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AL CODICO
PROCESAL
CIVIL
Iw?,En
PEOHIBIDA SU REPROOUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESEBVAOOS
D.LEG NI 822
OSLI-:O OE TAP
Martha Hidalgo Rivro
orsEo oE rNrEFroREs
Wilfredo Gallardo Call
t GrlirninaFGrs
Antes de concluir estas breves palabras, debemos sealar que cuando inicia-
mos la redaccin de estos comentarios, lo hicimos bajo la esperanza de colaborar
con el quehacer de los abogados litigantes y miembros de la judicatura, objetivo
que esperamos se vea alcanzado a lo largo de estas lneas; sin embargo, conscien-
tes de que "elpresente se envejece en un instante", anhelamos que esta entrega
sea, pronto, superada por futuros trabajos de los procesalistas que vendrn.
Nos anticipamos, entonces, a decir que esta obra ser "leyenda" en su prstino
sentido derivado del latn legenda que significa "lo que debe ser ledo"; ledo por
todos: abogados, jueces, docentes, estudiantes, en el orden que prefiera el lector.
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COMENTAFIIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
Pero hay algo ms que deseamos destacar: la autora se muestra parllrJaria del
activismo (no autoritarismo) judicial, expresin acuada por la Supre6 Corte de
Justicia de EE.UU., circa 1 992; y en especial de abandonar las vicios6e pfcticas
surgidas al calor pernicioso del aejo orden procedimental de 1912.
Jorge W. PYRANO
l',
nFclduccin
I
La bsqueda de un modelo procesal que sea a la vez eficiente y respetuoso de
las garantas procesales, viene motvando la contraposicin de dos correntes de
pensamiento: el liberal y el autorilario.
Los que miran al proceso bajo una concepcin liberal consideran que eljuez
debe tener los poderes necesarios para responder, en tiempos razonables, a las
demandas de las partes. Ellas son las nicas permitidas para impulsar el proceso
a la velocidad que prefieran. Adems, como el proceso est bajo su control, son
estas las que decidirn cmo quieren llegar y el momento en que deseen hacerlo.
En otras palabras, el proceso camna segn la necesidad de sus protagonistas.
Ante ello, eljuez, como tercero imparcial, sigue de cerca el debate procesaly est
listo para intervenir y responder, a pedido de las partes; de ah que el proceso est
construido para las partes y no para la administracin deljuez, bajo un procedi-
miento en el que predomina la escritura y la separacin entre juezy pades; esto
ltimo para evitar que el juez conozca el drama del conflicto y preservar as su
imparcialidad frente alcaso a resolver.
Frente a las posiciones citadas, debemos reconocer que si bien las partes
tienen el poder para disponer de la relacin material en litigio, dicho poder no
puede ser extensivo al proceso, para que se pretenda atiborrar los despachos
"l
COMENTAFIIOS AL CODIG() PH(J(-ts5AL L;IVIL
judiciales de expedientes "por un tiempo ms largo, que aquel que eljuez consi-
dera suficiente para hacer justicia".
Se sostiene que cuando la parte decide ingresar al proceso, solo le concierne
fijar el inicio y la meta de su viaje, pero la direccin de la navegacin hacia la meta
buscada le corresponde aljuez.
Bajo una concepcin publicstica, todas las partes tienen prisa, de tal manera
que tod:s las causas deben estar en el mismo plano de posibilidades para la
decisi final, evitando que ella sea resultado de la seleccin de las partes que
quieren justicia. Sostienen los liberales que, ms que pretender que las causas
sean tratadas y decididas contra la voluntad de las partes, implica "que las partes
lleguen donde no quieren llegar y litiguen ms de cuanto quieran hacerlo". Sea-
lan que el problema no se resuelve negando, sino disciplinando con equilibrio el
derecho de las partes, a tomar tiempo en el proceso, situacin que nuestro mode-
lo procesal acoge en parle, en cuanto a la posibilidad de suspender el proceso,
pero bajo las reglas que impone la jurisdiccin: no ms de dos meses por instan-
cia y previa aprobacin del juett).
Por otro lado, es falso que el proceso solo permita a las partes, como parade-
ro final, la sentencia. En el camino ellos pueden disponer de su conflicto a travs
de la conciliacin, transaccin, desistimiento y abandonar consecuentemente la
nave. La sentencia de fondo no es la meta obligada del proceso, sino una de las
posibles alternatvas para poner fin a este. No es cierta la afirmacin de que las
causas tratadas y decididas, incluso en contra de la voluntad de ambas partes,
subvierte la lgica del proceso civily obliga llegar donde no quieren llegar, porque
tienen la posibilidad de disponer la solucin del conflicto (por transaccin), inclusi-
ve cuando se encuentre pendiente el recurso de casacin.
Frente al carcter publicstico del proceso, no podemos dejar de reconocer la
necesidad de contar con jueces independientes, caso contrario, en la medida en
que ello no se garantice, habr el riesgo de la interferencia de otros poderes sobre
la actividad.iudicial, aprovechando el modelo procesal imperante que propicia el
activismo deljuez. Frente al autoritarismo deljuez debe coexistir el correlato de la
independencia y, por ende, la imparcialidad de los jueces y los medios de control
impugnatorios para las partes. Recordemos que el proceso judicial es la respues-
ta a la necesidad de sustituir la arbitrariedad de los particulares por el sistema de
legalidad deljuez, por tanto, se debe proveer y asegurar, a travs de las impugna-
ciones, la intervencin de una pluralidad de jueces y un eficaz sistema de control.
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II.ITRODUCCION
Segn la corriente liberal, y que lo enuncian los trabajos de Ciprianitz), las ga-
rantas que faltan y que deberan existir son: el derecho de las partes de compare-
cer de inmediato ante eljuez competente; elderecho deldemandado de resolver
las cuestiones impedientes antes de la admisin de las pruebas; elderecho de las
partes de impugnar inmediatamente las resoluciones sobre pruebas y cualquier
otra resolucin que, aun no siendo "decisorias", perjudiquen sus derechos; la po-
sibilidad para las partes de utilizar el juicio de apelacin para hacer valer nuevas
excepciones y producir nuevas pruebas; y la recurribilidad en casacin de las
resoluciones cautelares.
(2) ClpRlANl, Franco. "El proceso civil italiano entre eficencia y garantfas", en2 Batallas pt la usticia: ensayos.
Traduccin de Eugenia Ariano, Cultural Cuzco' Lma' 2003' p. 176.
(3) ClPBlANl, Franco. "En el centenado del Reglamento de Klin", en: Op. cit., p. 68.
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vVv I ^a tvv
propone que eljuez deba conducirlo desde su inicio hasta elfinal y no dejarlo en
manos de las partes. Eljuez debe convertirse en un verdadero gestor del proceso,
dotado de grandes poderes discrecionales al servicio no solo de los derechos de
las partes, sino principalmente, de los valores e intereses de la sociedad. Cipria-
{r), contestando esta apreciacin, seala: "el proceso no es un md social, fuente
de heridas en el cuerpo de la sociedad, porque no es el proceso el que hace litigar
a los hombres sino la vida; por el contrario el proceso es el instrumento con el cual
se hace justicia en este mundo".
Para Klein, eljuez debe contar con poderes discrecionales para dirigir el proce-
so, es el "representante profesional del bien comn" y no la marioneta que puede
moverse si las partes le tiran los hilos, como se asume en el sistema liberal. A
pesar de que los intereses que se discuten en los procesos civiles son del mbito
privado de los particulares, el Estado al intervenir a lravs deljuez en la direccin
del proceso, muestra no inters en el conflicto en s, sino en el modo en el cual
este se desarrolla. Las crticas al pensamiento de Klein, que formula Cipriani,
cuestionan el poder oficioso deljuez porque luerzan una puerta abierta y aceleran
el proceso civil, obligando a ocuparse tambin de las causas que las partes no
quieren tramitar. No solo se resuelve en menoscabo de la libertad de las partes,
sino tambin en dao del juez, que se ve constreido a trabajar de ms. "Es
preferible un proceso que despeje el camino a las partes que quieren ver resuel-
tas, y al mismo tiempo permita reseruar aquellas que las pades no quieren, al
menos por el momento, tramita/'.
ll
Otoo de 1993, los cimientos de la estructura procesal en nuestro pas se
remeca, a ms de 80 aos de vigencia; por ello el rgano de gobierno del Poder
Judicial seleccion a un grupo de magistrados (de todas las instancias) para ca-
pacitarlos en el nuevo diseo procesalque se avecinaba.
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INTRODUCCIN
Haba que despojarse rpidamente de las viejas taras (que nos haban acom-
paado casi un siglo), como quien de prisa y en el camino va cambiando de ves-
tido antes delamanecer, sin embargo, hasla hoy me pregunto siefectivamente lo
habremos logrado.
(5) CAIMANDREI, Piero. Proceso y damocracia. Edciones Jurdicas Europ-6"", Buenos Aires, 1960, p.
113.
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telrfvlEl\ lAltlr:t A! vvs,vv
El nuevo sistema requera de un juez que desde su inicio mirara al proceso con
una visin saneadora, y ello implicaba verificar la viabilidad de los presupuestos
mnimos que deba tener quien recurra a la jurisdiccin. Esto, que comenz sien-
do el primer punto de conlrontacin con elviejo sistema que se iba, conllev a que
se cuestione la afectacin al acceso a la justicia, llegando inclusive al inaudito de
desestimarse la demanda porque no se haba redactado respetando los mrge-
nes y espacios que exiga el Cdigo Procesal Civilo.
(6) Prtogo a GOZA|NI, A[redo. La prueba en al proceso civil peruno. Editora Nomas Legales, Truillo, 1997, p.
xii.
n Ver el inciso 2 del artculo 130 del CPC: "El escrito que se presenle al proceso se sujeta a las siguenles
regulacones: (...) nciso 2: se mantiene en blanco un espacio de no menos de tres cetmtros en el margen
izquierdo y dos en el derecho".
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INTRODUCCIN
En todos estos recuerdos no podra estar ausente Juan Monroy Glvez, fuente
consultada en los primeros tiempos del Cdigo, por su trabajo acadmico y parti-
cipacin en la redaccin del Cdigo Procesal Civil. Hoy, a ms de diez aos de
toda esta aventura jurisdiccional, vienen apareciendo y sumando diversas posi-
ciones -muchas veces polmicas- que analizan con mucha creatvidad y al otro
lado de la orilla al Cdigo Procesal.
Hasta hoy seguimos intentado decir algo ms sobre el proceso civil. El desa-
rrollo a ms de una dcada ha permitido la aparicn de diversos trabajos naciona-
les y extranjeros como los de Adolfo Rivas, Jorge Peyrano y Osvaldo Gozaini, y
que segn Monroytar, (refrindose a la ausencia de la exposicin de motivos),
cumplen sobradamente esa funcin explicativa que qued en el bal de los asun-
tos pendientes, esperando una mejor hora que nunca lleg.
Por otro lado, el nuevo Cdigo Procesal Civil invitaba a recrear el escenario en
el que se tena que desenvolver para lograr una respuesta eficiente. Segn
Carnelutti(lo) su destino sera el fracaso si no se produca previa y contempoi:
neamente una modificacin del contexto en que iba a regir. Afirmaba que "no debe
creerse que el nuevo instrumento procesalconstituye un remedio milagroso para
los males de la justicia, porque muchos de los inconvenientes del Cdigo viejo se
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(rlJfvlEtylA\ri> AL vvevv ravvqgA! 9tv!
ilt
Hace ms de diez aos que la dinmica del proceso civilfue alterada. Bajo el
modelo dispositivo puro, que nos acompa por ms de ochenta aos, se soste-
na que las partes no solo eran dueas de su conflicto, sino tambin del instru-
mento con que pona fin a este, a tal punto que el juez era considerado un mero
espectador, un mero invitado, frente a la actividad desenfrenada o no de estas.
Esta corriente que inspir al proceso civil durante el siglo XIX y parte del XX, ha
sido superada por la publicizacin o socializacin del proceso que inspira al Cdi-
go Procesal Civil de 1993; rompe el modelo clsico deljuez pasivo e inerte para
mostrar a un juez.activo en el proceso. Bajo esa ptica, el proceso no solo es
apreciado como uh mero instrumento de solucin de conflictas sino como un
mecanismo para alcanzar la funcin pblica del Estado. Manresa('r), autor de la
Ley de Enjuiciamientos Civiles Espaola de 1881 (la misma que influenci sobre
el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912), sealaba que: "la mejor
ley de'procedimentos es la que deja menos campo al arbitrio judicial", por cuanto
ese arbitrio es incompatible con las instituciones liberales. Bajo la ideologa del
derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, el proceso estaba alservicio de los
particulares para que estos solucionen su conflicto de intereses, cundo y cmo
aquellos juzguen conveniente, situacin gue no es extensiva al modelo actual.
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INTRODUCCIN
Por otro lado, dicha actividad debe realizarse con prudencia y ponderacin, no
bajo un rigor excesivo en el control liminar, que implique un desmedro inaceptable
para el ejercicio del derecho de accin. En particular debe el juez abstenerse
escrupulosamente de repeler automticamente la demanda, cuando sea reme-
diable el defecto, como es el caso de la eventualdad de demandas malformula-
das, de manera incompleta o sin la claridad y precisin indispensables. Bajo esos
supuestos, el artculo 426 del CPC recoge la posibilidad de la inadmisibilidad.
La facultad del juez para alterar la relacin procesal, permite incorporar a ter-
ceros legitimados al proceso. El viejo dogma de considerar que solo las partes
son las nicas que pueden intervenir en el proceso se ha desterrado. El Cdigo de
1993 permite no solo incorporar, sino darle actividad y legitimidad, a terceros al
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COMENTARIOS AL COIGO PROCESAL CTVIL
El artculo 112 del CPC regula los supuestos de temeridad y mala fe procesal,
sin embargo, debemos resaltar los instrumentos que se han otorgado aliuez para
contrarrestar el xito de la mala fe en el proceso; vase el caso de la improcedencia
del allanamiento, cuando Se presume la existencia de fraude o dolo procesal(12), el
juez como director del proceso y con la simple presuncin procede al llamamiento
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r.-[
TNTROOUCCIN
en caso de fraude o colusn, a que refiere el artculo 106 del CPC, suspendiendo
el proceso por un plazo no mayor de 30 das para los efectos de la citacin a los
terceros presuntamente afectados; y por ltimo, cuando el fraude es consolidado,
el Cdigo permite destruir el viejo dogma de la inmutabilidad de la cosa juzgada
cuando se alegue que esta se ha obtenido a travs de un proceso fraudulento,
argumento consagrado en elartculo 178 del CPC.
Elsaneamiento procesaltambin aparece como uno de los mejores logros de
profilaxis procesal que se ha podido disear para alcanzar relaciones jurdicas
procesales saludables. Constituye uno de los mejores aportes de la legislacin
brasilera a nuestro Cdigo, y que ser la responsabilidad y acuciosidad de un juez
comprometido con su rol elque tendr en sus manos el destino deltamiz procesal
por recorrer. Ya se dejaron atrs las viejas historias de las nulidades procesales,
las de "fojas cero", las que desde la cspide de la Corte Suprema de la Flepblica
se congelaba la historia hasta volver a empezar.
"l
COMENTAFIIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
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INTRODUCCIN
"l
DERECHO A LA TUTELA
JU RISDICCION^A.L EFECTIVA
CONCOFDANCIAS:
9. ans. 139 nums. 3 y 14; 143.
c,P.c. eds. vl, l,2.
C.P, Consl ais. il,4.
c.N.a. ai.136.
LEY 26636 a|. l.
D.5.017-93-JUS arts.7,26, lA num. 1.
h Co*entario
1. El derecho a la tutela jurisdiccional permite que toda persona sea parte en
un proceso, para promover la actividad jurisdiccional sobre las pretensiones plan-
teadas. Este derecho se reconoce tanto a personas fsicas o naturales como a
personas jurdicas o colectivas.
La tutela judicial efectiva no resutta wlnerada por rechazar una demanda ante la
no subsanacin de observaciones subsanables. No implica un derecho incondicional
a la prestacin jurisdiccional, sino que requiere elcumplimiento de requisitos previos
e indispensables a travs de las vas procesales legalmente establecidas. Ello tampo
co podra llevar a hablar de indefensin, cuando el recurrente ha tenido abiertas todas
las instancias y recursos para hacer valer sus derechos; sin embargo, este derecho
solo podra ser limitado en virtud de la concunencia de otro derecho o libertad consti-
tuconalmente protegido, que suponga incompatibilidad con elmismo.
"l
C()MENTARI()S AL U(JlJur''' I-IJI'EoAL vrYL
En sntesis, podemos decir que la tutela judicial efectiva garantiza que bajo
ningn Supuesto se produzca denegacin de justicia. Este derecho puede quedar
satisfecho con la inadmisibilidad de la pretensin, siempre y cuando, se produzca
ese rechazo a travs de una resolucin razonada y fundada en derecho. Se
conculcara el derecho a la tutela judicial efectiva cuando eljusticiable no obtiene
una decisin sobre el fondo del asunto, siempre que Se hayan empleado las vas
procesales adecuadas.
2. El debido proceso tiene origen anglosajn. Se redacto por primera vez -por
escrito- en elcaptulo XXXIX de la Carta Magna de lnglaterra en 1215,lrente al
Rey Juan Sin Tierra, al disponer que "ningn hombre libre podr ser arrestado o
detenido o preso, o desposedo de su propiedad, o de ninguna otra forma moles-
tado, y no iremos en su busca, ni mandaremos prenderlo, salvo en virtud de enjui-
ciamiento legal de sus pares y por la ley de la tierra"'
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rinuo PRELTMTNAR Al T. I
tiene todo sujeto a que el rgano cornpetente dicte oportunamente las mecjidas
necesarias para asegurar la eficacia o ejecucin de las decisiones que se emitan
y lograr que estas se cumplan (por ejemplo dictand medidas caulelares, medi-
das conminatorias, elc.) y por tutela diferenciada nos referimos al derecho que
tene todo sujeto de derecho para que dicho rgano le brinde una tutela que resul-
te adecuada para solucionar o prevenir en forma real y oportuna los diferentes
tipos de conflictos o incertidumbres jurdicas que se le sometan a su conocimiento
(por citar, las medidas anticipadas)".
El derecho al proceso tambin implica que ningn sujeto de derecho puede ser
sancionado o afectado sin que se someta a un procedimiento previo regular fijado
por la ley; caso contrario, la decisn que se emita estar infestada de nulidad
procesal.
El contenido del debido proceso est constituido por los siguientes derechos:
derecho aljuez ordinario; derecho a la asistencia de letrado; derecho a ser infor-
mado de la acusacin formulada; derecho a un proceso pblico sin dilaciones
indebidas y con todas las garanias; derecho a utilizar los medios de prueba perti-
nente para su defensa; derecho a no declarar contra s mismos y a no confesarse
culpables; derecho a la presuncin de inocencia.
Para que exista un debido proceso, segn Coulure, se requiere que: "el de-
mandado haya tenido debida noticia del proceso que pueda afectar su derecho;
se le haya dado una razonable oportunidad para comparecer y exponer sus dere-
chos y actuar medios probatorios; y que el rgano jurisdiccional sea independien-
te y honesto y de la jurisdiccin adecuada".
El debido proceso sustantivo exige que los actos tanto del legislador, deljuez y
la administracin sean justos, es decir, razonables y respetuosos de los valores
superiores, de los derechos fundamentales y de los dems bienes jurdicos cons-
titucionalmente protegidos, a tal punto que su inobservancia debe ser sancionada
con la inaplicacin de aquel acto o con su invalidez. En el proceso judicial, esta
,tl
ART. I COMEVIARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL
labor se posibilita a travs del control difuso que realiza eljr:ez en sus decisiones.
Tanto las normas procesales y materiales deben ser aplicadas con justcia, pues,
una sentencia injusta agravia tanto como un proceso formalmente irregular.
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rirulo PREuMTNAR AFT. I
lflf uunrsPRUDENcrA
El debido proc,so est califrca& @mo un deredp humano o fundamental que asste a
toda persona por el solo hecho de serlo, y gue le faculb a exigir del Estsl& un juzgamiento
imparcial y justo ante un juez respons.ble, competente e indepndiente, tda vez que el
Estado no solamente est en el deber de proveer Ia prestacin jurisdieional a las partes
o terceros legitimados, sino a proveerta con determinadas ganntlas mnimas que le
aseguren tal iuzgamiento imprcial y justo, en tanto que el debido prcceso sustanw no
31
Atr. I COMENTAIIIOS AL CODIGO PROCESAL CML
solo exige que la resolucn sea razonable, sino esencialmente usta; que el derecho al
debdo proceso es un conjunto de ganntas de las cuales goza el justiciable, que incluyen,
Ia tutela judsdiccional efectiva, la observancia de la iuisdiccin y de la competencia prede-
terminada por ley, la pluralidad de nstancias, la motivacin y la logicidad de las resolucio-
nes, el respeto a los derechos procesales de las parfes (derecho de accin, de contradic-
cin) entre otros (Cas. N'5083-2(n7-Huaura, Primeta Sala Civil Permanente Suprema,
t3 de marzo 2008).
No se puede admitir que un rgano del Poder Judical abdque de su obligacin de otorgar
tutela jurisdiccional efectiva, mxima si aparecen claramente distinguibles y no implian-
tes los objetivos de cada preeso (Exp. Ne 297&98, Tercera Sala Civil de Llma, Ledes-
ma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, p. 285).
l"
rrulo PFEuMTNAR AFTT. I
El derecho a la tutela jurisdiccional efediva permte a toda persona, en tanto sea sujeto de
derechos, exgir al Estado los requisitos esenciales para solventar el proceso judicial.
El rgano jurisdic-cional se halla obligado a dar curso a la demanda independientemente del
resultado que se logre en la culminacin del mismo (Erp. M 782-97, Primera Sala Clvil,
Ledesma Narue1 Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p.261).
E! acceso a la justicia es una de las garantas reanocida a toda persona para el ejercicio
o defensa de sus derechos con sujecin a un debido proceso.
Tntndose de la emptazaila, esta solo puede hacersa efectiva a travs de un emplaza-
miento vlido, mediante el cual se ponga en conocimiento la demanda y las resoluciones
judiciales (Exp. Ne 2&I-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Naruez, Marianella, Juris-
prudencla Actual, Tomo l, Gaceta Jurca, p. 332).
El derecho al debdo proceso es una categora genrica, que a st vez implica una seie de
derechos especfras, como el derecho a la defensa, a la tutela jurisdiccional efediva, a la
impugnacin; al no haber precisado el actor qu derecho especco rcspeclo al debido
proceso se ha violado, debe declanrse improcedanta la demanda sobra nulidad de cosa
juzgada fraudulenta (Exp. M 570-7-97, Primera Sala Clvll, Ledesma Narue1 Maran*
!la, Jurlsprudencla Actual, Tono l, Gaceta Jurdica, p. 345).
En los procedimientos administntivos tambin son de obseryancia los prncipios que igen
el debido proceso, dentro de los cuales encontramos el ineludible derecho de defensa, que
en nngo constuconal (Erp. M 136&98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoci-
mlento, Ledesma Narue1 Marianella, Jurisprudencla Ac'lual, Tomo 3, Gaceta Jurdi-
ca, p.284).
Es garanta de la administracin de justicia el derxho de defensa del que nadie puede ser
privado.
Con la nolcacin judicial se autela aquel derecho elevado a rango constucional obser-
vndose de ese modo el debido pror'eso (Exp. tf1177-95, Qulnta Sala Clvll, Ledesma
Naruez, /larlanella, Elecutorlas, Tomo 3, Cttzco, 1995, pp. 13&132).
(..) Si el documento (...) no hasido ofrecido como medio probatorio ni ha sido admtdo
como tal: en consecuencia, la impugnada wttaviene el debido proceso al fundar su deci-
sin en aquel (Cas. Ne 1861-99-Lima, Sala Clvl Pemanente, Coe Suprema de Justl-
cla, Hinostroza Mnguez, Alberto, Jurisprudencla en Derecho Probatoro, Gaceta
Jurdica, 2000, pp. 172-1nil.
"l
AFTT. I COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Los procesos tenen etapas que el rgano jurisdiccional debe inexorablemente rcspetar so
pena de violentar al debido proceso y la garanta constilucional-del mismo, lesionando con
ello un pilar del sistema de justicia. Un juez no puede emitir pronunciamiento sobre el
fondo de la controvercia en la etapa postulatoria. En ella solo cabe efecluar un anlss
Iimnar de loma de los presupuestos procesales y las andiciones de Ia accin que debe
contener la demanda. Aun cuando se viera tentado de emitir pronunciamiento sobrc el
fondo, debe recordar que este sera apresurado en la medida que todo justiciable tiene
derecho a la tutela jurisdiccional y luego de agotar las etapas conespondentes, recn
podr tener elementos necesaros para iuzgar el fondo de las pretensiones incoadas
(Exp. N" t 65-2001, Tercera Sala Civil de Lima. Ledesma Narve, Marianella. Juris-
prudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, P.352).
l'*
TTULO PRELIMINAR ART. I
El debdo proceso se encuentndelinido como aquel dentro del cual lasprles han tenido
la oportundad de ser odas, aportar medios probatorios e interponer medios impugnato-
ios contra aquellos aclos que consideren lesivos, todo lo cual debe hacetse respetando
las estaciones procesales establecidas, as como dentro de los plazos previstos por la ley.
S los coejecutados no han sid vlidamente emplazados nn la sentencia que ha puesto
fin a la instancia, ello determina que sea imposible la absolucin de lo que consttuye
materia del grado, habida cuenta que la prosecucin del trmte con la subsistencia de
esta irregulardad acaneara la nulidad inconvalidable de lo actuado, por atentarce contra
las normas esenciales pan la obtencin de un debido proceso (Exp. N' 1001-2002, Ter-
cera Sala Clvil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurlsprudencla Actual, Tomo
6. Gaceta Jurdica, p.353).
"l
PRINCIPIOS DE DIRECCION E
IMPULSO DEL PROCESO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arls. V, 50 num. 1, 120, 121, 202, 305.
C. de P.P. aft.49-
C.P. Const. en. lll.
C.N.A. aft.136.
LEY 26572 art, 34 inc. 7.
LEY 27444 erls. lV nc.1.3, 103.
D.S,017-934U5 ats.5, 184 ncs, I y 2,200, 201 nc.8,202.
Co*entario
1. Como se aprecia, la norma en comentario acoge uno de los imperativos
jurdicos, el deber. Este aparece en todos los campos del orden jurdico. En el
mbito procesal, estos deberes se encuentran establecidos a favor de una ade-
cuada realizacin del proceso. No miran tanto el inters individual de los litigantes,
como el inters de la comunidad. En ciertas oportunidades esos deberes se refie-
ren a las partes mismas, como Son los deberes de decir la verdad, de lealtad, de
probidad en el proceso. En otras alcanzan a los terceros, tales como el deber de
declarar como testigo, de actuar como perito luego de haber aceptado el encargo;
y en otros casos, como es el caso del artculo ll en comentario, se le asigna aljuez
el deber de la direccin e impulso del proceso, por s mismo, siendo responsable
de cualquier demora ocasionada por su negligencia.
I
I
I
rrulo PRELTMTNAB AtT. I
Por otro lado, eljuez en la direccin del proceso debe operar bajo el principio de
preclusin, que no permite retroceder a etapas ya cumplidas, esto es, extinguida la
oportunidad procesal para realizar un acto, este acto ya no podr realizarse ms.
(3) MONROY Juan. 'Los principios procesales en el Cdigo Procesal Civilde 1992', en: La lormacin del proceso
cvl peruano: e*ritos rcundos, Comunidad, Lma,2003, p. 266.
(4) PAI-ACIO, Llno. Derecho Prccese,l Cvil,f.V. Abeledo Penot, Buenos Aires, s/ref, p. 8
37
\,rsrVlE'lY lAVJ L eversv I vvbvAL vr r L
2. En relacin al impulso procesal por pade del juez, se dice que este es una
manifestacin del principio de direccin del proceso y portanto de la orientacin publi-
cstica. Para Monroy(s) "consiste en la aptitud que tiene eljuez para conducir autno-
mamente el proceso -vale decir sin necesidad de intervencin de las partes- a la
consecuencia de sus fines. No est dems recordar que dentro de una estructura
procesal dispositiva, hay un cerrado monopolio de las pades respecto delavance del
proceso, el impulso procesal busca precisamente quebrar dicha exclusividad".
Esto implica que agotado el plazo para la contestacin de la demanda, sin que
sta se haya materializado, el juez de oficio, tiene el deber de declarar la rebelda
del demandado y sealar fecha para audiencia y no esperar que la parte actora lo
solicite para continuar con el trmite del proceso; salvo los casos que por Ley estn
exceptuados del impulso de oficio, como ocurre en los procedimientos de divorcio
por causal o en la responsabilidad civil de jueces (vanse los artculos 480 y 509
delCPC ).
Aprciese que la norma en comentario, hace referencia a'la responsabilidad
que se puede atribuir aljuez, "cuando la demora del proceso sea ocasionada por
su negligencia"; en ese sentido, hay que precisar que la Ley Orgnica del Poder
l"
rruuo PRELMINAR AHT. II
,ll[ .luntsPRuDENclA
Si bien el juez es el director del proceso, el principio rector del proceso civil es el pincipio
disposivo, por lo que el juez no puede inogarse la caldad de pafte y aducir argumentos
que no fueron hechos valer por las partes a travs de los recursos que les franquea la ley
(Cas. Nt 29it&9&Apurmac, El Peruano, 04/09/99, p.3428).
