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Ley 23737 Bianco y Castro Edicion Digital PDF
Ley 23737 Bianco y Castro Edicion Digital PDF
Ley N 23.737
Comentada y anotada
EDICION DIGITAL
AVISO LEGAL
Por una cuestin de honestidad es mi deber decir desde donde hablo y escribo
estas lneas. Por ello aclaro que hace algunos aos me desempeo como
abogado defensor en causas penales, con una gran inclinacin -que no llega a
la exclusividad- a los procesos de violacin a la ley de estupefacientes. Desde
ese lugar escribo estas lneas. Y es desde ese lugar donde digo que en los
procesos de trfico de estupefacientes, si bien es importante tener un profundo
conocimiento de la ley 23.737, ello no es lo principal a la hora de actuar como
defensor en este tipo de causas. Para llegar a buen puerto en esas causas -es
decir, llegar a la libertad y absolucin del defendido- es indispensable un
manejo de excelencia de los otros dos pilares de la defensa penal: prueba y
procedimiento.
Espero les sirva de herramienta de trabajo a los colegas que tengan que actuar
como defensores en causas de narcotrfico.
Artculo 204: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad
o cantidad no correspondiente a la receta mdica o diversa de la declarada o convenida,
o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.
En el art. 204 del Cd. Penal de la Nacin se sanciona a quien estando autorizado para la
venta de sustancias medicinales, las suministraresin la presentacin y archivo de la receta de
aquellos productos que, segn las reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados
sin ese requisito.
Al respecto, se ha explicado que se trata de suministrar sin receta, esto es entregar el
medicamento sin la presentacin u archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones no pueden ser comercializados sin ese requisito. Es un suministro irregular
que abarca el incumplimiento de la obligacin impuesta reglamentariamente como es el archivo
de la receta (D' Alessio, Andrs Jos, Cdigo Penal de la Nacin comentado y anotado, Ed.
La Ley, Buenos Aires, 2009, tomo II, pg.990).
La accin tpica, entonces, consiste en suministrar, es decir, vender, expender o entregar, en
las condiciones establecidas incumpliendo la norma que exige la recepcin y, en algunos
casos, el archivo de la prescripcin mdica correspondiente-, una sustancia medicinal autentica
que no haya sido objeto de adulteracin o envenamiento, ni resulte peligrosa para la salud-.
Cabe recordar que en tanto prima facie resulten conducentes a la investigacin, las citas
referidas por el imputado en su indagatoria deben ser evacuadas por el rgano (Cmara
Nacional de Casacin Penal, Sala A, 15/5/98, Siciliano, S. P:) (Navarro, Guillermo Rafael y
Daray, Roberto Ral, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Hammurabi, Buenos Aires, 1999,
tomo II, pg. 838).
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, Causa 44.197, Reg. 854, J.11, S. 21, 7/09/2010, Ragazzon).
Art. 2 Incorporase como artculo 204 bis del Cdigo Penal el siguiente texto:
Artculo 204 bis: Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por
negligencia, la pena ser de multa de trescientos australes a seis mil australes.
El artculo prev pena de multa para quien negligentemente realiza la conducta tpica reprimida
en el articulo anterior, es decir, la entrega indebida de sustancias medicas por parte de quien
esta autorizado para hacerlo.
Seala Fontn Ballestra que acta con negligencia quien por falta de precaucin o indiferencia
efecta un suministro en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o
diferente a la declarada o convenida o sin recibir y archivar aquel elemento cuando
reglamentariamente era exigible.
Art. 3 Incorporase como artculo 204 ter del Cdigo Penal el siguiente texto:
Artculo 204 ter: Ser reprimido con multa de seiscientos australes a doce mil australes
el que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un
establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los
deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos previstos en el art.
204.
Art. 4 Incorporase como artculo 204 quter del Cdigo Penal el siguiente texto:
Artculo 204 quter: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que sin
autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta mdica para su
comercializacin.
As como el 204 C.P. reprima a aquellos que entregan medicamentos indebidamente, estando
autorizados para hacerlo, el presente reprime al que vendiere sustancias que requieren receta
sin estar autorizado.
"Cabe recordar que el Cdigo Penal en su artculo 204 quater establece: "Ser reprimido. el
que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al expendio, almacenamiento, distribucin, produccin o fabricacin de sustancias
medicinales, a sabiendas, incumpliera con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de
alguno de los hechos previstos en el artculo 204"."
"En cuanto al resultado o nexo de evitacin, la omisin del autor tiene que posibilitar la
comisin de uno de los hechos previstos en el artculo 204, de all que tiene que haber una
relacin objetiva, directa, causal entre la omisin del agente y la realizacin del otro delito. Si
alguno de los delitos del art. 204 se comete por circunstancias ajenas a la omisin del sujeto
activo -por otra va-, no podr imputarse a ste el hecho (Cdigo Penal de la Nacin comentado
y anotado, DAlesio Andrs Jos, 2 Edicin Actualizada y Ampliada, T II, Ed. La Ley, ao
2009, pg 994)." C.C.C. Fed. Sala I, Freiler - Ballestero Farah, 4.12.2012, "Porpiglia", Causa
47.472, Reg. 1412, J. 9 - S. 18
La venta sin autorizacin de sustancias medicinales que requieran receta medica para su
comercializacin, art. 204, Quatre, C. P., es de competencia de la justicia ordinaria, conforme la
ley 23.737, arts. 4 y 34.
(CNCrim., Sala I (Int.), c. 10.292, 5/2/1999, Pavn 2672).
Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis
mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:
d) Comercie con planta o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las
tenga con fines de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o
transporte;
Si los hechos previstos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien
desarrolla una actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o
habilitacin del poder pblico, se aplicar, adems, inhabilitacin especial de cinco a
quince aos.
En el caso del inciso a), cuando por la escasa cantidad sembrada o cultivada y dems
circunstancias, surja inequvocamente que ella est destinada a obtener estupefacientes
para consumo personal, la pena ser de un mes a dos aos de prisin y sern aplicables
los artculos 17, 18 y 21. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.424 B.O.
9/1/1995)
En el caso del inciso e) del presente artculo, cuando la entrega, suministro o facilitacin
fuere ocasional y a ttulo gratuito y por su escasa cantidad y dems circunstancias,
surgiere inequvocamente que es para uso personal de quien lo recepta, la pena ser de
SEIS (6) meses a TRES (3) aos de prisin y, si correspondiere, sern aplicables los
artculos 17, 18 y 21. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 26.052 B.O. 31/8/2005)
El presente artculo recoge distintas acciones que debern siempre ser ejecutadas, segn el
primer prrafo sin autorizacin o con destino ilegtimo para ser tpicas; sin autorizacin
aquellas realizadas fuera de lo previsto en el artculo 44 de esta normativa. Sern tpicas
(destino ilegtimo) las realizadas con autorizacin pero con la finalidad de ingresar al circuito
ilegal de sustancias prohibidas. Esto es, que todas las acciones del artculo 5 de la presente ley
sern tpicas al ser realizadas con vinculacin en el trfico de drogas. (Cmara Federal, de San
Martn, 4/12/90, Nisignano, Humberto O, La ley 1991-D-68; D.J., 1991-2-666)
Inciso a)
Aqu las acciones tpicas sembrar, cultivar o guardar, tienen como requisitos tpicos, en primer
lugar que sea para producir estupefacientes, esto es, que se encuentren en el listado del
decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00).Para que pueda tipificarse la guarda de semillas
utilizables, debern tenerse en cuanta los cuidados realizados para su almacenamiento y que
pueda comprobarse que eran semillas factibles de ser germinadas.
Inciso b)
Aqu las acciones tpicas, son aquellas destinadas a obtener las sustancias contenidas en el
decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00).
Inciso c)
Aqu la accin tpica es comerciar, (con estupefacientes o con materias primas) por lo que es
esencial el nimo de lucro; ser tpico tambin la tenencia con esa finalidad, que deber
probarse ya que si no sera un hecho descripto por el artculo 14 de esta ley. En las dems
acciones descriptas (distribuya, o d en pago, o almacene o transporte) encontramos hechos
inescindibles del acto de comercio, por lo que el nimo de lucro es requisito en las mismas del
mismo modo. De lo contrario, sern materia de otros artculos de la presente.
Esta Cmara tiene dicho que el delito de comercio de estupefacientes, en las mltiples
modalidades establecidas por el artculo 5, inc. "C", de la ley 23.737, requiere la acreditacin
de la ultraintencin del sujeto activo que posee sustancias estupefacientes. As, y al no
contarse con elementos de conviccin que avalen tal extremo, la conducta ilcita no queda
comprendida dentro del tipo legal citado.
CARDENAS, Ricardo s/ nulidad y procesamiento Causa nro. 28.598
Interlocutorio - CAMARA NAC. DE APELAC. EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL. 29/5/1997.
Inciso d)
Las acciones aqu descriptas son analizadas supra, modificndose solamente el objeto
comerciado (plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes)
Inciso e)
Las acciones tpicas en este inciso son aquellas en las que se provee de estupefacientes a
otro, a ttulo oneroso. Debern aqu, ser probados ambos extremos, para no caer en un
supuesto de comercializacin del inc. c. Parece aqu el legislador, ampliar las acciones con la
finalidad de mejorar el espectro de proteccin de aquellos a los que las sustancias prohibidas
pueden llegar.
Por esto mismo, se prev la pena (atenuada) de la misma accin realizada a ttulo gratuito. Se
persigue con este inciso, no tanto la comercializacin de sustancias prohibidas si no las vas de
acceso a las mismas.
Agravante: fundamentado por la habilitacin especial del poder pblico y el abuso que de la
misma ha hecho con destino ilegtimo. Es una ejecucin de la proteccin que el Estado debe
ejercer en el mbito de la salud pblica y la actividad qumico-farmacolgica.
El ltimo prrafo prev un atenuante para los casos en que se desprenda del hecho, la
finalidad nica del consumo personal, vindose amparado por el mbito legal de la
autodeterminacin y a su vez, estableciendo su tratamiento por los artculos 17, 18 y 21.
Del anlisis del art. 5 se desprende que lo que se busca sancionar tanto la guarda sin
autorizacin como la que tenga un destino ilegitimo. No se busca punir nicamente al que
tenga conocimiento del destino, sino que tambin se persigue al que sin autorizacin proceda:
o a la guarde de semillas utilizables para producir estupefacientes (inciso a), o a la produccin
de estupefacientes (inciso b), o al comercio de estupefacientes (inciso c), o comercie con
plantas o semillas (inciso d), o entregue a otro estupefacientes a titulo oneroso (inciso e), etc.
Ello as, puesto que la conjuncin disyuntiva o, sirve para denotar diferencia, separacin o
alternativa entre dos o mas cosas o ideas.
