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Manual de Derecho de Familia Tomo II Carlos Lopez Dias Libro
Manual de Derecho de Familia Tomo II Carlos Lopez Dias Libro
Inscripcin N 145.361
P rimera edicin
Impreso en los Talleres de LOM Ediciones
en el mes de febrero de 2005
L I B R O T EC N I A
CAP TULO 31
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C ARL O S LOP EZ DI AZ
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C AP TULO 32
Filiacin matrimonial
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que s e consigne como padre el nombre del marido, a peti cin "de ambos
cnyuges". Dif cilmente esto suceder si el matrimonio se disolvi por
muerte, pero no vemos el motivo para que no proceda respecto de la
caus al de nulidad.
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349. Aspectos procesales en especial. Admis ibilidad de
la demanda a tramitacin. Seala el artculo 196 que "el juez
slo dar curso a la demanda si con ella se presentan an-
tecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que
se funda".
En la prctica esta exigencia ha producido una s evera
restriccin para demandar, ya que no todos los demandantes
" "
disponen de los antecedentes suficientes que exige la ley (fo-
tos, recibos, cartas, etc.). Existe la intencin legislativa de
modificar este aspecto.
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los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la
paternidad podrn establecerse mediante toda clase de prue-
bas". En el caso de la confesin, la ley nada seala respecto a
ella, por lo que procede y tiene valor pleno, aunque la
confesin de paternidad o maternidad involucren en verdad un
re-conocimiento.
Sin embargo, hay ciertas reglas especiaIes.
a) Prueba testimonial. Segn el inciso 2 del artculo 198,
en esta clase de juicios ser insuficiente por s sola la prueba
testimonial. De este modo, para que opere como prueba com-
pleta, deber ir acompaada de otros antecedentes.
b) Presunciones judiciales. Segn expreso mandato del
mismo inciso 2 del artculo 198, las presunciones judiciales
debern reunir los requis itos del artculo 1712 del Cdigo
Civil, esto es, ser graves, precisas y concordantes.
c) Posesin notoria. Definida en el inciso 2 del artculo
200 (y que consiste en que su padre, madre o ambos le hayan
tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento
de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus
deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en
general, le hayan reputado y reconocido como tal), y segn lo
dispone su inciso 1, la posesin notoria de la calidad de hijo
respecto de determinada persona servir para que el juez tenga
por suficientemente acreditada la filiacin, siempre que haya
durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un
conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
d) Informes periciales. Pruebasbiolgicas. Por la importancia
y novedad de esta prueba le dedicaremos un prrafo aparte.
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je biolgico, caso en el que configurar en su contra una pre-
suncin grave, que el juez apreciar en los trminos del art-
culo 426 del Cdigo de P rocedimiento Civil, que dispone
que las presunciones como medios probatorios se regirn por
las normas del artculo 1712 del Cdigo Civil, ya menciona-
do ms arriba; pero que en el caso que nos concierne, una
sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a
juicio deI tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento (inciso final del
artculo 199).
b.3) Una segunda regla especial dice relacin con el conflic-
to que puede suscitarse entre este medio probatorio y otros.
Como seala el artculo 428 del Cdigo de Procedimiento
Civil, "entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de
ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que
"
crean ms conforme con la verdad . Sin embargo, debemos
tener presente que s hay una regla especial para el caso en que el
conflicto se produzca entre las pruebas biolgicas y la
posesin notoria.
Lmites ala prueba biolgica. Caso de conflicto con laposesi n
c)
not or ia.La r egl a general en este punto es que la posesin
notoria debidamente acreditada, en caso de conflicto con las
pruebas biolgicas , preferir a stas (artculo 201). Sin
embargo, y como excepc in, en cas o de que hubiere graves
razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de
aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carc-
ter biolgico.
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zonas con unidades repetitivas del cdigo gentico que no cum-
plen ninguna funcin, pero que son hereditarios y altamente
variables respecto a su nmero de una persona a otra. Por tanto,
son esas regiones las que se amplifican para luego comparar todos
los trozos de ADN que coinciden entre la madre, el hijo y el
"
presunto padre .
Esta es la tecnologa ptima, siempre que se encuentre
acoplada a un analizador gentico automtico, que slo poseen a
la fecha el Servicio M dico Legal e Inspectorate Griffith.
Asimismo, "en contraste a la RFLP, carece de posibles errores
de manipulacin manual y facilita llegar a una mayor probabi-
lidad de paternidad. Adems, puede emitir un resultado en
menos de 48 horas y con una menor cantidad de volumen de
muestra (sangre, mucosa bucal o raz con pelo)".
"
c.2) Tcnica RFLP. La otra tcnica, conocida como
RFLP, se vale de enzimas que cortan, como tijeras, determina-
das secuencias del genoma humano que se repiten en distintas
partes, generando trozos de distintos tamaos. En las tres mues-
tras se analizan estos trozos de ADN y se observan las coinci-
dencias que hay en longitud para el tro. Los que s calzan, como
"
un cdigo de barra, delatarn al padre en sospecha .
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a) El marido no se encontraba separado de hecho de la
mujer. El marido podr impugnar la paternidad dentro de los
180 das siguientes al da que tuvo conocimiento del parto.
b) El marido se encontraba separado de hecho de la mujer.
El marido podr impugnar la paternidad dentro de un ao,
plazo que se contar desde la fecha en que tuvo conocimiento
del parto.
246 Segn el profesor RA L ALVA R EZ CR UZ, debe ent enders e por tal la
comuna del nacimiento del hijo, salvo ocultacin del parto. La filiacin y
otras reformas al Cdigo Civil, pp. 98 y 99.
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353.1. Titulares de la accin. Sern:
a) el hijo;
b) su representante legal en caso que s ea incapaz; o bien
c) toda persona que pruebe un inters actual en la
impugnacin.
El inters puede ser moral o pecuniario.
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354.3. Titulares.
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c) Los verdaderos padre o madre del hijo que pasa por hijo de
otra persona. Habr que distinguir si la impugnacin se en-tabla
junto con la accin que reclama la determinacin de la
autntica filiacin del hijo verdadero o supuesto:
c.l) la accin de impugnacin se entabla junto con la de
reclamacin. Podrn hacerlo en cualquier tiempo. Artculo 217
inciso 3 ;
c.2) la accin de impugnacin no se entabla junto con la
de reclamacin. Deber ejercers e dentro del ao contado desde
0
que el hijo alcance su plena capacidad. Artculo 217 inciso 3 .
d) El verdadero hijo. Lo har en las mismas condiciones
que los sealados en el nmero anterior, esto es, se requiere
hacer las mismas distinciones sealadas:
d.1) la accin de impugnacin se entabla junto con la
de reclamacin. Podr hacerlo en cualquier tiempo. Artculo
217 inciso 3 0;
d.2) la accin de impugnacin no se entabla junto con la
de reclamacin. Deber ejercerse dentro del ao contado
desde que el hijo alcance su plena capacidad_ Artculo 217
inciso 3.
e) El hijo que pasa por verdadero. Requiere hacer las mismas
distinciones sealadas:
e.l) la accin de impugnacin se entabla junto con la de
reclamacin. Podr hacerlo en cualquier tiempo. Artculo 217
0
inciso 3 ;
e.2) la accin de impugnacin no se entabla junto con la
de reclamacin. Deber ejercerse dentro del ao contado
desde que el hijo alcance su plena capacidad. Artculo 217
inciso 3.
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miento por acto testamentario producir efectos desde la muerte
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del causante. 0
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CAPTULO 33
Filiacin no matrimonial
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1. RECONOClMlENTO VOLUNTARIO
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4 En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser
obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de
"
nacimiento del hijo, ser subins crito a su margen .
Recordemos que no debe mediar matrimonio, pues s i
ste se contrae, se renen los requis itos necesarios para que
opere la filiacin matrimonial. Por ende, excluye la s egunda
hiptesis del N l
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0
364. Forma tcita.255 Segn el artculo 188 inciso 1 ,
el hecho de cons ignarse el nombre del padre o de la madre, a
peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicars e la
inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de
filiacin.
La declaracin as hecha no busca expresamente el reco-
nocimiento, pero la ley infiere la existencia de una voluntad
presunta en orden a otorgarlo.
"
2" O "reconocimiento 'instrumental presunto , segn Ral Alvarez
Cruz.
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365.1. Quin
puede solicitar la citacin. Le corresponde
al hijo. En caso de que el presunto hijo sea incapaz, le co-
rresponder solicitarla a su representante legal o bien la
persona que lo tenga a su cui dado.
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1 .c ) Reconocimiento f orzado
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2 . ACCIONES Q UE NACEN DE LA
FILIACIN NO MATRlMONlAL
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C AP TULO 3 4
259 El problema se presentara con una pe rsona sola homose xual. En tal
caso no ve mos proble ma, pues no estamos propiame nte e n pre se ncia de una
unin de homose xuale s, ni una "f amilia" homose xual e n ge rme n.
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CAP TULO 35
262 En este captulo, cada vez que se haga referencia a un artculo sin
indicar su fuente, debe entenderse hecha a la Ley de Adopcin.
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Durante la tramitacin de la ley se discuti si deba definirse la
adopcin, pero se consider como innecesario dado el sentido natural y
obvio de la palabra. CoRRAL TAL CIANI, HERNN, Adopcin y filiacin
ado pt iva, p. 74.
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Se entiende que el artculo indicado s e refiere a la Ley de Tribu-
nales de Familia, y que trata de la presentacin de la demanda, pues de la
redaccin de la norma dara a entender que se trata de la propia Ley de
Adopcin.