Si bien la medida cautelar fue concedida antes del acuerdo conciliatoro, no procede el
levantamiento de esta, si el eiecutado en la actualidad an no ha cumplido con la obliga-
cin derivada del acuerdo.
Dentro de un sistema publicstia, el juez omo director del proceso, est facultado por el
pincipio de etasthidad a adecuar la exigencia de anmplir an las formalidades gra los nes
del prceso (Exp. M 44,4498, Sala de Prwsos Abreviados y de Conocimiento, Led,e*
ma Naruez Marlanella, Jurisprudencia Adual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 5*565).
El juez debe impulsar el proceso por s msmo, siendo responsable de cualquier demora
ocasionada por su negligencia.
Notificado al ejecutado el mandato de eiecucin, el iuez debe impulsar de ocio el proceso,
ordenando el remata de la prenda minen o la suspensin del proceso (Exp. M 162-97,
Cuarta Sala Clvil, Ledesma Narve, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 7, Ga-
ceta Jurdlca, P. 271).
"l
Ar. ta g9tvtt l^frgv rvve! 9r r E
Es deber del juez dirgir el proceso, velar por su rpida sotucin, adoptar las medidas
convenientes pan mpedir su paralzacin y procurar la economa procesal. Procede aper-
cibirle at magstrado que se prcnuncie iurisdiccionalmente con descuido, ocasionando re-
tardo en ta solucin del conflcto, con el consguente perjuicio econmico a los justiciables
(Exp. N" 9&28690-1il, Quinta Sala Civil de Lima. Ledesma Naruez, Marianella. Ju-
risprudencia Actuel, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 361)-
Si bien es cieno que el artculo ll del Ttulo Preliminar del Cdigo Preesal Civit referido at
prncipio de direccin e impulso oficioso del proceso, privilegia su importancia desde la
perspeclva de su funcin pblica, sin embargo, no es menos certo, que este princpio no
descafta ta actividad procesal de las paftes, dado que esfas en ningn momento dejan de
ser las principales interesadas en lo que se resuelva, constituyndose de esta maneta en
las impulsadoras naturales del proceso, cuya nciativa deviene en indispensable no solo
para solicitar al juez la providencia que coffesponda al estado del prcceso sino tambin
para exponerle los hechos en que sustentan su petcin (Exp. N" 16412002, Primera
Sala Civil de Lima. Ledesma Naruez, Marianella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 511).
l"
FINES DEL PROCESO E
INTEGR/ACIN PC LA NORMA
PROCESAL
coNcoRoANctAs:
C, a,l. 139 nu. L
C.C. aft. vlil.
c,P.c. ans.2,48,50 num.4.
c.P. contt ans. ll, lx.
LEY 27/W aft. VilL
D.5.017-93-tUS ad. 184 num.3.
t=crslct GoMPAFADA:
CPCU llc.totnlc at. 14,15.
'
Co*entario
1. El proceso es un conjunto de actos ordenados, sstematizados, orientados
al logro de un fin predeterminando. El proceso no se agota en un instante sino que
responde a una secuencia de etapas, ello le da un carcter dinmico. Todo proce-
so tiene una vocacin de arribo, no tiene un fin en s mismo sino que es teleolgi-
co. En el campo del proceso civil, este fin va a estar orientado a poner fin al
conflicto de intereses y permitir la paz social en justicia por medio de la actividad
jurisdiccional.
41
vvlvtLtl tvs v-v^L v r tL
(6) MONROY Juan. lntroduccin al proceso cvil,. 1. Temis, Bogot, 1996, p.194.
142
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I
I
I
rn-o PRELIMINAR AFT. III
"1
ART. III COM ENTAFII CIs AL UU IJI (\' 'F1\.'\, E JAL 19 VI L
ttll fUglltg ERREPAR, Eduardo. 'La accin declarativa ene monto econmico? Tomado de lntemet en:
Legalmana.com, citado por HUFTADO REYES, Martn. Op. cit., p. 151.
144
I
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I
I
rirulo PRELTMINAR AITr. u
(12) n glO COnnEA, Marcial. Et sstena urdco (introdumin al Derccho),V ed, Fondo Editorial de la Ponficia
Universidad Catlica del Penl, Lima, 1996' p. 215'
(13) VasE la Resolucin Administrativa Ne 87&CME PJ-abril'1999.
"l
ART. III COMENTARIOS ^AL CODIGO PROCESAL CTVIL
Nuestra realidad nos dice que subyace una jurisprudencia virtual, que sin ma-
yor efecto vinculante, viene siendo expresin del acopio de diversos fallos emiti-
dos por las Salas de las Cortes Superiores y Corte Suprema de la Repblica,
muchos de ellos con posiciones contrarias a la de otras judicaturas. Dichos fallos
generan una ilusa jurisprudencia y hacen que el juez inferior, no entre en contra-
diccin con lo resuelto por la corte, adoptando en lo sucesivo el criterio del supe-
rior, a fin de evitar que sus fallos sean posteriormente rechazados, mxime que de
antemano ya conoce cual es el criterio del rgano superior; sin embargo, como
seala Miguel Reale hay que evitar los extremos, pues si daoso es eljuez que
anda buscando innovaciones seducido por las ltimas verdades, tambin lo es,
quien se convierte en autmata al servicio de un fichero de decisiones de los
tribunales superiores.
La tarea de la jurisprudencia es ardua y compleja y se orienta a obtener solu-
ciones unitarias, gracias a las cuales el derecho se perfecciona. A travs de dife-
rentes formas de precedentes se abre base para la uniformizacin jurispruden-
cial. La Corte Suprema tiene la misin de establecer y unificar las decisiones judi-
ciales, procediendo a coordinar y sistematizar su jurisprudencia a travs de enun-
ciados normativos llamados "doctrina jurisprudencial" que recoge las tesis -ron
carcter vinculante- consagradas en reiteradas decisiones de las salas de la Cor-
te Suprema.
Ante las diversas interpretaciones de una misma norma jurdica, el rgano
unificador escoge y hace predominar aquella posicin que corresponda al verda-
dero significado de la ley, eliminando otras interpretaciones, las cuales, al no ser
conformes a la nica interpretacin verdadera, son tambin, como consecuen-
cia, no conformes a la ley. La casacin enci-erra aqu un papel importante porque
146
I
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I
rirulo PRELTMTNAR AFr. lll
6. Frente a los vacos normativos, la norma nos remite alos principios genera-
les del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondiente" para la
tarea integradora de la norma, sin embargo, bajo el marco normativo constitucio-
nal, se recurre a otros referentes, como los principios generales delderecho y el
derecho consuetudinario (138.8 de la Constitucin Poltica). An ms, el artculo
Vlll delTP del Cdigo Civil, nos remite solo a los "Princpios generales del derecho
y, preferentemente, los que inspiran el Derecho peruano".
Como se aprecia, tanto a nivel del Cdigo Civil, Cdigo Procesaly la Constitu-
cin Poltica, recurren para la integracin normativa a los principios generales del
derecho; no encontrando coincidencia en considerar a la jurisprudencia, doctrina
y costumbre como referentes para el vaco legal.
lflf uuntsPRUDENclA
Si en et proceso de conocimiento, se parte de una situacin de incertidumbre a frn de
obtaner una declancin jusdieional de ceteza o la solucin a un anflido de ntereses,
en el procaso ejecutiw se pafte & un derecho cierto pero inntisecho (Cas- M 1695'97'
Llma, El Peruano, 1U1U98' P. 1976).
En los prwsos de nnqimiento se prte de una siftncin ncieth para tener un prcnun'
ciamiento juridieional de @fteza del derccln antrcvetido. En los pocelsos de eiecucin,
fi Ffte de una situacin cie, pen, insatisfedta, y el proceso ver, precisamente, sobrc
"l
ART. III COMENTARIOS AL CODGO PROCESAL CWIL
esa satsfapin que debe tener el eiecutante respecto de su acreencia la que se puede
reducir mas no alterar (Cas. Ne 871'97'Puno, El Peruano, 19/10/98, p. 1985).
Et prncipo de vinculacin del proceso civil exige que el rgano jurisdiccionat se actve
justificadamente para resotver un real confldo de intereses o una incertidumbre iurfdica,
para lo cual se debe presentar un petitorio con arreglo. a ley, el mismo que puede ser
obseruado hasta en tres oportunidades que a continuacin se mencionan: al admtirse la
demanda, al contestada o a! declararse saneado el prcceso (Cas. M 802-97-lca, El Pe-
ruano, 1il10r98, p. 1938).
l"
PRNCIPIOS DE INICIATIVA DE PARTE
Y DE CONDUCTA PROCESAL
CONCORDANCIAS:
c, art.159.
c.c- e. Vl.
c.Ec. a,E. 50 nc. 5, 52 nc. 3, &,82, 101, lO7, 109,241,242,246,
247,29,274,543.
C. de. P.P. ads.2,74.
C.P, consL efts. llt,39 y ss.
LEV2N7 arts.. 1 5, 35, l4O, 325, 429.
LEY 27441 atts.107,108.
D.5.01743-lUS at. 8,9, lU nums. 12, 13 y 14,201 nc.4 y 9,284.
lecrsr-cln coMPARADA
CPC|I lbcrosrnrrca afts 1' 5,6.
Co*entario
1. El principio rector del proceso civil es el dispositivo, que consagra que sin la
iniciativa de la parte interesada no hay demanda: nemo iudex sine actore.
para este principio, aquellos asuntos en los cuales solo se dilucida un inters
privado, los rganos del poder pblico no deben ir ms all de lo que desean los
propios particulares; situacin distinta si es el inters social el comprometido, fren-
te a lo cual no es lcito a la partes interesadas contener la actividad de los rganos
del poder pblico. Este principio no es absoluto, pues se permite la intervencin
de oficio deljuez en el impulso del proceso y la prueba de oficio'
El ejercicio del dispositivo se tiene que invocar inters y legitimidad para obrar,
que Son denominados en la doctrina como condicones de la accin, para que el
juez pueda expedir un pronunciamiento vlido sobre el fondo. Estar legitimado
para actuar significa tener una situacin individual que permite contar con una
expectativa certa a la sentencia. La aptitud para obrar tiene como referencia a
49l
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I
I
AFIT. IV COMENTAFIOS AL CODIG(J PH(JrJESAL L;IVIL
otro sujeto, que es con quien se va a consttuir la relacin jurdica procesal, la que
de todos modos, tiene antecedentes en los hechos que la preceden. Basta con
afirmar como propia una situacin determinada y dehunciar un demandado para
que surja la legitimacin para actuar.
Por otro lado, l necesidad de tutela jurdica exige un inters procesal, es decir,
un inters a la actacin del derecho y al mantenimiento de la paz mediante la
invocacin de los ganos de la tutela jurdica. Para Liebman(ls), "el inters para
accionar est dado por la relacin jurdica entre la situacin antijurdica que se
denuncia y la providencia que se pide para ponerle remedio mediante la aplica-
cin del derecho, y esta relacin debe consistir en la utilidad de la providencia,
como medio para adquirir por parte del inters para obrar ha sido superado por la
tutela jurisdiccional preventiva. Adelantndose a la violacin del derecho, se per-
mite transitar por el proceso de cognicin y obtener una sentencia que solo podr
desplegar sus efectos una vez producida la violacin de aquel. En esta lnea se
presenta el caso de la condena a futuro regulado en el artculo 594 del CPC. Aqu
ya no opera el criterio de utilidad que sostena la concepcin clsica del inters
para obrar sino que frente a cualquier deber de prestacin y ante el temor del
incumplimiento por parte del deudor, puede el acreedor, sin esperar que el incum-
plimiento se materialice, promover un proceso tendiente a obtener una sentencia
que condene al cumplimiento de la prestacin debida, aun cuando el crdito no
sea an exigible, pues, no ha habiendo an incumplimiento, esto es, violacin del
derecho sustancial.
Como seala la norma, el inters ni la legitimidad para obrar debe ser de invo-
cacin por el Ministero Pblico, el procurardor oficioso ni quien defiende intereses
difusos. Ntese que el Ministerio Pblico en el proceso civil puede asumir tres
roles: como parte, como tercero con inters y como dictaminador (vase el artcu-
lo 1'13 delCPC). Cuando elMinisterio Pblico interviene como parte en elproceso
civil, puede interponer pretensiones y parte en el proceso civil, puede interponer
pietensiones y oponerse a ellas, realizar en el proceso todos los actos propios de
las partes. El Ministerio Pblico asume la condicin de parte, de manera especial,
porque su inters no es privado sino que acta en defensa de la legalidad. La
legitimacin del Ministerio Pblico es extraordinaria, pues parte de la imposibili-
dad prctica de la defensa individual del derecho subjetivo, pues, se orienta a la
proteccin de intereses pblicos.
Cuando la norma permite al Ministerio Pblico intervenir como parte, sin invo-
car legitimidad ni inters, segn Montero Aroca estamos ingresando a la publci-
zacin de una parcela del derecho material. Montero Aroca seala "la ampliacin
o limitacin de la legitimacin del Ministerio Pblico en estos casos responde a
lIi-fileMAN, Enrico Tuttio. Manuat de Derecho Procesa! civit, Ejea, Buenos Aires, 1980, p. 116.
150
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I
TITULO PRELIMINAR Af{r. fv
motivos polticos. Cuando la ley ampla la legitimacin del Ministerio Pblico est
reflejado la publicizacin de los derechos subjetivos que sustrae de la disposicin
de los particulares, los cuales'Cejan de tener la libre disposicin de los mismos.
Cuando la ley priva de legitimacin al Ministerio Pblico en alguna materia en la
que antes s la tena, est privatizando la misma".
En relacin a los intereses difusos se debe tener en cuenta que estos son
expresin de una legitimacin extraordinaria. Montero Aroca(16) los define como
aquellos pertenecientes a un grupo de personas absolutamente indeterminadas,
entre las cuales no existe vnculo jurdico alguno, sino ms bien se encuentran
ligadas por circunstancias de hecho genricas, contingentes, accidentales y mu-
tables, como habitar en una misma regin, ser consumidores de un mismo pro-
ducto, ser destinatarios de una campaa de publicidad, etc. Los derechos dfusos
tienen un reconocimiento constitucional, tal como se aprecia en el inciso 22 del
artculo 2 que establece que toda persona tiene derecho a la paz, a la tranquilidad
y a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida; en igual
sentido, apreciamos la regulacin del artculo 7 en relacin a la proteccin de la
salud, del medio familiar y a la comunidad; los artculos 66 y 69 hacen referencia
al derecho de uso racional de los recursos naturales y proteccin del medio am-
biente. Aprecise que lo caracterstico de estos intereses no radica en la imposibi-
lidad de determinarsus titulares, sino en la naturaleza del bien necesario para que
ese grupo indeterminado pueda satisfacer sus necesidades.
ttel lOl.ngnO AROCA, Juan. "La legitimacin en el Cdigo Procsal Civil", en: lus t Paxis. Rsvista de la Facul-
tad de Drecho de la Universidad de Lima, Ne 24, pp.2'23.
1tz vSCOvt, Ennque. Teora geneal del proceso, Temis, Bogot, 19E4, pp. 32-e3.
51
ART. IV COMENTARIOS AL CODIGO PHL)-EsAL UIVL
pruebas deben limitarse a los hechos debatidos a fin de evitar una maliciosa dis-
persin del material probaiorio; los errores del procedimiento deben ser adverti-
dos en la primera oportunidad para que se corrijan inmediatamente a travs de las
nuiidades y la convalidacin; y la conducta maliciosa del litigante debe ser sancio-
nada.
ls2
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rrulo PFEuMN.AR AfTr. w
@ uunrsPRUDENctA
Para amparar la lalta de legmidad praobrar del demandante, so/o es sufrciente que el
ador invoque, no que acredita, la legitimidad para demandar. El juez al sentenciar evalua-
r si procede o no amparar la indemnizacin reclatnada, y ello ser evaluado de acuerdo a
los medios probatorios que se apoften en el procex (Exp. Nt t1485-98, Sala de Procesos
Abreviados y de Conoclmento, Ledesma Namez, Marlanella, Jurlsprudencla Ae-
tual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 437).
Nustro sistema procesal se basa en el principio dispositivo pues el juez puede bindar
tutela jurdica solo a iniciativa de pafte y, por lo mismo, resulta vigente el principio de
congruencia procesal, por el cual se exige al juez que no omita, altere o exceda las petco-
nes contenidas en el proceso que resuelve (Cas. Nc 1/t5g9*Limaono norle, El Perua-
no, 2Mlf2A), p. it6(R).
La suspensin de la prescripcin debe ser invoada por cualquiea que tenga un inters
tegitimo. Por tratarce de hechos ocunidos, no puede ser intevenida de oticio por et iuez,
guien debe suietarse y limihrse a lo gue las partes invoquen (Exp. M 629-99, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlspru-
dencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. N2-2Xl).
"l
AHI. IV COMENTAFIICTS AL rsl'sluv rvrEJAL (.:IVIL
existente el derecho, sno que es necesario que este coffesponda prccsamente a aquel
que lo hace valer y contra aquel con quen es hecho valer (Exp. tc 196-98, Sata de
Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Narvez, Maranella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. al4-415)-
Tiene legitimidad para obrar et demandante que peticiona una indemnizacin por haber
sido denunciado penalmente.
Si bien et delito imputado, del que fuera absuelto, lo habra cometdo en el ejercicio del
cargo de director de una emprcsa; ello no implica la mposbldad que 1, como individuo,
independientemente de Ia empresa, hubiera sufrido daos cuyo resarcimiento econmico
reclama (Exp. Ns 1252-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narv4 Maria-
nella, Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gace.ta Jurdica, P. 417).
(...) En base al principio dispositivo en materia procesal cvil son las parles las que deben
hacer uso de tos medios de defensa e invocar los hechos que sustentan su pretensin o
defensa; por ende, el juez no puede sustiturse en lugar de las paftes ordenando la actua-
cin de algn medio probatorio respecto a un hecho no invocado (...) (Cas. Ne 141-2000-
Lima, Sala Civi! Permanente, Cole Suprema de Justicia, Hinostroza Mnguez, Alber-
to, Jurisprudenca en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica,20AO, pp.9&99).
La parte civil que se constituy en el proceso penal, respecto de solo uno de los hechos
investigados, ene inters para obrar por su propio derccho y en representacn de sus
menores hijos en este proceso (Exp. N" 1430'94, Tercera Sala Civil, Ledesma Naru4
Marianella, EJ*utorlas, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 28&281).
El arcionista que impugne judicialmente cualquer acuerdo de la iunta general debe depo-
sitar los tltulos de sus acciones en una institucin de crdto, la que quedar obligada a
mantener en depsito hasta la conclusn del proceso, debiendo el actor acompaar a su
l'*
TITULO PRELIMINAF AFT. fV
La legitimidad para obrar es la cualidad emanada de la ley para aspirar a una sentencia
favorable tespecto del objeto litigioso, la misma que requiere e! examen de ta titulardad
del derecho cuya tutela jurisdiccional se prctende, ya que al calificarse ta prctensin pro-
cesal debe tenerse en cuenta que esta debe tener el sustento en la relacin mateial. En la
accin revocatora no procede deseslimar la demanda bao el argumento que no ha preci-
sado en el petitorio cul es el crdto que tiene frente a Ia demandada, ni ha adecuado su
pettoio a la accin invocada, sin embargo, de la revisin de la demanda se verifica que e!
petitorio guarda congruencia con los hechos que la sostienen, habida cuenta que ta accin
revocatoria o de ineficacia procede contra los aclos jurdicos g'atuitos u onerosos que
realice el deudor con el fin que disminuya su patrimonio conrcido y perjudique e! cobro del
crdito como lo sanciona el artculo 195 del c&igo civil (Exp. N" 600-07, Tercera sala
Civil de Llma. Ledesma Nalez, Marianella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdica, p. 575).
La legitimacin es una condcin de Ia accin que procura que exista identilicacin entre la
persona del actor con la persona a cuyo favor est la ley sustantiva (legitimacin activa) y
entre la persona del demandado con la persona @ntn quen se diige la voluntad de Ia ley
sustantva (legitimacin pasiva). La legitimacin de los demandantes fluye del afticuto
1970 del codigo civil que laculta a demandar a todo aqual que hubien sufrido un dao
mediante un bien n'esgoso o como consecuencia de una aclividad riesgosa o peligroa. La
Iegitimidad pasiva del recunente se encuenta precisada en el D.S. Ne 049-20A&MTC que
indica que el conduclor, el propietario del vehculo y, de ser e! caso, el prestador del seli-
co de transpoftes tenestre son solidariamente rcsponsables por los daos y perjuicios
causados (Exp. N" 602-2(n2, Tercera Sala Civil de Lima. Ledesma Narveq Marlane
lla. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 576).
La legitimidad para obrar se da cuando quen comparece ante el rgano judicial afirma
su titularidad del derecho subjetivo material e puta al demandado la tulaidad de la
obligacin, a fin de que se realice Ia tutela judicial (Exp. N" 1029-2(n1, cuarta sata civit
de Lima. Ledesma Navez, Marianella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jur-
dlca, p.5)).
"l
PRINCIPIOS DE INMEDIACION,
coNcENTRActN, ecor.otue v
CELERID^AD PROCESALE$
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ads. ll, 2, 48, 50, 9l, t26, 151,257,286,
C.P. Const. ad. lU,
LEY 26572 ad. A inc.7.
LEY 266t6 ad, l,
LEY 26812 aft.2.
LEY27W at. lV.
D.5.017-$-JUS art- 6-
lecrsttcrN coMPARADA:
CPCrt lbrcam&ca a,.8,9, 10.
Comentario
1. Tradicionalmente el proceso civil se desarrollaba entre los abogados, las
partes y los auxiliares deljuez, en ausencia de este. Eljuez intervena al final del
proceso para sentenciar y apoyaba su decisin en los escritos que las partes
haban intercambiado en el proceso. El proceso tena una connotacin epistolat
pues se tema que eljuez perdiera su imparcialidad situviera contacto directo con
las partes y sus medios de prueba. Como seala Monroy(tsr, "la tendencia a usar y
156
I
I
I
TTULO PRELIMNAR ART. V
abusar de la escritura dentro del proceso es el medio a travs del cual se asent
-en la evolucin del proceso civil- el principio de mediacin. Esto significa que
durante'mucho tiempo -todo el medioevo hasta fines del siglo XVlll- se conside-
r como adecuado (...) mantener aljuez alejado de los protagonistas del conflic'to
y de todo aquello que constituyan elementos objetivos de ste, para permitir al
juzgador la expedicin de decisiones justas".
Este principio postula la comunicacin personal del juez con las partes y el
contacto directo de aqul con los medios de prueba, para llegar a una ntima
compenetracin entre los intereses en juego, el proceso y el objeto litigioso.
Como consec-uencia de esta relacin directa, eljuez tendr una inmediata percep-
cin de los hechos que son.materia del proceso, tendr mayor capacidad para discer-
nir sobre los elementos deljuicio, recogidos directamente y sin intermediarios.
El Cdigo impone que el acto de prueba se verifique ante eljuez; en ese sentido,
lase el artculo 202del CPC que dice: "la audiencia de pruebas ser dirigida perso-
nalmente por eljuez, bajo sancin de nulidad". Esta inmediacin puede ser subjeti-
va, objetiva y de actividad. Es subjetiva por la proximidad o contacto entre el acto
probatorio y determinados elementos personales o subjetivos, bien sean las partes,
terceros. La inmediacin objetiva se refiere a la comunicacin deljuez con las cosas
y los hechos materia del proceso, por citar, cuando eljuez autoriza que la parte o
testigo consulten apuntes, libros o papeles; y la inmediacin de actividad opera
cuando se prescribe el contacto del acto probatorio con otro acaecimiento distinto,
que a su vez puede precede acompaar o seguir a la actividad de prueba.
2. Cuando la norma seala que "el proceso se realiza procuranOo que su desa-
rrollo ocurra en el menor nmero de actos procesales" tiene como referente al
principio de economa procesal.
Este principio sostiene la proporcin entre elfin y los medios que se utiliza, por
ello, se busca concentrar la actividad procesal en el menor nmero de actos para
evitar la dispersin. Las partes deben aportar de una sola vez todos los medios de
ataque y defensa para favorecer la celeridad de los trmites impidiendo regresio-
nes en el proceso.
(20) lbdem.
"l
(rlertYlE ^f rrev . vvLJ^! 9t t L
158
I
I
TTULo PRELIMINAR AHIT. V
Las partes no estn frente al juez como vasallos, a quien deben obedecer
pasivamente, sino que estas tienen derechos que hacer respetar. En igual forma,
eljuez no solo esta dotado de poderes, sino que tambin es suieto de deberes y
responsabilidades frente a lgs partes, como es: el dirigir el proceso, velar por su
rpida solucin, adoptando las medidas convenientes para impedir su paraliza-
cin y procurar la economa procesal. Dichos deberes estn regulados en el ar-
tculo 50 del CPC.
ffi .lutrsPRuDENctA
La declaracin de nulidad de vicio debe influir de manera decisiva sobre el acto, de tal
modo que pueda ser capaz de producir su ineficacia. Adems debe tener una influencia
decisiva sobre la sentenca, la cual constituye el obieto del recurso de casacin. Una
nutidad de vicio, de hecho existente perc qua no ha de influir sobre la sentencia, no solo
carece de todo inters jurdico sino que adems atenta contra la eanoma procesal (Cas.
M 33)-99, El Peruano,2S(OVZN0, p.6094).
EI pincip'n de preclusin alude a la divisin del proceso en una serie de etapas, en las
cuales se reparte el ejercicio de la actividad de las paftes, de tal manera que a determina-
dos actos debe anesponder determinada etapa, fuen cte la cua! no puede ser eiercidd,
siendo las partes responsables de las consecuencias iurdico procesales de no haber
ejercido los actos correspondientes a la etapa reclusa, lo que si ben constituya una
timitacin, es beneficiosa pues redunda en un prc,ceso ordenado, claro y rpido. Este
principio no timita la facultad discrecional del iuzgador para disponer la renovacin de un
acto procesal, se acten pruebas ofrecidas oportunamente y admitidas, pues el logro de
los nes del proceso prima sobre estas consideracionas (Cas. Ns 72h97-Lima, El Pe
ruano, 07/t2t99, P. 2565).
trl
Si en pimera y en segunda instancia, los iuzgadores han omtdo valorar una prueba esen-
cial del proceso, por economa procesal, corresponde solamente anular la sentencia de
vista, habida cuenta que esta ltima est facultada para revsar el proceso segudo en
prmera instancia y emitir un pronunciamiento vlido (Cas. Ne 95$-99-Lima, Et peruano,
12/11/99, p, 3910).
La inmediacin requiere que el juez de la sentencia sea el mismo que actu las pruebas,
pero no es un principio absoluto y admte excepciones, que estn sealadas en artculo S0
del Cdigo Procesal Civil, de tal manera que el juez que se hace cargo de un proceso, ya
en estado de sentencia, est facultado, y no obligado, a repetr las audiencias y solo si lo
ansidera indspensable (Cas. M 1053-97-Callao, El Peruano, 05/08/98, p. 1517).
Si bien el proceso tiene por objeto principal Ia desocupacin del ben, el juez atendiendo al
pincipio de economa procesal debe pronunciarse sobre la devolucin de la garanta --la
que ha sido consgnada-, por ser un aspedo accesorio al @nflcto principal (Exp. Ne 692-
95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ej*utorias, Tomo 2, Cuzco,
1995, pp.332-333).
La norma contenida en el ltimo pnafo del artculo cncuenta del Cdigo Procesal Civil
debe ser necesariamente concordada con el principo de inmediatez contemplado en el
afticulo V del Titulo Preliminar del mismo Cdigo Procesal Civil y con la garanta consttu-
cional contenida en el inciso tres del alculo cento trcintinueve de la Constitucin Poltica
del Estado.
La sentencia apelada, fue expedida por el juez que reemplazo temporalmente por vacacio-
nes al ttular del juzgado, razn por la cual carece de los requisitos mnimos para lognr su
frnalidad (Cas. M 108*96Lima, Edltora Normas Legal*, Tomo 2&, Mayo 1998, Tru-
JilloPer, pp. A.1*A.16).
(...) La audiencia de pruebas lue celebrada ante la Vocal Superior (-), y sin embargo,
dicha magistrada no ntevino en la resolucin de vista, no verifrndose que haya existido
avocamiento alguno Wr parte de otro voal; infringindose as el principio de inmediacin
recogido por el artculo V del Ttulo Preliminar del C&igo Pr*esal Civil (Cas. M 815-99-
Lima, Sala Clvll Permanente, Cofte Suprema de Justlcia, Hinosoza Mnguez, Alber-
to, Jurlsprudencia en Deeho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,2&)O, pp. gE-335).