El contenido del dolo en la figura en examen esta referido a la guarda de semillas cuando el
autor sebe que carece de autorizacin u obra con destino ilegitimo, y adems con el
conocimiento de la calidad de las semillas, en punto a su aptitud para producir estupefacientes,
sin que resulte de su letra ni de su espritu la exigencia de otro elemento intencional.
La punicin de que se trata no esta relacionada ni con la introduccin en el circuito de la
comercializacin (modalidad que en todo caso se encuentra prevista en otra disposicin, inciso
d) ni tampoco con la cantidad. La figura contempla solo la cantidad de semillas al menos
dos, por el sustantivo empleado en plural- con posibilidades germinativas tiene encuadre en
ella.
De ah se deduce el peligro que para la salud pblica representan, pues de cada una de las
semillas germinadas se genera la posibilidad de una planta. as, el legislador tuvo en mira que
la guarda de semillas sin autorizacin o con destino ilegitimo constituye un delito de peligro
para ese bien jurdico que quiso proteger, bastando para satisfacer el elemento subjetivo del
tipo que el autor simplemente sepa que guarda, en infraccin a la ley, semillas idneas para la
produccin de estupefacientes.
Con ello, se advierte sin dificultad que fueron incluidos en la ley de estupefacientes, tanto los
tipos penales complejos que requieren que la accin adems se encuentre vinculada con algn
destino o finalidad posterior, como aquellos de simple composicin, entre los que cabe incluir el
que nos ocupa.
Considero que la conducta que se tuvo por probada y que, en parte, constituyo el objeto del
proceso encuadra en las previsiones del inciso a), correctamente reprochable conforme la
prohibicin contenida en esa norma y agotada con la verificacin de los elementos fcticos
producidos en el juicio, sin que sea menester la ocurrencia de ninguna otra condicin objetiva
no inferida por ley, ni tampoco acaecida en los sucesos. (Del dictamen del Procurador Fiscal).
Que el recurso extraordinario, cuya denegacin origina esta queja, es inadmisible (Art. 280 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). (Del voto de la mayora)
(CSJN, 15/04/2004, B. 4143. XXXVIII, Blue, Nicols Ricardo y Cartagena, Juan Manuel s/
causa n 4052).
La cantidad de droga cuya tenencia se les enrostra al procesado, evaluada de manera conjunta
con la forma en que estaba acondicionada, la cantidad de dinero incautado y el contenido de
las escuchas conforman el cuadro de certeza que conlleva a afirmar, con el grado de
probabilidad positiva requerido en esta etapa del proceso, la concurrencia de la ultraintencin
de comercializar la sustancia estupefaciente exigida por el tipo penal en cuestin (art. 5, inc. c
de la ley 23.737).
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, 7/9/2010, Sala 2, Sayegh, Hernn Claudio s/
procesamiento y prisin preventiva).
Art. 6 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis
mil a quinientos mil australes el que introdujera al pas estupefacientes fabricados o en
cualquier etapa de su fabricacin o materias primas destinadas a su fabricacin o
produccin, habiendo efectuado una presentacin correcta ante la Aduana y
posteriormente alterara ilegtimamente su destino de uso.
En estos supuestos la pena ser de tres a doce aos de reclusin o prisin, cuando
surgiere inequvocamente, por su cantidad, que los mismos no sern destinados a
comercializacin dentro o fuera del territorio nacional.
Si los hechos fueren realizados por quien desarrolle una actividad cuyo ejercicio
depende de autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico, se aplicar adems
inhabilitacin especial de tres a doce aos.
El artculo reprime a aquellos que introducen al pas estupefacientes o materias primas para
elaborarlos. Pero la figura no reprime cualquier ingreso al pas, sino solo aquellos que han sido
efectuados mediante un correcto cumplimiento de los recaudos administrativos y que en un
estadio posterior se destinan los efectos a un ilcito.
Es importante acentuar dicho requisito, porque si el ingreso de la sustancia fuese omitiendo las
disposiciones administrativas, la conducta recaera en el contrabando de estupefacientes
preceptuado por el articulo 866 de la ley 22.415, el cual establece: "Se impondr prisin de tres
(3) a doce (12) aos en cualquiera de los supuestos previstos en los arts. 863 y 864 cuando se
tratare de estupefacientes en cualquier etapa de su elaboracin [...]".
En el segundo prrafo se tipifica la misma accin que en el primero, aplicando una pena menos
gravosa si de la poca cantidad se desprende la falta de intencin de comercializarlos.
Por ltimo el legislador prev adems la pena de inhabilitacin para los sujetos actuantes que
cuenten con autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico.
Las multas establecidas (en toda la normativa salvo los especificados a continuacin) debern
actualizarse segn Ley 23.975 de 1991 cuyo artculo 1 dice: Los montos de las penas de multa
establecidas en la Ley 23.737 se aumentarn a la cantidad que resulte de multiplicar por 375
los mnimos y mximos, excepto los fijados en los artculos 2 y 3 de la misma.
Art. 7 Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinte aos y multa de treinta
mil a novecientos mil australes, el que organice o financie cualquiera de las actividades
ilcitas a que se refieren los artculos 5 y 6 precedentes.
El artculo reprime a los organizadores de las actividades reprimidas por esta ley (produccin
de estupefacientes, venta de estupefacientes, etc) y a aquellos que financian dichas
actividades.
Se ha sostenido que el articulo alude "al que organiza entendindose por tal a quien crea la
manera de llevar adelante la actividad delictiva, o la financia con frecuentes aportes
econmicos para solventarla misma" [ Camara Federal de Casacion Penal. Causa n 6658 -
Flores Castillo, Fernando y otros s/recurso de casacin - Sala III C.N.C.P. - REGISTRO NRO.
1894/11 ].
Segn la Real Academia Espaola, organizar es "establecer o reformar algo para lograr un fin,
coordinando las personas y los medios adecuados", mientras que financiar es "aportar el dinero
necesario para una empresa", "sufragar los gastos de una actividad, de una obra, etc.".
Surge el carcter de organizador, de una actividad ilcita, segn los trminos del art. 7 de la ley
23.737, por los contactos con personas que le proveeran del material estupefaciente, como as
tambin con potenciales compradores y con quienes se dedicaban a su transporte, mas aun
cuando uno de ellos manifest su intencin de no trabajar mas para el imputado y desarrollado
por el imputado. En este sentido se puede establecer que este era quien financiaba la actividad
ilcita, siempre con el grado de probabilidad inherente a la etapa del sumario, pues era quien,
en reiteradas oportunidades, se encargaba de adquirir los pasajes y solventar todos los gastos
que tal actividad generaba.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I 9/3/2000, Causa 31615, Reg. 108 J. 4 S 8, Bossa, Marcelo).
Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil
a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando
autorizado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin,
exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviese en cantidades distintas
de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que
oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y a que aplicare, entregare, o vendiere
estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas.
El presente artculo contiene mltiples acciones, que pueden resumirse en tres modos de
realizar el trfico ilcito de estupefacientes ejecutados siempre por sujetos autorizados, que
cumplen los requisitos del artculo 44 de esta ley.
En la primera parte la conducta tpica es la de aquellos sujetos que se excedan en la cantidad
declarada legalmente. Pasando este exceso a formar parte del circuito ilegal de sustancias.
La segunda conducta descripta son acciones que tengan por finalidad evadir el control
necesario, estipulado por el artculo 44, preparando una sustancia lcita con la finalidad de
esconder en ella una ilcita.
Por ltimo, se tipifica aqu la facilitacin por diversos medios, de sustancias ilcitas, a otros
individuos, como parte del trfico de sustancias. Estas acciones descriptas se repiten en el
artculo posterior y all se explican especficamente. La diferencia importante entre el presente
artculo y el siguiente es el sujeto especfico requerido en su tipificacin.
Art. 9 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de tres mil a cincuenta
mil australes e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el mdico u otro profesional
autorizado para recetar, que prescribiera, suministrare o entregare Estupefacientes fuera
de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo hiciera
con destino ilegtimo la pena de reclusin o prisin ser de cuatro a quince aos.
El presente artculo tipifica la conducta del sujeto cuya profesin habilita a recetar, prescribir,
suministrar y entregar sustancias que por sus caractersticas pueden llegar a formar parte del
listado que conforma el decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00) que establece las
sustancias y qumicos alcanzados por el artculo 44de este ordenamiento jurdico.
El elemento de mdico u otro profesionaly las acciones tpicas, lo diferencian del artculo 5
inc. 6 con el que comparte algn paralelismo, en su ltimo prrafo, debindose prestar
entonces, especial atencin en el sujeto que ejecuta la accin, ya que entregar y suministrar
corresponden a ambos artculos.
Los requisitos tpicos fuera de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las
necesarias debern ser establecidos por peritos mdicos o de profesin similar a fin de
establecer el quantum de las dosis punibles en cada caso.
Respecto de el destino ilegitimo como requisito para el agravante en la pena, se requiere
querecetar, que prescribiera, suministrare o entregare sea realizado con la finalidad de que la
sustancia en cuestin entre en el circuito ilegal, se entiende entonces, que la accin deber
estar acompaada de indicios que puedan volcarse en tal suposicin excediendo la mera
ejecucin de las acciones tpicas.
La figura prevista en el art.9 de la ley 23.737 tipifica como delito la conducta de los mdicos o
profesionales para recetar, que prescribieran, suministren o entregasen estupefacientes fuera
de los casos que indica la teraputica y en dosis mayores de las necesarias. A su vez en el art.
40 establece que el trmino estupefacientes comprende los estupefacientes, psicotrpicos y
dems sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica que se incluyan en
las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por decreto del Poder Ejecutivo
Nacional.
Conforme el texto del decreto 722/91 son considerados estupefacientes a los fines del art. 77
del C.P., los productos establecidos en la lista anexa. all figuran la codena, la etilmorfina y la
hidrocodona.
Estn presentes tambin en las listas que acompaan a la ley nacional sobre estupefacientes
n 17.818 a la que la Provincia de Tierra del Fuego adhiri por ley n305 (BOP 2/8/96.
Ahora bien, es de sealar que lo que la normativa referida exige es la inclusin en las listas
anexas de los principios activos, pues tiene dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que pretender que el legislador debe individualizar previamente todas las combinaciones
posibles de un estupefaciente tornara inoperante el sistema punitivo de estas normas, ya que
burlarlo, bastara, mezclar la droga con cualquier otra sustancia (conf. Fallos 305:2217 y
304:260). Siguiendo esa lnea, la Sala I de la CNCP afirmo que La inclusin como principio
activo de los estupefacientes hidrocodona en especialidad medicinal Aseptobron Unicap-,
como as tambin de las sustancias psicotrpicas citadas en las listas a las que hace
referencia el art 77 del C.P. (anexa a la ley 23.737), y su existencia en el preparado en los
frmacos en cuestin, constituyen elementos suficientes para que estos sean susceptibles de
ser calificados como estupefacientes en los trminos de la norma legal citada (conf. c. n 2545,
reg. 3306, rta. El 11/2/00).
