigir que la voluntad de los rganos de la administracin se manifieste
expresamente ) ( art. 10LNPA , arts. 63 y 65 in fine del reglamento) ; el desistimiento del procedimiento o del derecho
( art, 63 y 66 al 70 del reglamento ) y otras formas establecidas en los art. 20 ,23 y 77 reglamento .-
El RLNPA enuncia en su art. 63 ( tit. VII las formas de terminacin del procedimiento administrativo , ( 4 es una
regulacin autnoma ) 1) Resolucin expresa : debe responder a lo dispuesto por los arts.1 inc. F)2) resolucin
tacita : resulta del art. 10 LNPA.; por la inaccin de la administracin segn la teora del silencio ; 3)caducidad del
procedimientos prevista en el art. 1 inc. E) ap. 9 de la ley ( modo anormal) los requisitos para su aplicacin son:
a) por paralizacin del procedimiento ; b) por causa imputable al administrativo y c) por el lapso total de 90 das
Transcurridos sesenta (60) das desde que un trmite se paralice por causa imputable al administrado, el rgano
competente le notificar que, si transcurrieran otros treinta (30) das de inactividad, se declarar de oficio la caducidad de
los procedimientos archivndose el expediente. Se exceptan de la caducidad los trmites relativos a previsin social y
los que la administracin considere que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el
inters pblico. Operada la caducidad, el interesado podr no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo
expediente, en el que podr hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervencin del
rgano competente 4) desistimiento : del procedimiento o del derecho regulado en los arts. 66 y 70 del reglamento.-
Otras formas son : la prevista en el art, 20 ( antiguo ) que prescriba el archivo del expediente ; en el art. 23 prev un
caso de caducidad para situaciones en las quien no se denuncie el domicilio real ni se constituya especial en las
oportunidades debidas y la regulada en el art. 77 in fine que posibilita a desestimar el recurso cuando advertida
alguna deficiencia formal , el recurrente no la subsana dentro del termino perentorio fijado al efecto por la autoridad
administrativa .-
5.LOS RECURSOS. CONCEPTO. RGIMEN JURDICO. Los recursos administrativos estn contemplados en la LNPA
y en el RNPA En la primera se regula el recurso de revisin ( art. 22) en el segundo los recursos de reconsideracin
( arts. 84 ss) , jerrquicos ( art. 89 ss ) y de alzada ( art. 94 y ss) ,estando tambin previstos otros modos de
impugnacin de la actuacin administrativa cuya categorizacin como recurso esta discutida : la queja ( art 71) y los
pedidos de rectificacin( art. 101) y de aclaracin( art. 102) Una consideracin especial merece la denuncia de
ilegitimidad
CONCEPTO DE RECURSO ADMINISTRATIVO .-. Desde una perspectiva objetiva es un instrumento contemplado por
el ordenamiento con el fin de proveer a la proteccin de los propios valores que a l dan fundamento Desde el punto de
vista subjetivo es un acto realizado por quien resulta habilitado por el ordenamiento para emplear aquel instrumento
con el fin de lograr la proteccin de los valores que inspiran su otorgamiento.-. El recurso como acto : los elementos del
concepto : En tanto acto se lo define como aquel regulado por el derecho administrativo realiza quien alga un derecho
subjetivo o un inters legitimo. , con el fin de requerir a la autoridad administrativa la extincin o sustitucin , total o
parcial de un acto administrativo por razones de legitimidad o de oportunidad , merito o conveniencia . De aqu derivan
4 componentes esenciales : a) es un acto regulado por el derecho administrativo es un acto proveniente de de la
actividad de un particular , pues solo las autoridades administrativas pueden interponer recursos administrativos ,
cuando una norma expresa as lo autoriza. El art. 74 del RLNPA 2 prrafo consagra respectod e entes autrquicos la
prohibicin de recurrir actos de igual carcter o de la administracin central acogiendo a una idea de unidad y eficacia
de accin administrativa , a todo sujeto administrativo.-b) requiere de quien realiza el acto legitimacin debe ser
interpuesto por quien es aleguen un derecho subjetivo o un inters legitimo c) el recurso administrativo se debe
interponer ante una autoridad administrativa y dentro del plazo fijado .la referencia a la autoridad es obvia , no dice
autoridad competente porque el principio de informalismo se inspira en la idea de colaborador no excluye la
presentacin recursiva ante autoridades incompetentes sino que se obliga a remitir las actuaciones al rgano
competente . El plazo es un elemento esencial la inexistencia de plazo para la presentacin de peticiones o
impugnaciones esta ligada al concepto de reclamos u reclamaciones y por otro lado de impugnaciones
extemporneas , genera la configuracin de la denuncia de ilegitimidad d) el objeto es la extincin o sustitucin del
acto , total o parcial ,por razones de ilegitimidad o de oportunidad , merito o conveniencia la revocacin debe apuntar a
la revocacin total o parcial del acto con sustitucin o sin ella Los motivos pueden ser la ilegitimidad del acto recurrido ,
o la inoportunidad o inconveniencia de aquel , medida al momento de la extincin.- RECURSOS ADMINISTRATIVOS Y
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVO . .Los principios generales del procedimiento administrativo : los principios del
procedimiento administrativo son aplicables a los recursos administrativos . La procuracin del Tesoro de la Nacin ha
expresado que el procedimiento administrativo tiende no solo a la proteccin del recurrente o a la determinacin de
sus derechos , sino tambin a la defensa de la norma jurdica objetiva con el fin de mantener el imperio de la legalidad
y justicia en el funcionamiento administrativo , del cual devengan los dems principios de verdad material o verdad
jurdica objetiva y del informalismo a favor del administrado la legitimacin . las asociaciones .-L a posibilidad de que
una asociacin sea parte legitimada en la instancia administrativa a condicin de que el inters legitimo sea comn a
todos ellos y de que la entidad sea representada con arreglo a las disposiciones estatutarias ha sido aceptada por la
doctrina de la procuracin del tesoro de la Nacin , en especial cuando resultaban afectados por actos de alcance
general . Sobre la base del recurso jerrquico se requera la lesin de un derecho o inters legitimo. Gordillo sealo con
criterio restrictivo respecto de la legitimacin de las asociaciones es incongruente con el sentido estricto de los
trminos inters personal o directo pues solo la titularizaran cuando fueran cuestiones que las afectaran
directamente en cuanto asociaciones . . Si bien no es funcin de una asociacin civil la de representar los intereses
particulares de sus miembros , el ejercer la representacin de sus asociados en sede administrativa de los intereses
que aquellos hayan convenido proteger a travs de la entidad , cuando la personera invocada encuentra base
instrumental en los estatutos de la misma corporacin .EFECTOS DE LA INTERPOSICION DE LOS RECURSOS
ADMINISTRATIVOS : la interposicin de los recursos administrativos determina la interrupcin de los plazos aun
cuando ellos hayan sido mal calificados , , adolezcan de defectos formales insustanciales o fueren deducidos ante
rgano incompetente por error excusable.-. El articulo 12 determina que su fuerza ejecutora faculta a la
administracin a ponerlo en practica por sus propios medios e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan la ejecucin y efectos salvo que norma expresa lo disponga .La ejecutoriedad entendida
como potestad administrativa de disponer la ejecucin del acto por si y ante si conforma a la norma La ley respetara
la zona de actuacin propia de la administracin y no lo ser constitucional una norma que prive , a priori la
ejecutoriedad a toda una clase de actos administrativos sin especificar la causa de la prohibicin La naturaleza del
acto corresponde vincularla con aquellos que importen vincularla con aquellos que importen actuacin coactiva sobre el
patrimonio o la persona fsica del administrado,, excepto en los casos en que esa actuacin coactiva es admisible.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN DE LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS : el art. 82 del reglamento dispone que al
resolver el recurso el rgano competente puede limitarse a desestimarlo o ratificar o confirmar el acto de alcance
particular impugnado si ello corresponde segn el art. 19 LNPA el que a su vez dispone que el saneamiento procede
mediante ratificacin por el rgano superior cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razn del grado
y siempre que la avocacin , delegacin o sustitucin fueren procedentes
RECURSOS EN PARTICULAR:
1) EL RECURSO DE RECONSIDERACIN (ART. 84 A 87) es el pedido que hace , quien alegue un derecho subjetivo
o un inters legitimo , a la misma autoridad que emiti el acto que lo, sustituya o modifique ante un error cometido por
l Su fin es que al informarle al rgano del error que dicto y que el acto no pase a instancias superiores donde ser
revocado por un superior dilatando el procedimiento. Se interpone ante el rgano que dicto el acto administrativo que
es el competente para resolverlo .Si el acto fue dictado por delegacin el recurso lo resuelve el delegado , pero el
delegante puede avocar Si la delegacin termino de al interponer el recurso debe resolverlo el delegante .Procede
contra toda clase de actos administrativos que producen efectos directos de alcance particular Es un recurso optativo
ya que no es indispensable para acceder al jerrquico resolucin del recurso puede ser estimado ( modificado ,
revocando o reemplazando el acto impugnado I o desestimado ( denegando en forma expresa o tacita ) plazo para su
interposicin 10 das hbiles administrativos contados a partir del da siguiente de su notificacin Plazo para su
resolucin: dentro de los 30 das hbiles administrativos . Si no se presenta prueba el plazo comienza a correr desde
el da siguiente al de interposicin del recurso, . Si se presenta prueba el plazo comienza a correr desde el da
siguiente al de presentacin del alegato o desde el da siguiente al del vencimiento del termino para alegar , cuando
el particular no haya alegado.- denegacin tacita si en el plazo fijado no se resuelve el recurso , el interesado podr
considerarlo denegado tcitamente.
RECURSO JERRQUICO EN SUBSIDIO: ( art. 88 reglamento) Si hubiere denegacin tacita o expresa el interesado
puede directamente pedir que se eleve el recurso a un rgano superior al que debi decidir el recurso de
reconsideracin lleva implcito el jerrquico en subsidio Una vez elevado al superior , el administrado tiene 5 das APRA
ampliar mejorar los fundamentos del recurso.-
Plazos para interponer el recurso jerrquico en subsidio -cuando la denegacin del recurso de reconsideracin es
expresa se interpone a los 5 das de dicha denegacin-- si e tacita se interpone en cualquier momento despus que
haya vencido el plazo para resolver el recurso de reconsideracin. El particular ante un acto definitivo o asimilable a
l que lesione un derecho subjetivo o inters legitimo puede interponer :a) el de reconsideracin y ante su negacin
interponer el jerrquico ( art. 88) o b) interpone directamente el jerrquico ( art. 89 a 92 ) sin necesidad de haber
interpuesto el de reconsideracin previamente .
2) RECURSO JERARQUICO ( art. 89 a 92 reglamento) es el medio por el cual un particular puede recurrir al rgano
superior jerrquico mas elevado , para que revise la decisin del inferior jerrquico ( que haya lesionado un derecho
subjetivo o un inters o legitimo al particular recurrente ) y en su caso , se la revoque , suspenda o modifique.
Generalmente con este recurso se agota la va administrativa pudiendo as acceder a la va judicial . puede interponerse
directamente ( sin previa reconsideracin ) en subsidio ( cuando el administrado interpone el recurso de
reconsideracin llevaba implcito el jerrquico) . Se interpone ante el rgano que dicto el acto impugnado ( aunque el
que decide sea el superior jerrquico a l ) y se eleva dentro de los 5 das de oficio.- resuelve el recurso el ministro o
secretario de la presidencia de la Nacin ( de la jurisdiccin en donde acta el rgano que emiti el acto recurrido ) y si
el acto fue emitido por un ministro o secretario de presidencia el recurso lo resuelve la Procuracin del tesoro de la
Nacin.-. Procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal emanado de cualquier rgano.- plazos
para interponer el recurso jerrquico directo se interpone dentro de los 15 das hbiles administrativos contados
desde el da siguiente al de la notificacin del acto Luego hay 5 das para ampliar las razones o fundamentos ( pero no el
petitorio pues no se puede pedir mas de lo que ya se pidi) plazo para resolver el recurso ( sea directo o en subsidio 30
das de ..recibidas las actuaciones ( si no se produjo la prueba ) o de la presentacin del alegato ( si se hubiere
producido la prueba ) o .. desde que venci el plazo para alegar y no se hizo denegacin tacita cuando vence el plazo
de 30 das sin que el interesado pida pronto despacho para que la administracin resuelva el recurso.-

6.LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD. RGIMEN JURDICO un recurso administrativo impropio : la denuncia de


ilegitimidad naturaleza jurdica . la denuncia de ilegitimidad como instrumento de control d por la administracin de la
legalidad de sus propios actos y medio de defensa de los derechos e intereses de los particulares La denuncia de
ilegitimidad constituye un medio autnomo de impugnacin de actos administrativos , con el objeto de proteger el
inters publico comprometido en la juricidad y el inters privado del recurrente .La denuncia de ilegitimidad es un
recurso administrativo impropio , parcialmente tpico, supletorio de no usado tiempo , cuyas notas singulares
resultan , por una parte md e las pautas regladas de desestimacin formal , seguridad jurdica y abandono voluntario
del derecho y por otra de la circunstancia de que su habilitacin no exhuma la posibilidad de agotar la va
administrativa , perdida por el transcurso del plazo para recurrir y, consiguientemente , la de acceder a la justicia .-
Fundamento la denuncia de ilegitimidad se inscribe en el marco institucional de los recursos administrativos y en el
procedimiento administrativo. Su fundamento radica en la necesidad de asegurar la vigencia de la juricidad y de proteger
los derechos subjetivos e intereses legtimos de los administrados La denuncia de ilegitimidad tiene el propsito de
asegurar el control de legalidad y eficacia de la actividad administrativa y, el respeto de los derechos e intereses de los
administrados.- Los derechos individuales y la juricidad son el sustento de la denuncia de ilegitimidad ; la seguridad
jurdica opera como limite corrector de las exigencias de legalidad legitimidad y oportunidad : la adecuacin de acto
administrativo a las exigencias del inters publico es una exigencia insita en la juricidad . el acto inoportuno en su
origen es invalido La falta de merito originaria determina la ilegitimidad del acto administrativo , su inoportunidad
inicial puede cuestionarse por va de la denuncia de ilegitimidad Al referirnos a la procedencia hablamos de la
viabilidad formal porque la sustancial esta condicionada a la existencia de la ilegitimidad de fondo que en cada caso se
invoque Requisitos positivos : acto administrativo : en sentido tcnico es toda declaracin emitida pro un rgano
estatal , en ejercicio de la funcin administrativa bajo un rgimen jurdico exorbitante que produce efectos jurdicos
directos e individuales respecto de terceros En entes noi estatales se acepta la el rgimen recursivo y por ende la
denuncia de ilegitimidad ; las relaciones interorganicas e interadministrativas al no generar la posibilidad de recursos
administrativos , tampoco dan lugar a la denuncia de ilegitimidad u del en tanto no este sujeto a la va recursiva
tambin la excluye , el caso de los actos de alcance general : si el sistema recursivo no se aplica a la impugnacin
directa de actos de alcance general tales actos no podrn habilitar la denuncia de ilegitimidad pues estos reclamos
no estn sujetos a plazos . Si por el contrario se admite la viabilidad de la impugnacin directa de cierta clase de
actos generales por medio de recursos d administrativos la denuncia de ilegitimidad procedera en los casos de
vencimiento de los plazos que se consideran aplicables . El plazo d impugnacin vencido La extemporaneidad como
nico supuesto de admisin .La denuncia de ilegitimidad esta concebida como un recurso de ilegitimidad impropia que
procede solo contra actos administrativos cuyo plazo vencio , no s elo admite comoa lternativa s a los recursos
improcedentes que adolecen de falas procesales de orden sustancial porque estos Casos pueden ser atendidos a
travs del principio del informalismo la legitimacin : invocacin de un derecho subjetivo o de un inters legitimo: el
mero inters simple no la habilita . requisitos negativos : inexistencia de razones de seguridad jurdica que justifiquen
si inadmision La seguridad jurdica es un valor esencial en un estado de derecho .. Un componente de la seguridad
jurdica , debe ser el cumplimiento de la juricidad y su directo e inmediato restablecimiento por la propia
administracin , cuando aparece gravemente comprometida la seguridad jurdica frente a las nulidades absolutas y
relativas Seguridad jurdica y juricidad La seguridad jurdica no impide que los actos irregulares se extingan en
cualquier tiempo Tampoco obsta a que los actos regulares se extingan dentro de los lapsos pertinentes de
prescripcin cuando concurren los requisitos previstos en la ley El acto que desestimara una denuncia de nulidad
absoluta solo con fundamentos en la seguridad jurdica seria ilegitimo , podra ser impugnado por el administrado
denunciante aunque esta no podr exceder de dicha circunstancia limitndose su exigibilidad de un
pronunciamiento sobre el fondo de la la cuestin a la explicita valoracin de su derecho como presuntamente
abandonado por el exceso de razonables pautas temporales , La denuncia de un acto anulable , de nulidad relativa
puede desestimarse con fundamento en razones de seguridad jurdica si la administracin valora la inconveniencia
de disponer demandar la extincin de l acto ilegitimo Plazo de l impugnacin vencido que no configure un exceso de
razonables pautas temporales indicativas de un abandono voluntario del derecho Los conceptos razonables pautas
temporales y abandono voluntario del derecho : La administracin no puede actuar discrecionalmente Las pautas
temporales se exceden irrazonablemente o no , si ocurre lo primero el derechos e pierde El plazo de impugnacin es
un concepto jurdico indeterminado La evaluacin de la razonabilidad o irrazonabilidad de su exceso , acepta una
nica opcin valida que debe ser hecha por la administracin y se encuentra sujeta a control judicial . Para determinar
la razonabilidad del exceso puede estar dado por los plazos que establezcan las normas legales para acceder a la va
judicial Puede invocarse razones de seguridad o el abandono voluntario del derecho para desestimar la denuncia
contra un acto anulable y solamente si lo que se impugna es un acto nulo de nulidad absoluta nulidad absoluta y
abandono voluntario del derecho . La administracin no puede dejar de cumplir con la obligacin que le impone el art.
17 LNPA por ello debe extinguir el acto gravemente ilegitimo acudiendo a la justicia Ante una nulidad absoluta alegada
en una denuncia de ilegitimidad desestimada o desestimable con sustento en el exceso de razonables pautas
temporales indicativas del abandono voluntario del derecho la administracin debe de oficio , investigar la posible
configuracin de esa especie de invalidez El alegato fundado e de la nulidad absoluta como supuesto habilitante de la
actuacin oficiosa de la administracin cuando la denuncia de ilegitimidad es desestimada con sustento en el
abandono voluntario del derecho por el particular la Las partes en el procedimiento . responde a la terminologa del
art. 12 LNPA para fijar uno de los supuestos en los que procede la suspensin de oficio o a pedido de parte , del acto
administrativo . El alegato de nulidad absoluta justifica una investigacin de oficio cuando la denuncia ha sido
desestimada por haber mediado abandono voluntario del derecho por parte del recurrente . Solo as se logra l que la
inactividad desidia o negligencia del particular no obliguen a la autoridad decisoria del recurso , o que ni este
condicionada en el thema decidendum por las pretensiones del recurrente , o inhibida de consumar una reformatio
in peius. El caso de la denuncia referida al acto anulable ,d e nulidad relativa y su desestimacin con fundamento en
el abandono del derecho por el administrado cuando el administrado recurre extemporneamente imputando al acto
estar afectado de una nulidad relativa , la administracin podr o no sustanciar de oficio in nuevo procedimiento para
determinar la existencia de l la invalidez denunciada CARACETR OBLIGATORIO DE SU VALORACION EL AMPARO
POR MORA la PTN considero que la admisin de los recursos extemporneos como denuncia de ilegitimidad es una
obligacin de la administracin esta obligacin consiste en el deber de valorar ante un recurso extemporneo si
concurren requisitos positivo o negativos de admisin formal de denuncia de ilegitimidad , el recurrente tiene l el derecho
subjetivo a que su recurso se admita como denuncia de ilegitimidad o a que se desestime con fundamento en la falta
de requisitos , este derecho subjetivo faculta al denunciante a interponer el amparo por mora contemplado en el art. 28
LNPA a fin de tener un pronunciamiento expreso de la administracin TRAMITE se rige con sujecin a las mismas
normas que rigen respecto del recurso q al que suple , por eso debe respetarse la garanta del debido proceso adjetivo.-
suspensin de acto denunciado medida cautelar autnoma en sede judicial : El art. 12 LNPA contempla la suspensin
de la ejecucin del acto administrativo de oficio o a peticin de parte por razones de inters publico o para evitar
perjuicios graves al interesado o cuando se alegue fundamentalmente una nulidad absoluta La procedencia de la
suspensin en sede jurisdiccional dispuesta como consecuencia de una medida cautelar autnoma , no es revisable
administrativa ni judicialmente . el administrado tiene derecho a la tramitacin de la denuncia de ilegitimidad a la
revisin de la decisin denegatoria que la excluya formalmente o que simplemente pretenda desestimarla con el
argumento de extemporaneidad del recurso La autoridad administrativa debe fundar la formal en causales legalmente
previstas ; seguridad jurdica o abandono voluntario del derecho.-Si estas no concurren debe tramitarla y resolver el
fondo de la cuestin planteada en la denuncia ; si esto es as no hay que excluir la cautela , requerida la suspensin
administrativa del acto impugnado en los trminos del art. 12 LNPA , el juez solo valora solo estos presupuestos el
desistimiento de la denuncia se rige por iguales pautas a las que disciplinan los modos anormales de terminacin del
procedimiento administrativo.-
EFECTOS DE LA DECISIN :DISTINTOS SUPUESTOS: el acto de desestimacin formal de la denuncia es
susceptible de recursos administrativos y de una impugnacin judicial se valoran los requisitos que deben concurrir
para que la impugnacin se admita formalmente como denuncia de ilegitimidad. El acto que resuelve el fondo de la
cuestin planteada en la denuncia la extincin del derecho impuesta por la LNPA una vez vencidos los plazos para
interponer los recursos se pierde el derecho de articularlos , o sea se extingue el derecho de recurrir , La perdida del
derecho de deducir la impugnacin recursiva se sustenta en el carcter perentorio de los plazos fijados para la
interposicin de los recursos .Ello no significa la perdida automtica del derecho material emergente de la relacin
jurdico administrativa sustantiva que solo se extingue con el pronunciamiento administrativo firme e irreversible o si
hubiere sido susceptible de control judicial con la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que rechace su
impugnacin que deniega la denuncia en cuanto al fondo con la decisin administrativa o la judicial que desestima la
procedencia formal de la denuncia.- , la jurisprudencia administrativa y judicial q sobre la revisibilidad del acto que
resuelve la denuncia : La PTN dice que es irrecurrible pues el camino de los recursos se cerro cuando dejo vencer el
plazo respectivo. El fundamento invocado por el fuero contencioso administrativo era para sustentar el carcter
discrecional que revestira la admisin de la denuncia de ilegitimidad ,, a la satisfaccin del inters publico antes que al
privado del denunciante .-La no revisibilidad judicial del acto que decide la denuncia deriva de la extemporaneidad del
recurso administrativo y la extincin de habilitar la instancia judicial requerida de su agotamiento administrativo
previo.-DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD Y DERECHOS SUBJETIVOS EMERGENTES DEL ACTO RECURRIDO : el
acto irregular : se plantea la cuestin si cuando un acto irregular genera efectos para varios particulares y han
transcurrido los plazos para la impugnacin puede ser revocado en perjuicio de los derechos de alguno de los
beneficiarios a raz de la denuncia de ilegitimidad interpuesta por quien se considera afectado por el acto. Aqu la
revocacin seria posible dentro de los limites de la anulacin oficiosa del acto irregular No solo se requerir el
transcurso del plazo previsto para la impugnacin sino tambin la inexistencia de una voluntad cuestionadora , dentro
de las pautas temporales de la ley para excluir la admisin formal de la denuncia .- el acto regular la anulacin del
acto regular ,d e oficio o por va del recurso debe reconocer los mismos limites . Si el acto regular genero derecho y el
particular no conoci el vicio , aquel resulta irrevocable enm sede administrativa de oficio o por instancia recursiva ,
excepto si la revocacin beneficia a la administracin o que el derecho sea a titulo precario

7.EL RECLAMO ADMINISTRATIVO PREVIO. RGIMEN JURDICO. Actuacin administrativa impugnable .: 1) actos
unilaterales de alcance particular : no originan mayor cuestin , no existe debate sobre su inimpugnabilidad por va
recursiva variando solo el recurso procedente segn la clase de actos de que se trate : definitivos equiparables a estos
o interlocutorios o de mero tramite , . So definitivos los que resuelven directa o indirectamente el fondo de la cuestin o
asunto sobre el que versa el procedimiento cerrndolo y expresando voluntad concreta de la administracin y los
efectos queridos por ella acerca de la cuestin; equiparables a definitivos los que sin decidir expresamente el fondo de
la cuestin impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado; interlocutorios : los que
producen efectos directos solo sobre el tramite , sobre el procedimiento .- 3 RECURSO DE ALZADA : arts94 a 98
reglamento.- se interpone contra acto definitivo o asimilable a tal , emanado del rgano superior de entidades
descentralizadas para que sea resuelto por el ministro de la jurisdiccin en que acte el ente descentralizado. El poder
ejecutivo puede avocarse a la resolucin del recurso o revocar de oficio el acto impugnado pendiente de resolucin
por el ministro. Es un recurso optativo el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial ( porque
no es requisito previo a la va judicial) Si se elige la va judicial no puede luego interponer el recurso d alzada , en
cambio a la inversa si.- motivos. Ante actos emitidos por entes decentralizados .. creados por ley solo procede el
recurso de ilegitimidad .. creados por decreto del poder ejecutivo el recurso procede por oportunidad , merito,
conveniencia .plazos para interponer : ante autoridad que dicto el acto dentro de los 15 das de notificado y dentro de
los 5 das se eleva al ministro o secretaria . plazos para resolver 30 das de .. recibidas las actuaciones ( si nos e
produjo prueba ) o .. de la presentacin del alegato ( si se hubiere recibido prueba ), o desde que vencio el plazo para
alegar y no se hizo No agota la va.-

4-RECURSO DE REVISION.- art 22 LNPA prev el recurso extraordinario de revisin contra actos firmes ( va contra la
cosa administrativa juzgada) cuando:a)Resultaren contradicciones en la parte dispositiva, hyase o no pedido
aclaratoria (10 das) b)Despus de dictado el acto se recobraren documentos (30 das) c)Se hubiere dictado basndose
en documentos cuya declaracin de falsedad se desconoca, o se hubiere declarado despus. (30 das) d)Se hubiere
dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra actividad fraudulenta (30 das) plazo para interponer
en caso del punto a) es de 10 das de notificado el acto ; ; en los casos b,c, d el plazo es de 30 das de .. cesar la
fuerza mayor u obra de terceros o ..de comprobarse en legal forma los hechos de los incisos c y d Se interpone ante
el mismo rgano que emiti el acto que es quien lo resuelve Este recurso procede contra actos administrativos
definitivos y firmes y siempre que no haya culpa o negligencia del particular interesado.-ACLARATORIA: se solicita
cuando existe contradiccin en la parte dispositiva del acto, o entre su motivacin y la parte dispositiva o para suplir
cualquier omisin, peticin o cuestin planteada. NO ES UN RECURSO. No existe impugnacin, ni el rgano
administrativo revoca, modifica o sustituye el acto Para Cassagne es un recurso La aclaratoria se puede pedir dentro de
los 5 das de dictado el acto. Cuando :1) haya contradicciones en su parte dispositiva o entre esta y la motivacin ; 2)
para completar alguna omisin sobre peticiones o cuestiones planteadas . se presenta ante el mismo rgano que emiti
el acto que es quien lo resuelve dentro de los 5 das de que se presento la solicitud
QUEJA: art 71 del reglamento .- Es un reclamo administrativo que interpone la parte interesada durante el curso del
procedimiento contra el agente publico ( no contra el acto administrativo ) con el fin de subsanar defectos , deficiencias
o incumplimiento de plazos en los tramites derivados de la inaccin o inactividad de aquel . Se refuerza el control
jerrquico con respecto a la actuacin de los funcionarios inferiores . defectos de tramitacin son aquellos actos
hechos u omisiones que generan imperfecciones , anormalidades etc que afectan el curso del procedimientos
incumplimiento de plazos cuando la administraciones demora en realizar cieros actos o cargas del procedimiento
( no procede para el incumplimiento de plazos para resolver recursos) no es un recurso porque su fin no es impugnar
un acto , y abarca , hechos u omisiones , no tiene plazo de interposicin m y dentro del reglamento no esta tratdo junto
con los dems recursos.- Se interpone y es resuelto por superior jerrquico inmediato al sujeto reclamado Plazos de
interposicin : no existe y su interposicin no suspende el procedimiento principal . plazo de la resolucin dentro de
los 5 das de presentada la queja La resolucin es irrecurrible.

8.RECLAMO IMPROPIO CONTRA ACTOS DE ALCANCE GENERAL. RGIMEN JURDICO. 2) actos de alcance
general : cabe distinguir entre la impugnacin directa e indirecta IMPUGNACION DIRECTA : implica cuestionar el
reglamento aun antes de su aplicacin a travs de actos de alcance particular dado a llamar impropio previsto en los
artculos 24 inc. A ) de la LNPA y art. 73 del Reglamento de Procedimientos , Segn esta posicin se estableci un doble
sistema para la impugnacin de la actuacin administrativa : 1) para los actos de alcance particular consistente en el
otorgamiento de recursos administrativos que exigen su agotamiento para habilitar la ocurrencia ante el Poder
Judicial y 2) la impugnacin directa de los actos de alcance general a travs de un reclamo impropio y su denegatoria
irrecurrible , nico recaudo para acceder a la va judicial . Otra posicin entiende que la impugnacin directa es tambin
posible por medio de los recursos cuando se trata de reglamento de directa aplicacin.-, la posibilidad de emplear los
recursos para impugnar directamente derivan del art. 73 del Reglamento . La utilizacin de una u otra va n tiene sus
presupuestos y consecuencias .El reclamo impropio no esta sujeto a plazo y no tiene tampoco para su resolucin el de
60 das contemplado en el art. 10 LNPA vencido el cual sin decisin corresponder acudir al procedimiento en l
previsto , la denegatoria tacita quede sujeta al plazo de caducidad para accionar judicialmente impuesto, s para la
denegatoria de igual ndole del reclamo administrativo previo comn. La decisin expresa es irrecurrible en sede
administrativa ( art. 73 in fine RLNPA) y esta sometida al plazo de caducidad para accionar judicialmente El empleo del
un recurso ( ,jerrquico , reconsideracin o de alzada ) supone respetar los plazos de interposicin a cada uno de ellos
pero tienen la ventaja que todos tienen un plazo expresa para la resolucin , vencidos los cuales es posible
considerarlos tcitamente denegados sin acudir al art. 10 LNPA y sin que existan plazos para la demanda judicial
La impugnacin indirecta es la que se deduce contra el acto de alcance general pero a travs del acto de alcance
particular que le da aplicacin. .
9.OTROS RECLAMOS. 3) Actos de entes pblicos no estatales o de sujetos privados : podrn ser impugnados por
recursos administrativos aplicando por analoga los procedimientos que estuvieren previstos para la impugnacin de los
actos de las entidades jurdicamente descentralizados e igual conclusin se debe sentar para actos administrativos
que sean emitidos por sujetos privados. Actos de objeto privado aparecen en parte regidos por el derecho privado son,
impugnables por va del recurso , no solo en los aspectos regulados por el derecho publico sino los de derecho privado
aunque el control se deber ejercer con arreglo a las normas privadas que le sean aplicables
Actos preparatorios : las medidas preparatorias de decisiones administrativas son las que no expresan la voluntad
administrativa sin embargo concurren a formarla a travs de informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento
obligatorio y efecto vinculante no son recurribles.- 4) vas de hecho y hechos administrativos : se entiende por estos los
simples comportamientos materiales o fsicos de las autoridades administrativas ; el ordenamiento nacional no
contempla la impugnacin por va recursiva .Deber acudirse a la va del reclamo prevista en el articulo 30 de LNPA.
5)el silencio de a administracin cuando media silencio tambin es necesario el agotamiento de la va administrativa ;
ello as no se desvirta por la circunstancia de que si configuracin se exija respecto de la mxima jerarqua
administrativa No hay incompatibilidad entre la proteccin que se busca acordar con la teora del silencio y las razones
que justifican el agotamiento de la instancia 6) actos que resuelven reclamos interadministrativos de carcter
pecuniario: La PTN por aplicacin de la doctrina que expresa que el principio general en materia de relaciones
interadministrativas es de la inexistencia de la va recursiva , ha rechazado recursos contra actos que resolva
reclamos en el marco de la Ley 19983.-

Bolilla XVIII: CONTROL JUDICIAL DE LA ADMINISTRACIN PBLICA


1.LA ADMINISTRACIN SOMETIDA A LA JUSTICIA. El estado de derecho.
EL TTULO IV DE LA LEY NACIONAL DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.

La administracin sometido a la justicia


la sumisin de la administracin a la ley y al derecho es el marco en cuyo seno la decisin debe precisamente
producirse, y es garantizada por la existencia de la justicia administrativa.
El principio de legalidad-propio del estado de derecho-presupone que toda violacin formal o material a la legalidad sea
rectificada por la propia estructura administrativa o resulte al menos susceptible de ser impugnada ante quienes tienen a
su cargo el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
La actuacin de los jueces es fundamento de fundamental importancia en el derecho administrativo, porque resuelve los
conflictos entre los ciudadanos y la administracin pblica, definiendo el equilibrio entre los derechos de los particulares y
las prerrogativas de los poderes pblicos.
Cabe tener en cuenta el desbordamiento del poder judicial en su funcin de control de la actividad e inactividad de la
administracin, es consecuencia del incremento de las funciones pblicas y del ndice de litigiosidad.
Para el conocimiento y la decisin de la controversia, de los conflictos o de la causa administrativa, existe un tipo
especial de proceso, llamado administrativo o contencioso administrativo; que implica el ejercicio de la funcin judicial
para el examen de las pretensiones administrativas.
El ttulo cuarto de la ley nacional de procedimientos administrativos regula parcialmente el tema y su inclusin en la ley
responde a la necesidad de cubrir el vaco legislativo resultante de la ausencia de un cdigo nacional que contemple
especficamente la materia contencioso administrativo. Es parcial porque, hoy en da la justicia administrativa mucho ms
que un exclusivo proceso al acto, pues se presenta como un instrumento al servicio del principio de la "tutela judicial
efectiva de derechos verdaderos de los ciudadanos".
El cdigo procesal civil y comercial de la nacin, se aplica al proceso contencioso administrativo por va analgica con las
adecuaciones requeridas por la naturaleza propia del derecho pblico.