No obstante haberse nterpuesto tercerla sin sustanciarse bao las normas del nuevo C.P.C.,
no resulta vable declarar Ia nulidad de lo actuado en atencin a los principios de economa
y celeridad procesal (Exp. Ne 20-95, Tercera Sala Clvil, Ledesma Narve1 Marianella,
Ejeculorlas, Tomo 1, Cuzco,7995, pp. 19+195).
l"
TITULO PFELIMi.AR ART. V
H padre que no patciry de la tenencia, mantiene eryedito su deracho de visitar a sus tr4bg
sin resticcin alguna. Aunque no se haya planteado acumulativamente h tenencia y el
rgimen de visitas, cabe sealar dcho rgimen no sf,lo por eanoma prrcesal en atencin
al inters supeior del nio, sino por ser de neceskhd avidente (Exp. 1517-97, Ledesma
Naryez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta ^ls pp. 153-1il).
Es efecto objetivo de una acumulacin, sea de pretensiones o de procesos, que todos los
sujetos involucrados tengan capacdad pan ser pafte matedal en 1, y por consiguiente,
puedan ser afectados an la decisin. No se puede, por un mal entendido criterio de eco-
noma, congregar en un solo proceso dos o ms prelenslbnes con sujetos pasivos distin-
tos y entre los que no los vincula obligacin o derecho alguno (Exp. lF 3162-98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocmiento, Ldesma Naruez, Marlanella, Jurispru-
dence Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, P. sOq.
EI juez debe apreciar personalmente los hechos retacionados @n los puntos antrovelidos.
Dada la naturaleza del medio probatorio, como es la inspercin judicial, no cabe legalmen-
te que el juez de la causa encargue el cumplimiento de ella, al iuez de paz (Exp. Ne 1A57-
95, Cuerta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995,
pp.239240).
61
PRINCIPIO DE SOCIALIZACION
DEL PROCESO
Ilulistlbu:{
Etiuez debe evitar que Ia desigualdad entre las personas por ra-
zones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o
econmica, afecte el desanollo o resultado del proceso.
CONCOHDANCIAS:
c. ads.z num.z' 139 nc.s.
C.P.C. afts. 1,50 num.2' 195.
C.P. Consl arls. lll, 37 nc. 1.
C.N.A. ad. V.
LEY 26572 afts.33 Parr.s, 107.
D.S.0l7-!R.lUS aft.6.
R.ADM. 1067-CME-PJ art. I Y ss-
268/,6
LEY as. 1,6.
teclsuqctr. coMPARADA:
oPCM lberoamica aft- 4.
Co*entario
La norma reafirma el principio constitucionalde igualdad ante la ley (artculo 2
inciso 2 de la Constitucin Poltica). El artculo 7 dela Declaracin Universal de los
Derechos Humanos tambin reproduce que "todos somos iguales ante la ley y
tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la le/.
El Derecho Procesal ha traducido la idea de la igualdad excluyendo privilegios
en el proceso por motivOs de raza, Sexo o cualquier otra condicin, asegurando
que dentro del proceso todas las partes gocen de igualdad de derechos y oportu-
nidades.
162
I
I
rrulo PRELTMTNAR ATT. VI
"l
JUEZ Y DERECHO
CONCORDANCIAS:
C.C. ans. I, ll, lll.
C.P. ConsL atls. Vlll, lX.
LEY 27/U4 ads. lV inc. 1.4, 103.
D.S.017-g4US art. lU ncs.2 Y 3.
lecslacN coMPAtADA:
cPC ttdtia afl. 112.
CPC Colobia art.86.
Co*entario
. El artculo consagra el aforismo iura novit curia que seala "las partes deben
1
El aforismo iura novit curia, se presenta como una restriccin al clsico princi-
pio dispositivo y al contemporneo principio de autoridad. Reconoce la necesaria
libertad con gue debe contar eljuez para subsumir los hechos alegados y proba-
dos por las partes dentro del tipo legal; libertad que subsiste an en la hiptesis
que los litigantes hubieran invocado la aplicabilidad de otras disposiciones. En
otras palabras, implica conferir al juezla facultad de calificar lbremente la relacin
jurdica en litigio, sin tener en consideracin que las partes puedan haber efectua-
do un encuadro diverso del hecho a la norma.
El juez no est obligado a seguir a los ltigantes en sus planteamientos jurdi-
cos; puede apartarse de ellos cuando los considere errneos, invocando precisa-
mente el iura novit curia porque'son objeto de decsin los petitorios no las razones
164
I
I
I
rrulo PBELIMIFAR AFrT. Vil
jurdicas que expongan. El juez debe dirimir la f?is con prescindencia de las alegacio-
juez le
nes normativas efectuadas por los justiciables. Como seala Peyrans{at) al
est vedado, dentro de un esquema procesal crudamerrte dispositivistia, ser curioso
respecto del material fctico; pero puede, y debe, emprender una bsqueda sin fron'
teras, tendiente a subsumir rectamente aqueldentro delordenamiento normativo.
Consideramos que el empleo de este principio por parte deljuez debe operar
con prudencia, limitadO por la congruencia proCeSal, esto eS, "no puede ir ms all
del petitorio nifundando su decisin en hechos diversos de los que han sido ale-
gados por las partes". Debe aplicar la norma siempre enmarcada dentro de las
iituaciones presentadas por las partes. De no ser as se estara permitiendo la
indefensin para las partes que han armado su estrategia sobre la base de nor-
mas que a la postre resultan inaplicables
Mediante este principio se reafirma el deber del juez de tener en cuenta -de
manera preferent* la Constitucin cuando resuelva un caso. Es obligacin del
juez aplicar el derecho aunque haya sido invocado errneamente; en esta activi-
dad eljuez asume un rol contralor constitucional, de oficio, dentro de lo ms es-
tricto de su funcin. La actividad contralora importa una cuestin de derecho don-
de eljuez no est vinculado por el derecho que las dos partes aleguen.
651
I
I
I
I
I
determinado acto procesal, como aparentemente lo restringira a la demanda, la
redaccin del Cdigo Civil.
Por otro lado, que reafirma el seoro pleno de las partes sobre el proceso; domi-
nio que se perdera si se permitiera aljuez apreciar hechos no alegados por los litigan-
tes o concediera cosas no reclamadag. Con ello se busca frenar cualquier eventual
exceso de autoridad deljuez, al limitar su intervencin al material fctico que solo las
partes pueden impetrar. Eljuez se encuentra encerrado dentro del crculo de hierro
formado por los hechos alegados y probados por las paes, pero, no se encuentra
obligado a aceptar el encuadramiento normativo propiciado por estas.
(23) REICER, Abraham. "ta congruencia en el proceso civil", 6n: Revista de Estudios Procesales. Nq 5, p. 18. Citado
por PEYRANO, Jorge. Op. cit., p. &.
(24) PEYBANO, Jorge. Op. cit., p.65.
166
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I
I
I
rrulo PRE-IMNAR AFrT. VII
cuestin distinta; por ltimo, la incongruencia objetiva, puede darse por exceso,
cuando eljuez concede ms de lo reclamado (ultrapetita) y por defecto cuando el
juez, sin razn valedera otorga menos de lo reclamado. La incongruencia objetiva
extrapetita se da cuando el juez otorga algo que no ha sido impetrado por las
partes; en tanto que habra citra petita si aquel omite pronunciarse sobre la viabili-
dad de alguno de los pedidos deducidos.
(2S) Vas6 sobre l pafticlar sl trabajo presentado por MORALES GODO, Juan.'lura nwil clria: una popuestra dE
aplcacn a los casos d6 divotcio- en:, Jurdica, suplemento de aniss lgal del dlarirc oficial E/ Peruano, Ne 36,
ao 2, mart* I de mazo de 2005' Lima' pp. 1-2.
(26) lbdem.
"l
AHl. Vl lrt-rlvlEl!Anvs evvlU!, FttLrlr;Es'AL t lVL
^L
.a
lffi runtsPRUDENCA
Para conligurar la causal precedente, cabe destacar que los jueces previamente anles de
resolver un conflicto de intereses deben establecer los hechos apodados en el proceso
examinando los medios probatoros. Una vez determinados los hechos con relacin a las
pretensiones procesales propuestas, tene que subsumirlos dentro del supuesto fctco
del derecho de orden material aplicable al caso concreto; que puede haber sido invocado
por el demandante o por el demandado y, en todo caso, por el propio juez en aplicacin del
principio iura novit curia consagrado en el aculo Vll del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil; por ende, la causal denunciada se contne al sentido o alcance impropio
que se puden haber dado a la norma peftnente; no obstante, la impugnante orienta sus
alegaciones en pretender que la cofte de casacin, eleve la pensin alimenticia frjada por
la nstanca de mrito, Io que, por su acentuado matiz fctico, no conesponde en casacin
al no constituir una tercera instanca; no siendo atendibles sus alegaciones (Cas. N" 1027-
200&Ancash, Primera Sala Civil Permanente Suprema, 16 de abril 2008).
Es nula la sentencia que declaa un derecho preferente a favor del demandante mucho
mayor al que este ha solicitado.
Por el principio de congruencia y por lo regulado en el anculo Vll del TP del CPC, el juez
no puede darle a las partes ms all de su pettorio, ni fundar su decisin en hechos
diversos a los alegados por ellas (Exp. Ne 5&99, Sala de Pocesos Abrevados y de
Conocimlento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gac*
ta Jurdca, p.368),
Etjuez no puede ir ms all det petitoro ni fundar su decisin en hechos diversos de los
que no han sido alegados por las parles.
Es nula la resolucin si el juez se pronuncia sobre el mejor derecho a la propiedad, el
mismo que no ha sido objeto de la demanda. Dicha antrovetsia deba ser dirmida por CG
FOPBI (Erp. M 8lllS}|9.{), Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma
Nave, Maranella, Jurlsprudencia AclrJal, Tomo 5, Gaela Jurdica, p. 297).
Resulta imposible que la voluntad del pretensor sea modifrada por decisin jurisdiaional,
en razn de ttahrse de un derecho nhercnte a la persona omo jusciable.
No se puede rcsolver en funcin de intereses particulares disntos al invocado, situacin
que reafirma el attculo Vll del TP det CPC.
La funcin coectot y suptetoda del juez, respecro a la apliacin de la noma responde
al derecho discutido, mas no se reera a la persona que invoca la titulardad del mismo
(Exp. M /Kt07-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmiento, Ledesma Nar-
vez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p, 294).
El juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar sus decisiones en hechos diversos de los
que han sido alegados por las paes.
Si se demanda la arcin petitora de herencia, el iuez no puede declarar a quienes quedan
como legtimos sucesorts para concunir a la herencia, pues, ni de la demanda ni de la
contestacn se ha solicitado ello (Exp. M 410*98, Sala de Procesos Abrevlados y de
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencla Ac'tual, Tomo 5, Gace-
ta Jurdica, p.295).
La resolucin del contrato es una sancn deivada por el ncumplmiento de tas prestacio-
nes; situacin distinta a que este haya sido resuelto por acuerdo de las partes y luego se
l"
TTULO PFELIMINAR AFT. VII
Et objeto de! acto juridco se e'ntiende como el resultado que :as paftes esperan obtenet
con el aclo.
Si et fin del acto jurdico, es el mutuo con garantia hipotecaria, la intencin oscura de
atguna de tas pades no puede analizarse desde ese punto, porque las causales de dolo,
fude, engao, ardid y simutacin, son Qusas de anulabilidad respecto de las cuales no
cabe pronunciamiento, porque inplicara modificar el pettorio de nulidad que se demanda,
en transgresin del artculo vll del TP del cPC (Exp, N" 5985697, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencia Ac-
tual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 90).
Si bien los jueces tienen la obligacin de aplicar la notma penente, aunque no haya sido
invocada en la demanda: tambin es que, la iniciativa del prrceso civil conesponde a las
ltigantes, quienes son |os que deben promoverlo y soponar h carga de alegar y probar los
hechos constitutivos de sus pretensiones y los obstatvos de las pretensiones contrarias.
Por el prncipio del iun novit curia el juez puede alterar el fundamento jurdica de la preten-
sin de la pade; en cambio, no puede alterar la natualeza y las articulaciones de Ia preten-
sin msma, pues esto es carga de la pade. El iuez en vitud de la congruenCia de senten-
cias, queda vinculado a resolvet sobr, la pretensin que la pafte formula (Erp. Ne 202'98,
Tercea Sata Civll, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2,
Gaceta Jurdica, PP. 28&287).
"l
AFrT. Vlr (]C)MEN [AHI()S ^AL ()(.)IJI(jL, Pl-l(JrvE'rAL rv v I L
Tal como lo expresa la doctina procesa! ms reconocida, el uez puede suplr el derecho
no invocado, pero no le est permitido suplr los hechos, cuya exposicin y prueba corres-
ponde a las pftes, a cuyo cargo sern las consecuencas de su omsin o negligencia
(Exp. Ne 35-9&Lima, Editora Normas Legales, Tomo 249, Febrero 1997, TruJillo'Per,
pp.4.23-4.24).
Transgrede las lormas esenciales para la validez de los ac'tos ptocesales, la sentencia que
falla ms all del pettoria reclamado (Exp. Ne 1561'94' Tercera Sala Civil, Ledesma
Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp.213'214).
Los jueces debern en su opoftundad aplcar las normas jurdicas peftinentes, en la forma
que cofiesponda (Exp. Ne 1900-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Maranella,
Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 16168).
Los jueces no pueden resalver ms cuestones de hecho y derecho que las paftes some-
ten a su conocimiento y que hayan sido planteadas, discutidas y frjadas en los escritos
fundamentales del pleito.
No obstante que se ncune en exceso de pronunciamiento el oenar Ia cancelacin de las
hipotecas que no han sido demandadas, por economa prwesal debe declanrse la nuli-
dad e insubsistencia de estas (Exp. M 641-9*Llma, Ldesma Narue1 Marianella, Eje-
cutoras Supremas Civlles, Legrlma, 1*)7, pp. 509-510).
Aun cuando las sentencias infeiores se han pronunciado sobre la pretensin demandada
disponiendo Ia divisin de los bienes sin que se haya lquidado previamente la sociedad de
gananciales, conesponde aplicar el prncipio del iun novit curia: eslo es que el juez puede
conegr el derecho mal o nsuficientemente invocado por las partes siempre y cuando
exista una real congruencia entre los hechos y las pruebas actuadas.
La omisin de aplicar dicho precepto no acarrea la nulidad. No existe nulidad cuando la
subsanacln del vicio no ha de alterar el sentido de ta decisin (Exp. M 273-95-Lambaye
que, Ledesma Narvez, Marlanella, EJecutorias Supremas Civlles, Legrlma, 1997, pp.
512-513).
l^
PRINCIPIO DE GH/AUIDAD EN EL
ACCESO A L.A JUSTICIA
CONCORDANCIAS:
c. aft 139 num. 16.
c.P.c. e,16,. lna 187, 410 y ss., 4n y s.
C.P. CoasL a |il.
D.S. 7-8-tUS a/ls. 24, 295 y ss.
RADII/T 1O67.CIE.PJ ar6. t yss
LEYW6 arts. 1, 6.
Comentario
1 . El acceso a la justicia sirve para enfocar dos propsitos bsicos del sistema
iurdico por el cual la gente puede hacer valer sus derechos y/o resolver sus dis-
putas, bajo los auspicios generales del Eslado. Dichos propsitos -seala Cappe-
llei y Garth- deben orientarse a contar con un sistema accesible para todos; y
que brinde resultados indivdual y socialmente justos. El derecho a un acceso
efectivo a la justicia se reconoce, cada vez ms, como un derecho de importancia
primordial entre los nuevos derechos individuales y sociales, ya que la posesin
de derechos carece de sentido si no existen mecanismos para su aplicacin efec-
tiva7). En ese sentido, resulta atendible la idea de Cappelletti, de calificar al acce-
so a la justicia como el derecho humano mas fundamental, en un sistema legal
igualitario moderno que pretenda garantizar-y no solamente proclamar- los dere-
chos de todos.
2. Como ya se ha sealado, este principio esta ligado a la idea del libre acceso
de los justiciables al rgano jurisdiccional, sin embargo, la desigualdad econmi'
ca de las personas, la lejana geogrfica de las sedes iudiciales, los patrones
culturales y lingsticos, constituyen los principales obstculos para un efectivo
acceso a la justicia. Frente a ellos decimos que el desequilibrio econmico de los
litigantes, va a permitir ventajas o desventajas estratgicas en los litigios, puesto
que las persnas que posean mejores recursos financieros podrn darse el lujo
de iniciar un ltigio y soportar los retrasos de este, si asfuere la estrategia lrazada.
o . Texto segn modificatofia eeq.tada por el aftdrlo 2 do la Ley l,e 26846 do 27lo7l1*7.
(24 CAPPELLETI Mauro y GARTH, Bryant El a&eso a h justicia: la tendencia en el ovimienlo mundal pan
hacer electiws bs derachos, Fondo de Cultura Econmi{:a, Mxico, 1996, pp. 910.
71
ART. VIII C;C)MENTARIOS AL (;()lJITJt, PH()r-E5AL (.;IVIL
Para permitir el equilibrio entre los justiciables, no solo para el acceso sino
para la permanencia en el proceso, se ha optado por asistir a las partes econmi-
camente dbiles a travs de la figura procesal del auxilio judicial; a pesar de ello,
este postulado en la realidad no es viable porque nunca son suficientes los meca-
nismos que crea el Estado para tal efecto, en tanto este propicie y mantenga la
desigualdad econmica entre los hombres. De ah que, este principio aparezca
como un ideal, pues, la realidad nos dice que el proceso civilsigue siendo costoso
y el ciudadano solamente tiene real acceso a la justicia, si dispone de suficientes
medios econmicos. Bajo esa ptica resulta declarativo la gratuidad de la admi-
nistracin de justicia y la defensa gratuita para las personas de escasos recursos
que regula el artculo 139 incso 16 de la Constitucin Poltica, pues consideramos
que existe un acceso a la justicia igualitaria de derecho mas no de hecho.
(28) Resolucin de fecha 18 de novimbre del 2004 recada en el Exp. Nc 2004-290. lnterviniendo como ponente el
vocal superior Hugo Palomino Enrquez. Sala conformada adems por Bojas Ruiz de Castilla yTapia Montoya.
(29) Sobre el partcular, lase el articulo publicado por LEDESMA, Marianella. "La nulidad procesal y processum
habilitada", en: Dilogo con la Jusprudencia,iuno, Ne 81, Gaceta Juridca, Uma, 2005. p. 13|.
172
I
I
I
I
PRINCIPIOS DE VINCULACION Y
DE FORMALIDAE'
CONCORDANCIAS:
C.p,e arn. t71,172 |DF,aDF,4DESDF,6DE 10DF.
C.P, CorlsL a. lll,wll, 13.
D.g 017-$.llts att. 14 nwn. 4.
lecsr-qn CoMPAFADA:
Crcfr, hcr@mdca an. 12.
CPC Colombla ad.6.
Co*entario
1. Una vieja creencia que ha acompaado a la prctica judicial nacional es
calificar a las normas procesales como de orden pblico. Monroy{so) se refiere a
ellas como normas que contienen una propuesta de conducta, que puede o no ser
realizada por una de las partes, sin que su incumplimiento afecte el sistema jurdi-
co o las reglas de conducta social consensualmente aceptadas. Las normas pro-
cesales contenidas en este Cdigo son de carcter imperativo, ubicadas en el
derecho pblico, sin que ello signifique que sean de orden pblico.
"l
ART. IX (.)(.)MENAH|U5 AL rvverqv FltUtr,SAL L;lVlL
poder pblico, no se hallan equiparados a las partes o a los terceros, sino que se
encuentran en un plano supraordenador con respecto a los restantes sujetos pro-
cesales, a quienes imponen, en forma unilateral, la observancia de determinadas
conductas.
El carcter pblico del Derecho Procesal, seala Palacio(31), prohbe a las par-
tes derogar o alterar mediante pactos las normas que regulan el funcionamiento
de los rganos judiciales, as como aquellas que reglamentan los requisitos y
efectos de los actos procesales. La relacin de subordinacin de las partes hacia
el rgano jurisdiccional constituye uno de los elementos que califica al proceso
judicial como de Derecho Pblico.
(31) PALACIO, Lino. Derccho Procesal Civil.T.1, Abeledo Perrot, Buenos Ares, s/ref, p. 29.
174
I
I
rrulo PRELMN.An Af{T. tx
.:
lfft runrsPRUDENctA
El Cdigo Procesal contiene una norma que atae a la conducta del juez y de las
paes. En algunos casos tiene carcter mperativo, de lal manera gue todos los acto-
res en el proceso deben acatarlas, mientras que en ofros, sea que se faculta al juez o
porque la norma no trasciende la finalidad del proceso, se puede adecuar o eximir su
cumplimiento, sin incurrir en sancin de nulidad (Cas. Ne 554-2000-Lima, El Peruano,
17/09nn, p,6277),
Las normas prrcesales pueden ser "rgidas" o frexibles" para el juez y "absolutas" o "s-
psitivas" pan las paftes, segn se encuentre en iuego el orden pblico o el inters priva-
do, de ah que no todas las notmas de procedimiento son de orden pblico. Asimismo, no
existe un criterio defrnido pan determinar en qu medi se encuentra comprometido el
orden pblia, para distinguir una notma de inters pblico de una de inters privado, Wr
lo que queda xlo resolverteniendo en cuenta la natunleza y el objeto de @da disposicin
(Cas. M 2t100-9&Llma, El Peruano, 8/05Fl9, P. 2914.
La voluntad de las partes tiene su lmite en las notmas legales de orden imperavo. Si la
restriccin a Ia propiedad no se basa en necesidad pblica, o inters social, no resulta
legtima (Exp. M i8+92, Prmera Sata Clvil, Ledesma Narvez, Marlanella, UAiiru-
dencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica' P. 1n).
75
PRINCIPIO DE DOBLE INSTANCIA
rm;
El proceso tiene dos instancias, salvo disposicin legal.distinta.
CONCOFDANCIAS:
C. aft. 139 num.6.
C.P.C. an.3l9.
C. de P,P. ads.361 a 3d5.
C.P, Const. ans. lll, lv.
LEY 27tU4 att.210.
D.S.017-93JUS arl. 11.
t-Eclsr-clN coM PAF|/\DA:
CPC Colombla aft.3-
Co*entario
En el proceso primitivo no se conceba la pluralidad de instancias porque se
consideraba que el fallo era expresin de la divinidad, por tanto, no se admita que
exista un rgano superior a ella capaz de revocar sus decisiones. En la medida
que el proceso se va fue incorporando al orden estatal, se fue advirtiendo la con-
veniencia de proteger a las partes del error o la arbitrariedad del juez.
Modernamente la organizacin judicial puede presentarse, segn los grados
de conocimiento, en instancia nica o en instancia plural. Segn Monroy{szl, sa
que han incorporado y consolidado procesos de instancia nica, son aquellos que
han logrado una considerable evolucin del Derecho y del proceso, as como un
elevado desarrollo en la solucin de sus problemas bsicos; por esa razn, estan-
do al proceso de evolucin de los estudios procesales en el Per y de solucin de
sus problemas esenciales, no seria oportuno por ahora concretar legislativamen-
te procesos de instancia nica'.
Por otro lado, los que asumen la posicin de pluralidad de instancias la justifi-
can como la garanta del individuo frente al Estado, frente a las providencias de
los jueces, para que sean revisados por otros jueces de superior jerarqua el con-
trol de legalidad y justicia. La legislacin suele limitar sus instancias a dos o a un
mximo de tres. El derogado Cdigo de Procedimentos de 1912 es una expre-
sin de la pluralidad de instancias, al permitir no solo que los jueces de las salas
civiles de la Corte Superior conozcan del recurso de apelacin sino que, a travs
del recurso de nulidad, se permita la intervencin de las salas de la Corte
(32) MONROY Juan. "Los principos procesals en el Cdgo Procesal Civil de 199/, en: La otmacin dl proceso
civil peruano: escritos reundos, Comunidad, Lima, 2003, p. 287.
176
I
I
rruro PRELTMTNAR ART. X
77
del poder por parte deljuez a quo y, por el otro, para permitir corregir (lo antes
posible) los errores del mismo; sin embargo precisa, que las impugnaciones van
mucho nrs all de la posibilidad de llevar una controversia, ya resuelta en primer
grado a un segundo. "El alcance garantista de las impugnaciones no se agota en
poder impugnar la resolucin final del proceso en primer grado para lograr su
sustitucin por otra (o su anulacin), sino tambin en poder impugnar todas las
resoluciones que a lo largo del iter del proceso se pueden emitir. Y es aqu donde
nuestro CPC peca de cierto 'antigarantiss"'(35).
Frente a dichas posiciones decimos que si bien la doble instancia es una ga-
ranta contra la arbitrariedad, el error, la gnorancia o la mal fe del juez; no se
puede dejar de desconocer que las apelaciones limitan la tutela pronta y oportuna
de los derechos afectados, sin embargo, la realidad socio-jurdica de nuestro pas,
todava no hace aconsejable optar por la instancia nica.
Bajo una deformacin del mundo jurdico, que cuestiona la pronta justicia, se
recurre a la apelacin -no como un mecanismo para corregir los errores de la
resolucin impugnada que genera agravio- sino todo lo contrario, un medio para
dilatar la solucin delconflicto. Decimos ello porque en la argumentacin para la
bsqueda del error y del agravio se fuerza la realidad fctica y jurdica, para alegar
(a sabiendas) hechos contrarios a la realidad y justificar as la apelacin. El Cdi-
go Procesal lo califica y sanciona como acto de temeridad o mala fe procesal.
Como seala el inciso 1 delartculo 112 del CPC, constituye temeridad procesal,
"cuando sea manifiesta la carencia de fundamento jurdico de la demanda, con-
testacin o medio impugnatorio". Vase elcaso, de la apelacin a una sentencia,
que bajo el ropaje del agravio y del error, reproduce el apelante los argumentos ya
178
TITULO PRELIMINAF AFrT. X
Frante a ello decimos que si bien la doble instancia es una garanta del debido
proceso, tambin es cierto que la tutela efectiva se afecta por impugnaciones
temerarias, a las que el juez como director del proceso tiene el deber de sancio-
nar. Lase en ese sentido, la ltima parte delartculo lV delTP delCPC que dice:
"las partes, sus representantes, sus abogados y, en general, todos los participes
en el proceso, adecuan su conducta a los deberes de veracidad, probidad lealtad
y buena fe. El juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilcita
o dilatoria".
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que eljuez es responsable disciplinaria-
mente por conceder una apelacin, que no contenga agravios que corregir. Si
bien eljuez revisor declara la nulidad y la insubsistencia del concesorio de apela-
cin, la afectacin al principio de celeridad procesaly tutela efectiva, es mas cues-
tionable cuando la apelacin ha suspendido la ejecucin delacto impugnado, como
sera el caso de la sentencia que ampara un derecho, pero que su ejecucin se
posterga a las resultas de la apelacin concedida indebidamente por eljuez infe-
rior. Sobre el particular, lase lo sealado en el artculo 213 de la LOPJ que dice:
"Los magistrados, en el conocimiento de los procesos o medios impugnatorios,
estn obligados a aplicar las sanciones de apercibimiento o multa cuando advier-
ten irregularidades o deficiencias en la tramitacin de los procesos, no siendo
necesario trmite previo. En la resolucin se menciona el motivo de la sancin, la
que es notificada al infractor y anotada en el registro de medidas disciplinarias y
en su legajo personal".
"l
AFTT. X UL,M:I\ AIrJg VVVIUV F1JIVEJAL (;IVIL
^L
jffi .lunlsPRuDENCIA
Es nula Ia sentencia que resuelve una pretensn parcial. Ella no puede ser objeto de
convalidacin, en atencin al principio de la doble nstancia que regula el alculo X del TP
del CPC (Exp- Ne 4797-98, Sala de Procesos Abrevados y de Conocimiento, Ledes-
ma Nantez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 355).
Toda resolucin que cause estado, es decin que resuelva algo de manera definitiva dentro
del preeso, es apelable, en virtud del principio censucional de la doble instancia.
La modalidad de la apelacin depender de la tascendencia de la misma (Exp. M N-70G
97, Prlmera Sala Clvll, Ldesma Narvez, Marlanella' Jurlsprudencia Actual, Tomo 7,
Gaceta Jurdica, p. 394).
l"
TTULO PRELIMINAR AFrr. x
Cuando la denuncia versa sobre una causal in procdendo Ia Corte necesariamente debe
constatar Ia ocunencia de dicho vicio al interior del proceso (Cas. Ne 26&9&LIma, Edlto-
ra Normas Legales, Tomo 258, Noviembre 1997, Truilllo'Per, W. A.1eA.17).
En princiOio, el juez supeior (de segunda instancia) tiene plenitud de poder para revisar,
conocet y decdir sobre todas las cuesones ptopuestas y resueltas por el juez inferion sin
embargo, cabe precisar que b ertensin de los poderes de'la instancia de alzada est
presidida pr un postulado que limita el conocimiento del supeior, recogido histricamente
en el aforismo: Tantum appellatum quantum devolutum, en virtud del cual, el tibunal de
alzada sotamente puede conocet mediante la apelacin de los agravos que aleclan al
mpugnante (Cas. IVr 13&9&Plura, Editora Normas Legales, Tomo 267, Agosto 1998,
fruJillePer, pp. A.9A.10).
81
SECCION PRIMERA
JURISD|CCION, ACCION
Y COMPETENCIA
ncenos Y ALCANCES DE LA
POTESTAD JURISDICCIONAL CIVIL
CONCORDANCIAS:
C. art. 139 incs. I y 2.
C.P.C. arts. l, V, 126.
D.5.017-*,US aft. 1.