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Se altera en este punto la regla general segn la cual la audiencia
preparatoria deber realizarse "en el ms breve plazo posible" (articulo 59
de la Ley de Tribunales de Familia).
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2 7 2 Se altera tambin en este punto la regla general segn la cual la audi enci a
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Ya no se requiere que sea frent e al secretario del tribunal, cargo
que se suprime en la nueva estructura orgni ca de los Tribunales de
Familia. Siguiendo la lgica establecida por la Ley N 18.120, que establece
normas sobre comparecencia en juicio, y en cuya virtud la autorizacin de
los patrocinios y poderes se encomienda al jefe de la unidad adminis-
trativa que tenga a su cargo la administracin de causas, estimamos que la
firm a requerida por la Ley de Adopcin debiera realizarse ante el seala-do
funcionario.
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Esta norma de proce dimie nto e stara por sobre la re gulacin que
dispone e l artc ulo 67 de la Ley de Tribunale s de Familia, e n ate ncin a se r
una norma ms e spe cfica que prima sobre la ge neral.
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La Ley de Tribunales de Familia regula la comparecencia en juicio en
su artculo 18.
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Vase sob re este tema el lbro de Co RRAL TALCIANi, HERNN,
Adopcin y filiacin adoptiva, pp. 259 y sig uientes .
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La ley todava hace referenci a al articulo 5, correspondi ente a la
derogada ley de 1884. El actual artculo 6 seala que "no podrn contraer
matrimonio entre s Ios ascendientes y descendientes por consanguinidad o
por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en e1 segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adop-cin se establecen
por las leyes especiales que la regulan".
284 CoRRAL TALCIANI, HERNN, Adopcin y filiacin adoptiva, pp. 282 y
283.
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CAP TULO 36
Efectos de la filiacin.
Autoridad paterna y patria potestad
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285 No hab la de abuelos; ad ems, siendo san cin debe int erp ret arse en
sentido r estringido.
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r
respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra
persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si
ella misma no lo fuere.
"
Segn el artculo 238, los derechos concedidos a los
padres en los artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el
hijo que hayan abandonado", incurriendo en la misma
privacin de derechos los padres que por su inhabilidad moral
hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su
lado, a menos que sta haya sido despus revocada (artculo
239).
Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido ali-
mentado y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle
del poder de ella, debern ser autorizados por el juez para
hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de su crianza
y educacin, tasados por el juez. El juez slo conceder la
autorizacin si estima, por razones graves, que es de
conveniencia para el hijo (artculo 240).
d) T e rc e ro . Deber de establecimiento. El establecimiento dice
relacin con procurarle al hijo una profesin u oficio, con el fin
que pueda subsistir por s mismo. Cabe englobarlo en el deber
de crianza y educacin, aunque en la prctica no siempre los
padres tienen los medios para procurar el establecimiento de sus
hijos en los trminos que aqullos desean.
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los
padres, a sus abuelos, por una y otra lnea, conjuntamente.
286
Artculo 232.
b.3) Caso en que corresponde al hijo. Si el hijo tuviere
bienes propios, los gastos de su establecimiento, yen caso
necesario, los de su crianza y educacin, podrn sacarse de
ellos, con la limitacin de conservar ntegros los capitales en
cuanto sea posible. Artculo 231.
Segn el artculo 233, en caso de desacuerdo entre los
obligados ala contribucin de los gastos de crianza, educacin y
establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus
facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en
tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan.
c) T er cero. Der echo de comuni caci n ( vis it a). Este derecho
se plantear respecto del padre o la madre que no tenga el
cuidado personal del hijo, y se ejercer conforme lo
establece el artculo 229, a propsito del deber de
crianza.287
Este derecho-deber, por su importancia prctica, tambin
lo desarrollaremos en un captulo aparte.
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2 . LA PATRIA POTESTAD
430. Caractersticas.
a) Es un conjunto de derechos que les corresponde a
los padres.
b) Impone ciertos deberes a los padres.
c) Sus reglas no obstan al rgimen de bienes que pudiese
existir en el matrimonio de los padres (artculo 247).
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290 Esto aunque los artculos 810 y 2466 an utilizan las expresiones
"usufructo legal".
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leg
al de goce queda tambin privado de la administracin (inciso
1 del artculo 253).
b.3) Es personalsimo. Implica que no puede
transmitirse ni cederse.
b.4) Es divis ible. Artculo 252 inci so 4 .
b.5) No da derecho de persecucin contra terceros. b.6)
Es un derecho temporal. Dura hasta la emancipacin del
hijo (artculos 250 y 269).
b.7) Es inembargable.
Artculo 252.
c) Forma en que opera el derecho legal de goce.
c.1) Si la patria potestad se ejerce conjuntamente por
ambos padres, el derecho legal de goce se dividir entre ellos
por partes iguales. Esto salvo que se haya acordado otra ma-
nera de ejercerla.
c.2) El padre o la madre no estn obligados a rendir
fianza o caucin de conservacin o de restitucin.
c.3) Tampoco estn obligados a hacer inventario solem-
ne. Pero s i no se hace inventario solemne, debern llevar una
descripcin circunstanciada de los bienes desde que el padre o
la madre entre a gozar de ellos. El inciso 2 del artculo 252
"
dispone al efecto que el padre o madre no es obligado, en
razn de su derecho legal de goce, a rendir fianza o caucin de
conservacin o restitucin, ni tampoco a hacer inventario
solemne, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 124. Pero
si no hace inventario solemne, deber llevar una descripcin
"
circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos .
El artculo 124, a propsito de las segundas nupcias, se-
ala que el que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a
casarse, deber proceder al inventario solemne de los bie-
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del hijo. El
437 .3. Tercer a sp ecto. La rep re se nta cin
padre o madre, dentro de los derechos que le otorga la patria
potestad, tiene la facultad de representar al hijo, sea ste
matrimonial o no matrimonial.
a) Regla general Siendo el hijo incapaz, deber por ende
actuar representado o autorizado por el respectivo padre o
madre que ejerza la patria potestad. Si el hijo es absolutamente
incapaz, requerir de representacin; si es relativamente in-
capaz, puede operar, adems, la autorizacin.
b) Caso de los actos realizados por el hijo sin autorizacin.
b.l) Primer caso. El hijo es absolutamente incapaz. El
acto adolece de nulidad absoluta (artculos 1681 y 1682 inciso
2).
b.2) Segundo caso. El hijo es relativamente incapaz, y
tiene peculio profesional. Los actos y contratos del hijo no
autorizados por el padre o la madre que lo tenga bajo su patria
potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarn
exclus ivamente en su peculio profesional o industrial (inciso
1 del artculo 260). Pero el hijo no podr tomar dinero a
inters, ni comprar al fiado excepto en el giro ordinario de
dicho peculio, sin autorizacin escrita de las personas men-
cionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos,
sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de
ellos (inciso 2 del mismo artculo).
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145 291 La e x pre si n ad litem o ad lite m s ig nif ica "par a e l pr oce so ".
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3 . LA EMANCIP ACIN
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La circunstancia de que en contra del alimentante se hubiere
decretado dos veces alguno de los apremios seal ados en e1 artculo 14,
"
ser especialm ent e considerada por el tribunal p ar a resolver sobre la
emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271,
nmero 2, del Cdigo Civil" (artculo 19 letra e) de la Ley N 14.908).
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C AP TULO 37
La tuicin
1 . A SPECT O S C IVILE S
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448. Caractersticas.
a) Tiene su origen en el vnculo de filiacin que une a los
padres con el menor de edad.
b) Por regla general es ejercida de consuno por ambos
padres, o por el padre o madre sobreviviente, y por excepcin
por terceros, sean personas parientes o extraas, o bien
terceros institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y educacin
de los hijos.
d) Puede ser reclamada tanto por el padre como por la
madre.
e) Se puede ejercer respecto de hijos de filiacin
matrimonial como no matrimonial.
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- CARLOS LOP EZ DIA Z
157
- MAN UAL DE DERECHO DE FAMI LI A YT RIB UN AL ES DE F AMILI A -
294
Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de mayo de 1989, Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXVI, seccin 21, p. 30.
158
CA RLO S LOPEZ DIAZ
uno u otro s entido. Para tal efecto consideramos que hay una
conducta reprochable cuando las relaciones del respectivo
padre o madre son espordicas e inestables (lo que no puede
generar el ambiente de tranquilidad y afecto necesarios),
involucran a sujetos de dudosa moral (como por ejemplo
narcotraficantes, proxenetas o gente sin oficio o labor
conocidos), o exponen al menor a personas no familiares (por
ejemplo, allegados extraos o parientes lejanos, que
eventualmente pueden cometer abusos sexuales), etc.
"
458. Las inhabilidades. Seala el artculo 226 que po-
dr el juez, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos
padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o
personas competentes.
En la eleccin de estas personas se preferir a los
consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los
"
ascendientes .
Segn el art culo 42 de la Ley N 16.618, que fija el
"
texto definitivo de la Ley de M enores, para los efectos del
artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos
padres se encuentran en el caso de inhabilidad fs ica o moral:
1 cuando estuvieren incapacitados mentalmente; 2 cuando
padecieren de alcoholismo crnico; 3 cuando no velaren por la
crianza, cuidado personal o educacin del hijo; 4 cuando
consintieren en que el hijo se entregue en la va o en los luga-
res pblicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma
franca o a pretexto de profesin u oficio; 5 cuando hubieren
sido condenados por secuestro o abandono de menores; 6
cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuan-
do la permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro
para su moralidad; 7 cuando cualesquiera otras causas
coloquen al menor en peligro moral o material".
