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Derecho societario

Primer parcial

Mdulos 1, 2 y 3

Actividad

Usted es un importante abogado especializado en Derecho Societario. Una tarde lo visitan en su


estudio jurdico los Sres. Martn Yofre y Facundo Soria, quienes le exponen la siguiente
situacin:
Martn comienza contndole que das atrs se encontr con su viejo amigo, Facundo, a quien no
frecuentaba desde hace bastante tiempo, pese a estar viviendo actualmente en la misma ciudad
(Rosario), razn por la cual decidieron distraerse un rato de sus actividades y tomar un caf en
la peatonal. Contina relatndole que durante la conversacin, en la que recordaron tantos
buenos momentos vividos, Facundo le coment que desde hace siete aos, y con gran xito, se
est dedicando a la venta mayorista de flores (ms precisamente rosas de gran calidad) que
importa desde Ecuador y que comercializa en toda la Regin Centro de la Argentina,
proveyendo a una gran cantidad de pequeas y medianas floreras ubicadas en distintas
localidades (incluida Rosario). Mientras compartan el caf, Facundo le explic que cada
docena de rosas tiene para l un costo total de $ 2,50 (puesta en sus cmaras frigorficas,
incluyendo transporte areo, impuestos, honorarios del despachante de aduana, costos de
mantenimiento hasta su distribucin, etc.), que a su vez l vende la docena a $ 8,40 y que luego
las floreras las expenden a un precio que oscila los $30 cada docena.
Tras esa breve introduccin de Martn, Facundo pasa a contarle a usted que l est convencido
de la gran oportunidad comercial que ofrece el negocio minorista de la venta directa de rosas,
aun ms pensando en que por su condicin de importador de rosas puede reducir los costos y
desarrollar eficientemente el negocio. Por eso, Facundo se ha planteado el siguiente objetivo
comercial: instalar una cadena de floreras en la regin central del pas. Sabe que eso no es
fcil ni lleva poco tiempo, por lo cual desea empezar instalando cinco floreras en Rosario,
ubicadas en puntos estratgicos, que vendan solamente rosas las que l importa y a un costo
muy inferior al que se las puede conseguir en otras floreras comunes, que no solo venden rosas,
sino todo tipo de flores y plantas pequeas.
Ahora bien, Facundo sabe de sus conocimientos, de las ventajes que tiene por estar interiorizado
en el negocio, pero al mismo tiempo est convencido de la necesidad de compartir este
emprendimiento, ya que no cuenta con todo el capital necesario para lanzarse solo. Por eso le
propuso a Martn, a quien le tiene afecto personal y mucha confianza, que lo acompae en esta
empresa, constituyendo una sociedad comercial que sea la que explote la actividad que se
plantea desarrollar.
En la propuesta que realiza Facundo, l sera el socio mayoritario con el 75% de participacin;
podra aportar a la sociedad $ 60.000, cinco heladeras especiales para mantener las rosas en
cada local y dos utilitarios para realizar distribucin domiciliaria de mercadera. Asimismo, se
compromete a brindar, a favor de la sociedad, todos sus conocimientos y contactos personales
en el rubro (floristas, potenciales clientes, etc.). Finalmente, pone como condicin que l sea el
nico y exclusivo proveedor de rosas a la sociedad, que pueda integrar el rgano de
administracin de la sociedad, y que esta asociacin no le impida continuar siendo proveedor de
rosas a las otras floreras de Rosario (y por supuesto a las del resto de la regin en que est
operando).
Martn se muestra muy interesado frente a la propuesta de Facundo, porque considera que es
una muy buena oportunidad de negocio que le permitir diversificar su actividad y que, en
definitiva, los riesgos que corre son acotados, pues no se le est requiriendo una gran inversin
y al mismo tiempo puede especular con una alta rentabilidad, en mrito a que se estara
asociando con un empresario muy conocedor y exitoso en el negocio de la venta de rosas con
quien, aparte, lo une una vieja amistad. Por eso, ambos desean formalizar una asociacin y
empezar a transitar este camino juntos.
Martn y Facundo recurren a usted porque lo conocen y saben de su idoneidad profesional.
Intente, entonces, brindarles el mejor asesoramiento, contemplando la situacin personal de
cada uno de ellos y las condiciones que han sido planteadas.
En primer trmino, usted deber evaluar la conveniencia de que Martn y Facundo constituyan
una sociedad. Si as lo considera, deber asesorarlos sobre cmo organizar jurdicamente el
emprendimiento pretendido. (Identifique las principales instituciones y contenidos de la materia
estudiados que estn involucrados en el caso planteado.)