Establecido el carcter de estupefacientes de las drogas y sus efectos, tenemos tambin por
acreditado que la medicacin resulto en el caso excesiva y fuera de la teraputica.
Coincidimos con la defensa y con los propios imputados en que para establecer ese aspecto
corresponde tener en consideracin una serie de variables que se le presentan al profesional
quien es el que, luego de analizarlas, establece cul es la dosis que corresponde administrar al
paciente. En este sentido somos respetuosos de lo que ambos profesionales han denominado
como acto medico. Entre estas variable4s deben ponderarse la patologa del enfermo, los
recursos que ofrece la ciencia, los beneficios de la administraron y a su vez los riesgos que la
medicacin presenta como efectos secundarios o perjudiciales, la respuesta al tratamiento que
se da en cada caso, etc.
Siguiendo esta lnea atacaron las apreciaciones del medico del Cuerpo Mdico Forense, pues
segn sostienen, no incluyo en su anlisis, la variable que importa el paciente y su historia
clnica.
Efectuada la introduccin, consideramos que en alguna medida la conviccin que brinda el
informe del Dr. Chevarlzk debe valorarse junto con el anlisis de los hechos de prescripcin
que efectivamente el Tribunal ha tenido por probados, conforme se seal anteriormente.
Vase que el informe concluye que las cantidades que figuran en las recetas de los
medicamentos investigados exceden ampliamente las cantidades usuales para el tipo de
patologa sencilla que se declara, en particular teniendo en cuenta los efectos psicotrpicos y
potencialmente adictivos que presentan dichos productos medicinales.
En esa lnea se ha sostenido por las defensas que confortando el periodo transcurrido entre
una prescripcin y otra y atendiendo las dosis mximas autorizadas por medicamento, no
habra habido exceso.
El razonamiento resulta simplista y alejado de las mismas pautas de acto medico de
prescripcin no resulta de un acto matemtico, sino de la evolucin de todo el cuadro que se
presenta. ha sido, por otra parte, lo que ambos mdicos alegaron.
Con sustento en la evaluacin conjunta de los elementos de juicio y conforme las reglas de l
sana crtica entendemos, que ambos profesionales mdicos prescribieron frmacos
considerados estupefacientes en dosis excesivas para lo que indicaba la teraputica, frente a
los casos que se les presentaban.
Para poder establecer si se actu dentro o fuera de los casos que indica la teraputica o si
hubo exceso, debe contarse con el dictamen de peritos o informes acadmicos, el marco que
prescribe la farmacologa, lo que indica la experiencia en general, el sentido de la
responsabilidad profesional y las pautas legales que ofrecen aquellos ordenamientos que
limitan el proceder en la materia. La valoracin se har siempre segn las reglas de la sana
crtica y la experiencia.
El acto medico aparece efectivamente en el centro de la escena como estudio previo de las
caractersticas del paciente y acorde con ese estudio la determinacin especifica del modo de
actuar y el tratamiento que se presenta como el mas viable frente a las alternativas de la
ciencia. El control de la evolucin resulta tambin esencial.
De ah la importancia de las historias clnicas, documento resultante de la relacin mdico-
enfermo, no como mera trascripcin de datos suministrados por el paciente, sino como el
resultado de un proceso de la salud, que concluye con la formulacin de un juicio diagnostico y
pronostico y con una prescripcin teraputica (conf. obra citada pg. 81).
Ha ocurrido este proceso es estos casos?, Hubo conocimiento suficiente del paciente?,
Hubo control antes, durante y despus de indicar la medicacin?.
La Dra. O.M.N. prescribi los medicamentos Aseptobron Unicap, Dioxina y Dolofrix Forte a la
paciente A.L.. Lo hizo en cantidades importantes las recetas generalmente eran por dos
envases- ; en reiteradas ocasiones; con una frecuencia semanal al menos en algn periodo.
Frente a esta conducta de la profesional, las patologas referidas y evaluadas oportunamente
por el mdico de la Justicia Nacional en su informe, fueron calificadas de sencillas: gripes,
jaquecas y problemas respiratorios. Cuando declaro testimonialmente en el debate reconoci
haber sido atendida por la Dra. N. y actualmente ser paciente del Dr. Q.. Que no recuerda la
medicacin que le fue indicada. Que la consuma a medias: remitido el dolor suspenda la
ingesta. Por su parte los mdicos no llevaban historias clnicas que puedan ser consultadas
aqu. Sin embargo ninguno manifest otra patologa que el dolor de cabeza sealado y
atencin ginecolgica.
Respecto de este paciente L. V. a quien se le suministraran drogas de las caractersticas de las
que aqu se tratan, nada pueden aportar los profesionales, en orden a estudios previos,
contemporneos o posteriores al tratamiento que permitiesen ponderar que se les presento una
situacin critica, excepcional que justificase apartarse de la forma habitual de prescribir estas
drogas.
No pueden olvidarse aqu otros elementos ms de juicio. Ninguno de los enjuiciados es
especialista en vas respiratorias.
Si como dicen hacan clnica medica de guardia, de tratarse de cuadros severos como tan slo
ellos anuncian, no hubiera correspondido la consulta con especialistas?. Un especialista en
vas respiratorias no hubiera resultado ms apropiado que la administracin de derivados del
opio, con las contraindicaciones generadoras de adiccin que poseen?.
La ciencia mdica admite, conforme sealan los autores, la posibilidad de sobredosificar.
Ejemplifican con el caso de enfermos terminales con cuadros dolorosos intensos. Frente a la
ineficacia de otras drogas, los derivados del opio aparecen como recurso posible (conf. Las
Bases Farmacolgicas de la teraputica, pag. 491)
La historia clnica y el propio paciente se convierten en salvaguarda el profesional mdico en
tanto aportan los elementos objetivos de la tipicidad de la figura del art. 9 de la ley 23.737.
Aspecto subjetivo: verificada la concurrencia de todos los elementos de la tipicidad
objetiva y frente a la conducta desplegada por los imputados, entendemos que han
actuado dolosamente. Por su carcter de profesionales de la medicina, conocan que
se trataba de drogas derivadas del opio y por ende que los tres medicamentos posean
potencial capacidad para causar adiccin.
No han recetado en algn caso aislado, sino que por el contrario, lo han hecho con especial
asiduidad, lo que autoriza a descartar un obrar negligente o producto de algn vicio en el
conocimiento de lo que hacan.
Por ultimo, de acuerdo con el art. 18 de la ley 17.818 (similar rgimen prev la ley 19.303), no
son hbiles para el expendio de recetas que superen una teraputica de 10 das de
tratamiento.
A su vez, el Art.19 establece las formalidades que deben seguirse para la prescripcin de
sobredosis.
Frente a esa limitacin, la utilizacin de distintos nombres de pacientes o el fraccionamiento en
ms de una receta el mismo da, aparece como una muestra ms de que el exceso se conoca
y ocultaba.
En otro orden, tiene dicho la doctrina y adherimos a ella, que el delito consuma con la sola
entrega de la receta ilegalmente extendida por el mdico, siendo penalmente irrelevante la
ingesta del estupefaciente. Eso es as porque el fin de la accin radica en la redaccin de una
receta que slo puede ser extendida por los mdicos, y los profesionales autorizados para
recetar, razn por la cual, como puede observarse, se trata tambin de un delito especial, por
cuanto los sujetos activos nicamente pueden ser los indicados por la norma. As las cosa, en
estos supuestos el dolo se circunscribe, a la sazn, a la voluntad y conocimientos del
profesional autorizado para recetar, prescribir, suministrar o entregar estupefacientes fuera de
los casos que indica la teraputica o en dosis mayores a las necesarias. Es decir que la rbita
de juzgamiento se refiere siempre al mbito funcional de los sujetos activos y a su ejercicio
profesional. (Los delitos de trfico de estupefacientes, Abel Cornejo, Ed. Ad Hoc 1991, pg.
143).
Los motivos que llevaron a stos profesionales a cometer los hechos juzgados no pueden ser
explicados bajo un mvil lucrativo o dirigido a obtener ganancias a travs de la agresin al bien
jurdico tutelado, la salud pblica. Tampoco el expendio de recetas se hace en una estructura
armada o preordenada al trfico de psicotrpicos, que la agravaran, como ha quedado
entendido al tratar su materialidad y calificacin jurdica asignada.
Interpretamos su voluntad ilcita como resultado de una relacin social con H. quien, producto
de su adiccin, sea de orden impulsivo (que lo llevo a una necesidad inmediata al consumo) o
compulsiva (obsesiva) ms prxima al polo neurtico, entendieron resolver en lo inmediato la
crisis propia su adiccin. (cfr. Marchiori, Hilda, Delito y Personalidad. Criminologa 1, pg. 147,
1ra reimpresin Ed. Crdoba). En el caso, esa relacin social de ambos condenados con el
adicto, no gravita de modo desfavorable ni puede ser entendido como los vnculos personales
a que refiere el art. 41 inc. 2 C.P., que unen al autor con la vctima bajo relaciones de
confianza o amistad.
Por ltimo, las condiciones personales de ambos y la impresin personal que de ellos nos
formamos en el juicio, justifican la aplicacin del mnimo de la escala penal del art. 9 de la ley
23.737; pena de prisin que se deja en suspenso en atencin a la falta de antecedentes y con
la imposicin de las reglas de conducta previstas en el art. 27 bis del CP por el trmino de dos
aos.
(Trib.Oral.Crim.Fed., Tierra del Fuego, 17/06/2004, Causa n127, J Q.F.G. y O.M.N.
s/inf.art.9ley 23.737)
Art. 10. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil
a cincuenta mil australes el que facilitare, aunque sea a ttulo gratuito, un lugar o
elementos, para que se lleve a cabo alguno de los hechos previstos por los artculos
anteriores. La misma pena se aplicar al que facilitare un lugar para que concurran
personas con el objeto de usar estupefacientes.
El artculo tipifica la accin de facilitar, para la ejecucin de los hechos previstos en los artculos
precedentes, el acceso a un lugar fsico o elementos necesarios, sin ser necesario el lucro del
sujeto actuante.
En su segundo prrafo el artculo establece la inhabilitacin como pena accesoria para locales
comerciales, duplicando el monto de la misma si se tratare de negocios de diversin, como por
ejemplo, bares o boliches bailables.
El ltimo pargrafo habilita al juez interviniente a clausurar preventivamente el comercio en
cuestin.
La disposicin prev aumentos de penas para los delitos antes establecidos, aclarndose que
el aumento no puede exceder el mximo legal de la pena en cuestin.