El ttulo IV de la ley de procedimientos administrativos


el ttulo cuarto de la ley 19.549 debe ser interpretado conforme con los fines tenidos en cuenta por el legislador al
sancionarlo, pues dar pleno efecto su intencin, es la primera regla de la hermenutica. Ese fin ha sido, cubrir el vaco
legislativo resultante de la ausencia de un cdigo nacional que contemple aquella materia especfica (la contencioso
administrativa).
El citado ttulo regula las "condiciones de impugnabilidad" judicial de los actos provenientes de la administracin y, el
modo de agotar la instancia administrativa ante hechos u omisiones estatales y fija, los recaudos que condicionan la
habilitacin de la instancia judicial en las causas contencioso administrativas. El sistema se asienta sobre la base de un
amplio control del poder judicial sobre los actos de la administracin pblica, est sometido a ciertas condiciones de
procedencia de la accin; agotamiento de instancia administrativa e interposicin de la accin judicial-por demanda o
recurso-dentro del plazo breve de impugnacin previsto en la ley. El propsito de la Corte Suprema es que sea la misma
administracin quien resuelva sus conflictos jurdicos y que el cuestionamiento judicial de sus actos no lleve a la
inseguridad de la efectiva ejecucin de los cometidos administrativos.
La habilitacin de la instancia en el fuero federal
introduccin: "el dicho "habilitacin de la instancias" tiene, en el mbito federal, un origen sustancialmente pretoriano. Es
posible definir su contenido como el juicio previo que realiza el tribunal con competencia en lo contencioso administrativo,
respecto de la concurrencia de los presupuestos procesales especiales de admisibilidad de la accin.
La declaracin de habilitacin de la instancia es el resultado de la primera verificacin de la existencia de los
presupuestos procesales, ms no el resultado del pleito, y tampoco se est juzgando acerca de la procedencia material
de las pretensiones del actor o recurrente.
En el fuero federal , esos presupuestos son, normalmente el agotamiento de la va administrativa y el cumplimiento de los
plazos breves de impugnacin previstos en la ley nacional de procedimientos administrativos.
La prctica jurisprudencial tradicional
el control judicial de la habilitacin de la instancia tramita generalmente por va incidental. Habitualmente, interpuesta la
demanda, requerida la remisin de las actuaciones administrativas por el tribunal y cumplida ella por la administracin, el
juez la vista al procurador fiscal para su dictamen acerca de la competencia del tribunal y la habilitacin de la instancia.
Emitido el dictamen, si l es contrario a la habilitacin, los tribunales confieren o no vista al actor. Evacuada esta, de
haber sido concedida, el juez resuelve sobre la procedencia o improcedencia de aqulla, en decisin que, de resultar
negativa, puede ser apelada, incluso por recurso extraordinario, mientras que, de ser favorable a la habilitacin,
determina el traslado de la demanda.
El cambio jurisprudencial
la corte fall en los autos "Cohen Rafael contra instituto nacional cinematografa s/nulidad de resolucin. La corte decidi,
que la denegacin de la habilitacin de la instancia slo resultaba aceptable con el incumplimiento de los requisitos
exigidos para la admisibilidad de la accin fuera planteada por la demandada dentro de los plazos y por la va que a tal
efecto y con el ordenamiento formal.
La jurisprudencia y legislacin actual es en la materia
la jurisprudencia se uniform a partir de 1998 , a raz del dictado de las sentencias en las causas un Girordo y Tajes , y en
el plenario Romero. En el primer fallo citado, el alto tribunal seal que si bien en las causas Cohen y construccines
Tada Sociedad annima se haba pronunciado contra la posibilidad de revisar de oficio o a instancia de los fiscales el
cumplimiento de los recaudos de admisibilidad de la accin procesal administrativa con anterioridad a la traba de la litis,
un nuevo examen de las cuestiones deba modificar ese criterio con sustento en las siguientes razones: para que el
rgano jurisdiccional pueda examinar a fondo la pretensin es necesario que concurran requisitos o presupuestos
procesales, que pueden ser efectuados por la demandada y en una etapa preliminar en la cual el juez puede desestimar
oficiosamente la demanda. Al proceso contencioso administrativo, el actor, adems de las condiciones de admisibilidad
establecidas en el cdigo procesal civil y comercial de la nacin, debe cumplir con aquellos requisitos especficos de este
tipo de proceso, ttulo cuarto de la ley 19.549. La revisin de oficio in limine de los requisitos de admisibilidad antes de
correr traslado de la demanda tambin est establecida en diversas leyes federales que regulan proceso contencioso
administrativo especiales, y en la mayora de los cdigos procesales administrativos provinciales. Dada la condicin de
presupuesto procesal del plazo de caducidad establecida en el artculo 25 de la ley 19.549, el juez de primera instancia
estaba facultado para examinar de oficio su cumplimiento y rechazar en caso contrario in limine la pretensin (artculo
337), pues su falta no requera la expresa denuncia por parte del demandado. El fallo plenario editado en la causa
Romero, estableci que: para que el rgano jurisdiccional pueda examinar en cuanto al fondo la pretensin que ante l
se deduce, es preciso que concurran ciertas circunstancias establecidas por el derecho procesal conocida como
requisitos o presupuestos procesales. La necesidad de que el juez examine los requisitos de admisibilidad antes de
correr traslado de la demanda contencioso administrativa, surge de la interpretacin jurisprudencial de la ley termin ayer
52, consagrada en los procedimientos del especiales, indica que la renuncia habilidad de los requisitos de admisibilidad
no est consagrado en norma alguna.
Control judicial de la actividad administrativa y control oficioso de la habilitacin de la instancia
controlar una actividad supone emitir un juicio lgico respecto de si dicha actividad se conform no a las reglas que la
regulan, la administracin pblica debe encuadrar su actividad en el derecho en el que se encuentran la fuente y el lmite
de su accionar. La competencia es simultneamente una autorizacin y una limitacin. Cabe preguntarse cul es el
contenido de la juridicidad que define el marco de accin de la administracin pblica y que determina su control. En ese
sentido, se afirma como nota tpica del derecho administrativo su calidad de rgimen exorbitante, y se seala la
correlativa garanta del particular. El rgimen exorbitante es, el intento de equilibrio de conciliacin o el arbitraje de
contenido entre el poder y la libertad. El derecho administrativo es un sistema de arbitraje entre ambos polos de la
relacin jurdico-administrativa. El contenido de ese arbitraje es el proceso, los jueces custodian prerrogativas mediante
el control oficioso de la habilitacin de la instancia ,como las garantas procuran ese equilibrio.
El agotamiento de la va administrativa y el plazo breve de impugnacin como prerrogativas
la juridicidad administrativa integra prerrogativas y garantas,1 de las caractersticas de la primera es su irrenunciabilidad.
Dos de esas prerrogativas, se llamaran "privilegios hacia adentro" de la administracin pblica, son la necesidad de
agotar la va administrativa antes de la actuacin judicial y la promocin de esta dentro del plazo breve de caducidad. El
sistema recursivo constituye una garanta del particular integrante del rgimen exorbitante.
Se considera conveniente mantener el sistema de agotamiento previo de la va administrativa, simplificndola y
abrindola, en tanto el procedimiento administrativo es un modo de ejercer el autocontrol estatal y de proteccin de los
derechos individuales. El artculo 23, inciso a, exige que al impugnacin judicial de un acto de alcance particular
definitivo, se agote la instancia administrativa, mientras que el artculo 24, inciso a breve, respecto de los actos de
alcance general, que cuando se intenta impugnar los directamente se interponga, previamente,1 reclamo ante la
autoridad que lo dict, requiriendo tambin el agotamiento de la va repulsiva si la impugnacin se deduce indirectamente
a travs de los actos individuales de aplicacin la ley nacional de procedimientos administrativos en su artculo 30
establece que el estado nacional o sus entidades autrquicas no puede ser demandado judicialmente siempre de
reclamo administrativo.
Los fundamentos son a permitir una etapa conciliatoria anterior litigio de dar a la administracin la posible corregir errores
en mrito a los argumentos del administrado se impere que aqulla sea llevada a juicio sin aviso previo de posibilitar el
control jerrquico de la oportunidad y legitimidad de las decisiones administrativas, evitando interferencia judiciales
prematuras e ahorrar al estado el escndalo de verse demandado judicialmente en causas indefendibles F. facilitar la
tarea judicial al someter a su sede cuestiones delimitadas previamente, con intervencin de rganos administrativo
especializados.
El sometimiento a la impugnacin a plazo breve y perentorio es tambin un requisito preceptuado en la legislacin
vigente. El agotamiento de la va administrativa y el plazo de caducidad responden a razones de inters pblico objetiva
e imperativamente aprehendidas por el legislador y, esas exigencias son prerrogativas definidora del rgimen exorbitante
sea propio del derecho pblico, por lo que es al menos discutible la idea de la "renunciabilidad" de esos preceptos. Aun
cuando se admitiera la renuncia habilidad de los requisitos de admisibilidad, no puede residencia hace en los apoderados
judiciales de la administracin, sin alterar los rdenes normales de la competencia administrativa. Uno de los
componentes fundamentales de la seguridad jurdica es, el que la persona debe saber a qu atenerse. Se impone
adoptar una solucin que radique la posibilidad de la renuncia en el poder ejecutivo o sus delegados legtimos,
instrumentada con arreglo pautas regladas que permitan la descalificacin de oficio de las actuaciones procesales
desprovistas de ese fundamento.
El juez puede rechazar in limine la demanda cuando falta algn requisito para su procedencia, por ejemplo la habilitacin
de la instancia. En algunos de los marcos regulatorios de la actividad privatizada, se contempla la jurisdiccin previa y
obligatoria de los pertinentes entes reguladores, para la resolucin de ciertas controversias entre particulares vinculados
con la prestacin y el suministro de los servicios pblicos, es evidente que ese recaudo administrativo importa una
revaloracin del procedimiento administrativo previo , y la jurisprudencia habr de controlar oficiosamente el
cumplimiento de su intervencin previa, asignndole el carcter de la actuacin irrenunciable. El control oficioso por el
juez no viola la separacin de poderes, ni afecta la igualdad. Siempre que existan dudas sobre la procedencia de la
habilitacin de la instancia, deber estarse a favor de aquella.
No se trata de impedir o dificultar el acceso a la justicia, sino de realizar el control del habilitacin de la instancia,
procurando el equilibrio y la armona de los intereses en juego.
Algunas cuestiones resueltas por la jurisprudencia en materia de decisiones preliminares sobre la habilitacin
de instancia
Facultad de los jueces
El magistrado intervinientes est facultado para declarar de oficio que los requisitos de admisibilidad no han sido
alcanzados, disponer que no corresponde habilitar la intensa judicial, no dar trmite a la causa y evitar as, ulteriormente,
tratar sobre el fondo de las pretensiones invocadas por la parte demandante. La habilitacin distancia constituye una
decisin del juez ante quien se present una demanda que tiene la por finalidad establecer si el demandante ha
satisfecho, o no, los presupuestos procesales requeridos por la ley, para declarar admisible la accin contencioso
administrativa.
Criterio con el que se examinan estas cuestiones
al estar en juego el acceso a la justicia, debe lograrse con extrema prudencia en cuanto concierne a la admisibilidad de
las demandas dirigidas a cuestionar los actos de la administracin. En casos en los que aparezca duda, es preferible que
sean las partes las que discutan previa y brevemente antes de adoptar una decisin relativa a la habilitacin de la
instancia, pues el traslado de la demanda no puede implicar cerrar la discusin sobre el tema.
La decisin previa que resuelve sobre la habilitacin del instancia no causa preclusin
la decisin que habilit la instancia contencioso administrativa puede ser revisada al resolver las defensas y excepciones
de la accin nada en tal sentido, con intervencin del procurador fiscal. El juez debe volver a considerar si se configuran
o no dicho presupuestos. La habilitacin del instancia no puede alterar el equilibrio procesal de los litigantes en desmedro
de la parte contraria, quien puede oponer la defensa pertinente hasta el momento de contestar la demanda.
Juicio previo al traslado de la demanda
al examinar las condiciones de admisibilidad de la accin contencioso administrativa antes de declarar britnicas y
judicial y correr traslado de la demanda, el juez debe seguir criterio anlogo al que rige para determinar la competencia
del tribunal contencioso administrativo, y atender de modo principal a la exposicin de los hechos que el actor hace en su
demanda y, despus, al derecho que invoca como fundamento de su pretensin. Las cuestiones concernientes a la
habilitacin del instancia son examinan ley de oficio por el tribunal en la etapa preliminar del proceso contencioso
administrativo las defensas concernientes a la admisibilidad de la accin contencioso administrativa no estn regladas en
el cdigo procesal y debe asignarse les en el trmite que mejor convenga la economa del proceso. La necesidad de que
el juez examine los requisitos de admisibilidad antes de correr traslado de la demanda contencioso administrativa, surge
de la interpretacin judicial de la ley 3952 y de leyes especiales.
Excepciones al principio anterior
la habilitacin de la instancia judicial puede ser diferida una estacin procesal ulterior, por cuanto se torna conveniente
escuchar a todas las partes sobre el punto en examen.
Intervencin del ministerio pblico
interviene en los incidentes liminares de habilitacin de instancia, y emite una opinin sobre el punto que no resulta
vinculante para el juzgador en su decisin final
Momento procesal hasta el cual el estado puede oponer la admisibilidad procesal de demanda contencioso
administrativo
la inadmisibilidad puede ser opuesta hasta la contestacin de aqulla y como defensa de fondo, de acuerdo con la
circunstancia de cada caso, el juez puede considerar de resolverla como de pronunciamiento previo. Procede la
consideracin de la defensa de inhabilitacin del instancia opuesta en oportunidad de contestar la demanda, por no
contemplarlo expresamente el ttulo cuarto de la ley 19.549, lo plazo para oponer las excepciones del cdigo procesal
civil y comercial de la nacin, desde que es jurisprudencia de la corte que no cabe aplicar a la lgicamente plazo que
conculquen derechos. El artculo nueve primer prrafo de la ley 25.344 abre la posibilidad de oponer la defensa de falta
de habilitacin de la instancia hasta el momento de contestar la demanda, se debe correr traslado por el plazo de 30 das
o el mayor que corresponda, para que se opongan todas las defensas y excepciones dentro del plazo para contestar la
demanda.
Renunciabilidad de los requisitos de habilitacin de distancia
la ley no establece la renuncia habilidad de los dficit de admisin de la demanda contencioso administrativa sino que
dispone que el estado no podr ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo, y que sin dicho requisito
los jueces "no podrn dar curso" a las acciones (artculo uno de la ley termin de sus 52), salvo los casos
normativamente exceptuados (artculo 30 ley 19.549).
Contenido de la decisin sobre habilitacin de la instancia
La habilitacin de la estancia es el acceso a la justicia, mas no el resultado del pleito
el caso especial de las funciones racionales de los entes reguladores y su relacin con la habilitacin de la
instancia judicial. Remisin.
La actuacin de los entes se ubicara en la categora del agotamiento de la estancia administrativa. Cuando la
jurisdiccin del ente aparece concebida previa y obligatoria, la justicia estar inhibida de intervenir si antes no lo hace el
lente no debera aplicarse, la jurisprudencia que otorga renunciable a los requisitos que condicionan normalmente la
habilitacin de la instancia.
La doble va para acceder a la instancia judicial-recursos por reclamos-
1) opcin entre reclamo y recursos: hasta el dictado de la ley nacional de procedimientos administrativos, la impugnacin
judicial de actos administrativos por va de accin no estaba sujeta en el mbito nacional a plazos perentorios. La
unificacin del derecho administrativo argentino, no fue absolutamente imprevisible porque la tendencia la fijacin de
plazos estaba perfilada a travs de los "recursos previstos" en leyes especiales, los cuales estaban sujetos a plazos
breves de interposicin. La ley mantiene el Instituto del reclamo administrativo previo, cuando no se tratara de impugnar
judicialmente actos de alcance particular y general, respectivamente. La introduccin de un sistema de impugnacin
judicial de actos vinculados al agotamiento por va de recursos en sede administrativa y a la observancia ulterior del
plazo judicial de caducidad y el mantenimiento de la reclamacin administrativa, como recaudo residual exigible fuera de
aquel sistema, gener la necesidad de determinar el alcance de cada una de las vas y el juego recproco entre ellas.
2) nuestra opinin: para la habilitacin de la instancia judicial, es necesario obtener, en sede administrativa,1 acto que
cause estado y, a ese efecto, la ley establece un doble sistema: a-la via recursiva o impugnatoria y b- la va reclamatori o
reparatoria.
El ordenamiento exige el litigante haber transitado anteriormente las vas recursiva o reclamativa .
Las diferencias entre ambas vas son : A-las normas que las regulan son diferentes. Los artculos 23:24 tratan en lo
sustancial del impugnacin judicial de actos administrativos de alcance particular y general, respectivamente. Por su
parte la va reclamatoria se haya prevista en los artculos 30 a 32 de la ley
B.- se refieren a distintas clases de pretensiones. El recurso es un acto jurdico regido por el derecho pblico, por medio
del cual, quien invoc un derecho subjetivo o un inters legtimo, requiere de la autoridad competente y dentro del plazo
pertinente, la revocacin total o parcial, la modificacin o la sustitucin de un acto administrativo de alcance particular o,
en su caso, de un acto de alcance general.
El reclamo es un acto que se rige por el derecho pblico, constituye, en nuestro derecho positivo, o un medio de
impugnacin directa de acto de alcance general-artculo 24, inciso a de la ley-o un instrumento para cuestionar el
accionar administrativo que no configure actos administrativos-artculo 30 de la ley-.
C- difieren tambin estas vas en sus exigencias formales. Los recursos se supeditan a recaudos de tiempo y forma, el
reclamo administrativo no exige mayores formalidades ni se halla sujeto a plazo alguno, salvo el de prescripcin. Los
principios que inspiran la ley y sus letras fundan, como solucin ms adecuada al derecho vigente a la que propicia la
exclusin del empleo del reclamo cuando el acto adquiere firmeza por el vencimiento de los plazos recursivos y de
caducidad para recurrirlo. Alternativa del reclamo despus de transcurrido ese plazo, importa privar de sentido a este y
contradecir la razn que lo sustenta, fundamentalmente, en el inters pblico comprometido en la necesidad de asegurar
la estabilidad y certeza de las relaciones jurdico administrativas.
La impugnacin judicial de actos de alcance particular
nociones preliminares
el artculo 23 de la ley regula la impugnacin judicial de actos administrativos de alcance particular, consagrando como
principio general la exigencia de agotar previamente las instancias administrativas, que no debe ser valorada como una
exigencia meramente formal y carente de significacin sustantiva, ella significa una afirmacin de la importancia del
procedimiento administrativo como instrumento de proteccin de los derechos particulares y como medio de autocontrol
administrativo de la legalidad y eficacia de su accionar. El agotamiento de la va administrativa como requisito necesario
previo, determina, que las excepciones a l se deben interpretar restrictivamente. Esto no significa restringir el acceso a
la justicia, sino adecuarlo a las exigencias propias que impone el inters comunitario que inspira el accionar del sujeto
enjuiciable. Conforme el artculo 23 de dicho rgimen slo ser impugnable por va judicial el acto de alcance particular
que revista calidad de definir, y que agoten las instancias administrativas o el que, pese a no decidir sobre el fondo de la
cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo interpuesto.
Los distintos supuestos contemplados en la norma
el artculo 23 inciso a de la ley requiere-para la procedencia de la va judicial-que el acto sea "definitivo" y que se "hayan
agotado a su respecto las vas administrativas". Sobre la condicin de acto "definitivo", se decide sobre el fondo del
asunto, o bien la resolucin final o concluyente de un proceso determinado, el acto que "causa estado" sera el que agota
la va administrativa el acto definitivo es a que se resuelve directa o indirectamente la cuestin planteada en un
procedimiento, reflejando la "voluntad" concreta de la administracin y produciendo los efectos jurdicos queridos por ella
acerca de dicha cuestin, y se opone, conceptualmente, al acto preparatorio, que ni contiene y expresa la voluntad del
administracin respecto de aqulla, ya que concurren meramente a formularla. La exigencia legal de que el acto
impugnado sea definitivo "persegua como objetivo que se centralice la revisin jurisdiccional de la actividad
administrativa una vez resuelta la cuestin de fondo, a fin de que no sean sometidos a juzgamiento actos
procedimentales de trmite dictados en forma previa a la resolucin de fondo", salvo que dichos actos impidan totalmente
la tramitacin. El agotamiento de la instancia administrativa se vincula con la exigencia de que el acto cause estado, o
sea que se hayan agotado las instancias de recurso en sede administrativa o bien que no sea susceptible de recurso
alguno en dicha sede. Es entonces el acto que se halla en "estado" de ser impugnado ante la justicia y se opone,
conceptualmente, al que es susceptible de recursos obligatorios en va administrativa. El agotamiento de la va
administrativa se realiza por interposicin de los recursos administrativos, y debe exigirse incluso respecto de los actos
dictados durante la ejecucin del contrato del administracin. El artculo 23 inciso b se refiere a los actos denominados
"asimilables a definitivos" que son aquellos que, pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impiden, totalmente, la
tramitacin del reclamo interpuesto. Es necesario el agotamiento de la va administrativa el artculo 23 inciso c PIB el
caso de "silencio o ambigedad" de la administracin, regulado por el artculo 10 de la ley, la cual junto a su
reglamentacin, determina los plazos que deben transcurrir para que se produzca el silencio militante de la va judicial.
En caso de peticiones en general, de ndole no recursiva para configurar el silencio militante de la va judicial es preciso
presentar un pedido de pronto despacho-denuncia al amor administrativa-y, luego, dejar transcurrir los plazo fijado por el
artculo 10 de la ley. En relacin con las peticiones de cursivas, stas se pueden considerar tcitamente denegadas, sin
necesidad de requerir el pronto despacho y por el slo transcurso de los plazo establecido para su resolucin (artculo 87
y 91). Cuando media silencio es necesario el agotamiento de la va administrativa. No existe incompatibilidad entre la
proteccin que se busca acordar con la teora del silencio y las razones que justifican el agotamiento de vista; la
administracin tiene oportunidad de autocontrolarse y el administrado adquiere otra posibilidad de obtener un
pronunciamiento expreso infundado el silencio administrativo debe excluir la exigibilidad de plazo para recurrir en sede
administrativa o accionar judicialmente, slo a partir de la debida notificacin del acto decisorio expreso corresponde
computar los plazo pertinentes. El artculo 23 inciso d alude al supuesto de las "vas de hecho", reguladas en su artculo
nueve. No nos hallamos frente a un acto administrativo, sino ante un obra ilcito de la administracin que el particular
agraviado podr impugnar. Las vas de hecho entraan un hecho producido por la administracin apartndose de la ley,
actuando ilegalmente, en forma contraria a lo que las normas mandan, sin que su actuacin vaya precedida del acto
administrativo necesario como expresin de su voluntad
Principio de congruencia
la necesidad de congruencia entre los hechos y el derecho invocado en los recursos administrativos y los que se diriman
en la impugnacin judicial, consagrada por la ley slo respecto del reclamo (unos 30), es aplicable expresamente a la
espera de los recursos.
La jurisprudencia ha seguido tal criterio y decidi que:
1- en el proceso contencioso administrativo debe aducirse y probarse la invalidez de todos los fundamentos de la
decisin que por s solos alcancen para darle sustento, siendo necesaria en el caso la impugnacin tanto del decreto que
dispuso la baja cunto del que rechaz el recurso de reconsideracin, por integrar ambos del complejo cuya revisin
constituye el objeto del juicio.
2- la administracin debe tener conocimiento cierto de los hechos que invoca el particular y la extensin del perjuicio que
dice se le infiere con el acto, hecho o situacin que lo afecta. De modificar la fundamentacin fctica o la extensin de
sus pretensiones al demandar judicialmente, el particular quita a la administracin la posibilidad de decisin,
sustrayndole su competencia y asignndose la por propia y personal decisin al tribunal judicial quede rgano revisor de
actos se transformara en decisor de cuestiones que deban ser planteadas en sede administrativa.
3- tanto en va de recurso como de reclamo el planteo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en
la eventual demanda judicial.
4- a fin de impugnar judicialmente un acto administrativo, la recurrente debe someter a juzgamiento los mismos temas y
motivos propuestos a decisin administrativa y alegar y acreditar la invalidez de las razones que motivaron su emisin
(artculo 30 segundo prrafo de la ley 19.549).
5- la demanda judicial debe versar sobre los mismos hechos y derechos invocados en sede administrativa.

Impugnacin de actos de alcance general


nociones preliminares
El artculo 24 se refiere la impugnacin judicial de los denominados por la ley "actos administrativos de alcance general",
los cuales engloban tanto los actos de alcance general no normativos, como a los normativos o reglamentos.
Modos de impugnacin de los actos de alcance general
el artculo 24 establece dos modos o vas que conducen a habilitar la va judicial de impugnacin de actos de alcance
general: 1- la directa "inciso a", 2- la indirecta "inciso b.". La norma define dos hiptesis segn el caso de alcance general
afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente los derechos subjetivos de un interesado, o bien la autoridad de
ejecucin le haya dado aplicacin mediante actos definitivos.
La va directa (artculo 24 inciso a)
se refiere a la impugnacin del acto de alcance general que afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente derechos
subjetivos. La disposicin contempla la posibilidad de impugnar directamente, por medio del que se dio en llamar
"reclamo impropio contra normas generales", el acto de alcance general sea que ste requiera de actos particulares de
aplicacin y, antes incluso de su dictado, sea que se trate de actos generales de directa aplicacin o autoaplicativos que
no necesitan para afectar derecho, de actos concretos de aplicacin. Mediante este reclamo (artculo 73) es y recurrible,
y agota la instancia administrativa, persiguiendo que "la administracin no interfiera con el reglamento ilegtimo la esfera
legal de los administrados, por haber ejercido la facultad reglamentaria se hace en contra de disposiciones
constitucionales, legales, de los principios generales del derecho o por ser arbitraria, desviada; en la mayora de los
casos se tratar de los derechos subjetivos negativos; la obligacin consistir en un abstenerse.
Si el acto general no es de los llamados de directa aplicacin (auto aplicativo) su empleo no es obligatorio, sin perjuicio,
de que el interesado pretende impugnar directamente el acto de alcance general no auto aplicativo en sede judicial, en
cuyo caso deber agotar la va administrativa mediante la interposicin del reclamo impropio, de modo que el interesado
puede no interponer el reclamo directo deducir, despus, el recurso administrativo contra los actos particulares de
aplicacin, stos ltimos se pueden recurrir incluso cuando se haya desestimado un reclamo directo contra el
reglamento. Y a la inversa, la falta de impugnacin de actos individuales que aplican un acto de alcance general tampoco
debe impedir la impugnacin de ste, sin perjuicio de los efectos propios de los actos firmes.
La jurisprudencia ha resuelto el empleo del reclamo no es una alternativa obligatoria para el interesado pues puede optar
por no utilizarla y objetar la aplicacin de la a se produzca. La utilizacin de estada est sujeta a que se configuren los
siguientes requisitos:1- el interesado en impugnar el acto alegue y, acredite que aquel lo afecta o puede afectar en forma
cierta e inminente en sus derechos subjetivos.2- que formule reclamo ante la autoridad que dict el acto de alcance
general y,3- que el resultado de ese reclamo fuera adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el artculo 10
(silencio o ambigedad de la administracin)
Requisitos para la impugnacin directa de actos de alcance general
Afectacin directa e inminente de "derechos subjetivos"
Certeza e inminencia de la aplicacin
Ante quien se interpone y quien resuelve el reclamo
por el mismo rgano que dict el acto de alcance general.
Plazo para interponer el reclamo
la ley no lo establece.
Suspensin del acto de alcance general mientras tramita el reclamo
no existen motivos para excluir la aplicacin a los actos de alcance general, del criterio de suspensin que prev el
artculo 12 de la ley, el cual implica, cuando se configuran las causales en entrevistas, torne obligatorio para la
administracin la suspensin del acto.
Plazo para resolver el reclamo en forma expresa
es aplicable el plazo previsto en el artculo 10 de la ley, como el establecido en el artculo uno inciso e. Cuatro de la
misma norma.
Silencio de la administracin (artculo 10 de la ley nacional de procedimientos administrativos)
si la autoridad administrativa no resolviera el reclamo dentro del plazo antes indicado, la produccin de la denegatoria
tcita queda sujeta al pronto despacho exigido por el citado artculo 10 de la ley, aunque nada impedira que el poder
ejecutivo, por va reglamentaria, establecieron sistemas de dedicatoria tcita automtica, a opcin del reclamante, como
sucede con los recursos respecto de los recurrentes.
Otras cuestiones relacionadas con el reclamo administrativo impropio
casos en que la interposicin del reclamo no es obligatoria (artculo 32 extensiva al reclamo impropio)
1- la jurisprudencia ha decidido que la exigencia del reclamo previo previsto en el artculo 24 inciso a contra ciertas
normas reglamentarias, constituira un ritualismo intil en el caso de que la conducta desplegada por el estado al
contestar la demanda y en gran cantidad de causas que tramitaron por ante el fuero por el mismo objeto que el
examinado, demostrara su postura irreductible en cuanto a la constitucionalidad de los decretos impugnados y el
consecuente rechazo de las pretensiones de los actores, exigir a stos la interposicin de un reclamo administrativo
previo en los trminos del artculo 24 inciso a de la ley impugnando los referidos decretos, implicara un inconducente y
excesivo rigor formal, frustratorio de la garanta de la defensa en juicio.
2- resulta un ritualismo intil el exigir a los administrados exijan de manera ineludible y en extremo rigurosa en el orden
formal, el procedimiento reglado por el artculo 24, sobre todo si se considera que la cuestin no puede ser dirimida en
sede administrativa ya que es el poder judicial el nico habilitado para pronunciarse sobre la validez constitucional de las
normas, y que la interposicin de un reclamo impropio no es imprescindible cuando el importe un inconducente y
excesivo rigor formal, dilatorio de la defensa en juicio garantizado en el artculo 18 de constitucin nacional.
Inaplicabilidad del rgimen impugnatorio de la ley nacional de procedimientos administrativos a los reglamentos
de necesidad y urgencia. El caso de los reglamentos delegados.
Si bien los reglamentos estn sometidos al control administrativo y judicial, y pueden ser impugnados en ambas sedes, la
procuracin del tesoro nacional ha entendido que no es aplicable en forma directa el rgimen de la ley y su
reglamentacin a la impugnacin de reglamentos de necesidad y urgencia, por entender que se trata de procesos
institucionales o polticos, y no administrativos. Los reglamentos de necesidad y urgencia son susceptibles de
impugnacin por la va del reclamo impropio mientras no hayan sido ratificados expresamente por la informal, porque,
ms all de la fuerza de ley que les resulta inherente, en tanto sta no se sancione nada impide que el poder ejecutivo
los derogue, de oficio o pedido de parte, mediante el dictado de otro reglamento del mismo nivel jerrquico normativo.
Igual conclusin corresponde sentar en relacin con los reglamentos delegados, cuya vigencia en ausencia de ley
expresamente ratificatoria, se mantiene mientras el poder ejecutivo no decida, de oficio o a pedido de parte, derogar los.
Actos de alcance general autoaplicativos
debe admitirse tambin la impugnacin directa de los actos de alcance general que hubieren de ser cumplido por los
administrados directamente, sin necesidad de un previo acto de requerimiento o sujecin individual. Estas normas se
llaman por la doctrina como "disposiciones auto aplicativo as" o "reglamentos de directa aplicacin", ya que se ejecutan
por s mismas, deben ser reclamadas obligatoriamente en forma directa en tanto no suponen necesariamente acto
expreso de aplicacin.
Vas para la impugnacin directa (recurso, reclamo, o ambos)
la reforma introducida al artculo 73 del reglamento del decreto 1883/91 no aclara suficientemente la cuestin. La
inclusin del ltimo prrafo para dejar a salvo la impugnacin por reclamo, puede significar que, a la mencin ya prevista
del impugnacin indirecta del reglamento, mediante recursos contra sus actos particulares de aplicacin, se suma ahora,
la mencin, tambin expresa, del impugnacin directa de aquel a travs del reclamo, antes slo enunciada en la ley.
Tambin puede implicar un contenido aclaratorio en el sentido de que la impugnacin directa, o recurso, de los actos
generales de "directa aplicacin", no excluye, es decir, es "sin perjuicio" de la impugnacin directa por reclamo que contra
ellos habilita la ley. En el plazo normativo integrado por la ley y el reglamento no existe correlacin conceptual exclusiva
entre "impugnacin directa" de actos de alcance general y "reclamo", la cual, de darse, obstara al empleo de la via
recursiva para deducir aquella clase de impugnacin y circunscribira, por consiguiente, los recursos al mbito de la
impugnacin "indirecta" de los reglamentos. El artculo 24 inciso a de la ley se refiere al reclamo pero el artculo 73 del
reglamento establece que los actos administrativos de alcance general a los que la autoridad hubiera dado o comenzado
dar aplicacin podrn ser donados por medio de recursos administrativos.
Abrir la alternativa de impugnacin directa por reclamo o recurso no importa . La opcin es del particular que puede
valorar las conveniencias de uno u otro sistema, si acude al reclamo tendr la ventaja de poder hacerlo sin plazo pero
deber soportar la incertidumbre del plazo aplicable a su resolucin y, slo podr generarla de migratoria tcita mediante
la interposicin del pronto despacho. Si, en cambio, emplea el recurso deber respetar el plazo correspondiente a su
interposicin, pero tendr asegurado un tiempo preciso para su resolucin y la posibilidad de considerar configurado el
silencio sin necesidad del pronto despacho. Por las razones expuestas, si se trata de los reglamentos dado en llamar de
directa aplicacin, ellos se pueden impugnar, directamente, y opcin del administrado, tanto por la va de los recursos
como del reclamo.
La va indirecta (artculo 24 inciso B.)
cuando se los pretende impugnar por medio del ataque a sus actos particulares de aplicacin, se utiliza la va indirecta,
prevista en el inciso b. del artculo 24 ,cuando:
1- la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos definitivos y 2- contra
tales actos se hubieran agotado sin xito las instancias administrativas. Dicho agotamiento se produce por medio de la
va recursiva.
Los efectos de la sentencia que acoge la impugnacin de un reglamento
hay que determinar si la sentencia que acoge la impugnacin de un reglamento por considerarlo ilegtimo per se , hace
cosa juzgada para la administracin respecto de quienes no fueron parte del juicio y, puede ser invocada por estos en
ulteriores litigios; sin que quepa a la administracin o a dichos terceros relitigar el punto, ni el tribunal apartarse de lo
decidido por la sentencia anterior. Hay opiniones de que el alcance de la sentencia que acoge la impugnacin de un
reglamento debe ser erga omnes.
Otros sostienen que se trata de una posibilidad ajena a nuestro sistema constitucional, la tesis del efecto relativo de la
sentencia estimatoria parte de la restriccin a la causa o controversia establecida por la constitucin para el ejercicio de
la funcin judicial y que rige tanto para las condiciones de acceso al tribunal como para las de egreso del punto no existe
distincin al respecto, se use una u otra va de las previstas en el artculo 24. En cambio respecto del actor, su situacin
jurdica se habr modificado por virtud de la sentencia estimatoria, al remover una obligacin o prohibicin que sobre l
pesaba como efecto del reglamento descalificado.
La ctedra atribuye efectos erga omnes a la sentencia anula atona del reglamento, por las mismas razones por las
cuales corresponde imputar igual consecuencia el pronunciamiento jurisdiccional que declara la inconstitucionalidad de
una ley, aqul es, en realidad,1 problema anlogo al que se plantea respecto de la declaracin de inconstitucionalidad de
las leyes. La cuestin es si se compromete el principio de separacin de los poderes cuando se admiten los efectos
absolutos de una providencia jurisdiccional que declara inconstitucionalidad de una ley o anula un acto administrativo de
alcance general, es importante esa admisin que el poder judicial se sobreponga a aquellos de dnde provienen los
actos anulados?.
El principio de separacin de poderes no obsta a los efectos erga omnes de la sentencia anulatoria del acto de alcance
general o de alguna de sus disposiciones, porque si as fuera l debera gravitar en contra, incluso, de la propia
posibilidad ambulatoria en s misma, en tanto esta ltima viene a significar la privacin de efectos del acto general en
relacin con todos los casos por l abarcados, y la derogacin del acto enjuiciado. Lo expuesto no implica considerar que
el acto administrativo de alcance general traduce el ejercicio de funcin legislativa porque, resulta del ejercicio de la
funcin administrativa, slo importa afirmar que, en nuestro sistema jurdico constitucional, la extensin erga omnes de
los efectos invalidantes de los pronunciamientos jurisdiccionales referidos actos de los otros poderes del estado, se
aplica, por igual, a tales actos, ms all de la funcin en cuyo mbito esto se generen.
El efecto erga omnes de la sentencia anulatoria no deriva del principio de inderogabilidad singular del reglamento, porque
l supone la inaplicacin ilegal o discriminatoria, de un reglamento vlido. Los efectos erga omnes de la anulacin judicial
del acto de alcance general slo los admitimos para la declaracin de inconstitucionalidad de la ley y para la anulacin de
los actos administrativos de alcance general, cuando la sentencia emane de la Corte Suprema de Justicia de la nacin,
cuando mediaran pronunciamientos reiterados provenientes de instancias inferiores, declarativo de la ilegitimidad del
acto de alcance general. En lo que se refiere a los derechos de incidencia colectiva (protegidos en la constitucin
nacional) deben generar, la correlativa posibilidad de admitir sentencia que superen la limitacin subjetiva del proceso
clsico.
La declaracin de nulidad o inconstitucionalidad de un acto de alcance general podra emitirse a peticin de parte en una
causa judicial concreta, de la misma manera y con un mismo efecto con que se decide la inconstitucionalidad de las
leyes, excepto cuando ella fuera requerida por el ministerio pblico, en cuyo caso le otorgaba efectos erga omnes. El
fundamento se deriv de la funcin propia del ministerio pblico.
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin judicial (por va de accin o de recurso)
1- los plazos de caducidad en la ley 19.549. Su fundamento.
La cuestin se encuentra regulado en los artculos 25 26 y 27 de la ley.
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o recurso)
Artculo 25.- La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber deducirse dentro del plazo perentorio de
noventa (90) das hbiles judiciales, computados de la siguiente manera:
a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificacin al interesado;
b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiere formulado reclamo resuelto negativamente por
resolucin expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria;
c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a travs de actos individuales de aplicacin, desde que se
notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa;
d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado.-
Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo
para deducirlo ser de treinta (30) das desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias
administrativas.
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 21.686 B.O. 25/11/1977)
ARTICULO 26.- La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carcter definitivo por haber
transcurrido los plazos previstos en el artculo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos; plazos.
ARTICULO 27.- No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autrquicos fueren actores, sin
perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.

El especial tratamiento que el ordenamiento confiere la administracin pblica, mediante la configuracin del rgimen
exorbitante que disciplina su accionar y dar contenido a la relacin jurdica administrativa, reconoce como uno de los
elemento componente, en calidad de prerrogativa procesal a los plazos breves de caducidad para accionar contra el
estado. La existencia de trminos breves para demandar a la administracin se justifica, por la necesidad de otorgar
seguridad jurdica y estabilidad a los actos administrativos, con el fin de evitar la incertidumbre continua en la actividad
administrativa y la afectacin que de ella se derivara para el principio constitucional de aquella seguridad, base
fundamental de nuestro ordenamiento cuya tutela innegable compete a los jueces. Plazos de caducidad establecidos en
el artculo 25 de la ley 19.549 constituyen, una prerrogativa de la administracin pblica para que, en virtud de los
postulados del estado de derecho, ella pueda estar en juicio. Esto significa la posibilidad de habilitar la competencia de la
rama judicial del gobierno para revisar la validez de los actos emanados del poder ejecutivo y de los que emanan de los
rganos y entes que se le subordinan, salvo los casos de excepcin establecido por el legislador. Si no se respetan los
lmites temporales establecidos para el control judicial de los actos administrativos, la accin puede ser considerada
extempornea por prematura o tarda, en el ltimo caso, por hallarse vencidos los plazos para interponer la. De este
modo, los actos administrativos no impugnados judicialmente en el plazo que establece el artculo 25 de la ley deviene
firmes y revisables debido a la caducidad operada.
Plazos diversos: demanda y recurso.
En el marco de la ley la pretensin de la declaracin judicial de invalidez de los actos administrativos est sujeta respecto
de los administrados, a plazos perentorios que varan segn se trate de impugnacin por va de demanda-90 das hbiles
judiciales-o de recursos-30 das-(artculo 25), con excepcin, respecto de los hechos con consecuencias jurdicas, y
entonces se excluyen del plazo o importan, por el contrario, "das de hechos", y en esa hiptesis se aplica la previsin
legal. El artculo 12 de la ley 25.344 modific el artculo 31 de la ley nacional de procedimientos administrativos, y donde
la demanda frente al silencio administrativo en el caso del reclamo previo, se debe interponer en los plazos perentorios y
bajo los efectos previstos en el artculo 25 de la ley, siendo los plazos establecidos en este artculo comprendidos en das
hbiles judiciales, debiendo descontarse los das correspondientes a la feria judicial, feriados y los declarados inhbiles.
Los recursos que prevn ciertas leyes especiales no dejan de ser acciones contenciosas en tanto medios autnomos
para rever determinadas decisiones administrativas de estas, no proceden recursos ante la justicia, las apelaciones
previstas con estos recursos significan una accin judicial que se inicia por recurso, en lugar de por demanda. Es posible,
definida la demanda como "el acto procesal en el cual se formula la pretensin y que inicia un juicio administrativo en el
proceso administrativo ordinario" y al recurso como "un acto procesal en el cual se formula una pretensin contra un acto
administrativo y con el que se inicia un juicio administrativo especial o extraordinario". Los plazo generales fijado por
leyes anteriores a la ley nacional de procedimientos administrativos como los del cdigo civil, han venido a ser sustituidos
por los establecidos en la ley 19.549, que es una ley especial respecto de aquel cuerpo legal, motivo por el cual se ha
podido resolver que:1- en cuanto a los plazos para deducir, por accin o recurso, la impugnacin judicial de actos
administrativos, ese "vaco legislativo", que la ley procur llenar, consisti en la ausencia de plazo generales, pese haber
sido instituidos en muchas leyes especiales, para los casos no comprendidos en estas, pues el nico lmite temporal para
el progreso de la accin contra el estado era de fijado para la prescripcin ,2- dado el carcter general y
omnicomprensivo de los plazos fijados por el artculo 25 de la ley, toda norma anterior que establezca otro rgimen, an
cuando se la considerase vigente, configurara una regla de excepcin, que como tal debera ser interpretadas de modo
estricto, por contrariar el espritu de la ley nueva,
3- una ley como la 19.549, dada su naturaleza y su carcter eminentemente pblico, as como podra establecer trminos
de prescripcin especficos, puede tambin hacerlo indirectamente, instituyendo plazos de caducidad para interponer
acciones o recurso, cuando se tratare de impugnar actos administrativos que, siempre se referiran a derechos subjetivos
o intereses legtimos, de naturaleza administrativa, 4- el plazo fijado en el artculo 25 de la ley 19.549 es distinto de
cualquier otro rgimen de prescripcin de las acciones, cuya eventual aplicacin debe descartarse, cuando el legislador
ha sancionado un precepto especfico de derecho pblico. El plazo bajo anlisis lleva implcito la exclusin de cualquier
otro macho.
Constitucionalidad de los plazos de caducidad
la Corte Suprema declar expresamente la constitucionalidad de la limitacin temporal al ejercicio de la accin procesal
administrativa prevista en el artculo 25, toda vez que ella, constituye una reglamentacin razonable del derecho de
defensa en juicio, tanto no lo suprime, desnaturaliza o allana.
Plazos de caducidad o de prescripcin?
lo propio de la caducidad es su ndole perentoria, automtica y fatal: se opera de pleno derecho y su efecto fundamental
es la prdida o extincin del derecho no ejercido la prescripcin por el contrario, no rene esas caractersticas: el
beneficiario puede no hacer uso de ella, no operan y funciona de pleno derecho y no produce la extincin definitiva del
derecho, sino su subsistencia como obligacin natural.
Los plazos de caducidad para ejercer las acciones emergentes de las relaciones jurdico administrativas, son en el
derecho administrativo local y nacional, el equivalente de la prescripcin el derecho privado y constituyen por ende una
institucin de fondo o sustantiva que no puede ser considerada como eventualmente superpuesta esta. La impropiedad
en la que cae la ley nacional de procedimientos administrativos cuando deja a salvo "lo que corresponde en materia de
prescripcin" (artculo 26 y 27". Ello es as porque el plazo fijado en el artculo 25 de la ley es distinto de cualquier otro
rgimen de prescripcin de las acciones, incluso el fijado por el cdigo civil, cuya eventual aplicacin debera
descartarse, cuando el legislador ha sancionado un precepto especfico de derecho pblico.
Suspensin e interrupcin de los plazos de caducidad
una de las caractersticas de la caducidad es que, en principio, no es susceptible de suspensin ni interrupcin, salvo
disposicin legal en contrario la demanda reducida en un proceso judicial que concluy con la declaracin de caducidad
de la instancia no se encuentra contemplada por la legislacin como causal suspensiva o interruptiva del plazo en
cuestin, y en el mismo sentido no obsta al vencimiento del plazo del artculo 25 una demanda anterior perimida, mxime
si despus de quedar firme la perencin volvi a transcurrir dicho plazo antes de iniciarse el nuevo juicio.
Caducidad del plazo para impugnar el acto y posibilidad de demandar los daos y perjuicios derivados de l
existen autores que sostienen que, no ejercida la accin en el plazo que fija el artculo 25 de la ley, se pierde la
posibilidad de impugnar el acto, pero no el derecho a reclamar daos y perjuicios-que se regiran por los plazos de
prescripcin del cdigo civil-considerando aquel como plazo "de caducidad". Otro niegan la posibilidad de demandar
daos y perjuicios derivados del acto,1 vez vencido el plazo de caducidad para impugnarlo.
La posibilidad de aceptar la demanda de daos y perjuicios ocasionados por un acto administrativo, est ligada a la idea
que se tenga respecto del significado de la legislacin administrativa en general y del que fija los plazos de caducidad
para atacar judicialmente el acto. Estn en juego los lmites propios del derecho administrativo. La caducidad es un misti.
En cierto modo equivalente en el mbito del derecho administrativo, a la prescripcin del derecho privado y excede los
alcances estrictamente procesales, de modo que transcurrido el lapso pertinente para impugnar un acto no se puede
considerar subsistente, a los efectos de la indemnizacin,1 derecho distinto del emergente de la relacin administrativa
de que se trate, el que sera regulado en ese aspecto por el derecho civil. El derecho administrativo de fondo se perdi
con la caducidad y no es posible exhumarlo al amparo de una legislacin civil que, en razn de la ndole administrativa
de la relacin en juego, le es en principio inaplicable no existe dicotoma entre derecho administrativo y derecho de fondo
por el derecho administrativo es de fondo an cuando se lo regule localmente, sin perjuicio de que la legislacin procesal
administrativa sea tambin local.
Demanda impugnatoria y no impugnatoria. La cuestin de los plazos.
En la jurisprudencia de la Corte Suprema se distingue, a los efectos de la exigibilidad o no, del plazo de caducidad
previsto por el artculo 25 de la ley, entre la va impugnar historia-que supone el agotamiento de la instancia
administrativa y culmina con un pronunciamiento sobre la ilegitimidad de un acto administrativo-sujeta a aquel plazo-y la
no impugnatoria o de reclamacin del reconocimiento de un derecho-cuya procedencia no depende de la declaracin de
invalidez de acto alguno-excenta de tal recaudo temporal. Cuando el derecho del actor a accionar judicialmente para
obtener el reconocimiento de su crdito nace de la relacin trabada con la administracin y no del acto administrativo que
rechaza la peticin del administrado, no resulta necesario conforme a lo decidido por la Cmara, deducir la accin dentro
del plazo de caducidad establecido por el artculo 25, con lo cual tampoco lo habra sido para obtener el reconocimiento
de los daos y perjuicios irrogados. Tanto en el caso de la denominada demanda impugnatoria, como en el de la llamada
no impugnatoria, la administracin pblica expresa su "voluntad" en relacin con la pretensin del administrado a travs
del acto agotador de la instancia o decisor del reclamo, y en los dos, gravitan las razones que dan sentido a los breves
plazos de caducidad para accionar contra aquella.
La cuestin de los actos afectados de nulidad absoluta
La CNCAF tiene reiteradamente declarado que los plazos previstos en el artculo 25 de la ley son igualmente aplicables a
los actos nulos, de nulidad absoluta, como los anulables, de nulidad relativa, habida cuenta de la inexistencia, en esa
disposicin legal, de distincin o salvedad alguna sobre el particular. Y ha resuelto que en ninguna parte de la ley se fija
la imprescriptibilidad de la accin para impugnar los actos nulos de nulidad absoluta, pues slo sea previsto en ella, de
modo expreso, la revocacin de oficio de dichos actos en las condiciones establecidas por el artculo 17 de la ley, a
diferencia de los actos "anulables", slo distinguibles en sede judicial, previa demanda. El artculo de 25 resulta aplicable
an cuando se invoqu una nulidad absoluta, en la va impugnatoria dentro del plazo previsto por el artculo 25. Es
opinable que se fije un plazo de caducidad para la demanda de nulidad absoluta de un acto administrativo, pero la letra
de la ley es, en este aspecto muy clara al determinar un nico plazo para la deduccin de la accin judicial. La primera
pauta hermenutica a tener en cuenta es la letra de la norma y no cabe prescindir de ella, cuando su texto no admite
dudas y su contenido no luce una injusticia que justifique su interpretacin derogatoria.
Los plazos cuando el Estado es actor
la ley nacional de procedimientos administrativos no fija plazo para el accionar judicial como actores del estado o de sus
entes autrquicos, si bien deja a salvo lo que corresponda en materia de prescripcin (artculo 27). Esta ltima
circunstancia conduce a que por aplicacin supletoria de las previsiones civiles dispuesto por la ley al remitir a la
prescripcin, deba reputarse imprescriptible la accin del estado o sus entidades jurdicamente descentralizadas, para
demandar la invalidez sus actos nulos, de nulidad absoluta. Si el vicio que afecte el acto es de los que determinan la
nulidad relativa de ste, en el marco de la ley de procedimientos administrativos, procede aplicar el plazo de prescripcin
previsto por el cdigo civil para los actos que, en el mbito de ste, se han anulable. La existencia de plazos distintos
para demandar la invalidez del acto, segn se trate del estado o de los particulares, ha sido cuestionada por algunos
autores que han visto en ello una afectacin de la justicia y la igualdad. Creemos que con ella se satisfacen
adecuadamente las exigencias axiolgicas que derivan de la nulidad absoluta, cuya declaracin en sede administrativa o,
en su caso, su demanda judicial, se erige, as, para la administracin en un deber inexcusable, exterioriza hable por el
administrado a travs de la denuncia de ilegitimidad visible por los organismos de control.
Los distintos supuestos contemplados en la norma
en los supuestos regulados por los incisos a b y c, el plazo de caducidad comienza computarse desde la notificacin al
interesado, del acto denegatorio que agote la instancia administrativa. Ante el silencio de la administracin el plazo no
empieza a correr. En el inciso d se contempla el caso especial de los hechos o vas de hecho, lo que no concuerda con la
regulacin general del artculo, referente a la impugnacin de

TITULO IV
Impugnacin judicial de actos administrativos.
ARTICULO 23). Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance particular:
a) Cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas;
b) Cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo interpuesto;
c) Cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el artculo 10;
d) Cuando la administracin violare lo dispuesto en el artculo 9
ARTICULO 24). El acto de alcance general ser impugnable por va judicial:
a) Cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos,
haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso o se diere alguno de los supuestos
previstos en el articulo 10;
b) Cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos definitivos y
contra tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas.
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o recurso)
ARTICULO 25). La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber deducirse dentro del plazo perentorio de
noventa (90) das hbiles judiciales, computados de la siguiente manera:
a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificacin al interesado;
b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiera formulado reclamo resuelto negativamente por
resolucin expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria;
c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a travs de actos individuales de aplicacin, desde que se
notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa;
d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado.
Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de recurso, el plazo
para deducirlo ser de treinta (30) das desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias
administrativas.
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 26). La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carcter definitivo por haber
transcurrido los plazos previstos en el artculo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos.
Plazos.
ARTICULO 27). No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autrquicos fueren actores, sin
perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Amparo por mora de la administracin.
* ARTICULO 28). El que fuere parte en un expediente administrativo podr solicitar judicialmente se libre orden de
pronto despacho. Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos
fijados y en caso de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen
o la resolucin de mero trmite o de fondo que requiera el interesado.
Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, y si lo
estimare pertinente requerir a la autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las
causas de la demora aducida. La decisin del juez ser inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin
que se lo hubiere evacuado, se resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden, si correspondiere, para que
la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la
naturaleza y complejidad del dictamen o trmites pendientes
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 29). La desobediencia a la orden de pronto despacho tornare aplicable lo dispuesto por el artculo 17 del
decreto ley 1285/58.
Reclamo administrativo previo a la demanda judicial.
* ARTICU LO 30). El Estado nacional no podr ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al
ministerio o comando en jefe que corresponda, salvo cuando se trate de la impugnacin judicial de actos administrativos
de alcance particular o general.
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial y ser
resuelto por el Poder Ejecutivo, o por las autoridades citadas si mediare delegacin de esa facultad.
Recurrido un acto en todas las instancias administrativas correspondientes, las cuestiones planteadas y resueltas
expresamente en esa va por la ltima instancia no podrn reiterarse por va de reclamo; pero s podrn reiterarse las no
planteadas y resueltas y las planteadas y no resueltas.
* Texto de acuerdo a la ley 21686.
ARTICULO 3l). El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los noventa (90) das de formulado.
Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco (45) das, podr
iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripcin.
* ARTICULO 32). El reclamo administrativo preveo a que se refieren los artculos anteriores no ser necesario si
mediare una norma expresa que as lo establezca y cuando:
a) Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos del articulo 31;
b) Antes de dictarse de oficio un acto por el Poder Ejecutivo, el administrado se hubiere presentado expresando su
pretensin en sentido contrario;
c) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente;
d) Se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una accin de desalojo contra l o una accin que no
tramite por va ordinaria;
e) Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta del procedimiento, transformando el
reclamo previo a un ritualismo intil;
f) Se demandare a un ente autrquico, o a una empresa del Estado, una sociedad mixta o de economa mixta o a una
sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, o a las sociedades del Estado, o a un ente descentralizado con
faculta des para estar en juicio.
* Texto de acuerdo a la Ley 21686.
ARTICULO 33). La presente ley entrar a regir a los ciento veinte (120) das de su publicacin en el Boletn Oficial.
ARTICULO 34). Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese.

