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Contratos Modernos Informe Derecho Empresarial
Contratos Modernos Informe Derecho Empresarial
El auge de los Contratos modernos deviene de los aos setenta. Entre las causas del desarrollo de los contratos modernos,
podemos destacar:
a) la influencia del derecho anglosajn, con nuevas formas de contratacin que por su sentido pragmtico y eficaz se
introducen en Europa: Leasing, Franquicia, Factoring, etc.;
b) los avances tecnolgicos que imponen nuevos usos;
c) el fomento del comercio exterior y de los intercambios entre naciones, vindonos obligados a aceptar frmulas
desconocidas por nosotros;
d) la paulatina disminucin del comerciante individual y su sustitucin por la empresa y las sociedades mercantiles, con las
exigencias que ello reporta: programacin a larga distancia, contratos para intercambio o compra de tecnologa, utilizacin
de patentes.
Se define legalmente como el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una
empresa locadora para el uso de la arrendataria, mediante el pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la
arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado.
En efecto, desde el punto de vista tributario, el arrendamiento financiero o leasing es actualmente una figura altamente
conveniente para el arrendatario, toda vez que con las modificaciones introducidas por la ley N 27394 al artculo 18 del
D.L. N 299,se establece que para los contratos de arrendamiento financiero que se celebren desde el 1, de enero de
2001,para propsitos tributarios los bienes objetos de leasing se consideran de propiedad del arrendatario, registrndose
contablemente estos de acuerdo con lo sealado en la NIC N 17-Arrendamientos,permitindole as que el arrendatario
pueda vlidamente deducir la depreciacin de los activos para fines fiscales.
2. LA FRANQUICIA:
Definicin
Es un moderno sistema de distribucin de productos y/o de servicios, segn el cual una Empresa que ha logrado un xito
comercial en un rea especfica de negocios, transmite a otro Empresario independiente todos sus conocimientos especficos y
experiencia sobre el negocio original, a cambio de un derecho inicial, ms un porcentaje de regalas mensuales,
permitindole duplicarlo en su totalidad, incluyendo el uso de sus marcas comerciales y smbolos distintivos. Franquicia es la
"concesin de derechos de explotacin de un producto, actividad o nombre comercial, otorgada por una empresa a una o
varias personas en una zona determinada."
Contrato por el cual una parte (franquiciante) propietario de un nombre comercial, emblema identificatorio, patente
industrial o marca registrada, con tecnologa que la caracteriza e identificada (know how) y organizacin, instalaciones,
estructuras, productos y una forma particular de prestar servicios, le cede a la otra parte (franquiciado) una licencia para la
explotacin o venta de esos productos o servicios y aprovechamiento de su tecnologa de fabricacin.
Los acuerdos suelen durar entre cinco y treinta aos, con la posibilidad de cancelacin o terminacin anticipada mediante un
preaviso. El incumplimiento de las clusulas contractuales suele acarrear consecuencias graves para los franquiciados.
Quienes intervienen
El franquiciante: quien presta su marca o su nombre comercial y transmite su "Know How", o sea su conocimiento,
experiencia y los secretos que han transformado su negocio en un xito comercial.
El franquiciado: es quien paga mensualmente un porcentaje de sus ventas al franquiciante (regalas) e inicialmente abona
un canon por el derecho de desarrollar una actividad comercial empleando el nombre y el sistema del Franquiciante.
LA MARCA:
La marca es uno de los factores bsicos de la franquicia. La marca esta integrada por dos elementos igualmente
importantes: el nombre de la marca, que es lo que permite que los compradores identifiquen un producto o servicio, y el
logotipo, que es la expresin grfica de la marca.
La marca es la palabra usada por los consumidores para solicitar los productos o servicios en un establecimiento. Es aquello
que permite distinguir y diferenciar claramente productos que son similares o idnticos en cuanto a su fabricacin o
utilizacin.
El contrato es la pieza fundamental de todo el sistema de franquicia. Debe ser muy estudiado, detallado, claro,
preciso y de seguro cumplimiento.
Concesin del uso de marca registrada. La fortaleza y solidez de una red de franquicias se apoya en la imagen de
marca homognea que se transmite al pblico en general a travs de todos y cada uno de los centros (logotipos,
adecuacin y decoracin, rtulos y signos distintivos). Esta imagen de marca proporciona adems reconocimiento
delante de futuros clientes.