Co^entaro
1. Jurisdiccin es expresin de la soberana del Estado que se manifiesta en el
poder absoluto de juzgar. Solo aquellas personas que estn investidas de auto-
ridad lo pueden hacer y sus decisiones -una vez ejecutoriadas- adquieren el
valor de cosa juzgada, esto es, se transforman en decisiones inmodificables y
absolutas.
"l
ART. 1 COMENIAHII-rl' AL vveruv Fvrrc-AL tvlvrL
(38) OEVIS ECHEANDA, Hemando. Teora genent det prcceso,13. ed., T. 1, Dike, Medeiln, 1994, p. BO.
(3e) COUTURE, Eduardo. Fundamentos del Derccho Prccesal Civil, Depalma, Buenos Aires, 1977, p.40.
84
JURtsDtcc, ccrN Y coMPETENctA AFrr. 1
"l
EJERCICIO Y ALCANCES
CONGORDANCIAS:
c.P.c. arls. l, |il, lU U lx, 1,3,58.
D. LEG 822 art.67.
D.S.017-93^lUS arts.2,7.
lecrstlcrtt coMPAFADA:
C.P.C. ltatia arts.99, 100, 101.
C.F.P.C. Mxico aft.1.
Co^entaro
1. Tradicionalmente se conceba a la accin como el derecho material puesto
en movimiento, como consecuencia de su violacin, a fin de reestablecer su efica-
cia. No se distingua la accin del derecho material porque se otorgaba la misma
significacin, que solo cuando Se amenazaba o violaba, adquira la condicin di-
nmca, facultando a su titutar a reclamar ante la jurisdiccin su respeto. Se afir-
maba que ante la violacin del derecho apareca un nuevo eslado, el estado de
defensa, que reobraba sobre elcontenido y la esencia delderecho mismo al que
se le design con el nombre de accin. Haba una identidad entre derecho y
accin que Se resuma en tres principios: no hay derecho sin accin, de otro modo
no tendra eficacia; no hay accin sin derecho porque aquella no es sino un as-
pecto de esta; y el derecho califica a la accin, generando as las denominadas
acciones reales, personales, de garanta.
Las nuevas corrientes procesales enarbolaron la idea de la accin como un
derecho autnomo y distinto al derecho material comprometido. Muther sealaba
que la accin es un derecho pblico subjetivo que se dirige contra el Estado y
contra el demandado;Watch coincida en considerarla como derecho pblico sub-
jetivo que se dirige contra el Estado pero f rente al demandado; Chiovenda seala-
ba que era un derecho potestativo contra el adversario y frente al Estado; Couture
186
I
I
I
I
I
JUBrsDtcctN, ccN y coMpETENcrA AFr.2
"l
ART,2 COMENTARI()S AL (,(Jlr(tr FUUE5AL (ilvlL
188
I
I
I
I
JunrsDrccr.1, lccN Y coMPETENcl,A Aefi.2
lH. JUHTSPRUDENctA
En los procesos de conocimiento se pafte de una situacin incietta pan obtener un pro-
nunciamiento urisdiccional de cefteza del derecho controvetido. En los procesos de eie'
cuc!n, se parte de una situacin ciefta, pero, insatisfecha, y el proceso ver, precisamen'
te, sobre esa satislaccin que debe tener el eiecutante respesto de su acreencia la que se
puede reducir mas no altenr (Cas. Ne 871'97'Puno, EI Peruano, 19ftW8' p. 1985).
La solicitud del racunente que pide la declancin de softera porgue en su libreta electonl
se le ha atibuido enneamente el estado civil de casado, no puede considerarse dentro
de! marco de una incertidumbre jurdica con posibildad de reqtnencia al rgano juridic-
cional, por cuanto su formulacin es inadecuada para el propsito que busca resolver
(Exp. M 2733-96, Sertd Sala Civil, Ledesma Nam4 Marlanella, Jurlsprudencla Ac-
tual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 262).
"l
REGULACION DE LOS DERECHOS DE
ACCIN Y CONTRADICCIN
CONCOBDANCIAS:
c.Pc. afts. 2. 4. 700. 71 8. 722, 810, 822.
Co*entario
1. En la jurisdiccin contenciosa concurren tanto la accin y la contradiccin.
El derecho de accin es el poder jurdico de reclamar la prestacin de tutela juris-
diccional. Es un derecho subjetivo procesal que se dirige aljuez, como rgano del
Estado, para solicitar la puesta en movimiento de la actividad judicialy obtener un
pronunciamento jurisdiccional, al margen que ampare o no, la pretensin inter-
puesta.
le0
I
I
I
JUR|SD|CC|N, ACC!N y COMPETENCTA AFT.3
@ .lunrsPRUDENctA
El acceso a la justicia es una de las garantas reconeida a toda peuona pan el ejercicio
o defensa de sus derechos con sujecin a un debido prueso.
Tratndose de la emplazada, eda solo puede hacerse efectiva a travs de un emplaza-
miento vlido, mediante el cual se ponga en conqimiento la demanda y tas resoluciones
judiciales (Exp. Ne 26il-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narueq Marlanella, Juris-
prudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdca, p. 3t2).
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva permte a toda persona, en tanto sea sujeto de
derechos, exigir al Estado los reguisitos esenciales Rn solventar el prcceso judicial.
El rgano jursdiccional se halla obligado a dar curso a la demanda ndependientemente
del resultado que se logre en la culminacin del mismo (Exp. Ne 782-97, Prlmera Sala
Civll, Ldesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlea,
P.261).
Es ganntla de la administncin de justicia el derecho de defensa del que nadie puede ser
privado.
Con la noticacin judicial se cautela aquel derecho elevado a nngo ans'tucional abser-
vndose de ese modo el debido procen (Exp. Ne 1177-95, Qulnta Sala Clvll, Ldesma
Narve, Marianella, EJecdorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. l3O-132).
"l
CONSECUENCIAS DEL EJERCCIO
IRREGULAR DEL DERECHO DE
ACC|N C|VIL
CONCOFDANCIAS:
c.P.c. afts. lv prrs. 2 y 3, vlil,65, l09, 518.
LEY 26887 ans. 149.
D.5.017-93.tUS arts.8,9.
LeclsLeclr. COMPARADA:
C.P.C. lblia a.96.
C.P.C.M. lberoamica aft. 71.
Co*entario
1. El ejercicio de la accin es inherente a todo sujeto de derecho y se materia-
liza con la demanda. La accin se ejerce ante los rganos jurisdiccionales con el
fin de obtener el pronunciamiento sobre una pretensin, contenida en la deman-
da. La pretensin es un acto por el cual se busca que el juez reconozca algo, con
respecto a una cierta relacin jurdica. lmplica la afirmacin de un derecho y la
reclamacin de la tutela jurdica para el mismo, sin embargo, ese derecho puede
ser desestimado. Cuando estamos bajo ese supuesto, la norma en comentario
permite demandar el resarcimiento por los daos y periuicios siempre y cuando el
ejercicio del derecho de accin fue irregular o arbitrario, para lo cual, corresponde
a los jueces decidir sobre los alcances y calificacin de tal ejercicio.
Como seala Femndez Sessarego{az), la funcin deljuez es de mayor impor-
tancia tratndose del abuso del derecho desde que, a su intuicin axiolgica, a su
sensibilidad valorativa, deber agregar una especial capacidad de anlisis de las
circunstancias del caso. En efecto, el juez deber apreciar objetivamente si el
ttular, en el ejercicio de su derecho, ha contrariado la finalidad socio-econmica
(+e) fEnnNoEz SESSAREGO, Carlos. EJ abuso de, Derecho, ilslrea, Buenos Ares, I 992, p. 30.
192
I
I
I
JuFusDrccl, tccrN y coMpETENcrA AFrf.4
del mismo. Debe por ello conocer la estructura econmico-social de cada dere-
cho, tener una especial capacidad para definir la finalidad de cada derecho y el
papel que asume en la regulacin de las relaciones sociales.
i]E fnnzeGNlES, Femando. u rasponsabitidad dxtn@nt'ctual,Buioteca para teer el cdigo Civit, Vot. tV
PUCe Uma, 1988, p.190.
,tl
AFTT. 4 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVL
Por otro lado, el ejercicio del derecho de daar debe ser usado dentro de sus
propios lmites. Por citar, un secretario de juzgado que al momento de embargar
se lleva algunas cosas del deudor para su satisfaccin personal; una persona que
denuncia criminalmente a otra a sabiendas que no ha cometido ningn delito,
obviamente se est ejerciendo regularmente el derecho que otorga el orden.iurdi-
co. Podra decirse que, en los casos presentados hay un "ejercicio irregular de un
derecho", porque las personas mencionadas simplemente no tienen derecho para
causar ese dao. El ejercicio de un derecho tiene que ser siempre regular, ya que
en caso contrario deja de ser derecho. Por ello, discrepa De Trazegnies de la tesis
que plantea el abuso del derecho como un acto lcito, pero abusivo: el abuso del
dereCho, seala De Trazegnies, ya no es derecho. Los derechos deben Ser usa-
dos en armona con el inters social, por consiguiente, todo uso del derecho que
no respeta el inters social es irregular y por consiguiente ilcito.
Un aspecto importante a destacar, radica en la improcedencia de la reconven-
cn -en un proceso en giro- para reclamar la indemnizacin, por el dao moral.
Dicha pretensin es prematura, toda vez que, conforme seala el presente artcu-
lo, ella debe ser planteada una vez haya sido desestimada la demanda. No cabe
aqu la acumulacin objetiva sucesiva de pretensiones, a travs de la reconven-
cin, sino que la pretensin indemnizatoria debe ser discutida de manera autno-
ma, luego que se desestima la demanda.
194
I
I
I
JUR|SD|CC|N, ACCIN Y COMPETENCIA .Am.4
Otro aspecto que recoge la norma es que el resarcimiento por los daos cau-
sados debe operar cuando "el proceso haya concluido por resolucin que deses-
tima la demanda'. Bajo ese supuesto podemos encontrar una serie de posibilida-
des que se pueden ajustar a ella, que no necesariamente se agta en la senten-
cia, porque se desestima una demanda por medio de autos interlocutorios, sea en
el saneamiento del proceso o en los actos postulatorios al calificar la demanda. La
norma hace restricciones al respecto, pues, busca la conclusin del proceso como
condicionante para la posterior pretensin.
4. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso, tal como lo seala elartculo 110 del CPC.
lffif uunrsPRUDENctA
Al concluirse un proceso que desestima la demanda, si el demandado consden que el
ejercicio del derecho de accin fue inegular o aitnrio puede demandar el resarcimiento
de daos que haya sukido (Exp. M 32826-98, Sala de Preesos Abrevlados y de Con*
cimiento, Ledesma Narue, Maranella, Jurisprudencla Aetual, Tomo 3, Gaceta Ju-
dica, p.410).
"l
Gaptulo I
DISPOSICIOTIES GENERALES
COMPETENCIA CIVIL
CONCORDANCAS:
c. arls Q,81,97,99, l0O, 106, 131.
C.P,C. arts.6a47,49.
CP. Cons atl.s; 51,65,85.
c.N-A. arc. 133 a 1e5.
c.D.t.P, arc.314,92-
LEY2M7 an.111.
IEYfrN ads. 1, 2, 3, 4, 16, 17, 4 a 47, N.
D.S-O17-9^tuS arts. 27, 33, 40, 46 itp. 1, 49, 57, 65.
teclsLAcN GoMPAFiADA:
C.P.C. ttalle afts. 1,2,3,4.
C.P.C.M- Itproamrlca as. 23,24, 25.
C.P.C. Colombla ans. 12, 13.
C.P.C.N. Argcntina art. l.
C.F.PC. Mrlco afts. 12-17'
Co*entario
Tradicionalmente los conceptos de jurisdiccin y competencia eran tratados como
1.
le6
I
I
I
I
JuHtsDtcctn, eccN Y coMPETENcIA AFIT.5
conductas
es soberano en la evaluacin de los hechos, en la interpretacin de las
y en la aplicacin de la norma que considere apropiada para cada caso.
I
I
I
encontramos a los juzgados contencioso-administrativos, provisionales, civiles,
penales, familia y laborales.
Existen rganos judiciales de competencia especial y se realiza con relacin a
grupos de asuntos especficos e incluso respecto de grupos de personas, como
sera el caso de los juzgados en materia comercial y juzgados en materia de
familia, para menores infractores y menores en tulela.
Bajo estos criterios, vase el reparto en la competencia que se asumi en el Distrito
Judicial de Lima hace algunos aos. En atencin a la va procedimental, como una
modalidad de distribucin de la competencia, para los Mdulos Corporativos Civiles,
para lo cual, se cre las subespecialidades que permitan un adecuado tratamiento de
ciertas materias, a fin de procurar una respuesta judicial oportuna y eficaz (ver Resolu-
cin Administrativa Ne 427-CME-PJ del 25 de julio de 1997). Se crearon las siguientes
subespecialidades: procesos ejecutivos y procesos cautelares; procesos no contencio-
sos y procesos sumarsimos; procesos de conocimiento y abreados. Posterormente
por Resolucin Administrativa Ne 418-CME-PJ de lecha 1 1 de julio de 1 g97, se cre los
juzgados permanentes para conocer la ejecucin de sentencias firmes
en todos los
procesos provenientes de los Mdulos Corporativos Civiles de Uma. Por Resolucin
Administrativa Ne 006-2004-SP-CS se ha dispuesto la creacin de la subespecialidad
comercial dentro de la especialidad civil, fijando los temas de su competencia, bajo el
argumento de que el PoderJudicialse encuentra inmerso en un proceso de reestructu-
racin, cuya finalidad es el afianzamiento de la justicia con el redimensionamiento de la
funcin judicial para lograr consolidar en el pas una justicia independiente, predecble,
modema, confiable y eficazy que coadywe al desanollo econmico de la nacin.
4. como ya se ha sealado, la norma, de manera excluyente, considera de
competencia deljuez civil toda aquella materia que no le est atribuida conocer a
otros jueces. La sala comercial de Lima ha sealado en la causa promovida por
Servicios Wilrodace Sociedad de Responsabilidad Limitada con Minsterio del ln-
terioda), que cuando las empresas proveedoras de bienes y servicios contratan
con el Estado, de acuerdo a la Ley de contrataciones y Adquisiciones del Estado,
estos contratos son calificados como contratos administrativos sujetos a la nor-
matividad citada, correspondiendo conocer la pretensin de cobro dinerario, no a
los juzgados comerciales sino a los juzgados civiles.
ItH. JURISPRUDENcIA
Conesponde en Ia va civil nnaer la resfr'tucin ciel aqionante en tdos sus derechas @mo
socio de la aopentiva demandada; y en el fuero laboal, ta restitucin de sus derechos y
en @lidad de tnbaador de la referida @pentiva (E:<p. M 7&9s, cuana sala civil,
'gos
Ledes,ma Naruu, Marianella, Ejeutorias, Tomo J Cuzco, l*5, pp. 152-lg4).
98
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA ART.5
"l
PRINCIPIO DE LEG.ALIDAD E
IRRENUNCI,ABILID,AD DE L.A.
COMPETENCIA
CONCORD.A,NCIAS:
c. an. 139 nc.3.
c.P.c. afts.5,30,49.
LEY 27444 art. 3 inc. l.
D.S.017-9s-JUS aft.27.
Comentario
La distribucn de la competencia responde a la necesidad de una mejor y
eficiente administracin de justicia. Ella se determina y modifica por ley; sin
embargo, hay determinadas competencias que podran ser reguladas por otro
medio que no sea la ley, por citar, la competencia por turnos o por vas procedi-
mentales. En este supuesto, la distribucin del trabajo puede ser regulada por el
simple acuerdo interno de los juzgados o directivas administratvas. En este
ltimo caso, vase la Resolucin Administrativa Ne 427-cME-pJ del 25 de julio
de 1997 que distribuy la competencia en los juzgados civiles de Lima por la va
procedimental.
100
JURSD|CC|N, ACC!N Y COMPETENCIA AFTT. 6
.>
ffi uuntsPRUDENclA
Si bien el inciso 2 del aftculo 51 de la LOPJ precia que los iuzgados de tnbaio conocen
de las acciones en mateda de seguridad social, debe entenderse que se reliere a los
trabajadores de Ia aciividad privada suietos al rgimen de prestacones y de pensiones del
D. Ley Ne 19990, pero de ningn mado de as aeiones establecidas por funcionarios y
servidores pblicos sujetos al rgimen pensionario del D. Ley Ne 20530.
Petroper no rcpresenta al Estado peruano en cuanto al rgimen pensionario del D. Ley
Ne 20530 porque no administra fondos del tesoro pblico destinados al pago de pensiones
a favor de sus trabajadores (Exp. Ne 1382-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Naruez,
Marianella, Elecutorias, Tomo 3, Cuzco, 7995, pp. 235-237).
"'l
INDELEGABILIDAD DE LA
COMPETENCIA
coNcoHoANctAs:
c. arl. 139 inc.3.
c.P.c. as. V, 49, 127, 151, 309, 731.
D.S.017-93.tUS afts. 156 y ss.
uecsr-lcrN coMPAFLADA:
C.P.CN.Argentlna ai.3.
conmtario
1. La competencia viene a ser la manera como se ejerce la funcin de adminis-
trar justicia. Dicha obligacin es asumida por el poder pblico para asegurar el
mayor acierto en la funcin judicial, de tal manera que ese poder que se le otorga
a cada juez para conocer determinados conflictos tiene que ser ejercida por el
rgano al cual se le atribuye. Existe una competencia propia, originaria, retenida
por los jueces y otra por delegacin, cuando se conoce por encargo de otros
jueces. La primera es amplia, en cambio la segunda tiene lmites que el delegante
fija. Frente a ellas, se dice que la verdadera jurisdiccin es la propia porque se va
a pronunciar sobre el objeto del proceso, mientras que la delegada es reflejo de la
jurisdiccin con fines de asistencia judicial y para determinadas diligencias. Se
establece la comisin para actos y diligencias que no impliquen juzgamiento y
prctica de pruebas.
l"'
JURTSDTCC|N, ACC|N y COMPETENCTA ARf.7
"'l
DETERMINACIN DE LA
COMPETENCIA
CONCORDANCIAS:
C.P,C. arts. 14 a 24,27, 438,
Ley 26636 an.2.
-ectstclt coMPARADA:
c.P.C- ltala arl' 5.
Co*entario
1. La norma consagra la perpetuatio iurisdictionisque significa que la situacin
de hecho existente en el momento de admitirse la demanda, es la determinante
de la competencia para todo el curso del proceso, sin que las modificaciones
posteriores puedan afectarla. Por citar, el objeto litigioso pude sufrir alteraciones,
sea en su valor comercial, en su deterioro, etc. Nada de ello puede alterar la
competencia deljuez.
Es el valor que tena el objeto al tiempo de admitirse la demanda, lo que regu-
lar el proceso hasta su terminacin. Los intereses y frutos se tienen en cuenta
hasta la fecha de la admisin de la demanda, aun cuando estn estipulados para
su cumplimiento, en elcurso del proceso.
I 104
I
I
I
I
JuntsDtcct, tccN Y CoMPETENGIA AFrr. a
ffi, JURTsPRuDENcA
Si bien el juez de la causa qnsider que la va procedmental que debe tener el proceso
sea ms |ata, tal hecho no hace que la nmpetencia que tiene se modifique' Pues, esta
qued determinada por Ia situacin fctica que exista al momento de interponarse la
demanda.
Las disposiciones admnstrativas dispuesfas por los rganos de gestin del Poder Judi'
cia!, en e! marco de la reforma iudicial, deben interprctarse en ancordancia con las nor-
mas procesales, sin afectar el derecho de las r,ftes y sin provocar dilacin de los prrce'
ss i*p. M 5688597, Sata de Procesos Abrevlados y de Conoclmiento, Ledesma
lai Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.32X26).
(q vSCOvl, rfique. Tota genenl del proce*. Temis' Bogot' 19&4' p' 170'
'''l
GOMPETENCI^A POR MATERIA
CONCOBDANCIAS:
c.P.c. as. 19 a 23, $, A,85,5ll, 519,547,749,75O.
LEY 266',6 afts. 2,4.
D.5.017-CaJUS afts. 28 al 71.
lecls-ecln CoMPARADA:
C.F.P.C. Mxico afts. 18, 19,20,21,22.
co*mtario
La jurisdiccin es nica e idntica, pero no todo rgano revestido de esta fun-
cin puede ejercerla indistintamente con respecto a cualquier asunto y lugar.
Razones de inters pblico y privado han inducido al Estado a poner linderos al
ejercicio de la potestad jurisdiccional, delimitndola por medio de la competencia
que asigna, a travs de la ley, a todos los niveles de jueces. Como seala Oderi-
go, "la jurisdiccin representa la funcin de aplicar el derecho, mientras que la
competencia es la aptitud legal de ejercer dicha funcin en relacin con un asunto
determinado".
Los criterios que se utiliza para delimitar esa aptitud son diversos. Por citar,
Carnelutti las clasifica en objetiva, subjetiva, territorial y funcional- La norma en
comentario se ubica segn dicha clasificacin en la competencia objetiva, deno-
minada tambin competencia por razn del litigio o segn la materia. Tene como
referente la naturaleza del conflicto, esto es, atiende al modo de ser del litigio, de
tal forma que nos permite hablar de conflictos penales, civiles, laborales, admi-
nistrativos, tributarios, etc. Vase sobre la competencia material, la Casacin
Ns 3166-2000-Lima, de fecha 23 de febrero de 2001, en los seguidos por Minaya
Castillo con Minera Huaron S.A. sobre indemnizacin: Frente a los daos y perjui-
cios sufridos por el actor en el marco de una relacin contractual existente entre
este, en su condicin de trabajador, y la compaa minera citada como empleado-
ra, la Sala Suprema ha precisado que la silicosis es una enfermedad propia de la
actividad minera, por lo que todo contrato de trabajo para tal actividad debe asu-
mir el riesgo que conlleva dicha enfermedad, por tanto, corresponde ejercer el
derecho a la indemnizacin ante eljuez laboraly no el civil.
I 106
I
I
I
I
I
JunrsDrccr, eccN y coMPETENctA Afrr. I
@ .,u"rsPRUDENctA
Si ta indemnizacin se solicita por la enfermedad producida, como consecuencia de Ia
respon*bilidad derivada del contrato de trcbaio, en el cual se vincularon las partes, son
competentes los jueces de trabaio (Exp. Ne t18733'97, Sela de Procesos Abreviados y
de Conocimlento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdica, p. 299).
Si bien el petitotio se contrae a una indemnizacin por daos y periuicios, sin embargo,
los hechos que la sustentan se refieren a situaciones de lndole laboral. A pesar de no
haberse invocado responsabildad obietiva que prev el artculo 1970 Cdigo Civil, la
competencia por razn de la materia se determina por la naturaleza de la pretensin.
Tntndose de derechos |aborales, estos deben hacerse valer por ante el rgano iuris-
diccional laboral (Erp. Ne 313-99, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimiento,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Judica, Pp.
319-320).
"'l
AFTT. 9 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL
Es competente el fuero laboral para conocer las pretensones de /os asegurados bajo la
cobeftura del Seguro Social.
La competencia por razn de la materia se determna por Ia naturaleza de Ia pretensin y
por las dsposiciones legales que la regulan conlorme al arlculo g del Cdigo procesal
Civil, conurdante con el artculo 51 inciso 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
EI auto que declara fundada Ia excepcin de incompetencia tiene por efecto anular lo
actuado y dar por concluido el proceso (Exp. Ne 691-99, Sala de Procesos Abreviados y
de Conocmlento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4,
Gaceta Jurdica, pp. 327-328).
Si Ia indemnzacin que reclama el actor, proviene del vnculo labonl que exista entre
este y la demandada, es competente pan ello eljuez de tnbao porque Ia naturaleza de su
pretensin es de carcter laboral.
No es umpetente el juez civil para conocer la pretensin de indmnizacn sustentada en
el perjuicio que se le ha causado con el despido por supuesta lafta gnve (Exp. M 3584
97, Tercera Sala Clvll, Ledesma Namez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2,
Gaceta Jurfdlca, p. 291).
108
JURtsDtcclH, lccN Y coMPETENctA AFTT. 9
Si el objeto debatdo, ddriva de una relacin laboral de una empretsa del propio Estado con
un particular, la actin de indemnizacin no est comprendida como un proceso labonl,
porque no se tnta de un petitorio de derechos lalnrales no cumplidos sino de una ndem'
nizacin por la inejecucin de una obligacn por dolo, culpa inexcusable o culpa leve
(Exp. lf 1106-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, Pp.201'202)-
Conesponde en Ia vla civil conocer la restitucin del accionante en todos sus derechos
como socio de la cooperativa demandada; y en el fuero labonl, la restilucin de sus
derechos y pagos en calidad de trabaador de la referda coopentiva (Exp. Ne 744-95,
Cuarta Sata Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995,
pp.182-184).
No hay conltido de competencia entre los ueces especializados civl y penal por razn de
ta materia, pues los nes perseguidos en el procax penal y en el proceso civil no son los
mismas (Exp. M 4a2-7-97, Prlmera Sela Clvil, Ledesma Natv4 Marlanella, Jurlspru'
dencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, pp. 419420).
"'l
COMPETENCIA POR CUANTA
CONGORDANCIAS:
c.P.c. ans. 8, 1 1, 2,
1 1 3, 32, 51, 297, 424 inc. 8, 488, 696, 750
LEY 26t6 atts.2,6.
l-Ectstectt coMPARAD&
C,P,C. ltalia eft. 10.
h comentario
1. La jurisdiccin representa la funcin de aplicar el derecho, mientras que la
competencia es la aptitud legal de ejercer dicha funcin en relacin con un asunto
determinado. Todos los jueces ejercen jurisdiccin, pero no todos tienen compe-
tencia porque ella est delimitada por diversos factores como la materia y el mon'
to de la pretensin, criterios que en la doctrina son conocidos cono factores obje-
tivos de la competencia.
El costo del proceso condiciona la importancia del litigio y este influye no solo
sobre la forma procedimental que se le asigne (proceso sumarsimo, abreviado,
etc.), sino tambin sobre la instancia judicial que debe conocer la pretensin fuez
de paz letrado y juez de primera instancia), por ello Garnelutti consideraba a la
cuanta como un factor decisivo para delimitar no solo la competencia objetiva
sino la funcional, porque el monto de la pretensin determina si se asigna al rga-
no judicial de superior o inferior nivel jerrquico. Dicho autor afirma que debe
haber una relacin entre la importancia del litigio y el esfuezo necesario para su
composicin.
I 110
I
I
I
JUBtsDtcclN, lcctN y coMpETENctA AFrr. 1()
La norma permite que eljuez -de oficie- corrija el monto de la cuanta recla-
mada tomando como referencia elcontenido y anexos de la demanda. Vase la
demanda de ejecucin de un ttulo valor (pagar) ms intereses convencionales
y gastos procesales. Eljuez advierte que el monto demandado no solo se refiere
al valor del ttulo, sino que incluye la liquidacin de intereses a la fecha de la
demanda, por lo que para evitar la capitalizacin de intereses sobre los intere-
ses ya liquidados, los mismos que forman parte de la suma demandada, de
oficio fija el monto de la suma demandada en base a la suma consignada en el
ttulo ejecutivo, dejando pendiente la liquidacin de los intereses pactados para
la posterior ejecucin. Tambin permite la norma que se inhiba del conocimiento
del proceso y remita aljuez competente. Pese a todas estas posibilidades, apre-
ciamos que es prctica judicial invocar la inadmisibilidad de la demanda para
que el demandante precise el monto correcto de la pretensin o se opta por
declarar la improcedencia liminarmente por incompetencia objetiva, devolvien-
do al interesado su demanda para que lo plantee -si lo considera- ante eljuez
competente.
111
AFT. lO COMENTARI(JSi AL leL'uluv rnvvcrAl rvrvtl
lffi uuntsPRUDENctA
La ampliacin de ta cuanta sobre lo pretendido no solo estba en la reserua del derecho,
sino que los vencimentos de las obligaciones se den anles de la sentencia (Erp. M 532-99,
Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla Actual,
Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 310).
EI iuez de paz letndo es competente para conocer el proceso sobre desalojo por lalta de
pago, si la renta mensual del predio no supera las cinco unidades de referenca procesat
@xp. Ne 27620-99, Sata de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, Pp. $e$1).
l"'
clcul-o DE LA cuAruri.a
CONCOFDANCI.A.S:
c.P.c. atts. 10,4)
LEYffi6 att.6.
commtario
1. Uno de los factores que se invoca para delimitar la competencia objetiva es
el valor econmico de la pretensin que se expresa en la llamada cuanta.
La delimitacin de esta cuanta debe tomar en consideracin si se trata de una
pretensin con cuanta determinada, estimable o inestimable. El clculo de la cuan-
ta que seala la presente norma opera con las pretensiones con valores determi-
nados y estimables.
"'l
Aftt. I rvlrfvlE\ At{Lro AL gvu.uv rlrgEgAL clvL
2. Tericamenle existen varios sistemas para fijar la cuanta como valor cues-
tionado. La mayor parte de la doctrina los ubica en dos. El sstema inquisitivo o de
libre apreciacin del juezy el sistema puramente dispositivo, confiado exclusiva-
mente a la actividad de las partes.