Los supuestos facticos enumerados son muchos y contemplan distinto tipo de situaciones cuyo
factor en comn es la mayor vulnerabilidad de las posibles vctimas, sea esta provocada por las
caractersticas de los sujetos pasivos (inciso a), por el accionar agravado de los sujetos
actuantes (inciso b y c), por la responsabilidad especifica del sujeto activo (incisos d y f) o por el
espacio fsico de mayor vulneracin (inciso e).
Puede verse en el fallo a continuacin citada, que esta vulneracin a los sujetos pasivos, debe
ser probada para que pueda aplicarse esta norma, no basta con la mera cercana fsica de los
lugares o sujetos detallados anteriormente.
ningn testigo pudo visualizar a gente de dichas instituciones comprando drogas, no basta
con la mera verificacin de la cercana del lugar para tener por constatados los extremos
necesarios para la aplicacin de la agravante en cuestin, (Causa nro. 34.602 R. R. C. y L. R.
recurso de casacin defensista- y causa nro. 34.604 Ministerio pblico fiscal s/recurso de
casacin. Sala II del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires. rta. 19 de
marzo 2009.)
Art. 12 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de seiscientos a doce
mil australes:
El delito previsto y penado en el art. 12, inc. a), de la ley 23.737, es un delito de peligro
abstracto en el cual la accin en s constituye un peligro para el bien jurdico, aunque no se
acredite que lo haya corrido efectivamente; se concreta con la mera posibilidad de lesin. La
accin tpica se manifiesta en el mundo exterior pero no trasciende ms all de ella misma,
pues no se requiere una modificacin, alteracin o incidencia en aqul, es decir, un resultado
(Creus, "Derecho Penal - Parte General", ps. 164/165, Bs. As. 1994; Soler, "Derecho Penal
Argentino", t. II, ps. 196/198).
Que para desplegar la conducta tpica que se imputa no resulta imprescindible que se llegue a
la apologa -accin consistente en hacer alabanzas, ponderacin o exaltacin de algo,
presentndolo como meritorio, digno de defensa y aceptacin de todos (Creus, "Derecho
Penal", Parte Especial, tomo 2, p. 127, Bs. As. 1995)- porque el bien jurdico tutelado por la ley
es el resguardo de la salud fsica y moral de la sociedad. Es en virtud de ello que se castigan
las "...conductas que pueden interferir en el derecho que tienen los componentes, de estar
libres del peligro que importan determinadas conductas que puedan influir o estimular a sus
integrantes a ser vctimas de su propia degradacin" (Laje Anaya, "Narcotrfico y derecho
penal argentino", p. 157, Crdoba 1992).
Que las acciones tpicas consisten en difundir o preconizar, pblicamente, el uso de
estupefacientes o en inducir a otro a consumirlos. Conforme al Diccionario de la Lengua
Espaola de la Real Academia (decimonovena edicin, 1970), preconizar, en su primera
acepcin, significa encomiar, tributar elogios pblicamente a una persona o cosa. Difundir, en
su segunda acepcin, quiere decir divulgar o propagar que, a su vez, significan,
respectivamente, publicar, extender, poner al alcance del pblico una cosa y extender el
conocimiento de una cosa o la aficin a ella. E inducir, en su primera acepcin, representa
instigar, persuadir, mover a uno.
Se trata de un tipo alternativo, pues queda integrado con cualquiera de dichas conductas
adems de que, obviamente, se verifiquen los restantes elementos configurativos.
Surge del anlisis de los verbos tpicos y de la conjuncin "o" y la coma utilizada en el ltimo
giro del inciso a), que se tratara de dos tipos de acciones; "preconizar" o "difundir" estaran
dirigidas al pblico en general e "inducir" a una o varias personas determinadas. En este ltimo
caso, la conclusin apuntada se fortalece con la expresin "a otro", contenida en el texto legal,
y con las definiciones que aporta el diccionario respecto de instigar y persuadir, que importan
incitar, obligar, "a uno". (Rtro.T.17 F*75/88 -Expediente 16.699, caratulado "G. F.,A.
s/denuncia")
La norma contenida en el art. 12 de la ley 23.737, interpretada con la extensin otorgada por el
a quo, constituye una disposicin que restringe el goce y ejercicio del derecho reconocido en el
art. 13 de la Convencin Americana, restriccin que resulta incompatible con el sistema
interamericano de proteccin de los derechos humanos (cfr. Corte Interamericana de Derechos
Humanos, Opinin Consultiva, (OC- 6/86), del 9 de mayo de 1986). SALA I DE LA CAMARA
FEDERAL. Causa Nro. 33.628 Vita, Leonardo G. Y Gonzlez Eggers, Matas
s/procesamiento. Juzgado 10 - Secretara 20. Buenos Aires, 13 de marzo de 2002.
1.-No existe superposicin normativa entre el tipo penal legislado en el art. 14 de la Ley 23.737
y el inc. b) del art. 12 del mismo cuerpo legal, siendo que el ltimo alude al uso pblico de la
sustancia estupefaciente, de lo que se deduce que la diversidad de verbos tpicos (usar y tener)
indican dos conductas punibles diferentes.
(TC0003, La Plata 24781, RSD-931-8 S, 28/4/2008)
El artculo establece un agravante genrico para aumentar las penas de delitos tipificados en
otros mbitos normativos. Estas acciones delictivas consumadas o tentadas, deben haber sido
posibilitadas por el efecto de los estupefacientes en el organismo del sujeto activo o pasivo del
hecho.
El art. 13 de la Ley 23.737 contempla como agravante el supuesto de que, con el fin de
ejecutar o facilitar otro delito, se utilicen estupefacientes. Esta norma prev que el fin del sujeto
activo sea la 'facilitacin o ejecucin' de otro delito. En el caso sub examine, fue vencer la
resistencia de la vctima para facilitar el acceso carnal. Este artculo no establece un tipo penal
autnomo sino una agravacin genrica de la pena con la que se reprime el delito que se quiso
ejecutar. Luque, Guillermo Daniel; Tula, Luis Raul s/ hom.pret. - CAMARA ENAL. 27/2/1998
Art. 14 Ser reprimido con prisin de uno a seis aos y multa de trescientos a seis mil
australes el que tuviere en su poder estupefacientes.
La pena ser de un mes a dos aos de prisin cuando, por su escasa cantidad y dems
circunstancias, surgiere inequvocamente que la tenencia es para uso personal.
El artculo reprime la mera tenencia de estupefacientes. Ferrajoli explica que los delitos de
peligro abstracto presumen una punicin de la mera desobediencia formal con una
accin inocua en s misma (FERRAJOLI, Luigi Derecho y Razn. Teora del
garantismo penal, Ediciones Trotta, Madrid, 2001, p. 479.)
Los delitos de peligro se consuman con la creacin de un mero peligro para el bien
jurdico tutelado, es decir que se puede concebir como una simple probabilidad de
lesin
Se han cuestionado a los delitos de peligro abstracto en razn de su insita contradiccin
con el principio de lesividad, base del derecho penal liberal que tiene como regla
esencial aquella que impide prohibir y castigar una accin humana si no perjudica u
ofende los derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden pblicos.
Zaffaroni seala que ninguno de los criterios esgrimidos para justificar la punibilidad de
los tipos de peligro abstracto son constitucionalmente admisibles.
Al respecto es interesante tambin la visin del Dr. Ruben Sarlo (artculo "La simple
tenencia de drogas no constituye delito", especial para Agencia Nova, 2 de Marzo de
2013), donde refiere "La Ley de Estupefacientes protege un bien jurdico puntual que es
la salud pblica. [...] ...si lo que la Ley protege es la salud pblica, el individuo debe -
con su conducta de mera tenencia del elemento estupefaciente- afectar a terceros. Si
tiene porque tiene y nadie se v afectado en su entorno, la mera tenencia del material
aludido no puede considerarse delito bajo ningn aspecto.
El Dr. Sarlo alude a un dictmen emitido por la Seora Procuradora General Dra.
Mara del Crmen Falbo, con fecha 28/12/2007 en causa P.E.M. S/ infraccin ley
23737) P. 100.166 donde estableci que un menor con droga en su campera, sentado en
una plaza slo y con poca cantidad de estupefaciente en su poder, no puso en peligro la
salud pblica, lo que caracteriza el delito.
la ignorancia acerca de la existencia de los estupefacientes excluye el dolo tpico exigido en la
figura en rato, y que sin ese conocimiento no es posible hablar de tenencia, ya que ella
requiere que la cosa se halle incorporada inequvocamente a la esfera de custodia del tenedor.
(Causa nro. 34.602 R. R. C. y L. R. recurso de casacin defensista- y causa nro. 34.604
Ministerio pblico fiscal s/recurso de casacin. Sala II del Tribunal de Casacin Penal de la
Provincia de Buenos Aires. rta. 19 de marzo 2009.)
1) La prohibicin que emana del segundo prrafo del art. 14 de la Ley 23.737, habilita, en
principio, una inaceptable intromisin del poder estatal en un terreno que le est expresa y
claramente vedado por la letra del art. 19 de la Constitucin Nacional, que no es otro que el
mbito de intimidad y autodeterminacin moral de las personas, so pretexto de tutelar un
inters general.
(TC0003, La Plata 37722, RSD-264-10 S, 3/3/2010, M., J. s/Recurso de casacin).
A fs. 29/39 de esta incidencia y a fs. 439/459 del expediente principal, se presentaron como
amicus curiae el Secretario de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos de la Nacin, el Procurador Penitenciario de la Nacin y la Federacin Argentina de
Colectividades. En sendas presentaciones, los citados organismos brindaron un informe
detallado de las costumbres ancestrales, antropolgicas y culturales que promueven en las
personas de nacionalidad boliviana como el caso de Mora Sandi- el consumo de coca. Se
record, asimismo, que segn el art. 15 de la ley 23.737 la tenencia y consumo de hojas de
coca en su estado natural, destinado a la prctica coqueo o masticacin, o a su empleo como
infusin, no ser considerada como tenencia o consumo de estupefacientes. Segn se infiere
de la pieza de fs. 550, apoyada en pautas tcnicas que no han sido controvertidas por ninguna
de las partes del juicio, de los 12 paquetes que conforman un total de 5,400 kg. Se pueden
extraer- luego del proceso qumico de rigor- 13,48 gramos de coca pura, que no es equivalente
a la cocana. Si del mismo informe pericial surge que los adictos toleran ms de 10 gramos
diarios de coca, puede concluirse que con toso el material secuestrado puede extraerse una
cantidad suficiente para slo un da de consumo.
Los nuevos elementos acercados a la causa por sujetos mencionados supra 2.1. y con
posterioridad a la decisin de este Tribunal de fs. 358/367, la nacionalidad boliviana del
imputado que fue hallado con hojas de coca, la nfima cantidad representa el material
secuestrado para transformarlo en cocana, la ausencia en el domicilio allanado de los mltiples
elementos necesarios para llevar adelante dicho procedimiento, la singular circunstancia de el
propio Procurador Penitenciario de la Nacin acompaado por el Secretario de Derechos
Humanos- reclame la liberacin de Irineo Mora Sandi, constituyen un cuadro sobreviviente al
valorado en la anterior intervencin de la Sala que autoriza a revocar el procesamiento
entonces dispuesto.