RGIMEN DOMINIAL DEL ESTADO


BOLILLA XIX: DOMINIO PBLICO

1. LOS BIENES DEL ESTADO. La cuestin terminolgica El primero que utiliz la expresin dominio pblico fue
Pardessus, (1806), designando con ella los bienes del Estado que no pertenecan ni se incluan en su dominio privado.
Nuestro Cdigo Civil, al referirse a las cosas consideradas en relacin a las personas, determina en su art. 2339 que
pueden ser bienes pblicos o bienes privados del Estado general de la Nacin, o de los Estados particulares, o sea, de
las provincias, especificando en los arts. 2340 y 2342 cules quedan comprendidos en una u otra calificacin,
respectivamente.El Estado general o particular, como persona jurdica que es, con las particularidades que le son
propias, posee un patrimonio que es de su dominio, el cual puede ser diferenciado en dominio pblico y dominio privado.

DOMINIO PBLICO Y DOMINIO PRIVADO: DISTINCIN Y FUNDAMENTO. La ya tradicional distincin entre el dominio
pblico y el dominio privado del Estado responde a la circunstancia de que el rgimen jurdico a que uno y otro estn
sometidos es diferente mientras que el dominio pblico es inalienable e imprescriptible, el dominio privado estatal se halla
sujeto a las mismas reglas que son aplicables a la propiedad privada, con algunas excepciones resultantes de la
condicin del sujeto que lo posee y de la finalidad a que debe destinrselo. Las normas que regulan el dominio pblico y
las relaciones que se establecen entre la administracin pblica y los administrados respecto de l, son
predominantemente de derecho pblico, siendo la situacin de los particulares de efectiva subordinacin frente a la
presencia de facultades y prerrogativas, exorbitantes del derecho privado, establecidas a favor del Estado; las que se
refieren al dominio privado estatal se configuran con una vinculacin ms directa y amplia con los principios propios del
derecho privado en la materia, mientras que las relaciones entre la administracin y los administrados, aparecen como
relaciones casi siempre de coordinacin. Se ha puntualizado, sin embargo, que ambas categoras de bienes se
encuentran reguladas por las disposiciones del rgimen dominial del Estado y que esta regulacin, de derecho pblico,
establece determinadas particularidades propias del rgimen exorbitante, que le imprimen, en ambos casos, ciertos
caracteres diferenciadores del derecho privado. La determinacin de si un bien o una cosa debe quedar sometida al
rgimen jurdico del dominio pblico o al del dominio privado del Estado es una cuestin de carcter teleolgico, puesto
que lo que se debe tener en cuenta es si esos bienes o cosas estn o no afectados a un uso pblico, directo o indirecto,
apareciendo el uso indirecto cuando su utilizacin, si bien no configura un uso general o comn, implica la afectacin de
ellas para el logro de finalidades que son del inters pblico, relativas a la utilidad o la comodidad comn, aun cuando a
este efecto se suele distinguir entre los bienes finales o bienes de uso y los que son llamados bienes instrumentales, que
quedarn excluidos de la dominialidad del Estado.
2.DOMINIO PBLICO: NOCIN CONCEPTUAL. La determinacin de la nocin conceptual de lo que se debe entender
por dominio pblico es una cuestin de carcter doctrinal que se refleja tambin en la jurisdiccin.El instituto del dominio
pblico es propio e inherente al derecho pblico, en particular al administrativo; que es sensiblemente diferente al
dominio que se ha dado en llamar privado; y que su naturaleza y regulacin, por ello mismo, es exorbitante del derecho
privado.La nocin de dominio pblico, en esencia, gira en torno de la determinacin de tres circunstancias bsicas, a
saber: 1) quin es el titular de ese dominio; 2) qu clase de bienes integran o pueden integrarlo; y 3) cul es el destino o
finalidad a la que estn afectados esos bienes (Sayagus Laso).El dominio pblico constituye una propiedad pblica del
Estado una modalidad de propiedad establecida y regida por el derecho pblico, y en especial el administrativo, que no
es una modificacin o adaptacin de la propiedad privada, de derecho privado, sino que se desarrolla en forma paralela a
sta, segn lo establecido por la ley, por el rgimen jurdico aplicable .El dominio pblico del Estado es, en consecuencia,
una propiedad pblica, de derecho pblico, caracterizada por una amplia serie de limitaciones, impuestas en razn del
destino de los bienes que lo componen, y que nace con el acto de afectacin. Es por ello que Garrido Falla define el
dominio pblico como el derecho de propiedad que el Estado tiene sobre determinados bienes, en cuanto sometidos a
un rgimen jurdico exorbitante del derecho privado. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que los
bienes del dominio pblico, del Estado General, de los Estados particulares y de los municipios, son los de uso pblico,
sea por su naturaleza o por su afectacin o destino a un servicio de utilidad pblica, y estos ltimos mientras dure esa
afectacin
Definicin del dominio pblico es el conjunto de bienes de propiedad del Estado, lato sensu, afectados al uso
pblico, directo o indirecto, de los habitantes, y sometidos a un rgimen jurdico especial de derecho pblico, y
por tanto exorbitante del derecho privado.
La definicin formulada, surgen las siguientes notas caracterizantes del dominio pblico:
1)Es un conjunto de bienes, es decir, de cosas, bienes inmateriales y derechos, cuya naturaleza puede ser muy diversa,
pero que deben reunir la condicin de cierta permanencia en el tiempo.
2)Tales bienes son de propiedad del Estado, entendido el concepto en el sentido ms amplio, o sea, como un conjunto
integrado de personas jurdicas pblicas estatales, a saber, el Estado nacional, las provincias, los municipios, las
entidades autrquicas territoriales o institucionales, y dems componentes de la administracin pblica centralizada o
descentralizada.
3)Esa propiedad del Estado no es semejante a la propiedad de derecho privado o civil, que corresponde a los
particulares, sino que aparece como una propiedad especial, pblica, sometida a limitaciones singulares, que la
diferencian especficamente de la otra, derivadas del inters pblico que le da fundamento y sustento.
4)Los bienes que componen ese dominio estn afectados al uso pblico, el cual puede ser directo o indirecto, y a su vez
colectivo o individual o privativo, correspondiendo ese uso a todos los habitantes, conforme a lo que dispongan las leyes
y los reglamentos dictados en su consecuencia.
5)Los bienes del dominio pblico, como tales, estn sometidos a un rgimen jurdico propio, prevalecientemente de
derecho pblico y, por tanto, exorbitante del derecho privado, que es aplicable a ellos en cuanto esos bienes son
afectados al dominio pblico, siendo esa afectacin la que les otorga todos los caracteres propios de ese dominio.
ELEMENTOS DEL DOMINIO PBLICO. CLASIFICACIONES son cuatro los elementos que concurren a determinar la
nocin conceptual y jurdica del dominio pblico, a saber: A)un elemento subjetivo, que se refiere al sujeto o titular del
derecho existente sobre los elementos que componen el dominio pblico; Los bienes que componen el dominio pblico
no son res nullius, sino que pertenecen, al contrario, al Estado, es decir, dentro de nuestra organizacin institucional, a la
Nacin, a las provincias, a los municipios, y a las entidades autrquicas tanto territoriales como institucionales. Es por
esa pertenencia al Estado, que nadie puede apropiarse ningn bien que integre el dominio pblico. Los titulares de tales
bienes deben ser personas jurdicas pblicas estatales, que formen parte de la administracin pblica, centralizada o
descentralizada.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha enrolado en la postura que expresa que el titular de los
bienes dominiales es el Estado, pues sostuvo que para la afectacin eficaz de una cosa al dominio pblico se requiere
que sta se halle actualmente en el patrimonio del poder pblico.Las personas jurdicas pblicas no estatales no
pueden ser titulares de ese dominio, y es por esta causa que los bienes que pertenecen a la Iglesia Catlica Apostlica
Romana, que es una persona jurdica pblica no estatal, no integran el dominio pblico. Los bienes de los concesionarios
de servicios pblicos, afectados a la prestacin de stos, tampoco integran el dominio pblico, siendo bienes privados de
tales concesionarios, cualquiera que sea la poca o la forma de su adquisicin.Se ha afirmado en doctrina, ms
recientemente, que, pese a la titularidad privada de tales bienes, ellos pueden, sin embargo, quedar sujetos a un rgimen
jurdico que participa de los caracteres del dominio pblico (inenajenabilidad, imprescriptibilidad, inembargabilidad e
inejecutabilidad) con la finalidad de mantener la afectacin o destino especfico de ellos, asegurando, de ese modo, la
calidad, continuidad, eficacia y regularidad del servicio B)un elemento objetivo, que se refiere a cules pueden ser las
cosas o los bienes que integran el dominio pblico; El dominio pblico es un conjunto de elementos, de cosas, de bienes,
que pueden estar especficamente determinados o indeterminados, an cuando pueden ser de algn modo
determinables. Utilizando la terminologa empleada por el Cdigo Civil en sus arts. 2311 y 2312, puede afirmarse que el
dominio pblico se compone tanto de cosas como de objetos inmateriales, es decir, que se integra con bienes,
designacin que abarca a ambos. El componente ms tpico y visible del dominio pblico son los inmuebles, los cuales
comprenden no slo su superficie, sino tambin el espacio areo que los cubre y el subsuelo. Las cosas que son
inmuebles por accesin de un bien del dominio pblico tambin pueden componerlo, debiendo recurrirse, para precisar
su situacin, a la determinacin de si el accesorio contribuye o no de manera permanente, directa e inmediata, a la
finalidad u objeto a que est destinada la cosa principal .Si bien el punto era antes discutido, hoy se acepta que los
muebles tambin pueden formar parte del dominio pblico, aun los fungibles caso de los libros que componen una
biblioteca del Estado, pero no los consumibles, por carecer stos de la necesaria permanencia, exigible al dominio
pblico .Los semovientes pueden formar parte del dominio pblico, aun cuando por lo comn lo hacen integrando una
universalidad. As ocurre con los animales que forman parte de un parque zoolgico estatal .Finalmente, los objetos
inmateriales, como el espacio areo o la fuerza hidrulica de un ro, y los derechos, como la servidumbre pblica de
sirga, o los derechos intelectuales, cuando dejan de pertenecer al autor por aplicacin de la ley respectiva, tambin
pueden concurrir a la composicin del dominio pblico.C)un elemento teleolgico que se vincula con la finalidad o el
destino a que estarn sometidos los bienes o cosas del dominio pblico, para ser tales; Los bienes del dominio pblico
estn destinados tanto al uso pblico directo o inmediato, como al indirecto o mediato ,esa es su finalidad .Ese uso
pblico se halla reconocido por el art. 2340 del Cdigo Civil en la enumeracin que realiza de los bienes pblicos, incluye
tanto aquellos que pueden ser objeto de un uso directo o inmediato, como las playas de mar o las riberas internas de los
ros, como los que pueden ser usados de manera indirecta o mediata, como ocurre con las obras pblicas construidas
para utilidad o comodidad comn, mencionadas en su inc. 7.Dicha utilidad o comodidad comn no son sino una forma o
expresin del inters pblico, en el cual cada habitante puede llegar a reconocer y actuar su propio inters individual o
particular. El uso indirecto o mediato slo comprende a los llamados bienes finales o de uso, o sea, aquellos que estn
directamente destinados al logro de los objetivos propuestos con su utilizacin, pero no aquellos otros que son
meramente instrumentales, es decir, que estn destinados a concurrir o participar en la obtencin de tales finalidades, las
cuales no se cumplen concretamente, en virtud de su empleo.D)un elemento normativo o legal, que se refiere al
rgimen jurdico especial a que estn sujetos los bienes y cosas del dominio pblico. El dominio pblico no es una
creacin de la naturaleza .El concepto del dominio pblico es una nocin jurdica, que resulta de la voluntad del
legislador, que es quien la determina, al crear y establecer el rgimen normativo al cual estar sujeto. El rgimen legal
previsto es el que perfila la existencia de la propiedad pblica del Estado sobre los bienes que componen el dominio
pblico, sus caractersticas y sus limitaciones, las finalidades que habrn de perseguirse, e incluso el uso o empleo de
los bienes que lo componen La determinacin de los bienes pblicos, como comnmente se acepta, por referencia a la
condicin jurdica de las cosas es una cuestin civil, comprendida dentro de aquellas que las provincias han delegado al
gobierno federal (75 inc. 12 CN -), y que por tanto stas no pueden resolver. En consecuencia, slo puede ser llevada a
cabo por ley formal, dictada por el Congreso nacional, lo que se ha concretado mediante la sancin del Cdigo Civil, que
trata tal cuestin.
3.ORIGEN Y CESACIN DEL DOMINIO PBLICO: AFECTACIN Y DESAFECTACIN. La afectacin es el hecho o la
declaracin de voluntad de un rgano estatal con competencia para ello, en cuya virtud un bien queda librado al uso
pblico, directo o indirecto.
La expresin afectacin constituye, en realidad, un galicismo deriva de la voz francesa affectation- y se ha
considerado que no trasunta el sentido y alcance que en esta materia se le asigna. Afectar, en verdad, en su significacin
jurdica ms prxima, implica tanto como anexar una cosa a otra principal, y por ello se ha propuesto reemplazar ese
vocablo por el de consagrar, que importa tanto como dedicar algo a un fin determinado. De cualquier manera, el largo
uso y su convencional comprensin ha hecho prevalecer la expresin afectacin, que sigue utilizndose.La afectacin,
que siempre debe estar referida a bienes cuya titularidad corresponde al Estado lato sensu, supone dos momentos
diferentes, a saber: 1) uno objetivo o material, que consiste en la existencia del bien sobre el cual habr de recaer; 2) otro
subjetivo o intencional, que consiste en la declaracin de voluntad o en el accionar del rgano estatal correspondiente, en
cuya virtud el bien de que se trata es librado al uso pblico, otorgndose ese destino.La afectacin de los bienes que
componen el dominio pblico natural slo puede resultar de una ley nacional, que ser la misma que les otorga su
condicin jurdica como tales. La afectacin de los bienes del dominio pblico artificial, en cambio, puede resultar tambin
de una ley provincial, de actos administrativos, o aun de hechos de la administracin, como la inauguracin de una obra,
que es librada al uso pblico; el dejar expedita la cosa, como ocurre con las calles, el retiro o la supresin de los
obstculos que impedan el uso pblico; etc.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene resuelto que cuando el
Estado Nacional o Provincial, sobre el terreno de un particular y con conocimiento de ste realiza una obra pblica y la
entrega al uso de la colectividad, ya no puede mantenerse la distincin entre el terreno que seguira siendo del dominio
particular y regido por el Cdigo Civil y la obra perteneciente al pblico y ajeno, por consiguiente, al rgimen de dicho
Cdigo, pues se trata, en ese caso, de un bien material y jurdicamente indivisible, integrante del dominio pblico, fuera
del comercio de derecho privado y excluido del ejercicio de acciones reales La determinacin del rgano competente
para efectuar la afectacin, la naturaleza jurdica de sta, y las formas de que debe estar revestida, quedan precisadas,
como se entiende, por la aplicacin de los principios precedentes: la ley nacional debe ser dictada por el Congreso
nacional; la ley provincial, por las Legislaturas de provincia; los actos administrativos, por los rganos de ese carcter con
competencia para dictarlos; y los hechos administrativos deben ser cumplidos por rganos de esa misma clase que
puedan ejecutarlos. sa es tambin su naturaleza jurdica, y su forma la prevista para cada uno de ellos por el derecho
vigente.La afectacin debe cumplir ciertos requisitos, para producir vlidamente sus efectos, que son los siguientes:
a) debe expresar el asentimiento de la autoridad competente, que ser expreso, en el caso de las leyes, de los actos
administrativos; o implcito, en el supuesto de los hechos de la administracin; b) debe ser actual, y no derivar para el
futuro la incorporacin al uso pblico; y c) debe ser efectiva, y no potencial, de modo que el uso pblico pueda llevarse a
cabo, pudindoselo realizar por estar disponibles los bienes para el uso de que se trate.El carcter real y efectivo de la
afectacin ha sido exigido por la Corte Suprema La prescripcin y el uso inmemorial no slo pueden llegar a producir la
adquisicin de un bien determinado a favor del Estado, sino que son tambin idneos para afectarlos al uso pblico,
directo o indirecto. No se debe confundir la asignacin del carcter pblico de un bien determinado, con su afectacin al
dominio pblico. Mientras que la primera importa establecer que ese bien integrar el dominio pblico, la segunda, en
cambio, implica que l queda efectivamente librado al uso pblico (Marienhoff).La afectacin produce el resultado de
admitir ese uso por la comunidad, y, al mismo tiempo, el de someter a los bienes afectados al rgimen especial de
derecho pblico al cual estn sometidos los bienes del dominio pblico. El hecho de que se cambie o altere el uso
pblico a que est destinado un bien del dominio pblico situacin que en la doctrina se conoce como mutacin - no
altera su condicin, ni exige una nueva afectacin.La desafectacin, a la inversa, consiste en la manifestacin de
voluntad o en los hechos en cuya virtud un bien deja de estar destinado al uso pblico, saliendo en consecuencia - del
dominio pblico, para ingresar al dominio privado del Estado o de los particulares, segn corresponda. La que se produce
por una manifestacin vlida de voluntad se denomina desafectacin formal.En trminos de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, la desafectacin de un bien del dominio pblico produce el efecto general de cambiar la condicin jurdica
de steComo regla general, cabe sostener que la desafectacin debe emanar de los mismos rganos pblicos que
dispusieron la afectacin, con las mismas modalidades y formas, las cuales tendrn igual naturaleza jurdica, aun cuando
este principio admite excepciones y alteraciones, derivadas de la naturaleza y condicin del bien de que se trate (natural
o artificial), y de la circunstancia de si mantiene o no su individualidad. Los hechos que produzcan la desafectacin
pueden consistir tanto en hechos humanos como de la naturaleza. Los bienes naturales, por lo comn, no pueden
resultar desafectados por hechos del hombre, pues ste carece de la posibilidad de hacerlo, como ocurre con el cambio
del lecho de un ro. Slo la naturaleza, con su poder, puede producir tales efectos. La desafectacin, cabe recordar, no se
debe confundir con la destruccin del bien que estaba afectado al uso pblico, cualquiera que sea su causa, pues una
constituye un instituto jurdico, mientras que la otra es un hecho situado fuera de los lmites del derecho. Como hecho del
Estado capaces de producir la desafectacin de bienes del dominio pblico se citan: 1) el cambio de destino de un
edificio pblico, que se sustrae al uso pblico; 2) el cierre definitivo de un camino; 3) el cultivo o siembra del terreno
destinado a calle; etc.La validez y eficacia de la desafectacin est subordinada, en todos los casos, a que se haya
manifestado el asentimiento claro de una persona jurdica estatal, ya que los actos de los administrados o particulares
sern siempre ineficaces para producir una desafectacin; y a que ese asentimiento provenga de un rgano estatal que
al hacerlo acte en ejercicio de la competencia que tiene atribuida.Se suele citar como un supuesto de desafectacin, la
que se producira por el no uso inmemorial de un bien del dominio pblico.El no uso inmemorial, que no debe ser
confundido con la prescripcin, por cuanto no altera la titularidad del bien sino simplemente su rgimen jurdico, ha sido
aceptado por la mayora de la doctrina como una forma admisible de desafectacin, aunque limitada a los bienes que
componen el dominio pblico artificial, ya que los integrantes del dominio pblico natural slo pueden desafectarse por
actos formales, ya sea ley o, en ciertos supuestos, acto administrativo fundado en ley.
Sin embargo, el simple no uso no produce, por s mismo, aun cuando fuere inmemorial, la desafectacin. Para que ello
ocurra es menester que adems exista el indubitable asentimiento de la administracin pblica, en cuanto sta debe
haber admitido, tolerado o aun concurrido a ese no uso. De otro modo, seran los hechos o actos de los particulares
administrados los que produciran la desafectacin, lo cual como queda dicho- no es admisible ni posible
4.PROTECCIN DEL DOMINIO PBLICO. El dominio pblico, por la misma finalidad a que est destinado, da lugar a
que el Estado no slo tenga el derecho, sino tambin el deber, de propender a su conservacin y proteccin. Todo dao
causado a un bien del dominio pblico atenta contra el dominio pblico del Estado, y como consecuencia, contra la
comunidad, favorecida con su uso directo o indirecto.Esa importante funcin de proteccin y tutela, que est a cargo de
la administracin pblica, como gestora principal del inters pblico, puede llevarse a cabo de dos maneras diferentes:
una, por la propia administracin, actuando en ejercicio de sus poderes y potestades, entre ellos el poder de polica, lo
que configura la autotutela del dominio pblico; otra, en la que la administracin recurre al uso de los medios legales
que tenga disponibles, ejercindolos ante el Poder Judicial.Los perjuicios o daos a los bienes del dominio pblico
pueden provenir de hechos de la naturaleza que produzcan su degradacin, o de hechos o actos de las personas,
incluidas las administraciones pblicas que no sean sus titulares.La autotutela llevada a cabo por la misma
administracin pblica constituye un privilegio a favor del Estado, que le permite actuar directamente y por sus propios
medios en defensa del dominio pblico, y por ello debe cumplirse respecto de bienes cuyo carcter dominial sea
indubitable, y llevarse a cabo por medios que, como ocurre con toda medida de polica, sean razonables.El Estado, en
esta tarea, puede arbitrar tambin el planteamiento, ante los tribunales de justicia competentes, de las sanciones
petitorias y posesorias a que hubiere lugar, segn las modalidades de cada caso, teniendo igualmente especial
importancia la proteccin penal del dominio pblico, mediante la calificacin como delitos de diferentes hechos que
puedan redundar en su dao y perjuicio.La proteccin del dominio pblico, que tambin comprende la de su debido uso,
encuentra su ms eficiente manifestacin en la polica del dominio pblico, respecto de la cual deben aplicarse las
consideraciones y principios que fueron expuestos en el captulo anterior.Finalmente, el Estado debe tambin procurar
obtener la justa indemnizacin de los daos y perjuicios que se hubieran ocasionado al dominio pblico, por un uso ilegal
o anormal de l.La tutela de los bienes del dominio pblico, como se ha dicho, es una funcin que corresponde al Estado,
y, por tanto, los particulares o administrados no tienen accin expedita para ello, aun cuando pueden concurrir a
promover la accin de autotutela de la administracin pblica, respecto de esos mismos bienes.
5.CARACTERES. . Caracteres jurdicos del dominio pblico
El dominio pblico presenta dos caracteres tpicos, de los cuales uno es resultado del otro: su inalienabilidad y su
imprescriptibilidad, de los que se derivan importantes consecuencias. Ambos caracteres del dominio pblico buscan su
intangibilidad, el mantenimiento de su integridad como tal, puesto que si los bienes que lo componen no fueran
inalienables e imprescriptibles, se podran ver indebidamente y continuamente disminuidos, contrariando las finalidades
que dan razn de ser a su existencia. La razn de ser de tales atributos es la de servir de medios jurdicos a travs de los
cuales se tiende a hacer efectiva la proteccin de los bienes dominiales a efectos que stos cumplan su fin (Nielsen).Otro
de los caracteres del dominio pblico, el de hallarse sujeto al poder de polica que el Estado cumple sobre l con
modalidades muy especficas, pero esta condicin es una consecuencia de su presencia, pues ese poder de polica
tiende a su conservacin, manteniendo, su proteccin y buen uso. No es una modalidad inherente a su existencia, sino
un resultado de ella. La inalienabilidad y la imprescriptibilidad de los bienes del dominio pblico nace con su afectacin, y
dura mientras sta se mantenga, pues de otro modo se vera comprometido el uso pblico y las exigencias que de l se
derivan.La inalienabilidad implica que los bienes del dominio pblico estn sustrados del comercio jurdico son
indisponibles pero no es absoluta, ya que se refiere, exclusivamente, a las relaciones de derecho privado, siendo
admisible, en cambio, el comercio jurdico de derecho pblico, puesto que ste no altera ni perjudica la afectacin de
esos bienes, por ser compatible con su naturaleza y destino. El derecho positivo no ha consagrado expresamente el
principio de la inalienabilidad, pero ella resulta de lo dispuesto en los arts. 953, 2336 y 2604 del Cdigo Civil, Como
resultantes de esa condicin de inalienabilidad de los bienes del dominio pblico, se sealan las siguientes: a )tales
bienes no pueden ser objeto de compraventa, ni de otros actos jurdicos que impliquen la transferencia de su propiedad;
b)tampoco pueden ser hipotecados, ni afectados por servidumbres de derecho privado, usufructos, u otros derechos
reales. Son admisibles, en cambio, las servidumbres pblicas. c)tampoco pueden ser embargados, ni ejecutados
judicialmente; d)no pueden ser objeto de reivindicaciones o acciones petitorias, si han sido regularmente incorporados al
dominio pblico; e) no procede tampoco, a su respecto, la accin de despojo, salvo casos especiales; f)no pueden ser
expropiados por la misma persona jurdica pblica estatal que tiene su propiedad, siendo admisible, en cambio, que la
Nacin pueda expropiar bienes del dominio pblico provincial o municipal, y las provincias de los municipios. Tambin se
ha aceptado, en situaciones muy excepcionales, que las provincias puedan expropiar bienes de la Nacin, cuando un
inters local vital as lo impone. g)como principio general, los bienes del dominio pblico no estn sujetos a las
obligaciones que resultan de la vecindad, como medianera, vistas y luces, aun cuando esta regla admite justificadas
excepciones, fundadas en razn de su uso o destino. La imprescriptibilidad de los bienes del dominio pblico resulta
directamente de la condicin de inalienables de tales bienes, consistiendo en la imposibilidad jurdica de que los bienes
de esa clase puedan ser objeto de prescripcin adquisitiva por parte de los terceros. Como se trata de bienes que estn
fuera del comercio, no puede ejercerse sobre ellos posesin til, que es la base indispensable de la prescripcin, por lo
que sta tampoco cabe, al igual que las acciones posesorias y los interdictos. La imprescriptibilidad tampoco ha sido
consagrada por nuestra legislacin positiva en forma expresa, pero surge de lo previsto en los arts. 2400, 3951, 3952 y
4019 del Cdigo Civil, as como de la nota del art. 3952 citado.La imprescriptibilidad, cabe recordar, slo se refiere a la
propiedad de los bienes del dominio pblico, pero no a su uso, que puede ser adquirido de ese modo cuando el derecho
vigente lo autoriza
Clasificacin del dominio pblico
Desde el punto de vista subjetivo, y teniendo en cuenta la persona jurdica pblica estatal que puede ser titular del
dominio pblico, se lo diferencia en dominio de la Nacin, de las provincias, de los municipios, o de los entes autrquicos
o descentralizados. EN RAZN DE LA FORMACIN U ORIGEN DE LOS BIENES que compongan el dominio pblico,
sta se distingue en a)natural es aqul que versa sobre bienes que se hallan en la naturaleza, y sobre los cuales no es
posible la intervencin de la mano del hombre, como las playas del mar o de los ros, los ros, los arroyos, etc. y b)
artificial. est constituido por bienes que son creados o resultan de la accin humana, o en los cuales esa accin es
indispensable y necesaria para que el bien aparezca como tal: es el caso de las plazas, calles, caminos, puentes,
canales navegables, etc .Esta clasificacin interesa en cuanto al rgimen de afectacin y desafectacin de tales bienes, y
a su delimitacin y alineamiento. EN RAZN DE LA MATERIALIDAD en s misma de los bienes que pueden integrar el
dominio pblico, se los divide en cosas u objetos materiales, y en objeto inmateriales y derechos, tambin designados
como objetos incorporales En RAZN DE LA COMPOSICION DE SU MATERIAL se los diferencia en terrestres,
hdricos, areos y mixtos, siendo estos ltimos los hidroterrestres .que se aplica y rige respecto de los bienes del
dominio pblico, se los agrupa en bienes sometidos a jurisdiccin EN RAZN DE LA JURISDICCION nacional, provincial
o municipal, diferenciacin que puede o no coincidir con la del lugar o el carcter del bien,
6.USO DEL DOMINIO PBLICO. CLASIFICACIONES.
Los bienes que componen el dominio pblico, como ya sabemos, estn destinados al uso pblico, directo o indirecto.
Conviene ahora considerar las formas y modalidades que puede adoptar ese uso del dominio pblico, y el rgimen
aplicable en cada caso.Como principio general, cabe tener presente que el empleo de cualquier bien del dominio pblico
debe ser siempre compatible o corresponder al fin que motiv su afectacin, lo cual constituir una cuestin de hecho
que debe resolverse atendiendo a las circunstancias y condiciones propias de ella.Se han aceptado diferentes
distinciones, en cuanto a las posibilidades del uso del domino pblico, entre las cuales cabe citar las siguientes, que
configuran distintos intentos de clasificacin de esta materia.La primera, y al mismo tiempo la ms importante y
predominante, es la que distingue entre el uso comn o general, y el uso especial o privativo, a la que algunos autores
(Guicciardi) aaden un tercer trmino, que sera el llamado uso excepcional.El uso comn o general es aqul que
corresponde y se ejerce por todo el pueblo colectivamente, en forma annima e impersonal; el uso especial o privativo,
en cambio, es el que corresponde y se ejerce en forma exclusiva e individual por una sola persona, importando una
reserva concreta de una parte del domino pblico a favor de ese usuario.El uso excepcional, dentro de esa tnica, sera
aqul que se lleva a cabo excediendo el destino normal que corresponde al bien dominial, por su afectacin y por su
ndole propia.El uso puede ser, tambin, directo o indirecto, y en ambos casos individual o colectivo. El uso directo es
aqul que tiene lugar en forma inmediata, utilizando el usuario el bien de que se trate, conforme a su destino y segn su
naturaleza. As ocurre, por ejemplo, con quien transita por una calle, o viaja por un camino. El uso directo puede ser
individual, cuando ha mediado un permiso o concesin de uso a favor de determinada persona, o colectivo, como en el
supuesto de los ejemplos citados.El uso indirecto es el que tiene efecto de manera mediata, tal como ocurre cuando los
bienes estn destinados a un servicio pblico, o sirven a la utilidad, bienestar o comodidad comn, quedando excluidos
como se dijo- los bienes meramente instrumentales. El uso indirecto puede ser, igualmente, como se comprende,
individual o colectivo, lo que podr responder al carcter o naturaleza del bien dominial.El uso de los bienes del dominio
pblico es, por regla comn, gratuito, pero como esta condicin no constituye un elemento esencial de su
conceptualizacin, tambin puede darse el caso de que ese uso sea oneroso, como sucede con el pago de peaje para
transitar por ciertos caminos o autopistas. Esa onerosidad debe resultar o fundarse en ley, para que sea realmente
vlida.Finalmente, el uso de los bienes del dominio pblico puede ser normal, lo cual acaece cuando se lleva a cabo
conforme a la finalidad o destino que dio origen a su afectacin; o anormal, cuando no se ajusta a esa finalidad o destino,
pero sin obstaculizar o impedir su uso normal. As, cuando las veredas de una calle son utilizadas para colocar en ellas
las mesas y sillas de un caf o un puesto o local de venta de golosinas, etc.
14.1 Uso comn o general
El uso comn o general del dominio pblico es el que pueden ejercer o realizar todas las personas, por su sola condicin
de tales, sin otra restriccin que la de observar las disposiciones reglamentarias que hayan dictado, al respecto, las
autoridades competentes para ello (Marienhoff). Por ello, son casos de uso comn o general el transitar por las calles,
plazas y caminos pblicos, el beber o baarse en aguas pblicas, el navegar o pescar, contemplar un monumento o lugar
histrico, el visitar un museo, o consultar un libro en una biblioteca pblica, etc.El sujeto del uso comn es la colectividad,
la comunidad, y nunca el individuo, razn por la cual, y no obstante la opinin contraria de alguna parte de la doctrina, es
regla que en esos casos el usuario debe ser siempre annimo, indeterminado, no individualizado, sin perjuicio de que en
ciertos casos esta individualizacin pueda llegar a tener lugar, impuesta por otras motivaciones, pero no por las
referentes al uso, en s mismo, del bien del dominio pblico.Se sealan como caracteres propios del uso comn o
general los siguientes: a) debe ser libre, es decir, no estar sujeto a permisos o autorizaciones previas de las autoridades
administrativas, lo que no impide que esas autoridades pueden ejercer aquellas atribuciones inherentes al poder de
polica, en proteccin de la integridad del dominio pblico y del inters de los dems usuarios posibles; b) por lo general,
ese uso debe ser gratuito, pero se acepta que en ciertos casos puede ser oneroso, como ocurre en los museos, jardines
botnicos o zoolgicos, en los que debe pagarse una entrada, para tener acceso a ellos; c) debe ser igual, en el sentido
de que todos los usuarios deben tener un uso semejante, sin preferencias ni favores, ni otras diferencias que no sean
aquellas que surjan de ciertas limitaciones en el uso general, como cuando el acceso a un puente pblico queda
restringido a vehculos de no ms de cierto peso. Tambin se cita, al respecto, la situacin de los propietarios de
inmuebles colindantes con la va pblica, que suelen estar sujetos a algunas obligaciones, que se compensaran con las
ventajas que obtienen o resultan de esa misma ubicacin; y d) debe ser sin lmite de tiempo, o sea que los bienes del
dominio pblico deben estar permanentemente librados al uso pblico lo que implica perpetuidad, pues la desafectacin
hara cesar ese uso, al perder el bien su carcter dominial- y no slo en forma espordica o temporaria. Por supuesto
que ese uso permanente queda sometido a lo que al respecto fijen las reglamentaciones, como horarios de admisin de
un museo o en un parque pblico, etc. Varias opiniones se han sustentado, en el campo doctrinal, respecto de la
naturaleza jurdica del uso comn. Se lo ha entendido como un derecho real de los particulares; como un derecho cvico,
comprendido entre los derechos individuales, cuyo objeto es la prestacin de servicios o de utilidades por parte del
Estado; como el ejercicio de una facultad que integra al esfera de libertad que constitucionalmente corresponde a cada
habitante, como un derecho cvico corporativo; y, finalmente, como un derecho pblico subjetivo.Sin embargo, predomina
actualmente el criterio de que el uso comn del dominio pblico no es sino un mero inters simple, ya que se configura
como una potestad que puede ser ejercida por todos los habitantes, sin distincin entre nacionales y extranjeros, pero en
cuyo ejercicio el usuario permanece annimo, indeterminado, no individualizado, como ya se dijo (Marienhoff-Diez).Esta
cuestin tiene decisiva influencia, en cuanto a la proteccin jurdica de los usuarios, siendo evidente que si la naturaleza
jurdica del uso comn es la de un inters simple, los medios para su tutela y proteccin no pueden ser otros que los que
corresponden a un inters de esa clase, de modo que toda accin judicial quedara vedada, siendo admisibles solamente
los recursos administrativos a que hubiere lugar, ante el rgano competente, a fin de hacerlo respetar o posibilitar,
quedando excluida, asimismo, cualquier accin resarcitoria de daos y perjuicios contra el Estado.Las acciones judiciales
y la indemnizacin de daos y perjuicios procedera, en cambio, cuando la perturbacin o los menoscabos del uso comn
provinieran de terceros particulares que los hubieran afectado.
14.2 Uso especial o privativo
El uso especial o privativo del dominio pblico es el que se produce cuando corresponde nicamente a aquellas
personas que hayan adquirido la posibilidad de emplearlo, de una manera dada, con arreglo al ordenamiento jurdico
aplicable. No se trata, por ende, de un uso general de la colectividad, sino de un uso exclusivo, privado, que ejercen
personas determinadas, que aparecen individualizadas concretamente.Por ello, se indican como caracteres especficos
del uso especial los siguientes: a) el usuario debe estar claramente individualizado; b) debe estar precisada la parte del
bien dominial que ser usada u ocupada; c) por ser a ttulo privativo, excluye cualquier otro uso comn o especial;
d) debe ser un uso limitado en el tiempo, o ms bien precario, con facultad del Estado de hacerlo cesar en cualquier
momento, a su solo arbitrio; e) es por lo comn oneroso, aun cuando puedan existir casos de uso especial o privativo
gratuitos; y f) tiene carcter patrimonial, por lo que no slo puede ser objeto de apreciacin pecuniaria, sino que en
algunos casos podra ser transferido, y puede ser renunciado.El uso especial o privativo, que puede ser adquirido por
permiso, concesin o prescripcin, requiere siempre la existencia de un acto expreso del Estado, que lo otorgue o
reconozca, pues es obvio que nadie podra, por s mismo, otorgarse un uso de esta naturaleza.Si bien los bienes
componentes del dominio pblico son y pueden ser muy heterogneos, conviene recordar que su rgimen jurdico es
uniforme, lo que tambin sucede en materia de uso especial o privativo, el cual estar regido por dos principios bsicos,
como son la necesidad de ese consentimiento expreso del Estado, y el pago de una tasa o compensacin; y la existencia
de poderes muy extendidos de la administracin, frente a una situacin correlativamente muy frgil del usuario, actuando
siempre el Estado como persona de derecho pblico, en cumplimiento de una funcin que es tpicamente estatal.
14.2.1 El permiso de uso El permiso de uso, que est ubicado entre el uso comn y la concesin de uso del dominio
pblico, no es sino el acto administrativo en cuya virtud la administracin pblica otorga a una persona determinada un
uso especial de dicho dominio pblico.Tiene aplicacin en supuestos de escasa importancia, y su naturaleza jurdica es
la de un acto unilateral de la administracin, respecto del cual la voluntad del usuario se manifiesta en dos momentos
colindantes, pero que no concurren a la formacin en s misma del acto administrativo, el cual, como se sabe, es siempre
unilateral: uno, cuando solicita el permiso, a fin de poner en actividad al rgano administrativo que debe otorgarlo; otro,
cuando otorgado el permiso, lo acepta y lo utiliza. De la precariedad del permiso y de la posibilidad de su revocacin sin
derecho a indemnizacin alguna para el usuario, se deduce que no constituye un derecho subjetivo de quien se favorece
con l, sino nicamente un inters legtimo, que en consecuencia podr ser tutelado y protegido como cualquier otro
inters legtimo de los administrados. (Ver, sin embargo nuestra postura sobre la disticin entre derecho subjetivo, inters
legtimo e inters simple al tratar, en un captulo anterior, lo relativo a las situaciones jurdicas subjetivas)Los permisos de
uso, muy frecuentemente, se otorgan en consideracin a la persona que los requiere, o sea, que son intuitu personae,
aun cuando es posible la existencia de permisos que no tengan ese carcter y que podran, por tanto, ser objeto de
cesin o transferencia, sin necesidad del acuerdo previo de la administracin pblica, que es indispensable en el primer
caso.El otorgamiento de permisos de uso constituye una actividad discrecional de la administracin, que sta cumple
teniendo en cuenta las exigencias y conveniencias del inters pblico. En consecuencia, la administracin no est
obligada a otorgarlos, y puede negarlos, cuando lo estime procedente, lo que no justifica actitudes inconsultas o
arbitrarias.Al otorgarse un permiso de uso, es procedente que se impongan condiciones inherentes a la conservacin del
dominio pblico afectado, o a la celeridad de su desocupacin cuando el permiso sea revocado, por decisin de la
administracin otorgante, fundada en razones de inters pblico En la doctrina francesa es corriente distinguir entre el
permiso de uso y el permiso de estacionamiento, sobre la base de que el primero es ms intenso, y requiere la existencia
de obras o la formacin de empresas que debe efectuar el usuario, lo que no se da en el segundo. Los permisos de uso,
que siempre deben entenderse otorgados sin perjuicio de terceros, aun cuando tal clusula no aparezca expresamente
inserta, pueden extinguirse por revocacin, que es, tal vez, la manera ms comn de conclusin; por vencimiento del
plazo, cuando ste estuviere fijado; por caducidad, cuando el usuario no ha cumplido obligaciones a su cargo que la
aparejen; por renuncia del permisionario; por su muerte o quiebra; y finalmente, por la desafectacin del bien pblico
sobre el cual versaban.
14.2.2 La concesin de uso La concesin de uso es otro de los medios que pueden ser utilizados para otorgar a un
particular un uso especial o privativo de bienes del dominio pblico, que se distingue del permiso de uso, principalmente,
por cuanto, por lo comn, est destinada a actividades que tienen importancia econmica o social, lo que obliga a que las
posibilidades del beneficiario de ese uso tenga un sustento ms slido que el que resulta del mero permiso de uso.No
obstante, como no siempre resulta fcil distinguir la existencia de un permiso de una concesin de uso, suele echarse
mano de distintas notas caracterizantes, adems de la ya sealada, como la naturaleza del derecho que en virtud de
ellas adquiere el concesionario, la duracin de la concesin, o la determinacin del inters de la persona a quien se
otorga la concesin.Se discute, en doctrina, cul es la naturaleza jurdica de la concesin de uso, la cual no produce la
transferencia o la delegacin de poderes de la administracin pblica al concesionario, sino la atribucin de un poder
jurdico especial sobre el bien del dominio pblico sobre el cual recaiga.Una parte de los autores se ha volcado a
sostener que la concesin de uso es un acto unilateral, que nace por .
Consideracin particular de algunos bienes dominiales
a) Dominio pblico terrestre. Vas pblicas. Legislacin de vialidad. El Dominio pblico terrestre se encuentra
previsto en el Art. 2340 del C.C e incluye a aquellos bienes que crea la inteligencia humana para afectarlos al uso o
comodidad comn, y menciona a las calles, plazas, caminos, puentes, cementerios, etc.Las Vas pblicas son medios
generales de comunicacin (calles, caminos, puentes, etc.) que, mediante afectacin vlida y eficaz, ingresan al dominio
pblico. Previo a ello, existe una operacin mediante la cual la administracin fija los lmites entre la propiedad privada y
la va pblica: la alineacin.Segn la legislacin de vialidad, se crea un doble sistema de caminos, y como consecuencia
estamos frente a distintas jurisdicciones. Establece que sern de jurisdiccin nacional aquellos que sirvan al trnsito
interprovincial o internacional; y sern de jurisdiccin provincial aquellos destinados al trnsito interno de cada provincia.
Lnea de edificacin. Alteracin de niveles. La operacin mediante la cual la Administracin pblica fija el lmite entre
la va pblica y los predios colindantes se llama alineacin.La lnea de edificacin es el lmite (externo o lateral) trazado
por la administracin entre las propiedades privadas y las vas pblicas. En cambio, el nivel, contempla la relacin entre
la propiedad privada lindera a la va pblica desde el punto de vista horizontal, vale decir con relacin a la altura de una
propiedad con relacin a la otra.La reparacin y la demolicin de edificios colindantes con las vas pblicas que
amenacen ruina integran el poder de polica de la administracin sobre esas dependencias demaniales. Su ejercicio es
discrecional (no quiere decir arbitrario) y antes de tomar alguna medida deben pedirse informes tcnicos y notificar y
emplazar al propietario.Si el colindante sufriere un perjuicio en su propiedad, en su patrimonio, con motivo de trabajos
pblicos, hay uniformidad en doctrina acerca de su derecho a ser indemnizado. Es el caso de los cambios o alteraciones
de niveles (Marienhoff).
Las fuentes de energa. En la actualidad, pueden distinguirse dos tipos de fuentes de energa: las fuentes de energa no
renovables, como los combustibles fsiles (carbn, petrleo) o las sustancias empleadas en las centrales nucleares; y las
fuentesde energa renovables, como el sol, el viento, el agua, etc.La Prov. De Buenos aires, por medio de la ley 12603,
establece en su Art. 1: Declrese de inters Provincial la generacin y produccin de energa elctrica a travs del uso
de fuentes de energa renovables llamada tambin alternativa, no convencional o no contaminante factible de
aprovechamiento en la Provincia de Buenos Aires.El dominio sobre las fuentes de energa no renovables lo tienen la
Nacin o las Provincias, segn el territorio en que se encuentren los respectivos minerales o yacimientos. A partir de la
reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableci que corresponde a las provincias el dominio originario
de los recursos naturales existentes en su territorio. Se consideran recursos naturales: el suelo agrcola, la tierra urbana,
el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los minerales y todas las formas de
energa conocidas (elica, solar, hidrocarburos, yacimientos fsiles, nuclear, etc.Pese a la disposicin constitucional, el
dominio de determinadas actividades y su control y fiscalizacin, as como su regulacin, sigue en manos del Estado
Federal (como la desarrollada por las centrales nucleares).
Cementerios y sepulcros. Los cementerios son bienes pblicos, salvo aquellos cuyos titulares son personas privadas y
hayan obtenido la correspondiente autorizacin estatal. Estas dos clases de cementerios se encuentran sometidos al
poder de polica del Estado.Las sepulturas son lugares en donde se depositan los cadveres humanos, existen varias
clases:*Nichos: es individual y para persona determinada, constituye un uso especial del dominio pblico otorgado por
medio de concesin*Fosa comn (osario): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso comn del dominio pblico
*Sepulcro (bveda, panten, mausoleo): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso especial otorgado por
concesinLa naturaleza jurdica de los sepulcros marca que son derechos reales administrativos
Son embargables slo en los casos en que se admita la transferencia o enajenacin del derecho de sepultura por actos
entre vivos. El Cd. Proc. Civil y Com. dice que no sern ejecutables salvo que lo que se reclame sea el precio de venta
o de construccin del sepulcro.Respecto de la duracin, lo ms apropiado seria, teniendo en cuenta la finalidad de dicha
concesin, el sistema de perpetuidad El cementerio presenta los rasgos caractersticos de una universalidad pblica
Ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos. Conforme al rgimen de la ley 17711, que modifica el C.C.,
dichos bienes forman parte del dominio pblico. Si estas ruinas y yacimientos se encuentran en terrenos de particulares,
el Estado podr expropiarlos si lo estima conveniente para el enriquecimiento de los museos. Si as no lo hiciera y estas
ruinas y yacimientos permanecieran en terrenos particulares y el Estado resolviera destinarlos a fines de estudio o
admiracin, correspondera la constitucin de una servidumbre administrativa sobre dichos terrenos, otorgando la
correspondiente indemnizacin al propietario de los mismos
Universalidades pblicas. Se denomina as al conjunto de cosas muebles e inmuebles que pertenecen al mismo sujeto
y se hallan destinadas a un fin nico. Es tan esencial para la universalidad el todo como cada uno de sus elementos.
Constituyen universalidades pblicas: las bibliotecas, museos, archivos, empresas (Marienhoff), zoolgicos, entre otros.
Los bienes del Estado afectados a la prestacin de un servicio pblico pueden formar parte de universalidades.
Islas y puertos Segn el art. 2340, inc. 6 del cdigo civil, las Islas formadas o que se formen en el mar territorial o en
toda clase de ros o lagos navegables, son bienes del dominio pblico de las provincias o de la nacin segn su
ubicacin. La propiedad jurdica de las islas corresponder a la situacin de las aguas donde emergen En cuanto a los
puertos, el inc. 2 del Art. Mencionado incluye como bienes del dominio pblico a aquellos lugares de las costas, en
aguas corrientes dormidas, protegidos de los vientos y del movimiento acutico que permiten trabajos de embarque y
desembarque. Se los puede clasificar en naturales y artificiales.La habilitacin de puertos es atribucin del congreso
nacional, fundada en el principio de la circulacin comercial y los principios de unidad econmica nacional.
b) Aguas pblicas y espacio areo El agua es una cosa (objeto corporal susceptible de tener valor). Puede ser mueble
o inmueble. Dentro de estos ltimos puede serlo por su naturaleza (ros, lagos, mar); o por accesin (canales de riego,
tuberas, etc.). El agua es mueble cuando puede ser separada del suelo al cual adhiere. La clasificacin anterior reviste
importancia ya que solo el agua que revista el carcter de inmueble podr ser objeto de los interdictos y las acciones
posesorias. Adems, en el campo del derecho penal, se sanciona el uso ilcito de aguas con carcter inmueble
(usurpacin), mientras que si reviste carcter mueble sera hurto o robo segn el caso. Podemos mencionar 3 tipos de
aguas:*Aguas martimas: Marienhoff considera imposible la apropiacin del mar *Aguas corrientes: es la sustancia lquida
considerada con independencia del terreno por el cual corre. En cambio los cursos de agua (ros, arroyos, etc.) es la
unidad total representada por el volumen de agua que corre por un cauce determinado. Los cursos de agua son
susceptibles de apropiacin estatal *Aguas estancadas: son susceptibles de apropiacin Como todos los bienes pblicos,
las aguas son pblicas por su afectacin y no por su naturaleza. En cuanto al espacio areo, ver punto c.
Mares y playas Los mares son masas de agua salada que rodean los continentes. Existen mares interiores, que son
aquellos que se encuentran dentro de los lmites de un Estado y que no tienen comunicacin visible con el Ocano.
Por mar se entiende las aguas que lo componen ms el lecho marino, ms las costas (o playas). Las playas del mar y las
riberas internas de los ros son bienes pblicos. Se entiende que las playas son extensiones de tierra que las aguas
baan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas ordinarias (art. 2340 inc. 4). La denominada
servidumbre de rivera que permite la sirga (arrastrar con una soga la embarcacin), no se aplica a las costas martimas,
as lo entendi las Corte suprema y la doctrina en general.En cuanto a los aluviones (acrecimientos de tierras que se
forman insensiblemente por efecto de las corrientes), se entiende que forman parte de las playas porque forman el
complemento necesario para que stas desempeen adecuadamente su misin de bienes destinados a fines de utilidad
comn o comodidad general.Por su parte, el mar se divide en: *Mar territorial: es la parte del mar adyacente ms prximo
a la costa y que pertenece a la soberana del Estado ribereo. Los derechos que ejerce el Estado ribereo (pesca,
dragado, exploracin, etc.) tienen su justificativo en las necesidades de seguridad y defensa, por razones de polica de la
navegacin y de vigilancia aduanera; por motivos de orden econmico, etc.Su dominio pertenece a las provincias
ribereas, no a la nacin como muchos sostienen. Marienhoff se encarga de establecer que el dominio pertenece a las
provincias por ser preexistentes y no haber sido delegado; en cambio la jurisdiccin es compartida en determinadas
zonas y en otras es exclusiva de la Nacin Resta sealar que el dominio del mar territorial est gravado con una
servidumbre de navegacin internacional; y que la extensin de dicho mar es de 12 millas (c/ milla nutica equivale a
1,852 Km.) *Mar jurisdiccional o zona contigua: es aquel en que el Estado slo tiene poderes de polica. Se extiende
hasta una distancia de 24 millas desde la lnea de base.*Zona econmica exclusiva: se fijan 200 millas desde la lnea de
base*Mar libre o internacional: est zona es res communis indivisa, y pertenece a los Estados de manera conjunta.
Ros y lagosEl Ro es un curso natural de agua ms o menos considerable, de caudal perenne (continuo, incesante).
Esta definicin permite diferenciar claramente al ro del canal (ste no es natural); el hecho de ser ms o menos
considerable lo distingue del arroyo; la condicin de perennidad lo distingue del torrente. Se clasifican en: -Navegables y
no navegables -Nacionales e internacionales -Provinciales e interprovinciales La primera clasificacin tiene gran
importancia jurdica, ya que: ///El aluvin formado en los cursos de agua navegables pertenece al Estado, los que se
forman en aguas no navegables pertenece al ribereo///Las mrgenes de los no navegables estn libres de la sirga ///Los
ros navegables interprovinciales e internacionales estn bajo jurisdiccin federal, los no navegables estn bajo
jurisdiccin y dominio provincial.Cada provincia es condmino o copropietaria del ro en su totalidad pero la jurisdiccin
de los ros en materia de navegacin corresponde al poder central, ya sea para regular lo atinente al transporte de
mercaderas como el de personas. Lo dems es materia provincial. La polica de la navegacin dijimos que le
corresponde a la Nacin, mientras que la polica ambiental corresponde a los Estados locales, con la particularidad
introducida por la reforma constitucional de 1994, que otorga al Estado central la potestad de fijar los niveles, estndares
o presupuestos mnimos de proteccin de la calidad de las aguas (art. 41 C.N).Los lagos son aguas dormidas (por
oposicin a las corrientes) cuya circulacin es imperceptible, sin embargo no estn absolutamente inmovilizadas.Lago es
una vasta y perenne acumulacin de agua formada por la naturaleza. Este trmino es comprensivo de las lagunas (seg.
Diez) Hay cuatro clases de lagos:-Lagos cuya fuente de alimentacin y desage no aparece a simple vista (lo hacen va
subterrnea)-Lagos que se forman por ros que desembocan en ellos-Lagos que dan nacimiento a ros-Lagos
atravesados por ros No cave discusin a cerca de la calidad de pblicos de aquellos lagos que sean navegables. En
cuanto a aquellos que no sean navegables, segn Diez, tampoco habra mayores dificultades, ya que el legislador en
ningn momento menciona el trmino propiedad y slo pone en cabeza de los particulares el uso y goce de los mismos
(art. 2349 C.C). Marienhoff se apoya en el carcter pblico de las aguas, y recurre al prembulo de la carta magna que
establece el objeto de constituir la unin nacional; consolidar la paz interior y promover el bienestar general.
c) Dominio pblico areo No se refiere al contenido sino al continente. El bien de su dominio no es el aire sino su
continente, el espacio areo. El derecho civil establece la medida de la propiedad del superficiario con respecto al
espacio areo de su propiedad. Dicha medida no se extender ms all de las necesidades prcticas que se tratare de
satisfacer. Por sobre dicha medida comienza el espacio areo estatal, desde all hasta donde cesan los efectos de la
gravedad.La soberana es una potestad que ejerce el Estado sobre todos los bienes que lo integran; el dominio del
Estado, en cambio, se ejerce nicamente sobre aquellos que presentan caracteres de demanialidad. (Ver unidad 1)
d) Tierras fiscales. Historia de su rgimen legal y legislacin vigente En la Provincia de Buenos Aires, el decreto ley
9533/80 fija el marco legal de los inmuebles considerados como bienes privados de la Provincia y de las Municipalidades.
Venta, donacin y arrendamiento Las Municipalidades debern disponer la venta de todos aquellos inmuebles de su
dominio privado que no fueren necesarios para el cumplimiento de fines estatales. Las reservas fiscales cedidas al
Estado en cumplimiento de normas sobre fraccionamiento slo podrn ser enajenadas en caso de justificarse la
imposibilidad o inconveniencia de asignarles el destino previsto u otro compatible. En el supuesto de disponerse su
venta, los fondos que se obtengan debern aplicarse prioritariamente a la adquisicin de fracciones destinadas a obras o
servicios de equipamiento comunitario o para espacios libres o verdes pblicos .Los inmuebles incorporados al dominio
privado provincial podrn ser enajenados por el organismo de aplicacin, en la forma y condiciones que seguidamente se
dispone, salvo que se encuentren afectados a un uso o destino especfico. La venta se efectuar en pblica subasta o en
forma directa en los casos taxativamente permitidos, pudiendo delegarse su ejecucin en los organismos y entidades que
seguidamente se indican, los que actuarn por cuenta y orden del Estado provincial: a) Municipalidades.b) Banco de la
Provincia de Buenos Aires.c) Otras instituciones bancarias oficiales.Podr efectuarse la enajenacin en forma directa,
con exclusin del rgimen de subasta pblica y previa determinacin del estado ocupacional, cuando: a) El adquirente
sea el Estado Nacional, las Provincias o las Municipalidades.b) Lo soliciten instituciones de bien pblico con personera
jurdica. La Escribana General de Gobierno tendr a su cargo el otorgamiento de la es critura traslativa de dominio La
concesin de uso, o cualquier otra modalidad administrativa que acuerde la tenencia de bienes del dominio privado del
Estado, se regir por las siguientes disposiciones: a) La tenencia ser siempre precaria y como consecuencia el acto
revocable en cualquier tiempo por decisin de la autoridad competente. b) El trmino de la tenencia no podr exceder de
cinco (5) aos.c) El canon anual a cuyo pago estar obligado el tenedor se fijar en el acto administrativo respectivo y no
podr ser inferior al diez (10) por ciento de la valuacin fiscal vigente en cada uno de los aos de concesin. Cuando el
interesado en la concesin sea el Estado Nacional, las Provincias o las Municipalidades, podrn otorgarse permisos a
ttulo gratuito.La concesin se extingue en los siguientes supuestos: a) Cumplimiento del plazo.b) Muerte del
concesionario. c) Imposibilidad de cumplimiento del objeto. d) Revocacin.e) Caducidad por causas imputables al
concesionario, tales como: falta de pago, cambio de destino, cesin, prdida material de la tenencia por la accin de
intrusos, abandono, dao
Donaciones El Poder Ejecutivo podr efectuar donaciones de inmuebles del dominio privado del Estado provincial en los
siguientes casos: a) Al Estado Nacional, con la imposicin de cargo referido al fundamento de la peticin, y al que en
cada caso la Provincia estime corresponder. No podrn constituirse en donatarias las empresas estatales.b) A las
municipalidades cuando la donacin contribuya de manera directa o indirecta al mejor cumplimiento de la competencia
que la Constitucin, la Ley Orgnica Municipal y leyes complementarias atribuyan a las comunas. Estas donaciones
quedarn perfeccionadas por el ofrecimiento expreso del donante y la aceptacin por parte de la Municipalidad
beneficiaria. Ser ttulo suficiente para la inscripcin de dominio en el registro de la Propiedad el decreto que otorgue la
donacin y la Ordenanza de la Municipalidad que la acepte.ARTICULO 40.- Cuando se trate de donaciones al Estado
Nacional el Poder Ejecutivo deber fijar en el decreto respectivo el destino, uso o afectacin del bien donado y el trmino
que se establezca para la iniciacin de las obras programadas y para su ejecucin y habilitacin.
e) Bosques y tierras forestales.El Art. 1 de la ley nacional 13273 establece: Entindase por bosque, a los efectos de
esta ley, toda formacin leosa, natural o artificial, que por su contenido o funcin sea declarada en los reglamentos
respectivos como sujeta al rgimen de la presente ley .Entindase por tierra forestal, a los mismos fines, aquella que por
sus condiciones naturales, ubicacin o constitucin, clima, topografa, calidad y conveniencias econmicas, sea
inadecuada para cultivos agrcolas o pastoreo y susceptible, en cambio, de forestacin, y tambin aquellas necesarias
para el cumplimiento de la presente ley.
Rgimen legal. Clases de bosques En la Provincia de Buenos Aires, el Cdigo Rural de 1970 dispone que podrn
acordarse directamente permisos de extraccin de productos forestales por persona y por ao hasta un mximo en
metros cbicos establecidos reglamentariamente (art. 254). En el Captulo V referido al rgimen de los bosques fiscales,
se dispone que la explotacin forestal se realice por concesin, previa adjudicacin en licitacin pblica, por
administracin o por intermedio de empresas mixtas (art. 251). Asimismo el art. 252 establece que las concesiones y
permisos forestales obligan al titular a realizar la explotacin bajo su directa dependencia y responsabilidad, son
intransferibles, sin previa autorizacin administrativa, bajo pena de caducidad .Tambin podr acordarse por adjudicacin
directa o licitacin privada, la explotacin forestal en superficies mximas establecidas reglamentariamente cuando se
trate de aserraderos o industrias forestales evolucionadas, o radicadas en zonas boscosas (art. 253).La explotacin de
bosques fiscales queda sujeta al pago de un aforo fijo, mvil o mixto. Su monto se establece teniendo en cuenta por ej. la
especie, calidad y aplicacin final de los productos (art. 255). Segn la ley 13273 los bosques se clasifican en: Bosques
protectores: aquellos que por su ubicacin sirvieran, conjunta o separadamente, para:a) proteger el suelo, caminos, las
costas martimas, riberas fluviales y orillas de lagos, lagunas, islas, canales, acequias y embalses y prevenir la erosin de
las planicies y terrenos en declive;b) proteger y regularizar el rgimen de las aguas;c) fijar mdanos y dunas;d) asegurar
condiciones de salubridad pblica;e) defensa contra la accin de los elementos, vientos, aludes e inundaciones;f)
albergue y proteccin de especies de la flora y fauna cuya existencia se declare necesaria. Bosques permanentes: todos
aquellos que por su destino, constitucin de su arboleda y/o formacin de su suelo deban mantenerse, como ser:a) los
que formen los parques y reservas nacionales, provinciales o municipales;b) aquellos en que existieren especies cuya
conservacin se considere necesaria;c) los que se reserven para parques o bosques de uso pblico.El arbolado de los
caminos y los montes de embellecimiento anexos disfrutarn del rgimen legal de los bosques permanentes.Bosques
experimentales:a) los que se designen para estudios forestales de especies indgenas;b) los artificiales destinados a
estudios de acomodacin, aclimatacin y naturalizacin de especies indgenas o exticas. Montes especiales: los de
propiedad privada creados con miras a la proteccin u ornamentacin de extensiones agrcolas, ganaderas o
mixtas.Bosques de produccin: los naturales o artificiales de los que resulte posible extraer peridicamente productos o
subproductos forestales de valor econmico mediante explotaciones racionales.
f) Minas. Dominio. Caracteres. Exploracin y explotacin. Concesin. El Cdigo de Minera establece que Las
minas son bienes privados de la Nacin o de las provincias, segn el territorio en que se encuentren. Concdase a los
particulares la facultad de buscar minas, de aprovecharlas y disponer de ellas como dueos, con arreglo a las
prescripciones de este cdigo. Sin perjuicio del dominio del estado reconocido por el artculo 7, la propiedad particular de
las minas se establece por la concesin legal La explotacin de las minas, su exploracin, concesin y dems actos
consiguientes, revisten el carcter de utilidad pblica. La utilidad pblica se supone en todo lo relativo al espacio
comprendido dentro del permetro de la concesin. Es prohibida la divisin material de las minas, tanto con relacin a sus
dueos, como respecto de terceros Ni los dueos, ni terceros, pueden explotar una regin o una parte de la mina,
independientemente de la explotacin general.Cuando las minas consten de dos o mas pertenencias, la autoridad
permitir, a solicitud de las partes, que se haga la separacin siempre que, previo reconocimiento pericial, no resulte
perjuicio ni dificultad para la explotacin independiente de cada una de ellas.Las minas slo pueden ser expropiadas por
causa de utilidad pblica de un orden superior a la razn del privilegio que les acuerda el artculo 13 de este cdigo.Los
trabajos de las minas no pueden ser impedidos ni suspendidos, sino cuando as lo exija la seguridad pblica, la
conservacin de las pertenencias y la salud o existencia de los trabajadores.Las minas son inmuebles. Se consideran
tambin inmuebles las cosas destinadas a la explotacin con el carcter de perpetuidad, como las construcciones,
mquinas, aparatos, instrumentos, animales y vehculos empleados en el servicio interior de la pertenencia, sea
superficial o subterrneo, y las provisiones necesarias para la continuacin de los trabajos que se llevan en la mina, por
el trmino de ciento veinte das. Por su parte, el art. 18 seala que Las minas se conceden a los particulares por tiempo
ilimitado.
g) Peces. Condicin jurdica. Pesca A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableci
que corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Se
consideran recursos naturales: el suelo agrcola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la
fauna, la flora, el paisaje, los minerales y todas las formas de energa conocidas.Segn la ley 24922, art. 3: Son del
dominio pblico de las provincias con litoral martimo y ejercern esta jurisdiccin para los fines de su exploracin,
explotacin, conservacin y administracin, a travs del marco federal que se establece en la presente ley, los recursos
vivos que poblaren las aguas interiores y mar territorial argentino adyacente a sus costas, hasta las 12 millas marinas
Jurisdiccin La jurisdiccin nacional debe considerarse limitada a todo lo atinente a la defensa de nuestra soberana y a
la navegacin interprovincial e internacional. La regulacin, control y sancin de actividades no vinculadas a la
navegacin corresponde a las provincias exclusivamente.
CazaLa regulacin de esta actividad sigue la misma ratio legis establecida para la actividad pesquera.