159
- MAN UAL DE DERECHO DE FAMI LI A YT RIB UN AL ES DE F AMILI A -
E
l artculo 74 de la Ley N 19.968, de Tribunales de Familia,
seala bajo el epgrafe Medida de separacin del nio, nia o
"
adolescente de sus padres que slo cuando sea estricta-mente
necesario para salvaguardar los derechos del nio, nia o
adoles cente y siempre que no exista otra ms adecuada, se
podr adoptar una medida que implique separarlo de uno o de
ambos padres o de las personas que lo tengan bajo su cuidado.
En este caso, el juez preferir a sus parientes consanguneos o a
otras personas con las que aqul tenga una relacin de
confianza y, slo en defecto de los anteriores, lo confiar a un
establecimiento de proteccin. La resolucin que disponga la
medida deber ser fundada".
160
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C API T ULO 38
168
CARLOS LOP EZ DI AZ
298 SCHMIDT HOTT, CL AUDI A, "De las re lac ione s pare nta le s conforme
G 7(
MANUAL DE DEREC HO DE F AMILIA Y T RlB UNAL ES DE F AMILIA
170
CARLOS LOP EZ DI AZ
172
CARLOS LOP EZ DI AZ
Derecho de alimentos
174
CARLOS LOP EZ DI AZ
s R' )
MANUAL DE DERECHO DE FAMILiA YTRIBUNALES DE FAMILIA
a) Primera clasificacin.
a.1) Alimentos legales. S on los establecidos y reglamen-
tados por la ley.
a.2) Alimentos voluntarios. Son los que emanan de la
voluntad del testador o del donante, en cuanto haya podido
disponer libremente de lo suyo.
303
Ms corr ecto es hablar de 1as "pens iones alimenticias devengad as".
176
CARLOS LOP EZ DI AZ
177
MANUAL DE DERECHO DE FAMILiA YTRIBUNALES DE FAMILIA
178
CARLOS LOP EZ DI AZ
304
Ejemplo citado por RAmos Pazos, R EN, Derecho de Fa milia, N
693, p. 512.
180
CARLOS LOP EZ DI AZ
La solucin la plantea el artculo 326: "el que para
pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el
artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos, en el
siguiente orden".
CQQ
vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda". Incluye el proporcionar la enseanza
bsica y media, y la de alguna profesin u oficio, cuando el
alimentante tenga respecto del alimentario el deber de educacin
y el de establecimiento.
"
b) Excepcin. El art cul o 332 inciso 2 seala: Con todo,
los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarn hasta que cumplan veintin aos (...)".
c) Contraexcepcin. Esta ltima regla tiene excepciones, y
que se darn cuando los all mencionados: a) estn estudiando
una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los veintiocho
aos; b) les afecte una incapacidad fsica o mental que les impi-
da subsistir por s mismos; o bien c) por circunstancias califica-
das, el juez lo considere indispensables para su subsistencia.
De esta manera, luego de estas reglas, excepciones y
contraexcepciones, se puede afirmar que los alimentos proced en
sie mpre q ue se n ecesite n, se justifiq uen , y se pueda pagarlos
Ccm
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRI BUNALES DE FAMILIA
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CARLOS LOP EZ DI AZ
4n7
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRI BUNALES DE FAMILIA
186
- C ARLOS LOP EZ DI AZ
187
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRI BUNALES DE FAMILIA
188
Sptima Parte PROTECCIN DE
LOS INCAPACES
LAS GUARDAS
CAPTULO 40
Las guardas
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MANU AL DE DE RECH O DE FA MI LI A Y TRI BUNALE S DE FA MI LI A
194
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MANU AL DE DE RECH O DE FA MI LI A Y TRI BUNALE S DE FA MI LI A
1 . LA GUARDA TESTAMENTARIA
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2 . LA GUARDA L EGTI MA
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3 . LA GUARDA DATIVA
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MANUAL DE DEREC HO DE F AMILIA Y T RIBUN ALES DE FAMILIA
307
En e ste punto, e l artculo 537 inc iso 2 nos da e l crite rio para
distinguir c undo e stamos e n pre se ncia de un fruto o producto, proporcio-
nando e l e je mplo de un bosque , lo c ual de pe nde r de la e xplotacin q ue se
le haga.
206
CARLOS LOP EZ D IAZ
5 . REGLA S P ARTICULARES DE LAS G UARDA S
207
MANUAL DE DEREC HO DE F AMILIA Y T RIBUN ALES DE FAMILIA
208
CARLOS L P EZ DI AZ
5 _ c ) La cu ra du r a d e l di si pa d o r
517. Personas sujetas a esta curadura. Se le aplican al
disipador, esto es, a la persona que dilapida sus bienes con
total falta de prudencia.
209
MANUAL DE DEREC HO DE F AMILIA Y T RIBUN ALES DE FAMILIA
210
CARLOS LP EZ DI AZ
que tenga i nt er val os l cidos "). Pero hay que recordar que a la
poca de la redaccin del Cdigo Civil no se tenan los sufi-
cientes conocimientos mdicos como para verificar la real
existencia de tales intervalos, que la ciencia moderna
considera inexistentes: lo que puede parecer un intervalo de
lucidez no implica que la persona se encuentre sana, ya que
sigue estando privada de razn.
Corresponde por ende a la psicologa y a la psiquiatra, en
su aplicacin forense, determinar qu trastornos o enfer-
medades inhabilitan a una persona para actuar en la vida
cotidiana y la del derecho.
211
MANUAL DE DERECHO DE FAMI LI A YTRIBUNALES DE FAMILIA
212
CARLOS L P EZ DI AZ
5 . f) La cu rad u ra d e b ien e s
213
MANUAL DE DERECHO DE FAMI LI A YTRIBUNALES DE FAMILIA
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CARLOS L P EZ DI AZ
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MANUAL DE DERECHO DE FAMI LI A YTRIBUNALES DE FAMILIA
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CARLOS L P EZ DI AZ
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- MAN UAL DE DEREC HO DE FAMILI A Y TRI BUN AL ES DE FAMILIA ----
218
LA VI OLENCI A I NTRAFAMI LI AR
Octava Parte
LA VI OLENCI A I NTRAFAMI LI AR
C API TULO 41
La violencia intrafamiliar
222
CARLOS LOPEZ DIAZ -
311
SECRETARIA DE COMUNICACIN Y CULTURA (SECC), MINISTERIO
SECRETAR A GENERAL DE GOBIERNO. La reunin de Beijing. IV Conferencia
Mundial de la Mujer, p. 47.
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALE S DE FAMILIA
32
' Informe 2002 del Servicio Nacional de la Mujer de Chile a la Comisin
Interamericana de Mujeres, p . 2. Vase asimismo: Deteccin yanlisis prevalencia de
la violencia intrafamiliar, realizado por el Centro de Anlisis de Polticas
P bli cas de la Universidad de Chile por encargo del Servicio Nacional de la
Mujer, S ER NA M. Vase asimismo el "Estudio de prevalencia de la violencia
intrafamiliar y l a condicin de la mujer en Chile", cuyos resultados estn
c itad os en AGUIRRE PA R AD A , PAT RI CIA , Ley de violencia intrafamiliar:
anlisis jurdico, pp. 27 y siguientes.
224
CARLOS LOPEZ DIAZ -
225
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALE S DE FAMILIA
313
URIB E NAVAR RO, JORGE, Violencia intrafamiliar, p. 25.
314
Vase A GUIRRE PARA DA, PAT RIClA, Ley de violencia intrafamiliar:
anlisis jurdico, pp. 60 y siguientes, y URIB E NAVAR RO, J OR GE, Violencia
intrafamiliar, pp. 30 y siguientes, ambos en trminos prcticamente se-
mejantes.
226
CARLOS LOPEZ DIAZ -
227
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALE S DE FAMILIA
228
559. Acto de violencia intrafamiliar. Segn el artculo
1 de la ley,315 "se entender por acto de violencia intrafamiliar,
todo maltrato que afecte la salud fsica o psquica de quien,
an siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la cali-
dad de as cendiente, cnyuge o conviviente o, siendo menor de
edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de
descendiente, adoptado, pupilo, colateral consanguneo hasta
el cuarto grado inclusive, o est bajo el cuidado o dependencia
de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que vive
bajo un mis mo techo".
El inciso 2 agrega que el que incurra en estos actos, aun
cuando no conviva con el grupo familiar, ser sancionado en
la forma que establece el artculo 4.
229
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALE S DE FAMILIA
317 El artculo 399 se ala que "las lesiones no compre ndidas e n los
230
CARLOS LOP EZ DI Az
318
El de sarrollo de e stas circunstanc ias e scapa a nue stro trabajo,
para lo cual nos remitimos a la le ctura de los te xtos de De re cho Pe nal.
Vase AGUIRRE PARA DA , PATRIClA, Ley de violencia intrafamiliar: anlisis
jurdico, pp. 14 y 15.
231
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALE S DE FAMILIA
232
CARLOS LOP EZ DI Az
234
CARLOS LOP EZ DI Az
-- MAN UAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUN AL ES DE F AMILIA --
320
178 del Cdigo Procesal Penal. No obstante, la denuncia de
la vctima le otorgar la calidad de parte en el proceso.
del plazo mximo de 24 horas, ante el juez de garanta del lugar, a fin de
que ste controle la detencin y disponga las medidas cautelares que re-
sulten procedentes, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 92 de esta
ley" (artculo 83 inciso final de la Ley de Tribunales de Familia).