(CFed.Apel., La Plata, Sala III. 19/04/2007, Exp.. 4347, Incidente de nulidad, elDial.com
AA3D3C).
En los procesos por infraccin a la presente, adems de la pena el juez impone medida de
seguridad curativa, si el penado tiene dependencia a los estupefacientes, que deber probarse
mediante peritos mdicos.
En tal sentido, su art. 16 es claro en cuanto al carcter accesorio de las medidas de seguridad
curativas (adems de la pena), en relacin al condenado por cualquier delito que dependiese
fsica o psquicamente de estupefacientes. De otra parte, el uso de estupefacientes para
facilitar o ejecutar otro delito ha sido contemplado como agravante de la pena (arg. art. 13); de
modo que no le es dado a los jueces sustituir discrecionalmente la sancin que corresponda.
Una interpretacin sistemtica de la misma ley conduce a sostener que conforme a lo previsto
en su art. 20, la aplicacin de la medida curativa exige el dictamen de peritos, que permita a los
jueces distinguir entre el delincuente que hace uso indebido de estupefacientes, y el adicto a
dichas drogas que ingresa al delito (arg. art. 20, ley 23.737). 10 de julio de 2003. CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA. SAN MIGUEL DE TUCUMAN, TUCUMAN - Sala CIVIL Y PENAL -Magistrados: GANDUR -
BRITO - AREA MAIDANA
Para el cese de la medida de seguridad impuesta al condenado por imperio del art. 16 de la
Ley 23.737 es necesaria resolucin fundada, previo dictamen de peritos que as lo aconsejen.
(TC001, La Plata 37604, RSD-92-10 S, 25/2/2010, S., N. s/ Recurso de casacin).
Art. 17 En el caso del artculo 14, segundo prrafo, si en el juicio se acreditase que la
tenencia es para uso personal, declarada la culpabilidad del autor y que el mismo
depende fsica o psquicamente de estupefacientes, el juez podr dejar en suspenso la
aplicacin de la pena y someterlo a una medida de seguridad curativa por el tiempo
necesario para su desintoxicacin y rehabilitacin.
El art. 14 2do prrafo reprime la tenencia para uso personal. La presente disposicin habilita al
juez a dejar en suspenso la aplicacin de la pena y disponer una medida de seguridad curativa.
A la luz de los motivos preventivos que inspiraron el art. 17 de la ley 23.737, la decisin de
revocar la sustitucin dispuesta y en consecuencia ordenar el cumplimiento de la pena,
antes de haber transcurrido los dos aos del tratamiento de desintoxicacin y
rehabilitacin que dicha norma prev no resulta ajustada a derecho. Ms an cuando el
magistrado, al momento de disponer el cumplimiento de la sancin oportunamente sustituida,
omiti continuar con la medida de seguridad por el tiempo necesario conforme lo establece
la norma antedicha, siendo que la misma tiene por finalidad la de lograr la recuperacin
del individuo. (Voto del Dr. Tragant). C.N.C.P. - Sala I, "Bentez, Marcelo Jess s/rec. de
casacin", Reg. n 2781, causa n 2259, rta. el 200599. Cmara de Diputados de la
Nacin, Diarios, reunin 61a. del 22/2/89, pg. 7746; reunin 67a. del 29/3/89, pg.
7878;reunin 68a. del 30/3/89, pgs7921/22. Laje Anaya, Justo, "Narcotrfico y Derecho Penal
Argentino", Ed. Crdoba, Crdoba, 1998, pg. 254.
Tiene dicho este Tribunal que, las alternativas establecidas por la ley 23.737 (arts. 17,18 y 21)
en cuanto al delito que se le endilga al justiciable en este proceso tenencia de
estupefacientes para consumo personal, art. 14 2da. Parte de la ley 23.737-, importan una
modificacin al rgimen de ejecucin condicional ante la eventual sustitucin de la peno por
medida de seguridad curativa o educativa, segn el caso, previendo la posibilidad de
suspender al trmite del sumario (1). Sentado cuanto precede y an cuando existan los
antecedentes condenatorios que da cuenta la certificacin de marras, lo cierto es que dada la
presente imputacin (art. 14, parte segunda de la ley 23.737), los procesos previos que registra
el imputado en modo alguno obstan la actual concesin del beneficio liberatorio; habida cuenta
la eventual aplicacin al caso de alguna de las modalidades alternativas sealadas. Inclusive,
frente al tiempo de detencin que registra en este proceso (2 meses) y dada la penalidad que
exhibe la imputacin de marras (1 mes a dos aos), el causante habra cumplido en exceso
intramuros, el mnimo legal de la hipottica sancin que pudiese aplicrsele, circunstancia que
permite razonablemente sostener que en ese caso de obtener la libertad no eludir someterse
a la jurisdiccin. Por todo ello corresponde concederle la excarcelacin.
(1) Cfr.causa n2095 Inc. De excarcelacin de Juan Manuel Fernndez , rta. 15/7/99, reg.
1839 y causa n3728 Acevedo, Guillermo Eduardo s/inf. Ley 23.737, rta. 15/3/05, reg.
3669, ambas de esta Sala y Secretaria.
(CFSM, Sala II, Secretara Penal n2, 7/4/2005, c.521/05, Incidente de excarcelacin de
Mayor, Lus).
La disposicin faculta al juez, durante el desarrollo del proceso, es decir, sin ser necesario
llegar a la sentencia, suspender el mismo, y aplicar un tratamiento curativo al procesado. Una
vez acreditado el xito del tratamiento, se dictar el sobreseimiento definitivo. Caso contrario,
se reanuda el tramite del proceso suspendido.
La ley 23.737 no autoriza a eludir discrecionalmente la imposicin de una pena en casos como
el presente, con el solo argumento de su inconveniencia; mxime cuando el mismo Tribunal
tuvo por acreditado el hecho y su autora por el imputado.
Las restantes consideraciones en torno a las circunstancias del hecho y condiciones
personales de su autor, podrn ser atendidas al momento de graduar la sancin, mas son
insuficientes para eliminarla.
La ley citada tipifica como delito la tenencia de sustancias txicas prohibidas para uso personal,
e instrumenta diferentes alternativas para la reaccin del Estado; por lo que frente a esta
hiptesis delictiva, el juzgador cuenta con distintas opciones de marcada finalidad asistencial.
El reemplazo de la pena por una medida de seguridad ha sido previsto en la ley sustancial, con
el objetivo de estimular al condenado por tenencia de estupefacientes para consumo personal
(art. 14, segundo prrafo, ley 23.737), al cumplimiento de medidas curativas o educativas; cuyo
resultado satisfactorio permite al juez sobreseer definitivamente (art. 18, ley 23.737); y an a la
sustitucin de la pena por una medida de seguridad, cuando el procesado por el delito del art.
14 no dependiera fsica o psquicamente de estupefacientes, por tratarse de un principiante o
experimentador (art. 21).
Tal objetivo de reinsercin social, tanto a personas adictas como experimentadores o
principiantes, debe ser valorado en las concretas circunstancias del caso, a modo de
salvaguardar la salud del acusado con consecuencias menos gravosas que las producidas por
el cumplimiento de una pena en prisin. La poltica criminal presente en la citada ley
comprende varias alternativas que hacen prevalecer su finalidad curativa; mas la posibilidad de
sustituir la imposicin de una pena y su ejecucin, slo corresponde en los casos que la misma
ley ha previsto. 10 de julio de 2003. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SAN MIGUEL DE TUCUMAN, TUCUMAN
Sala CIVIL Y PENAL. Magistrados: GANDUR - BRITO - AREA MAIDANA
Entiende esta Cmara que si no se dan los supuestos previstos en el art. 18 de la ley 23.737 y
s en cambio concurren en la especie aquellos que habilitan la procedencia del instituto
instaurado por la ley 24.316, resulta de aplicacin este ltimo. Ello por cuanto dicho criterio, sin
alterar el rgimen teraputico estatuido por la ley de estupefacientes, permite dar cabida al
mecanismo genrico de suspensin del juicio a prueba, asegurando la consecucin de los fines
de poltica criminal que inspiran la incorporacin del instituto.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, [Sumarios relacionados], Sala 02, 12/6/1997, Iturri,
Carlos s/ inf. Ley 23.737 Causa nro. 13.396).
El Servicio Penitenciario Federal o Provincial deber arbitrar los medios para disponer
en cada unidad de un lugar donde, en forma separada del resto de los dems internos,
pueda ejecutarse la medida de seguridad de rehabilitacin de los artculos 16, 17 y 18.
En el presente artculo se analizan, en el primer prrafo, las entidades que tendrn a su cargo
las medidas de seguridad, estableciendo que deben ser llevadas a cabo en instituciones
registradas y con profesionales habilitados, determinados por el Poder Judicial previamente,
realizando de este modo un control de los tratamientos a aplicar, teniendo en cuenta el riesgo
para la salud que comprende.
El segundo prrafo, aclara que, a modo de excepcin podrn aplicarse estas medidas de
seguridad de forma preventiva, es decir, previo a la condena, siempre que se de alguno de los
dos supuestos mencionados.
En el tercer prrafo se determina quienes llevaran adelante los tratamientos, que aspectos
sern tratados y de que forma.
En el cuarto prrafo se detalla el mtodo para computar el tiempo de duracin de los
tratamientos aplicados. Si los mismos, fueron determinados al momento de la condena,
corresponder ejecutar primero las medidas de seguridad, cuya prolongacin se computara
como cumplimiento de la pena.
En el caso de las medidas aplicadas por las excepciones detalladas en el segundo prrafo,
durante el proceso y previo a la condena, ser su duracin computada como parte de la pena
posteriormente impuesta siempre que se cumpla en su totalidad.
Torres, Angel Luis s/ RECURSO DE CASACION Sentencia - CAMARA NACIONAL DE
CASACION PENAL. 20/6/2000 . La peticin de computarse el tiempo de internacin en la
Granja de Recuperacin no resultaba procedente al caso, pues dicha conversin -conforme los
trminos del art. 19, 4to prrafo de la ley 23737- slo puede tener lugar cuando la medida de
seguridad ha sido ejecutada en su totalidad, de modo que un intento parcial de la misma -cuya
culminacin es abortada por la propia voluntad del condenado al exponerse a conductas que le
significaron una nueva prisin preventiva-, no puede integrar el cmputo de la pena
correspondiente (Voto del Dr. Riggi).