LIMITACIONES A LA PROPIEDAD PRIVADA EN


RAZN DEL INTERS PBLICO.

BOLILLA XX: LIMITACIONES A LA PROPIEDAD PRIVADA EN RAZN DEL INTERS PBLICO

1.LIMITACIONES A LA PROPIEDAD. La propiedad privada y su funcin social


Nuestra Constitucin nacional, en su art. 14, ha consagrado uno de los derechos ms esenciales de la persona, como es
el de usar y disponer de su propiedad, agregando en su art. 17 que la propiedad es inviolable, no pudiendo ningn
habitante de la Nacin ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley, debiendo ser la expropiacin por
causa de utilidad pblica calificada por ley y previamente indemnizada.Se ha sealado, con acierto, que la propiedad es
el reflejo de la personalidad en el dominio de los bienes materiales (Ahrens), ya que siendo el hombre un ser individual,
se identifica con los objetos y bienes, declarndolos suyos.La propiedad privada, que slo es negada por las teoras
comunistas o por los regmenes fuertemente socializantes, es uno de los basamentos de nuestra sociedad actual, que
permite a cada hombre satisfacer sus necesidades, concurriendo, adems, como un factor de desarrollo de sus fines
racionales y morales.Pero si la Constitucin nacional reconoce ese derecho, su configuracin y regulacin la realiza el
Cdigo Civil, que fija sus caracteres generales y dispone en su art. 2513 que es inherente a la propiedad el derecho de
poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular.Los pilares fundamentales
de la propiedad privada fueron establecidos por la Asamblea Nacional Francesa el 4 de agosto de 1789, al declarar
abolidos los antiguos derechos feudales, inicindose all las etapas del individualismo liberal, que lleg a sus extremos
ms radicales con el capitalismo moderno, producindose resultados no previstos ni queridos al establecer aquel
principio, y que poco a poco fueron cediendo, ante el crecimiento de las exigencias del inters pblico, hasta que
comenz a reconocerse, a partir principalmente de Duguit, que la propiedad privada no slo cumple un rol decisivo para
el individuo, sino que tambin debe cumplir una funcin social, que no debe ni le puede ser extraa.De tal modo, la
mayor parte de los pases que conforman el mundo occidental, al mismo tiempo que reafirman la idea de la propiedad
privada, consagran igualmente su funcin social, adoptando de ese modo una justa posicin intermedia entre las viejas
teoras liberales y las concepciones socializantes, que niegan o restringen hasta extremos inaceptables tan primordial
derecho.Correlativamente, con la aparicin de la funcin social de la propiedad individual se consolida la idea de que el
Estado, para el cumplimiento de sus fines, puede emplear tanto los bienes que componen el dominio pblico o su
dominio privado, como tambin los que pertenecen a los particulares, imponindoles diversas obligaciones negativas o
deberes positivos, aunque siempre dentro de lo prescrito por la ley, y con las compensaciones o indemnizaciones a que
pudiera haber lugar, segn los casos.Es el derecho administrativo el que naturalmente considera y resuelve todos los
problemas y cuestiones inherentes a tales obligaciones y deberes, que recaen sobre los bienes de propiedad de los
administrados, fijando su regulacin jurdica (Cdigo Civil, art. 2611).
Esta previsin de nuestra legislacin civil implica, adems, reconocer que todo lo que atae al sistema de las
limitaciones a la propiedad privada en mira del inters pblico, es una cuestin de ndole local, que corresponde
a las provincias por no haberla delegado en el gobierno federal, que la Nacin tiene slo en aquellos supuestos
en que especficamente le corresponda, conforme a la divisin de poderes y facultades efectuada por la misma
Constitucin nacional. 2. Limitaciones en inters privado y en inters pblico
La propiedad privada no slo puede resultar afectada por limitaciones impuestas en razn del inters pblico, sino
tambin por causas de inters privado. La distincin entre una u otra forma de tales limitaciones constituye, en realidad,
una cuestin de hecho, que debe ser resuelta teniendo en cuenta las circunstancias existentes en cada supuesto.De
cualquier manera, se han sealado las siguientes notas esenciales, que sirven para la determinacin de esa
diferenciacin:Las limitaciones impuestas a la propiedad privada en inters pblico tienden a proteger o beneficiar a la
colectividad, a la comunidad, al pblico en general, y por ello mismo, su destinatario no es individual, ni tampoco
determinable.Las limitaciones impuestas en inters privado, al contrario, tienden a proteger o beneficiar al vecino, al
colindante, y no al pblico, y por esa causa su destinatario es individual y determinable, aun cuando puedan ser varios
quienes estn en la misma situacin jurdica.La distincin entre las limitaciones en inters pblico y en inters privado
tiene importancia, pues influye, directamente, en todo lo que atae a su rgimen jurdico, a la asignacin del poder de
legislar sobre ellas, y a la jurisdiccin aplicable cuando se suscitan conflictos o contiendas.Las limitaciones a la propiedad
privada impuestas en razn del inters pblico estn sujetas a un rgimen de derecho pblico, especialmente de derecho
administrativo, cuyo establecimiento corresponde normalmente, como queda dicho, a las provincias y excepcionalmente
a la Nacin, dando lugar a la actuacin de los tribunales de justicia que sean competentes para entender en la materia
contenciosoadministrativa.Las limitaciones impuestas en razn del inters privado, al contrario, estn siempre sujetas a
un rgimen de derecho privado, que slo puede ser dictado por la Nacin, por tratarse de una cuestin civil, delegada por
las provincias (Constitucin nacional, art. 67, inc. 11; actualmente artculo 75, inciso 12), cabiendo jurisdiccin de los
tribunales de justicia comn, ya sea ordinaria o federal.En el curso de este captulo, como es natural, slo nos
ocuparemos de las limitaciones a la propiedad privada impuestas en razn del inters pblico.
3. Limitaciones a la propiedad privada en inters pblico: concepto.
Las limitaciones a la propiedad privada establecidas por razones de inters pblico son aquel conjunto de medidas de
ndole jurdica, que se adoptan con el propsito de armonizar y compatibilizar el ejercicio de la propiedad privada con las
exigencias del inters pblico, de modo que aquel derecho no slo no constituya un obstculo para el logro de ese
inters general, sino que, incluso, contribuya a l.Muchas veces se han asimilado o confundido las limitaciones en inters
pblico con la polica de la propiedad privada, principalmente porque se trata de conceptos muy prximos y conexos y,
adems, porque no siempre resulta fcil precisar cundo se est frente a una limitacin y cundo ante una medida de
polica.Las limitaciones en razn del inters pblico, en efecto, y en definitiva, no constituyen sino una forma jurdica por
la cual se lleva a cabo la reglamentacin del derecho de propiedad, que como se sabe al igual que cualquier otro
derecho constitucional- nunca es absoluto, sino que est sometido a las leyes que reglamenten su ejercicio. Por ello
mismo, las limitaciones a la propiedad privada, regidas por el derecho administrativo, constituyen tambin una medida de
polica, una manera de ejercicio del poder de polica, pero como fcilmente se comprende, la identificacin entre ambas
nociones no puede aceptarse, ya que existen otras muchas formas de ese poder de polica, que no constituyen
limitaciones a la propiedad individual.Por esta causa, algunos autores sostienen que el rgimen de las limitaciones en
inters pblico debe ser estudiado comnmente con la consideracin del poder de polica, pero si bien se acepta, en
principio, esta posibilidad, lo cierto es que la gran importancia y especialidad de las limitaciones y la singularidad de
algunas de sus modalidades como las servidumbres administrativas o la expropiacin- ha dado lugar a que se contine
considerndolas por separado, como un captulo especial del derecho administrativo, sin desconocer aquella raz comn
y unificante.
FUNDAMENTO. Despus de lo dicho, se comprende que el fundamento sustancial de la existencia de las limitaciones a
la propiedad privada impuestas en razn del inters pblico, reside en la prevalencia razonable que este ltimo debe
tener respecto de los derechos e intereses individuales, dentro del gran concepto institucional de que nuestra sociedad
poltica y jurdica ha sido concebida y creada para el logro del bienestar general, frmula que resume el bien comn de
todos y, por ende, el de cada uno de los componentes de la comunidad.En cuanto aparecen como una reglamentacin
del derecho de propiedad, las limitaciones en inters pblico encuentran su fundamento jurdico positivo en el mismo art.
14 de la Constitucin nacional, y, por ende, tanto puede resultar de una ley formal, ya sea nacional o provincial, segn
corresponda, o de un reglamento fundado en ley o aun autnomo debindose tener en cuenta, para definir su
procedencia, la ndole de la limitacin y si sta importa o no un sacrificio para el propietario que debe soportarla.Todo lo
que se ha sealado antes respecto del poder de polica y de las medidas de polica tiene aplicacin, en primera instancia,
en cuanto a los principios generales y al rgimen de las limitaciones impuestas en razn del inters pblico, lo que no es
bice, como seguidamente se ver, para que algunas limitaciones aparezcan con ciertas particularidades, que pueden
llegar a diferir con las que son propias de ese rgimen general
CLASIFICACIN. Con un sentido amplio, teniendo en cuenta cmo incide sobre los particulares afectados el rgimen
administrativo de la propiedad privada, se suele dividirlo en negativo y positivo.El rgimen negativo es aqul que aparece
produciendo una privacin o disminucin de alguna de las facultades que normalmente corresponden al propietario de un
bien determinado, o que le impone algn deber de no hacer; el rgimen positivo, en cambio, es aqul que impone a dicho
propietario una obligacin de dar o de hacer.Son institutos jurdicos del rgimen negativo las restricciones
administrativas, las servidumbres administrativas, la expropiacin pblica, y otros de esta misma ndole. Son institutos
jurdicos del rgimen positivo, el pago de impuestos y contribuciones, y ciertas obligaciones impuestas a los propietarios
como un dar o un hacer, relativos a su propiedad.En la doctrina espaola se clasifican las limitaciones en inters pblico
partiendo de su objeto, en tres grupos: a) comunales, que tienden a facilitar la existencia comn en s misma y en las
diferentes esferas en que se organiza, entre las cuales se hallan la prohibicin de salientes en las ventanas de la planta
baja, la construccin de aceras, el arreglo de las fachadas, la alineacin de los edificios; etc.; b) para aprovechamientos
especiales, que condicionan el establecimiento y uso de ellos, como las que se refieren a abrevaderos y extraccin de
aguas, las que se disponen en inters de la navegacin o de la pesca, el paso de corriente elctrica, etc.; y c) las que
condicionan los servicios de gobierno, procurando previsiones para su instalacin, como las que pesan sobre
propiedades que se hallan en un zona militar, las colindantes, vecinas o enclavadas en una zona martima terrestre, y las
que afectan a la navegacin area, etc.Pero indudablemente la ms conocida de todas las clasificaciones propuestas es
aquella que considera el modo como inciden las limitaciones en los diferentes caracteres de la propiedad, es decir, sobre
su condicin de ser absoluta, exclusiva y perpetua.Las limitaciones que afectan lo absoluto del dominio son las
restricciones administrativas; las que inciden en su exclusividad, son las servidumbres administrativas; y las que se
vinculan con su perpetuidad son la expropiacin por causa de utilidad pblica y otros institutos como el comiso o
decomiso.Tambin cabe mencionar la ocupacin tempornea, que se refleja en la exclusividad de la propiedad; y las
requisiciones, que pueden afectar, segn los casos, la exclusividad o la perpetuidad, teniendo en cuenta si inciden sobre
el uso o sobre la propiedad del bien de que se trate.En funcin del grado como las limitaciones llegan a afectar la
propiedad privada, se ha hecho la siguiente enumeracin, que va desde una afectacin mnima a una mxima:
1) restricciones administrativas; 2) ocupacin tempornea; 3) servidumbres administrativas; 4) expropiacin por causas
de utilidad pblica; 5) requisiciones; y 6) decomiso o comiso.
.2.LAS RESTRICCIONES. CONCEPTO
Concepto y naturaleza jurdica Las restricciones administrativas existen y se establecen a fin de compatibilizar el
derecho de propiedad de los particulares con exigencias impuestas por el inters pblico, de manera que su objeto es el
de evitar que el accionar de la administracin pblica, en procura del logro de ese inters general, pueda llegar a verse
obstaculizado o perturbado por un ejercicio absoluto del derecho de propiedad que los particulares tienen sobre bienes
que les pertenecen.Las restricciones administrativas, de tal modo, reducen la amplitud del derecho de propiedad, el cual
slo podr ser ejercido, en su virtud, de manera tal que resulte compatible con la restriccin impuesta, cuyos trminos
delimitan las posibilidades de accin del propietario. Por ello mismo, las restricciones administrativas en ningn caso
pueden llegar a afectar la exclusividad y la perpetuidad del derecho de propiedad, que en esos aspectos se mantienen
inclumes, sino su carcter de absoluto.
La doctrina acepta, en forma casi unnime, que las restricciones administrativas pueden consistir tanto en una obligacin
de no hacer, como en una obligacin de dejar hacer, impuesta al propietario particular, tal como ocurre cuando ste debe
abstenerse de efectuar ciertas construcciones, o cuando debe admitir que en su inmueble se coloque una placa con el
nombre de la calle, o que indique el sentido del trnsito.Las discusiones surgen respecto de si tambin pueden consistir
en la disposicin de una obligacin de hacer, y en este sentido las opiniones se vuelcan, como es obvio, a aceptar o a
negar esa posibilidad, o a sealar que las obligaciones de hacer slo excepcionalmente pueden resultar de una
restriccin administrativa.Sin embargo, puede considerarse como ms razonable el criterio que admite que una
obligacin de hacer puede ser el objeto de la imposicin de una restriccin administrativa, aunque dentro de ciertas
condiciones, pues en este caso, al igual que en los otros, es siempre el inters pblico el que la impone, como una
exigencia ineludible. Como ejemplo de restricciones administrativas que consisten en un hacer se citan la construccin
de salidas de emergencia en cinematgrafos, teatros y otros lugares de esparcimiento de terrenos baldos, etc.Las
restricciones administrativas pueden recaer tanto sobre inmuebles, que es lo ms comn, como sobre muebles, y aun
sobre cualquier otro bien que no sea una cosa, y los motivos o causas que la originan pueden ser los ms variados,
como de seguridad, higiene y salubridad, moralidad, cultura, ornato, tranquilidad, sanidad animal o vegetal, etc.En
relacin con la naturaleza jurdica de las restricciones administrativas, se ha sealado que stas provienen de las
relaciones que se crean entre la administracin pblica, como gestora del inters pblico, y los propietarios particulares,
que ejercen su derecho individual, el cual no es suprimido, ni deteriorado, ni lesionado, sino que simplemente es reducido
a lmites normales y razonables en su ejercicio, siendo condicionado de esa manera.Las restricciones, en consecuencia,
no lesionan ni agravian el derecho de propiedad, ni importan un verdadero sacrificio para el propietario, que no puede
resistirlas ni pretender la admisin de la accin negatoria ante la limitacin que le ha sido impuesta por razones de
inters pblico.Las restricciones tampoco pueden ser consideradas como una carga impuesta a la propiedad privada, ya
que no es se su carcter y condicin. De tal modo, la posibilidad de las restricciones debe considerarse normalmente
comprendidas dentro de los caracteres propios del derecho de propiedad individual, y como algo natural o nsito a ese
derecho.
CARACTERES Las restricciones administrativas presentan los siguientes caracteres, que es dable comprobar en todas
ellas:
a)Son prcticamente ilimitadas en su nmero y clase, bastando con que estn razonablemente relacionadas con el
inters pblico que origina su imposicin.
b) Como ya se dijo, pueden consistir tanto en una obligacin de no hacer, o de dejar hacer, que es lo ms frecuente,
como tambin en una obligacin de hacer, lo que va siendo cada vez ms comn.
c)En principio, las restricciones administrativas no dan lugar ni generan ninguna indemnizacin a favor del propietario del
bien sobre el cual recaigan, en virtud de que no implican un desmembramiento o una disminucin del derecho de
propiedad de quien debe soportarlas. No obstante, si por un proceder culposo, imputable a la administracin pblica,
resulta un perjuicio para los propietarios, stos deben ser compensados, en la medida que corresponda a los daos
ocasionados La Corte Suprema ha resuelto, con motivo de daos reclamados contra la ex Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires a raz de la construccin de la Autopista AU 1, que la obligacin legal de no edificar a mayor altura que la
sealada por la autoridad administrativa, fundada en motivos de inters general, constituye, sin duda, una mera
restriccin impuesta a la propiedad privada cuya justificacin radica en el poder de polica local y no es indemnizable,
pues se trata de una carga general impuesta a todos los propietarios por razones de planeamiento urbano
d) Las restricciones administrativas son ejecutorias, lo cual significa que la administracin puede hacerlas cumplir por s
misma, incluso recurriendo al auxilio de la fuerza pblica. Esta ejecutoriedad no necesita estar expresamente prevista por
el ordenamiento legal, sino que debe considerarse como una facultad implcita, inherente a la administracin en el
cumplimiento de sus cometidos especficos.
e)Son generales, pues recaen sobre todos los propietarios particulares que se hallan en iguales condiciones y, adems,
porque los interesados son indeterminados; son constantes, ya que existen siempre, como algo inherente a la
concepcin jurdica de la propiedad individual; y son actuales, pues constituyen lmites permanentes y normales de la
propiedad privada.
f) Como tambin ya se ha dicho, pueden recaer sobre inmuebles, muebles, o bienes de cualquier clase.
g) Las restricciones administrativas no se extinguen por su no uso; son imprescriptibles.
Las restricciones administrativas pueden a veces confundirse con las servidumbres administrativas. Sin embargo, ambos
institutos jurdicos se diferencian claramente entre s, por la simple comparacin de los caracteres con que uno y otro se
presentan. Las restricciones configuran los contornos y la extensin del derecho de propiedad, sin llegar verdaderamente
a afectarlo;las servidumbres, en cambio, inciden sobre el goce normal del bien gravado por ellas, implicando un
desmembramiento parcial de ese derecho, afectando la plena in re potestas. Por lo dems, si las restricciones
administrativas deben ser actuales, efectivas, las servidumbres, al contrario, pueden llegar a ser potenciales; y si las
restricciones no requieren ser establecidas por una norma legal especfica, las servidumbres administrativas, cuando no
surgen de la voluntad expresada que sirva para constituirlas, deben resultar, directa o indirectamente, de la ley. En el
pargrafo anterior se han sealado, finalmente, las razones por las cuales las restricciones administrativas no deben ser
consideradas como una carga impuesta a la propiedad individual
6.3. Clasificacin, fuente y lmites de las restricciones.
Si bien las restricciones administrativas no han sido objeto de verdaderas clasificaciones, sino ms bien de distingos
efectuados teniendo en consideracin algunos de sus elementos componentes, en la doctrina italiana se las ha dividido
en tres grupos: a) restricciones que encuentran su causa en las relaciones de vecindad de la propiedad privada con
propiedades del dominio pblico y contribuyen a la utilidad general, en cuanto concurren a la conservacin y a la mejor
utilizacin de ese dominio pblico; b) restricciones que se refieren a la existencia de relaciones directas entre la
administracin pblica y los bienes particulares, atribuyendo a la primera la posibilidad del empleo de tales bienes, o de
desenvolver sobre ellos cierta actividad, que el propietario est obligado a soportar; y c) restricciones que significan para
el propietario particular una serie de obligaciones de no hacer, o de hacer solamente aquello que la autoridad
administrativa autorice, y dentro de las modalidades y condiciones que sta haya establecido (Zanobini).De manera
general, se puede decir que la fuente mediata de las restricciones administrativas es la existencia del rgimen jurdico
que regula la propiedad privada, pues el derecho de propiedad individual las supone como una condicin o circunstancia
que le es propia.De manera ms concreta, las restricciones administrativas pueden resultar de ley formal sancionada por
el Congreso nacional o por las legislaturas provinciales, de acto administrativo fundado en ley, de la sancin de
reglamentos, principalmente autnomos, e incluso de ordenanzas municipales, conforme a lo que disponga la ley
orgnica municipal respectiva.Se ha sostenido que si bien el Estado no necesita ser autorizado por una norma expresa
para imponer restricciones administrativas, lo correcto es que stas resulten de una norma previa que las establezca,
pues de otro modo no slo se introducira la incertidumbre y la arbitrariedad, restando a la propiedad privada proteccin y
garantas, sino que se contrariara, adems, lo previsto en el art. 19 de la Constitucin nacional, que dispone que nadie
est obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.El lmite esencial impuesto a las
restricciones administrativas, y que atae a su validez es el de que ellas no pueden afectar ni degradar el derecho de
propiedad del particular que debe soportarlas. Por ello, si en vez de limitarse a lo absoluto de ese derecho, se extienden
y afectan lo exclusivo o lo perpetuo de l, dejaran de ser tales, para convertirse en una servidumbre administrativa o en
una expropiacin, sin cumplir los recaudos imprescindibles que estos institutos exigen, es decir, ley formal e
indemnizacin.Sin perjuicio de ello, las restricciones administrativas deben ser razonables, guardando proporcionalidad
con las necesidades o exigencias de inters pblico que les dan origen o son causa de ellas, pudiendo aplicarse, como
lmite de esa razonabilidad, los principios que resultan del art. 28 de la Constitucin nacional, en cuanto precisa que los
derechos que resultan de ella no pueden ser alterados por las leyes en el caso, en sentido amplio- que reglamentan su
ejercicio.
6.4. rgano competente para imponerlas, forma y cumplimiento.
De lo dicho resulta claro que las restricciones administrativas sern impuestas, en la mayora de los casos, por la
autoridad administrativa, en especial la ejecutiva, a la que se haya otorgado competencia para ello. Con menos
frecuencia procedern del Congreso nacional o de las legislaturas provinciales, cuando se trate de materias que hayan
sido reservadas a esos rganos legislativos, como tales.Hay acuerdo en que no existen formas especiales o
determinadas para el cumplimiento o realizacin de las restricciones administrativas. No hay formas solemnes ni
necesarias, en este sentido. Ese cumplimiento puede resultar de un acto de voluntad de la administracin pblica, es
decir, de un acto administrativo, o de la ejecucin material directa de ellas, lo cual constituir un hecho de la
administracin.Cuando el cumplimiento de la restriccin administrativa se cumple por medio de un acto que en s mismo
est sujeto a ciertas formas, stas deben reunirse, pero no porque sean inherentes a la restriccin, sino al acto que las
ejecuta. As, por ejemplo, cuando la ejecucin se lleva adelante por medio de un acto administrativo, ste debe cumplir
las formas que el rgimen de tales actos haya previsto, pues de otro modo podra resultar afectada su validez
jurdica.Corresponde a la administracin pblica precisar el medio y el modo como habrn de cumplirse las restricciones
administrativas, los cuales podrn ser todos aquellos que sean realmente necesarios para ejecutarlas, guardando la
debida proporcionalidad con el efecto que se desea obtener.No obstante el carcter ejecutorio de las restricciones, se ha
sealado que si la administracin, para cumplirlas, debe superar la negativa del propietario a permitir que sus agentes la
lleven a cabo por ejemplo, dentro de una finca o inmueble-, no puede actuar por s misma, ordenndoles que penetren
en el inmueble, sino que debe requerir la colaboracin del Poder Judicial a ese fin, por ser ste el que tiene bajo su
responsabilidad la custodia y proteccin de la propiedad privada (Marienhoff).Ya se ha dicho, y se reitera, que la
imposicin regular de las restricciones administrativas nunca pueden generar, a favor de los propietarios que deben
soportarlas, el derecho a ningn tipo de indemnizacin. No hay dao ni perjuicio, ni ninguna proteccin jurdica atendible,
mxime si se recuerda la norma general establecida por el art. 1071 del Cdigo Civil, que se podra citar en apoyo de
esta conclusin.Ello no impide que los daos y perjuicios que resulten de un ejercicio anormal o irregular de la potestad
de la autoridad estatal para imponerlas, o de una incorrecta o indebida ejecucin o cumplimiento de ellas, d lugar a que
nazca el derecho del propietario particular para que tales perjuicios le sean compensados, y a reclamar su reparacin en
justicia, ya que habra existido, en definitiva, una actividad imputable a la autoridad pblica actuante, por la cual sta
puede ser responsabilizada, en ese sentido. As ocurre, por ejemplo, cuando para la colocacin de una chapa indicadora
del nombre de una calle, o del sentido del trnsito, se efecta un trabajo tcnicamente deficiente, que ocasiona
consecuencias materiales daosas para el inmueble, como goteras o filtraciones, etc.
6.5. Contiendas y jurisdiccin en materia de restricciones administrativas
Los propietarios particulares no pueden resistirse al regular cumplimiento e imposicin de las restricciones
administrativas. El inters pblico que las fundamenta, los obliga a soportarlas. Se ha aceptado, por ello, que el
propietario no puede interponer interdictos, como los de adquirir o recobrar la posesin, que nunca ha perdido, o los de
mantenerla o de otra nueva.
Si el propietario particular deseare impugnar la validez de la restriccin administrativa que le ha sido impuesta, por
considerarla ilegtima, deber ocurrir a los tribunales de justicia correspondientes que tengan atribuida la competencia en
lo contenciosoadministrativo, por tratarse de cuestiones que estn regidas por el derecho administrativo, trabndose la
contienda entre la autoridad pblica que la impuso y el particular afectado.
Ello no obsta a que deba tambin recurrirse, en ciertos casos, a las vas recursivas administrativas, si fueren pertinentes,
y luego a los tribunales de justicia que tengan aquella competencia
3.LAS SERVIDUMBRES. CONCEPTO. En el derecho civil se reconoce que si el dominio otorga a quien es su titular una
serie de facultades sobre la cosa propia, existen otros derechos reales que otorgan, en cambio, facultades sobre la cosa
de otro, lo que origina que su titular no ejerza sobre ellas la plenitud de sus atribuciones, ya que una parte de ellas pasa a
un nuevo titular, que as se beneficia juntamente con el dueo (Lafaille).Sobre tal base general, se estudia en aquella
rama del derecho todo lo atinente a las servidumbres del derecho privado, cuya teora no creemos del caso relacionar
aqu, pues escapa al objeto directo de nuestro estudio.En el derecho administrativo, con particularidades singulares que
le otorgan una propia configuracin, aparecen las servidumbres administrativas, cuyo concepto puede concretarse
diciendo que constituyen el derecho real administrativo, establecido por el Estado, entendido lato sensu, sobre un bien
ajeno determinado, por razones de inters pblico, y en cuya virtud ese bien quedar afectado al uso pblico, en la forma
que resulte del hecho o del acto constitutivo de la servidumbre (Diez-Marienhoff).La persona jurdica pblica estatal que
pueda establecer una servidumbre administrativa no debe ser la titular de la propiedad del bien que se grave, ya que en
el derecho pblico, al igual que lo que ocurre en el derecho privado, nadie puede constituir una servidumbre sobre sus
propios bienes, pues tal acto carecera de verdadero objeto jurdico.Es dentro de esta idea que la nocin conceptual
precedentemente establecida se refiere a que las servidumbres administrativas deben recaer sobre bienes ajenos,
puesto que si lo ms frecuente es que stas graven o afecten a los bienes que son propiedad de los particulares, ello no
impide que se admita que tambin pueden versar respecto de bienes que compongan el dominio pblico, o aun el
dominio privado estatal, si se da aquella condicin restrictiva.La referencia a que las servidumbres administrativas
pueden gravar cualquier bien, se vincula con la circunstancia de que stas no estn limitadas al supuesto de los
inmuebles, sino que tambin pueden afectar cosas muebles o cualquier bien inmaterial.Las servidumbres administrativas,
como ya se sabe, afectan el carcter exclusivo del derecho que el propietario gravado tiene sobre el bien en que
recaigan, otorgando a quien es su beneficiario la posibilidad de usar o de gozar parcialmente de dicho bien, y al
propietario la obligacin de no hacer, o ms bien, de dejar hacer determinadas cosas sobre el bien que le pertenece,
soportando necesariamente aquel uso o goce.Las servidumbres administrativas se imponen y se justifican en tanto y en
cuanto razones de inters pblico las hagan necesarias, siendo la prevalencia de ese inters general el que hace
razonable la limitacin del derecho de propiedad de aqul sobre cuyo bien se constituyan.Por ello mismo, y como los
bienes afectados por las servidumbres de este tipo se dedicarn al uso de la comunidad, de la colectividad, las
servidumbres administrativas, como derechos reales que son, forman parte, a su vez, del dominio pblico (Diez).