Trasmisin del conjunto de saberes y experiencias que constituyen el Saber-hacer (Know-how), que son el conjunto
de conocimientos, mtodos y sistemas desarrollados por el franquiciador de una forma prctica, no patentados, y
derivados de la experiencia de ste en el desarrollo de su frmula o concepto de negocio de xito.
Concesin de una exclusividad territorial y tiempo de duracin de la misma.
Definicin de los parmetros econmicos de acceso a la red de franquicia: canon de entrada, Royalties o cnones
de explotacin sobre ventas y de publicidad, que sern las obligaciones financieras del franquiciado. Estos pagos se
justifican por el derecho de uso de la marca, la formacin y asistencia recibida y el beneficio resultante por la
participacin en las economas de escala generadas por la propia cadena.
Que el objeto de la franquicia sea un concepto de negocio original, reproducible de manera homognea y durable
en el tiempo.
Formacin inicial completa y amplia del franquiciado y su personal. El franquiciador actuar como gua y asesor en
los inicios de la actividad, apoyando al franquiciado en la seleccin, adecuacin y decoracin del local,
proporcionndole herramientas de comunicacin y, en definitiva, solucionando cualquier problema que surgiera.
Servicio de atencin y asistencia continuada a los franquiciados.
Finalmente definir lo que constituir el "package", que se trata de la documentacin a entregar al franquiciado y
una gua prctica sobre el funcionamiento cotidiano del negocio.
Oneroso: ya que una de las partes (franquiciado) obtiene una ventaja a cambio de una contraprestacin en
dinero a favor de la otra (franquiciante)
Conmutativo: porque desde el momento de la celebracin cada una de las partes conoce las obligaciones y
ventajas que le corresponden
No formal: no se exige ninguna forma especfica en que deba ser instrumentado
Atpico: no se encuentra legalmente regulado ni en el Cdigo Civil o ley nacional.
Consensual: porque queda perfeccionado y genera los efectos jurdicos correspondientes desde el momento en que
las partes manifiestan su consentimiento.
Bilateral: porque cada una de las partes se encuentra obligada respecto a la otra, existiendo prestaciones recprocas
para cada una.
3. EL FACTORING
Definicin:
El factoring es el acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata con una entidad financiera
denominada compaa de factoring o de facturacin, para que esta le otorgue una financiacin de los crditos con sus
clientes y encargarse del cobro de sus facturas.
Segn el Reglamento de Factoring, Descuento y Empresas de Factoring El factoring es la operacin mediante la cual el
Factor adquiere, a ttulo oneroso, de una persona natural o jurdica, denominada Cliente, instrumentos de contenido
crediticio, prestando en algunos casos servicios adicionales a cambio de una retribucin. El Factor asume por el riesgo
crediticio de los deudores de los instrumentos adquiridos, en adelante Deudores.
La empresa de factoringasume:
El riesgo del impago.
La gestin del cobro.
Utilizacin fundamentalmente a nivel internacional.
Este tipo de financiacin exige un volumen considerable de crditos a cobrar, que justifique los riesgos de no pago
de estos a la empresa de factoring; en consecuencia, a las empresas con poco volumen de facturacin les es difcil
acceder a este sistema.
La comisin de gestin, administracin y riesgo oscila entre 0.40% - 2.00%, con una posible reduccin en aquellas
operaciones ms viables a 1.00% - 1.50%.
El tipo de inters aplicado en las operaciones anticipadas se establece en torno a dos puntos por encima del aplicado
en operaciones de descuentos comerciales.
En operaciones de exportacin, las condiciones establecidas sobre los crditos a cobrar del vendedor con la empresa
de factoring est condicionado con carcter oscilante, a la situacin comercial del vendedor y al tipo de cambio de
la divisa de facturacin.
4. EL WARRANT
Definicin
El warrant es un contrato o instrumento financiero derivado que da al comprador el derecho, pero no la obligacin, de
comprar/vender un activo subyacente (accin, futuro, etc.) a un precio determinado en una fecha futura tambin
determinada. En trminos de funcionamiento, los warrant se incluyen dentro de la categora de las opciones.