Frente a ellos, Devis Echeanda sustenta un sistema mixto que permita la in-
troduccin de un procedimiento liminar, a travs del cual, la cuanta pueda ser
debatida y definida para concluir con la inmodificabilidad de la competencia. Con-
sidera que no siendo disponible la competencia por cuanta, tiene que darse al
juez la posibilidad del cuestionamiento oficioso. Esta disposicin es inocua por-
que no admite discusin que la cuanta quede definida en la etapa liminar del
proceso, pues as lo exige el principio de inmodificabilidad de la competencia.
I 114
I
I
I
CUANTA EN L.AS PRETENSIONES
SOBRE INMUEBLE
CONCORDANCIA:
c.P.c. aft.10.
teorstactr. coMPAttADA:
C,P.C. ltela a.15.
co*entario
lngresa aqu el principio de la perpetuatio iurisdictionis que significa que la
situacin de hecho exislente en el momento de admitirse la demanda, es la deter-
minante de la competencia para todo el curso del proceso, sin que las modifica-
ciones posteriores puedan afectarla. Se considera como elvalor que tena el obje-
to altiempo de admitirse la demanda, lo que regular el proceso hasta su termina-
cin. Los intereses y frutos se tienen en cuenta hasta la fecha de la admisin de
la demanda, aun cuando estn estipulados para su cumplimiento, en elcurso del
proceso.
Los criterios objetivos a tener en cuenta sobre el valor del inmueble pueden
estar contenidos en documentos como una tasacin convencional o un avalo
unilateral del bien por el propietario o por el precio de compra del bien, entre otros.
Lo importante es que exista un referente objetivo y preliminar sobre el valor del
bien al momento de interponer la demanda, pues este referente determinar la
cuanta y la va procedimental a travs de la cual se discutir la pretensin.
"'l
AFfr. 12 (.;!,Mts,NIAiJ5 AL VVVIgV TN\.'VEDAL L'IVIL
Vase sobre el particular el inciso 3 del artculo 475 del CPC, aplicable a los
casos inapreciables en dinero o cuando hay duda sobre su monto.
Cuando la reduccin a dinero es factible debe simplificarse al mximo elcrite-
rio selectivo.
l"'
GOSTAS, COSTOS Y MULTA POR
D(CESO EN LA CUANTA
CONCORDA}.ICIA:
c.P.c. arts. 10 inc. 2, 12,412.
comentario
1. La exigencia de un derecho a travs del proceso judicial requiere tiempo y
gasto que no puede volverse contra quien acude a este en busca de razn, mu-
cho menos si la tiene, de manera que la iustificacin de la condena de los gastos
procesales (llmese costas y costos) no debe representar una disminucin patri-
monial para la parte en favor de quien se realiza.
Hay dos sistemas que legislan los gastos procesales. Uno, llamado sistema
automtico u objetivo que recoge nuestro Cdigo Procesal y otro, el del libre albe-
dro judicial. El primero funda la condena en un hecho objetivo: la derrota proce-
sal, de manera que la sentencia debe contener la decisin expresa en talsentido.
Para el sistema del albedro judicial, que no inspira a nuestro Cdigo, las costas
se imponen allitigante bajo elcriterio subjevo de la mala fe, dejando la aprecia-
cin al criterio deljuez, con la consiguiente facultad de no imponer costas, cuando
estime que el vencido procedi de buena fe.
Por otro lado, el gasto procesal es una obligacin estrictamente procesal g!{?
nace a partir de una condena expresada en la sentencia. Para Camelutti el carcter
procesal de los gastos no es porque la obligacin nace de la actividad procesal, sino
porque se orienta tambin a la justa composicin de la litis. Si el dao ocasionado
por el proceso a la parte que tiene razn no le fuera resarcido por la que no la ene,
la litis no quedara compuesta justiamente. Sin embargo, las tesis modemas se
orientian a considerar a los gastos no como un resarcimiento sino como un reembol-
so al vencedor del gasto realizado para hacer realidad su derecho.
"'l
ART. 13 COM ENTAFI IOS AL (-(J L.'I(i LI PI-I!,U E sAL (jI VI L
3. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso. No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de
los procesos, bajo un rol conminatorio como se aprecia del inciso 1 del artculo 53
del CPC, sino que asumen un rol represivo que mira al pasado y es pronunciada
por eljuez, de oficio. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce sobre
los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolucin
Administrativa Na 361 -S E-TP-CM E-PJ del 07/08/99).'
La medida de la condena se expresa en Unidades de Referencia Procesal
(URP), que oscilan entre un monto mnimo y mximo, dejando la fijacin de esta a
la discrecionalidad deljuez. Como la URP est en directa relacin con la Unidad
de Referencia Tributaria, la cualvara cada ao, el artculo 421 del CPC precisa
que ser aplicable la URP vigente al momento que se haga efectivo elpago de la
multa.
118
REGLAS GENER/ALES DE L.A
COMPETENCIA
Cuando x
demandaa una persona natunl, escompetente el juez
del lugar de su domicilio, salvo disposicin legal en contrario.
Si et demandado domicilia en varios lugares pue ser demanda-
do en cualquien de ellos.
Si el denandado carece de domicilio o esfe es desconocido, es
competente el juez del lugar donde se encuentre o el del domici-
lio del demandante, a eleccin de esfe ftimo.
Si el demandado domicilia en el ertranjero, es competente eljue
del lugar del lmo donicilio quetrlo en el pas.
Si por Ia naturaleza de la pretensin u ota causa anloga no pu-
dieta determinarse la comptencia por nzn de gndo, es com-
petente el juez civil.
coNcoRoANctAs:
c.c. as. gL35,36,38,41.
c.P.c. afts.s a8,24,25,34.
C. de P.P. art. 19.
C.D.!.P, ans. ?3,26.
LEY 26636 a.ts.2, 3.
LEY 26,872 a,l. 13.
LEY 27809 afts.6,7.
tecslecr coMPARADA:
C.P.C. ftalia afts.s, 18.
C.P.C. Colombia aft.23.
comentario
1. La competencia puede ser deslindada en atencin a diversos criterios como
el objetivo, funcional y territorial. Siendo varios los criterios que concurren para
ello, es posible que aparezcan en forma contrapuesta.
Bajo ese supuesto, unos tienen primaca sobre los otros, de tal manera que el
factor objetivo prevalece sobre el territorial. El objetivo a su vez presenta dos mo-
dalidades, materia y cuanta, siendo la materia la que se considera antes; y, sola-
mente en ausencia de asignacin expresa por la materia, se acude a la cuanta.
"'l
AFrT.'r4 CC'MEN IAHIL.Is A. \,VVTSV
(46) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Dereco de las peonas' Griiley' Uma' p. 117.
121
AF|T. 14 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL
lfft uunrsPRuDENctA
Es improcedente la demanda que solicita el otorgamento de escritura pblica respecto de
acciones y derechos que le corresponden a los codemandados sobre inmuebtes ubicados
en Arequipa y adquiridos medante transaccin ertraiudicial en Lima, pues, le arresponde
conocer al juez del lugar del domicilio de la demandada, salvo que hubieren convenido
lometerse a la competencia territoral de un iuez dstnto al que le corresponde (Exp.
lf 36592-99, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Namez, Marianella, Juris-
prudencla Actual, Tono 4, Geceta Jurdica, pp. 331'332).
La letra de cambio debe ser presentada para el pago en el lugar o en la dkeccin indcada
en ella, aungue el deudor hubere cambiado de residencia (Exp. Ne 1050-97, Segunda
Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia,Actual, Tomo 2, Gaceta Ju-
rdica, p. 627).
Habindose lijado en las letras de cambio como domicilio del aceptante y los ava!stas en
el distrito de Ventanilla, corresponde al juez de dicho domicilio conocer la ejecucin de los
titulos en armona con lo dispuesto en el aftculo 97 de la Ley Ne 16587 (Exp. Ne 1137-95,
Quinta Sala Civil, Ledesma Nane1 Marianella, Elecutorias, Tomo 3, Cuzco, 7995,
Pp. 283-284).
122
ACUMULACION SUBJITIVA PAS]VA
CONCOFDANCIAS:
C.C, aft.s!)
C,P.C. afts. 14, 17, 18,29,83
tecslectH coMPAr^DA:
C.P.C. Itatla aft.33.
Co*entario
La norma regula la hiptesis del foro concurrente y solo opera exclusivamente
en la competencia territorial. Es un fenmeno de competencia que hace aptos
para atender un asunto a diversos juzgados. A dicho fenrneno el Cdigo lo deno-
mina competencia acumulativa, pero nada tiene que ver con la acumulacin pro-
cesal. Consiste en el hecho que frente a varios demandados se puede elegir el
juez de cualquiera de sus domicilios; por cilar, si existe una pretensin pecuniaria
para ejecutar conlra Rogelio y Rufino, quienes son litisconsortes pasivos y tienen
domicilios en distritos judiciales diferentes, podemos colegir que es legalmente
competente eljuez del domicilio de cualquiera de ellos, aunque estn en distinto
distrito iudicial. Vase el caso de la divisin y particn de un bien. Los copropieta-
rios demandados tienen, cada uno como domicilio, Chiclayo, Trujillo y Lima, por
tanto, es tan juez competente el que se ubica en cualquiera de las localidades
sealadas como domicilio de los demandados.
I
I
I
I
I
ACUMUL.A.CION SUBJETIVA' DE
PRETENSIONES
CONCORDANCIAS:
c.c. an.33
c.P.c. arts. 14,84,86
co*entario
1. La norma regula la acumulacin de pretensiones, que opera cuando no
obstante su diversidad, tienen elementos comunes o interdepenrJientes que los
vinculan, Sea por su objeto, sea por Su causa O por elementos afines a ella, Como
lo seala el artculo 84 del Cdigo Procesal, generando con dicha acumulacin la
pluralidad de sujetos en el proceso. La norma nos ubica ante el supuesto de una
acumulacin pasiva porque no solo permite la acumulacin de varias pretensio-
nes sino que estas se dirijan contra varios demandados. Ntese que a diferencia
del adculo 15 del CPC, en la que se ha colocado el nombre de "acumulacin
subjetiva pasiva", a pesar de que nada tiene que ver con la acumulacin, aqu s
estamos ante la competencia por efecto de la acumulacin de pretensiones; sin
embargo, el efecto en ambos supuestos (ver los artculos 15 y 16) es el mismo: la
competencia deljuez del lugar del domicilio de cualquiera de ellos-
1124
I
I
I
PERSONAS JURIDIGA,S
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts.8, 18
LEY 2687 arts.5, 117, 137, 139, 1$,4A3
Co*entario
l.Desde un punto de vista formal podemos sealar que la persona jurdica es
un centro ideal de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de deberes y
derechos. Tiene existencia distinta a la de sus miembros y ninguno de estos, ni
todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer
sus deudas. Es a partir del acto formal de la inscripcin en un determinado regis-
tro, que la persona jurdica adquiere existencia formal.
La norma recoge un criterio de vecindad para justificar la competencia en aten-
cin a las personas o cosas que sirven aljuez para ese ejercicio porque se dice
que permite crecer el rendimiento y decrecer los costos de la distancia. Sitodos
los elementos del proceso (personas y cosas) se dieran en un mismo lugar,
-el
rgimen de la competencia territorial sera bien simple, pero ello no es usual por-
que tratndose de personas jurdicas se dan varias posibilidades para escoger al
juez competente. Por citar, cuando la persona jurdica tiene varias sucursales,
agencias o representantes, es regla general que el juez competente sea el del
domicilio donde tiene su sede principal, o el de cualquiera de dichos domicilios
donde ocuni el hecho que motiva la demanda o donde sera ejecutable la preten-
sin reclamada, a eleccin deldemandante.
Estos criterios que se utiliza para delimitar la competencia pueden ser de or-
den personal o real. En el primer supuesto, la competencia se define por la pre-
sencia de las partes en el lugar; y la real, si se tiene en cuenta la presencia del
bien, los instrumentos del proceso y la facilidad probatoria.
"'l
AFrf. 17 COMENTAFIIOS AL CODIGO PROCESAL CTVIL
2. La regla generalo comn se aplica siempre que la ley no halla hecho sea-
lamiento expreso de otro foro como determinante de la competencia territorial y
est indicado por el lugar en donde se encuentra el demandado. Tratndose de
personas jurdicas inscritas, la regla general seala que es competente eljuez del
domicilio en donde tiene su sede principal, salvo disposicin legal en contrario.
Esto implica, bajo una interpretacin literal del artculo en comentario, que el
demandante tiene tres alternativas para elegir al juez competente territorialmente:
a) aljuez del domicilio de la sede principal, b) el de cualquiera de dichos domicilios
en donde ocurri el hecho que motiva la demanda y c) donde sera ejecutable la
pretensin demandada.
La norma no seala que la persona jurdica puede ser demandada ante eljuez
del domicilio de las sucursales, agencias, establecimientos o representantes de-
bidamente autorizados en otros lugares ajenos a la sede principal, todo lo contra-
rio, condiciona recurrir aljuez de'cualquiera de dichos domicilios en donde ocu-
rri el hecho que motiva la demanda o donde sera ejecutable la pretensin recla-
mada".
I 126
I
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA AFrf.17
Por la forma como aparece redaclado este artculo, pareciera que la redaccin
hubiere estado destinado a contemplar como una alternativa a la competencia
facultativa, al juez del domicilio de las sucursales, agencias, establecimientos o
representantes debidamente autorizados en otros lugares ajenos a la sede princi-
pal, de tal manera que la inclusin en la redaccin del conector "en" en lugar de no"
ha llevado a que se consolide en una sola alternativa sede de las sucursales con
lugar donde ocurri el hecho que motiva la demanda. consideramos que la redac-
cin originara de este artculo podra haber respondido a la siguiente frmula: en
caso de contar con sucursales, agencias, establecimientos o representantes de-
bidamente autorizados en otros lugares, puede ser demandada, a eleccin del
demandante, ante el juez del domicilio de la sede principal o el de cualquiera de
dichos domicilios o donde ocurri el hecho que motiva la demanda o donde sera
ejecutable la pretensin reclamada.
Esto implicara, que el demandante tendra cuatro alternativas para fijar la com-
petencia territorial: a) el domicilio de la sede principal, b) los domicilios de las
sucursales, agencias, establecimienlos o representantes debidamentg autoriza-
dos; c) el lugar donde ocurri el hecho que motiva la demanda y d) el lugar donde
sera ejecutable la pretensin demandada. Como se aprecia, a travs de la com-
petencia facultativa, se deja en libertad al demandante para hacer valer su preten-
sin ante eljuez que considere le es ms conveniente. opera aqu el ejercicio de
un derecho potestativo a favor del actor.
'"1
AFTT. 17 coM ENTARIOS AL rer-/ rr\!'
@ .ruttsPRUDENctA
Conforme se adviee en autos, ta demandada es una empresa, Cargueros Terrestres
Empresa lndividual de Responsabilidad Limitada por tanto se trata de una persona iurdi'
ca, siendo aptcabte lo dispuesto por e! segundo prnfo del artculo 17 del Cdigo Proce-
sa/ CUt, que seala que de contar dicha empresa con sucursales, agencias o esteblec'
mentos en otros lugares puede ser demandada a eleccin del demandante ante el iuez de
cualquiera de sus domicilios en donde sera eiecutable la pretensin reclamada
(...) del
atesiado policial se adviefte a tojas nueve - De las aractersticas de la unidad vehicular
nmero ires perteneciente a la demandada Cargueros Tenestres Empresa lndividual de
Responsabiidad Lmta, que esta consigna como su domicilio en Ia Avenida frngo Mara
nmero mit ciento sesenta y ses, Lima, por tanto es apliable la norma citada, teniendo en
considencin adems que anforme aparece dal teslmonio de e*ritura pblica de cons'
titucin de ta empresa, apartce en ta clusula qunta, que dicha empresa puede establecer
sucursales en cualquier lugar det pas o del extraniero (Eiecutorla N" 309-2(n8' Primera
Sata Civtl Permanente Suprema, 14/8f2008)
Advittindose que et ttuto valor puesto a cobro conesponde a la cuenta cgniente de una
persona jurdica, nO resufta vlido el emplazamiento efectuado a los demandadx como
'p"oor" naturales (Exp. I'le 64&95, Qutnta sala clvil, Ledesma Nawez, Maranella,
Eiecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, p. 275)'
1"'
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA AEr. 17
Que conforme a lo dispuesto en el artlculo 2073 del C&igo Civil, la existencia y la capaci-
dad de las personas jurdicas de Derecho Privado, se igen por la ley del pas en que
fueron constituidas; pero pan el ejercicio habitual en el tenitorio del ps, de actos com'
prendidos en el objeto de su constitucin, se sujetan a las prexripciones establecidas por
las teyes peruanas (Exp. Ne 11OO'97, Segunda Sala Clvll, Ledesma Naruez, Mariane
tla, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurfdlca, p.75).
Si ta pretensin indemnizatoria no deriva de dao por dolo o culpa causado por accidente
de trnsito, sino de una obligacin de dar suma de dinero como consecuencia de una
subrogacin, derivada del pago que este afecto a lavor de la vctima del accidente, es
comptenta al juaz del domicilio donde tiene su sede principal la firma emplazada (Exp.
Ne 2605-99, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmlento, Ledesa Narvez,
Marlanella, Jurisprudencla Actuat, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p.3A4.
trtl
PERSoNA JURDIcA tRREGuren
CONCORDANCIAS:
c.c. afts.124, 128, 130, 131.
c.P.c. ads.8, 17.
Co*entario
1. La norma consagra, a diferencia del artculo anterior, el tratamiento procesal
de la persona jurdica no inscrita. La realidad social del pas consider indispensa-
ble regular aquellas organizaciones de personas, que encontrndose presentes
en la vida social y actuando como si fueran personas jurdicas, no cumplan por
diversas causas con el requisito de su inscripcin en el respectivo registro. La
inscripcin es determinante para que la persona jurdica adquiera existencia legal
como sujeto de derecho. No obstante carecerformalmente de la calidad de perso-
na jurdica, tales organizaciones de personas venan actuando como sujetos de
derechos. Esta experiencia motiv que elCdigo Civilles otorgue reconocimiento
normativo, lo que implica considerarlas como una especial categora de sujeto de
derecho distinta de aquella lingsticamente designada como persona jurdica.
Bajo el contexto descrito resulta coherente que el actual Cdigo Procesal haya
dedicado un artculo exclusivamente a las personas jurdicas irregul-ares.
Ntese que a diferencia del anlerior artculo, la competencia de personas irre-
gulares corresponde al juez del lugar donde realiza la actividad que motiva la
demanda o solicitud. No se opta por el domicilio como referente sino por el lugar
donde se desarrolla la actividad que moliva la pretensin. La norma se libera de
regular los casos de concurrencia de sucursales, establecimientos u otros anlo-
gos que pudieren llevar a confusin con la sede principal de la actividad.
I 130
I
I
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA Atrr. r s
131
SUCESIONES
CONCORDANCIAS:
c-c. att.663.
c.P.c. aft.9.
c.D.t.P- a,1.327.
lecstect coMPARADA:
C.P.C. ltaile arl.22.
C.EP.C. Mxico art.24.
co*entario
1. La materia suceSoria a que Se refiere la norma debe entenderse en un Sen-
tido restringido, esto es, solo a aquellos casos en que la muerte de un sujeto
origina la transmisin de todos sus bienes, derechos y obligaciones a otro u otros
designados por la ley o por la voluntad del causante; por tanto, excluye de su
compelencia toda transferencia de derechos y obligaciones que se hubieran pro-
ducido por actos traslativos nter vivos, pues tanto el comprador o donatario ya no
pueden considerarse sucesores en sentido estricto, porque solo lo ser elherede-
ro o legatario respecto delcausante.
l"'
JURrsDrccrw, accrN y coMpETENcrA ^ARr. 19
La forma como los sucesores deben acreditar su condicin de tales para ejer-
citar los derechos hereditarios conforman el elemento formal del proceso suceso-
rio. El ttulo depender de la clase de sucesin que se trate, sea por testamento o
por sucesin intestada.
"'l
AHt. 19 (;(.)MEN lA|-llt.rg AL vverev
principios de orden pblico, como es que el patrimonio del deudor es la prenda gene-
ral de los acreedores y tambin el de la par conditio creditorum. De ello deriva la
improrrogabilidad e irrenunciabilidarl delfuero de atraccin y su vigilancia oficiosa.
lfft uunrsPRuDENctA
La competencia teritorial, por su naturaleza, es pronogable. Constituye una excepcin a
ella lo dispuesto en el artculo 19 del CPC (Exp. Ne 211-95, Tercera Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Eecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 181-152).
En matea sucesoria en general es competente el juez del lugar en donde el causante tuvo
su ftimo domicilio en el pas, competencia que es impronogable.
Si el de cujus, a la fecha del fallecimiento, tuvo como domicilio el distrito de Comas, cones-
ponde el cenrcmiento a la Corte Superor de Justicia de Lima, Cono Note (Exp. M 1ng-
95, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995,
pp. fie117).
I 134
I
D(PROPIACION
CONCOROANCIAS:
c.c. aft.928.
c.P.c. ad.24 inc.l.
Co*entario
La expropiacin es el despojo a una persona de una cosa que le pertenece,
generalmente inmueble, por el que se le paga una indemnizacin denominada
justiprecio. La facultad de expropiar le corresponde al Estado por razones de uti-
lidad o de inters pblico. Para que proceda es necesario un debate judicial en el
que exista una condena sobre eljustiprecio. Dicho procedimiento est regulado
en los artculos 519 y siguientes del Cdigo Procesal.
"'l
AFI I. <L' tr\.rfvlel\ a Alvg vv e v v r r vvoAl lv, Y lL
^L
l"'
INCAPACIDAD
CONCOHDANCIAS:
c.c. aft. 47; 419 pn 2, 471, 597 a 6@, 606.
c.P.c. ans.23,25,61,6, 5&-
c.N-4. atts. 74 al A y 98 al 103.
lectslclH coMPAFADA:
C.F,P.C. Mxico a.26.
Co*entario
La patria potestad es una funcin social, cuya finalidad inmediata es la proteccin
del menor y su formacin espiritual, moral e intelectual. No es un mero derecho
sino un deber ejercido en inters del hiio, cuya transgresin no solo podra dar
lugar a sanciones graves e inclusive a la prdida de esta.
La tutela es una institucin creada por ley para que cuide los bienes y persona
del menor de edad que no se encuentra sometido a patria potestad. La curatela
tambin es una institucin del Derecho Familiar, orientada a designar a una perso-
na que se encargue de asistir a los incapaces sometidos a interdiccin. Existe una
curatela real que opera tanto para los bienes del ausente o desaparecido, para los
bienes del h'rjo pstumo y para bienes cuyo cuidado no incumbe a nadie.
137
A1. 11 (i\JMEYlAlvs vveuv rvlvc,gA. \,lVL
^!
La curatela especial, que detalla los nueve incisos delartculo 606 del Cdigo
Civil, remite al juez del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en
cuyo inters se promueve.
Los supuestos citados se tratan de competencias especiales, es decir los ndi-
cados especficamente por la ley, como definitivos en atencin a la naturaleza de
la pretensin debatida. Elfuero real que se asume para el caso de las curatelas de
bienes, se explica por la conveniencia que eljuez se halle prximo a aquello que
tenga que ser sometido a inspeccin.
lfl uunrsPRUDENctA
Los padres, no obstante estar separados de hecho, conseNan Ia patria potestad respecto
de sus menores hijos. No existe suspensin de la pata potestad. Todo progenitor tiene
obligacin, y a la vez, facultad de visitar a sus ,ios en foma krestrcta con la salvedad de
los horaros a respetar por razones de estudio y de descanso (Exp. M 11AZ-97, Serta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Ju-
rdlca, pp. 12&129).
l-as resoluciones sobre tenencia pueden ser modifrcadas por el mismo juzgado atendiendo
a su funcin tuitiva, por circunstancias debidamente amprobadas, tanscurridos seis me-
ses de haber quedado consentdas, salvo que est en peligro la integrid del menor.
El juzgador debe exhortar a los padres pan que depongan actitudes de egosmo y resen-
timiento que redunden en perjuicio de la estabildad emocional de su menor hija (Exp.
M /U7-97, Ldesma Naruez, llarianella, Jurlsprudenca Actual, Tomo 7, Gaceta Ju-
rdlca, p. 155).
l"'
JURISD|CC|N, ACCIN Y COMPETENCIA Ar.21
Debe otorgarse la tenencia del menor a su madre si del examen pialgico se aprecia que
esfe se sienta ms cerca de la frgura atema pero confundido resPeclo a la funcin de su
padre en e! contexto familiar, pues privarlo de ella le afectarfa an ms su desarrollo inte-
gral (Exp. M 3420-96, Ledesma Nawez, $larianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 1'
Gaceta Jurdlca, p. 158).
Los abuelos patemos de la menor no tienen meior derecho que Ia madre biolgica. Ha'
biendo faltecido el padre de la meno4 es derecho de la madre eiercer la patia potestad,
mas no a los abuelos (Exp. Ne 4353191, Sexla Sala Civil, Ledesma Nawez, Marianella,
Elecutorias, Tomo 1, Cuzco,7995, pp. 3e31).
Siendo la demandante madre de los menores, una persona imbuida en ideas religiosas
que lindan con el fanatismo, que su mundo se circunscribe al misticismo, debe el padre
mantener la tenencia de los menores, mxime si eslos han manifestado su deseo de vivir
con este (Exp. Ne 108G95, Sexta Sala Civil, Ldesma Nav4 Marianella, Eiecuto-
rlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 72'74).
La patria potestad sobre los hos extramatrimonales se eierce por el padre o madre que
los ha reconocido.
El reanocimiento efectuado por los padres les otorga igual derecho a accionar por la
tenencia del menor.
Es deber de los padres velar por sus hijos para que reciban los cuidados necesarios para
su adecuado desanollo ntegral (ExP. Ne gt2'95, Sexta Sala Clvll, Lesma Natvq
Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 75-77).
'''l
QUIEBR/A Y CONCURSO DE
ACREEDORES
Non
Este artculo fue derogado expresamente por el inciso 2) de la primera disposi-
cin final del Decreto Legislativo Ns 845 (Ley de Reestructuracin Patrimoniat),
publicado el 21 de setiembre de 1996, norma que a su vez fue derogada expresa-
mente por la nica disposicin derogatoria de la Ley Ne 27809 (Ley General del
Sistema Concursal), publicada el 8 de agosto de 2002; no obstante, en aplicacin
de lo dispuesto por el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, el alculo 22
del CPC no recobr vigencia, manteniendo su situacin de norma derogada.
I 140
I
I
PROCESO NO coNTENCTOSO
ItrFffi
En el proceso no contencoso es competente el iuez del lugar
det domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters
se prcmuevq salvo disposicin legal o pacto en contrario.
CONCORDANCIA:
c.P.c. arts. 21. 749. 750.
Comentario
1. El Cdigo Procesal, recurre a la presencia o ausencia de conflicto de intere-
ses, para dividir los procesos en contenciosos y no contenciosos. La ltima sec-
cin del Cdigo, se destina a lo que en doctrina se conoce como jurisdiccin vo-
luntaria, aunque cabe sealar que el Cdigo no utiliza esta ltima denominacin,
sino la de procesos no contenciosos.
141
AFrT.23 ()()Mts,NlAllJo AL vversv ruteESAL (iVlL
oriente a obtener una decsin que integre, constituya o acuerde efcacia a deter-
minado estado o relacin jurdica, y crJyo objeto est constituido por una o ms
peticiones emanadas, no de sujetos privados que actan como partes, sino como
ya se ha sealado bajo el carcter de peticionarios o solicitantes.
(49) DEVIS ECno, Hemando. Teorla genent det prr;eso, Editorial Unive6idad, Buenos Ares, 1984, p. 8{t.
(5o) MONROY, Juan. Op. ctt,p.232.
1142
I
I
I
I
JUHtsDtcclN, AcclN Y COMPETENCTA AFn.23
@ .luntsPRUDENctA
(...) De acuerdo a! atcuto 297 del Cdigo Procesal Civil, en mateda de prueba anticipada
'es,
competente, adems de to dispuesto por el aftculo K! del mismo cuerpo legal, el iuez
que poir nzn de cuanta y tenitorio deber conocer el futuro proceso: (...) es con esa
norma especfrca que debe definirse la competencia del iuez, para esle tpo de prccesos,
apticndose las dems reglas genenles de la competencia de modo amplementario y no
xduyente de la norma especia!; (...) la regla contenda en el adculo 23 del Codigo Adie'
tivo s aplicable para los procesos no clclntenciosos, mas no as pan la prueba anticipada
(...) (Exp.
'Sieror
M 3/Kt-g8, sala ctvit para Procesos sumarslmos y no contenciosos, code
de Justicia, Hlnostroza Mnguez, Alberlo, Jurisprudencia en Derecho Pre
batorio, Gaceta Jurdica,2000, PP. 58+585).
La prueba anticipada consiste en la actuacin de medio probatorio antes del inicio del
pro""o, correspondindole el trmite del proceso no contencioso; siendo esto as; eS
bbuio qu" no contiene pretensn especfica de la parte solicitante y tiampoco se declara
derecho alguno para esta a la culminacin del tfmte (Exp. ll" 70&9&Lma' A7ry7,/98
Ejecutorii citada en Pioner de Jurisprudencia, Boletn Mensual, Gaceta Jurdlca,
Lima, abril,2004, ao 1, Ne 70, P.27).
r''l
COMPETENCI.A FACULTATIVA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts.8, 12, 14, 20,21,480,4tt6 in6. 1, 2 y 4,5n, 546
incs. 1,2,4 y 5,560,655,774.
