MODELO CASACION CIVIL

EXPEDIENTE : N XXXXX-2009
SECRETARIO : CESAR MEJIA
SUMILLA: INTERPONE RECURSO DE CASACION

SEOR PRESIDENTE DE LA SEPTIMA SALA CIVIL DE LA CORTE

SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

HUMBERTO VALENTIN, VILLEGAS ANTEZANA,

en los seguidos por ANA MELBA TRUJILLO VALLE
sobre DESALOJO ante Ud. con respeto digo:

Que dentro del plazo de ley y de conformidad con lo

dispuesto por el Art. 386 del Cdigo Procesal Civil y dems en lo pertinente,
modificado por la Ley 29364, publicada en el Diario Oficial el Peruano el 28 de
mayo del 2009, interpongo RECURSO DE CASACION contra la resolucin N
04 de fecha 15 de diciembre del 2009, expedido por su Despacho, a efecto de
que sea anulada totalmente (Articulo 388 del Cdigo Procesal Civil, modificado
por la Ley 29364) la misma que revocando el auto apelado (resolucin N 45)
que declaraba improcedente la orden de lanzamiento y reformndolo, ha
declarado procedente la orden de lanzamiento; ello atendiendo a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO DEL RECURSO :

1. Que, de conformidad con lo previsto en el Art. 386 del Cdigo Procesal

Civil la causal se sustenta en la infraccin normativa que incide
 directamente sobre la resolucin cuestionada, as mismo por que con
ello se aparta en definitiva de los diferentes precedentes judiciales,
habindose de este modo contravenido con las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso, as por el hecho de haber amparado la
recurrida pretensiones de la accionante no invocadas en el presente
proceso, esto es al amparar el pedido de la accionante de que se lanze
una unidad inmobiliaria que no ha sido materia del proceso, habiendo
incurrido la Sala en expedir un fallo extrapetita,

2. Que, el inmueble ubicado en Jr. Antonio Bazo 351, donde vivo, es de

cuatro pisos y no de tres pisos como hace referencia la misma y como
consta en su escrituta publica de compra venta, esto esta objetivado y
acreditado en los actuados conforme consta en las hojas de informacin
catastral N 001088-2008, donde se describe una casa habitacin con
cuatro pisos , asimismo en la declaracin Jurada donde se verifica esta
situacin adems con una numeracin independiente cada una y no con
una numeracin moderna, como absurdamente hace referencia la sala,
pues esta disposicin esta descrita desde hace varios aos, as adems
consta en el acta de lanzamiento, en la resolucin expedida por AQuo
(resolucion N 45 de fecha 27 de abril del 2009) donde por estas
razones y bajo estos fundamentos declara improcedente su pedido, por
tratarse de unidades independientes y asimismo la razon que obra a fs.
482, donde el especialista del Juzgado, Sr. Saul Cordero Salguero
informa sobre el Acta de Lanzamiento, referida precisando que el
inmueble desde la parte externa tiene tres puertas y que la propiedad
consta de cuatro pisos.

3. Que, en este extremo cabe sealar y de acuerdo a lo precisado y

constado en autos, que al tratarse pues - en el supuesto negado- de la
misma propiedad de la que alude la accionante, no seria de ninguna
manera amparable su pedido de conformidad con lo previsto por el
articulo 941 y/o 942 del Cdigo Civil, esto es que al tratarse de una
construccin por el cuarto piso- la accionante no habra demostrado
ostensiblemente su propiedad de esta construccin, no habra solicitado
 via demanda su pretensin en este sentido, resultando por ello
jurdicamente improcedente su pedido, debiendo sealar que en este
respecto la jurisprudencia ha sido enftica y reiterativa via casacin, tal
como se hace constar en las copias que adjunto en calidad de pruebas
de conformidad con lo establecido por el ultimo parrafo del articulo 394
del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29364.

4. En tal sentido, para que se configure el supuesto contemplado en el

artculo 911 del Cdigo Civil, el actor deber acreditar ser propietario no
solo del predio, sino tambin de lo edificado en l; por cuanto el terreno
y la edificacin constituyen una sola unidad, no pudiendo ordenarse la
desocupacin del lote, prescindiendo de lo construido, asi lo seala la
ley y la jurisprudencia, en este caso la Casacion 1780 1999 Callao,
la misma que se adjunta en copia.