CARACTERES. TIPOS DE SERVIDUMBRE: LA SERVIDUMBRE DE ELECTRODUCTO.


4.LA OCUPACIN TEMPORNEA. NOCIN CONCEPTUAL. CARACTERES. TIPOS. 7.2 Diferencia con las
servidumbres de derecho privado
Si las servidumbres administrativas y las de derecho privado aparecen ambas como la expresin de un poder jurdico
sobre una cosa ajena, que es de naturaleza esencialmente real, existen entre ambas, no obstante, marcadas diferencias,
que se trasuntan en la diversidad del rgimen jurdico de unas y otras. La distincin ms importante es la que resulta de
la diversidad de la finalidad que persiguen. En efecto, mientras que las servidumbres administrativas se constituyen por
razones que son de inters pblico, inherentes a l, las servidumbres privadas no slo no persiguen una finalidad de ese
tipo, sino que, al contrario, slo buscan obtener u otorgar un beneficio para una persona o para un fundo particular,
atendiendo, en consecuencia, slo a las exigencias de ese inters privado.Esa condicin da lugar a que las servidumbres
administrativas estn regidas por el derecho pblico, de una manera que resulta exorbitante del derecho privado, a lo que
se agrega que el Estado, al constituirlas, acta en su condicin especfica de tal, ejerciendo su capacidad de derecho
pblico.En los pargrafos siguientes se irn sealando otros caracteres especficos de las servidumbres administrativas,
que las separan visiblemente de las de derecho privado.
7.3 Clasificacin de las servidumbres administrativas
Es corriente clasificar las servidumbres en dos grandes grupos: por un lado, las legales y las convencionales; por el otro,
las prediales o reales y las personales.La primera de esas clasificaciones no ofrece dificultades, siendo legales aquellas
servidumbres administrativas que son impuestas o resultan de una ley formal o de un acto administrativo fundado en ley;
mientras que las servidumbres convencionales son las que resultan de hechos o actos voluntarios que concurren a
imponerlas, como sucede cuando provienen de un contrato o convenio, de un acto de liberalidad, u otros actos
semejantes.La divisin de las servidumbres en prediales o reales y personales, en cambio, no ha tenido igual favorable
acogida respecto de las servidumbres administrativas, ya que las opiniones han sido diferentes en este sentido.
Servidumbres prediales o reales, como lo establece el art. 2971 del Cdigo Civil, son las que constituyen ese derecho
real en beneficio del poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad de la primera; mientras que las
servidumbres personales son las que se constituyen en utilidad de alguna persona determinada, sin que ello dependa de
la posesin de un inmueble (Cdigo Civil, art. 2972).Cierta parte de la doctrina reconoce que las servidumbres
administrativas pueden ser de ambas clases, aunque admiten que la diferenciacin entre ellas puede resultar dificultosa
en la prctica (Bielsa). Otros autores, al contrario, sostienen que dichas servidumbres slo pueden ser personales,
quedando excluida la posibilidad de la existencia de servidumbres administrativas prediales o reales (Villegas
Basavilbaso-Diez). No faltan quienes aducen que en las servidumbres administrativas no existe o no puede ser
reconocida la existencia de un fundo dominante (Berthlemy-Gordillo), mientras que otros, a su vez, pretenden que la
idea del fundo dominante no es necesaria en las servidumbres pblicas, ya que stas se constituyen en beneficio de la
comunidad o de un servicio administrativo (Fernndez de Velasco-Garrido Falla).De cualquier manera, parece razonable
aceptar esta clasificacin de las servidumbres administrativas, entendiendo que sern personales cuando no se requiera
o no existe un predio o fundo dominante, y prediales o reales cuando tal fundo dominante sea reconocible y exista un
fundo sirviente, tal como ocurre, por ejemplo, en las de camino ribereo (Marienhoff).En la doctrina francesa se
distinguen, tambin, las servidumbres pasivas, que son las que consisten en un no hacer, o en un dejar hacer o tolerar, y
las servidumbres activas, que son las que aparecen como un hacer. Esta clasificacin, no obstante, no aparece como
importante.
7.4 Los sujetos en las servidumbres administrativas. Constitucin. Forma.
Se ha discutido, tal vez por un indebido planteamiento de la cuestin, quin es el verdadero titular de las servidumbres
administrativas, cuestin que se vincula, a su vez, con la referente a quin es el titular de los bienes que componen el
dominio pblico, a la cual nos hemos referido en el captulo anterior.La posicin de quienes sustentan que tales
servidumbres corresponden a la colectividad, al pueblo, al pblico en general, o el conjunto variable de los habitantes del
territorio a favor de quienes se han constituido, no aparece como la ms fundada, ya que, como se ha dicho con razn, la
colectividad, el pueblo, o el pblico, carecen de la capacidad jurdica necesaria para poder ser titulares de un derecho, en
el caso de un derecho real administrativo.Por ello, parece preferible concluir que el titular de las servidumbres
administrativas es la persona jurdica pblica estatal a cuyo beneficio han sido establecidas, ya sea la Nacin, las
provincias, los municipios o aun los entes autrquicos con capacidad para ello.El hecho de que tales personas ostenten
ese carcter, no obsta a que el beneficio efectivo en que consiste la servidumbre, su uso y goce, le corresponda al
pblico, en general, pues estn destinadas precisamente a ese uso pblico, sin perjuicio de que puedan resultar ciertas
restricciones, derivadas de que el usuario, en todos los casos, est determinado por la finalidad en s misma de cada
servidumbre, limitacin que nunca habr de entenderse que afecta aquel uso pblico. As, por ejemplo, la servidumbre de
sirga slo puede ser utilizada por quienes estn navegando en un curso de agua. La servidumbre de trnsito, en cambio,
no impone limitaciones de esa clase, es comn o general, y cualquier persona puede beneficiarse con su uso.Las
servidumbres administrativas pueden constituirse por alguna de las siguientes maneras: a)Por ley formal, la cual puede
ser general o especial, ocurriendo esto ltimo cuando la ley se refiere al caso determinado de ciertas servidumbres
impuestas a personas dadas, o que se hallan en condiciones especficas. Se ha sostenido, con algn fundamento, que la
ley, como tal, no excluye que sea necesario, adems, el dictado de actos administrativos que las hagan surgir de manera
concreta, y no potencial. B)Por acto administrativo fundado en ley, ya sea cuando ha mediado una delegacin legislativa
para ello, ya sea cuando el acto administrativo concrete o ejecute la ley.Por acto contractual, siendo los contratos que se
celebren en tal sentido verdaderos contratos administrativos.Por actos de libertad, como la donacin o la disposicin
testamentaria, los cuales deben ser aceptados por la persona jurdica pblica estatal que ser titular.Por destino del
padre de familia, entendindose por tal la disposicin que el propietario de dos o ms herederos ha hecho para su uso
respectivo, o dentro de una sola heredad, si luego parte de ella es enajenada.Por hechos, lo que incluye tanto la
accesin, como la prescripcin, con las singularidades propias de estas situaciones.Algunos tratadistas entienden que las
servidumbres administrativas tambin pueden adquirirse por expropiacin, pero este instituto, en verdad, slo debe estar
reservado a la adquisicin de la propiedad, pues sa es la finalidad que le da razn de ser, y no para lograr una
servidumbre, que puede obtenerse por otros medios, como los ya indicados.Como es natural, las formas y condiciones
de tales actos sern los que en cada caso correspondan para cada uno de ellos, conforme a lo que resulte de la
legislacin aplicable, para que sean considerados vlidos y eficaces.
7.5 rgano competente
No existe divergencia en cuanto a que, cuando no hay oposicin negativa del propietario afectado a que una servidumbre
se constituya, sta puede ser establecida directamente por la administracin pblica, puesto que se trata de una cuestin
de mera administracin de accin ejecutiva, y aqulla tiene las posibilidades materiales y jurdicas indispensables para
llevarla adelante.Pero: qu ocurre cuando tal negativa u oposicin existe? Una parte de la doctrina se ha volcado a
sostener que la administracin pblica, aun en ese supuesto, mantiene la posibilidad de imponer una servidumbre
administrativa dada, principalmente porque est en juego un inters pblico, cuya gestin directa le compete a la
administracin.Otra parte, en cambio, entiende que tal oposicin o negativa slo puede ser superada dando la
intervencin correspondiente al Poder Judicial, sobre la base de que las servidumbres implican un desmembramiento de
la propiedad, que constitucionalmente no puede resultar sino de una sentencia fundada en ley (Constitucin nacional,
arts. 17 y 95 actual 109). Esta posicin parece la ms ajustada a derecho.Las servidumbres administrativas pueden ser
creadas y constituidas tanto por la Nacin como por las provincias, lo cual depender de la ubicacin del bien sobre el
cual recaigan siempre teniendo en cuenta la distribucin de poderes y facultades hechas por la Constitucin nacional.De
cualquier manera, no se puede olvidar que esa creacin o constitucin es una facultad que corresponde inicialmente a
las provincias, por no haber sido delegada a la Nacin, y tratarse de una cuestin de derecho administrativo, el cual
como sabemos- es de carcter local. Las facultades de la Nacin, en consecuencia, slo aparecen como excepcionales,
surgiendo de la existencia de cuestiones y requerimientos de orden federal.Las municipalidades y las entidades
autrquicas, a su vez, podrn crear o constituir servidumbres administrativas, cuando sus leyes orgnicas o de creacin
le hayan conferido esas atribuciones.Tener en cuenta, en este punto, lo expuesto sobre la autonoma
municipal.Finalmente, se acepta que los concesionarios de servicios pblicos, si bien no pueden crear servidumbres
administrativas, pueden constituirlas, cuando estuvieren legalmente previstas, o hubieran sido expresamente autorizadas
a hacerlo.Ver, por ejemplo, la modificacin introducida por Ley 24.065 al artculo 1 de la Ley 19.552, que en su redaccin
actual dispone que toda heredad est sujeta a la servidumbre administrativa de electroducto creada en esa ley, la que se
constituir en favor del concesionario de subestaciones elctricas, lneas de transporte de energa elctrica, y
distribuidores de energa elctrica que estn sujetos a jurisdiccin nacional.
7.6 Objeto, contenido y alcance de las servidumbres administrativas.
Las servidumbres administrativas, a diferencia de las de derecho privado, pueden constituirse tanto sobre inmuebles,
como sobre cosas muebles y bienes inmateriales, lo cual lleva a concluir que en las servidumbres pblicas es indiferente
que exista o no un fundo dominante, bastando que redunden en beneficio de la colectividad, de la comunidad, y se
funden en el inters pblico.Los bienes gravados, como ya se dijo, pueden pertenecer al dominio privado de los
particulares o del Estado, o al dominio pblico, siempre que no pertenezcan, cuando son del Estado, a la misma persona
jurdica pblica estatal que crea o constituye la servidumbre.En cuanto al contenido posible de las servidumbres
administrativas, es evidente que es ilimitado, como lo son tambin las exigencias y requerimientos del inters pblico,
que les da razn de ser y justificacin.As, por ejemplo, junto a algunas servidumbres administrativas de rancio abolengo,
como las de sirga o camino ribereo, o la de acueducto, aparecen otras, surgidas de innovaciones tcnicas modernas,
como la de electroducto o pasaje de una lnea elctrica, o tan sofisticadas como las de ruinas y yacimientos
arqueolgicos o paleontolgicos, o la panormica.Las servidumbres administrativas, por lo dems, slo deben
extenderse a todo aquello que sea indispensable para alcanzar la finalidad propuesta con su imposicin, pero no deben ir
ms all de lo indicado, ya que de otro modo se infligira un desmedido e innecesario agravio al derecho de propiedad del
propietario del bien gravado, que no sera admisible porque excedera las necesidades propias del inters pblico. Un
exceso, en este sentido, podra llegar a originar la responsabilidad consiguiente del Estado.
7.7 Rgimen jurdico, derechos y obligaciones.
El rgimen jurdico aplicable a las servidumbres administrativas es un rgimen de derecho pblico, quedando excluido,
en ese sentido, el que es propio de las servidumbres de derecho civil.Por su ndole y naturaleza, ese rgimen jurdico
participa de los caracteres generales del que rige respecto del dominio pblico. Las servidumbres administrativas son
imprescriptibles, y se protegen por los mismos medios y acciones que amparan al dominio pblico, aun cuando la
autotutela no pueda ser aplicada con igual rigurosidad.El rgimen de publicidad rige respecto de las servidumbres
administrativas. Las legales se hacen pblicas mediante la formal publicacin de la ley o del acto administrativo fundado
en ley que les da origen; las convencionales, en cambio, deben ser inscritas para ello en el Registro de la Propiedad que
corresponda, considerando el carcter y la situacin del bien, o de cualquier otro modo supletorio efectivo.Las
servidumbres darn lugar a que los beneficiarios de ellos en definitiva el pblico o la comunidad - hagan aquello o gocen
de la ventaja en que en s mismas consistan: efectuar la sirga, obtener el agua, transitar, admirar un panorama o un lugar
o un monumento histrico, etc. Correlativamente, darn efecto a que el propietario del bien gravado no haga o deje hacer
aquello que corresponda a la servidumbre establecida, o tambin que haga aquello en que sta consista, como ciertas
labores de conservacin respecto de un lugar de inters histrico.Dentro de nuestro ordenamiento constitucional y legal,
la creacin y constitucin de servidumbres administrativas sobre bienes de propiedad de los particulares origina, para el
Estado, la obligacin de indemnizarlas de manera justa y razonable, puesto que significando un desmembramiento de la
propiedad individual, impuesto por razones de inters pblico, si as no se hiciera se violaran las garantas consagradas
por el art. 17 de la Constitucin nacional. Sera un despojo o una confiscacin, y como tales jurdica y moralmente
inadmisibles.Ello, como es obvio, da derecho al propietario del bien afectado a exigir el pago de las indemnizaciones,
recurriendo para ello a las acciones jurdicas correspondientes, si la gestin administrativa no hubiera dado lugar a su
cancelacin.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, durante la vigencia del artculo 9 de la ley 19.552 (de
servidumbre administrativa de electroducto), resolvi que la mera constitucin de la servidumbre no generaba la
obligacin de indemnizar y tornaba aplicable la doctrina segn la cual el concepto de indemnizacin de perjuicios lleva
implcita la relatividad de stos y, para su establecimiento judicial, requiere la comprobacin suficiente de tal realidad 1. La
ley 24.065, que fija el marco regulador de la energa elctrica, sustituy, entre otros, ese artculo, y dej establecido el
derecho del propietario del predio afectado por la servidumbre a una indemnizacin, aunque lo hizo con arreglo a un
criterio que ha sido valorado por la doctrina como confuso al no distinguir entre reparacin por daos y pago por uso
del inmueble sirviente (Marienhoff).Asimismo, en otra causa, el Alto Tribunal afirm que debe descalificarse por arbitraria
una sentencia que establece el monto de la indemnizacin en un 30% del importe de la tasacin del inmueble sobre el
que se constituy una servidumbre de ocupacin a raz de la cual el bien sufre una restriccin total al dominio. En ese
entonces consider que el derecho aplicable era el art. 54 (actual 152) del Cdigo de Minera, que dispone que l as
servidumbres se constituyen, previa indemnizacin del valor de las piezas de terreno ocupadas y de los perjuicios
consiguientes a la ocupacin.Todas las servidumbres administrativas, en consecuencia, deben ser indemnizadas,
estando exclusivamente exceptuada de ello la de sirga o camino ribereo establecida por el art. 2639 del Cdigo Civil,
por mandato de esa misma norma legal. Esta excepcin segn se ha entendido- no es inconstitucional, por cuanto ya
exista, con ese carcter, con anterioridad a la sancin de nuestra Carta Magna.No daran lugar a indemnizacin,
tampoco, las servidumbres administrativas constituidas por actos de liberalidad, o por prescripcin, puesto que los actos
voluntarios que las originan significan o implican una renuncia a ese derecho.No aparece tan clara la cuestin, en
cambio, cuando las servidumbres recaen sobre bienes que pertenecen a otra administracin, por cuanto todas ellas
deben contribuir al logro de los fines y objetivos del Estado y que son de inters pblico, sin obtener de las exigencias de
ste un lucro injustificado que recaera, a la postre, sobre la colectividad toda, que debe afrontarlo.
7.8 Extincin de las servidumbres administrativas.
De manera general, las servidumbres administrativas se extinguen por medios semejantes a los que dan lugar a la
extincin del dominio pblico, que integran.En consecuencia, cabe citar las siguientes causas de extincin:
1)por ley, lo cual ser obligatorio en los supuestos en que hayan sido establecidas por otra ley, la cual deber ser
derogada;2-
2)por expiracin del plazo por el cual hubieren sido convenidas;
3)por desafectacin del bien del dominio pblico que dio origen a la servidumbre, incluso cuando sta provenga de un
hecho de la naturaleza;
4)por acto convencional, cuando hubieren sido instituidos tambin de ese modo;
5)por renuncia, cuando resultaren de un acto convencional, de una liberalidad, o de la prescripcin;
6)por confusin, cuando el bien sobre el cual recaigan, siendo de propiedad privada o de otra administracin, pase a ser
de propiedad de la administracin titular de las servidumbres;
7)por el no uso inmemorial, cuando ste surte los efectos de la desafectacin tcita. El no uso inmemorial no debe ser
confundido con la prescripcin, pues se ha reconocido que sta no constituye un medio apto para la extincin de las
servidumbres administrativas, que son imprescriptibles, como parte del dominio pblico.
La extincin de una servidumbre administrativa, cualquiera que sean los modos como tenga lugar, debe provenir de la
autoridad estatal que tenga competencia atribuida para producirlos, teniendo en cuenta las modalidades propias de cada
uno de ellos. El comportamiento de los administrados no tiene influencia para una posible extincin de una servidumbre
administrativa, por esa misma razn.
7.9 Proteccin de las servidumbres administrativas. Jurisdiccin.
Dado que las servidumbres administrativas, tanto por su finalidad como por su destino, deben ser consideradas como
partes componentes del dominio pblico, sern aplicables para su proteccin y tutela todos los medios que puedan ser
utilizados para la proteccin de ese dominio, los que han sido expuestos con detalle en el captulo anterior, al cual nos
remitimos por razones de brevedad.La autotutela de la administracin pblica, como ya se adelant, aun cuando
procede, debe ser ejercida con el cuidado necesario, a fin de no perjudicar indebidamente el derecho de propiedad del
titular del bien gravado. Si no existen dudas al respecto, la administracin podr proceder directamente, por s misma, y
sin necesidad de ocurrir ante la autoridad judicial, con el objeto de evitar que las servidumbres administrativas sean
violadas o desconocidas.Las reglas vigentes en materia de jurisdiccin y competencia, respecto de la proteccin del
dominio pblico, son tambin aplicables en cuanto a la tutela de las servidumbres administrativas, en la medida en que
fueren procedentes, en cada caso.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha decidido, por adhesin al dictamen del
Procurador General, que la competencia para entender en una accin de daos y perjuicios contra empresas dedicadas
a la generacin y comercializacin de energa elctrica, a causa de la instalacin de un electroducto de alta tensin,
corresponde a la Justicia Nacional en lo Civil y Comercial Federal por no estar en juego, en el caso, actos de la
administracin nacional o de entes pblicos estatales.
7.10 Principales servidumbres administrativas
Al solo efecto ejemplificativo, enumeraremos algunas de las ms importantes servidumbres administrativas existentes:
a)servidumbres de sirga o camino costero; a)servidumbre de acueducto;b)servidumbres ferroviarias; c)servidumbres de
electroducto, gasoducto, telegrfica o telefnica; d)servidumbres aeronuticas;e)servidumbres relativas a la seguridad de
la navegacin; f)servidumbres de ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos; g)servidumbres de lugares y
monumentos histricos; h) servidumbres panormicas; i) servidumbres de trnsito; etc.
5.LA EXPROPIACIN. NOCIN CONCEPTUAL, NATURALEZA JURDICA Y FUNDAMENTO. RGIMEN JURDICO.
8.1 Nocin conceptual. Terminologa.
Suele ocurrir que el Estado, lato sensu, para cumplir cometidos que le son propios y, como tales, de inters pblico,
pueda necesitar echar mano para ello de bienes, de diferente clase y naturaleza, que son de propiedad de los
particulares. En tales supuestos, como es comprensible, se produce una colisin entre el inters particular, decidido a
mantener y conservar su propiedad, y el inters colectivo, que requiere que el particular sea privado de ese bien para que
pueda ser destinado a una finalidad de utilidad pblica, conflicto que no puede resolverse sino por el predominio
indiscutible del inters pblico.Nace as el instituto jurdico de la expropiacin, la cual puede ser definida como el medio
de derecho pblico en virtud del cual el Estado, entendido el concepto en sentido genrico, logra que un bien sea
transferido de un patrimonio a otro distinto, previa una justa indemnizacin, para que sea destinado al logro o satisfaccin
de un fin de utilidad pblica.De la definicin propuesta, que resume las ms importantes dadas por la doctrina, se
desprenden los siguientes elementos caracterizantes del instituto expropiatorio:Es un medio jurdico, y no un
procedimiento como alguna vez se dijo-, que es propio del derecho pblico, o sea, un elemento instrumental con el cual
se logra un efecto, para el cumplimiento de un fin.Implica la creacin de una relacin expropiatoria, en la cual actan dos
sujetos: el expropiante, que por lo general ser el Estado, pero no slo el Estado general, sino tambin cualquiera de sus
componentes, como las provincias, los municipios y las entidades autrquicas institucionales, sin que deba excluirse que
en ciertos casos puedan serlo igualmente determinadas personas, a las cuales el Estado haya autorizado a utilizar este
sistema; y el expropiado ser un particular, que es lo ms corriente, u otras personas estatales distintas del
expropiante.Supone la existencia de un objeto expropiado, que puede ser cualquier bien, sea cual fuere su naturaleza, es
decir, cosas muebles o inmuebles, derechos y otros bienes inmateriales.Produce la transferencia de la propiedad del
objeto expropiado, de su titular primitivo el expropiado- en favor de otro titular, que si bien por lo general es el