C.D.,.P. arc.323,324,325,326.
lecrstecrN coMPARADA:
C.P.C.N, Argentlna aft 6.
C.F,P.C.Mxlco as.24,25.
144
JUFISDICCIN, ACGIN Y COMPETENCIA AFrr.24
comentario
Sitodos los elementos delproceso se dieran en un mismo lugar, elgimen de
la competencia territorial sera bien simple. Pero ello no es usual porque la realidad
nos presenta supuestos en los que hay que escoger algunos elementos como la
presencia de las partes en el lugar o la presencia del bien o los instrumentos del
proceso para la facilidad probatoria.
En cambio, si nos ponemos en el supuesto del divorcio por causal, ser com-
petente a eleccin del cnyuge-actor eljuez del ltimo domicilio conyugal, esto es,
Ate-Vitarte (competencia facultativa); caso contrario, podra recurrirse a la regla
'''l
ART.24 GOMENTAHI(rJ AL \,vuruv rvvEoAL lvlYL
En el caso del inciso 7, opera una competencia especial para los negocios
nacidbs en una administracin, como por ejemplo para pedir la rendicin de cuen'
tas, corresponde aljuez del lugar donde se hallan los elementos de aquella donde
se encuentren las pruebas de lo que pueda controvertirse.
lffi uuntsPFluDENclA
Solamente cuando Se demanda como pretensin accesoria la indemnizacin por daos y
perjuicios, resulta aplicabte la competencia facultativa de la pretensin principal de cumpli-
minto de Ia obtigacin o contrato. En sentido contario, cuando se demanda como nica
pretensin dicha indemnizacin, no resulta aplicable aquella competencia (Cas. Nc 2365'
99-Lima, EI Peruano, 18/08l2(n0, p.5983).
Si bien el pagar puesto a cobro carece de la indicacin del lugar de expedicin, tal omi-
sin no eneya su exigibilidad como ttulo valor pues, a falta de mencin, se considera
gindo el ttuto en el domicitio del girador (Exp. Ne 2484'93, Primera Sala Clvil, Ledesma
Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 7, Cuzco,7995' pp. 217'218).
l'''
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA t,Frr.24
Gozando de nacionalidad peruana los padres y los hijos y habiendo tendo el ltmo
domcilio conyugal en el Per, resulta competente para el juez peruano (Exp. Ne 779-95,
Sexta Sala Clvll, Ledesma Naruez, Marlanella, Ejecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995,
pp. T7-79).
Las leyes aplicables al dvorco se rigen por'la del domicilio conyugal. Si se auedita que el
domicilio conyugal se encuentra en los Estados Unidos de Norte Amca, no es aplcable
Ias leyes peruanas (Exp. N" 320-9*Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias
Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 519-520).
'"1
PRORROGA CONVENCIONAL DE LA
COM PETENCIA TERRITORIAL
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts.5,7,8, 14,25,35.
c.D.t.P. afts. 318,320,322.
teclsLAcrt coMpAHADA:
C.P.C.N.Atgentina aft.2.
Co*entario
La competencia es imperativa por regla general. La vulneracin de sus reglas
se sanciona con nulidad absoluta o nsubsanable; sin embargo, excepcionalnren-
te se ofrece una competencia dispositiva, cual es la territorial, confiada a la auto-
noma de la voluntad privada y, por lo mismo, la vulneracin de las reglas pertinen-
tes implica nulidad relativa pasible de ser saneada a travs de la prrroga tcita.
La norma consagra la posibilidad de que a travs de las clusulas procesales
de contratacin, las partes puedan alterar la competencia territorial prorrogndo-
la; en realidad, ms que alterarla se permite que las partes se aseguren un juez
competente. Se contribuye as con el principio de la perpetuatio jurisdictionrb que
resulta ser un principio de buen orden para la fijacin de la competencia.
La prorrogabilidad de la competencia opera de dos maneras: expresa, como
paco de prrroga;y, tcitamente, como sumsin; la cual se estructura cuando el
actor vulnera la norma de competencia y el opositor se somete a esa vulneracin
y no impugna. Hay una actitud pasiva de quien pudiendo impugnar el defecto de
competencia no lo hace y de esta manera se prorroga.
La prorrogabilidad de la competencia territorial opera sobre un conflicto de
intereses patrimonales. En este caso, como se estima que el inters protegido es
el de las partes, la ley solo busca procurarles eljuez que ms cmodo les resulte
y por eso se admite el libre juego de la autonoma de la voluntad prvada. Si no
versa sobre aspectos patrimoniales, la competencia territorial interesa al orden
pblico y es la administracin de justicia la protegida, por lo mismo, su rgimen es
imperativo; lo que implica que no todo lo territorial es prorrogable, vase el caso
de los conflictos en materia sucesoria (artculo 1g).
I 148
I
I
I
I
I
JUR|SD|CCTN, ACC|N y COMPETENC|.A ATT- 25
lfil uunrsPnUDENctA
Es improcedente ia demanda gue solicita el otorgamento de escritura pblica respxto de
acciones y derechos que Ie corresponden a los codemandados sobre inmuebles ubicados
en Arequipa y adquirdos mediante transaccin extrajudcial en Lima, pues, le corrcspon-
de conocer al juez del lugar del domicilio de la demandada, salvo que hubieren conveni-
do someterse a la competencia territorial de un juez distnto al que le corresponde (Exp.
Ne 36592-99, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Naruez, Marianella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, Pp. 331-332).
S del contrato de prenda vehicular se desprende que las partes se sometieron a la compe'
tencia de los jueces de Ia localidad, al haberse suscnlo dicho contrato en la ciudad de
a los tribunales de esa ciudad, el conocimiento (Exp. Ne 9*22341-
Piura, le corresponde
1973, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Maanella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 32*330).
Las paftes pueden convenir por escrito someterse exprcsamente a la competenca teffito-
rial de un juez distinto al que le corresponde, safuo que la ley la declare impronogable
(Exp, Ne 1137-95, Quinta Sala Clvil, Ledesma Narue4 Marianella, EJecutorias, Tomo
3, Cuzco, 1995, pp. 283-2U).
'-'l
PRRROGA TClrA DE LA
COM PETENCIA TERRITORIAL
cottcRottcts:
c.P.c. arts.5,7,8, 14' 25' 35.
c.D.,.P. ads.318,320,322.
uecsucrn coMPAFADA:
C.EPC. kxico aft.23.
Commtario
La competencia -por regla general- no puede modificarse ni renunciarse por-
que es imperativa, de tal forma que la vulneracin de sus reglas se sanciona con
nulidad absoluta e insubsanable; sin embargo, excepcionalmente se ofrece una
competencia dispositiva llamada territorial, confiada a la autonoma de la voluntad
privada, que puede ser materia de renuncia o modificacin, generando con ello
una nulidad relativa sujeta a convalidacin. Bajo este ltimo supuesto, la norma
consagra la prrroga tcita de competencia, que busca asegurar un juez compe-
tente por omisin del demandado. La competencia por inaccin en adelante que-
da firme; contribuyendo as al arraigo del principio dela perpetuatio jurisdictionis.
Es un principio de buen orden para la fijacin de la competencia.
I 150
I
I
I
I
JURrsDrcc, ccrN y coMpETENclA A.tf.26
l![ uunrsPFUDENcr.A
Si se demanda ante un uez distinto al que las paes acordaron sometetse y no s6 cues-
tiona ni como excepcin n como inhibitorh, ocune la prnoga de la competenca, por la
interuencin de ambas pades en el proceso, una ejerciendo la accin y la otra, el de
contndccin (Exp. Ne 809-99, Sala de Procesos Abeviados y de Conocimiento, Le
desma Nalez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.33_2-
333).
Eljuez que declara y tramita el proceso de quiebra, es el juaz universal del proceso, con
competencia exclusiva y excluyente sobre los dems rganos jursdiccionales, en virtud
de la natunleza de la institucin concursal y a lo regulado por la legislacin de reestructu-
racin empresarial.
No es prorrogable la compelencia det juzgado que dict el auto de quebra y seat ta
entidad liquidadora. Es nula la medida cautelar dictada pot otro rgano jurisdiccional,
pues causa perjuicio no solo al recurrente, sno a todos los acreedores de la fallida (Exp.
Ne 1066t-97, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez,
Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.?Aq.
151
COMPETENCIA DEL ESTADO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. as. 14,50, &.
lectslaclr. coM PARADA:
C.F.P.C.Mxico arts.28,29.
Co*entario
La competencia busca dar -a las partes- el mejor acceso a la administracin
de justicia y en atencin a ello, cuando el conflicto de intereses involucre al Esta-
do, es necesario determinar previamente si se trata de una relacin jurdica de
Derecho Privado.
La personalidad jurdica del Estado la podemos ubicar bajo dos aristas: como
persona de Derecho Privado, en igualdad relativa con las dems personas jurdi-
cas e individuales; y, como entidad suprema de Derecho Pblico, con jerarqua
para es-tablecer la ley y hacerla cumplir.
1st ennCAfOMA, Vctor. Teoa det Estado y Deteho Constitucional Universidad de Lma, Fondo de Desarolto
Editorial, Lma, 1999, p. 114.
152
JUR|SDICC!N, ACC|N Y COMPETENCIA AF.27
Cuando el Estado opera como persona de Derecho Privado es igual a los par-
ticulares, de ah que la norma en comentario, cuando hace referencia a dicha
personalidad del Estado, le aplica sin mayor distincin, las reglas generales de la
competencia contenidas en el artculo 14 del CPC; esto eS, eljuez competente del
lugar del domicilio del demandado. Este carcter bifronte tiene utilidad prctica,
porque permite garantizar el derecho de los ciudadanos que pactan obligaciones
patrimoniales con el Estado. En ese sentido, si se pretende el cobro de una suma
dineraria por la adquisicin de tiles de escritorio (que por su cuanta corresponde
al juzgado de paz letrado) a una universidad nacional, la que es un organismo
autnomo estatal, ser el juez de paz letrado el competente y no eljuez civil, a
pesar que el inciso 4 del artculo 49 de la LOPJ concordante con el artculo 28 del
CPC, seale a este ltimo como competente, por referirse a asuntos contra el
Estado. La razn es que el conflicto de intereses tiene origen en una relacin
jurdica de Derecho Privado, por tanto, aplcando las reglas generales de la com-
petencia le corresponder aljuez de paz letrado del domicilio de la universidad
demandada.
'"1
vv... itvvJAL grrL
lfl uuntsPRUDENctA
Todas |as personas tenen derecho a contratar con lines lcitos, siempre que no contraven-
gan leyes de orden pblico.
No se puede amparar el'otorgamiento de escritura si es imposibte que los ltisconsoftes
pasivos lormalicen el compromiso de compraventa por tntarse de un bien jurdico, dada ta
naturaleza pblca del bien matera del contrato.
El teneno por el cual se solicita el otorgamento de escritura constifuye una zona de re-
creacin y/o de minas arqueolgicas, los mismos que son bienes del Estado ntangibles
(Exp. Ne 22-98, Primea Sala Civ|, Ledesma Narye1 Marianella, Jurisprudencia Ac-
tual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 495498).
La ley obliga a agotar una va administrativa previa cuando el Estado acta como ente de!
gobiemo y no como percona de Derecho Privado; y, cuando la norma procesa! condicione
el ejercicio de la accin civil al trnsito por esa va de una determinada reclamacin (Exp.
Ne 30-98, Tercera Sala Clv|, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, p.438).
El Derecho Constitucional establece que el Estado tiene dos formas de manifestacin; una
cuando lo hace en su condicin de gobemante en relacin a sus cudadanos, lo cual se
conoce como Derccho Pblico, y la otn cuando @nt,ta 6pn sus ciudadanos, que lteva el
nombre de Derecho Privado, donde no ejerce autoidad alguna sino que sus relaciones se
rigen bajo las normas jurdicas civiles en igualdad de condiciones (Exp. N" 1Z*2001,
cuarta sala corporativa Especializada en lo clvll. Ledesma Nawez, Maianelta. Ju-
risprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p.238).
Si /os autos no fueron remitidos en primera instancia al Ministeio Pbico a etecto que se
cumpla con el dictamen conespondiente, por imperio de la Ley N" 17537, en nzn de ser
el Estado parte en aste proceso; sin embargo, aorde con el principio de tnscendencia,
aquella omisin en modo alguno causa perjuicio a los justiciables, por el contrario, tal
declaracin significara contravenir la finalidad concreta y abstncta del proceso; asf como
atenta contra los principios de economa y celeidad procesal. El dictamen ser meramen-
te ilustratvo y su omisin no causar nulidad procesa! en los casos estab/ecidos, con-
orme lo seala el inciso b del adculo 89 da la Ley orgnica det Ministerio pblico
(Exp. N" t1435-2il)0, sala civil de Procesos Abreviados y de conocimiento. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 4OS).
l,''
DETERMINACIN DE LA
COMPETENCIA FUNCIONAL
CONCOFDANGIAS:
c. atts. 138, 14!.
c.P.c. aft.35.
Lgy,6636 ads.2,5.
lecls-crH coM PA:I/ADA
C.P.C,Colombla ans.25,26,28,29,30.
Co*entario
1. La competencia funcional comprende tanto el grado como la etapa procesal
en la que se desarrolla. La designacin del juez competente se cumple no por
causa de una cualidad del litigio sino por una cualidad de la actividad delcargo, o
sea, de la funcin que est llamado a ejercer el juez.
"'l
AFtt. lJ L;('VTEYIAIJO AL 9VVr9\., FiiU(;ESAL c)VIL
I 156
I
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA ARf.2a
@ uuttsPRUDENctA
El alculo 9, pimer prrafo, de la Ley Ne 27584 establece que es competente para cono-
cer el proceso contenciaso administrativo en primera instanca, el iuez Especializado en lo
Contencoso Administrativo; de otro lado, el propio dspositivo en su segundo pnafo'
determina que ta Sala Contencioso Administrativa de la Cofte Superor respediva, es com'
petente en primera instanca cuando se trata de resoluciones expedidas por los Tribunales
de los Organismo Reguladores. Que la resolucin materia de impugnacin conente a
fQas treinta y nueve, ha sido expedida por la Junta de Apelaciones de Reclamos de Usua'
rios (Sata lJnipersonal), por tanto debe remitise el proceso al iuzgado contencoso admi-
nist21tio de la Corte Superior de Lima. (Apelacin N" 1551-2007'Llma, Primera Sala
Civil Permanente, 11/038(N8)
1!e npeacin ru" 3697-2007-Uma, resolucin del25 de marzo de 2008. En los seguidos por Edelnorcon el Organis'
rn'o Supervisor de la lnversin en Energa - Osinerg, sobre impugnacin de resolucin administrativa.
'''l
AFil.2A c)c)MENTARI(f,li AL (-(,IJILi(J PH(.,gts,SAL CIVIL
Si bien anstituye una laeultad de los iueces evaluar y declarar en cada caso concreto la
existencia o no de la comrytenca funcional, tambin lo es que dicha declaracin tiene que
estar lundada en ley expresa, en mito al principio de lAgalidad (Cas. M 725-97-Aregui-
pa, El Peruano,05/10/98,'p. 1773).
158
CASOS DE PRH/ENCION
mffiffiil
Previene el juezque emplaza en primer lugaral demandado. En
caso de pluralidad de demandados en el mismo o en diferentes
procesos, previene el rgano iurisdiccional que efectu el pri'
mer emplazamiento.
CONCORDANCIAS:
C.P.C. att. 15.
LEY 27&9 an.8.
Co*entario
Prevenir viene del latn praeventione que significa ver antes, conocer antes
que otro. Couture define la prevencin como la situacin jurdica en que se halla
un rgano del Poder Judicial, cuando ha tomado conocimiento de un asunto antes
que los otros rganos -tambin competentes- y que por ese hecho, dejan de
serlo.
"'l
EFECTOS DE LA PRH/ENCIN
CONCOROANCIAS:
C.P,C. arts.6,29.
Co*entario
La competencia se complementa con el fenmeno de la prevencin y consiste
cuando dos o ms rganos judiciales son competentes para entender de un mis-
mo asunto, el que conoce antes se convierte en competente exclusivo y excluye a
los dems. Prevenir viene del laln praeventione, que significa ver antes, conocer
antes que otro. Esta prevencin genera una situacin jurdica de exclusin frente
a los otros rganos judiciales que tambin son competentes. Frente a la concu-
rrencia surge un criterio de temporalidad y primaca, que va a generar el efecto de
la competencia exclusiva.
S[ .lunrsPFruDENcrA
la .Sexfa Sala Civil de la Cofte Superior de Lima, disp.one declarar su incompetencia para
conocer la alzada, declarando la nulidad de todo lo acluado ante es Sala y ordena remitir
los presentes actuados a la Sala Comercial de la mencionada Corte Superior, considern-
dose incompetente para conocer del presente proceso, an base a Io dispuesto por las
Resoluciones Administrativas nmeros 006-20U-SP-CS y 1 85-2004-CE-PJ, argumentan-
do que se tnta de un asunto de materia comercial; sin embargo, por resolucin del 20 de
julio del 2007, la le Sala Cvl Subespecializada Comercial de la Corte Superior de Lima, se
considera incompetente para conocer del presente proceso, en base a que los autos no
seran de materia comercial; analizando los aufos, si estos se trataran de temas de compe-
tencia de la subespecialidad comercial, segn lo dispuesto en el atculo 2 numeral 1 de la
Resolucin Admnstrativa nmero 006-2004-SP-CS, las apelaciones de los procesos que
versen sobre las materias de ampetencia de la subespecialidad amercial y que hayan
sido da conocimiento en primera nstancia por los Jueces Civiles, sern de conocimiento
de las Salas de subespecialidad comercial; pero, en el numeral 2 del citado artculo se
excepta del conocimiento de los organismos de la sub especialidad comercial aquellos
procesos en los que se haya producido prevencin de una Sala Civil, por tanto, sin concluir
gue se esl ante un asunto de competencia comercial o no, se constata que, se est ante
un supuesto de prevencin de la Sexta Sala Superior Civl (a cual tiene preponderancia
l"'
JUFISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCTA ARr.30
ante ios supueslos de conflictos de competencia cil y conercial), lal como se cetifia en
el Oficio Ne 4903-02- 23 JECL del 12 de abril de 2006, de rnanera que, independente-
m:1te de tratarse o no de un asunlo de competenca comercal impera en los acluados la
ptevencin que se ha prducido, pues esta sagn el artculo 30 dal C&igo procesrrt Avil,
conviete en exclusva la competencia del que ha prevenido; de esta manent la serta Sala
Cvil de la Corle Superior de Lima ha prevendo en el conocimento det asunto en lis y por
lo tanto, mal pueda sustraerse de absolver el gndo de los racurcos de apelacin que le
han sido sometidos a revisin (Eiecutora N" 42#2007, 1l de marzo 2008).
"'l
PRA/ENCION DE LA COMPETENCIA
FUNCIONAL
CONCORDANCIA:
c.P.c. arls. X,28 a 30.
Co*entario
La competencia preventiva surge cuando dos o ms jueces son competentes
para conocer de una misma pretensin. Cuando la concurrencia se refiera a jue-
ces de primera instancia, solo la prevencin es procedente en razn delterritorio,
esto es, que eljuez que primero conoce se convierte en competente exclusivo.
(53) Vase contienda de competencia M 429S2007 entre la Sexta Sala Cl de Lma y la Primera Sala Comercial de
Uma, Resolucin de fecha 11 de mazo de 2008, emitida por la Sala Civl Permanente dE la Corts Suprema.
| 162
I
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA AFrI- 31
conocer la alzada, declarando la nulidad de todo lo actuado ante esa sala y ordena
remitir los presentes actuados a la sala comercial de la mencionada Corte Supe-
rior, considerndose incompetente para conocei del presente proceso, en base a
lo dispuesto por las Resoluciones Administrativas Nsq 006-2004-SP-CS y 185-
2004-CE-PJ, argumentando que se trata de un asunto de materia comercal; (...)
sin embargo, por resolucin de fojas (...) la Primera Sala Civil Subespecializada
Comercial de la Corte Superior de Lima, se considera incompetente para conocer
del presente proceso, en base a que los autos no seran de materia comercial (...)
Analizando los autos, si estos se trataran de temas de competencia de la subes-
pecialidad comercial, segn lo dispuesto en el artculo 2 numeral 1 de la Resolu-
cin Administrativa Ne 006-2004-SP-CS, las apelaciones de los procesos que ver-
sen sobre las materias de competencia de la subespecialidad comercial y que
hayan sido de conocimiento en primera instancia por los jueces civiles, sern de
conocimiento de las salas de subespecialidad comercial; pero, en el numeral 2 del
citado artculo se excepta del conocimiento de los organismos de la subespecia-
lidad comercial aquellos procesos en los que se haya producido prevencin de
una sala civil (...)Teniendo en cuenta que, la nulidad es la sancin por la cual la
ley priva un acto jurdico de sus efectos normales, cuando en su ejecucin no se
han guardado las formas prescritas para la misma. En ese sentido, el ar1culo 171
del Cdigo Procesal Civil, seala que la nulidad se sanciona solo por causa esta-
blecida en la ley (...) En los de autos, sin concluir que se est ante un asunto de
competencia comercial o no, se constata que se est ante un supuesto de preven-
cin de la Sexta Sala Superior Civil (la cual tiene preponderancia ante los supues-
tos de conflictos de competenca civil y comercial), tal como se certfica en el
Oficio Ne 45403-02-23 JECL del doce de abril de dos mil seis, de manera que,
independientemente de tratarse o no de un asunto de competencia comercial,
impera en los aciuados la prevencin que se ha producido, pues esta, segn el
artculo 30 del Cdigo Procesal Civil, convierte en exclusiva la competencia del
que ha prevenido (...) De manera que, en los de autos se ha incurrido en causal
de nulidad, pues la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima ha prevenido en
el conocimiento del asunto en litis y por lo tanto, mal puede sustraerse de absolver
el grado de los recursos de apelacin que le han sido sometidos a revisin. Por lo
que, habindose incurrido en causal de nulidad, es del caso declararla de oficioa
fin de que se reponga los actos procesales viciados".
"'l
PRETENSIONES DE GARANTA,
ACCESORIAS Y COMPLEMENTARIAS
CONCORDANCI.AS:
c.P.c. afts.5, t30.
C. de P-P. afts.20 y ss.
Comentaro
'1. El artculo regula lo que en doctrina se denomina "desplazamiento de la
competencia" que permite que un misn juez resuelva varias pretensiones, aun
cuando una de ellas no sea de su competencia.
La razn de ese desplazamiento busca evitar sentencias contradictorias y rea-
lizar el principio de economa procesal al producir ahorro de costo, de esfuerzos,
evitando repetir los mismos actos, producir las mismas pruebas y requerir idntica
actividad de juzgados diferentes.
La conexin descrita en el artclo 84 del CPC es vital para este tipo de acumu-
lacin y puede aparecer antes de iniciarse el proceso, produciendo la acumula-
cin de pretensiones originaria; tambin puede darse luego de la demanda, me-
diante la reconvencin y el llamamiento en garanta; y por ltimo, en la acumula-
cin de procesos.
2. Frente a lo descrito lneas arriba, el supuesto que recoge el artculo en co-
mentario, lo dirige a las pretensiones de garanta y lo remite a la competencia al
juez de la pretensin principal, lo que nos lleva a asumir que estamos frente a
pretensiones sobrevenidas o sucesivas, como sera el caso del aseguramiento de
pretensin futura o llamamiento en garanta, que regula el artculo 104 del CPC.
I 164
I
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JuRtsDtcct, ecclN y coMpETENclA AFrr. 32
"'l
AFrr. 32 C;C,MENTAFIOS AL COJIGO PR()CESAL (;IVL
norma) es competente eljuez del lugar del domicilio de cada uno de ellos. Aqu
todos los jueces son competentes territorialmente, lo que se busca es elegir a uno
de ellos para fijar la competencia exclusiva.
En el caso del artculo 32 del CPC, tambin se parte de la acumulacin de
pretensiones subjetiva Sucesiva, desplazando la competenca de un juzgado a
otro, produciendo con ello una modificacin a la regla general y haciendo compe-
tente un juzgado que no lo era. Esa incompetencia es tolerable solo en lo territorial
y en la cuanta. Vemos pues que en el caso del artculo 16 del CPC hay varios
jueces competentes territorialmente y opera, a consecuenCia de ello, una eleccin
Lntre estos; en cambio, en el caso del artculo 32, lo que se produce es el despla-
zamiento de la competencia del territorio y la cuanta a otro que no lo eS, pero que,
por obra de la acumulacin de pretensiones, lo torna en competente.
Se advierte en este artculo, que si bien la ley establece las reglas atributivas
de competencia, tambin contempla las modificaciones posibles a ellas, de tal
manera, que la competenCia que ordinariamente correspondera a un juez por
razn delterritorio o cuanta se traslada a otro por motivos especiales. La norma
en comentario, ante la acumulacin de pretensiones, considera competente "al
juez de la pretensin principal, aunque consideradas individualmente no alcancen
o excedan el lmite de la cuanta establecida para la competencia deljuez o de su
competencia territorial'. Esto nos lleva a sostener, para que opere el desplaza-
miento es necesario se produzca una acumulacin de pretensiones. Mediante
este desplazamiento, se atribuye el conocimiento de la causa a un juez incompe-
tente, sea por razn delterritorio o cuanta.
l"'
MEDIDA CAUTELAR Y PRUEBA
ANTICIPADA
CONCORDANCIAS:
c.c. aft.2p.2.
c.P.c. afts.2g, n7 p. 1,608.
Co*entario
1. El poder jurdico que tiene toda persona de recurrir a la jurisdiccin a buscar
tutela, no se materilizaatravs de la demanda, sino que sin necesidad de ella se
puede ejercer elderecho de accin, mediante otros mecanismos como la prueba
anticipada y la medida cautelar fuera de proceso. Tcnicamente no pueden ser
calificadas como una demanda, pero acuden al rgano judicial en busca de tutela,
materializando de esta manera el derecho de accin. Aqu se da inicio a una ins-
tancia, mas no al proceso, porque se acude al rgano judicial sin demanda, bajo la
justificacin de pretender iniciar luego un proceso:
"'l
AFTT. 33 COMEMTARIOS AL CODGO PROCESAL CTVIL
lfl uunlsPRUDENctA
Si las paftes han aardado someter a la jurisdiccin abitral las @ntroversias que pudienn
surgi se encuentra resevada nica y exclusivamente a Ia competencia y decisin de los
rbitros.
No procede ampanr la actuacn de medios probatorios en prueba anticipada, baio la
pretensin genica que se va a interyoner procsso eieanivo, el acudir a la va jurisdiccio-
nal resulta improcedente por h competencia paclada por las r,ftes (Exp. M 36249-98,
Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narue1 Marlanella, Jurlsprudencia Ac-
tual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p.608).
l"'
JUR|SD|CC|N, ACC|N Y COMPETENCTA Atr.33
(...) La motvacin para ta aduacin probatoia antes del inicio del prueso, ene que esiar
referida a situaciones de urgencia, de modificacin, u otras anlogas, que exigen una
inteNencn proeta del rgano jurisdcconal a electo que la prueba no pierda su utilidad y
eficacia (...) (Exp. Ne 699-98, Sala Civil para Procesos Sumarslmos y no Contencio-
sos, Cofte Sup*lor de Justicia, Hinostroza Mnguez, Albefto, Jurlsprudencia en De
recho Probatorlo, Gaceta Jurdlca, 2000, p. 588),
(...) La prueba anticipada consste en la actuacin de medio probatorio antes del inicio de
un proceso (artculo 284 del Cdigo Procesal Civil), correspondindole el trmte del pro-
ceso no contencoso (adculo 297 del Codigo Procesal Cvil); (.-) siendo as, es obvio que
no contiene pretensin especfica de la pafte solicitante y tampoco se declan derecho
alguno para esta a la culminacin del trmite () Exp. Ne70&98, Sala Civil para Proce
sos Sumarslmos y no Contenciosos, Cofte Supertor de Justicia, Hinostroza Mn-
guez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca,20N, p. 580).
La actuacin antcipada de una determinada prueba ene por objeto, por s misma o @mo
parte del caudal probatorio, prepanr los fundanentos que han de sustentar la @usa pe-
tendi de la futura pretensin a interponerse en el proceso conespondiente, por lo que en
dicha actuacin anticipada no se resolver en s el confliclo de intereses, sino en aqul
pr@eso en el que se d*uta el fondo de la litis, mediante sentenca o auto que en revisin
ponga frn al proceso (Caxctn 1261-9*LIma, 30ng), Sala Civtl Permanete de la
Corte Suprema) Publicada en Dilogos con la Jurlsprudencla, Gaceta Jurdlca, Llma,
ao 9, no 67, abril, 21Q4, Uma, P. 236.
"'l
PROCESOS DE EJECUCIN
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 14,688.
Co*entario
1. El sistema procesal distngue tres procesos: de conocimiento, de ejecucin
y cautelar.
Liebman, lo califica como "aquella activdad con la cual los rganos judiciales
tratan de poner en existencia, coactivamente, Un resultado prctico, equvalente a
aquel que habra debido producir otro sueto, en cumplimiento de una obligacin
jurdica".