Si un warrant es de compra recibe el nombre de call warrant, y si es de venta ser un put warrant. El warrant, al igual
que las opciones, dan al poseedor la posibilidad de efectuar o no la transaccin asociada (compra o venta, segn
corresponda) y a la otra parte la obligacin de efectuarla. El hecho de efectuar la transaccin recibe el nombre de ejercer
el warrant.
Caractersticas
Para inversores particulares: los warrants son productos derivados diseados para ellos. Ofrecen una sencilla forma
de contratacin.
Varios emisores y subyacentes: existen diversos emisores y una amplia variedad de subyacentes (acciones nacionales
o extranjeras, ndices, cestas, tipos de cambio, materias primas, etc.), por lo que el inversor a la hora de contratar
podr elegir emisor y subyacente. La competencia entre los emisores favorece al inversor.
La liquidez en el mercado de warrants se encuentra garantizada, puesto que existen creadores de mercado que
suministran dicha liquidez.
Apalancamiento: magnifican el movimiento del activo subyacente.
Permiten posicionarse al alza y a la baja y obtener ganancias y/o prdidas ilimitadas.
Tienen una vida limitada (entre 1 y 2 aos).
5. CONTRATO DE KNOW-HOW
Generalidades.-
La expresin Know How, como es fcil advertir, procede del ingls. Traducida literalmente al castellano viene a significar
"saber cmo", es decir, tener el conocimiento acerca de la manera de hacer algo.
Se trata de un contrato de gran importancia desde el punto de vista econmico, y en especial desde el aspecto del
desarrollo industrial, puesto que constituye un valioso mecanismo de transmisin de conocimientos y de innovaciones que
facilitan el proceso productivo
En nuestro pas resulta de capitalinters, ya que es un instrumento de adquisicin de tecnologa indispensable para
alcanzar la deseada competitividad.
Definicin
El know how, es conceptuado como la convencin mediante la cual una persona natural o jurdica, se obliga a hacer gozar
al contratante de los derechos que posee sobre ciertas frmulas y procedimientos secretos, durante un tiempo determinado,
y a travs de un precio que el citado se obliga a pagarle.
Messeguer, citado por SCHREIBER PEZET , define el contrato de knowhow como "Aqul negocio jurdico celebrado entre
personas fsicas o jurdicas, en virtud del cual una de ellas (el licenciante), titular de un knowhow (el knowhow licenciado),
autoriza a su contraparte (el licenciatario o receptor) a explotarlo durante un tiempo determinado y, con ese fin, se obliga a
ponerlo en su efectivo conocimiento; y en virtud del cual el licenciatario o receptor se obliga, por su lado, a satisfacer un
precio cierto en dinero o en especie, fijado normalmente en forma de suma de dinero calculada en funcin del volumen de
fabricacin o ventas de productos o servicios realizados con empleo del knowhow licenciado".
El contrato de knowhow se refiere a la licencia de conocimientos de orden tcnico, econmico o comercial, no protegidos por
la legislacin industrial. Las patentes y marcas quedan, por consiguiente, fuera del mbito del knowhow, puesto que son
susceptibles de registro. Evidentemente, los conocimientos objeto del contrato son secretos, puesto que su divulgacin pblica
causara perjuicios econmicos a las empresas agraviadas, al ponerlos al alcance de la competencia.
Caracteres Jurdicos
En el Derecho peruano, as como en la mayora de legislaciones extranjeras, el contrato de licencia de know how es atpico, al
carecer de normatividad propia. No obstante ello, reviste caractersticas propias que configuran su naturaleza jurdica y que
pasaremos a analizar.
Desde el punto de vista de su autonoma, es un contrato principal, al no depender de otro negocio jurdico que le
preceda. Si bien ocurre muchas veces que el knowhow va acompaado de otros contratos que lo complementan,
como es el caso del contrato de asistencia tcnica o licencia de marcas, ello en modo alguno supone que no pueda
existir independiente- , mente de otros negocios jurdicos. ;
Es un contrato complejo, ya que siendo su objeto muy amplio, puede dar, lugar a diversas formas obligacionales.
puede suceder que la licencia de knowhow suponga no slo la transmisin de los conocimientos secretos sino,
adems, servicios de capacitacin de personal, asesora tcnica, etc.