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.
expropiante, puede ser otro, incluso un particular, si de esa manera se concurre a la obtencin de la utilidad pblica que
motiv la expropiacin.Exige que el propietario expropiado debe ser previamente indemnizado, de manera justa, lo que
producir que su derecho de propiedad sobre el bien de que es privado sea sustituido por el derecho a la indemnizacin
debida.Tiene que fundarse, en todos los casos, en motivos o finalidades de utilidad pblica, que en nuestro ordenamiento
debe ser calificada por ley formal.Para designar la causa que motiva y sustenta la expropiacin, y que nuestra
Constitucin nacional en su art. 17 denomina utilidad pblica, se han utilizado otras expresiones, como necesidad
pblica, uso pblico, utilidad social, inters general, inters social, inters pblico y, ms recientemente,
perfeccionamiento social, todas las cuales, sin embargo, vienen a significar algo que no es de los individuos, de los
particulares, sino de determinados agrupamientos sociales o de la colectividad toda.
Se ha reconocido que nuestra frmula constitucional utilidad pblica- es suficientemente amplia y clara como para
comprender todos los casos de expropiacin que puedan presentarse en la prctica jurdica, teniendo entre nosotros, por
lo dems, un sentido y alcance uniformemente admitido.
8.2. Evolucin histrica de la expropiacin
La expropiacin por causa de utilidad pblica, si bien no individualizada con esta precisa designacin, reconoce
antecedentes muy lejanos, referidos a situaciones que los particulares podan ser privados, dentro de determinadas
condiciones, de cosas de su propiedad, por as imponerlo ciertas conveniencias de la colectividad, que no podan ser
atendidas de otra manera.En el Antiguo Testamento pueden encontrarse vestigios de esta institucin en el libro 1 y en el
libro 2 de Samuel, y en el libro de Ezequiel, aunque con referencias que no guardan una correlacin con lo que
actualmente entendemos por expropiacin.En el derecho romano, si bien una parte de los autores niegan que se hiciera
alguna referencia a ella, existen ciertos textos que pueden ser interpretados como casos concretos de expropiacin por
motivos de inters pblico, aunque por supuesto sin que se hayan utilizado esos trminos, como puede verse en el libro
1, ttulo 8, prrafo 2, de las Institutas; en el libro 1, ttulo 6, ley 2, del Digesto; y en la constitucin VII, captulo 2, prrafo 1,
de las Novelas. Tales supuestos estaban referidos a bienes muebles o inmuebles, y son un antecedente reconocible del
instituto expropiatorio.En el antiguo derecho espaol, las leyes de Partidas ofrecen una situacin semejante a la del
derecho romano, aunque ya ms evolucionada, pues la privacin a los particulares de sus bienes deba responder a
exigencias de utilidad pblica, y tena que ser debidamente resarcida, aun cuando no se hablara en ellas de la
expropiacin, as nominada. Se puede ver, en ese sentido, lo establecido en la Partida Segunda, ttulo 1, ley 2, y en la
Partida Tercera, ttulo 18, ley 31.En el derecho francs primitivo, el desapoderamiento de los particulares aparece ms
bien como una confiscacin, puesto que raramente daba lugar a indemnizacin, no obstante lo cual la procedencia de
sta fue reconocindose cada vez con ms frecuencia.Al producirse la Revolucin Francesa de 1789, la famosa
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, que tuvo resonancia universal, estableci en su art. 17 que la
propiedad es inviolable y sagrada, no pudiendo nadie ser privado de ella, excepto cuando la necesidad pblica,
legalmente reconocida, lo exija evidentemente, y a condicin de una justa y previa indemnizacin.La Constitucin de
1791, y las leyes del 8 de marzo de 1810 inspirada por Napolen- y del 7 de julio de 1833, se refirieron al tema con
mayor o menor acierto, pero contribuyendo a perfilar la expropiacin con los principales caracteres que hoy tiene.La
Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica, en su enmienda 5, consagr tambin la posibilidad de la
expropiacin, con caracteres similares, cuando el uso pblico la requiriera.En nuestro pas, los ensayos constitucionales
iniciales, como la Constitucin de 1819 (art. 124) y la de 1826 (art. 156), consagraron la expropiacin, fundada en
razones de uso pblico y sujeta a previa indemnizacin, llegndose finalmente a la Constitucin nacional de 1853, cuyo
art. 17, en su texto definitivo, estableci que la propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser
privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada.El Cdigo Civil, por su parte, se refiere a la expropiacin, perfilndola con
sus caracteres constitucionales, en su art. 2511, aportando su nota interesantes antecedentes.En el orden nacional, el 13
de septiembre de 1866 se sancion la ley 189, que fue nuestra primera ley de expropiaciones, y que tuvo una prolongada
y fructfera vigencia hasta el 22 de noviembre de 1948, en que fue derogada y reemplazada por la ley 13.264, de corte
visiblemente estatista. Esta ltima, a su vez, fue reemplazada el 17 de enero de 1977 por la ley 21.499, actualmente en
vigor, la que ha desarrollado el instituto expropiatorio conjugando en l, de manera adecuada, la proteccin del derecho
de propiedad de los particulares y las exigencias del inters pblico y su debido desarrollo.Las provincias han dictado,
tambin, sus respectivas leyes de expropiacin, con vigencia en sus propias jurisdicciones, cindose a los grandes
lineamientos consagrados por el art. 17 de la Constitucin nacional.
8.3 Diferencias con otros institutos
Se hace referencia, por lo comn, y para tratar de precisar de mejor manera la nocin conceptual de la expropiacin, a
las diferencias que ella presenta con otros institutos jurdicos que se le aproximan.De tal modo, la expropiacin se
distingue de las restricciones administrativas en el sentido de que mientras que estas ltimas no lesionan ni agravian el
derecho de propiedad de los particulares afectados, ni importan un verdadero sacrificio para stos, razn por la cual no
generan el derecho a una indemnizacin, implicando un mero condicionamiento de aqul derecho de propiedad, la
expropiacin, al contrario, lo extingue definitivamente, suprimiendo su carcter perpetuo, y transfirindolo a otro titular en
toda su integridad, lo que explica que la privacin del derecho obligue a su justa indemnizacin.La expropiacin, del
mismo modo, se diferencia de las servidumbres administrativas y de la ocupacin tempornea en que mientras que la
primera, como queda dicho, extingue el derecho de propiedad que sobre un bien determinado tena su propietario, las
servidumbres slo afectan la exclusividad del dominio, dejando subsistente el derecho de propiedad, mientras que la
ocupacin tempornea slo importa la simple ocupacin transitoria de una cosa, con lo que el derecho de propiedad de
quien lo detenta, queda subsistente. Coinciden, en cambio, en que todas ellas generan el derecho a una indemnizacin a
favor del propietario, salvo algunas excepciones especiales.La expropiacin, asimismo, se distingue del comiso o
decomiso como sancin contravencional, no obstante que en ambos supuestos el propietario de la cosa ve extinguirse el
derecho de propiedad que tena, en que si el comiso se configura con un carcter punitivo o simplemente policial, la
expropiacin no reviste esa naturaleza, sino que busca el logro de una finalidad de inters pblico, mediante la
disposicin de una propiedad.Ms sutil puede parecer la diferencia entre la expropiacin y las requisiciones. En efecto,
se cita al respecto que si las requisiciones se presentan para satisfacer necesidades pblicas muy urgentes o agudas,
que no admiten dilacin, la expropiacin no se ofrece con ese carcter. Adems, si la expropiacin siempre afecta el
derecho de propiedad, hacindolo extinguir, las requisiciones pueden tambin recaer sobre el uso o goce de un bien
determinado. Por ltimo, si la expropiacin puede tener por objeto toda clase de bienes, las requisiciones no se extienden
a los inmuebles.Finalmente, la separacin entre la expropiacin y la confiscacin radica en que esta ltima funciona,
generalmente, como una sancin o pena, no genera ningn derecho a indemnizacin, y no se funda en la necesidad de
satisfacer exigencias de inters pblico, condiciones estas ltimas que se dan, en cambio, en la expropiacin.La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado que si bien es cierto que la expropiacin se legitima por la necesidad que
el Estado tiene de un bien, tambin debe afirmarse que el acto no cae en el mbito prohibido de la confiscacin gracias al
inexcusable pago previo de la indemnizacin, que debe ser justa, actual e ntegra pues una expropiacin carente de
indemnizacin o con una inadecuada no sera otra cosa que una confiscacin
8.4 La expropiacin, institucin de derecho pblico.
Al definir la expropiacin, se ha dicho que sta constituye un medio o instituto propio del derecho pblico.No obstante, si
bien actualmente esta concepcin es predominante, en el pasado se postularon diversas posturas, en cuanto a esta
materia, calificndose alternativamente a la expropiacin como un instituto propio del derecho privado, del derecho
pblico, e incluso de carcter mixto.El criterio de considerarla como de exclusiva pertenencia del derecho privado es, tal
vez, el ms simplista y primitivo, y se explica por la natural predominancia que tuvo en el pasado el derecho civil, en todo
lo atinente al derecho de propiedad.Entre nosotros, esa posicin encontraba algn asidero en lo dispuesto por el art.
1324 del Cdigo Civil, en el cual se expresa que nadie puede ser obligado a vender, sino cuando est sometido a una
necesidad jurdica de hacerlo, como ocurre precisamente- cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por
expropiacin, por causa de utilidad pblica (inc. 1). La expropiacin, en consecuencia, aparecera como una compraventa
forzosa, pero compraventa al fin y, como tal, sometida al derecho privado. No obstante, no se debe olvidar que el propio
codificador, en su nota al art. 1324, reconoci que la expropiacin deba estar sujeta a una ley especial, que fijara todas
sus condiciones.Lo inadecuado de esa posicin, que fue criticada incluso en pronunciamientos de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin pronto dio lugar a que se abriera camino la idea de que la expropiacin era un instituto de carcter
mixto, regido en parte por el derecho pblico y en parte por el derecho privado. El primero, se deca, se aplicaba a todo
aquello que se refera al poder de declarar la necesidad de la expropiacin y calificar la existencia de la utilidad pblica;
el segundo, a su vez, se aplicaba a todo lo concerniente a la fijacin de la indemnizacin a pagarse, que constitua una
cuestin civil.El temperamento indicado constituy, sin duda, un importante avance en la materia, y fue seguido, hasta el
ao 1957, por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Finalmente, la doctrina reconoci, con amplia mayora, que la
expropiacin no es sino una institucin propia y regida por el derecho pblico, en todos sus aspectos, y ms
concretamente por el derecho administrativo.En ellas el Estado acta como tal, en uso de todas sus prerrogativas y
potestades de poder pblico, utilizando un medio otorgado por la Constitucin nacional, siendo la indemnizacin no un
precio sino una compensacin que procede tambin por imperio constitucional, con carcter previo a la desposesin. El
expropiante no contrata, sino que impone la transferencia de la propiedad del objeto expropiado, fundndose en el
inters pblico, y en toda esta actividad exorbitante el derecho privado no tiene ninguna cabida. Es por ello, igualmente,
que las causas expropiatorias, como lo ha dispuesto la actual ley 21.499, corresponden a la jurisdiccin
contenciosoadministrativa, o a la que tenga atribuida esa competencia.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin
adopt, finalmente, esa opinin doctrinal, que es la que sigue manteniendo en sus sentenciasMs recientemente, el Alto
Tribunal ha reiterado su posicin al expresar que el proceso expropiatorio, iniciado con la declaracin legislativa de
utilidad pblica, que finaliza con el pago de la indemnizacin justa y con la consiguiente transferencia del dominio al
sujeto expropiante es, en su integridad, un instituto de derecho pblico, regido por las leyes sobre la materia dictadas por
cada provincia, en ejercicio de sus poderes no delegados, en el mbito de su respectiva competencia territorialAsimismo,
ha sostenido que en caso de contienda promovida por el expropiado contra el Estado, ya sea reclamando la calificacin
de utilidad pblica o bien reclamando la fijacin o el pago de la indemnizacin, la naturaleza administrativa de la
expropiacin hace que la accin sea ajena a la competencia originaria de la Corte prevista en el artculo 117 de la
Constitucin NacionalEn el mismo orden de ideas, indic que la Ley Nacional de Expropiaciones, en cuanto sea de
aplicacin en el mbito de la Capital Federal, ha sido dictada en ejercicio de facultades legislativas que corresponden al
Congreso en los trminos del artculo 67, incisos 14 y 27 de la Constitucin Nacional texto anterior a la reforma de
1994- y, en consecuencia, reviste el carcter de derecho pblico localSin embargo, en materia de prescripcin de las
acciones nacidas de la relacin expropiatoria, debe tenerse presente que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se
ha pronunciado en sentido contrario a la posibilidad de que las legislaciones provinciales reglamenten la prescripcin en
forma opuesta a la establecida en el Cdigo Civil, incluso cuando se trata de regulaciones concernientes a materias de
derecho pblico local
8.5 Fundamento de la expropiacin
Cul es el fundamento que da razn de ser y justifica la existencia de un medio tan excepcional como la expropiacin,
en cuya virtud el propietario de un bien determinado pierde su carcter de tal, an contra su voluntad?Las propuestas
que se han hecho, en tal sentido, suelen ser divididas en teoras de carcter puramente racional, y en teoras de carcter
jurdico.Dentro del primer grupo cabe citar, en primer trmino, la llamada teora de la colisin de derechos, segn la cual
el fundamento de la expropiacin sera la superioridad del derecho pblico sobre el derecho privado, en cuya virtud el
derecho de propiedad del titular de un bien cualquiera debe ceder ante el derecho prevaleciente de la comunidad sobre
esa misma cosa, que le es necesaria. Este fundamento pierde su valor cuando se piensa que ese conflicto, en verdad, es
ms bien una consecuencia de la expropiacin, y no su fundamento, lo que no impide que se lo haya considerado
adecuado para justificar y explicar el instituto expropiatorio.La Corte parece aceptar esta postura en el caso Servicio
Nacional de Parques NacionalesTambin se ha sostenido que el fundamento de la expropiacin reposa en la teora de la
funcin social de la propiedad sustentada por Duguit-, segn la cual la propiedad inmobiliaria no puede aceptarse
razonablemente sino por su funcin social, de manera que slo ser legtima si cumple tal funcin de utilidad social. Es
esa misma funcin social la que explica que la propiedad de un bien puede ser, en un momento dado, quitada a su
propietario cuando la sociedad lo requiera, para alcanzar finalidades que se ha propuesto.Actualmente se acepta que la
propiedad privada ha perdido bastante de su carcter absoluto, que llevaba a que el propietario pudiera a su arbitrio
desnaturalizarla, degradarla o an destruirla, lo que se refleja en la modificacin introducida al art. 2513 del Cdigo Civil
por la reforma de 1968, que dio origen a la ley 17.711. La propiedad privada tiene, en efecto, una funcin social, como fue
reconocido por S.S. el Papa Juan XXIII en su encclica Mater et magistra.Pero eso no significa, al menos dentro de
nuestro ordenamiento jurdico, negar los caracteres tradicionales de la propiedad privada, y considerarla estrictamente
como una funcin social, ya que una cosa es que lo sea y otra distinta que cumpla tal rol.Finalmente, y dentro del
agrupamiento que estamos considerando, se incluye la teora de las reservas, segn la cual el fundamento de la
expropiacin se encuentra en el origen histrico de la propiedad, la cual en sus orgenes fue colectiva, luego fuertemente
individual, para concluir por atemperarse, admitiendo las exigencias de los fines de la colectividad y del Estado.Fue
dentro de ese proceso evolutivo que, al pasarse de la propiedad colectiva a la propiedad individual, el poder social se
habra reservado la posibilidad de hacer salir determinados bienes de la propiedad privada, por razones de inters
pblico y con el pago de una justa indemnizacin, para hacerlos volver a su condicin de bienes comunes, y poderlos
destinar, de tal modo, a esas finalidades colectivas.La teora de las reservas aparece como una explicacin
excesivamente esttica de un fenmeno, como el de la propiedad, que es eminentemente dinmico, ya que se va
adaptando a las circunstancias sociales de cada momento.Dentro de las teoras agrupadas como de carcter puramente
jurdico, se incluyen las siguientes:
1)Teora del dominio eminente, de origen feudal, y que actualmente slo reviste inters histrico pues ha perdido todo
sustento. Segn ella, el soberano ejerca sobre los bienes de sus sbditos un derecho eminente, primigenio,
correspondiendo a estos ltimos slo un derecho de goce precario y revocable, siendo natural que el poder directo y
especial del monarca pudiera hacerlos cesar cuando haba causa para ello. Esta teora lleg a ser invocada por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin en varios pronunciamientos
2)Teora de los fines del Estado, segn la cual una de las finalidades esenciales del Estado moderno es promover el
bienestar general, el bien comn, con el consiguiente progreso y desarrollo individual y colectivo. De tal modo, cuando
las exigencias del bien comn lo imponen, es natural que la propiedad privada ceda, dentro de condiciones y garantas
que lo hagan razonable y justo, y para ese objeto es que se instituye la expropiacin, la cual se funda, en consecuencia,
en la necesidad del logro de ese bien comn, y es por ello mismo coactiva e irresistible. Este criterio es el que se acepta
actualmente, y el que fundamenta la expropiacin, habiendo sido reconocido por el art. 1 de la ley 21.499, al expresar
que la utilidad pblica que debe servir de fundamento legal a la expropiacin, comprende todos los casos en que se
procure la satisfaccin del bien comn, sea ste de naturaleza material o espiritual

8.6 Caracteres bsicos de la expropiacin


La consideracin general del instituto expropiatorio permite establecer la existencia de los siguientes caracteres
esenciales, que cabe tener en cuenta para su mejor comprensin:Dada su naturaleza jurdica, la expropiacin no
constituye un derecho del Estado, sino una potestad que le es inherente, constitucionalmente establecida, y que como
tal no es prescriptible ni renunciable.La expropiacin debe ser siempre actual, y no potencial, razn por la cual no puede
expropiarse para el futuro sino con relacin y referencia a una utilidad pblica que efectivamente exista en el momento de
disponerse la expropiacin. De no ser as, faltara la causa jurdica especfica, que justifica la prdida de su propiedad por
el expropiado. Ello no impide que en ciertas expropiaciones la determinacin de los bienes afectados, o sea, su
individualizacin concreta, pueda ser postergada, dentro de ciertos recaudos, para ms adelante (por ejemplo, porque se
requieren estudios tcnicos an no cumplidos), o que mediante calificacin por ley se reserven determinados inmuebles
para obras o planes de ejecucin diferida (ley 21.499, art. 34).La expropiacin es siempre unilateral, resulta de la
decisin exclusiva e irrevisible del Estado, trasuntada en la ley respectiva, que slo podra ser atacada por manifiesta y
grave arbitrariedad, pero nunca con relacin a su oportunidad, mrito y conveniencia. Por ello, la voluntad del expropiado
en ningn caso concurre o tiene influencia en la formacin o estructuracin del acto de expropiacin, ni siquiera en los
casos de la llamada cesin amistosa o avenimiento, ya que en esos supuestos la declaracin de utilidad pblica respecto
del bien de que se trate, y por ende su sujecin a expropiacin, ya existen, con todos sus efectos. El avenimiento, en
efecto, slo influye en cuanto a la indemnizacin y al modo de determinarla.En ese sentido la Corte Suprema de Justicia
ha resuelto que afectado el inmueble por causa de utilidad pblica, la decisin de enajenarlo ya no es voluntaria sino
forzosa, y la voluntad del sujeto expropiado es irrelevante frente a la decisin estatal
La expropiacin es un medio de carcter real, no se ejercita contra la persona del propietario, sino contra un bien de su
patrimonio, con el fin de obtener su propiedad. Es, pues, el objeto expropiado, y no el sujeto expropiado, lo que tiene en
mira la accin expropiatoria, aun cuando, por razones obvias, ella debe dirigirse contra el sujeto propietario, como titular
del derecho de dominio.

8.7 Los sujetos en la expropiacin


La relacin expropiatoria se establece entre dos sujetos: uno, el sujeto activo o expropiante; el otro, el sujeto pasivo o
expropiado.
8.7.1 El sujeto activo o expropiante
Al tratar del sujeto activo, conviene comenzar por hacer referencia a la cuestin atinente a determinar a quin
corresponde legislar en materia de expropiacin pblica, segn nuestro ordenamiento constitucional. Esta potestad es
una de aquellas que las provincias se han reservado, por tratarse de un poder no conferido al gobierno federal. En
consecuencia, las provincias pueden dictar sus propias leyes de expropiacin, como lo han hecho, con la nica
restriccin de ceirse a los principios consagrados en la materia por el art. 17 de la Constitucin nacional. La Nacin, por
su parte, tambin puede hacerlo, como efectivamente ha ocurrido, para aquellos casos que le corresponden, conforme a
la distribucin constitucional de atribuciones y de poderes.Dicho esto, cabe observar, con respecto al sujeto activo o
expropiante, que pueden sealarse tres momentos o etapas que dan lugar a la actuacin de distintos rganos o
personas: a) la declaracin de la utilidad pblica, que da lugar a la expropiacin; b) la ejecucin en s del procedimiento
expropiatorio; y c) la recepcin del bien expropiado por quien habr de utilizarlo, a los fines del inters pblico
comprometido.La diversidad de rganos o personas que puedan actuar, no altera la unidad del sujeto activo, que ser
siempre uno solo y exclusivo: el Estado, pues ser de l de quien emanar la potestad de expropiar, sea la Nacin o las
provincias.La declaracin de utilidad pblica debe ser, inexcusablemente, hecha por ley formal, y, por tanto,
corresponder al rgano legislativo respectivo, el Congreso nacional o las legislaturas de las provincias. Ello no impide
que la iniciativa de expropiar pueda provenir, en los hechos, de cualquier rgano pblico, sea cual fuere el Poder al cual
pertenezca.La ejecucin del procedimiento expropiatorio, hecha la calificacin por ley, corresponde a los rganos
administrativos, que habrn de llevarla a cabo y concretarla.El beneficiario de la expropiacin, finalmente, puede ser el
mismo Estado, lato sensu, que incorpora el bien expropiado a su patrimonio, o incluso una persona privada, fsica o
jurdica, siempre que sta sea la que debe realizar o cumplir la finalidad de utilidad pblica que fund la
expropiacin.Adems de la Nacin y de las provincias, que actan como sujetos activos originarios, pueden llevar
adelante una expropiacin otros sujetos activos derivados, como las municipalidades (tngase en cuenta, no obstante, lo
dicho al tratar la autonoma municipal en la reforma constitucional de 1994) y las entidades autrquicas o las empresas
del Estado, siempre que estuvieren facultados para ello por sus leyes orgnicas o especficas, o por otras leyes
especiales.Finalmente, los particulares, sean personas de existencia visible o jurdica, tambin pueden actuar como
expropiantes, si estuvieren autorizados por ley formal o por actos administrativos fundados en ley, como ocurre en los
casos de los concesionarios de servicios o de obras pblicas [Ver, por ejemplo, el Decreto N 999/92, que aprob el
reglamento administrativo regulatorio de los distintos aspectos de los servicios pblicos de provisin de agua potable y
desages cloacales de competencia de Obras Sanitarias de la Nacin, que en su artculo 17 inciso r) establece, entre las
facultades y obligaciones del Ente Regulador, la de aprobar, a pedido del concesionario, aquellos bienes que deban ser
afectados a expropiacin o servidumbre para la extensin de los servicios. Asimismo, en el artculo 24 inciso i) enumera,
entre las atribuciones del Directorio del rgano de control, la de aprobar las gestiones y actividades que realice el
concesionario cuando acte como sujeto expropiante, en los trminos de las leyes 13.577 y 21.499. En este orden de
ideas se inscribe tambin el artculo 29 inciso d) del mencionado decreto, que faculta al concesionario a actuar como
sujeto expropiante en los trminos del artculo 2 de la ley 21.499 y 58 de la ley 13.577, sin perjuicio de que previamente
deba requerir la aprobacin del Ente Regulador]. En este caso, al igual que en el anterior, existe una delegacin de la
potestad originaria del Estado Nacin o provincias-, sin la cual estas entidades o personas no podran aparecer como
sujeto activo expropiante, pero ese carcter no las faculta a esas personas a calificar la utilidad pblica, cuestin que
siempre debe quedar reservada al rgano legislativo.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha admitido la
posibilidad de que determinados particulares acten como sujetos expropiantesPor ltimo, y con respecto a si los
gobiernos de facto pueden disponer expropiaciones, la respuesta no puede ser sino afirmativa, en cuanto stos aparecen
como tomando a su cargo, en este aspecto, la gestin de las necesidades e intereses pblicos, que no admiten dilacin.
8.7.2 El sujeto pasivo o expropiado
El sujeto pasivo de la expropiacin es el titular de la propiedad del bien objeto de la expropiacin, que ha sido declarado
de utilidad pblica.Si las exigencias del inters pblico son amplsimas y prcticamente ilimitadas, va de suyo que
cualquier propietario de un bien que sea requerido por causas de inters pblico, podr aparecer como sujeto
expropiado, soportando la expropiacin.Es por ello que se concluye que cualquier persona fsica o jurdica privada,
cualquier administrado, y cualquier persona pblica, sea estatal o no estatal, pueden ser sujetos pasivos. El Estado
nacional, de tal modo, puede expropiar en las provincias, e incluso se ha aceptado, aunque con ciertas reservas, que una
provincia puede llegar a expropiar un bien del dominio de la Nacin, que aparecer as como sujeto pasivo. La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin admiti que una provincia acte como sujeto expropiante frente al Estado Nacional No
existen, pues, lmites y restricciones respecto de quin puede ser el sujeto expropiado de una expropiacin, como no
existe lmite respecto de los bienes que pueden ser calificados de utilidad pblica y sometidos a expropiacin.
8.8 El objeto expropiable
Para precisar debidamente qu es lo que puede ser objeto de expropiacin, debe comenzarse por determinar cul es el
sentido y alcance que dentro de nuestra Constitucin nacional tiene el vocablo propiedad, puesto que es esa propiedad
la que segn el art. 17 es inviolable, y slo cede frente a una expropiacin por causa de utilidad pblica calificada por ley
y previamente indemnizada.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha interpretado, con exacto sentido, las previsiones constitucionales
existentes en esta materia, y as ha dicho que el vocablo propiedad, cuando se emplea en los arts. 14 y 17 de la
Constitucin o de otras disposiciones de este estatuto, comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede
poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y de su libertad.Es esa propiedad, as entendida, que se refiere a todos los
derechos de cualquier clase que sean susceptibles de valor o apreciacin econmica, y de la que quedan excluidos los
derechos de la personalidad que como tales estn fuera del comercio- la que puede ser objeto de expropiacin. Ni la
Constitucin, ni consiguientemente la ley establecen lmite o restriccin alguna al respecto.En consecuencia, la
expropiacin puede dirigirse contra bienes inmuebles, muebles, semovientes, derechos, bienes incorporales,
universalidades, etc.La expropiacin puede alcanzar tanto los bienes necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica
que le da lugar, como los que resulten convenientes al logro de ese objeto.Esta situacin se suele plantear con la
expropiacin de ciertos inmuebles, pues puede comprender no slo la extensin que concretamente se requiera para la
realizacin de la obra que la impone, sino tambin la de los terrenos adyacentes, ya sea para extraer de ellos materiales
que deben ser utilizados en la construccin, comnmente llamados prstamos, ya sea para venderlos y destinar los
fondos obtenidos a solventar la obra a ejecutarse. Tal criterio se funda en que esas mayores extensiones deben
responder al propsito de facilitar la obra, y nunca al acrecentamiento general del erario pblicoEn cambio, la llamada
expropiacin por plusvala, es decir, porque los inmuebles colindantes con una obra pblica hayan adquirido un mayor
valor por razn de sta, no resulta ni procedente ni admisible, pues no slo no existira en ella una verdadera utilidad
pblica, sino porque, adems, sera manifiestamente injusta.Respecto de la expropiacin parcial de bienes inmuebles,
slo procedera si la expropiacin dejara en poder del propietario expropiado un remanente al cual pudiera drsele un
destino til, y que no requiera trabajo o inversiones considerables para mantener su empleo productivo. En caso
contrario, el expropiado tendr el derecho de exigir que la expropiacin comprenda la totalidad de su propiedad (ley
21.499, art. 8).Un caso especial es el de los edificios que han sido sometidos al rgimen de la propiedad horizontal. En
este supuesto, la expropiacin parcial por ejemplo, de un solo departamento de un piso en el cual existen varios - sera
factible si ella no afecta la estructura arquitectnica del resto, su aptitud funcional, no los haga indisponibles, o imponga
restricciones o limitaciones que signifiquen una lesin al derecho de propiedad de sus dueos.Se ha considerado,
igualmente, que la expropiacin de un inmueble por capas horizontales es procedente, por ejemplo cuando recae sobre
el subsuelo, ya sea en su parte slida, o fluida, sin afectar la superficie, o sobre el espacio areo, en iguales condiciones.
Los bienes del Estado, sean tanto de la Nacin como de las provincias, pueden ser objeto de expropiacin, siendo
indiferente que ellos integren su dominio pblico o privado.Si bien la expropiacin de la Nacin en las provincias ha sido
controvertida, la posicin predominante actualmente es la que admite esa posibilidad, la cual ha sido, incluso, reconocida
por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin n cambio, la facultad de las provincias para expropiar bienes de la Nacin,
que estn dentro de su jurisdiccin, debe considerarse excepcional, y reducida a aquellos supuestos en que la
expropiacin resulte vital para la provincia y para su subsistencia como tal, ya que es evidente que stas retienen su
derecho a mantenerse y continuar existiendo institucionalmente (Marienhoff).La expropiacin, en relacin con el objeto,
puede ser tanto genrica como especfica, si bien lo ms frecuente es que rena este ltimo carcter, lo que ocurre
cuando tiene lugar la individualizacin del bien declarado de utilidad pblica.Pero tambin puede ocurrir que la ley
simplemente declare la causa de utilidad pblica, defiriendo al poder administrador la determinacin concreta de cules
sern los bienes que quedarn comprendidos en la expropiacin. En este caso, que es el de la expropiacin genrica, es
conveniente que se prevean las garantas necesarias para que la indeterminacin inicial del objeto expropiado no pueda
llegar a traducirse en una irrazonable extensin de la expropiacin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
admitido la expropiacin genrica Se discute an doctrinalmente si es posible la expropiacin de los edificios de las
embajadas extranjeras, que slo procedera cuando media avenimiento con el Estado titular; as como si es factible la de
los cadveres de seres humanos, cuando razones de utilidad pblica la impongan.
8.9 La calificacin de utilidad pblica
Nuestra Constitucin nacional, en su ya citado art. 17, sujeta la expropiacin por causa de utilidad pblica, a dos
condiciones o requisitos esenciales, a saber: 1) la calificacin de esa utilidad pblica, efectuada por el poder legislativo
correspondiente; y 2) la existencia de una indemnizacin previa.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido
que la declaracin de utilidad pblica es la causa de la expropiacin, por lo que suprimida aqulla, quedan sin sustento
los actos derivados de staAsimismo, el alto tribunal ha considerado que la declaracin por el Estado de que un inmueble
est sujeto a expropiacin no crea un derecho a favor del propietario para obligar a aqul a hacerla efectiva, pues es
potestad del expropiante elegir el momento para ello salvo que medie ocupacin del inmueble, privacin de uso o
restriccin de dominioLa nocin de utilidad pblica no tiene un significado esttico y fijo, sino que aparece, al contrario,
como esencialmente dinmico y variable en el lugar y en el tiempo. Por ello, se ha dicho que se trata de un concepto
contingente, circunstancial (Bielsa).Es por eso que los constituyentes, como resguardo suficiente para precisar cundo
existe tal utilidad pblica, previeron que su calificacin corresponda, en cada caso, al rgano legislativo, que recogera
las ideas existentes al respecto en cada momento en que deba disponerse una expropiacin.La ley 21.499 ha innovado,
justamente, en esta materia, al establecer en su art. 1, y dentro del encuadre constitucional, que la utilidad pblica que
debe servir de fundamento legal a la expropiacin comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien
comn, sea ste de naturaleza material o espiritual.Se ha destacado que la caracterizacin de la utilidad pblica, sobre la
base de la doctrina social de la Iglesia, es ponderable, y permite una adecuada y amplia valoracin de tal utilidad.La
calificacin de utilidad pblica, como queda dicho, corresponde al Congreso nacional, con relacin a la Nacin, y a las
legislaturas, con relacin a las provincias, segn que la utilidad pblica pertenezca a la primera o a las segundas, segn
la distribucin de poderes y facultades que resulta de la Constitucin nacional. La potestad de las provincias, en este
aspecto, ha sido admitida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.La posibilidad de que la calificacin referida
pueda ser genrica o especfica, ya ha sido tratada al considerar lo atinente al objeto de la expropiacin, por lo que
resulta innecesario repetir aqu lo dicho.El rgano legislativo, como es natural, tiene la ms amplia capacidad para
determinar si en un caso se dan o no las causas que justifiquen la calificacin de utilidad pblica, y as declararlo
mediante la sancin de la ley pertinente.Cabe algn tipo de revisin judicial, respecto de una declaracin calificante de
utilidad pblica ya efectuada?La doctrina, y en especial la jurisprudencia de nuestro ms alto tribunal, han sufrido
vaivenes, que han ido desde la no judicialidad de la calificacin por ley de la utilidad pblica, hasta una judicialidad
bastante amplia. En definitiva, se ha abierto camino y asentado la opinin de que tales actos del rgano legislativo slo
son judicialmente revisables cuando en ellos se advierta, por ser evidente, arbitrariedad manifiesta, o vulneracin grave
de las finalidades constitucionales, o sea, cuando de manera grosera es innegable que no se dan, en el caso, ninguno de
los supuestos de utilidad pblica queridos por la Constitucin nacional, sino otros de orden distinto, y que no se refieren
ni se vinculan con el inters pblico. La prerrogativa legislativa, en efecto, no es absoluta ni ilimitada, ni menos an
puede ser arbitraria (BielsaEl expropiado, en tales casos, dispondr de una accin judicial para controlar el acto
legislativo, que en esos supuestos sera inconstitucional, en cuyo curso podr demostrar la inexistencia de la utilidad
pblica, invocada en la ley.La impugnacin judicial aludida puede plantearse antes o durante la tramitacin del juicio de
expropiacin. Si surgiera con posterioridad a su conclusin, el expropiado deber recurrir a la retrocesin.Sin perjuicio de
lo expuesto, corresponde consignar que la Corte ha afirmado que el expropiado no puede oponerse a la declaracin de
utilidad pblica, reconocindole el derecho a que su patrimonio no sea gravado ms all de lo que consienta la igualdad
ante las cargas pblicas

8.10 La indemnizacin previa


Se dice, con razn, que la determinacin de la indemnizacin que se debe abonar al expropiado constituye el tema que
mayores problemas plantea en esta materia, lo cual resulta no slo de las cuestiones de ndole econmico-financiera que
deben resolverse, sino tambin del hecho concurrente de que la adquisicin del dominio del bien expropiado debe
corresponderse con el pago que se hace al antiguo propietario, el que debe ser de una ndole tal que su patrimonio
quede sin dao, es decir, indemne. La indemnizacin, ha dicho el Alto Tribunal, es la condicin de legitimidad del poder
expropiatorio del EstadoLa indemnizacin, en efecto, y como lo estableci la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
debe restituir integralmente al propietario el mismo valor econmico del cual se lo priva y cubrir, adems, los daos y
perjuicios que son consecuencia de la expropiacin Existe consenso casi general en el sentido de que la indemnizacin,
en la expropiacin, no constituye un precio con el que se paga la adquisicin del bien expropiado, sino que su
naturaleza jurdica es la de un resarcimiento de los daos patrimoniales sufridos por el propietario, por motivos que son
de utilidad pblica, y que no tiene por qu soportar. Es, pues, una verdadera indemnizacin. Cabe destacar que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido, con remisin al dictamen del Procurador General, que la indemnizacin
expropiatoria no es una obligacin dineraria sino de valor Por ello, si esa indemnizacin debe ser previa a la
desposesin, por expreso mandato constitucional, de nuestra carta fundamental fluye tambin, de manera implcita, que
la indemnizacin debe ser, adems, justa, ya que si no reuniera esta condicin no sera, con propiedad, una real
indemnizacin.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha destacado que la indemnizacin debe ser previa y que,
como consecuencia de ello, las normas que asignan carcter meramente declaratorio a las sentencias dictadas contra el
Estado, no alcanza a aquellas que tienen lugar en un juicio de expropiacin, toda vez que su aplicacin sera
inconciliable con la exigencia constitucional de pago previo de la indemnizacin debida al expropiadoEn el mismo orden
de ideas, el Alto Tribunal ha declarado la inconstitucionalidad de artculos de constituciones provinciales y sus respectivas
reglamentaciones en tanto establecan un sistema especial de ejecucin a favor de la provincia que demoraba el cobro
de la indemnizacin expropiatoria en violacin a lo dispuesto en el artculo 17 de la Constitucin Nacional Asimismo, la
jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal menciona como caracteres de la indemnizacin expropiatoria su condicin de
previa, justa, actual e ntegra. Estos caracteres impiden, salvo conformidad del expropiado, que la indemnizacin sea en
especie o mediante ttulos, bonos o papeles de crdito pblico. En esta misma lnea, la Corte expres que los honorarios
regulados a favor de la demandada, contraparte del Estado en una expropiacin, no estn comprendidos en las
disposiciones de la ley 23.982, en tanto la obligacin principal no es consolidable Se reconoce que la indemnizacin debe
comprender el valor objetivo del bien expropiado, los daos sufridos por el propietario que sean consecuencia directa e
inmediata de la expropiacin, la depreciacin monetaria y los intereses. As lo establece la mayora de las legislaciones,
como ocurre con nuestra ley 21.499. Por lo general, no se consideran indemnizables las circunstancias de carcter
puramente personal, los valores afectivos, las ganancias hipotticas, el mayor valor que adquirir el bien expropiado con
la construccin de la obra a la cual ser destinado, y el lucro cesante.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin tuvo la
oportunidad de expedirse en el sentido de la improcedencia de la indemnizacin del mayor valor que adquirira el bien
expropiado a raz de la accin estatal, manifestando que de lo contrario importara no slo un enriquecimiento por el
aprovechamiento del mayor valor adquirido a consecuencia de la obra pblica, sino lo que es ms, un sensible
empobrecimiento del Estado El valor objetivo del bien expropiado ha sido conceptualizado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, diciendo que es lo que la cosa realmente vale para la generalidad, en el mercado de los bienes de
esa especie, correspondiente al lugar de la expropiacin y al tiempo de la desposesin Es, en consecuencia, el valor
comn o corriente que el bien tiene en el mercado, privado de aquellos factores personales o individuales que puedan
incidir sobre l, y deformarlo. Tambin pueden encontrarse fallos de nuestro Mximo Tribunal que expresan que resultan
de primordial importancia a fin de resolver la determinacin del monto de la indemnizacin expropiatoria, las conclusiones
del Tribunal de Tasaciones salvo que se evidencien hechos reveladores de error u omisin manifiesta en la determinacin
de los valores, ello en razn de la fuerza probatoria que supone la idoneidad tcnica de sus integrantes, los elementos de
conviccin en que se funda y el grado de uniformidad con que se expidan Ese valor objetivo, por lo dems, debe ser
actual, o sea, debe corresponder al tiempo en que se produzca la desposesin del propietario, criterio que es el ms
adecuado, puesto que se corresponde con el momento preciso en que se consuma la expropiacin. La Corte Suprema
de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en el sentido de considerar justa a aquella indemnizacin que ofrezca al
expropiado un valor equivalente econmico que le permita, de ser posible, adquirir otro bien de similares caractersticas
Con respecto a los daos producidos por sta, ya se ha dicho que son indemnizables slo los que son una consecuencia
directa e inmediata de sta, ligados por un nexo de causalidad que sea evidente e indiscutible. De cualquier manera, se
tratar siempre de una cuestin de hecho, que deber ser resuelta teniendo en cuenta las condiciones y circunstancias
propias de cada caso.En pocas como la actual (el autor escribi en el ao 1984), en que la moneda puede estar sujeta
a fuertes y continuas variaciones, es indispensable que la indemnizacin tenga en cuenta la depreciacin monetaria, ya
que si as no lo hiciera, sta dejara de ser integral, pues ira alterndose con el solo correr del tiempo.Esta cuestin dio
origen a diversos criterios jurisprudenciales, sobre todo acerca de si era indispensable, para su procedencia, que mediara
el requerimiento expreso del expropiado, pero la sancin de la ley 21.499 puso punto final, en el orden nacional, a tales
divergencias, fijando un criterio legal que puede ser considerado, asimismo, como una pauta legal adecuada para
aquellos casos en que falta una consideracin normativa concreta sobre el tema.La depreciacin monetaria, que en
definitiva quedar sometida al prudente arbitrio judicial, debe ser calculada sobre el valor de la indemnizacin completa y
justa fijada, desde el momento en que fue establecida, y hasta el de su efectivo pago.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin afirm que el reconocimiento de la depreciacin monetaria sobreviniente a la
que tuvo en cuenta la sentencia no importa establecer una indemnizacin mayor a la concedida sino mantener constante
su valor adquisitivo real
Para mantener la integridad de la indemnizacin es que sta no debe ser gravada con impuestos o tributos, y
comprender, igualmente, los intereses que se devenguen, segn el criterio legal o jurisprudencial aplicable. Una cuestin
que puede resultar importante, es la que se refiere a la indemnizacin de las mejoras introducidas por el propietario en el
bien expropiado, luego de que ste haya sido afectado por la ley expropiatoria respectiva. Como esta cuestin podra
originar abusos por parte del expropiado, se ha resuelto que slo son indemnizables las mejoras que revistan el carcter
de necesarias, es decir, aquellas que se hacen para evitar el deterioro o la prdida del bien objeto de la expropiacin. Las
mejoras tiles o voluntarias no deben ser consideradas, y no generan indemnizacin.La expropiacin de establecimientos
comerciales o industriales plantea el interrogante de si debe incluirse en la indemnizacin los llamados valor llave y
valor empresa en marcha.El valor llave, comn en la transferencia de establecimientos de esa clase y que puede ser
fijado de manera bastante simple, se acepta que debe formar parte de la indemnizacin, aun cuando la Corte Suprema
ha negado su procedenciaEl valor empresa en marcha, en cambio, no se ha estimado admisible, por equiparrselo a
una ganancia hipottica. Pensamos, no obstante, que se trata de un valor efectivo que debera ser comprendido en la
indemnizacin, tal como se lo hace en la jurisprudencia federal de los Estados Unidos de Norteamrica.La doctrina est
dividida, en cambio, respecto de si la indemnizacin debe ser nica, en relacin con el bien expropiado, o mltiple,
teniendo en cuenta el pago de tantas indemnizaciones como personas resulten gravadas por la expropiacin. Parece
ms razonable el criterio de la multiplicidad, porque da lugar a que se comprendan y resuelvan todos los derechos
afectados por la expropiacin, en una sola instancia y en una misma causa, con mayor economa procesal, y mediante la
aplicacin de un criterio que sea al mismo tiempo uniforme e integrativo de las diversas situaciones que deban
considerarse.Es plausible que las leyes de expropiacin, como lo ha hecho la ley 21.499, dispongan el pago de la
indemnizacin en dinero efectivo, principio que slo podra ser desplazado por el acuerdo entre el expropiante y el
expropiado, y fijen, finalmente, un plazo de prescripcin especial de la accin para demandar el pago de ella.En este
sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido que el medio de pago de la indemnizacin es el dinero
toda vez que es oficialmente la medida de los valores. Sin embargo, aclar que el pago en dinero no hace a la esencia
de la indemnizacin, y por ello es posible que con la conformidad del expropiado esa reposicin econmica se realice en
especie o se resuelva en una obligacin de hacer
8.11 El procedimiento expropiatorio Sancionada la ley que califica de utilidad pblica y sujeto a expropiacin un bien
determinado, o individualizado ste cuando se trata de una expropiacin genrica, debe tener lugar un procedimiento en
cuyo transcurso se determine y pague la indemnizacin justa que deba abonarse al expropiado, en forma previa a la
desposesin y transferencia de la propiedad al expropiante. La mayora de las legislaciones que tratan la expropiacin
determinan y precisan, a veces de manera minuciosa, ese procedimiento, que debe tender a que se acrediten y cumplan
los recaudos constitucionales que hacen procedente la expropiacin, brindando al expropiado, con toda amplitud, las
garantas del debido proceso adjetivo.Es comn, y ms an, es conveniente, que el procedimiento expropiatorio
comprenda dos formas distintas: una extrajudicial y otra judicial.La existencia de estas dos formas de procedimientos,
que no contrara los preceptos constitucionales, no implica que en el avenimiento o acuerdo amistoso no exista
expropiacin, o se trate de dos maneras diferentes de ella. La expropiacin existe siempre como algo nico, como una
decisin unilateral del Estado que se impone a los expropiados y que stos deben soportar, la que se concreta por dos
caminos procedimentales diferentes, pero que reconocen siempre un mismo origen: la expropiacin, con todos sus
caracteres y efectos.El avenimiento o procedimiento extrajudicial ofrece amplias ventajas para ambas partes de la
relacin expropiatoria. Para el expropiante, porque le brinda la posibilidad de disponer en un tiempo sumamente breve
del bien expropiado, sin las demoras y complicaciones de la va judicial; para el expropiado, porque le permite hacerse
rpidamente de la justa indemnizacin que le es debida y poder prever el reemplazo del bien de que es desposedo, si
puede tener lugar, todo ello sin las contrariedades y prdidas indirectas consecuencia de un procedimiento
dilatado.Dentro del avenimiento, el expropiante ofrece la indemnizacin que estima procedente, generalmente sobre la
base de valores mximos tasados por organismos oficiales especiales que pueden cumplir ese cometido, con algn
plus que determina la ley de expropiaciones; el expropiado podr aceptar o rechazar tal indemnizacin. Si la acepta, la
expropiacin se concretar mediante el pago de la suma fijada, y la transferencia de la propiedad. Si no lo acepta, se
abrir entonces el procedimiento judicial, el cual se concretar, casi esencialmente, pero no exclusivamente, a la
determinacin del valor y monto de la indemnizacin.El procedimiento judicial es legislado, por lo general, como un
procedimiento especial, dentro del cual la certeza debe unirse a la celeridad, en el cual el expropiante aparece como
actor, y el expropiado como demandado. La causa debe ser abierta a prueba, si existieren hechos controvertidos, y las
partes producirn todas aquellas que estimen oportunas, figurando necesariamente las tasaciones o valorizaciones de
los organismos oficiales que hayan sido creados para ese fin, como los tribunales de tasaciones u otros semejantes.La
sentencia fijar el monto de la indemnizacin y otorgar la posesin judicial del bien al expropiado, previo el cumplimiento
de los recaudos para ello.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene dicho que la expropiacin queda
perfeccionada una vez que se cumplen: a) la toma de posesin del bien; b) la transferencia de dominio dispuesta por
sentencia firme; c) el pago de la indemnizacin Las leyes de expropiacin, tanto nacional como provinciales, contienen
normas de procedimiento que si bien coinciden en su fondo, presentan matices y diferencias, por lo que habr de estarse
a lo que cada una de ellas disponga, siendo innecesario efectuar aqu su comentario.La ley 21.499 ha innovado, en el
orden nacional, en este aspecto, solucionando muchas cuestiones que las leyes anteriores no haban resuelto,
recogiendo la experiencia resultante de una larga evolucin jurisprudencial, tal como se evidencia con su simple
lectura.El expropiante puede desistir de la accin expropiatoria, pendiente el procedimiento judicial, antes de que la
expropiacin haya quedado perfeccionada, debiendo ser entonces a su cargo el resarcimiento de los daos que pudieran
haberse irrogado al expropiado, y que ste podr demandar, as como el pago de las costas judiciales En este punto,
corresponde consignar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado que cuando se trata de resarcir los
daos consecuentes del desistimiento del expropiante, debe verificarse si efectivamente se han producido y, en su caso,
comprobar si stos fueron una consecuencia directa e inmediata de la afectacin y posterior desafectacin del
inmueble.En verdad, no existe inters en que el Estado lleve adelante una expropiacin que ya no desea o no necesita, y
que de llevarse a cabo, slo producir perjuicios al expropiado que no son compensables, como el de los valores
afectivos, pero tienen importancia para el propietario, sin que realmente exista una razn de inters pblico que obligue a
que ste deba soportarlos.
8.12 El abandono de la expropiacin
Puede ocurrir que dictada la ley formal que califica de utilidad pblica y sujeto a expropiacin un bien cualquiera, no se
promueva el procedimiento para llevarlo a cabo, para concretarla. Esa inercia del expropiante, dentro de ciertas
condiciones, por lo comn legalmente previstas, constituye lo que en doctrina se denomina el abandono de la
expropiacin, pues aqul no actuar se entiende como una falta de voluntad del expropiante, en el sentido de llevar
adelante la expropiacin.La ley 21.499, por ejemplo, en su art. 33, establece que se entender por abandonada la
expropiacin, salvo disposicin expresa de ley especial, si el expropiante no promueve el juicio dentro de los dos aos de
vigencia de la ley que la autorice, cuando se trate de llevarla a cabo sobre bienes individualmente determinados; de cinco
aos, cuando se trate de bienes comprendidos dentro de una zona determinada, y de diez aos cuando se trate de
bienes comprendidos en una enumeracin genrica.Como tambin lo hace esa misma ley, es frecuente que se
establezcan excepciones a la regla del abandono, entre las cuales se halla la relativa a la llamada expropiacin diferida,
que consiste en la reserva de inmuebles para obras o planes de ejecucin diferida, la cual, como toda expropiacin,
exige la calificacin por ley formal que as la declare expresamente, estando sujeta a un procedimiento particular
propio.La expropiacin diferida no da lugar a la desposesin del bien comprendido en ella, el cual contina en poder de
su propietario, que puede disponer de l libremente, aunque con ciertas limitaciones resultantes de la afectacin legal.El
efecto directo del abandono de la expropiacin es el de que, una vez transcurridos los plazos legales previstos, el
desapoderamiento de los bienes incluidos en la ley expropiatoria resulta imposible. Tales bienes, de ese modo, dejan de
ser expropiables. Se ha discutido cul es la forma ms correcta para que el propietario original, en estos casos, pueda
hacer reconocer por los terceros que su bien ha dejado de ser expropiable, de estar afectado por la expropiacin. Una
parte de la doctrina preconiza la sancin de una nueva ley formal, que derogue la ley expropiatoria; otra, en cambio,
sostiene que basta con el dictado de un decreto del Poder Ejecutivo que declare configurado el abandono