I 170
I
I
I
JURtsDtcc, ncclN y coMpETENctA Atr.34
Otro aspecto que resaltar de los procesos de ejecucin es que opera solo con
las pretensiones de condena, esto es con las que ordenan o impiden la ejecucin.
Vase el caso de la condena a la prestacin de alimentos o la entrega de bienes.
171
Captulo ll
GUESTIOT{AMIE}ITO
DE LA COMPETEI{CIA
INCOMPETENCI^A,
GONCOFOANCI,AS:
c.P.c. arts. 6 a 11, 28, 26, 36, 37, 446 nc. 1.
c.D.t.P. ads. 333 a 339,397.
LEY 26t6 a.7.
LEY 27/t44 ad.81.
LEY 27W9 aft.8 nc.3.
D.5.017-SBJUS afts. 40 nc.4,67.
tecrstecrN coMPArADA:
C.P.C. ltalia art.38.
C.P.C. Colombia arl. 148.
Co*entario
1. La competencia es una sencilla aplicacin del princpio de la divisin del
trabajo a la funcin jurisdiccional. Esta competencia se distribuye entre los jueces
en atencin a diversos atributos (materia, territorio, cuanta, tumo, etc.) de tat
manera que hay jueces que pueden intervenir en unos asuntos y no en otros. Si
bien, todos los jueces ejercen jurisdiccin, cada uno de ellos tiene delimitado el
campo que la ejerce. Para Vescovi, la competencia es la porcin o parte de la
jurisdiccin de los diversos rganos jurisdiccionales y a la vez, la aptitud de ellos
para juzgar determinados asuntos.
1172
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCIA AFT.35
del CPC); en cambio cuando es cuestonada por eljuez, esta opera de oficio +n
cualquier estado y grado del procese siempre que se refiera a razones de mate-
ria, cuanta, grado y tumo. A pesar que se hubiere declarado el saneamiento posi-
tivo de la relacin procesal, si hay infraccin a la competencia por las razones
citadas, el juez de oficio est llamado a declararla, pues el reparto de la activdad
judicial no es disponible ni tampoco se puede convalidar su infraccin an bajo el
argumento que no se cuestion oportunamente. Por citar, si se aprecia que la
pretensin en discusin se refiere a la indemnizacin por la enfermedad de la
silicosis de un ex-trabajador minero, dicha pretensin no corresponde a la compe-
tencia deljuez civilsino al juez laboral; sin embargo, siesta no se advirti al mo-
mento de calificar la demanda ni en el saneamiento procesal, puede eljuez luego,
en cualquier estado del proceso, declarar su incompetencia porque por regla ge-
neral la competencia- no puede modificarse ni renunciarse porque es imperativa,
de tal forma que la vulneracin de sus reglas se sanciona con nulidad absoluta e
insubsanable; sin embargo, excepcionalmente se ofrece una competencia dispo-
sitiva, llamada territorial, confiada a la autonoma de la voluntad privada, que pue-
de ser materia de renuncia o modificacin, generando con ello una nulidad relativa
sujeta a convalidacin
"'l
.AFTr. 35 COMENARTOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
partes, cabe aqu la incompetencia absoluta. Vemos pues, que se trata de una
competencia verticalfrente a la competencia territorial que es horizontal.
lfl! uunrsPRUDENcrA
La resolucin impugnada incurre en exceso de pronuncamiento al declarar improcedente
la demanda, cuando el proceso fue elevado a su conocimiento exclusvamente para que
resuelva el conflicto negativo de competencia suscitado entre los Juzgados Civil y de
Trabajo de Talara. La economa procesal no puede justifrcar el atentado contra Ia garanta
de la doble nstancia para calificar o rechazar una demanda cuya competencia es del
juzgado especializado, de manera que se ha incurrido en una omisin de obligacin de
absolver el conflicto elevado y en uso indebido de las facultades extra petita que la tey
(Cas. Ne &l-9&PlUBA, El Peruano,2T/04r2(n0, p.5219).
Determna la concurrencia del fraude procesal por haberse seguido el proceso con inexac-
titud conscente y engaosa; asimismo, afectacin al debido proceso, por haber optado e!
demandante por un juez ncompetente en lorma deliberada lcas. JW IBS5-I9$-\CA, El pe
ruano, 2/U02000, p. 6091).
La incompetenea, por razn del teftitorio, solo puede ser invocada por el demandado
como excepcin o como inhibitoria.
En los procesos de ejecucin de garantas no se permite la deduccin de excepciones o
defensas previas como fundamento de la contradccn, como s lo hace la ejecucin de
obligacin de dar suma de dinero, ms an, tampoco se permte Ia apelacin a! mandato
de ejecucin, como s lo es al mandato ejecutivo, razn por Ia cual, a travs de la nuli-
dad, debe valorarse la competencia del juzgado, tenendo en cuenta, lo pactado expre-
samente sobra la competencia de los jueces (Exp. Ne 523-99, Sala de Procesos Ejecu-
tivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdt-
ca, p.311).
l'''
EFECTOS DE LA INCOMPETENCI^A
coNcoFoANctAs:
c.Pc. a.35, 37,41,309.
LEY 27/U4 as.82,83.
lecsuclr. coMPAFlADA
C.P.C.M. aI. N2
Iberoamlca
C.P.C.N. Argentne aft 13.
C.EPC. llxlco ar1- 30.
comentario
Un efecto de la probada incompetencia, al margen que se cuestione va ex-
cepcin o por contienda, es generar la nulidad de todo lo actuado y la conclusin
del proceso, ello como respuesia al principio de legalidad e irrenunciabilidad que
rige la competencia (ver el artculo 6 del CPC) que dice: "la competencia solo
puede ser establecida por ley. La competencia civil no puede renunciarse ni modi-
ficarse, salvo aquellos casos previstos en ley o en convenios intemacionales".
El efeclo de la nulidad que consagra la norma pareciera que se agota all, pero
no es cierto, porque permite de manera excepcional, una vez consentido o ejecu-
toriado elauto que declara fundada la excepcin de competencia territorial relati-
va, remitir los actuados aljuez que corresponda. Este efecto modifica los alcan-
ces deltexto prmgenio delartculo 451 del CPC, permitiendo que se remita los
actuados al juez que corresponda y no se concluya el proceso.
"'l
AFr.36 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
l"'
CUESTIONAMIENTO B(CLUSIVO
CONCORDANCIA:
c.P.c. afts. 36, 38, 41, U6.
LEY 27444 an. A.
recrsl-cr coMPARADA:
C.P.C. ltalla aft.45.
C.F.P.C. Mxlco atts. 31, 32, 33.
Co*entario
1. El cuestionamiento a la competencia comprende el examen de los criterios
que sirven para determinarla, como la materia, cuanta, territorio y grado. Concu-
rren los siguientes instrumentos para su cuestionamiento por las partes: la excep-
cin y la contienda de competencia; sin embargo, la norma restringe elcuestiona-
miento de la competencia mediante excepcin, cuando se refiera a los jueces de
paz letrados y de paz.
"'l
AFfr. 37 COMENTAFIOS AL CODIGO PROCESAL CML
l"'
CONTIENDA DE COMPETENCI^A
CONCOFDANCI.A:
c.P.c. arts.37,39,40.
lecstcl CoMPAFLADA:
C.P.C.N.Argenlna art.8.
C.EP.C. Mxlco art. gt.
Comentario
1. Los conflictos de competencia se producen cuando jueces de igual grado
tratan de conocer o estn conociendo de un mismo asunto o ambos pretenden ser
incompetentes para conocer de 1. Esto nos lleva a decir que la contienda de
competencia reviste dos formas: positiva, cuando dos jueces pretenden asumir el
"'l
AFTT. 3A COMEMTAFIOS AL CODIGO PROCESAL CML
conocimento del msmo litigio y negativa.si ambos jueces pretenden ser incompe-
tentes en igualcaso.
La delimitacin de la competencia se presenta como un conjunto de limtacio-
nes cuantitativas, no frente a la jurisdiccin sino frente a otros rganos jurisdiccio-
nales. Ella se hace necesaria para deslindar los posibles conflictos de competen-
cia, cuando jueces de igual grado estn conociendo de un mismo asunto (conflic-
to positivo) o ambos pretenden ser incompetentes para conocer de l (conflicto
negativo); circunstancia que Se muestra como una verdadera denegacin de jus-
ticia. En este ltimo extremo, vase el siguiente pronunciamiento emitido por la
Sala Civil de Lima "si bien los juzgados y sala laboral han declarado la improce-
dencia de la demanda de ejecucin de resolucin judicial, por considerarse que
no son competentes para conocer de la ejecucin de una sentencia dictada en un
proceso de amparo, por cuanto conforme al artculo 714 del CPC, los ttulos de
ejecucin judicial se ejecutarn ante eljuez de la demanda, dicha negativa de los
juzgados laborales nos lleva ante un conflicto de competencia que debe ser dilu-
cidado por la Sala Suprema a fin de impedir la afectacin del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva".
I 180
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCTA ATTT. 3A
181
RECONOCIMIENTO DE
INCOMPETENCIA
CONCOHDANCIAS:
c.P.c. afts.37,38,40
C. de P.P. an.23
LEY 27444 afts.82,85.
tecrsttctN coMPARADA
C.P.C. naila aft.47.
C.P.C.N. Argenna afts. 10' 11.
Co*entaro
La contienda eS uno de los mecanismos que dispone el legitimado pasivo de
la relacin procesal, para exigir la intervencin deljuez competente en el cono-
cimiento de la demanda, para lo cual le requerir aljuez incompetente se inhiba
del conocimiento de la demanda y transfiera al requiriente o solicitante el expe-
diente.
Si con los medios probatorios que adjunta el demandado a su pedido de con-
tienda de competencia, eljuez requerido no se considera competente, proceder
a inhibirse del caso, en decisin inimpugnable. Esto no impide que dicha decisin
sea comunicada a la parte que ha promovido la accin, para luego remitir el expe-
diente al juez requiriente. Aprecise que la contienda de competencia no est
sujeta a la contradiccin del demandante, debiendo eljuez requerido evaluar su
permanencia en el proceso, en atencin a los medios probatorios con el que SUS-
tente el demandadO su cuestionamiento, los que forman parte de los anexos del
oficio que remite eljuez de la contienda.
I 182
I
I
JUR|SD|CC|N, ACC|N y COMPETENCTA AFTT. 39
Por otro lado apreciese que la decisin que tome eljuez ante el requerimiento
de su inhibitoria es inimpugnable, ello porque dicho cuestionamiento no proviene
por efecto de la excepcin de incompetencia, sino por una contienda entre jue-
ces; y, en el supuesto que hubiere diferencias o resistencias entre ambos jueces
sobre la contienda planteada, ser el superior jerrquico en grado, el que tendr
que dilucidar dicha contienda; mal podra permitirse que adems de este meca-
nismo que tiene eljuez de la contienda, permitirse a la actora la posibilidad de la
impugnacin.
"'l
CONFLICTO DE COMPETENCIA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 37, 38, 39, 42
C. de P.P. as.24,25.
commtario
1. En el supuesto que el juez ante quien se ha interpuesto la contienda se
considere competente, este comunica mediante oficio al juez que inicialmente
conoce del proceso para pedirle se inhiba seguir conociendo y remita el expedente.
La contienda sobre competencia reviste dos formas: positiva, cuando dos jue-
ces pretenden asumir el conocimiento del mismo litigio y negativa si ambos jue-
ces pretenden ser incompetenles en igualcaso. En este ltimo extremo, vase la
contienda negativa a que refiere elsiguiente pronunciamiento emitido por la Sala
Civil de Lima "si bien los juzgados y sala laboral han declarado la improcedenca
de la demanda de ejecucin de resolucin judicial, por considerafse que no son
I 184
I
I
I
JUFISD|CC|N, ACC|N Y COMPETENCIA ART.40
(S4) Eiecutoria publicada en LEDESMA, Marianela. Juisprudencia Actual,f.6, Gaceta Jurfdica, Lma, 2005, pp.
358-359.
"'l
RESOLUCION DE LA CONTIENDA
ANTE EL SUPERIOR
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 36,37.
LEY 27444 aft.85.
lecrsu.qcl ooMPARADA:
C.P.C. ltelia an.49.
co*mtario
1. Los conflictos de competencia son positivos cuando dos jueces pretenden
asumir el conocimiento del mismo litigio.
No procede su discusin si este conflicto versa entre rganos judiciales de
distinto nivel jerrquico porque los grados inferiores no pueden conocer de los
recursos que corresponden a los superiores, ni stos de las demandas que se
interponen ante aquellos.
186
rrLttlt5tJlt/\,1\rlYr Als(,llJ\ f rv9lvrE I srv.^
-ll[ uuntsPRUDENclA
El presente caso, se trata de un conflcto -o cuestn o contienda'de competencia que
tiene lugar cuando los rganos juisdiccionales de igual grado pretenden conocer o estn
ventilando un mismo prcceso, o ambos se declaran ncompetentes, por lo que exste n'
competenca si dicho rgano jurisdiccional excede su competenca e invade la de otro
juez; (...) que la contienda negatva de competencia se configura entre el Cuafto Juzgado
Especiatizado an lo Contenciaso Admnstrativo de la Corte Superor de Justicia de Lima y
el Cuadragsmo Juzgado Especializado en lo Civil de la Cofte Superor de Juscia del
msmo Distrito Judicial; no obstante este ltmo, medante Resolucin del 1l de agosto del
2008, dispone remtir en consulta /os autos a la Sala Civil de la Corte Suprema a n que
dirima la competencia; con lo dems que contiene: sin haber considerado Ia aplicacin-
supletoria a! caso de autos de la primen parte del artculo 41 del Cdigo Procesal Civil, por
tntarse de un conflicto negatvo de competencia pr razn de la materia entre Jueces de
dstinta especialidad y det mismo Distrito Judicial de ma. (Eiecutoria N" 103-2008, Sala
Civil Suprema Permanente, 29 n1f2008)
"'l
CONSERVACION DE
LA EFICACIA CAUTEL^A.R
CONCORDANCIA:
C.P.C. afts.37,40,318.
tecsuaclN coMPAFoA:
C.P.C. ltalia art.48.
C.P.C.N. Argentlna aft. 12.
comentario
La contienda de la competencia, constituye una de las tantas situaciones que
provocan alteraciones en eldesarrollo normaldel proceso. Nos encontramos ante
la llamada crisis procesal, que va a provocar la suspensin legal del proceso, bajo
el supuesto que seala el artculo 40 del CPC.
CONCOFOANCIAS:
C.P.C. arts. 36 inc. 1, 37, 41, 309.
D.5.017-93^lUS art.33inc.2.
conmtario
Una de las interrogantes que surge, luego que se levanta la suspensin y se
reanuda el proceso, es el cmputo del plazo
189
CONVALIDACIN DE
LA MEDIDA CAUTELAR
CONCORDANCA:
C.P.C, aft.37.
-ec lst-lcr. coM PARADA:
C.P.C, ftalla aft.46.
Comentario
El proceso no se agota en un instante. El tiempo que tome desde que se inicia
el proceso hasta que se logre una sentencia en definitiva, que dirima el conflicto,
podra llevar a buscar tutela para conservar o para innovar la situacin de hecho
existente, prohibiendo su transformacin o imponiendo la mutacin de ese esta-
do; pero tambin la tutela puede orientarse a asegurar a futuro la ejecucin torza-
da de una sentencia, como sera el caso del embargo, que busca inmovilizar el
patrimonio del obligado. Hay una razn de eficacia que justifica la existencia de la
medida cautelar, pues si bien el proceso es un instrumento al servicio del derecho,
la medida cautelar asume el rol de ser una herramienta del proceso, orientada a
garantizar la realizacin de la solucin que pone fin a este.
I 190
I
GOSTAS Y COSTOS
coNcoRoANclAs:
C.P.C. afts.37,412.
commtario
1. Exigir un derecho a travs del proceso judicial requiere tiempo y gasto que
no puede volverse contra quien acude a este en busca de razn, mucho menos si
la tiene, de manera que la justificacin de la condena de los gastos procesales
(llmese costas y costos) no debe representar una disminucin patrimonial para
la parte en favor de quien se realiza.
El gasto procesal es una obligacin estrictamente procesal que nace a partir
de una condena expresada en la sentencia o resolucin judicial.
El Cdigo Procesal para regular los gastos procesales opta por la tesis objeti-
va, esto es, la derrota procesal. Elvencimiento puro y simple, prescindiendo de la
intencin o del comportamiento procesal de las partes, es lo que justifica el artcu-
lo 412 del Cdigo Procesal. El reembolso de los gastos det proceso se sustenia
en el hecho objetivo de la derrota, esa es la regla general, no interesa sila parte ha
dado motivo a la condena de dichos gastos, o si ha sostenido un proceso sin justa
razn,lo que interesa es el hecho objetivo de la denotra o elvencimiento.
2. La intervencin de un juez incompetente puede ser cuestionada a travs de
los mecanismos que regula el artculo 35 delCdigo. Elefecto de la incompeten-
cia es la nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso, pero adicionalmente a
ello, el juez est obligado a la condena de los gastos procesales. Estos no se
reembolsan en atencin a la teora objetiva delvencimiento sino a la mala prctica
del litigante, que de manera artificiosa ha alterado las reglas de la competencia.
Bajo este criterio la norma en comentario hace extensivo los gastos a las resul-
tas de la contienda de competencia. Si el conflicto se dirime a favor deljuez requi-
riente, los gastos los asume el demandante por no salir vencedor de esta discu-
sin; en cambio si se resuelve a favor deljuez originario requerido, los gastos son
pagados por el demandado que promovi la contienda sin mayor xito.
191
MULTAS
La parte que, con mala fe, promueve una contienda ser con'
denada por elrgano iurisdiccional dirimente a una multa no
menor de cinco ni mayor de quince Unidades de Referencia
Procesal. (r)
CONCORDANCIA:
c.P.c.
conentario
'1. La parte que con malicia, artificio
o engao promueva una contienda de
competencia, ser condenada por el rgano jurisdiccional dirimente a una multa;
esto es que adicionalmente al reparto de los gastos procesales que consagra el
artculo que precede, se prev la posibilidad de una condena pecuniaria -llamada
multa- como sancin por la mala prctica del litigante que mediante engao o
malicia promueve la inhibitoria.
Las multas son sanciones pecuniarias que se imponen a los sujetos procesa'
les en atencin a su conducta asumida en el proceso. No solo los jueces la impo-
nen para asegurar el orden y buen trmite de los procesos, bajo un ro! conminato-
rio, como se aprecia del inciso 'l del artculo 53 del CPC, sino que asumen un rol
represivo, que mira al pasado y es pronunciada por eljuez, de oficio. Responde a
un procedimiento coactivo que se ejerce sobre los bienes del resistente (vase
sobre el particular lo normado en la Resolucin Administrativa Ne 361-SE-TP-
CME-PJ del07/08/99).
I 192
I
I
JUF|SD|CCTN, ACCIN Y COMPETENCIA ATT. 4A
CONCORDANCIAS:
c.c. ads.2057 a 2067.
c.P.c. arls. 6,8.
D.5.017-93JUS afts.4,5.
Co*entario
1. Cuando la norma nos remite a los casos sealados en el Ttulo ll del Libro X
del Cdigo Civil para determinar la competencia deljuez peruano, nos conduce a
las reglas materiales que forman parte no del Derecho Procesal, sino del Derecho
lnternacional Privado. El cdigo Civil opta por un concepto amplio de Derecho
lnternacional que integra no solo aspectos legislativos sino los jurisdiccionales
para resolver un conflicto internacional.
| 1e4
I
I
I
I
JURISDICCIN, ACCIN Y COMPETENCI,A AE.47
A diferencia del artculo 2057 del CG, concunen varios supuestos en los que
puede demandarse ante los jueces nacionales a un no domiciliado. Esos supues-
tos los podemos ubicar en: el sometimiento a los tribunales peruanos; en la recon-
vencin; en la capacidad y estado civil de las personas naturales; en asuntos de
familia; en acciones de contenido patrimonial;y en acciones relativas a la univer-
salidad de bienes.
(s6) TOVAR Glt- Mara del Carmen y TOVAR GlL, Javier. Op- cit, p- 168.
(s4 TOVAR GlL, Marfa del Camen y TOVAR GlL, Jaer. Op. cit.' p. 169.
"'l
ARf.47 COMEi.ARTOS AL CDIGO PROCESAL CML
m. JURTsPBUDENcTA
En el Derecho lntemacional Privado, las obligaciones contracluales se rigen por la ley
expresamente elegida por las partes y, en su defecto, por la ley del lugar de su cumplimien-
to. Si deben cumplkse en pases dstntos, se rigen por la ley de la obligacin princpal, tal
como se manifresta en los contratos celebrados entre las paftes (Exp. Ne 486$98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Narv4 Marianella, Jurispru-
dencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 306).
196
SECON SEGUNDA
suIFroS DEL PROCESO
Gaptulo I
JUZGADOS Y GORTES
FINALIDAD
CONCOFDANCIAS:
c.P.c. arts. il,lll, lV, V, VIl, 49, 94.
D.5.017-%lus afts. 4, 5, 16,20,25, |U,259,263,2,272.
Co*entario
1. Al proceso judicial convergen diversos sujetos, destacando entre ellos el
juez y los auxiliares. Estos ltimos estn conformados por los secretarios de sala,
relatores, secretarios de juzgado, auxiliares de iusticia y los rganos de auxilio
judicial. ElCodigo considera al perito, depositario, interventor, martillero pblico,
curador procesal y polica como rganos de auxilio judicial.
"'l
AFrr. 4a COMET.TARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Tnto el juez como los auxiliares citados estn habilitados para concurrir al
proceso judicial a fin de ser instrumento de solucn de conflictos, contribuyendo
con ello a -generar lapazsocialafectada.
Estos sujetos se relacionan entre s y con las partes con intereses idnticos,
diferentes o contradictorios, segn el rol que asuman cada uno frente al proceso.
Lo importante es que todos realizan una labor en conjunto para hacer realidad los
fines privados y pblicos del proceso judicial.
2. El Cdigo seala que tanto eljuez como los auxiliares realizan funciones de
Derecho Pblico. Existen dversas teoras que han tratado de justificar la funcin
pblica de los jueces y auxiliares. Hay una concepcin que estima que la funcin
pblca es un contrato de Derecho Pblico. Participa as de la idea bsica de la
teora contractualde Derecho Privado, en cuanto considera que entre la Adminis-
tracin Pblica y el empleado o funcionario existe un verdadero contrato, pero, y a
diferencia de esta ltima, entiende que tal relacin contractual es de Derecho
Pblico porque resulta esencial para la satisfaccin de las necesidades pblicas,
hecho que explica que elcontenido de esa relacin iurdica sea determinado uni-
lateralmente por el Estado.
l"'
ncnnos JUDTcIALES
EN EL nen cvtL
CONCORDANCIAS:
c. an. 138.
c.P.c. arl.5.
D.5.017-93^1US atu. 25, 26, 27, 33, 36, 40, 16, 49, 54, 55, 57, 61, U.
Co*entario
El ejercicio de la potestad jurisdiccional requiere de una estructura, la que se va
a expresar en la organizacin del Poder Judicial. Dicha organizacin, como cual-
quier otra, descansa sobre una serie de graduaciones, que va a determinar a futuro
la distribucin de la competencia objetiva y funcional tanto de la justicia de paz,
justicia de paz letrada, juzgados especializados y las salas superiores y supremas.
Debemos precsar que si bien todos los rganos judiciales descrtos pertene-
cen a la organizacin judicial, ello no significa que todos estn comprendidos en la
llamada carrera judicial.
Decimos ello porque de ese conceplo se excluye a los jueces de paz, quienes
son magistrados no fetrados que administrn justicia tomando como referente a
los usos y costumbres de su entomo y dictando sentencias segn su leal saber y
entender. Estos jueces forman parte de la organizacin judicial, alque el Cdigo
Procesal le ha asignado determinada competencia (ver ltima parte del artculo
547) en pretensiones privadas, mas no integran la carrera judicial.
A nivel nacional existe una Corte Suprema y 28 cortes superiores, cada una de
las cuales estn integradas por sus respectivas salas, segn la naturaleza de las
pretensones. La distribucin del componente humano en la judicatura se expresa
as: de un universo aproximado de 5,000 jueces, solo 1,200 jueces son letrados.
"'l
Gaptulo ll
IIEBERES, FACUTTATIES Y RESPOIISABILIDADES
DE LOS JUECES ET{ EL PROCESO
DEBERES
CONCOBDANClAS:
c. arL 139 inc.2.
c.P.c. afts. il, il|. lV p. 3, V p- 3, Vl, 1), 119, 121 ptr. 2 y
3, 12 nc.3, 124, 125, 141, 115,2O3,350,359, 5O9.
c.P. afts.395,422.
, c.f as. 102,103.
C.P. ConsL a''5,- Vil, Vtil, 13.
LEY 27444 art.3 inc.4.
D.S- 017'!BJUS as. 12. 154. 14.202,289 nc.7.
l"'
SUJETOS DEL PROCESO Afrr. 5L
LEGISLACIN COMPARADA
C.P.C.tt. llprcenrc as. 33,34, 35.
C.P.C. Colombla aft 181.
C.P.C.N.AtgEntlna art.34.
h Co*entario
'1. Deber, obligacin
y carga son expresones de imperativos jurdicos en los
actos procesales. Los deberes procesales se establecen a favor de una adecua-
da realizacn del proceso. No miran tanto el inters individual de los litigantes,
como el inters de la comunidad. En ciertas oportunidades, esos deberes se refie-
ren a las partes mismas, como los deberes de decir la verdad, de lealtad, de
probidad en el proceso. En otras alcanzan a los terceros, tales como el deber de
declarar como testigo, de actuar como perito luego de haber aceptado el encargo.
En otras se refieren a los deberes administrativos de los jueces y auxiliares, como
el observar el horario de trabajo establecido y realizar las actuaciones judiciales
en la fecha y hora sealadas.
(58) PAI-ACIO, Lino. Derecho Procesal Cvil. T. V. Abeledo Peot, Buenos Airs, s/ref, p. 8.
"'l
A. C(,, (ilv|ME\ lArvo evvrev rnlrl-ESAL L]IVIL
^L
3. El inciso 2 considera que el desarrollo del proceso tiene que darse en respe-
to al principio de la igualdad de los indivduos ante la ley. Una de las formas como
se va a expresar este, es en el deber que tiene eljuez de "or a la otra parte" antes
de decidir; sin embargo, hay situaciones de excepcin que la ley autoriza aljuez
para que decida sin escuchar a la parte contraria, como en el caso de las medidas
cautelares (ver el artculo 637 del CPC) o en los recursos de reposicin (ver el
artculo 363 delCPC).
1202
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AHT.50
un ltigante lo que se niega a otro; por citar, que solo se le permita al actor impug-
nar y se le prohba ello aldemandado.
Por otro lado, es mportante sealar que este principio no demanda una igual-
uuna
dad aritmtica sino, como seala Couture. razonable igualdad de posibilida-
des en el ejercicio de la accin y de la defensa. Las pequeas desigualdades
requeridas por necesidades tcnicas del proceso, no quebrantan elprincpio".
'''l
ART.5() COMENTARIOS AL CODGO PROCESAL CIVIL
I 204
I
I
SUJETOS DEL PBOCESO AFr.50
El referido inciso exige adems que las resoluciones sean idneas y posibles
jurdicamente. Es idnea cuando su contenido se adecua al tema sometido a la
consideracin del rgano judicial y resulta adems coherente en sus declaracio-
nes. Si la sentencia no guarda conformidad con las cuestiones articuladas por
ambas partes estamos ante elfenmeno de la incongruencia procesal. Sise omi-
te alguna de las cuestiones estamos ante una decisin citra petita; si recae sobre
puntos no alegados estamos ante una decisin ertrapetita; y si excede los lmites
de la controversia, nos ubicamos ante la ultra petita. Una resolucin no es jurdica-
mente posible cuando su pronunciamiento est vedado por ley, por ejemplo, orde-
nar que un incapaz absoluto declare como testigo en el proceso (ver el inciso 1 del
artculo 229 del CPC).
"'l
AHT.5() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESI\L Cfvll
Hay que recordar que las nulidades en los actos procesales son importantes
en la medida que tienden a cautelar la pureza deltrmite y el equilibrio de dere-
chos y oportunidades entre las personas comprometidas dentro de la controver-
sia. All donde el acto procesalviciado determine perjuicio para la parte, la nulidad
debe declararse, siempre y cuando haya demostrado la vulneracin del derecho
que no pudo ejercer. Si el perjuicio no se presenta, no hay razn para que se anule
el acto, aunque el vicio resultare perceptible, pues no se puede postergar la tutela
efectiva de la jurisdiccin, bajo excusas de incumplimientos formales.