Por su estructura, se trata de un contrato atpico, ya que no est regulado de manera especfica por nuestro
ordenamiento legal. Esta caracterstica se encuentra en la mayora de legislaciones.
Por su funcin, el contrato de licencia de knowhow es constitutivo, ya que es creador de situaciones jurdicas, en
contraposicin a los contratos extintivos o resolutivos, cuyo fin es poner fin a relaciones existentes. Normalmente
tampoco es un contrato modificativo ni regulatorio, aunque nada impide que lo sea, cuando tiene por finalidad
modificar o aadir nuevos elementos, respectivamente, a una relacin jurdica preexistente.
Por sus prestaciones, usualmente se trata de un contrato de prestaciones recprocas, ya que cada una de las partes
asume obligaciones frente a la otra. De all que cada contratante sea, respecto del otro y recproca- mente, deudor
y acreedor. Debe sealarse, sin embargo, que como veremos en el punto 8, nada impide que en el contrato de
knowhow se convenga que el adquirente reciba los conocimientos sin estar obligado al pago de retribucin alguna.
Por su valoracin, es claro que nos encontramos frente aun contrato oneroso, dado que cada una de las partes
obtiene una ventaja de su celebracin, pero al mismo tiempo asume un sacrificio. Esta caracterstica no es, sin
embargo, esencial, ya que nada impide que se convenga la cesin de knowhow a ttulo gratuito, sin obligacin de
pago por parte del adquirente. Ello ocurre con frecuencia, por ejemplo, en el mbito de los contratos de suministro
de bienes de equipamiento industrial, que incluyen clusulas de cesin gratuita de knowhow como parte integrante
de los mismos. Es importante recalcar, sin embargo, que se trata de situaciones especiales y que lo usual es que se
trate de un contrato que implique una obligacin de pago por parte del adquirente.
Por el riesgo que produce a los contratantes, se trata de un contrato conmutativo, ya que a diferencia de lo que
ocurre con los contratos aleatorios, cada una de las partes es capaz de conocer o estimar anticipadamente los
beneficios y sacrificios que importa su celebracin.
Por su forma, podemos afirmar que en principio se trata de un contrato consensual, pues se perfecciona con el mero
consentimiento de los con- tratantes, no requiriendo de ninguna formalidad o requisito adicional. Es importante
sealar, empero, que si el cedente del know how fuese extranjero, habr que observar las normas de la Decisin NQ
291 que imponen la literalidad del contrato, al establecer que ste deba ser celebrado por escrito y registrado ante
el organismo nacional competente.
El contrato de licencia de know how es usualmente de tracto sucesivo, pues su ejecucin est diferida en el tiempo.
En efecto, las prestaciones que supone la cesin del knowhow generalmente se llevan acabo a lo largo de un proceso
productivo. El contrato puede configurarse como uno de ejecucin continuada o bien como uno de ejecucin
peridica o escalonada.
No obstante, consideramos que sta no es una caracterstica esencial del contrato cuyo estudio nos ocupa. Puede suceder,
aunque sea menos frecuente, que se celebre un contrato de licencia de know how que tenga por objeto nico, por ejemplo,
la entrega de documentacin relativa aun secreto industrial. En tal hiptesis, nos encontraramos con un contrato de
ejecucin instantnea, puesto que una vez celebrado el negocio se producira la entrega de los documentos y el pago de la
contraprestacin a cargo del beneficiario, con lo que quedara ntegramente cumplido.
BIBLIOGRAFIA
Actualidad Empresarial-INSTITUTO PACIFICO-DR.DANIEL ARANA
CHULIA VICENT, EDUARDO y BELTRN ALANDETE, TERESA.
Aspectos jurdicos de los contratos atpicos", cuarta edicin revisada, Jos Mara Bosch editor - Barcelona, 1,999. Tomo I.
SCHREIBER PEZET, MAX ARIAS, Contratos Modernos, Gaceta Jurdica Editores S.R.L., Primera Edicin, Marzo
de 1,999. Pag. 59
http://www.monografias.com/trabajos64/contratos-modernos/contratos-modernos3.shtml#xbibl