8.13 La retrocesin
Se ha reconocido que la causa de utilidad pblica que da lugar a la expropiacin, tiene una pretensin de vigencia que va
ms all del desapoderamiento del expropiado y del perfeccionamiento de la expropiacin, al punto de que pesa sobre el
expropiante, constrindolo a cumplir la finalidad expropiatoria.Cuando la causa de utilidad pblica no se cumple, o se
altera indebidamente, se manifiesta el derecho del expropiado a la retrocesin, tambin llamada reventa,
readquisicin, reintegro, retardo, reversin, o retroversin, y que constituye su derecho a exigir la devolucin del
bien que le fue expropiado, con la obligacin correlativa de devolver al expropiante la indemnizacin que hubiera
percibido.Perfeccionada la expropiacin, la retrocesin se mantiene como un derecho residual del expropiado, que se
funda en que si la causa de utilidad pblica no se cumple, no hay razn jurdica para que el antiguo propietario siga
vindose privado de la propiedad de la cual fue desposedo, justamente por aquella causa no cumplida.La Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho, por ello, que la retrocesin vuelve las cosas al estado anterior al acto que
origin el desapoderamiento, como si la expropiacin no se hubiera llevado a cabo, como si no hubiera existido.La
fijacin de la naturaleza jurdica de la retrocesin, as conceptualizada, ha dado lugar a que se debatan diferentes
criterios. Algunos la consideran como una mera accin procesal (Dromi), mientras que otros, con mayor razn, la
entienden un derecho de ndole real administrativo, o una accin real administrativa (Cassagne), que no debe ser
confundida con la pretensin procesal que se pone en movimiento con la formulacin de la demanda respectiva, carcter
que se confirma en cuanto se advierte que la figura del avenimiento tambin es admisible en esta materia.Las leyes de
expropiacin suelen fijar los supuestos en que la retrocesin podr tener lugar, regulando incluso su trmite, pero de
manera general puede afirmarse que tiene cabida y es procedente en dos supuestos fundamentales: a) cuando al bien
expropiado no se le da ningn destino, dentro de un plazo determinado, lo que constituye la frustracin del destino de la
expropiacin; y b) cuando al bien expropiado se le da un destino que es distinto de aqul que origin la calificacin de
utilidad pblica, lo que configura el cambio de destino de la expropiacin.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
expresado que, segn la ley 21.499, la retrocesin slo puede intentarse una vez perfeccionada la expropiacin, es decir,
despus de operada la transferencia de dominio al expropiante mediante sentencia firme, toma de posesin y pago de la
indemnizacinLa frustracin del destino, como fcilmente se comprende, se origina en la inaccin total del expropiante,
que no da al bien expropiado el uso o el empleo que impona la utilidad pblica que tena que satisfacerse y origin la
expropiacin, ni tampoco ningn otro.Es natural que el expropiante deba disponer de cierto tiempo para concretar la
utilizacin del bien expropiado, por mltiples razones, y es por tal causa que las leyes de expropiacin generalmente
determinan que la retrocesin procede despus de un plazo determinado de inactividad de aqul en la ley 21.499, dos
aos desde el perfeccionamiento de la expropiacin-, difirindose su fijacin al arbitrio judicial, cuando faltan normas
expresas de ese tipo.El cambio de destino, por su parte, se produce cuando el bien expropiado se afecta al cumplimiento
o satisfaccin de una utilidad pblica distinta de aquella que fue calificada en la ley expropiatoria, o lo que es an ms
claro, a una finalidad que no es de utilidad pblica.En el primer caso, cabe tener en cuenta si la nueva finalidad en la cual
se utiliza el bien expropiado guarda alguna relacin, conexidad o vinculacin con la que motiv la expropiacin, pues si
as ocurriera, la retrocesin no sera procedente.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha admitido, en ese sentido,
que la retrocesin no es admisible cuando entre la finalidad de utilidad pblica calificada por la ley y aquella a la que fue
realmente afectado el bien expropiado, existe una estrecha vinculacin, pues en ese caso no habra apartamiento de la
finalidad que justifica la privacin de la propiedad al sujeto expropiado El Alto Tribunal ha aceptado, asimismo, las
denominadas expropiaciones no estatizantes que sirven para operar transferencias patrimoniales en el sector de la
economa privada (Oyhanarte).Del mismo modo, se ha considerado que la retrocesin no procede cuando a una parte
del bien expropiado se le asigne un destino que es complementario o tiende a integrar o facilitar el previsto por la ley
expropiatoria (ley 21.499, art. 36), lo cual se comprende porque, en ese supuesto, no se altera sino que se facilita o
asegura el mejor logro de la utilidad pblica tenida en mira al expropiar.Suele ocurrir que el bien expropiado, en ciertos
casos, deja de estar afectado a la utilidad pblica que motiv la expropiacin, por la simple razn de que esa utilidad ha
sido enteramente satisfecha, o ha dejado de presentarse como tal, por cuanto la necesidad o requerimiento a lograrse ha
desaparecido, y por tanto no debe ser satisfecho ms. En estos supuestos, la finalidad de la expropiacin ha quedado
cumplida, y por ello es que el expropiante puede disponer del bien expropiado de la manera que mejor convenga, sin que
el expropiado tenga derecho a exigir su retrocesin i las causales que dan lugar a la retrocesin se produjeran slo con
relacin a una parte del bien que ha sido expropiado, ella proceder slo respecto de esa parte; en cambio, la pretensin
del antiguo propietario no tendra cabida respecto de bienes que, por su naturaleza, han sido consumidos, sin cumplirse
la finalidad expropiatoria, sin perjuicio de su derecho a ser compensado por los daos que esa situacin le signifique.Al
igual que la expropiacin, la retrocesin admite dos formas o maneras procedimentales para llevarla a cabo: la ms
tradicional es, por razones obvias, la judicial, pero ello no excluye que tambin pueda concretarse mediante un
procedimiento administrativo, que finalizara en un avenimiento o acuerdo.Siendo admisible la retrocesin, por estar
comprobadas y demostradas las causales que la hacen procedente, sus efectos directos son, por un lado, imponer al
expropiante la obligacin de devolver a su antiguo propietario el bien expropiado, libre de todo ocupante, cargas,
gravmenes o servidumbres, dentro del plazo que corresponda o se fije a ese efecto; y por el otro, hacer recaer en el
expropiado la obligacin de reintegrar al expropiante la indemnizacin que hubiera percibido con motivo de la
expropiacin.Se discute si dicha indemnizacin debe estar sujeta o no a las correcciones resultantes de la
desvalorizacin monetaria, y en este sentido la jurisprudencia de nuestro ms alto tribunal ha sido oscilante y no muy
convincente. Parece preferible, conforme a un criterio ms actual y realista, aceptar la necesidad de la correccin por
desvalorizacin monetaria, por la simple razn de que como se ha dicho en repetidas ocasiones, quien cumple una
obligacin a valores monetariamente actualizados no paga ms, sino lo mismo, pero expresado con una cantidad
diferente, de modo que si el expropiado no actualizara su indemnizacin, estara en realidad devolviendo menos de lo
que recibi, sin justa causa para ello, con prescindencia de que haya sido la conducta del expropiante la que origin la
retrocesin.La Ley 21499 previ en su artculo 42 que el reintegro de la indemnizacin en los casos de retrocesin debe
efectuarse con la actualizacin correspondiente, criterio acertado segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, pues
la restitucin nominal de las sumas otrora abonadas y percibidas por la expropiada importa un enriquecimiento sin
causa en cabeza del expropiado Como es natural, si el bien expropiado, mientras estuvo en poder del expropiante,
hubiera disminuido o aumentado su valor, esa disminucin o incremento deber reflejarse adecuadamente en el importe
a reintegrar por el expropiado que intent la retrocesin. Este no debe sufrir perjuicios, pero tampoco debe mejorar su
situacin con motivo de la retrocesin, sino que las cosas deben volver, razonablemente, al estado anterior a la
expropiacin.Es conveniente que se determine, por medio de normas legales expresas, en qu plazos prescribe la accin
para solicitar la retrocesin o gestionarla administrativamente. La aplicacin de los principios existentes en materia de
prescripcin en el Cdigo Civil no slo no es propia, sino que ha originado numerosas discusiones, respecto de cul es el
plazo que debe aplicarse. La ley 21.499 ha previsto en su art. 50 esta cuestin. La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin ha declarado la prescripcin de la accin de retrocesin una vez transcurrido el plazo establecido en el art. 50 de
la ley 21.499 (tres aos)
8.14 La expropiacin indirecta o irregular
La expropiacin irregular, tambin llamada indirecta o inversa, es la que tiene lugar cuando el propietario del bien que ha
sido calificado de utilidad pblica mediante la sancin de la ley formal respectiva, acciona a fin de que el expropiante
ejecute la expropiacin dispuesta y le pague la indemnizacin correspondiente.La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin expres que el objeto de la accin de expropiacin irregular es lograr del Estado que ha dispuesto por ley la
expropiacin del bien, cuyo dominio restringe, la ejecucin normal de aqulla al no haberse iniciado, por parte del
expropiante, el procedimiento directo.En la expropiacin irregular, como se advierte, los roles procesales se trastruecan,
se invierten, de manera que el expropiante deviene demandado, y el expropiado actor. De ah la preferencia que se ha
dado a la denominacin de inversa con que se la conoce y designa en muchas leyes de expropiacin.De cualquier
manera, cabe tener presente que en esta materia, y para que proceda la expropiacin irregular, es requisito inexcusable
que exista la calificacin de utilidad pblica del bien de que se trate, por sancin de la ley formal pertinente que as lo
disponga, dictada por el rgano legislativo correspondiente. Ello es as, porque dentro de nuestro ordenamiento
constitucional no existe ninguna forma posible de expropiacin, si una ley de esa clase no ha sido sancionada. La
expropiacin irregular, de tal modo, simplemente concurre a lograr que el designio legislativo se concrete, con respecto a
todas las dems condiciones que son inherentes a la expropiacin, entre ellas el pago de la indemnizacin a que haya
lugar.Los supuestos en que puede tener lugar la expropiacin irregular son, de manera general, los siguientes:cuando el
bien declarado de utilidad pblica y sujeto a expropiacin, es tomado por el expropiante sin haber pagado previamente la
indemnizacin debida;cuando el bien declarado de utilidad pblica y sujeto a expropiacin por lo comn cosas muebles
o inmuebles- con motivo de la sancin de la ley expropiatoria, y sin que medien hechos o actos del expropiante, queda
en una situacin de evidente dificultad o impedimento para que su propietario pueda disponer de l de manera normal; y
cuando el Estado, lato sensu, imponga respecto del bien declarado de utilidad pblica y sujeto a expropiacin,
limitaciones al derecho de propiedad de su dueo. Como ejemplo de este tipo de situaciones se cita la reserva formulada
por la Municipalidad, al solicitrsele permiso para edificar, de que no se indemnizarn al propietario las mejoras
introducidas en el bien con posterioridad a la sancin de la ley expropiatoriaLas reglas de procedimiento que rigen
respecto de la expropiacin regular tienen aplicacin en relacin con la expropiacin irregular, excepto en aquellos
aspectos que sean especialmente propios de esta ltima, que se refieran a la persona del expropiante, o sean
expresamente excluidos o modificados por normas especficas de la expropiacin irregular.Con relacin a la prescripcin
de la accin para demandar la expropiacin irregular, es tambin conveniente que para evitar discusiones doctrinales o
diferentes criterios jurisprudenciales, esta cuestin est expresamente prevista en el ordenamiento legal aplicable. As lo
ha hecho, por ejemplo, la ley 21.499, que en su art. 56 dispone que dicha accin prescribe a los cinco aos, contados
desde la fecha en que tuvieron lugar los hechos o actos que pueden darle causa.La Corte Suprema de Justicia de la
Nacin ha decidido sobre este punto que el plazo extintivo al que se pretenda sujetar la accin expropiatoria irregular
slo debe comenzar a computarse una vez cumplidos los requisitos previstos en el artculo 17 de la Constitucin
Nacional Y en ese orden de ideas declar la inconstitucionalidad del artculo 56 de la ley 21.499 en un caso en que se no
se haba efectuado el pago previo de la indemnizacin, pues lo contrario, sostuvo, implicara la transferencia de bienes al
Estado sin la correspondiente indemnizacin que prescribe el artculo 17 de la Constitucin Nacional, lesionando el
derecho de propiedad amparado por esa norma Sin perjuicio de ello, nuestro Mximo Tribunal de justicia sostuvo que las
acciones tendientes a lograr la transferencia de los lotes del Estado por la va extrajudicial de la compra directa
(avenimiento), por ms que sean infructuosas, surten efecto interruptivo de la prescripcin, por aplicacin analgica del
artculo 3986 del Cdigo Civil

8.15 La ocupacin tempornea


Un interesante instituto que haba sido considerado doctrinalmente, y que ahora ha introducido en el orden federal la ley
21.499, es el de la ocupacin tempornea, que haba sido ya incluido por ciertas leyes provinciales, como las de Santa
Fe y Mendoza.
La ocupacin tempornea, tambin llamada temporal o temporaria, en su concepto ms amplio, se produce cuando
por razones de utilidad pblica, el Estado lato sensu, imponiendo una limitacin al dominio, sustrae al propietario de un
bien cualquiera su uso y goce, en forma transitoria (Maiorano).Ocurre que no siempre el Estado tendr la necesidad de
adquirir la propiedad de un bien para satisfacer una necesidad de inters pblico, sino que en muchos casos slo le
bastar con tener ese uso y goce durante un tiempo determinado. En tales supuestos, sera excesivo o contraproducente
privar definitivamente a un propietario de su propiedad, causando un perjuicio jurdico intil; la ocupacin tempornea
brinda el medio idneo para que la utilidad pblica sea cumplida, sin lesionar enteramente el derecho de propiedad del
titular del bien de que se trate. Transcurrido el lapso fijado para la ocupacin tempornea, y cesada sta, el propietario
readquirir el uso y goce de su propiedad, que continuar siendo tal, en plenitud.En este aspecto, se ha expresado que si
bien en la figura de la ocupacin tempornea no se produce el sacrificio mximo que caracteriza a la expropiacin, de
todos modos se configura una restriccin que recae no slo sobre lo absoluto sino tambin sobre el carcter exclusivo de
la propiedad y, durante cierto lapso, el dueo pierde el uso y disfrute de la cosa, lo cual importa la real desmembracin
del derecho de dominio que merece resarcimiento Fcilmente se comprenden las diferencias que existen entre la
ocupacin tempornea y las restricciones y servidumbres administrativas, e incluso con la expropiacin, por lo que sera
superfluo referirse a ellas.La naturaleza jurdica de la ocupacin tempornea, en cambio, ha dado lugar a que se
formalicen criterios distintos, y as, mientras que ciertos autores la consideran una locacin forzosa, otros con ms
fundamento- la califican como un derecho real administrativo.Si bien la existencia de la ocupacin tempornea requiere la
concurrencia de una utilidad pblica y la indemnizacin al propietario del bien objeto de ocupacin, el tratamiento
legislativo de ambas condiciones pone de relieve la existencia de distingos que merecen ser destacados.La ley 21.499,
por ejemplo, diferencia dos formas de ocupacin tempornea: una, la anormal; y otra, la normal.La ocupacin
tempornea anormal es la que se dispone en razn de una utilidad pblica que implica una necesidad urgente, imperiosa
o sbita, que no admite dilacin. Por tal causa, esta forma de ocupacin tempornea no necesita la calificacin de
utilidad pblica por ley formal, sino que puede ser dispuesta y ejecutada directamente por la autoridad administrativa, sin
ningn tipo de intervencin judicial. Como su duracin est limitada al tiempo estrictamente indispensable para satisfacer
la necesidad de que se trate, el cual, por principio, se supone breve, no genera tampoco derecho a indemnizacin a favor
del propietario ocupado, excepto la reparacin de los daos o deterioros que se hayan ocasionado al bien ocupado, o
resulten de la ocupacin.La ocupacin tempornea normal, al contrario, se funda en una necesidad que no es urgente, ni
imperiosa ni sbita, ni inminente, sino posible de prever y contemplar adecuadamente. En consecuencia, esta forma de
ocupacin requiere que su finalidad de utilidad pblica sea previamente calificada por ley formal, al igual que en la
expropiacin, genera derecho a indemnizacin a favor del propietario ocupado, y su duracin puede ser prolongada,
fijndola la ley 21.499 como mximo en dos aos. Por lo dems, el ocupante no puede alterar, durante la ocupacin, la
sustancia, calidad o condicin del bien ocupado.El procedimiento para ejecutar y cumplir la ocupacin tempornea
normal puede ser tanto la va del avenimiento, por acuerdo de partes, como la instancia judicial correspondiente.Se ha
criticado a la ley 21.499 el hecho de que haya excluido la indemnizacin del propietario ocupado en la ocupacin
tempornea anormal, destacando principalmente que sta puede ser prolongada e importar serias limitaciones al
propietario. Por encima de todos los argumentos que se han esgrimido para sustentar la constitucionalidad de esa
previsin legal, se debe tener en cuenta que esa forma de ocupacin, dentro del espritu de la ley citada, debe ser
siempre muy breve, de duracin muy limitada. Pero si durante la ocupacin anormal se previera o se adquiriera el
convencimiento de la necesidad de una ocupacin tempornea extendida en el tiempo, el ocupante debe comenzar
inmediatamente a ejecutar una ocupacin temporal normal, pues la condicin de urgencia e inmediatez, que da origen a
la inmediata y directa ocupacin del bien, no es suficiente para sustentar su extensin temporal.Es cierto que hubiera
sido preferible prever algn sistema legal para evitar esos inconvenientes, pero lo dicho surge del texto y del fundamento
de las disposiciones sancionadas. Si la ocupacin tempornea se extendiere ms all del plazo mximo fijado por la ley,
el propietario ocupado, luego de demandar la devolucin del bien afectado, tendra derecho a demandar su expropiacin
inversa.Se acepta que la ocupacin tempornea, en sus dos formas, puede recaer respecto de cualquiera de los bienes
que pueden ser objeto de expropiacin.Finalmente, cabe destacar que la indemnizacin, en la ocupacin tempornea
normal, o en la anormal cuando est prevista legalmente, no tiene por qu ser previa a la ocupacin. Al contrario, pueden
darse circunstancias o condiciones que hagan conveniente que, partiendo de un importe inicial prudencialmente fijado, se
lo vaya actualizando o regulando en el tiempo, efectuando pagos sucesivos. Lo importante, en ese caso, es que el
propietario reciba la correcta compensacin que le corresponde, antes y luego de la ocupacin.No obstante, se ha
sostenido que el resarcimiento acordado en los casos de ocupacin tempornea no constituye un simple crdito del actor
frente al Estado Nacional, sino que tiene el mismo carcter jurdico que la indemnizacin expropiatoriaLa ocupacin
tempornea puede dar lugar a dos tipos de acciones, que el propietario ocupado podr deducir: una, para obtener el
reintegro de su bien, libre de ocupacin, una vez que la ocupacin tempornea deba cesar; la otra, la requerida para
obtener el cobro de la indemnizacin debida. Es prudente, como lo ha hecho la ley 21.499, que se prevea el tiempo de
prescripcin de dichas acciones. En efecto, la citada norma dispuso que la accin del propietario del bien ocupado para
exigir el pago de la indemnizacin prescribe a los cinco aos computados desde que el ocupante tom la posesin del
bien (art. 69). El mismo plazo estableci para la accin del propietario del bien tendiente a requerir su devolucin; aunque
en este caso el plazo comienza desde que el ocupante debi restituir el bien (art. 70).
6.LA REQUISICIN. NOCIN CONCEPTUAL. TIPOS. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS.
9. Las requisiciones La requisicin, tambin llamada requisa, es el acto del Estado, lato sensu, en cuya virtud ste
impone al propietario de un bien, en forma coactiva, la necesidad de transferirle la propiedad o el uso y goce de ese bien,
a efecto de satisfacer necesidades o requerimientos de utilidad pblica, reconocindole al mismo tiempo el derecho a
una justa indemnizacin. La requisicin, adems, puede extenderse a la prestacin de servicios personales por parte de
los particulares Las requisiciones, en sus orgenes, fueron el medio jurdico por el cual se lograba la atencin de
necesidades urgentes de la guerra, por lo cual aparecan como un procedimiento exclusivamente militar, que tena por
objeto, principalmente, la disposicin de bienes muebles, y del cual se poda echar mano cuando exista el estado de
guerra. El artculo 34 de la ley de defensa nacional determina que en caso de guerra o ante su inminencia, el Poder
Ejecutivo Nacional podr disponer requisiciones de servicio o de bienes, convocatorias y sus excepciones para satisfacer
necesidades de la Defensa Nacional.Posteriormente, se extendieron al mbito civil, de modo que pudieron ser utilizadas
para atender cualquier tipo de necesidades de utilidad pblica, aun en tiempo de paz y normalidad, y no solamente por
exigencias urgentes, sino tambin comunes. Del mismo modo, su objeto se extendi a cualquier clase de bienes o
derechos, y a los servicios personales.
La requisicin se diferencia de la expropiacin y de la ocupacin tempornea, especialmente por el hecho de que
la primera es de aplicacin general, pudiendo recaer sobre los bienes o los servicios de cualquier persona, en cuanto
sirvan a los fines que le d fundamento, estando referidas a bienes determinados o, al menos, determinables, y por ende
a personas tambin precisadas, como son sus propietarios. La requisicin no es sino una especie o una forma de las
limitaciones a la propiedad privada en inters pblico, y sa es su naturaleza jurdica (Marienhoff), revistiendo la misma
categora jurdica que la expropiacin, a la cual se halla muy prxima. Afectando el derecho de propiedad, en su
perpetuidad o en su exclusividad, o la libertad personal, la requisicin, como principio general debe resultar de la
existencia de una ley formal que la disponga y prevea, debiendo dar lugar, igualmente, a la indemnizacin del afectado,
dentro de criterios de razonabilidad, semejantes a los que se aplican en materia expropiatoria (Constitucin nacional, art.
17). La exigencia de ley formal, como se ver, puede admitir justificadas excepciones. La Constitucin nacional, en el
artculo precitado, dispone que ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Esta norma, como es natural, que se remonta a las duras pocas de nuestras luchas civiles, se refiere, exclusivamente, a
las requisiciones hechas al margen de toda ley, y fuera de un verdadero concepto de utilidad pblica, las cuales
constituan un verdadero despojo o pillaje. Las requisiciones suelen ser diferenciadas en requisiciones militares, que son
las destinadas a cubrir urgencias propias de las fuerzas armadas, y requisiciones civiles, que son aquellas que procuran
la satisfaccin de necesidades de cualquier otro orden, surgidas de una situacin general, que no es el estado de guerra.
Ms razonable parece su distingo en requisiciones anormales, que son las que se disponen ante necesidades urgentes e
imperiosas que no admiten ningn tipo de dilacin; y requisiciones normales, que no tienen ese carcter, sino que
pretenden satisfacer necesidades de orden comn y aun previsibles.
Los requisitos a que est sujeta toda requisicin, para ser vlida, son los siguientes: 1)Su causa debe ser siempre
una necesidad de utilidad pblica, calificada por ley formal que la autorice, pudiendo ser esa necesidad de la ms variada
ndole. La sancin de la ley que dispone una requisicin, no produce la indisponibilidad de los bienes comprendidos en
ella, sino que sta se produce con el acto administrativo que la concreta (Marienhoff).2)La requisicin debe dar siempre
lugar a la indemnizacin justa de la persona afectada por ella, la cual, en principio, debe ser previa, aunque se admite
que pueda ser posterior al acto de requisicin.
Pero si stos son los requisitos generales que deben cumplirse en la requisicin, no es menos cierto que admiten
excepciones, que resultan de su separacin en requisiciones anormales y normales.En el marco de las requisiciones
anormales urgentes e imperiosas- y sin que ello vulnere su constitucionalidad, se admite que la previa calificacin legal
puede llegar a faltar, pues si la utilidad pblica lo impone, su satisfaccin es el primer recaudo, sin perjuicio de la
responsabilidad, principalmente poltica, en que incurran quienes las impongan sin que haya habido verdadero motivo.
Del mismo modo, es en estos casos cuando la indemnizacin puede ser posterior al acto de requisa, y no previa. Por lo
dems, se acepta que en el caso de las requisiciones anormales puede no existir un riguroso cumplimiento de las reglas
del debido proceso adjetivo, el cual debe respetarse, estrictamente, en cambio, en el supuesto de las requisiciones
normales. Como se advierte, dentro de este criterio no se acepta, como muchas veces se ha hecho, que toda requisicin
militar sea anormal, es decir, urgente e imperiosa, puesto que pueden existir requisiciones de ese tipo, aun en tiempo de
guerra, que no renan esos caracteres. Las requisiciones normales deben disponerse por orden escrita y firmada,
librada por autoridad competente, y en todos los casos, aun en los de las requisiciones anormales, se debe otorgar al
propietario de los bienes afectados un recibo o constancia escrita aclarando de qu bienes se trata y cul es el estado de
ellos al tiempo de su incautacin. El acto que disponga u ordene una requisicin anormal tiene ejecutoriedad propia, de
modo que la administracin puede cumplirlo por s misma, venciendo los obstculos o negativas que pudieran
oponrsele. En cambio, se discute si en el caso de las requisiciones normales ese carcter se mantiene, entendiendo
una parte calificada de la doctrina que si hubiere algn tipo de oposicin por parte del propietario de los bienes
requisados, ser menester recurrir a la autoridad judicial, para poder cumplirla. Del mismo modo, se discute en doctrina si
en materia de requisiciones tiene cabida o no el instituto de la retrocesin, dentro de los parmetros con que sta es
aceptada respecto de la expropiacin. Parece ms adecuado el criterio de quienes admiten la posibilidad de plantear la
retrocesin en el caso de una requisicin, especialmente por el argumento de que sta tiene un fundamento esencial,
que es la observancia de la utilidad pblica que autoriza la afectacin de la propiedad del expropiado o requisado,
apareciendo como el medio de restablecer el imperio de la juridicidad, cuando ha sido vulnerada
(Marienhoff).Corresponde a las provincias, en principio, el legislar en materia de requisiciones, pues se trata de una
materia propia del derecho administrativo, y por ende de ndole local, y que no ha sido delegada al gobierno federal.La
Nacin, por su lado, tambin puede hacerlo, en aquellos casos en que le corresponda, por tratarse de cuestiones que le
son propias, conforme a la distribucin de poderes y facultades que resulta de la Constitucin nacional.Es as, por
ejemplo, que las requisiciones militares corresponden exclusivamente a la Nacin, por vincularse con los poderes de
guerra que expresamente le fueron conferidos por las provincias (Constitucin nacional, arts. 67, inc. 21, -actual 75 inc.
25- y 86, inc. 18 actual 99 in. 15-).Las controversias que pueden surgir respecto de la procedencia o improcedencia de
una requisicin, o sobre el monto de la indemnizacin que sea debida, corresponden a los tribunales de justicia en lo
contencioso administrativo, o que tenga atribuida esta competencia, ya que se trata de cuestiones regidas por el derecho
administrativo. Se admite, no obstante, que si la requisicin importa una grosera violacin de la juridicidad, que la asimila
a una va de hecho administrativa, tambin podra ocurrir ante la justicia comn u ordinaria.
10. El decomiso o comiso y el secuestro Ms arriba qued indicado que el decomiso o comiso, adems de aparecer
como una sancin contravencional, puede constituir tambin una limitacin a la propiedad privada, impuesta por razones
de inters pblico. Hemos de referirnos ahora a este ltimo aspecto. El decomiso o comiso, como limitacin a la
propiedad privada, impuesta por razones de inters pblico, constituye una medida de polica de la propiedad, que no
requiere necesariamente ni dolo ni culpa en el propietario de la cosa que resulte afectada y que tiende a mantener o
restablecer el orden jurdico y social, fundndose en la mera trasgresin de las normas que en ese sentido resulten
aplicables.El derecho de propiedad establecido por el art. 14 de la Constitucin nacional, como ya se ha dicho en
repetidas ocasiones, no es absoluto, sino que est sometido a lo que dispongan las leyes que reglamenten su
ejercicio.Es sobre esta base que las leyes pueden determinar que la existencia, posesin o tenencia de determinadas
cosas, por ser contrarias o peligrosas para el inters pblico, no constituyen una verdadera propiedad, en el sentido y
con el alcance constitucionalmente previsto, razn por la cual le quitan toda proteccin jurdica, habilitando a que ellas
sean puestas en condiciones de no ser nocivas para el inters general. Es, pues, el inters pblico, la utilidad pblica, lo
que da razn de ser suficiente al decomiso.Se ha dicho, con acierto, que la garanta constitucional a la propiedad no
ejerce su imperio en esos casos, pues tales bienes no se reputan en estado legal (Villegas Basavilbaso).Sin
discrepancias doctrinales se concluye que el decomiso o comiso slo procede respecto de cosas muebles, quedando
excluidos de esta medida los inmuebles y los derechos en general.El decomiso debe resultar, directamente, de ley formal
que lo prevea y debe fundarse en motivos o causas de inters pblico, ya que da lugar a la prdida o privacin de la
propiedad privada sobre las cosas, y, adems, siendo resultado de una reglamentacin de tal derecho, slo es admisible
que sea fijado por ley, como lo establece el art. 14 de nuestra carta magna.En consecuencia, el decomiso no puede ser
previsto por un reglamento, ni siquiera de ejecucin o autnomo, y para ser vlido y admisible debe ser razonable, como
toda expresin de ejercicio del poder de polica.La prdida o privacin de su propiedad que debe soportar el titular de las
cosas decomisadas no da lugar a ningn tipo de indemnizacin, lo que se explica si se recuerda que esa pretendida
propiedad no es tal y est excluida de la proteccin constitucional.Pero si slo la ley puede prever el decomiso, la medida
se concreta mediante un acto administrativo, que tiene ejecutoriedad propia, de manera que la administracin pblica
puede llevar adelante la medida por sus propios medios, aun contra la oposicin del titular de las cosas decomisadas, sin
necesidad de tener que acudir a la autoridad judicialPero si el decomiso dispuesto y ejecutado no estuviere debidamente
fundado en derecho, o si no fuere razonable, el Estado incurrir en una responsabilidad extracontractual, y deber
indemnizarse al propietario perjudicado los daos y perjuicios que le hubieran resultado de la medida concretada.La
facultad de legislar en materia de decomiso, siendo de derecho administrativo, corresponde, en principio, a las
provincias, que pueden hacerlo dentro de sus respectivas jurisdicciones, y respecto de materias incluidas en el poder de
polica que le es propio. La Nacin, como es natural, tambin puede legislar sobre decomiso, respecto de aquellas
cuestiones en que tiene jurisdiccin exclusiva, por imperio constitucional, como ocurre en materia aduanera, o que le
corresponde con arreglo a la distribucin de poder y facultades que resulta de la Constitucin nacional.Tambin se
admite que existen situaciones en las cuales los poderes de la Nacin y de las provincias pueden llegar a ser
concurrentes, por existir una coincidencia de fines e intereses comunes para ambas, citndose como ejemplo el caso de
una epidemia de fiebre aftosa que se extiende a varias provincias. Si se plantearen conflictos de leyes, en esos casos, se
los resolver por aplicacin de lo previsto en el art. 31 de la Constitucin nacional. Las cosas decomisadas, como
resultado de su propia naturaleza, no son tomadas para usos o aplicaciones pblicas; por lo comn, son destruidas. El
secuestro, por su parte, consiste en la incautacin provisional de un bien o cosa mueble, llevada a cabo por la autoridad
pblica, con el propsito de restablecer el imperio de la legalidad (Marienhoff).No tiene por finalidad afectar ninguno de
los elementos componentes del dominio sobre la cosa secuestrada, ni incorporarla al dominio ni el uso pblicos, teniendo
carcter eminentemente transitorio y precaucional, de manera que la cosa en cuestin sea, por ejemplo, restituida a su
dueo, u obtenida para ste, cuando la ha perdido ilegalmente, etc .Por esta caracterstica se diferencia del decomiso,
que es una medida definitiva, y que afecta al dominio pretendido por su titular. Ambos institutos, en consecuencia, no
deben ser confundidos.

11. La confiscacin La confiscacin es el apoderamiento de todos los bienes de una persona, o de una parte sustancial
o importante de ellos, los que en virtud del acto de confiscacin pasan a poder de quien lo realiza, por lo general el
Estado, sin ningn tipo de compensacin o indemnizacin .La confiscacin no slo puede alcanzar a una o varias
personas determinadas, sino que tambin puede ser plural, comprendiendo a todo un grupo o sector de la comunidad,
apareciendo en todos los casos como algo ilcito, contrario y no fundado en la ley. La confiscacin, de tal modo, al menos
entre nosotros, est fuera del derecho (Marienhoff).Nuestra historia ensea que la confiscacin estaba admitida, para
ciertos casos, por el derecho hispano, subsistiendo su admisin durante los primeros tiempos de nuestra
independencia .En esas pocas exista una franca contradiccin entre los diversos intentos realizados para abolirla, y la
prctica poltica, que la admita como medio hbil de represin y castigo contra los enemigos polticos.La Constitucin
nacional, finalmente, en su art. 17 dispuso que la confiscacin de bienes queda borrada para siempre del cdigo penal
argentino, a lo que se aade que las diversas garantas dadas a la propiedad privada, la excluyen tambin en cualquier
otro caso, o bajo cualquier otra forma.La confiscacin puede ser expresa, cuando resulta de una norma que
especialmente la disponga. Puede ser tambin implcita, cuando resulta de un hecho o de una norma de cualquier clase,
que sin hacer mencin de ella, disponga algo de una manera tal que absorba todo o gran parte del patrimonio de una
persona. As ocurre, por ejemplo, cuando el efecto confiscatorio resulta de una ley civil, comercial, fiscal o impositiva, etc.
El hecho de que se haya dictado una sentencia judicial, fundada en una ley que implcitamente es confiscatoria, no valida
la medida, que ser siempre rrita. El Poder Judicial es el mejor y ms eficaz resguardo del patrimonio de los particulares,
contra la existencia no ya de una confiscacin expresa lo que sera verdaderamente raro-, sino contra los abusos de la
confiscacin implcita, que son los ms graves, por pretender aparecer como el ejercicio de potestades legales y
vlidas.La Constitucin nacional, con las garantas que resultan de sus arts. 14 y 17, fulminar siempre todo intento
confiscatorio, y dar los medios para accionar adecuadamente, a fin de obtener la cesacin de la medida de que se trate,
y la reparacin total de los perjuicios que indebidamente se hayan sufrido como resultado de ella.

BOLILLA XXI: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

1.NOCIN CONCEPTUAL. Habr responsabilidad del Estado toda vez que un particular haya sufrido un dao moral o
material causados por hechos o actos que aquel deber indemnizar.

Evolucin jurisprudencial
La responsabilidad contractual fue reconocida desde un principio, en cambio la extracontractual recin fue reconocida en
1933 (Devoto)
1era ETAPA: la irresponsabilidad era consecuencia de la idea del Estado como poder pblico (idea de soberana). Los
actos del estado eran actos de imperio o gobierno. El fundamento de esta postura se encontraba en el art. 100 de la C.N
y en el art. 43 del C.CLos fallos en los que se sostuvo esta postura fueron BATES STOKES (aduanas) y SESTE Y
SEGUICH (guardias nacionales contratados) (1864) la Corte nacional declara una especie de principio de no
Demandabilidad del Estado, por la soberana en la esfera de actuacin del poder ejecutivo, falta de imperium de los
tribunales para con el ejecutivo, etc.; GOMEZ JOSE (1865) la Corte exige la venia del Congreso para demandar al
Estado.
2da ETAPA: (1900 en adelante) se aplica subsidiariamente el Cd. Civ. (arts. 1109 y 1113), aparece la ley 3952 de
demandas contra la Nacin y se deja de lado el Art. 43 del C.C. Principales fallos: CORIO (1904) se deduce una accin
civil contra la nacin por obligaciones emergentes de la explotacin de una va frrea, y se sostuvo que el Estado es
responsable cuando una ley as lo expresa; SAENZ PEA (1916); DEVOTO (1933), responsabilizando a los empleados
de la oficina de correos y telgrafos por el incendio de los campos de la actora. Se aplicaron los arts. 1109 y 1113 del C.C
referente a responsabilidad indirecta.
3era ETAPA: se deja atrs la responsabilidad indirecta atribuible a ttulo de culpa, para apoyarse en el Art. 1112
del C.C y establecer la responsabilidad directa por falta de servicio; gravitando tambin la teora del rgano
Principales fallos: FERROCARRIL OESTE (1938), es el primer caso solucionado a travs del 1112 C.C, pero en
combinacin con el 1113. No significa un gran avance ya que se sostiene la responsabilidad indirecta, pero se deja
definitivamente de lado el art. 43 C.C y se reconoce que la responsabilidad del Estado se funda en principios de derecho
pblico; y se aplica el Cdigo Civil slo en forma analgica.En el caso VADELL (1984) se aplic solamente el art. 1112
del C.C: la responsabilidad extracontractual del estado en el mbito del derecho pblico no constituye una
responsabilidad indirecta, toda vez que la actividad de los rganos o funcionarios del Estado realizada para el
desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependan ha de ser considerad propia, que deben responder
de modo principal y directo por sus consecuencias daosas. En TEJEDURAS MAGALLANES (1989) se confirma la tesis
de VADELL. En cuanto a la responsabilidad extracontractual por actividad lcita e ilcita, podemos decir que primero se
rechazaba la pretensin sobre la base de lo dispuesto en el art. 1071 del C.C y que la garanta de la propiedad amparaba
a los particulares tan solo frente al desapoderamiento directo y no del perjuicio resultante del ejercicio de poderes
legtimos. Luego se admiti el deber de reparar (LAPLACETTE, 1943) y ms tarde se reconoci sin vacilar la
responsabilidad estatal, fundada en los arts. 16 y 17 de la C.N (S.A. CORPORACIN INVERSORA LOS PINOS, 1975).
Ms tarde (SANCHEZ GRANEL, 1984), ante la revocacin de un contrato por falta de fondos, por razones de
oportunidad, mrito o conveniencia, se reconoce la reparacin integral del dao (se incorpora el lucro cesante);
JUCALAN FORESTAL (1989); COLUMBIA (1992); entre otros.

2.FUNDAMENTACIN JURDICA DE LA RESPONSABILIDAD ESTATAL. TEORAS ORIGINADAS EN EL DERECHO


PRIVADO Y TEORAS PROPIAS DEL DERECHO PBLICO.