235
572. O bligacin de denunciar. Corresponder a las
siguientes personas:
a) las sealadas en el artculo 175 del Cdigo Procesal
Penal322 estarn obligadas a denunciar los hechos que pudieren
constituir violencia intrafamiliar de que tomen conocimiento en
razn de sus cargos, lo que debern efectuar en conformidad a
dicha norma;
b) quienes ejercen el cuidado personal de aquellos que en
razn de su edad, incapacidad u otra condicin similar, no
pudieren formular por s mismos la respectiva denuncia.
236
CARLOS LOP EZ DI Az
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRlBUNALES DE FAMILIA
237
b) Caso de denuncias o demandas formuladas en institu-
cin policial. Tratndose de denuncias o demandas interpuestas
ante el tribunal, ste decretar las diligencias conducen-tes a
determinar la identidad del presunto autor, si sta no constare.
Igual procedimiento seguir el M inisterio Pblico respecto de
las denuncias por violencia intrafamiliar de que tome
conocimiento.
En las diligencias que la polica practique conforme a
este artculo, mantendr en res erva la identidad del denun-
ciante o demandante.
c) Solicitud de extracto de filiacin del denunciado o
demandado. El juez requerir al Servicio de Registro Civil e
Identificacin, por la va que estime ms rpida y efectiva, el
extracto de filiacin del denunciado o demandado y un
informe sobre las anotaciones que ste tuviere en el registro
especial que establece el artculo 8 de la ley N 19.325.
Artculo 89 de la Ley de Tribunales de Familia.
3" por una in advert encia del leg islador , el art cu lo 7 de la ley en
comento, ref iere al "tr ibun al en lo civil ", pero d ebe ent enderse que es al
Tribunal de F amilia.
238
CARLOS LOP EZ DI Az
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA ----
239
M A N U A L DE DERECHO DE F AMIL I A YTR I BUN ALES DE F AMI LI A
240
CARLOS LOP EZ DI Az
241
M A N U A L DE DERECHO DE F AMIL I A YTR I BUN ALES DE F AMI LI A
242
CARLOS LOP EZ DI Az
586.
Cmo probar la violencia intrafamiliar.
Recordemos que existe la libertad probatoria, pero la violencia
243
M A N U A L DE DERECHO DE F AMIL I A YTR I BUN ALES DE F AMI LI A
36
244 ' Extrado deI sitio lnternet: http:llwww .violenciaintrafamiliar,cll
CARLOS LOP EZ DI Az
327 EI ingre so diario se r e l cuocie nte que re sulte de dividir la
remune racin o ingre so me nsual de l conde nado, por tre inta. El infractor
de ber acre ditar e l pago de la multa de ntro de los cinco das siguientes a
la f echa de la notificacin de la se nte ncia de finitiva. El incumplimie nto se
sancionar con un da de arre sto por cada ingre so diario que se le hay a aplicado
de multa". t
653
M A N U A L DE DERECHO DE F AMIL I A YTR I BUN ALES DE F AMI LI A
249
Novena Parte
LOS TRIBUNALES
Y
PROCEDIMIENTOS DE FAMILIA
C API T ULO 42
1. DISPOSICIONES GENERALES DE LA
LEY DE TRIBUNALES DE FAMILIA
330
En este captulo, cada vez que se haga mencin de algn artculo
sin indicar expresamente su origen, deber entenderse que se refi ere a la
Ley de Tribunales de FamiIia.
MANUAL DE DEREC HO DE FA MI LI A Y TRI BUNALES DE FAMILIA
crea
el Primer Juzgado de Menores, sistema legislativo que fue
objeto de diversas reformas, hasta la Ley N 16.618 de 8 de
marzo de 1967.
254
CARLOS LOP EZ DI AZ
"
menores", sino que tambin superan este ltimo concepto,
un tanto peyorativo, por el de nio, nia o adolescente.
255
MANUAL DE DEREC HO DE FA MI LI A Y TRI BUNALES DE FAMILIA
L
o sealado se manifiesta en una serie de aspectos novedosos:
una estructura administrativa ms coherente con los principios
de moderna gestin y administracin; procedimientos ms
desformalizados y acelerados; la intervencin de especialistas
en materia de familia, a travs del denominado Consejo
Tcnico; la intervencin ms activa deI juez en los asuntos que
tenga bajo su conocimiento, a fin de darle una solucin
33 2
integral y sistmica a los problemas de la familia, y la
posibilidad, siempre abierta, de buscar la solucin entre las
propias partes involucradas, por medio del apoyo de terceros,
los mediadores familiares.
256
CARLOS LOP EZ DI AZ
257
595. El Comit de Jueces. El Comit de Jueces puede
parecer a primera vista una estructura a medio camino de lo
jurisdiccional y lo administrativo, ya que si examinamos los
asuntos de que deber conocer stos tienen un carcter
eminentemente administrativo. Pero recordemos que las
funciones jurisdiccionales estn radicadas en cada juez en
particular, as que este Comit no corresponde a un tribunal
colegiado, sino que como recin indicamos, corresponde al nivel
superior de decisin dentro del tribunal en una serie de aspectos
tales como la intervencin en nombramientos, calificaciones,
gestin presupuestaria, etc.
258
CARLOS LOP EZ DI AZ
MANUAL DE DERECHO DE FAMlLI A Y TRI BUNALES DE FAMILIA
259
b) en los Juzgados de Familia compuestos por ms de cinco
jueces, el Comit lo compondrn los cinco Jueces que sean
elegidos por la mayora del tribunal, cada dos aos.
260
CARLOS LOP EZ DI AZ
MANUAL DE DERECHO DE FAMiLI A Y TRI BUNALES DE FAMILIA
261
Presidente. Del mis mo modo, y siguiendo la misma lgica,
podemos apreciar que por su parte muchas de las funciones del
juez Presidente son revisadas por el Comit. De esta manera
se establece un mecanismo de control y fiscalizacin
recproco.
262
CARLOS LOP EZ DI AZ
--- - MANUAL DE DEREC HO DE F AMILI A Y T RIBUN AL ES DE FAMILIA
263
MANUAL DE DEREC HO DE FAMI LI A YTRIBUNAL ES DE FAMILI A
h) d
ar cuenta al juez presidente acerca de la gestin administrativa
del tribunal;
i) elaborar el presupuesto anual;335
j) adquirir y abastecer de materiales de trabajo al tribunal,
en conformidad con el plan presupuestario aprobado para el afn
respectivo, y
k) ejercer las dems tareas que le sean asignadas por el
Comit de jueces o el juez presidente o que determinen las
leyes.
me s de mayo deI ao anterior al e je rcicio corre spondie nte. Para tal e fe cto e l
pre supue sto de be r conte ner una propue sta detallada de la inve rsin de los
re cursos que requerir e l tribunal e n e l e je rcicio siguie nte .
264
CARLOS LOP EZ DI AZ
265
MANUAL DE DEREC HO DE FAMI LI A YTRIBUNAL ES DE FAMILI A
6
09. Otros momentos en que interviene el Consejo Tcnico.
a) Practicada la prueba, el juez podr solicitar a un
miembro del Consejo Tcnico que emita su opinin respecto de
la prueba rendida, en el mbito de su especialidad (artculo 64
inciso 6);
b) puede asesorar al juez durante audiencia de juicio
respecto de las objeciones de los informes periciales que se
hayan evacuado hacers e por el Cons ejo Tcnico (artculo 73);
c) el juez se asesorar por uno o ms miembros del
Consejo Tcnico en la ponderacin de los informes acerca del
cumplimiento de las medidas adoptadas en las medidas de
proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes
(artculo 76);
d) el juez deber ser asesorado por uno o mas miembros
del Consejo Tcnico respecto de los requisitos y procedencia
de la suspensin condicional de la dictacin de la sentencia,
propia del procedimiento relativo a los actos de violencia
intrafamiliar (articulo 96);
e) previo informe del Cons ejo Tcnico, el juez podr
poner trmino al proceso de violencia intrafamiliar a
requerimiento de la vctima en los casos y con los requisitos
contemplados en el artculo 100.
266
CARLOS LOP EZ DI AZ
267
MANUAL DE DEREC HO DE FAMI LI A YTRIBUNAL ES DE FAMILI A
dos
pueden perfectamente ser omitidos en su probanza, ya que las
partes pueden darlos por acreditados por medio de las
convenciones probatorias, que como veremos, es una novedad
de la ley y que implica que las partes se eximirn de probar
ciertos hechos, siempre que se renan los requisitos que la propia
ley exige.
b) Unidad desala. Bajo su cargo estar todo lo relativo a
organizacin y realizacin de las audiencias.
c) Unidad de servicios. Como su nombre lo indica, le
corresponder soportar la labor administrativa, la cual va des-de
abastecimiento pasando por la contabilidad, hasta velar por el
adecuado mantenimiento de los equipos de trabajo del tribunal.
d) Unidad de administracin de causas. Esta unidad ser
la que mover el trabajo del juz gado, llevando la agenda de
ingresos, y manejando las fechas para audiencias, registrando
los procesos y dndoles nmero de rol, ordenando
notificaciones y actualizando la base de datos, la cual ser un
apoyo indispensable para esta labor.
En asuntos de familia,
612. 1. Enu meracin no taxati va.
las materias son amplias, tal como veremos de inmediato, y no
CARLOS LOP EZ DI AZ
269
CARLOS LOPEZ DIA Z --
270
e.2) Respecto del divorcio por mutuo consentimiento.
El artculo 55 inciso 1 dispone que el divorcio ser decretado si
"
ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo (...)". La ley
exige acreditacin del cese de la convivencia, pero eso no es
bice a su carcter de solicitud.
e.3) Respecto del divorcio-remedio-por cese efectivo de
la convivencia, el artculo 55 inciso 3 refiere explcitamente a
la parte "demandada" y "demandante".