5. En el peor de los casos conforme a lo resuelto por la corte de Casacion

(Exp. N 394 2005 Cono Norte ) adjunta a la presente, al existir duda
razonable respecto de la titularidad de lo edificado sobre un bien no
puede ordenarse la desocupacin del mismo, prescindiendo de lo
construido, omitido pronunciamiento sobre este aspecto.

NATURALEZA DEL AGRAVIO

Que la resolucin impugnada me causa agravio en razn que conforme a lo

expuesto la Sala sin sustento jurdico y basado nicamente en apreciaciones
subjetivas, ha resuelto llevar a cabo el lanzamiento en el inmueble ubicado en
Jr. Antonio Bazo N 351, sin embargo conforme al escrito de subsanacin de
demanda de fecha 12 de julio del 2007, requerido por el 24 Juzgado Civil
mediante resolucion N 01, seala que su pretensin esta dirigida nica y
exclusivamente al inmueble contiguo donde vive el recurrente-, esto es a la
unidad inmobiliaria ubicada en Jr. Antonio Bazo N 347, hecho que motivo que
mediante sentencia se amparara su pedido, ordenndose el lanzamiento con
fecha 28 de octubre del 2008, no obstante la demandante solicita la suspensin
de la diligencia de lanzamiento para requerir posteriormente mediante sendos
escritos y nuevas pruebas muy a pesar de haber precluido su derecho para el
ofrecimiento de las mismas se ordene llevar a cabo un nuevo lanzamiento,
afectando incluso el inmueble que no fue materia de su pretensin, situacin
que llevo al 24 Juzgado Civil, resolver improcedente su pedido mediante
resolucin N 45 de fecha 27 de abril del 2009, conforme a los fundamentos
contenidos en dicha resolucin pero en especifico porque se trataba de
pretender el desalojo de los inmuebles que no haban sido demandados. Sin
embargo la Sala ha considerado de manera arbitraria y vulnerando normas de
carcter procesal afectar con lanzamiento el inmueble donde actualmente vivo
sin que el mismo haya sido demandado, por lo que lo resuelto me afecta
gravemente conforme a lo expuesto, habindose pues afectado el derecho al
debido proceso.

SUSTENTO DE LA PRETENSION IMPUGNATORIA

Articulo I del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, conforme al cual
toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso.

Articulo 385 del Cdigo Procesal Civil, conforme al cual procede el recurso
de casacion contra los autos expedidos por las Cortes Superiores que ponen
fin al proceso

Articulo 386 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley 29364,
publicada en el Diario Oficial el Peruano el 28 de mayo del 2009, segn el cual
el recurso de casacin se sustenta en la infraccin normativa que incida
directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o en el
apartamiento inmotivado del precedente judicial.
Articulo 941 y 942 del Codigo Civil, pues en el supuesto negado por esta
parte, de que el inmueble demandado es el mismo, la accionante debio invocar
y con arreglo a ley pedirlo.

MEDIOS PROBATORIOS :

Que, de conformidad con lo previsto por el Art. 394 del Cdigo Procesal Civil,
modificado por la ley 29364, adjunto en calidad de prueba los siguientes
documentos:

1. Copias simples de diferentes precedentes judiciales, sobre casos similares

donde de manera uniforme y reiterativa y bajo sustentos jurdicos se demuestra
objetivamente cuando se vulneran derechos que afectan el referido al debido
proceso, entre otros.

POR TANTO:

A la Sala Civil, solicito se sirva admitir el presente recurso de casacin, a fin de

que el superior en grado examine y anule de manera total la resolucin de vista
impugnada y proceda, adems a resolver de la manera prevista en el segundo
prrafo, numeral 1), del articulo 396 del Cdigo Procesal Civil, modificado por
la Ley 29364, publicada en el Diario Oficial el Peruano el 28 de mayo del 2009.

OTROSI DIGO: Que, cumplo con adjuntar los siguientes anexos :

1-A.- Tasa Judicial por concepto de casacin;

1-B.- Copia de la Cedula de notificacin de la resolucin impugnada, certificada
con sello, firma y huella digital por el abogado que autoriza el presente recurso:
1-C.- Copia de la resolucin expedida en primer grado (sentencia), certificada
con sello, firma y huella digital por el abogado que autoriza el presente recurso.
1-D.- Documentos que acreditan la existencia de precedentes judiciales sobre
casos similares al del recurrente.
Lima, enero del 2010.