En el ltimo prrafo del presente artculo se determinan las obligaciones del servicio
penitenciario, a fin de asegurar el espacio fsico para realizar todo lo comprendido por las
medidas de seguridad, segn lo antes dicho.
El actor padece de trastorno, por consumo de sustancias y debe ser internado para tratamiento
completo en una institucin especializada en asistencia de adicciones.
(CNApel.Civ.Com.Fed., Capital Federal, 12/1/2011, Quiroz Lpez, Mario Nicols c/ Ostvendra
s/ Amparo).
Este artculo habilita al juez, en los casos tpicos del artculo 14 de la presente normativa,
realizados bajo las condiciones del artculo 20 (primera parte) a prescindir de la punicin de la
condena, y sustituirla por el cumplimiento obligatorio de una medida de seguridad, de carcter
netamente educativo cuya duracin no podr ser menor a los 3 meses. Permitiendo a su vez,
que una vez concluido el plazo, el juez pueda determinar la insuficiencia de la medida, siempre
que haya falta de colaboracin del imputado, y ordenar el cumplimiento de la pena impuesta en
sentencia.
La medida educativa, prevista por el art. 21 de la Ley 23.737, es una medida que debe ser
impuesta a una persona que ha sido condenada por la comisin de un delito. Ello, porque para
que el juez pueda sustituir la medida por la pena es menester que medie condena y que la
sentencia se encuentre firme. Entonces, el dictado de tratamiento educativo durante el proceso
deviene improcedente.
Corresponde aplicarla en caso de un consumidor habitual y an cuando en el examen mdico
no se hayan observado sntomas de patologa adictiva evidentes, pues el tratamiento evitar
que el consumo se prolongue en el tiempo, agravando an ms su salud psicofsica.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, 14/07/2000, Causa 32078, Falchini, Carlos J. s/ Medida de
seguridad educativa).
El artculo 22 de la presente normativa, resulta ser el complemento del artculo anterior, o una
de sus dos posibles caras.
Como analizamos previamente, el artculo 21 prev la posibilidad de sustituir la pena por una
medida de seguridad y establece recaudos a tomar para tratar de asegurar su eficacia, no solo
para el condenado sino en la funcin de reinsercin y seguridad social. Establece entonces la
comunicacin obligatoria de la sustitucin de la pena al Registro Nacional de Reincidencia y
Estadstica Criminal y Carcelaria, con lo cual, aun sin cumplir pena, el sujeto contara con
antecedentes penales. Adems de esto, en su ltimo prrafo, otorga al juez la posibilidad de
evaluar el resultado negativo de la medida una vez completada, y hacer cumplir al condenado,
a pena que se deja de entender aqu como sustituida, y pasa a ser una pena que ha sido
virtualmente suspendida. El artculo 22, que nos toca analizar, prev en cambio que en caso de
ser satisfactorio el resultado de la medida, segn un dictamen de peritos, una vez transcurridos
3 aos de su cumplimentacin, se faculta al juez a librar oficio para suprimir la anotacin
realizada en el Registro Nacional de Reincidencia y Estadstica Criminal y Carcelaria.
No puede tener acogida favorable el planteo efectuado por la Sra. Defensora Oficial en cuanto
a que se tenga por cumplido el tratamiento fijado en el punto dispositivo II de la sentencia
apelada, o en su defecto se acredite en forma fehaciente dicha condicin en esta Alzada, toda
vez que, existe un informe mdico practicado con posterioridad a la fecha en la que aleg que
el procesado haba realizado el tratamiento de rehabilitacin en forma particular que menciona
que el causante presenta una dependencia psquica a las drogas, recomendado por lo tanto
como el ms adecuado tratamiento al rgimen de internacin sin el cual podra ser peligroso
para s y/o para terceros.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, Sala 2, 10/8/1995, Fernndez, Alvaro R. s/ inf.. ley
23.737-Causa 11.135)
Para aplicar la medida de seguridad curativa prevista en el art. 16 de la ley 23.737 es menester
determinar si el acusado depende fsica o psquicamente de estupefacientes.
(CNCas.Pen., Capital Federal, Sala 1, 3/3/1999, Causa: 2140, Grieco, Guillermo P. s/ recurso
de casacin).
Art. 23 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial de
cuatro a ocho, aos el funcionario pblico dependiente de la autoridad sanitaria con
responsabilidad funcional sobre el control de la comercializacin de estupefacientes,
que no ejecutare los deberes impuestos por las leyes o reglamentos a su cargo u
omitiere cumplir las rdenes que en consecuencia de aqullos le impartieren sus
superiores jerrquicos.
Los precursores, y productos qumicos sern determinados en listas que, por decreto, el
Poder Ejecutivo Nacional debe elaborar a ese fin y actualizar peridicamente.
El artculo prev -sin perjuicio de las dems sanciones que pudieran corresponder- multa,
inhabilitacin especial y comiso de la mercadera para el que ingresa, en zona de frontera,
productos qumicos aptos para la elaboracin de estupefacientes. Este ingreso debe ser sin
autorizacin o violando los controles de la autoridad sanitaria.
Disposicin absolutamente redundante, ya que toda prueba para ser considerada por el
juzgador debe ser autntica. Ningn rgano jurisdiccional puede basar su conviccin en prueba
falsa, ya sea esta una filmacin, una grabacin, un testimonio o un peritaje.
Art. 27 En todos los casos en que el autor de un delito previsto en esta Ley lo cometa
como agente de una persona jurdica y la caracterstica requerida para el autor no la
presente ste sino la persona jurdica, ser reprimido como si el autor presentare esa
caracterstica.
Existen delitos previstos en esta ley que requieren determinadas caractersticas en el autor. El
artculo 1 de la presente, modificatorio del 204 C.P. , reprime al que realiza la conducta tpica,
estando ste autorizado para la venta de medicinas. Se requiere dicha caracterstica en el
agente.
Por virtud de esta disposicin, cuando dicha caracterstica la presente la persona jurdica (vgr.
una Sociedad Annima que tenga por objeto la venta de sustancias medicinales) y no la
persona fsica, igualmente se reprimir al autor como si la presentase.
En la misma pena incurrir quien por medios masivos de comunicacin social explique
en detalle el modo de emplear como estupefaciente cualquier elemento de uso o venta
libre.
Con respecto a la primera cuestin, en el caso se advierte una evidente tensin entre el
derecho a la libre expresin de ideas y la libertad de prensa por un lado y el derecho penal por
otro; toda vez que la interpretacin efectuada por el juez [...] implica un cercenamiento de la
posibilidad de que los individuos difundan y comuniquen sus ideas. SALA I DE LA CAMARA
FEDERAL. Causa Nro. 33.628 Vita, Leonardo G. Y Gonzlez Eggers, Matas
s/procesamiento. Juzgado 10 - Secretara 20. Buenos Aires, 13 de marzo de 2002.
Art. 29 Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que falsificare recetas
mdicas, o a sabiendas las imprimiera con datos supuestos o con datos ciertos sin
autorizacin del profesional responsable de la matrcula; quien las suscribiere sin
facultad para hacerlo o quien las aceptare teniendo conocimiento de su ilegtima
procedencia o irregularidad. En el caso que correspondiere se aplicar la accesoria de
inhabilitacin para ejercer el comercio por el doble de tiempo de la condena.
El artculo tipifica distintas acciones que determinan la ilegalidad de una receta mdica. Todas
las acciones descriptas son dolosas, hace falta la voluntad y el conocimiento para su
realizacin.
La disposicin prev una accesoria de inhabilitacin si fuere el caso- para ejercer el comercio.
En primer lugar, el arrepentido debe revelar la identificacin de cualquier persona que hubiere
concurrido al hecho comn, desde que al referirse a coautores y partcipes el texto abarca a
las distintas formas de la participacin criminal: la coautora, la participacin primaria y
secundaria, y tambin la instigacin; as como al que hubiere encubierto ese mismo hecho. En
segundo trmino, la participacin y el encubrimiento aludidos deben darse respecto de los
hechos investigados, es decir, de aqullos que pudieran adecuarse a las figuras de la ley
23.737 o al art. 866 del Cdigo Aduanero en que debe estar incursa la persona que delata
(primer prrafo del art 29ter); pero tambin, respecto de otros conexos (conf. mismo prrafo).
Si bien en trminos del Derecho dcese que son conexos los delitos que por su relacin
deben ser objetos de un mismo proceso (Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima
Primera Edicin, Real Academia Espaola, 1992, pg. 378), entendindose que el adjetivo
conexo est empleado segn el lenguaje vulgar, es decir, en el sentido de cosa que est
enlazada o relacionada con otra (ob. Y pg. cit.), relacin o enlace que debe producirse,
entonces, entre el hecho investigado adecuado a la ley 23.737 o al art. 866 del Cdigo
Aduanero- en el que est incurso el que da la informacin, y otro de igual o distinta naturaleza
que guarde con el primero un nexo o interdependencia en razn de las circunstancias o
modalidades ejecutivas vinculadas con el tiempo, el lugar y las personas. Y, en tercer orden, el
informador debe suministrar datos de tal entidad que: a) basten para decretar el procesamiento
de los coautores, partcipes o encubridores de los hechos mencionados; o, b) permitan un
significativo progreso de la investigacin. En el caso de la alternativa sub a), esos datos deben
consistir en el aporte de pruebas suficientes que posibiliten al juez declarar la existencia del
hecho delictivo y la participacin del imputado en l (art. 306 del C.P.P.N.), declaracin que
efecta mediante el auto de procesamiento, el que se considerar que satisface la exigencia
del art. 29 ter, apartado a), de la ley 23.737 cuando, decretado, no hubiese sido recurrido, o
cuando, apelado, hubiere sido confirmado, sin que deba reconocerse influjo alguno a su
revocacin posterior debida a circunstancias sobrevivientes o a su falta de confirmacin por
ilegalidad en la incorporacin de la prueba achacable a la actuacin de la autoridad policial o
judicial. Con relacin a la segunda alternativa, la ley exige que, al propio tiempo en que el
informador revela la identidad de partcipes o encubridores, proporcione datos suficientes que
permitan un avance significativo de la investigacin; es decir que, aunque no se alcance el
procesamiento de tales personas, esos datos hubieren posibilitado un progreso importante para
el descubrimiento y comprobacin de los hechos en que aquel colaborador estuviese implicado
o de otro de la misma o diferente especie con ellos conectados. Ser esta ltima, en principio,
una cuestin deferida a la valoracin judicial y hecha sobre la base de circunstancias
acreditadas en cada caso pero atendiendo, siempre, a la magnitud del avance investigativo.
(Del voto de la mayora).
En lo atinente a la segunda hiptesis de colaboracin (inc. B del art. 29 ter de la ley 23.737), el
texto legal requiere del arrepentido el aporte de informacin que permita secuestrar
sustancias, materias primas, precursores qumicos, medios de transporte, valores, bienes,
dinero o cualquier otro activo de importancia, provenientes de los delitos previstos en esta ley.