En base a los hechos antes enunciados, se le propone la siguiente tarea:

Pregunta 1:

Realice un informe preliminar que contenga una explicacin a Martn y Facundo sobre los
siguientes aspectos:

Ventajas de organizarse como sociedad. (5 puntos)

o La predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para


obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses
personales en aras del beneficio comn.

o La posibilidad de diversificar negocios que en forma particular difcilmente pueden


llegar a concretarse, la existencia del nimo de colaboracin y su lealtad de parte de los
socios hacia los fines societarios; y la posibilidad de compartir opiniones de trabajo ya
que dos personas aportan ms ideas que una sola.

o Diversificar los riesgos en relacin a los aportes realizados; limitar la responsabilidad


de los aportes efectuados, en caso de optar por SRL o SA, lo que genera como
consecuencia no exponer el patrimonio personal de cada socio o al menos exponindolo
menos.

o Invertir un capital menor al que podran aportar en forma particular dada las
caractersticas de la sociedad.

Conveniencia de que Facundo realice uno u otro tipo de aportes: bienes en especie (las
heladeras y los utilitarios) o dinero. (5 puntos)

El aporte es la contribucin de cada socio al fondo comn que debe constituirse para el
desarrollo del objeto social, y el conjunto de los aportes, en dinero o en especie,
estimados en una cifra determinada, forman el capital social de la compaa. Los
aportes pueden transferirse a la sociedad en propiedad o en uso y goce.

Respecto a los bienes aportados el socio deber responder por la eviccin de los aportes
en especie, corriendo el riesgo de su exclusin de la sociedad en caso de no ser
reemplazado por otro de igual especie y calidad, e indemnizar a la sociedad por los
daos y perjuicios ocasionados, o bien recayendo en el la obligacin de pagar a la
sociedad el valor del bien y la indemnizacin aludida.

En las SRL para el aporte de los socios se indicaran en el contrato constitutivo los
antecedentes justificativos de la valuacin, dicha valuacin puede ser impugnada por
los acreedores de la sociedad, en el plazo de 5 (cinco) aos de realizado el aporte, solo
en caso de insolvencia o quiebra del ente, pera la impugnacin no proceder si la
valuacin se realizo judicialmente.

Teniendo en cuenta los recaudos antes mencionados, facundo al aportar no solo dinero
sino tambin bienes en especie (5 heladeras y 2 utilitarios) logra conformarse como
socio mayoritario aportando el 75% del capital da la sociedad.

Si legalmente fuera posible que Facundo integrara el rgano de administracin y al


mismo tiempo la sociedad, realice un contrato de suministro con l para que le provea
las rosas que importa de Ecuador. (10 puntos)

Teniendo en cuenta lo establecido en los artculos 157 y 271 de la ley 19.550, Facundo
como integrante del rgano de administracin puede celebrar con la sociedad este tipo
de contratos, constituyndose como un tercero.

CONTRATO DE SUMINISTRO

Martin Yofre y Facundo Soria acuerdan para este contrato las siguientes clausulas:

PRIMERA: El Sr Facundo Soria se compromete a brindar a favor de la sociedad todos


sus conocimientos y contactos personales en el rubro (floristas, potenciales clientes,
etc.).

SEGUNDA: Facundo Soria deber constituirse como el nico y exclusivo proveedor de


rosas a la sociedad.

TERCERA: que esta asociacin no le impida continuar siendo proveedor de rosas a las
otras floreras de la zona.

CUARTA: El SR Soria al aportar bienes en especie y mayor cantidad de dinero se


constituye como el socio mayoritario con el 75% de participacin.

Sin ms nada que agregar y estando de acuerdo ambos socios, damos por concluido y
aceptado dicho contrato.

Incluya las principales clusulas que podra tener el contrato de sociedad para proteger a
Martn como socio minoritario de la sociedad. (20 puntos)

Las clusulas que podran contener el contrato de sociedad para proteger a Martn son
las siguientes:

o EL DERECHO DE INFORMACIN: le permite al socio conocer la marcha de la


administracin de la sociedad, facultndolo para examinar los libros y papeles sociales,
acceder a la presentacin de los estados contables, a las actas de los rganos colegiados
que nunca pueden ser secretas para los socios, etc.

EL DERECHO DE RECESO: le permite al socio retirarse de la sociedad cuando por


decisin del rgano de gobierno se resuelva modificar de manera sustancial el contrato
social o estatuto, encontrndose aquel, luego de ese acontecimiento con una sociedad
diferente a aquella en la cual resolvi oportunamente integrarse.

EL DERECHO DE VOTO: le permite al socio participar actualmente en el gobierno


de la sociedad.
EL DERECHO DE MANTENER INTANGIBLE SU PARTICIPACIN
SOCIETARIA:
Se garantiza de la siguiente manera:
mediante el ejercicio del derecho de preferencia en los casos de aumentos de capital.
mediante el derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones que era titular.
mediante el derecho de receso.

EL DERECHO DE ACRECER: este derecho fue otorgado para preservar el elenco


original de los socios y evitar el ingreso de terceros a la sociedad.