"
f) Tuicin. Las causas relativas al derecho de cuidado
personal de los nios, nias o adolescentes" (artculo 8, N 1).
"
g) Rgimen comunicacional (visitas). Las causas
relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no
tenga el cuidado personal del hijo, a mantener con ste una
"
relacin directa y regular (artculo 8 , N 2).
"
h) Autorizaciones de salida. La autorizacin para la sali-
da de nios, nias o adolescentes del pas, en los casos en que
corresponda de acuerdo con la ley" (articulo 8, N 11).
271
MANUAL DE DEREC HO DE F AMiLIA Y TRIB UNAL ES DE F AMILIA
c) R
esponsabilidad penal juvenil. "Todos los asuntos en que se
impute un hecho punible a nios, nias o adolescentes exentos
de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las
"
medidas contempladas en el articulo 29 de la Ley de M enores
(artculo 8, N 10).
"
d) Maltrato infantil. Las caus as relativas al maltrato de
nios, nias o adoles centes de acuerdo a lo dispuesto en el
inciso 2 del artculo 62 de la Ley N 16.618" (artculo 8, N
12).
e) Violen cia intrafam iliar . " Los actos de violencia
"
intrafamiliar (articulo 8, N 18).
272
CA RL O S L OPEZ . DIA L
273
MANUAL DE DEREC HO DE F AMiLIA Y TRIB UNAL ES DE F AMILIA
Fa
milia se encarga de enunciar y explicar algunos de estos prin-
cipios que rigen los procedimientos que se realicen en su sede,
en el prrafo primero del Ttulo III.
a) Principio de la oralidad (artculo 10). La regla general es
que todas las actuaciones procesales sean orales, salvo las
excepciones expresamente contenidas en la ley, lo cual implica
una ruptura con el antiguo sistema procesal, eminentemente
escrito.
De esta manera se logra concretar la mediacin que debe
haber en estas materias, evitando el distanciamiento deI
magistrado con las partes. Este principio se pondera correcta-
mente cuando apreciamos que no es una regla absoluta, pues
admite excepciones, pero que nos orienta en orden a no abus ar
de la escrituracin, lo que entrampa los procesos,
a.1) Excepciones a la oralidad. H ay excepciones absolutas
y otras relativas. Absolutas en el sentido de que la escrituracin
debe operar siempre; relativas por cuanto dicha escrituracin es
facultativa, pudiendo obrarse oralmente si se desea.
a.1.1) Son excepciones absoluta s: 1) las de los incidentes
que no sean promovidos durante el transcurso de una audien-
cia (y que se resolvern inmediatamente por el tribunal, previo
debate), debern ser presentados por escrito (artculo 26 inciso
2 ); 2) en la declaracin de testigo sordo, caso en que las
preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar
por escrito sus contestaciones (articulo 42); 3) el informe de
peritos deber entregarse por escrito en la audiencia de juicio,
con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte
contraria, sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a
declarar ante el juez acerca de su informe (artculo 46), y
274
CA RL O S L OPEZ . DIA L
275
Esto se manifiesta, como se encarga de sealarlo la ley, en
que el procedimiento se desarrollar en audiencias continuas y
podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin.
b.1) Excepcin a la concentracin. Como excepcin a lo
sealado, puede operar la suspensin por un nmero variable de
veces: 1) el tribunal podr suspender el desarrollo de la
audiencia hasta por dos veces solamente por razones de absoluta
necesidad y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con el
motivo de la suspensin, caso en que el tribunal comunicar
oralmente la fecha y hora de su continuacin, lo que se tendr
como suficiente citacin; y 2) las partes podrn, de comn
acuerdo, solicitar la suspensin de la audiencia que hubiere sido
cita-da, por una sola vez, hasta por sesenta das (artculo 20).
c) Principio de la inmediacin (artculo 12). La inmediacin
exige la presencia "inmediata" del juez en las distintas
actuaciones, en una relacin directa con las partes y el proceso
que garantiza un real y efectivo conocimiento del negocio y
una resolucin mas comprometida del asunto, cumpliendo as el
"
explcito objetivo de la ley, de que el juez forme su conviccin
sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente
haya recibido".
c.1) La inmediacin y la nulidad procesal. Las audien-
cias y las diligencias de prueba se realizarn siempre con la
presencia del juez, quedando prohibida, bajo sancin de
nulidad, la delegacin de funciones.
c.2) La inmediacin y los exhortos. El sentido de la
leyes claro al reStringir la procedencia de los exhortos, pero
339
dicha opcin nos parece ms que dudosa. Si bien es cierto
que
339
El artc ulo 24 d ispone bajo e l e pgrafe "Exte nsin de la compe -
te ncia te rritorial" que "los juz gados de familia que de pe ndan de una mis-
276
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-- MAN UAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUN AL ES DE F AMILIA
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340 " El Jue z de signar a un abogado pe rte ne cie nte a la re spe ctiva
Corporacin de Asiste ncia Judic ial o a cualquie r institucin pblica o
privada q ue se de dique a la de fe nsa, promocin o prote ccin de sus dere-
chos, en los casos en que carezcan de re pre se ntante le gal o cuando, por
motivos f undados, el juez estime que sus inte re se s son independientes o
contradictorios con los de aqu l a quie n corre sponda le galme nte su
re pre sentacin" (artculo 19 inciso se gundo).
34' Dispone e l artculo 398 de l Cd igo Orgnico de Trib unale s q ue
por procurador del nmero y ante las Corte s de Ape lacione s las parte s
podrn compare cer pe rsonalme nte o re pre se ntadas por abogado o por
procurador de l nmero ".
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619. Pote stad caute lar. Artculo 22. Este es uno de loS
aspectos nucleares en materia de Tribunales de Familia, por
cuanto este ser una de las herramientas ms poderosas de que
dispondr el magistrado a fin de cautelar los intereses de las
partes afectadas.
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285
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u
Q razones son graves? La violencia intrafamiliar, los me-
nores en riesgo, nos dan ejemplos de casos en que se requiere
adoptar medidas urgentes, tales como impedir el acceso del
ofensor al hogar de la vctima, o confiar al menor al cuidado de
terceros.
e) Duracin de las medidas cautelares. Dada la importancia
y gravedad de las medidas, si transcurren cinco das sin que la
notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias prac-
ticadas, plazo que el juez podr ampliar por motivos fundados.
f) M edidas cautelares especiales. Sin perjuicio de todo lo
sealado, tratndose de la aplicacin judicial de medidas de
proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes
(Prrafo primero del Ttulo IV), slo podrn adoptarse las me-
didas cautelares especiales sealadas en el artculo 71, las que
veremos ms adelante.
g) Re gulacin supletoria. En todo lo dems, resultarn
aplicables las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Libro
II del Cdigo de Procedimiento Civil (referido a las medidas
prejudiciales y precautorias, respectivamente) a cuyas reglas nos
remitimos y cuyo estudio corresponde al Derecho Procesal.
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344 Qu imp lica que una not ificac in se a re alizada "de sde " una
fe cha? La notifica cin e s un mome nto, no un proce so.
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cesales que no e s ni igual a la proce sal civil ni igual a la proce sal pe nal, y
dif iere e n nume rosos de talle s. Para e ntrar a analizarlos, se ra ne ce sario un
se minario profundizado sobre la mate ria (...}. I nsistimos e n que cre ar
siste mas proce sale s nuevos, ge ne rale s con motivo de una le gislacin
e spe cial dictada, no es aconsejable, PomS ANDRADE, JUAN, Tribunales de
Familia, p . 15.
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348
El principio de la convalidacin implica que el vicio pueda
subsanarse y por ende el acto procesal viciado pueda adqui rir valor al
sanearse. De esta manera, las situaciones que no caigan bajo la hiptesis de
nulidades convalidadas son susceptibles de ser declaradas nulas por el
juez.
349
CA SA RiNo V iT E RBo, MA Rio, Manual d e D ere cho Pro ces al ,
tomo lll, p. 296, en relacin con el artculo 82 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.
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valiosa e xpe rie ncia, pue s ciertos tpicos son comune s al de re cho proce sal
civil, re come ndamos la obra de ZAPATA, MARA FRANCISCA, La prueba ilcita.
293
a) La obtenida con violacin a la intimidad del hogar, la
vida privada, y la correspondencia y comunicaciones particu-
lares. De este modo, caben dentro de este concepto las
grabaciones secretas dentro de recintos privados, las
sustracciones y reproduccin no autorizada de documentos,
las grabaciones de declaraciones amparadas bajo secreto
profesional, etc. Recordemos que en algunos casos pueden
configurarse ilcitos penales.
b) La que implique infraccin al derecho de no declarar
contra uno mismo y ciertos parientes, aspecto que desarrolla-
remos ms adelante.
c) La obtenida con infraccin a las mismas garantas
dentro de otro proceso, sea penal o civil. Aunque ciertamente
es una repeticin de lo anterior, el haber sido presentada en
otro proceso, y aunque haya sido admitida en l, no le
desmerece el reproche jurdico.
No tiene el carcter de ilcita aquella prueba que por
diversos motivos ha perdido su plena eficacia jurdica, pero
que puede valer acreditando otros hechos, tal como el caso del
artculo 1701 inciso 2 del Cdigo Civil, en el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta
en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes, o el caso del artculo 22, inciso 3 de la
Ley de M atrimonio Civil, en donde la declaracin de nulidad
de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso 1
del artculo 22, no afectar el mrito de aqul para otorgar una
fecha cierta al cese de la convivencia. En todo caso, la
apreciacin en sana crtica permitir moderar esta valoracin.