Esta ltima exigencia debe ser entendida en el sentido de que a los efectos requeridos debe
proceder de o haberse originado en la comisin de alguno de los delitos vinculados con el
narcotrfico, pues la mera enunciacin de aqullos permite ratificar su inclusin en dichas
figuras (arts. 5, 6, 7, 24 y 25 de l ley 23.737). La afirmacin precedente descarta la aplicacin
del benfico tratamiento penal cuando el secuestro obtenido como consecuencia del aporte de
informacin sea de sustancias estupefacientes tenidas sin fines de comercializacin (art. 14
dem ). (Del voto de la mayora).
De las constancias de las actuaciones principales surge el testimonio de Lus Sebastin
Mozzarechia, en el que incrimina a quien a la postre fuera identificado como Guillermo Alfredo
Honorio Urrelo como aqul que le suministraba la droga. Adems, suministr otros datos de
inters para la identificacin de aquellas personas de origen peruano o boliviano (Gringo,
Gato, Amigo y Cumpa) que lo contactaron para realizar el viaje llevando el estupefaciente
a Johannesburgo. (Del voto de la mayora).
La situacin de Mazzarechia halla cmodo encuadramiento en el apartado b) de esa norma
legal, en consecuencia, corresponde hacer lugar al recurso de revisin interpuesto por la
defensa oficial, modificar parcialmente la sentencia y condenar en definitiva a la pena de cuatro
aos de prisin (antes 4 aos y 10 meses). (Del voto de la mayora).
La situacin del condenado no encuadra, como lo pretende la defensa, en ninguno de los
supuestos previstos por el citado art. 29 ter de la ley 23.737. Ello as, pues no se ha recibido la
declaracin indagatoria de Guillermo Alfredo Honorio Urrello, lo que imposibilita sostener, por el
momento, que los datos aportados por Mozzarechia resultan suficientes para justificar el
procesamiento del nombrado; ni puede a nuestro criterio, calificarse como avance significativo
en la investigacin el dictado del decreto por el cual se dispone su captura a efectos de recibirle
declaracin en los trminos del art. 249 de la ley ritual. Tampoco se han secuestrado elementos
de importancia como los mencionados en el inciso b de la norma citada. Lo expuesto no
importa, claro est, negar la posibilidad de un futuro recurso de revisin para el caso de
producirse un progreso de sustancial importancia en la investigacin, que permita valorar
nuevamente la veracidad y trascendencia del aporte efectuado por Mozzarechia. (Del voto en
disidencia del Dr. Riggi)
(CNCP, Sala III, 27/11/2009, Causa n 10997, Mozzarechia, Lus Sebastin s/rec. De revisin,
elDial.com-AA5DD7).
Art. 29 BIS Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el que tomare
parte en una confabulacin de dos o ms personas, para cometer alguno de los delitos
previstos en los artculos 5, 6, 7, 8, 10 y 25 de la presente ley, y en el artculo 866 del
Cdigo Aduanero.
La confabulacin ser punible a partir del momento en que alguno de sus miembros
realice actos manifiestamente reveladores de la decisin comn de ejecutar el delito
para el que se haban concertado.
El presente artculo tipifica la accin denominada aqu mismo, confabulacin, describiendo sus
elementos necesarios: que se realice por 2 o ms personas y que estas ejecuten actos
preparatorios, ya que los actos manifiestamente reveladores de la decisin comn de
ejecutar delitos, no requieren necesariamente actos de ejecucin pero tampoco bastara la
mera manifestacin de voluntad para que la confabulacin sea punible.
La confabulacin, aqu planteada engloba la coautora, complicidad e instigacin y funciona
como agravante de las figuras bsicas de las formas de participacin establecidas en el Cdigo
Penal. Pero a su vez, determina la posibilidad de exencin de la pena, en caso de revelacin
del hecho an no consumado o de su impedimento por uno de los sujetos actuantes. Accin
que aun seria tpica si se encuadrara en el artculo 210 del Cdigo Penal, de discutida
constitucionalidad.
Los procesados se concertaron, de forma organizada, para cometer el delito de trfico ilegal de
estupefacientes, en sus modalidades de contrabando de importacin y exportacin destinada a
la comercializacin; injusto que no se lleg a consumar, por lo que sus conductas preparatorias
quedaron atrapadas en el denominado delito de confabulacin, que describe el art. 29 bis,
primero y segundo prrafos, de la ley 23.737, en funcin del art. 866 del Cdigo Aduanero
(causa N 4632 Rodrguez Frascara, Osvaldo s/ Averiguacin por presunta infraccin a la ley
23.737, Cmara Federal de Apelaciones de Apelaciones de San Martn -Sala II (24/07/2008)).
Respecto al presente artculo, la nota de LUIS GUSTAVO LOSADA (14 de mayo de 1996,
Revista EL DERECHO Nro. 9000, pg. 1UNIVERSITAS S.R.L) trascripta a continuacin resulta
esclarecedora:
El art. 29 de la ley 23.737prev la figura del arrepentido por la cual el imputado que ofreciere
determinada informacin para la prosecucin de un proceso podra ser acreedor de una
reduccin en la escala penal aplicable o de una eventual exencin de determinada pena.
En cuanto a la oportunidad procesal para brindar la informacin, esta puede suministrarse en
un proceso abierto o bien cuando no haya proceso iniciado.
El informante debe haber tenido alguna participacin criminal en el delito que denuncia.
En relacin a la informacin aportada, se requiere que los datos requeridos se vinculen con
personas o activos importantes. En cuanto a los sujetos involucrados abarca a los intervinientes
pero tambin a los encubridores de los hechos delictivos.
La informacin tambin puede abarcar delitos conexos.
La norma exige que los datos aportados posibiliten el procesamiento de los sindicados por el
informante del caso como partcipes del delito en los trminos del art. 306 del CPP o al menos
permitan un significativo progreso en la investigacin creando la conviccin en el Juzgador de
la veracidad de los datos aportados, de acuerdo a las probanzas incorporadas a partir de tal
informacin, lo que habr de analizarse en cada caso concreto.
Teniendo en cuenta la reduccin de la escala penal prevista en el art. 29 ter de la ley 23.737,
corresponde conceder la excarcelacin de la imputada, acusada del delito de contrabando de
estupefacientes, si el aporte realizado por la imputada permiti, principalmente, un significativo
progreso de la investigacin, toda vez que el avance en el conocimiento del hecho histrico que
constituye el objeto procesal de esta causa y la detencin y el procesamiento de quien aparece
como coautor o partcipe necesario aqul, es la derivacin de los datos suministrados en las
declaraciones indagatorias prestadas en esta etapa de instruccin. (Del voto en disidencia del
Dr. Pizzatelli).
(CNApel.Pen.Econ., Capital Federal, Sala B, 2/5/2002, Rengifo Alvarez, Karina s/Contrabando
de estupefacientes, incidente de excarcelacin).
Las especies vegetales de Papaver somniferum L., Erithroxylon coca Lam y CAnnabis
sativa L., se destruirn por incineracin.
En todos los casos, previamente, deber practicarse una pericia para determinar su
naturaleza, calidad y cantidad, conservando las muestras necesarias para la
sustentacin de la causa o eventuales nuevas pericias, que sern destruidas cuando el
proceso haya concluido definitivamente.
Expresamente la ley establece que deben ser destruidas por incineracin las especies
vegetales mencionadas.
Previo a la destruccin debe realizarse pericia para determinar, naturaleza, calidad y cantidad,
conservndose muestras para la prosecucin del proceso, las cuales deben ser destruidas una
vez finalizado el mismo. Esta destruccin debe llevarse a cabo en acto publico y dentro de los 5
das de practicada la pericia, en presencia del juez (o secretario) y dos testigos, labrndose la
respectiva acta para agregar al expediente.
En virtud del ltimo prrafo se prev el comiso de los bienes empleados en la comisin del
delito, como as tambin del beneficio econmico obtenido. Cuyo fin, se determina en el artculo
39 de esta misma normativa.
Adems, se hace obligatoria la coordinacin entre los distintos organismos de seguridad para la
lucha contra el narcotrfico y la prevencin del abuso de drogas.
La exigencia de fundamentacin tiene como funcin primordial, en casos como estos, evitar
que la medida de prueba pueda resultar arbitraria.
(CNCP, Sala IV, 11/09/1991, causa n 592, sanabria, Virgilio s/ recurso de casacion)
Art. 31 Bis Durante el curso de una investigacin y a los efectos de comprobar la
comisin de algn delito previsto en esta ley o en el artculo 866 del Cdigo Aduanero,
de impedir su consumacin, de lograr la individualizacin o detencin de los autores,
partcipes o encubridores, o para obtener y asegurar los medios de prueba necesarios, el
juez por resolucin fundada podr disponer, si las finalidades de la investigacin no
pudieran ser logradas de otro modo, que agentes de las fuerzas de seguridad en
actividad, actuando en forma encubierta:
La designacin del agente encubierto se reserva fuera de las actuaciones, y debe consignar su
identidad real y la adoptada.
De ser indispensable la actuacin del agente encubierto en un proceso, el mismo actuar como
testigo, pudiendo disponerse las medidas de proteccin necesarias y hasta la sustitucin de
identidad.
Art. 31 Ter No ser punible el agente encubierto que como consecuencia necesaria del
desarrollo de la actuacin encomendada, se hubiese visto compelido a incurrir en un
delito, siempre que ste no implique poner en peligro cierto la vida o la integridad fsica
de una persona o la imposicin de un grave sufrimiento fsico o moral a otro.
Si el caso correspondiere a las previsiones del primer prrafo de este artculo, el juez lo
resolver sin develar la verdadera identidad del imputado.
Corolario del artculo anterior. Si el titular del rgano jurisdiccin autoriza a un agente de
seguridad a infiltrarse en una organizacin dedicada al trafico de estupefacientes,
consecuentemente no puede penarse al mismo si se ve obligado a cometer algunos de los
hechos reprimidos por esta ley. Por supuesto que la disposicin no habilita al agente a realizar
cualquier delito: el mismo nunca debe poner en peligro la vida, la integridad fsica ni causar
sufrimientos a otras personas.
Si se imputase al agente en un proceso penal, con hacer saber su condicin, el juez debe
reservadamente chequear la misma, y resolver el proceso sin develar la identidad del imputado.
Art. 31 Quater Ningn agente de las Fuerzas de Seguridad podr ser obligado a actuar
como agente encubierto. La negativa a hacerlo no ser tenida como antecedente
desfavorable para ningn efecto.
Art. 31 Quinques Cuando peligre la seguridad de la persona que haya actuado como
agente encubierto por haberse develado su verdadera identidad, tendr derecho a optar
entre permanecer activo o pasar a retiro, cualquiera fuese la cantidad de aos de
servicio que tuviera. En este ltimo caso se le reconocer un haber de retiro igual al que
le corresponda a quien tenga dos grados ms del que l tiene.