EL DERECHO A LA CONVOCATORIA DE ASAMBLEA DE ACCIONISTAS O


REUNIONES DE SOCIOS: La asambleas ordinarias o extraordinarias sern
convocadas por el directorio o el sndico en los casos previstos por la ley, o cuando
cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sea requerida por accionistas que
representen por lo menos el 5% del capital social.

DERECHO AL DIVIDENDO: por ley existe una reglamentacin del dividendo para
evitar abusos y garantizar una reparticin equitativa entre los socios.

DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIN: constituye el derecho del socio al


reembolso de una suma de dinero proporcional a la participacin societaria.

Cules son los mecanismos que pueden preverse en el contrato para hacer viable y
duradera la sociedad entre ambos, evitando el futuro ingreso de terceros a la sociedad?
(20 puntos)

Los mecanismos que pueden preverse en el contrato para hacer viable y duradera
la sociedad entre ambos son:

Duracin de la sociedad: el plazo de duracin de la sociedad de 99 aos (segn


derecho);

Derecho de acrecer: consiste en suscribir e integrar las acciones de otros u otros


socios, en caso de aumento del capital, cuando estos no hubieran suscripto
tales participaciones; este derecho fue otorgado para preservar el elenco original
de los socios y evitar el ingreso de terceros a la sociedad.

Clusulas especiales o Anexos: clusula que no permita al acreedor particular


del socio, cobrarse su deuda con las cuotas o acciones, sin previa aprobacin de
los dems socios; clusula que proteja a los socios sobrevivientes ante la muerte
de uno de los socios, frente al posible ingreso de sus herederos a la sociedad,
por ejemplo el derecho de la sociedad a elegir entre incorporar a los herederos a
la sociedad, en su caso con qu mecanismos, o bien la opcin de que la propia
sociedad o los socios le compren a los herederos las cuotas o acciones; clusula
que prevea el derecho de preferencia de los socios frente a la eventual venta de
su participacin de uno de los socios.

Qu disposiciones podra tener el contrato de sociedad a fin de evitar que la actividad


comercial pueda verse afectada por el accionar de Facundo como empresario individual
de venta de flores? (5 puntos)
Las disposiciones que podra tener el contrato de sociedad al fin de evitar que la actividad
comercial pueda verse afectada por el accionar de Facundo como empresario individual de
venta de flores son:

Facundo podr desempearse como empresario individual de venta de flores, en


relacin a los clientes que atenda hasta la fecha de constitucin de la sociedad,
remitiendo a un anexo donde se detallen los nombres de dichos clientes y las cantidades
y volumen de ventas en pesos anuales con respecto a los ltimos cinco aos,
estipulndose que las ventas en exceso de un determinado porcentaje con respecto al
promedio de los ltimos cinco aos, sern de beneficio de la sociedad y no de Facundo
en forma personal;
Facundo deber responder a la sociedad de los daos y perjuicios que por su culpa le
hubiere causado y adems deber abstenerse de tomar decisiones dentro de la sociedad
cuando estn en juego actividades en las que el acte en competencia con la misma

Segn el tipo societario que adopten, cmo es la responsabilidad que asumen Martn y
Facundo como socios de la sociedad? (5 puntos)

SEGN EL TIPO SOCIETARIO QUE ADOPTEN, DEPENDER LA


RESPONSABILIDAD DE MARTN Y FACUNDO:
Tratndose de una sociedad de capital los socios limitan su responsabilidad a la
integracin de las acciones suscriptas (S.A.)

Tratndose de una sociedad de persona los socios limitan su responsabilidad a la


integracin, a las cuotas de los que suscriben e integran. Adems garantizan solidaria y
limitadamente a los terceros la integracin de los aportes en efectivo y son responsables
de la misma manera por la sobre valuacin de los aportes en especie. (S.R.L)

Tratndose de una sociedad con objeto ilcito. Los socios responden limitada y
solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.

Tratndose de una sociedad con objeto lcito y actividad ilcita los socios respondern
de igual modo que en el caso anterior salvo que acrediten su buena fe.

Sociedades no constituidas regularmente, los socios responden solidariamente por las


operaciones sociales.

Cul es la responsabilidad que tendrn Martn y Facundo como administradores de la


sociedad? (5 puntos)

Segn el ART 59 DE LA LEY 19.550, se establece que los administradores de la


sociedad deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocio y los
que faltaren a sus obligaciones son ilimitados y solidariamente responsables por los
daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin. Adems se sostiene que los
administradores de sociedades comerciales responden ilimitada y solidariamente hacia
la sociedad, los socios y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, as como por la
violacin de la ley, el estatuto o el reglamento o por cualquier otro dao producido por
dolo, abuso de facultades o culpa grave, responsabilidad que podr hacerse efectiva a
travs de las acciones sociales e individuales.