294
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358 Es lo mismo que si por no poder mostrar una fotografa, tuvi ramos
que describirla: evidentemente no e s un me dio idneo para hacer-lo, y se
puede dar para manipulaciones y malas interpretaciones.
359 La Ley de Tribunales de Familia se e ncarg de derogar (artculo 121
N 5) el artculo 36 de la Ley N 16.618, que se alaba que e l juez de le tras de
me nore s e n todos los asuntos de que conozca de ba apreciar la prue ba en
conciencia.
310
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311
627.1. Si s t e m a s de v al o rac i n de la p r ue ba. En la
doctrina se distinguen distintos sistemas para ponderar la
eficacia probatoria de los medios de prueba. Vemos lo
brevemente antes de examinar cmo se aplican en nuestro
derecho.
312
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313
Se reconocen sistemas intermedios cuando la ley habla
de, por ejemplo, " en conciencia' o "sana crtica". Pero mientras
el primero se acerca a un sistema de libertad absoluta, el
segundo exige una ponderacin racional, basada en el sentido
comn y la experiencia, en suma, los requisitos que exige
explcitamente el artculo 32 de la ley que nos atae.
Como dice Mario Casarino, "nuestro derecho positivo, si
bien enumera los medios probatorios que nicamente pueden
utilizarse en juicio, lo cierto es que, al momento de su
valoracin, emplea un sistema que llamaremos eclctico",
agregando de inmediato que "dicho en otras palabras, de
acuerdo a este ltimo sistema el instrumento pblico, el
instrumento privado reconocido o mandado a tener por
reconocido, la ins peccin personal del juez, la confesin
judicial y las presunciones tienen sealados en la ley su
respectivo mrito probatorio, sin que el juez pueda prescindir
de esa valoracin legal o a priori. En cambio, la testimonial, la
pericial y la confesin extrajudicial le permiten al juez una
mayor flexibilidad en la operacin destinada a valorizar esas
pruebas, porque en definitiva, ser la conciencia del magistrado
la que imperar sobre el particular" 365
Apreciar la prueba
627.3. L a a pr ec iac i n e n c o nc ie nc ia .
en conciencia significa "ponderar con arreglo al conoci-
miento interior del bien que debemos hacer y del mal que
debemos evitar".". De esta manera, cuando un juez est
au-
314
CARLOS LOP EZ DI AZ
315
quier juicio que haga el juez puede calzar bajo esa
denominacin, lo cual puede darse para abusos que los tribunales
superiores se han encargado de advertir: "el concepto de
conciencia no es nuevo en las leyes y siempre ha tenido la
acepcin de una regla de bondad y de justicia y no de maldad o
"
de abuso .369
Lamentablemente basta vincular formalmente dicho
razonamiento con la prueba rendida para que tengamos un
sistema en conciencia. Por otro lado, cierra la puerta para la
procedencia del recurso de casacin en el fondo, ya que
habiendo tal libertad, difcilmente puede haber infraccin de ley
que influye substancialmente en lo dispositivo de la sentencia,
lo cual nuevamente abre un flanco para abusos que se supone
debieran terminar con la exigencia de la valoracin de la prueba
por medio de la sana crtica.
318
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319
cia ", lo cual no es precisamente un razonamiento estrictament e
3 71
jurdico.
Con eI recurso de casacin entre las disposiciones del
proyecto, a la Corte Suprema le pareci inconveniente que
entre las vas de impugnacin de las sentencias se la incluyera,
atendida la naturaleza y las caractersticas de las materias de
"
familia. Pero esto era sin perjuicio que pueda dotars e a los
tribunales superiores de la facultad de subsanar de oficio los
vicios de procedimiento q u e advirtieren, inconveniencia que
se insiste en representar. En todo caso es necesario aclarar que
el recurso de casacin en el fondo debe interponerse para ante
esta Corte Suprema, a fin de mantener el doble control de
admis ibilidad y no directamente, como lo sugiere el proyecto,
y, adems, la causal del mismo recurso fundada en la
existencia de diversas interpretaciones de los tribunales
superiores de justicia se presta para confusiones, por lo que
resulta ms provechosa su eliminacin en aras a una mejor
'
expedicin .
En relacin a lo anterior, la Comis in de Constitucin,
Legis lacin, Justicia y Reglamento decidi suprimir los
nmeros pertinentes concernientes al recurso de cas acin en el
fondo, el cual qued ntegrament e regulado por el Cdigo de
Procedimiento Civil, iniciativa que finalmente se aprob."'
b) Argumentos para aceptar la procedencia de la casacin en
"
el fondo. La propia ley seala en su artculo 67 que las
371
Informe de las Comisiones Unidas de Constitucin, Legislacin y Justicia y
d e Familia recado en el Proyecto de Ley que crea los Juzgados de Familia, pp. 45
y 4 6.
3 7 2 Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento, recaido en el proyecto de ley en segundo trmite c o ns tituc io na l q ue c re a
los Tribunales de Familia, p. 322.
320
CARLOS LOP EZ DI AZ
Reglamento, recado en el proyecto de ley en segundo trmite constitucional que crea los
Tribunales de Familia, p. 321.
321
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3' 4 El T t ulo lV, bajo e l nombre de "Proce dimie ntos e spe ciale s", re gula
e n su Prrafo prime ro "De la aplicaci n jud icia l de me didas de prote ccin de
los de re chos de los nios, nia s o adole sce nte s" (artc ulos 68 a 80); e n su
Prrafo se gundo " De l proce dimie nto re lativo a los actos de vio le nc ia
intrafamiliar " (art c ulos 81 a 101 ) y e n s u Prrafo te rcero "De los actos
jud ic iale s no conte nciosos" (artculo 102).
322
M A N U A L DE DERECHO DE F AMIL IA Y T RIBUNAL ES DE F AMlLI A
375 Re corde mos que e l artculo 254 de l Cdigo de Proce dimie nto Civil
se ala que "la demanda de be conte ner: l La designacin del tribunal ante
quie n se entabla; 20 El nombre , domicilio y prof esin u ofic io de l
de mandante y de las pe rsonas que lo representen, y la naturale za de la
re pre se ntacin; 3 El nombre, domicilio y profe sin u oficio del demandado;
4 La e xposicin clara de los he chos y fundame ntos de de re cho e n que se
apoya, y 5 La e nunciacin pre cisa y clara, consignada e n la conclusin de las
pe ticione s que se some tan al fallo de l tribunal".
323
No creemos que sea necesario que se cumplan requisitos
tales como la suma (artculo 30 del Cdigo de Procedimiento
Civil), pues estamos en presencia de un proceso desformalizado.
b) Demanda r econvencional. Artculo 58. El demanda-
do que desee reconvenir puede:376 1) hacerlo por escrito, con-
juntamente con la contestacin de la demanda, a ms tardar con
tres das de antelacin a la celebracin de la audiencia
preparatoria; o bien, 2) hacerlo oralmente, en la audiencia pre-
paratoria, inmediatamente despus de contestar la demanda. En
todo caso, se deber cumplir con los mismos requisitos
377
establecidos para la demanda. Una vez deducida la
reconvencin, el tribunal conferir traslado al actor, quien la
contestar en la audiencia preparatoria, a menos que opte por
solicitar la
376 El artc ulo 58 d ice que "de be ", pe ro tambi n pue de hace rlo
oralme nte e n la audie ncia pre paratoria. Pe se a la apare nte contradiccin
(que sostie ne POMES AN DRA DE, JUAN, Tribunales de Familia, p. 26), en
verdad sta no existe, pues al pone r e n re lacin ambas disposiciones (el
elemento lgico: artculo 22 de l Cdigo Civil) se de spre nde clarame nte que
ambas alternativas no son e n ningn caso e xcluye nte s y que no se ra
prude nte alegar una nulidad procesal si a la larga la re lacin proce sal nace
vlida. Hace mos votos para que los abogados te ngan una actitud colaborativa
y no busque n te cnicismos para e ntorpe cer e l proce so: la finalidad de e stos
juicios e s lograr una soluc in e n que todas las parte s gane n, y no que una lo
haga a costa de la otra basada e n nulidade s o subte rfugios se me jante s.
377 El de mandado que tuvie re su domicilio e n un te rritorio juris-
diccional dist into de aque l en que se pre se nt la de manda, podr
conte starla y de mandar re conve ncionalme nte ante e l jue z con compe te ncia
e n mate rias de familia de su domicilio, s in pe rjuic io de la de signacin de un
re pre se ntante para que comparezca en su nombre e n las audie ncias re s-
pe ctivas (artculo 60 inc iso final).
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CARLOS LOP EZ DI A1 -
- MANUAL DE DERECHO DE FAMILI A Y TRIBUN ALES DE FAMILIA -
325
presencia de sus patrocinantes y apoderados, cuando los ten-
gan. Para tal efecto la resolucin har constar que la audiencia
se celebrar con las partes que asistan, afectndole a la que no
concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin nece-
sidad de ulterior notificacin.