Fundamentos de la responsabilidad del Estado, diversas teoras


La obligacin del estado de responder por los perjuicios que cause, por su accionar ilcito o licito, deriva del complejo
de principios que inspiran y dan sentido al estado de derecho. Dentro del marco de esos principios son destacables las
clusulas constitucionales que reconocen el derecho de propiedad ( art. 14 CN ) Garanta de la inviolabilidad de la
propiedad: Art. 17 C.N , De igualdad ante las cargas pblicas: Art. 16 C.N, los ppios de libertad ( art. 19)
Del Estado de Derecho: se basa en el respeto por el derecho y la seguridad jurdica de los particulares, derivados de los
principios de la Constitucin y su prembulo. No puede decirse que alguien est sometido al ordenamiento jurdico si no
es responsable por los daos que ocasiona y los indemniza debidamente y el Estado no es ajeno a esta regla (Fiorini,
Marienhoff) . Las disposiciones del cdigo civil se pueden considerar aplicables en la esfera del derecho administrativo
con las discriminaciones impuestas por la naturaleza de lo que constituye la sustancia de este ultimo , la indagacin
de la analoga es innecesaria cuando la ley administrativa regula directamente los hechos materia del caso. . La
responsabilidad del estados se halla en la CN

3.CLASES DE RESPONSABILIDAD ESTATAL. En el derecho privado existen dos mbitos de responsabilidad civil :
el de incumplimiento contractual ( responsabilidad contractual) y el del acto ilcito ( responsabilidad extracontractual) ,
caracterizada por regimenes normativos distintos los cuales no afectan la trascendencia del dao como elemento
comn y tipificante del fenmeno resarcitorio. Este criterio de clasificacin de la responsabilidad que prioriza la
existencia o no de un vinculo obligacional especifico por so bre el que resulta la antijuricidad de o juricidad de la
actividad , se justifica en esa ama del derecho por que en este el presupuesto general es la antijuricidad ( fuente
objetiva) sin que pir otra parte el vasto campo del ejercicio regular de los derechos genere responsabilidad aun
cuando cause daos- No es admisible en el derecho publico aun cuando las competencias del estado ni es fuente de
indemnizacin para los particulares al poseer aquel como competencia general la potestad de sacrificar derechos
subjetivos de contenido patrimonial por razones de bien comn y la correlativa posibilidad de comprometer
responsabilidad sin antijuricidad , esta deja de ser un presupuesto general de la responsabilidad En el derecho
administrativo corresponde privilegiar la ndole licita o ilcita de la actividad En el mbito del derecho pblico la
responsabilidad puede derivar de la actividad licita o legitima como de la ilcita o ilegitima siendo posible distinguir la
responsabilidad de o rigen contractual o bien extracontractual.
3.1. RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD ILCITA. RGIMEN JURDICO. PRESUPUESTOS. EVOLUCIN
JURISPRUDENCIAL. APLICACIN DEL ART. 1112 DEL CDIGO CIVIL. ALCANCE DEL RESARCIMIENTO.

Responsabilidad por actividad ilegitima : FUNDAMENTO la responsabilidad del estado por actividad ilcita deriva su
fundamento d mediato de la inviolablidad de la propiedad U arts 14 y 17 CN) y el principio de libertad ( art. 19CN ) La
ley formal no es titulo idoneo para imponer la obligacin de soportar conductas daosas ilegitimas aunque estas
provengan de la accin u omisin estatal. REQUISITOS . para que sea procedente responsabilizar al estado pro
actividad ilcita son : a) el dao : es un presupuesto esencial para la procedencia de la responsabilidad Sin dao o
perjucicio no hay deber de reparar alguno Se ha definido al dao , en sentido jurdico , como la lesin d a intereses
jurdicos patrimoniales Para hacer lugar a la reparacin los tribunales deben constatar el perjuicio sea cierto y actual , o
futuro aunque no hipotetico o conjetaural , debe ser apreciable en dinero y subsistir al momento indemnizatorio .- La
carga de la prueba del dao le corresponde a quien lo alega. La inclusin del dao moral como rubro indemnizable hay
que reconocerlo. b) que medie luna relacin de causalidad directa e inmediata , o directa y relevante entre el accionar
estatal y el perjuicio Debe existir entre el dao alegado y la conducta estatal una relacin directa e inmediata de causa
efecto es lo que en doctrina se llama relacin de causalidad o causacin o causalidad adecuada Para Cassagne se
trata de indagar en la causa eficiente que origina el dao lo que responde al principio lgico de razn suficiente
conforme lo cual todo lo que es tienme su causa en alguna razn La jurisprudencia en los que juzgo la actividad ilcita
del estado ha calificado la relacin de causalidad como directa e inmediata o bien directa y relevante ( son
aplicables) .-c) imputabilidad jurdica del dao al Estado , resultante de la recognocibilidad exterior del acto , como
estatal. El perjuicio indemnizable debe ser jurdicamente imputable al estado El recaudo de la imputabilidad jurdica al
estado esta estrechamente conectado con las teoras de la atribuibilidad de las conductas a aquel El estado es una
persona jurdica publica y los criterios de imputacin a l referidos deben guardar correlacin con esa naturaleza La
atribuibilidad de una conducta del al estado se basa en la relacin orgnica en la consideracin de que sus agentes
son rganos de aquel y no representantes ni mandatarios La persona fsica que expresa la voluntad del estado
subsume su voluntad psicolgica en la orgnica de modo que al actuar por y para la organizacin permite que esta
por su intermedio acte ella misma de modo directo El rgano imputa su actuacin al estado . El limite de la
imputacin ciertamente no coincide con el ejercicio regular de la competencia porque si as fuera todos los actos
viciados en esta no serian imputables ; cabe estar a la recognocibilidad exterior del acto.- ALCANCE DE LA
INDEMNIZACIN la reparacin de los perjuicios incluye tanto el dao emergente como el lucro cesante y el dao moral
No existe razn para apartarse de los principios del derecho civil.

3.1.1. LA RESPONSABILIDAD POR OMISIN. RGIMEN JURDICO. CARACTERSTICAS Y REQUISITOS DE


PROCEDENCIA.La responsabilidad por omisin que tipo de responsabilidad es? Es una responsabilidad objetiva,
extracontractual, y se le aplican los requisitos generales de la responsabilidad por accin del Estado. Esta
responsabilidad por los actos u omisiones del Estado, o de sus rganos es una responsabilidad directa, fundada en la
idea objetiva de la falta de servicio, an cuando no se niega que halla o pueda existir una responsabilidad por parte del
agente pblico, La responsabilidad del Estado, es objetiva como resultado de la falta de servicio, que no requiere de la
individualizacin del agente cuya abstencin caus el perjuicio, y por ello no compromete al factor subjetivo de la
imputabilidad que le es extrao a esta responsabilidad, cuando el funcionario acta irregularmente por accin u omisin
dentro de las funciones que le incumben, la responsabilidad de este es concurrente con la del Estado, ya que este
funcionario es un rgano dentro de la administracin Gordillo sostiene en cuanto a las facultades concurrentes de estos y
no solidarias o mancomunadas, Dromi Roberto, nos muestra que la responsabilidad del Estado es siempre directa en
cuanto a la actuacin por sus funcionarios y empleados, ya que estos representan la voluntad del Estado, por ello son
rganos suyos y los empleados por ser dependientes suyos, en cuanto a la actuacin de sus entes estatales, nos dice
que no son dependientes sobre la base del artculo 1113 del Cdigo Civil, ya que son parte de sus rganos, adems la
responsabilidad del Estado es siempre directa. Hay una importante diferencia entre lo que seala este autor y lo que por
su parte hace Cassagne, en cuanto a la actuacin ilegtima y legtima del Estado, y el primero nos dice que sern
responsables en forma directa el Estado por los hechos o actos que realicen sus agentes en el ejercicio de sus
funciones(legtima- directa) y en lo que excedan a estas no se imputaran directamente al Estado (actuacin ilegtima-
indirecta); para el otro autor la responsabilidad es siempre objetiva y directa.
Qu presupuestos tiene? Se exige para esta que:La imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un
rgano del Estado en el ejercicio u ocasin de sus funciones; se trata de una imputacin objetiva que prescinde del
requisito de la voluntariedad, con ello el Estado ser responsable por los hechos ejecutados por un funcionario pblico y
tambin lo ser cuando no pudiera individualizarse el responsable, siempre que pueda atribursele materialmente el acto
o el hecho de la actuacin de un rgano del Estado en ejercicio o en ocasin de sus funciones(Cassagne, Juan Carlos);
1.La falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes u obligaciones impuestas por la Constitucin Nacional,
la ley, el reglamento o por funcionamiento defectuoso del servicio;2-La existencia de un dao cierto en los derechos del
administrado; ese dao puede ser actual o futuro, pero cierto, debe estar individualizado, o sea, que no debe afectar a
todos los administrados por igual. A su vez puede ser tanto un derecho subjetivo como un inters legtimo, apreciables en
dinero.3-La conexin causal entre el hecho o el acto administrativo, y el dao causado al particular.
El Estado debe dejar de realizar una actividad cuya consecuencia directa es la produccin de un dao en la persona o en
los bienes del particular, este anlisis es realizado por Gordillo Agustn A., que trata la omisin como causal de
responsabilidad a travs de los anlisis de los artculos 1109,1112 y 1074 del Cdigo Civil, y poniendo de relieve que
debe existir una obligacin legal cuyo cumplimiento genere la responsabilidad estatal. Este autor no recepta totalmente la
falta de servicio pero establece, que el regular ejercicio de las obligaciones legales resulta de muchos caracteres
implcitos a la funcin pblica, y no de una casustica de algn reglamento; la omisin genera responsabilidad no por que
se expresa en una norma, sino por constituir un ejercicio irregular de sus obligaciones.

Teoras objetiva y subjetiva.La responsabilidad objetiva radica fundamentalmente en la falta de servicio y la condicin
de igualdad, la clave para determinar la falta de servicio y la consecuente responsabilidad omisiva del Estado se
encuentra en la configuracin o no de una omisin antijurdica, que se perfila cuando sea razonable esperar del Estado
una actuacin determinada para evitar los daos en las personas o en sus bienes particulares. Esta antijurdica omisin
requiere que el Estado o sus entidades incumplan una obligacin legal expresa o implcita. Beltran Gambier, La LEY tomo
1990-E seccin doctrina, nos muestra que en el caso de la responsabilidad del Estado est en juego la efectividad misma
del Estado, y no es ni siquiera concebible que las decisiones de los gobernantes escapen al control de los jueces y
tribunales, nos dice que ha habido una tendencia restrictiva en cuanto a esta responsabilidad, mas all de que no puede
ni debe caerse en excesos a fin de responsabilizar al Estado, pero tampoco dejar sin proteccin por restringir dems. El
Estado tiene a su cargo la educacin, la seguridad, la defensa de la Nacin, ello no significa que la no consecucin de
esos fines nos coloquen frente a supuestos de responsabilidad estatal, por ejemplo:
Por la omisin de indicar que un ro habilitado para baistas est contaminado alguien podra pretender
responsabilizar al Estado si como consecuencia de ello se produce un perjuicio grave ala salud,
La contaminacin atmosfrica podra dar lugar a responsabilidad si la administracin no consigue mantenerla dentro de
los lmites,
Es inviable que un ciudadano pretenda responsabilizar al Estado por que fue vctima de un robo por la deficiente
prestacin del servicio pblico de seguridad.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin para responsabilizar al Estado se ha basado en esta teora en el ltimo
tiempo, prescinde de que los daos deriven de un comportamiento ilcito culposo o doloso, al admitir esta responsabilidad
en forma objetiva, se pone de relieve el dao o la injusticia causada por sobre la idea de culpa. La antijuridicidad del dao
es contemplada desde el punto de vista de la posicin del sujeto daado y existir siempre que el titular del patrimonio
daado no tenga el deber jurdico de soportar el dao, para reconocer un perjuicio sufrido no es necesario indagar en la
existencia de pactos subjetivos de atribucin de la responsabilidad, sino que hay que atenerse a aqul de naturaleza
objetiva, que encuentra su fundamento en la garanta irrenunciable para el Estado de amparar elementales derechos a
sus integrantes. En conclusin la responsabilidad del Estado por omisin es siempre objetiva y directa fundada en la idea
de falta de servicio, independizada de la idea de culpa y sin requerir la individualizacin del autor del dao.
En cuanto a la teora subjetiva podemos decir que se extrae del fallo de la causa "Sykes Violeta y otros contra el Banco
Central de la Repblica Argentina", en 1985. En esta causa la sala IV de la Cmara Nacional de apelaciones en lo
Contencioso-administrativo federal, se analiz la responsabilidad del Estado por la presunta omisin al tomar medidas en
relacin a una entidad financiera que se encontraba en una comprometida situacin para segur funcionando,
producindoles un perjuicio a los ahorristas. La cuestin se centr en la omisin del Estado por medio del Banco Central
en el ejercicio de sus facultades de superintendencia sobre los intermediarios financieros, en no disponer la revocacin
de la autorizacin correspondiente a un Banco en el que las actoras tenan un depsito en moneda extranjera; en cuanto
a esto se examina que tipo de responsabilidad hay para el Estado, y si se basa en la omisin, si la no revocacin de la
autorizacin para funcionar era indebido ejercicio de sus funciones. Se determin que si el Estado no fue el autor de un
acto lesivo slo puede caber responsabilidad cuando est obligado a impedir un dao: solo tiene sentido su
responsabilidad si incumpli su deber legal que le impona obstar al evento lesivo. Y en estos casos de conducta
antijurdica por omisin, la responsabilidad tendr base subjetiva salvo que el propio derecho la regula como
responsabilidad objetiva; y lo contrario llevar a soluciones absurdas. En definitiva se rechaza la demanda por que tal
omisin no fue irrazonable.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin acept esta teora antes de la responsabilidad objetiva, se basaba en la
responsabilidad en los supuestos de culpa o dolo imputables al Estado, se invocaban los artculos 1113 y 1109 del
Cdigo Civil. El tribunal admiti la responsabilidad estatal como consecuencia de un comportamiento ilcito que era
imputable a l. Hacia 1933 el tribunal modifica su tendencia condenando ala nacin por un incendio provocado por
negligencia en que haban incurrido agentes de la Nacin; luego hacia 1937 se admite la demanda contra la Nacin
basado en un hecho de un camin de la municipalidad que atropella una mujer y siguientes.En la causa Sykes, ya
explicada se sostiene que cuando se produce un dao, por la omisin del Estado se hace necesaria la aplicacin de la
teora subjetiva de la responsabilidad, y es que si no fue el Estado el autor de un acto lesivo slo puede caberle la
responsabilidad cuando estaba obligado a impedir el dao, en estos casos hay conducta antijurdica omisiva y tendr que
ser subjetiva salvo que exista una disposicin legal que establezca lo contrario; incluso hay una responsabilidad
subjetiva cuando se debe buscar el dolo, la culpa, la negligencia, la impericia, imputable al Estado y se basa en la teora
del riesgo creado, presuponiendo una accin positiva del Estado, que coloca al individuo en situacin riesgo y no en una
omisin.
Cuales son las omisiones que dan lugar a esta responsabilidad?
Estos supuestos surgen de los fallos, por lo tanto para configurar un ilcito omisivo tiene que darse tres requisitos:1-La
existencia de un inters normativamente relevante, sea en relacin cualitativa o cuantitativamente;2-La necesidad
material de actuar para tutelar el inters;3-La proporcin entre el sacrificio que comporta actuar y la utilidad que se
consigue en el accionar.
Para que genere la obligacin de responder resulta necesario que se trate de una obligacin, cuyo cumplimiento pueda
ser compelida la Administracin, la clave se da en determinar la falta de servicio. Por ello es necesario analizar si la
administracin tena o no la obligacin de realizar actividades por cuya omisin se pretende responsabilizar al Estado,
por ello se seala que toda vez que el Estado debe ejercer el poder de polica en cada mbito que lo requiere, cuando
aparece omitido o ejercido en forma insuficiente, excesiva o abusiva, esa falta o mal ejercicio hace encuadrar la conducta
dentro de la ilicitud, es por eso que cabe analizar en cada caso como se ejerci el poder de polica.
Es decir, que la omisin generadora de responsabilidad se encuadra principalmente dentro del presupuesto de falta de
servicio, el hecho omisivo le es imputable al no adoptar los recaudos necesarios para provocar el dao; en el comentario
de Cassagne Juan Carlos al fallo Torres Francisco contra Provincia de Mendoza se ve explicado de forma muy clara
cuando el Estado se encuentra obligado a responder, an sin una norma expresa:
La configuracin de un inters jurdicamente relevante, sea la relacin en cualitativa o cuantitativamente;
La necesidad material de actuar en proteccin de dicho inters;
La proporcin que debe existir entre el sacrificio que comportara la actuacin estatal y la utilidad que se obtendra al
accionar.
En Francia para determinar la responsabilidad o la irresponsabilidad del Estado se llev la teora de la personalidad nica
de doble faz (privada y pblica a la vez) propugnada por Hauriou, Maurice; a esta doble faz corresponde un doble
sistema de actos:
1.El de los llamados actos de gestin que son aquellos que pertenecen al mbito de la igualdad de derechos entre las
partes, o sea, al derecho privado, en estos se acepta la responsabilidad del Estado, por que la administracin no los
realiza como depositaria de la soberana sino en calidad de superintendente de los servicios pblicos;
2.Y la de los actos de imperio o de autoridad, que caen en el campo del derecho pblico en el campo de las relaciones
de poder, de subordinacin, donde hay una desigualdad de derechos, y en estos actos no puede existir responsabilidad
del Estado basndose en la soberana. Cassagne, establece que el Estado responder siempre que exista una falta de
servicio determinada por no cumplir de una manera regular con los deberes u obligaciones impuestos a los rganos del
Estado, por la Constitucin Nacional, la ley, los reglamentos o simplemente por el funcionamiento irregular de un servicio
(este concepto se denomina de ilegitimidad objetiva).
El deber jurdico. del Estado, debe entenderse que dispondr de los medios necesarios para la proteccin de los
ciudadanos y sus bienes, pero no garantiza el resultado que ello no ocurra.Ac podemos encontrar distintas tesis:1- La
tesis amplia nombrada en el prrafo precedente, por la cual se da la responsabilidad por el decreto, reglamento, la
Constitucin Nacional, o cualquier funcionamiento irregular del servicio. Esta surge del fallo Torres Francisco contra la
Provincia de Mendoza. En este caso sostiene Gordillo Agustn A., en su obra citada que las obligaciones legales que se
hayan omitido provienen de un hecho no especificado, ni previsto expresamente en ley alguna, pero que resulta
necesario para llegar a la funcin asignada.2-La tesis restringida por la cual solo ser responsable en el caso de la
violacin a un deber expresamente reglado. Est impuesto por la ley, el deber jurdico se da a travs de esta. Esta se
traduce en que debe ser expresa la norma que establezca que debe actuar el Estado para evitar ese dao, sino se
encuentra protegido por la soberana y por muchos doctrinarios que en una poca han llegado a sostener que el Estado
podr ser responsable contractualmente, pero solo eventualmente extracontractualmente y cuando surga expresamente
por la ley.3-Existira una tesis intermedia que esta dada por el deber jurdico, acorde al rgano y su competencia; es
decir, que segn lo que le corresponda o lo que le compete ser la amplitud de la responsabilidad.
3.2. RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD LCITA. RGIMEN JURDICO. EL FUNDAMENTO : de responsabilidad
del estado por su actividad licita radica en las garantas de propiedad , igualdad , libertad y razonabilidad
consagradas en la CN: No es procedente acudir para explicr l situacin de responsabilidad sin antijuricidad , cuando
por hiptesis no hay norma administrativa expresa , genrica o especifica ,a la aplicacin analgica de las
disposiciones civiles que reglamentan l el derecho de propiedad privada y las relaciones que a partir de l se
generan entre los particulares. En el derecho civil se acude para evidenciar la responsabilidad sin antijuricidad a las
causas de justificacin entre los que se incluye el ejercicio regular de los derechos .Cual es la causal de justificacin
que deber aplicar al estado para legitimar su actuacin cuando expropia , revoca actos , o contratos por razones de
oportunidad , merito o conveniencia ; cambia su poltica econmica o genera perjuicios a causa de obras publicas
Ninguna de las causales del derecho civil explica satisfactoriamente la situacin que se genera el estado sacrifica
derechos subjetivos de contenido patrimonial por razones de inters publico , porque cuando el estado as procede
no necesita para legitimarse de la concurrencia de causales de justificacin Su actuacin es intrnsicamente legitima
aunque resulte daosa .- Si la actuacin licita del estado que causa daos debiera asimilarse o aproximarse a algn
supuesto del derecho civil l debera ser el ejercicio regular de los derechos , el cual con razn , no es considerado
por la doctrina civil como causal de justificacin.-, porque cuando se ejerce un derecho la conducta que se desarrolla
es una actividad en s misma licita.- La situacin se aproxima por: 1 porque en el derecho civil el ejercicio regular de
un derecho no compromete responsabilidad alguna mientras que en el derecho administrativo es predicable, solo en
principio, porque el ejercicio por el estado de sus poderes propios no constituye , normalmente , fuente de
indemnizacin para los particulares , la cual cuando se genera responde a principios pblicos constitucionales .- 2 en
el campo del derecho publico el ejercicio de la competencia no constituye un derecho en sentido tcnico privado del
termino sino una potestad , una atribucin deber cuyo sentido radica en la satisfaccin de un inters ajeno Cuando el
estado desarrolla una actividad licita daosa ejerce regularmente su competencia , la cual es obligatoria e irrenunciable
, si no lo hiciera se podra configurar un supuesto de responsabilidad ilegitima por omisin , sin perjuicio de las
responsabilidades polticas , administrativas , disciplinarias , patrimoniales y penales en caso de los funcionarios.
REQUISITOS : la responsabilidad del estado por actividad legitima , adems de los tres requisitos de la actividad
ilcita , deben concurrir : 1)ausencia del deber jurdico de soportar el dao parece en la causa Columbia e implica una
confusin conceptual . Si por dao se entiende el perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria (CC art. 1068) no hay
duda de que no debe ser soportado por el particular tampoco en la responsabilidad por actividad ilcita por ello no se
comprende por que se enuncia como elemento propio de la responsabilidad por actividad licita . El concepto que debe
ser aprendido es el de la obligacin de soportar , o no , la conducta daosa , es decir el acto , omisin o hecho
generador del perjuicio Una cosa es la conducta que origina el dao con el dao mismo En el supuesto de la
responsabilidad derivada de actuacin ilcita debera consignarse como presupuesto comprendido en la antijuricidad
la inexistencia del deber de soportar la conducta daosa , mientras que en el caso de responsabilidad por actividad
licita correspondera enunciar la obligacin de soportar aquella conducta. b) existencia de un sacrificio especial en
el afectado . indica que el dao parta se indemnizado debe ser sufrido por una persona en particular i un numero
determinado de ellas Se vincula con la ubicacin del fundamento de esta responsabilidad en la garanta constitucional
de igualdad ante las cargas publicas , habida cuenta que con la singularidad o particularidad del dao se
comprometera esa igualdad si l no se generaliza a travs de la indemnizacin. La razonabilidad del perjuicio
experimentado por el administrado apreciable en cada caso en funcin de la proporcionalidad que aquel guarde con la
cuota normal de sacrificios que supone la vida en comunidad . La reparacin no procedera cuando el perjuicio fuera
consecuencia normal y necesaria de la actividad licita desarrollada por eso si bien se dice que la especialidad del
dao se debe referir al sufrimiento del perjuicio de manera desigual y desproporcionada respecto del conjunto
social .El daos e deber indemnizar si l por sus caractersticas constituye una afectacin irrazonable de la
propiedad por imponer un sacrificio superior exigible igualitariamente a raz de la vida de la comunidad , El
reconocimiento de la responsabilidad del estado por actividad licita no puede conducir a garantizar la obtencin de
ventajas econmicas ni a neutralizar la actividad del estado en la prosecucin de los fines esenciales, La valoracin de
la existencia del sacrificio indemnizable se debe considerar predeterminada cuando la ley impone la indemnizacin
excluyendo la valoracin judicial como ocurre con la expropiacin, la revocacin por razones de oportunidad , merito o
conveniencia , son los limites que la ley impone.- La responsabilidad del estado por si actuacin licita exige la
convergencia de 4 recaudos : daos , causalidad, imputabilidad y obligacin de soportar la conducta daosa debiendo
valorarse como factor de atribucin la irrazonabilidad que se generara si no se indemnizara el perjuicio ,valorada ,
esa irrazonabilidad en la relacin con las exigencias de sacrificios igualitarios impuestos por la vida en comunidad y
ello con independencia de considerar predeterminado legalmente el perjuicio cuando exista una norma expresa que
as lo imponga .
Segn la doctrina se incluye como requisito la relacin de causalidad que debe ser adems de directa e inmediata ,
exclusiva si bien es cuestionable pues no se llega a entender cuales son las razones o fundamento de la
responsabilidad estatal para reparar aquella porcin el dao atribuible al estado y que el particular o un tercero no
tuvieron interferencia Se ha indicado la necesidad de que tratndose de responsabilidad por actividad licita del estado
el requisito debe analizarse con criterio restrictivo.-No hay razn para extremar en el caso la valoracin de la
causalidad pues en el derecho administrativo la admisin de responsabilidad sin antijuricidad no es excepcional sino
es una alternativa normal en el contenido de las competencias del estado Habra que graduar la responsabilidad pero
no excluirla , en funcin de la ingerencia del administrado o de cualquier otro hecho eximiente parcial de
responsabilidad patrimonial sin acudir a un criterio restrictivo al evaluar la relacin de causalidad.-
PRESUPUESTOS. FUERZA EXPANSIVA DEL INSTITUTO EXPROPIATORIO. CASOS. ALCANCE DEL
RESARCIMIENTO.
ALCANCE DE LA INDEMNIZACIN : Cuando la constitucin contempla el derecho de propiedad como verdadero
derecho natural que el estado no crea sino que reconoce y garantiza procura asegurar que cuando l este afectado el
damnificado reciba una indemnizacin justa pero difiere la determinacin del contenido de esta a la reglamentacin legal
El quantum de la indemnizacin no se identifica en el plano constitucional con la reparacin integral , con la inclusin
del lucro cesante Se impone aceptar que es razonable que en ciertos casos la reparacin justa abarque tanto el dao
emergente como el lucro cesante y en otros la tutela puede quedar limitada En el derecho civil no existe una que en
forma expresa o sistemtica regule el alcance de la indemnizacin en los excepcionales casos en que ella procede
como derivacin de la actividad licita.- En el plano administrativo excite el instituto expropiatorio consagrado por la
constitucin ha sido reglamentado legalmente y la expropiacin es un paradigma conceptual de la actuacin estatal
licita generadora de obligacin indemnizatoria .La ley de expropiacin excluye de la indemnizacin el lucro cesante La
aplicacin de la ley de expropiaciones se objeta desde : a) la revocacin por oportunidad , merito, o conveniencia se
ha expresado que aquella norma no puede ser extendida porque la expropiacin supone la restriccin constitucional
al derecho de propiedad mediante una ley del congreso valorativa de la utilidad publica del bien sujeto a
desapropio, .; en razn de la garanta formal implicada en la ley solo con fundamento directo , inmediato y especifico
en est se puede revocar por motivos de oportunidad , merito o conveniencia un acto o contrato administrativo La
determinacin del contenido indemnizatorio compete al legislador y esta en la ley de expropiaciones El derecho
publico positivo de terminados alcances de la indemnizacin debida por el estado a causa de la actividad estatal
licita daosa, fuerza expansiva del criterio fijado por la ley de expropiaciones excluyendo el lucro cesante
PRESCRIPCIN para Cassagne es de aplicacin el articulo 4023 CC que establece un plazo de 10 aos para las
acciones personales por deudas exigibles y para las acciones de nulidad Rechaza la subsuncin de la
responsabilidad extracontractual del estado en el articulo 4037 que precepta un termino de 2 aos Tambin se ha
sostenido que es de aplicacin de lo dispuesto enm el art. 4037 del CC que rescribe a los 2 aos la accin por
responsabilidad civil extracontractual Lo relevante es el carcter contractual , extracontractual de la responsabilizadla
no as su carcter objetivo o subjetivo La CSJN afirma que el plazo es de 2 aos segn el art. 4037 CC El plazo de
prescripcin comienza a computarse desde el momento en que se produce el dao o desde que el afectado toma
conocimiento de aquel.

a) Daos causados por actos legislativos


Marienhoff sostiene que el Estado, en ejercicio de sus poderes de legislacin, puede lesionar los derechos de los
particulares. Para que el dao ocasionado por una ley sea resarcible debe ser cierto, imputable al Estado, debe existir
relacin de causalidad entre el dao y la conducta estatal, etc. Adems de dichos requisitos, para que exista
responsabilidad por la actividad legislativa deber existir una ley que contrare las declaraciones, derechos o garantas
constitucionales. Dados los supuestos precedentes, deber declarase dicha ley inconstitucional o deber admitirse la
responsabilidad del Estado por el perjuicio o dao que a raz de la aplicacin de ella se ocasiona en el patrimonio de los
administrados.
Teoras sobre la responsabilidad Segn Marienhoff, el fundamento que sustentan las actuales teoras sobre la
responsabilidad por actos legislativos no difiere de aquellas que fundamentan la responsabilidad por actos
administrativos.
Casos de leyes policiales y de monopolio El dao que el Estado ocasione en ejercicio de su funcin legislativa puede
resultar de una ley vlida o invlida, pues tambin en ste mbito rige el principio de que le comportamiento daoso o
lesivo del Estado es posible que derive del ejercicio invlido (. ley inconstitucional) o del ejercicio normal de sus
potestades legales (ley que monopoliza una actividad que hasta entonces era de libre ejercicio por los administrados)
Marienhoff se refiere a la hiptesis en que la ley prohbe o restringe, para el futuro, el ejercicio de una actividad o
industria considerada peligrosa o lesiva para la salud o la moral pblicas. Ejemplos: prohibicin de ejercer la industria de
saladera de cueros y carnes en forma que atente, manifiesta e indudablemente, contra la salud de los vecinos de los
respectivos establecimientos saladeros, ley que tuviere como objetivo suprimir prcticas fraudulentas (contrabando).
Supuesto de ley inconstitucional Puede darse el caso de la declaracin de inconstitucionalidad (como medio de
fiscalizacin jurisdiccional de la actividad legislativa) de la norma, si sta no hubiere causado un perjuicio material por
no haber sido puesta efectivamente en ejercicio. En tal supuesto se declarar la nulidad de la ley.
Si el dao se produjera como consecuencia del ejercicio de la funcin legislativa, ms all de que la ley sea invlida
(inconstitucional), habr responsabilidad por parte del Estado. (Marienhoff)
La cuestin en la Nacin y en las provincias Casos jurisprudenciales En el caso Acua (1962), sobre la base de la
inconstitucionalidad de un decreto que violaba el principio de la libre circulacin, el derecho de propiedad y los derechos
de libertad de comerciar y ejercer industrias, se conden a la Prov. de Santiago del Estero al pago del resarcimiento por
los daos provocados por el actor. En el caso Cantn (1979) el PE dict un decreto que prohiba la importacin de
productos para as proteger la industria nacional, afectando muchos contratos. La Corte dijo que dicha actividad era
legtima pero como causaba un dao a derechos protegidos por la CN (art. 17) deba pagarse indemnizacin. Se pag
slo el dao emergente.En el caso Columbia la Corte agreg a los requisitos de dao cierto, de imputabilidad al Estado
y de conexin causal entre dao y el acto los requisitos de: necesaria verificacin de un perjuicio especial en el afectado;
y ausencia de un deber jurdico de soportar el dao. Marienhoff critica el requisito de la especialidad del dao, ya que
ste comprendera slo los casos en que el dao sea particular o singular, dejando de lado el supuesto de dao
general o universal, en el sentido de que no afecta a una o varias personas, sino a un gran nmero de ellas. Sera el
caso, segn este autor, de la ley que declara como integrantes del dominio pblico bienes hasta entonces del dominio
privado. En cambio, la doctrina favorable a la exclusin del dao universal sostiene que sera el caso de los impuestos.
Marienhoff refuta este ejemplo al sostener que la atribucin de establecer impuestos constituye una potestad de rango
constitucional.
Daos causados por actos judiciales Se trata de daos causados por actos judiciales de tipo jurisdiccional, no de
actos judiciales de tipo administrativo. La responsabilidad del Estado del Estado pro sus actos jurisdiccionales puede
darse tanto en el proceso penal, como en el proceso civil y comercial, sin que sea necesario el dictado de una ley que la
consagre, en virtud de su fundamento constitucional (Art. 16 CN).En ambas clases de proceso, la responsabilidad del
Estado se justifica cuando por error o dolo de los rganos que ejercen el poder jurisdiccional y mediante la revisin del
respectivo proceso, se obtiene la modificacin de la cosa juzgada formal y material de una sentencia definitiva.Pero
tambin, excepcionalmente, debe admitirse la responsabilidad del Estado, aun cuando no exista revisin de la cosa
juzgada formal y material de una sentencia definitiva, si se dispone una detencin indebida (por un plazo que exceda el
razonable) de una persona que despus resulta absuelta al dictarse la sentencia definitiva, cuando la respectiva
detencin pueda calificarse de arbitraria. Lo propio parece justo cuando a raz de medidas cautelares y otras similares
trabadas en los procesos (embargos, inhibiciones, secuestros, etc.) se ocasionen daos en el patrimonio de los
particulares (segn el caso) siempre que las medidas respectivas no se hubieran decretado bajo la responsabilidad de
alguna de las partes del proceso, en tanto la medida pertinente adolezca de arbitrariedad y sea dejada sin efecto por
sentencia definitiva o equiparable a sta
Teoras sobre la responsabilidad -La responsabilidad es de carcter excepcional dado que en toda comunidad
jurdicamente organizada todos sus componentes tienen el deber o caga genrica de someterse a las decisiones que se
adopten en los procesos jurisdiccionales, lo cual lleva consigo la carga de soportar los daos ocasionados por una
sentencia desfavorable. Este deber se concreta, muchas veces, en el sacrificio que tiene que aceptar todo particular (sin
indemnizacin) de soportar los daos que le provoca el sometimiento al proceso, hasta tanto obtenga una sentencia que
haga lugar a su pretensin. -Sin embargo, esa carga de contribuir al bien comn, representado por la realizacin de la
justicia en el seno de la comunidad, genera, en algunos supuestos excepcionales, el deber de la comunidad de reparar
los daos ocasionados por esa actividad cuando la misma sea ilegtima, a fin de restablecer la igualdad a travs de la
restitucin.
Reparacin de daos causados por condena penal errnea Dado que la nota comn de los supuestos de
responsabilidad es el error judicial o la arbitrariedad de la medida, la restitucin debe ser integral, aplicndose para el
resarcimiento los criterios que rigen en materia de responsabilidad del Estado por su actividad ilegtima. (Cassagne)
Responsabilidad por:Hechos y actos de guerra: Hecho de guerra es todo comportamiento material realizado por las
autoridades militares por motivo de una guerra, del que resulta dao para las personas o sus bienes (bombardeo que
hiere civiles). Un acto de guerra es, por ejemplo, la orden de requisicin militar contra el bien privado de determinado
particular.
Golpes de Estado: Luego del golpe de Estado encabezado por Uriburu, el Estado indemniza a los particulares en los
siguientes casos:-cuando los daos y perjuicios hayan sido ocasionados durante la accin de las tropas y con la
intervencin de oficiales y soldados del ejercito, la indemnizacin ser total-cuando los perjuicios hayan sido causados
por la accin de civiles, la indemnizacin ser del 50 %
Rebeliones: a los pocos das de producido el bombardeo del ao 1955 sobre plaza de Mayo, se dicta una ley destinando
la suma de 50 millones de pesos para el pago de subsidios a los derecho habientes de las personas fallecidas o a las
incapacitadas para el trabajo como consecuencia de los hechos blicos acaecidos. Aqu no hubo indemnizacin.
Terrorismo: en la ley 2007 del 72 se contempla genricamente la proteccin estatal frente a cualquier hecho que sea
considerado terrorista por la autoridad competente, excluyendo como hechos terroristas aquellos delitos de sedicin,
rebelin, concesin de facultades extraordinarias o la suma del poder pblico, alzamiento colectivo, contemplados por el
Cd. Penal.
Actos de gobierno: no es ms que un acto administrativo. En un principio seala Marienhoff que se lo confundi con los
actos institucionales (declaracin de guerra, intervencin de una provincia, designacin de un magistrado, etc.) pero la
jurisprudencia ha reiterado que es un acto que se puede impugnar jurisdiccionalmente cuando lesione derechos
subjetivos.

Bolilla 21
La responsabilidad estatal por hechos y actos ilegtimos. Presupuestos determinantes de la responsabilidad
extracontractual del Estado por su actividad ilegtima. Responsabilidad del Estado por omisin.
La responsabilidad del Estado por su actividad ilcita deriva su fundamento mediato de la inviolabilidad de la propiedad
(artculos 14 y 17 de la CN) y del principio de libertad (artculo 19 de la CN). Como es obvio la ley formal no es ttulo
idneo para imponer la obligacin de soportar conductas daosas ilegtimas aunque stas provengan de la accin u
omisin estatal. El principio del deber de no daar tiene raz constitucional.
Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su actividad
ilcita son:
El dao;
que medie una relacin de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal y el
perjuicio;
imputabilidad jurdica del dao al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como estatal;
Dao: comprende toda lesin a una situacin jurdicamente protegida. Para hacer lugar a su reparacin, los tribunales
deben constatar que el perjuicio sea cierto y actual, o futuro aunque no hipottico o conjetural. Por lo dems, debe ser
apreciable en dinero y subsistir al momento de la indemnizacin.
En relacin con la carga de la prueba del dao, se aplican los preceptos generales en el sentido de que le corresponde
a quien lo alega. Se reconoce adems el dao moral.
Relacin de causalidad: Para que corresponda responsabilizar al Estado, debe existir entre el dao alegado y la
conducta estatal una relacin directa e inmediata de causa a efecto. Y, en este sentido, recuerda que es lo que en
doctrina se denomina relacin de causalidad o causacin o causalidad adecuada.
Imputabilidad: El perjuicio indemnizable debe ser jurdicamente imputable al Estado. Hoy en da, la atribuibilidad de una
conducta al Estado se basa en la relacin orgnica, esto es, en la consideracin de que sus agentes son rganos de
aqul y no representantes ni mandatarios. El rgano imputa, as, su actuacin al Estado.
Teniendo en cuenta que ni los concesionarios, ni los licenciatarios de servicios pblicos son rganos del Estado, los
daos causados por stos no se pueden, en principio, imputar al
Estado.
Omisin: todo lo dicho para los actos ilegtimos vale para las conductas omisivas del Estado que causen dao
reparable.
Alcance de la indemnizacin: En las hiptesis en que proceda responsabilizar al Estado por su actividad ilegtima, la
reparacin de los perjuicios incluye tanto el dao emergente como el lucro cesante y el dao moral.

Responsabilidad del Estado por actividad lcita o legtima. Rgimen jurdico. Presupuestos. Alcance del
resarcimiento
El fundamento de la responsabilidad del Estado por su actividad lcita radica en las garantas de la propiedad, igualdad,
libertad y razonabilidad consagradas por la CN (artculos 14, 17, 16, 19 y 28, respectivamente) conjuntamente
consideradas.
Rgimen jurdico: En el derecho civil se acude, para evidenciar la responsabilidad sin antijuridicidad, a las causas de
justificacin, entre las cuales se incluye, a veces, el ejercicio regular de los derechos. Pero no existe causal de
justificacin del derecho civil resulta aplicable al Estado cuando, por razones del inters pblico, expropia, revoca actos
o contratos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia; o bien cambia su poltica econmica o genera perjuicios
a causa de obras pblicas,
La Corte en el caso Laplacette, sostuvo que en ausencia de ley expresa procede indagar la solucin en los principios
generales del derecho y en las disposiciones que rigen situaciones anlogas de acuerdo con lo dispuesto por el artculo
16 del Cdigo Civil, no siendo otras, en la especie, que las contempladas en la ley de expropiaciones, paradigma de la
actuacin lcita daosa. Si la actuacin lcita del Estado que causa daos debiera asimilarse o aproximarse a algn
supuesto del derecho civil.
Presupuestos: Los recaudos que deben concurrir para que sea procedente responsabilizar al Estado por su actividad
lcita son, en primer lugar los 3 que corresponden a la responsabilidad por comportamiento ilcito:
El dao;
que medie una relacin de causalidad directa e inmediata, o directa y relevante, entre el accionar estatal y el
perjuicio;
imputabilidad jurdica del dao al Estado, resultante de la recognoscibilidad exterior del acto, como estatal;
Adems se ha considerado que deben concurrir:
Ausencia del deber jurdico de soportar el dao;
existencia de un sacrificio especial en el afectado.
Asimismo, segn la doctrina que se desprendera de algunos pronunciamientos del Mximo Tribunal, la relacin de
causalidad debera ser, adems de directa e inmediata, exclusiva.
Alcance del resarcimiento: La reglamentacin legal de la expropiacin y del concepto que le da fundamento (sacrificio
de derechos patrimoniales por razones de bien comn) est destinada a tener en este aspecto, una fuerza expansiva
suficiente como para considerar incluida en ella, genricamente, todo supuesto de responsabilidad estatal por actividad
lcita. La ley de expropiaciones actual, coherente con las anteriores, excluye de la indemnizacin el lucro cesante, como
lo hacen, en general, las leyes provinciales de expropiacin.
En lo que se refiere a la jurisprudencia se puede sostener la existencia de una tendencia a reconocer la indemnizacin
amplia cuando se trata de actividad contractual, siendo oscilante la situacin en los casos de actividad unilateral pues
mientras en algunos casos se ha fijado un temperamento restringido en otros se ha admitido una reparacin amplia.

Responsabilidad del Estado por su actividad legislativa.


La mayor parte de la doctrina reconoce, al menos tcitamente, que el Estado puede ser responsabilizado
extracontractualmente por los perjuicios que sufran los administrados, por actos legislativos que hayan sido
sancionados. Dentro de esa corriente no se distingue si la ley en cuestin es o no constitucionalmente vlida, aunque
es innegable que cuando la ley carece de esa validez, la responsabilidad estatal surge como ms clara y evidente.
Tampoco se diferencia si el acto legal es una ley formal o una ley material, ya que a los fines de sus efectos, ambas
categoras estn equiparadas.
El fundamento mediato de esta responsabilidad por actos legislativos deriva de la inviolabilidad de la propiedad
(artculos 14 y 17 de la CN) y del principio de libertad (artculo 19 de la CN).
Las situaciones que se pueden suscitar en relacin con la norma legal que ha producido el perjuicio de los
administrados, y en atencin a su reparacin, han sido agrupadas en tres posibilidades: 1) que la propia ley lesiva
reconozca el derecho a una indemnizacin; 2) que la ley lesiva no contenga ninguna disposicin de esa clase,
guardando silencio sobre la indemnizacin de los perjuicios; y 3) que la ley en cuestin niegue expresamente el
derecho al resarcimiento.