Ante la situacin de peligro para el agente encubierto por haberse develado su identidad, este
puede optar por permanecer activo o pasar a retiro (sin importar los aos de servicio y
reconocindosele un haber de retiro igual a quien tenga dos grados mas que el).
De ser necesario, pueden aplicarse medidas de proteccin y hasta la sustitucin de identidad.
Se reprime al funcionario pblico que revele la identidad del agente encubierto, la nueva
identidad de un testigo o imputado, o el domicilio de estos.
Se reprime tambin la negligencia que permita que otra persona conozca dicha informacin.
Adems, las autoridades de prevencin deben poner en conocimiento del juez del lugar
los resultados de las diligencias practicadas, poniendo a disposicin del mismo las
personas detenidas a fin de que este magistrado controle si la privacin de la libertad
responde estrictamente a la s medidas ordenadas, constatado este extremo el juez del
lugar pondr a los detenidos a disposicin del juez de la causa.
Por el primer prrafo el juez puede retrasar detenciones o allanamientos, con el fin de continuar
la investigacin y posibilitar as la detencin de personas ms importantes dentro de la
estructura delictiva o realizar el secuestro de cantidades mayores de estupefacientes.
Art. 33 Bis Cuando las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente un
peligro cierto para la vida o la integridad fsica de un testigo o de un imputado que
hubiese colaborado con la investigacin, el tribunal deber disponer las medidas
especiales de proteccin que resulten adecuadas.
En cumplimiento del articulo 33 bis a la Ley N 23.737, el Decreto 262/98 crea en el mbito de
la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA, la OFICINA DE PROTECCION
DE TESTIGOS E IMPUTADOS, poniendo a disposicin de la misma a los MINISTERIOS del
INTERIOR y de TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL y la SECRETARIA DE DESARROLLO
SOCIAL de la PRESIDENCIA DE LA NACIOn, a fin de que colaboren en las tareas de
asistencia y proteccin.
3- El secreto dispuesto sobre la identidad de los dos testigos de cargo, en la causa donde se
investiga la tenencia ilcita de estupefacientes con fines de comercializacin, ha lesionado el
debido proceso legal y determina la nulidad de las declaraciones as recibidas.
(CFed, sala 2, 22/09/1995, A.,M. s/contrabando)
Art. 34 Los delitos previstos y penados por esta ley sern de competencia de la
justicia federal en todo el pas, excepto para aquellas provincias y la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, que, mediante ley de adhesin, opten por asumir su competencia en
las condiciones y con los alcances que se prevn a continuacin:
4. Artculo 14.
5. Artculo 29.
6. Artculos 204, 204 bis, 204 ter y 204 quater del Cdigo Penal.
La norma en principio es clara. La competencia para llevar adelante los procesos por infraccin
a la presente ley le pertenece a la Justicia Federal. No obstante, las provincias y C.A.B.A
pueden optar mediante leyes de adhesin- asumir competencia para los supuestos que se
detallan, a saber: produccin de estupefacientes para uso personal, entrega de estupefacientes
a titulo gratuito y para uso personal, la tenencia y tenencia para uso personal del articulo 14; los
delitos relacionados con recetas mdicas del artculo 29; delitos del 204 C.P. que reprime
conductas de los autorizados para la venta de sustancias medicinales.
Con respecto al inciso 1 del articulo la ley no se limita a mencionar el Artculo 5 incisos c) y e)
sino que establece como requisito cuando se comercie, entregue, suministre o facilite
estupefacientes fraccionados en dosis destinadas directamente al consumidor. De modo que
la competencia ser provincial solo para los casos en que el estupefaciente est fraccionado y
cuando su destino sea la venta directa al consumidor; en el resto de los supuestos la
competencia siempre ser federal.
Art. 34 Bis Las personas que denuncien cualquier delito previsto en esta ley o en el
artculo 866 del Cdigo Aduanero, se mantendrn en el anonimato.
Seala CAFFERATA NORES (Cuestiones actuales sobre el proceso penal, p. 209) que El
derecho de defensa tiene natural correlato en conocer la identidad del denunciante puesto que
la acusacin puede evidenciar vendettas, intrigas, finalidades privadas o inconfesables, o
revelarse que se obtuvo la informacin lesionando derechos fundamentales del denunciado.
Seala Carlos Ignacio Ros, que todos aquellos recursos legales que provocan, directa o
indirectamente, la sustraccin de una prueba al conocimiento de los sujetos procesales,
integran una categora sospechosa de inconstitucionalidad. La prueba debe ser pblica y,
cuando no lo es, se presume ilegtima, correspondiendo al Estado la prueba de su legitimidad.
Agrega dicho autor, que el nivel de clandestinidad [...] es insoportable frente a nuestro sistema
constitucional (art. 75, inc. 22 CN, y pactos incorporados al mismo nivel), ya que ningn valor
probatorio de cargo puede tener un testimonio prestado en semejantes condiciones por ser
expresamente violatorio de los arts. 8.2. f de la CADH (Convencin Americana sobre Derechos
Humanos) y 14.3.e del PIDCP (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), ni siquiera
el de orientar las pesquisas (.).
Artculo 18 bis: En todos los casos en que una mujer embarazada diera a luz en el
transcurso del proceso o durante el cumplimiento de una condena por infraccin a la ley
de estupefacientes, la madre deber, dentro de los cinco das posteriores al nacimiento
someter al hijo a una revisacin mdica especializada para determinar si presenta
sntomas de dependencia de aqullos.
Ante una infraccin a la presente ley y si el juez advierte los supuestos del art. 307 CC, se debe
remitir al juez competente a fin de que intervenga.
El artculo 307 del Cdigo Civil establece que "cualquiera de los padres queda privado de la
patria potestad: [...] 3. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la
moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos, inconducta notoria o
delincuencia".
Artculo 25: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito
ms severamente penado, el que suministrare a un participante en una competencia
deportiva, con su consentimiento o sin l, sustancias estimulantes o depresivas
tendientes a aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento.
La misma pena tendr el participante en una competencia deportiva que usare algunas
de estas sustancias o consintiere su aplicacin por un tercero con el propsito indicado
en el prrafo anterior.
Artculo 26: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito
ms severamente penado, el que suministre sustancias estimulantes o depresivas a
animales que intervengan en competencias con la finalidad de aumentar o disminuir
anormalmente su rendimiento.
La misma pena se aplicar a quienes dieren su consentimiento para ello o utilizaren los
animales para una competencia con conocimientos de esa circunstancia.
La disposicin modifica los artculos 25 y 26 la ley del deporte (promocin de las actividades
deportivas en todo el pas). En virtud del nuevo articulo 25 de la citada, se reprime con prisin
de un mes a tres aos al deportista que utilice sustancias que alteren su rendimiento, como as
tambin a quien se las suministra. Por el artculo 26 se pena a quienes suministren sustancias
a animales de competencia para alterar su rendimiento, como as tambin a quienes conocen
esa circunstancia y quienes la consienten.
1. En el caso del primer prrafo del art. 25, reclusin o prisin de cuatro a quince aos y
multa de seis mil a quinientos mil australes.
2. En el caso del segundo prrafo del art. 25, prisin de un mes a cuatro aos.
3. Para el supuesto del art. 26, prisin de un mes a cuatro aos y multa de tres mil a
cincuenta mil australes.
La disposicin establece agravantes para los supuestos del artculo anterior (utilizacin de
sustancias estimulantes en competencias), si las sustancias en cuestin fuesen
estupefacientes.
El mismo destino se dar a las multas que se recauden por aplicacin de esta ley.
En las causas de jurisdiccin provincial las multas, los beneficios econmicos y los
bienes decomisados o el producido de su venta, corresponder a la provincia.
Art. 40 Modifcase el ltimo prrafo del art. 77 del Cdigo Penal por el siguiente texto:
Disposicin sin vigencia al haber sido publicados los listados a los que refiere el articulo
anterior (Ver Decreto N 722/91 y Decreto 299/2010).
Sobre las mismas pautas, desarrollarn acciones de informacin a los educandos, a los
grupos organizados de la comunidad y a la poblacin en general.
En este registro debern constar la produccin anual, las ventas, su destino geogrfico y
uso, as como todos los datos necesarios para ejercer su adecuado control, tanto en las
etapas de produccin para ejercer su adecuado control, tanto en las etapas de
produccin como de comercializacin de las sustancias o productos y su ulterior
utilizacin.
En el segundo prrafo se establece la informacin que debe constar en dicho registro, como
por ejemplo el nivel de produccin, ventas, etc.
El tercer prrafo del articulo 44 prev multa de inhabilitacin y multa ante el incumpliendo de la
obligacin.
Por el ltimo prrafo se deja en manos del Poder Ejecutivo la determinacin de las sustancias
que sern susceptibles de este control registral.
El decreto 1095/96 -modificado por el 1161/00- es el que establece las sustancias y qumicos
alcanzados por el articulo 44 de la ley 23737. Como reza su primer articulo, dicho decreto
"establece las medidas que debern adoptarse a fin de controlar la produccin nacional y el
comercio interior y exterior de las sustancias qumicas susceptibles de ser utilizadas en la
fabricacin ilcita de estupefacientes y sustancias psicotrpicas". Algunas de las sustancias
mencionadas en el anexo son: acetona, efedrina, piperonal, safrol, seudoefedrina, acido
lisergico, benceno, tolueno, xilenos, piperidina, metilamina, entre muchas otras.
Con respecto a este articulo, la Cmara Federal de San Martn ha dicho: la figura del artculo
44 de la ley 23.737 no describe ni sanciona como sostiene el fiscal- una figura penal
traducible en el delito de desvo de precursores qumicos. All lo que se hace es sealar este
desvo como peligro potencial y as con el fin de evitarlo- establecer la obligacin de
inscripcin de las empresas y el cumplimiento de deberes formales a los efectos de facilitar el
control por parte del Estado de los precursores qumicos. Dicha tarea se entiende hoy cubierta
con las disposiciones de la ley 26.045 (artculo 7 y 8). La posicin del Ministerio Pblico Fiscal,
entonces, slo habra podido tener favorable acogida si su requerimiento hubiera abarcado una
sospecha delictiva en los incumplimientos detectados en sede administrativa...Por tanto, resulta
autorizado concluir que el incumplimiento total o parcial de aquellas actividades hoy previstas
en la ley 26.045 en forma ms detallada (art. 7) y que responden a los requisitos formales y
objetivos ordenados del citado artculo 44 para el efectivo control estatal sobre precursores
qumicos, nicamente son susceptibles de sancin administrativa (CFSM,Sala I, Secretara
Penal N3, causa N 812/06, registro 3723, rta. el 23/05/06).