Por excepcin, el juez podr eximir a la parte de compa-
recer personalmente, lo que deber hacer por resolucin fun-
dada.
d) Desarrollo de la audiencia preparatoria. Artculo 61. En
resumen, la audiencia preparatoria delimita el conflicto, las
partes y las pruebas a rendir, sin perjuicio de la posibilidad de
darle fin por medio de la conciliacin o bien derivarlo a
mediacin, entre otros aspectos.
d.1) En materia de demanda, y reconvencin. En la au-
diencia preparatoria s e ratificar oralmente el contenido de la
demanda, se contestar la demanda y la reconvencin, trami-
tando conjuntamente las excepciones que se opongan, salvo las
especiales que la propia ley ind ic a.`
d.2) En materia de medidas cautelares. Se decretarn las
medidas cautelares que procedan, de oficio o a peticin de
parte.
d.3) En materia de mediacin o conciliacin. Tambin se
promover a iniciativa del tribunal o a peticin de parte, la
sujecin del conflicto a la mediacin familiar, para lo cual s e
378
Tale s son las de incompetencia, f alta de capacidad o de personera,
de las que se refie ran a la corre ccin de l proce dimie nto y de pre scripcin,
sie mpre que e llas aparezcan manifie stame nte admisible s.
326
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-- MAN UAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUN AL ES DE F AMILIA
327
cual ya fue preparada oportunamente por medio de la au-
diencia preparatoria, y en la que s e reiterarn las posturas de
las partes, se rendir la prueba ofrecida, sta se apreciar por
el tribunal, y en definitiva se dictar sentencia, sin perjuicio de
su escrituracin posterior.
b) Desarrollo. Artculo 63. La audiencia se llevar a efec-
to en un solo acto, en el da y hora fijados, pudiendo prolon-
garse en sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendr por ob-
jetivo recibir la prueba admitida por el tribunal y la decretada
por ste. Para tal efecto el juez de familia se constituir, con la
asistencia del demandante y el demandado, asistidos por le-
trados cuando corresponda.
De conformidad al mismo artculo, durante la audiencia,
el juez proceder a: 1) verificar la presencia de las personas que
hubieren sido citadas a la audiencia y declarar iniciado el juicio;
2) sealar el objetivo de la audiencia, advirtiendo a las partes
que deben estar atentas a todo lo que se expondr en el juicio;
3) disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido
hagan abandono de la sala de audiencia; 4) adoptar las medidas
necesarias para garantizar su adecuado desarrollo, pudiendo
disponer la presencia en ellas de uno o ms miembros del
Consejo Tcnico; y 5) podr asimis mo ordenar, en inters
superior del nio, nia o adoles cente, que ste u otro miembro
del grupo familiar s e ausente durante determinadas
actuaciones.
c) Rendicin de prueba. Artculo 64. La prueba s e rendir
de acuerdo al orden que fijen las partes, comenzando por la del
demandante, rindindose al final la prueba ordenada por
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CARLOS LOP EZ DI A1 -
379 Durante la audie ncia, los te stigos y peritos sern ide ntificados
por e l jue z, quie n le s tomar e l juramento o promesa de decir verdad; lue go
se rn interrogados por las partes, come nzando por la que los presenta. Los
pe ritos de be rn e xponer bre ve me nte e l conte nido y las conclusione s de su
informe y lue go se autorizar su interrogatorio por las parte s. El jue z podr
e fe ctuar pre guntas al te stigo o perito, as como a las parte s que de clare n, una
ve z que f ueren interrogadas por los litigante s, con la finalidad de pedir
aclaraciones o adiciones a sus testimonios.
380 Los docume ntos, as como e l informe de peritos e n su caso, se rn
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C A R LOS LO PEZ DIA Z
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CARLOS LOPEZ DIAZ
383 Esta re daccin pue de ser e quvoca, dando a e nte nde r que no
proce de ra la casacin e n e l fondo, como lo de sarrollamos ms arriba.
384 "Haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompe -
juzgada, s ie mpre que sta se haya ale gado oportuname nte e n e l juicio ".
388 "Conte ner de cisione s contradictorias".
389 " Habe rse faltado a algn trmite o dilige nc ia de clarados
esenciale s por la le y o a cualquie r otro re quisito por cuyo de fe cto las leyes
pre ve ngan expresamente que hay nulidad".
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Cree mos que tambi n de bie ra fijarse e n la misma re solucin la
se gunda fe cha que e xige e l artculo 59 inc iso 2
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636.3. S entencia.
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C A R LOS LO PEZ Dl A Z.
748
tancias lo justifiquen, el juez podr suspender, modificar o dejar
sin efecto la medida adoptada, de oficio, a solicitud del nio,
nia o adolescente, de uno o de ambos padres, de las personas
que lo tengan bajo su cuidado o del director del establecimiento o
responsable deI programa en que se cumple la medida.
Para tal efecto, y si el tribunal lo considera necesario para
resolver, podr citar a una nica. audiencia destinada a escu-
char a las partes y recibir los antecedentes que justifiquen la
suspensin, revocacin o modificacin solicitada.
Con todo, la medida cesar una vez que el nio, nia o
adolescente alcance la mayora de edad, sea adoptado o
transcurra el plazo por el que se decret sin que haya sido
modificada o renovada.
749
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MANUAL DE DEREC HO DE F AMILlA Y TRIB UNAL ES DE F AMILIA
`tan pronto queden en estado ',queda en claro que el juez debe ir resol-vindolas
progresivament e, sin esperar a que dicte la sent encia que recae en la cuestin
principal (o sea, la nulidad, el divorcio o l a separacin judicial)". De esta
manera se recoge el principio de l a economa proces al y la unidad de
competenci a, de manera que no queden aspectos pendientes, vinculados con
la familia. ORREGO AcuA, J UAN ANDR S, Anlisis de la Nueva Ley d e
Matrimo nio Civil, p . 1 6 6.
392As, de ser solicitado, el juez deber proceder a liquidar la sociedad
conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere
existido. Vase el artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales, al que ya
hemos hecho referencia.
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CARLOS LOPEZ D IA Z
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393
El artculo 195 de l Cdigo Orgnico de Tribunale s se ala que son
causas de implicancia: "8. Haber e l jue z manife stado su dictame n sobre la
cue stin pe ndie nte con conocimie nto de los ante ce de nte s ne ce sarios para
pronunciar se nte ncia". Por su parte, e l artculo 196 se ala que son causas de
re cusacin: "10. Habe r e l jue z manife stado de cualquie r modo su dictame n
sobre la cue stin pe ndie nte , sie mpre que lo hubie re he cho con
conocimiento de e lla ".
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396
Artculo 2319: "No son capaces de delito o cuasidelito los me-
nores de siete aos ni los dementes; pero sern responsabl es de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo es tn, si pudiere imputrsel es
negligencia". Al respecto bien se observa que "un sujeto incapaz de parti-
347
cipar en una sociedad o intervenir en una particin, sabe cabalmente que no
es lcito romper los vidrios al vecino". MEZA BARROS, RAMN, Manual
de Derecho Civ il: de l as fue nte s de la s obliga cione s, tomo II, N' 1008 y 1009,
p. 273.
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398 "En los casos que no resultare posible practicar la primera noti-
ficacin personalmente, el juez dispondr otra forma, por cualquier me-dio
idneo, que garantice la debida inform acin del noti ficado para el
adecuado ejercicio de sus derechos".
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6 4 2 . L a r e s o l u c i n a l t e r n a t i va d e c o n f l i c t os . Las nue-
vas tendencias legislativas apuntan a la autocomposicin en la
resolucin de los conflictos, fomentando de este modo la bs-
queda de solucin por las propias personas involucradas, lo-
grando asimismo erradicar de tribunales aquellas causas que
generan atochamiento y distraen trabajo y tiempo.
Los mecanismos de resolucin de conflictos son variados
y con resultados dismiles y en ocasiones reprochables. Tene-
mos entre ellos : 1) la evitacin, que muchas veces empeora los
conflictos y ahonda la crisis familiar; 2) el recurso unilateral de
l a f u e r z a , mecanismo erradicado de cualquier sociedad
civilizada y de nuestro sistema jurdico pero admitido muy
excepcionalmente;399 3) el r e cu r s o a una autoridad superior,
funda-
804
mento del proceso y de los tribunales; 4) la colaboracin, va
negociacin directa (autocomposicin), o bien por la
mediacin, en que gracias a la intervencin de un tercero
buscan una solucin que sea satisfactoria para ellos y en base a
sus intereses y neces idades.
400
Artculos 262 a 268 del Cdigo de Procedimiento Civil. Lamen-
tablemente esta institucin no ha funcionado como se ha querido en razn de
una multiplicidad de factores cuya solucin plant eamos en nuestro trabajo
"Reformas en materia de conciliacin", publicado en La Semana Jurdica,
edicin N 117, semana del 3 al 9 de febrero de 2003.
401 El artculo 222 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que "se
llaman rbitros los jueces nombrados por las panes, o por la autoridad judicial
en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso".
42 Ttulos IV y V del Libro IV del Cdigo del Trabajo, que tratan de
la mediacin y del arbitraje laboral, respectivam ente.
359
C AR LOS L OPEZ DIA Z
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804
problemas de familia pertenecen al mundo de los afectos y de
las emociones, su desarrollo sigue una trayectoria muchas veces
imprevisible; los problemas siguen latentes, las personas
involucradas estn siempre presentes y se manifiestan a travs
del tiempo con mltiples pretensiones, reclamos y exigencias
que sobrepasan el mbito jurdico '. A lo indicado hay que agre-
gar que "las obligaciones de familia, ya sea que correspondan a
derechos personales o patrimoniales, exigen un cumplimiento
sucesivo, peridico y permanente. Esta circunstancia es la que
hace interminable la relacin procesal y jurdica entre las par-
tes, y contribuye a la eternzacin de los litigios judiciales. As
entonces, aun cuando el derecho disputado ya se hubiere resuelto
a travs de sentencia, acuerdo, avenimiento, conciliacin, e
incluso mediacin, ello de ningn modo es garanta de una
solucin definitiva y permanente. Precisamente, el principal y
mayor motivo de la congestin y burocracia de los actuales
tribunales de menores es la actividad permanente e inagotable de
reclamos por incumplimiento de lo pactado o resuelto,
abultndose cada uno de los expedientes judiciales con reclamos
e incidencias que corresponden a la etapa de ejecucin".404
404
LLANOS M E LUSS A , A L BA , "Tribunales de Familia, respondern
al desafo de la modernidad?", en La Semana Jurdica, N 162, semana del 15
al 21 de diciembre de 2003, p. 15.
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1. LA CONCILIACIN
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salvo las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de
las partes, producido en razn de proposiciones de base de
arreglo formuladas por el tribunal. 0 4 8
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411 Arresto hasta por quince das o multa proporcional, sanciones que
pueden repetirse para obtener el cumplimiento de la obligacin.
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412
tes. La iniciativa del juez se recalca en el s entido que si las
partes no alcanzan un acuerdo, o ste no logra alcanzar los
requisitos que establece la ley, se le ordena que exhorte a los
cnyuges a perseverar en la bsqueda de consenso.
Asimismo, durante la audiencia de conciliacin el juez
informar a los cnyuges (si no se solicitare en la demanda) de
la existencia del derecho a la compensacin econmica por el
cnyuge ms dbil (artculo 64 inciso 20 de la Ley de M atri-
monio Civil).
d) Ado pcin de acuerdos. Del tenor del artculo 70 incis o
1 de la Ley de M atrimonio Civil se deduce que el acuerdo
debe ser "completo y suficiente", lo cual se entender conforme
al artculo 27 inciso 2 de la s ealada ley, ya estudiado a
propsito de la separacin judicial.
e) Otras medidas que pueden adoptarse. En todo caso,
mientras dura el juicio, el juez deber pronunciarse sobre las
medidas que se adoptarn en forma provisional respecto de las
materias indicadas en el incis o 2 del artculo 67 de la Ley de
M atrimonio Civil, ya visto en los objetivos de la conciliacin.
f) Fr acas o de la conciliacin. Si las partes no alcanzaren
acuerdo, o si ste no fuere completo y suficiente conforme al
artculo 27 de la Ley de M atrimonio Ci vil, el juez exhortar a
los cnyuges a perseverar en la bsqueda de consenso. En este
caso, el juez les har saber a los cnyuges la posibilidad de so-
meterse voluntariamente al procedimiento de mediacin.
4'2 La ley no indica que sea una prctica que deba efectuarse perso-
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2 . L A MEDI ACI N
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2.a) El mediador
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661. Designacin.
a ) Eleccin de comn a c ue rd o . Las partes (y los cnyuges
en la Ley de M atrimonio Civil) elegirn al mediador de comn
acuerdo (artculos 105 inciso 3 y 7 2 inciso 1 primera parte de
la Ley de M atrimonio Civil).
417
En resumen se requi ere: 1) pos eer un ttulo idneo de una ins-
titucin de educacin superior del Estado o reconocida por el Estado; 2) no
haber sido condenado u objeto de una formalizacin de investigacin
criminal, en su caso, por ci ertos delitos que merezcan pena aflictiva, o por
actos constitutivos de violencia intrafamiliar; 3) otros requisitos
complementarios establecidos en el regl amento, el cual establecer las
modalidades de control de los mediadores y regular las causales de eli-
minacin del Registro de Medi adores. El regl amento corresponde al Decreto
Supremo N 673 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial el
30 de octubre de 2004.
373
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juez debe considerar los intereses comunes que hubieren manifestado los
cnyuges y el nmero de casos pendientes que tengan los mediadores,
norma que hay que relacionar con el artculo 114, referente a la distribu-
cin de asuntos entre los mediadores.
419
"La mediacin que regula el presente prrafo, salvo acuerdo de las
partes, slo podr ser conducida por las personas inscritas en el Registro de
Mediadores (...)".
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381
La ley seala que "en lo posible, dicha acta ser firmada por
los participantes, se entregar copia de ella a aqul de ellos que la
solicite y se remitir al tribunal correspondiente, con lo cual
terminar la suspensin del procedimiento judicial" (artculo 109
inciso 30) . ldea similar est contenida en el artculo 76 inciso final
de la Ley de M atrimonio Civil.
En tal caso tambin termina la suspensin decretada y se
reactivar el proceso judicial.
CARLOS LOP EZ DI AZ
BIBLIOGRAFA
RE VI ST AS Y A RT CU L OS
384
6. FUEYO LANERI, FERNANDO, "Hacia un nuevo Cdigo
Civil bajo la inspiracin de Bello", en La Revista de
Derecho, Universidad Central, ao III, N 2, 1989, pp.
70-87.
7. LLANOS MELUSS A, ALBA, "Tribunales de Familia,
respondern al desafo de la modernidad? ", en La
Semana Jurdica, Editorial LexisNexis, N 162, semana
del 15 al 21 de diciembre de 2003, Santiago, pp. 14 -15.
"
8. LPEZ DIAZ, CARLOS, M odificaciones en torno al D e-
recho de la Familia. Algunos comentarios", en Boletn de
Derecho Privado, Departamento de Derecho Privado,
Santiago: Universidad Central de Chile, Ao 1, N 1, 4
trimestre de 2002.
" "
9. MANDALUNIS, JOS LUIS, El rol de la Justicia . Artculo
publicado en http:llwww.sectas.org.ar (julio de 2004).
"
10. OTERO QUIR OZ, ADRIANA, Abuso sexual ", en M esa Re-
donda. Santiago: Uni versidad Central de Chile. N 1,
sin fecha, pp. 151-175.
11. PREZ LEVETZOW, ENRIQUE, "En la bsqueda de concep-
"
tos para un moderno Derecho de Familia , en La Re vis ta
de Derecho. Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Universidad Central de Chile. Ao VII, N 2, enero-di-
ciembre 2001, pp. 147-152.
12. VARGAS PAVEZ, MACARENA, "Los nios en la mediacin
familiar", en Revi sta de De rech os d e l Ni o, Universidad
Diego Portales & UNICEF, N 1, Santiago, 200 2.
385
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA --
LIBROS Y MONOGRAFIAS
386
11. BORDA, GUI LLERMO, Manual de Derecho de Familia, 12a
edicin, LexisNexis-Abeledo Perrot, Buenos Aires, Ar-
gentina, 2002.
12. CABANELLAS DE TORRES, GUI LLERMO, Diccionario jur
a
dico Elemental, 16 edicin Editorial Heliasta, Buenos Ai-res,
Argentina, 2003.
13. CASARINO VI TERBO, MARIO, Manual de Derecho Procesal,
a
tomo IIl, 5 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
1994.
14. CASARINO VITERBO, M ARI O , Manual de Derecho
Procesal, tomo IV, 5 edicin, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 2000.
15. CASARINO VITERBO, MARIO, Los poderes del juez desde
"
387
CARLOS LOP EZ DI AZ
-- MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
388
30. CORRAL TALCIANI, HERNAN, Adopcin y filiacin adoptiva,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2002.
31. CORRAL TALCIANI, HERNAN, Bienes familiares y partici-
pacin en los gananciales, Editorial jurdica de Chile, San-
tiago, 1996.
32. CORRAL T A LC IA N I, HE R NA N , Lecci on es de
r es pon sabi li dad
civil extracontractual, Editorial jurdica de Chile, San-
tiago, 2004.
33. COURT M UR A SSO , EDUARDO, Nueva Ley de Matrimonio
Civil, Universidad Adolfo Ibez y Editorial Legis, Co-
lombia, 2004.
34. COURT MURASSO, EDUARDO, Nueva Ley de Filiacin,
Editorial Jurdica ConoSur, Santiago, 1999.
35. LuIs, Manual de medicina legal Edi-
C ous i o M A c IvER ,
torial jurdica de Chile, Santiago, 1974.
36. DIAZ VERGARA, CARLOS A., Consecuencias econmicas
y sociales de la aceptacin de una ley de divorcio vincu-
lar", en Controversia sobre familia y divorcio, Ediciones
Universidad Catlica de Chile, Santiago, 1997.
37. DOUGNAC RODRGU EZ, A N TO NIO, Esquema de Derecho de
Familia Indiano, Instituto de H istoria del Derecho Juan
de Solrzano y Pereyra, Santiago, 2003.
a
38. DucCi CLARO, C A R LO S, Derecho Civil. Parte general, 3
edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1994.
39. ETCHEB ERRY, ALF REDO, Derecho Penal. Parte especial,
a
tomo IV, 3 edicin, Editorial Jurdica de Chile, S antia-
go, 1998.
389
CARLOS LOP EZ DI AZ
390
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
edicin.
391
CARLOS LOP EZ DI AZ
392
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
393
MANUAL DE DEREC HO DE fAMILIA Y 'IRIBUNALES DE FAMI LIA
394
CARLOS LOPEZ D I A Z
395
MANUAL DE DEREC HO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
396
CARLOS LOP EZ DIAZ
397
INDICE GENERAL
T OM O I
Primera Parte
Cap tul o 1
Gener alidades del Der echo de Familia
1. Concepto de Derecho de Familia .............................. 15
2. Ubicacin sistemtica del Derecho de Familia ........ 16
3. Concepto jurdico de familia .................................... 17
4. El Cdigo Civil y el concepto jurdico de familia . 18
5. Otra legislacin civil y el concepto jurdico
de familia .................................................................. 19
6. El Cdigo Penal y el co nce pto j ur di co de fa mil i a ... 20
7. Textos legales que tratan del Derecho de Familia ...... 21
8. Fuentes del Derecho de Familia ................................. 22
9. Caracteres del Derecho de Familia ............................. 23
805
399