I 206
I
I
I
SUJETOS DEL PBOCESO Atr. so
4
lfl uuntsPRUDENclA
fub la situacin anteriormente descrita, teniendo en cuenta el deber4erecho que tiene el
juzgador que conesponda al caso concreto, entonces, la ausencia de
-mitivacinde apticar el derecho
jurdia bajo el supuesto descrito en e! considerando anterior es susceptble de
ser concepiualizada como un eiercicio abusivo del derecho, pues, esf implca el eiercicio
de un deiecho subjevo (en este caso, surgido a nz de la obligacin de motivar los fallos)
gue extemamente se presenta como de acuerdo a ley, actundose dentro de los lmites
O"tvos de la norma que le impone tal deber, pero al manento de aiustar su eiercicio a la
ftialidad econmica o socia! pan lo cual fue atibuido a su ttulal se produce una desvia'
cion (al no fundamentar en derecho por qu desartil un arguento de defensa del de-
mandado, el mismo que resulta trascendente Fn
el proceso), originando con ello un
supuesto de ejerchio abusivo del derecho, lo cual origina una contnvencn a las normas
gue ganntizan el derecho a un debido proceso (Cas- N'456*2007-Piura, Primera Sala
Ctvll Permanente Suprema, 1 3/03/P2008).
La inmediacin requiere que el iuez de la sentencia sea el msmo que actu las pruebas,
pero no es un principio absotuto y admite excepciones, que estn sealadas en aculo 50
det Cdigo Prccesl Civil, de tal manen que el iuez que se haa cargo de un proceso, ya
en estao de sentencia, est facultado, y no oblgado, a repetir las audiencias y solo si lo
considera indispensable (cas. M 105&97-Callao, El Peruano, 05/08t98, p. 1517).
Debe imponerse at uez la medida disciplinara cuando incurre en. negligencia nexcusa'
ble,est es cuando ditata el proceso innecesariamente, atentando contn el pncpo de
ceteridad procesal en detrmento da los justiciables y de la administracin de iusticia
6xp. Ne it-nS-g7, prlmera Sala Clvll, Ledesma Narve, Marlanella, Jurisprudenca
Actua!, Tomo 1, Gacea Jurdlca, p. 279).
El juzgador se halta obtigado a velar pan que en e! proceso se otorguen a las patles las
gai,nntlas que les permitan eercitar sus derecf,os prrcesales.
Es nula Ia atya notifrcacin a las partes se efecta con fecha anteior a la
resolucin
emilida resotucn (EXP.-M N-152-97, Prlmera Sala Clvtl, Ledesma Narve1 Marlane
Ila, Jurlsprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Judlca, p.275).
,ttl
ARr.5() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
Debe imponerce el pago de una multa solidaia, si se evidencia que Ia conducta procesal
det obtigado y det ietiado que Ia patrocina han tenido como nico obletivo evitar la
eecuc'tn de la sentencia; haciendO para ello, uso abusvo de cieftos r'ledios prccesa'
ls que han dado lugar a un innecesario reterdo en el pronunciamiento de la incidencia
(Erp. e 95-7-97, Primera sala clvil, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurispruden-
cia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, pp.295'296).
(...) Et acto procesal por el cual el iuez se avoca al proceso debe ser notificado a las
partes para garantizar et principio de bilateralidad de la audiencia y el que las parles
puedan ejeritar sus derechos y deberes procesales (...) es evidente que el iuez que
expi la sentencia de primera instancia no lue el que llev a cabo la audiencia de
pruebas, por lo que se haba transgredido el aftculo 50 paftein line del Cdigo Procesal
Civi! a! no haberse seatado exptcitamente una causal da iustifrcacin como lo son la
promocin o separacin det magistrado (Cas. Nc 2127-99'Tumbes, El Peruano, 01/09/
2000, p.6200).
Et hecho de haber sido elevada Ia obligacin procesal de motivar debidamente |as resolu-
ciones judiciales al rango de garanta consttucional, pone en evidencia la impoftancia que
esta tiene, no solo porque los judiciables necesitan @nocer las razones que ha tenido el
juzgadu para rechazar sus pretensiones y poder defenderse, sino tambin para que el
superior al absolver et gndo se encuentre en @ndiciones de rebatir dichos argumentos s
luen de distnto patecer (Cas. Nc 1242'9*Llma' EI Peruano,28nt99' p. 4185).
Las resoluciones judiciates deben prderirse de acuerdo con e! sentido y alcance de tas
peticiones formutadas por las partes pan que exista identidad iurdica entre lo que se
resuelve y to pretendido (Cas. Ne 142&9*Tacna, El Peruano, 18/12n9, p. 4330).
La motivacin es esencial en los lallos porque los usticiables deben saber por qu razn
ganan o perden los procesos y si dcha motivacin no existe en uno de los extremos
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFT.50
La noma @ntenda en el ftimo pmfo del atcllo cincuenta del C&igo Procesal Civil
debe ser nacesdamente concordada con el principio de inmediatez contemplado en el
adculo V del Tlulo Preliminar del mismo Cdigo Procesal Civil y nn la gannta anstitu-
cional contenida en el inciso tres del artcuto ciento trentnueve de Ia Constitucn Pollica
del Estado.
La sentencia apelada, que fue expedida por el juez que reemplaz temporalmente por
vacaciones al titular del juzgado, razn por Ia cual carece de los requisitos mnimos pan
lograr su finalidad (Cas. Ne 10899&Lime, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 2il,
Mayo 1998, TrulilloPeni, pp. A.1*4.16).
(...) Las B;zones qua han dado origen a esta noma se encuenttan en el enunciado pinci-
pio de inmediacin, nntorme al cual el juez debe mantenerse en relacin dirccla con las
cr,ftes y recibir personalmente las pruebas, lo que indefectiblement rcsulta de la mayor
importancia; pues solo as tendr Ia oportunidad de @neer y apreciar las andiciones
morales de los litigantes, cuando dicen la verdad o cuando se abstienen de hacerlo, pan
llegado el caso, no solo eiercer an ecacia sus facuftades de conciliacin, sino tambin
valorar su conducta durante el proceso, adquirendo los elementos que le van a permitir
formar qnviein para un ailo usto, lo gue no sera posible si el juez sentencador es
distinto al que ha diigido el proceso en Ia aciuacin de las pruebas, de ah que anlorme
al principio contenido en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal, las audien-
cias y la acluacin de mados prcbatorios se realizan ante el juez, siendo indelegables bajo
sncin de nulidad, sin que pueda intaierr el ercler impentivo de esta norma el princi-
pio de elascidad que prev el numeral doscl'enfos uno del citado Cdigo, pot la tnscen-
dencia que envuelve la necesidad da tener al juez frente al material de conocmiento (...)
(Cas. M 27GT-97-Llma, Sala Ctvil Transitorla, Code Suprema de Justlcla, Hlnosfioa
Mngue, Alberto, Jurisprudencla en Derecho Pobatorlo, Gaceta Jurdica,2n, pp.
33G332).
(...) Si bien se permite que otro juez pueda reemplazar al que inici la audiencia, esta
sustitucin no resulb p.sible cuando este juez anterior ha dado pr nnduida la audenca,
ha escuchado los intormes oralas y ha sealado fedta pan la *ntencia (Cas. M 178&*
Llma, *la Clvll Pemanenle, Code Suprema de Justlcla, Hlnqqtoza Mnguez, Alber-
to, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,20@., pp,336tXr4.
"'l
.AFrr. 5() COMENTARIOS AL CD|GO PROCESAL CML
l"'
FACUUIADES GENRICAS
CONCORDACTAS:
c. af 2 nc.4.
c.P.c. arc.48, fi,52,53, 109 nc.5, 1S)4,4%, 1127.
Co*entario
1. El poder de direccin del proceso por el juez responde a la concepcin
publicista del Cdigo Procesal. Ello explica los poderes vastos y hasta discrecio-
nales de este en el desarrollo formal del proceso, parte de los cuales aparecen
descritos en este artculo.
211
ARr. 51 COMENTARIOS AL COIGO PROCESAL CML
(80) MORELLO, Augusto M. la prueba: tendencas mdemas. Abeledo Penot, Bunos Aires, 1991 , p. 101 .
1212
I
I
I
SUJETOS DEL PFOCESO AFT.51
"'l
AFrr. 51 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
admitidos a trmte para luego ser rechazados por el rgano revisor. El juez, en
tales casos, debe rechazar liminarmente la apelacin, a fin de evitar insulsos pl'o-
cedimientos que generan dilaciones y afectan la rpida solucin a los conflictos.
Por ltimo, constituye una facultad de todo juez, el ejercer la libertad de expre'
sin, con sujecin a lo establecido en la LOPJ. Esta regulacin rompe otroras
restricciones que impedan a los magistrados formular pblicas declaraciones; sin
embargo, genera responsabilidad disciplinaria si se iniuria a los superiores jerr-
quicos, sea de palabra o por escrito o por medios de comunicacin social (ver el
inciso 3 del artculo 201 de la LOPJ) en el ejercicio de dicha facultad. La LOPJ
permite que eljuez solicite rectificaciones, a travs de los medios de comunca-
cin social, en defensa de su honorabilidad, cuando esta haya sido cuestionada,
dando cuenta a su superior jerrquico, sin perjuicio de formular la denuncia que
corresponda (ver el nciso 6 del aftculo 185).
m. JURTsPRUDENcTA
(...) El principio de idoneidad o conducencia de los medios prcbatorios destinados a acre-
ditar los hechos consttuye una lacultad del iuzgador (...) (Cas. M 615'99-Llma, Sala Civil
Permanente, Cofte Suprema de Justlcia, Hnostroza Mnguez, Albeo, Jurispruden'
cla en Derecho Pobatotio, Gaceta Jurdica,2000, Pp. 7+75).
Si en el juez est facuftado para adaptar las demandas a las vias procedimentales que
considere apropadas, tal potestad no puede ser eiercida arbitrariamente, porque al mar-
gen de su obligacin de fundamentar las decisones, la ley le obliga a considenr Ia tactibi-
Iidad de la adaptacin.
fiatndosa de asociaciones, toda impugnacin se suieta al trmite de menor cuanta, hoy
proctso abreviado (Exp. M 1A7'95, Cuarta Sala Civil, Ldesma Naruez, Marianella,
EJecorlas, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 122'125).
(...) El acato cincuenta y uno en sus inclsos segundo y tercero as como el artculo ciento
noventa y cuttrc, de la norma procesal autorizan a los iueces a actuar las pruebas que
consideren pertinentes para el esclarccimiento de los hechos controvertidos.
G) Aue as, b s,la superior, al adver stuaciones descritas en la impugnada y conside'
rar gue los medios probatorios actuados en el proceso no son suficientes para crear en el
juez convccin Sobre Ia mateia an controversia, ha hecho uso de la facuftad mencionada
(...) Que siendo asl, no puede sostenerse vlidamente que al expedirse la impugnada se
haya incunido en la ausal que se denuncia (contravencin a las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso) (Cas. M 79h9ilArequipa, Sala Clvll, Corle Suprema de
Juscla, Hlnostoza Mnguez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorlo, Gace
E Jurdlca, 2n, pp.',
89-1 91 ).
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFr. 51
Cuando el Cdigo Proesal Civil en sus artculos cento noventa y caatro a inciso segundo
ddl atculo cincuenta y uno, faculta al iuez para actuar pruabas de ocio y ordenar los
actos procesales necesrrros a! e*larecimianto de los hedtos &ntrcveftidos, b hace pan
que se je con precsn cules son lcs medios probatoriu adiciorales que deben acluar'
se, pero no cgrno lo ha hecho la resolucin de vista, qw no seala nnguna prueba com'
ptementaria, sino lo ha6p en lotma genca (Cas. fW 13&9&Plura, Edtton Normas Le
gales S/.., Tomo 251, Abrll 1997, TruiillePer, pp. A.1eA.19).
El pn
juez est lacaltado adoptar las medidas que esme @nvenientes pan obtener el
total eslarecimiento de la vedad de los hechos y emitir un adecuado pronunciamiento a
Ias exigencias da la ley.
Para eliminar cualquier du sobre la patemidad debe pncticarse la prueba del ADN, la
misma que se encuentta permitida por el atculo 4t3 del Cdgp Civl (Exp. M 3+9e
Llma, Ledesma Narvez, Marianella, Elecutorias Supremas Clvlles, Legrlma, 1997'
pp.207-208).
Et juzgador est facuttado pa, actualizar ta pretensin dineraria que permta reaiustar el
monto de Ia obtigacin al valor constante, incluso dunnte el procesp de eiecucin.
No sea justo ni admisibte compeler a la vendedotn a recir un precio que prcticamente
se ha esfumado por el efeclo inflacionario (Exp. N" 1275'95, Cuaa Sala Civll, Ledesma
Narue4 llarlanella, Eecutorlas, Tomo 3, Cuzco, l$5, pp.7*76).
"'l
FACUUTADES DISCIPLINARIAS
DEL JUEZ
CONCOHDANCIAS:
c.P,c. ans. 50, 51, 53, 109 nc.3,232.
D.5.017-tB-lUS afts. 8,9, 135, lU nc.12, 1&5 inc. 3.
t=csl-.lctw coMPAF^nA:
C.P.C.N. Argentina att 35.
Co*entario
1. Las leyes procesales y de organizacin judicial contienen con frecuencia
disposiciones de carcter disciplinario. Estas normas tienen como contenido axio-
lgico el orden. Se instituyen para asegurar el normal desenvolvimiento de la fun-
cin jurisdiccional. Una de las facultades disciplinarias que recoge el Cdigo se
ubica en la posibilidacl de suprimir la frase o palabra expresada o redactada en
trminos ofensivos o vejatorios. La norma parte del supuesto que las partes de-
ben de abstenerse de usar expresiones descomedidas o agraviantes en sus inter-
venciones y deben guardar el debido respeclo aljuez, a las partes y a los auxilia-
res de justicia (ver los incisos 3 y 4 del artculo 109 del CPC).
Cuando se vulnere estos deberes eljuez est facultado para testar las expre-
siones agraviantes o descomedidas. Ntese que por ms que dichas intervencio-
nes puedan contener trminos ofensivos o vejatorios, ello no provoca la interven-
cin del Ministerio Pblico, a pesar de lo delictivo del acto, pues estamos ante la
llamada "homologacin procesal de la autodefensa". Ella encierra una especie de
duelo verbal, de imprecaciones y rplicas que es abordado por la doctrina bajo la
denominacin de "compensacin judicial de las injurias recprocas" y que nuestra
legislacin lo asume en el artculo 133 del Cdigo Penalde la siguiente manera:
"No se comete injuria ni difamacin cuando se trata de ofensas proferidas con
I 216
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PFOCESO AFr.52
2. Sobre el grado de difusin que debe imperar en los actos del procedimiento y de
la actidad procesal, pblica o secretra, existen dos posiciones. Nuestro Codigo se
inclina por la primea, pues permite que a travs de las audiencias pblicas, quien
estwiere interesado en seguir el desanollo deldebate 1o pueda realzar, sin limitacio-
nes ms que la facultad disciplinaria conferida aljuez para velar por la seguridad del
pblico o por el buen orden de quienes asisten a la audiencia, pudiendo'expulsar de
las actuaciones a quienes alteren su desanollo", limitar el nmero de asistentes por
razones de decoro, orden, higiene, seguridad, etc. En tal sentido, se debe tener pre-
sente la restriccin legalque prohbe el ingreso de menores a las audiencias pblicas,
salvo que se trate de estudiantes de Derecho (ver el artc|ol36 de la LOPJ).
Ntese que la norma precisa que si el orden es alterado por las partes, se le
aplicar adems los apercibimientos que hubieren sido aplicables de no haber
asistido a la actuacin; en ese sentido, si tratndose de un proceso de filiacin, en
el que el demandado provoca desrdenes en la audiencia fijada para evitar la
toma de sus muestras para la pericia delADN, logrando as que eliuez lo expulse,
es pasible adems que se le imponga elapercibmento que su inconcurrencia le
hubere generado, como es, tener por cierto que es el padre del accionante.
3. El derecho disciplinario es derecho administrativo sancionador que presupo-
ne jerarqua y subordinacin. Quen ejerce potestad jerrquica, impone formas de
conductas previstias en la ley, para asegurar el cumplimiento de la misma. El que
est sometido a una subordinacin debe obedecer y ajustar su conducta a lo pre-
ceptuado; pero dicha disciplin tiene que estar subordinada a un referente legal. En
tal sentido, eljuez ejerce facultades disciplinarias al conocer los procesos o medios
impugnatorios; como seala el artculo 2'13 de la LOPJ, "estn obligados a aplicar
las sanciones de apercibimiento o multa cuando advierten irregularidades o defi-
ciencias en la tramitacin de los procesos, no siendo necesario trmite previo. En la
resolucin se menciona el motivo de la sancin, la que es notificada al infractor y
anotada en el registro de medidas disciplinarias y en su legajo personal".
@ uunrsPRUDENcrA
Sa les deb apliar sancin al litigante y a su abogado gue faltan a la verdad y no guardan
reryto y modencin hacia la autorad jucial (Etcp. Uc 69&95, Segunda Sala Ctutl,
Ledesma Naryez, Marlanella, Ejecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995' pp. A2'"33).
Si en la realizacin de la audiencia tanto el personal del iuzga como et plicial fueron
obeto de agresin llsia y verbal, didtos hechos @nstituyen indicios razonables de la
omisin de un delito previsto @mo violencia y resistencia a la autoidad, que deben ser
puestos en nnocimiento del Ministerio Pblico (Exp. M 317-97, CuaE Sala Clvil, Le
desma Narve1 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo l, Gacela Jurdlca, P.506).
"'l
FACUUTADES GOERCITIVAS DEL JUF.Z
CONCORDANCIAS:
C.P.C. ar8.51,52,232.
IEY27144 aft 199.
D.g 017-$.JUS atb. 4,8, 185 inc.s.
O.S. b97US art 22
tectslcr. coMP{ran&
C.P.C.In lbroamIca afts.21,22.
C.P.C.N.Argentlna atts.36,37.
Comentario
1. La multa es una sancin pecuniaria destinada a vencer la resistencia injus-
tificada de las partes o de quien corresponda, para cumplir un mandato judicial.
Opera a peticin de parte o de oficio. Su justificante est en el rus imperium delos
jueces, quienes deben disponer de los medios conducentes para lograr el acata-
miento de sus decisiones.
Es un mecanismo que permite materializar el prestigio de la justicia al asegu-
rar el cumplimiento de sus mandatos, caso contrario, de nada valdra mostrar una
creacin judicial razonable, si el derecho quedara lricamente estampado en una
I 218
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT.53
Como refiere el inciso 1, la multa encierra una condena del juez con un objeto
preciso y determinado: compeler al cumplimiento de lo ordenado por una resolu-
cin judicial. La sancin coercitiva a la que se apela es de carcter exclusivamen-
te econmica, sin embargo tambin hay sanciones de ndole personal, tal como
refiere el inciso 2delanorma. En efecto, la sancin pecuniaria no solo obra como
una coaccin psicologica, sino que tambin existe la posibilidad de disponer la
detencin hasta por veinticuatro horas de quen resiste su mandato sin justifica-
I
cin, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de justicia. Este
apremio personal se reproduce tambin en el inciso 3 del artculo 185 de la LOPJ,
I
,trl
Af{T.53 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
IIH JURTsPRUDENcIA
Las lacultades coercitivas del juez estn oientadas a que las paftes conseven una con-
ducta pruesal de respeto a la actividad judicial, pero no para exigir et pago de obtigacio-
nes. Los honorarios frjados a los peritos, no es otra cosa que la contaprestacin al serucio
de emitir un peritaje. Ante el supuesto del no pago, impofta una deuda dinerara que no
pueda r lugar a una sancin (Erp. M 97-56804-204-A, Sala de Pocesos Eecutlvos,
Ledesma Nawez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo S, Gaceta Jurdlca, p.
314).
Debe imponerse e! pago de una multa solidaria, si se evidencia que la conducta proce-
sal del obligado y del letrado que la patrocna han tenido como nico objetivo evitar la
eiecucin de la sentencia; haciendo para ello, uso abusivo de cielos medios procesa-
les gue han dado lugar a un innecesario retado en el pronunciamento de la incidencia
(Exp. M 97-97, Primera Sala Civll, Ledesma Nave1 Marlanella, Jurtsprudencia
Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, pp. 29*296).
l"'
Captulo lll
AUXILIARES JURISDICCIOI{ALES
V ORGAI{OS DE AUXILIO JUDIGIAT
AUXILIARES DE LA JURISDICCIN
CIVIL
CONCOFDANCIAS:
c.P,c. arc" ia,55, fi, 135,315.
c.P. arF'. 396,423.
D.5.017-!n-JUS atfs. 218 inc. 5, 249 a 283.
R.AD H. 35 I.9ES E.TF4M E. P J afts. 1 y 22.
Co*entario
Para el desanollo del proceso concurren diversos sujetos, entre ellos, los lla-
mados auxiliares jurisdiccionales, quenes van a trabajar por la operativdad del
sistema judicial y de manera particular por el proceso judicial.
Tanto la Ley Orgnica del Poder Judicial (artculo 249), como el artculo en
comentario, coinciden en sealar a los secretarios de sala, relatores, secretarioS
de juzgado y los oficiales como los auxiliares de justicia.
Todas las salas, tanto de la Corte Suprema como de la Corte Superior, cuentan
con relatores y secretarios de sala. Estos auxiliares necesariamente tienen que
ser abogados.
221
AFYT. 54 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lolf or"li-t cABANELLAS, Guilermo. oiccionado de Deredto usua!. Ediciones Sanbllana. 5e ed, T. ll, Madrid,
p.92.
1222
I
I
I
I
ncer.os DE AUxlLlo JUDIcIAL
CONGORDANCI,AS:
c.P.c. afts. 9,56, 61,263,315,410,610 nc. 5.
LEY 27n8 eft 2.
D.5.017-wJUS arts.273 a 281.
N.A D M. 35 |.g&SE.TP.C ME.PJ ans. 1 y 2.
trclsteclt coMPAniADA
C.P,C. Colombla ert- 9.
Co*entario
Los rganos de auxilio judicial son mecansmos de apoyo para hacer realidad
los fines del proceso
5. Curador es la persona designada por eljuez para seguir los pleitos y defen-
der los derechos de un menor, de un ausente o del sometido a interdiccin civil o
a otra incapacidad. Las funciones que el juez le confa son las de un defensor
judicial, por ello, nuestra legislacin exige que el curador sea abogado. Los casos
que justifican su inlervencin se detallan en el artculo 61 del Cdigo.
ll224
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO _- AFTT. 55
una medda cautelar, el auxilio de la fuerza pblica para los lanzamientos, entre
otros. Debemos sealar que la intervencin policial para el cumplimiento de los
mandatos judiciales ha provocado cuestionamientos en torno a si debe ser consi-
derada, la executio, como uno de los poderes de la jurisdiccin, pues se recurre a
entes ajenos a lo jurisdiccional para que puedan hacer realidad los mandatos
judiciales, situacin que no se expresa en la iurisdicto,la vocatio o la coercio que
se agotan en su propo ejercicio sn recurrir en auxilio de terceros.
frft .runrsPRUDENctA
Los peritos judiciales son rganos de auxilio iudicial. Deben colaborar con la administra-
cin de juscia, cumpliendo el encargo encomendado dentro de los lineamientos liiados.
No pueden variar, en base a citeros propos, lo sentenciado y pendiente de eiecucin,
porque incanran en responsabilidad (Exp. No N-71*97, Primera Sala Civil' Ledesma
Narvez, Marlanella, Jursprudencia Actual, Tomo l, Caceta Jurfdlca, P. 278).
Los rganos de auxilio judcial perciben la retribucin que a su solicitud les liie el iuez,
siendo el peticionante responsable de su pago, con cargo a la liquidacin frnal. El curador
procesal debe ser retribuido econmicamente por su trabao, por cuanto toda persona
debe ser remunerada, confonne lo prescrbe el atculo 23 de la Constitucin del Estado. Si
bien es cierto, uno de los conceptos de gastos procesales es el honorario de los rganos
de auxilio judicial, tambin Io es que su pago no debe atectuarse despus que se liquide y
haga efecvo el cobro de las costas, pues se infrnge el mandato del artculo 632 del
Cdigo Procesal Civil (Exp. N" 12281-99, Sala de Procesos Sumaslmos y No Conten-
closos. Ledesma Narvez, Marianella. Juriqtrudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdl-
ca, p.366).
,trl
Atr.55 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvtL
Si /os autos no fueron remtidos en primera instancia al Ministerio Pbco a eecto de que
se cumpla con el dictamen conespondiente, por imperio de la Ley N" 17537, an razn de
ser el Estado pade en este proceso; sin embargo, acorde con el principio de trascenden-
cia, aquella omisn en modo alguno causa peruicio a los justiciables, por el contraio, tal
declancin significara contnvenr la finalidad concreta y abstncta del proceso; as como
atenta contra los principios de economa y celerdad procesal. El diclaen ser meramen-
te ilustrativo y su omsin no causar nuldad procesal en los casos establecidos, confor-
me lo seala el inciso b del artculo 89 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Exp.
N" /t4t5-20(n, Sala Civil de Procesos Abreviados y de Conocimiento. Ledesma Nar-
ve4 Marianella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. a0fl.
l"'
DEBERES Y RESPONSABILIDADES DE
LOS AUXILIARES JURISDICCIONALES
GONCORDANCIAS:
c.P.c. a. il,55.
D.S.017-93-tUS arts. 259, 263, 266.
R.AO M. 3 51 -q&SE-T-C M E-PJ afts. 27 y ss.
Co*entario
Los deberes y responsabilidades de los auxiliares jurisdiccionales a que refie-
re el artculo 54 del Cdigo estn delimitados por la Ley Orgnica del Poder Judi-
cial, siendo pasible de sanciones administrativas. Corresponde al Consejo Ejecu-
tivo del Poder Judicial resolver en ltima instancia todas las medidas dictadas
contra los funcionarios y servidores del Poder Judicial.
Tanto los auxiliares jurisdiccionales como los rganos de auxilio son pasibles
de responsabilidad penal en supuestos de corrupcin de funcionarios (vase el
artculo 398-A delCP).
"r\
AFf. s6 COMEr.f'ARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lffi .runrsPRUDENctA
EI auxiliar jursdiccional, b,ajo responsabilidad, dentro de cinq das de notilcado el conce-
sorio de una apetacin sin efecto suspensivo, deber remitir al superior apia completa y
legible de las piezas indicadas por el juez; por lo que el incumplimiento del auxiliar juris-
diccional no puede llevar a Ia conclusin de que el apelante ha actuado con neglgencia
o renuencia a formar e! cuademo incidental, habida cuenta que esta es obligacin del
auxiliar jurisdiccional y para ello el apelante ha abonado el arancel conespondiente (Cas.
M 972-9*Arequipa, El Peruano,2fl/99, p.4179).
La Ley Orgnica del Poder Judicial no prev el plazo que se otorga al sancionado para
impugnar la medida disciplinara, sin embargo, debe entenderce como un recurso de revi-
sin, aplicando supletoamente el trmino para mpugnar que seala la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos (Erp. Ne 22'99, Sala de Procesos Abr*
viados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurtsprudencia Actual, Tomo
4, Gaceta Jurdica, pp. 444-445).
Los perrtos judiciales son rganos de auxilio judicial. Deben alaborar con la admnistra-
cn de justicia, cumpliendo el encargo encomendado dentro de las lneamentos fijados.
No pueden varar, en base a citeios propios, lo sentencado y pendente de ejecucin,
porque incunran en rcsponsabilidad (Exp. Ne N-71997, Primera Sala Clvil, Ledesma
Nawez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p.278).
l"'
Captulo I
DISPOSICIOI{ES GEI{ ERALES
CONCORDANCI,AS:
c.c. afts. I, 3, lU nc. 10, 591 .
c.P.c. aft.5.
c.D.t.P. att 3U2.
LEY 2663i afts.8,9.
LEY 26f,l,7 ans. 12.
Co*entario
1. De manera general podemos decir que parte es toda persona, sea natural o
jurdica, que reclama en nombre propio, o en cuyo nombre se reclama,la satisfac-
cin de una pretensin, y aquella frente a la cual se reclama dicha satisfaccin.
Palacio(a), presenta la siguiente definicin: "Partes son quienes de hecho intervie-
nen o figuran en el proceso como sujetos acvos o pasivos de una determinada
pretensin, con prescindencia que revistan o no el carcter de sujetos legitimads
(63) PALACO, no. Oerccho Pocesal Civil. T.3, Abele<to Pero! Bunos Aires, sy'ref, pp.910.
"'l
AFTT. 57 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CrvlL
|
230
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT.57
La contradiccin se expresa en que cada una de las partes debe tener una
razonable oportunidad de audiencia y de prueba. Este principio se satisface me-
diante el otorgamiento de posibilidades de defensa y no se exige, por lo tanto, la
efectividad del ejercicio de las correspondientes facultades procesales.
S[ uuntsPRUDENcl^A,
La apacidad pan ser pafte no es lo mismo que la capacidad procesal. Es Fde materal
la peaona que es titular, acliva o psiva, de Ia relacin iurdca sustantiva, esto es, del
presunto derecho agnviado. La calidad de Frte material est ligada a Ia poshin que se
tiena respeclo de li pretensin mateda[ es deciq es ta ligazn directa, aciuat e inmediata
an la que se va a dsrti? sea el titular de Ia pratensin o la peaona a quien se le exige
esta; en annbio, es parte procesal quien realiza actividad proceal al interior del proceso
por derecho propio (Exp. N" 139&2(n2, @unda Sala Civll de LIma. Ledesma Nar-
vq, Marlanella. Jurtsprudencla Actuer, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, P.362L
"'l
CAPACI DAD .PAR^A COM PARECEFI EN
UN PROCESO
CONCORDANCIAS:
c.c. afts. 2, 45, 46, 425.
c.P.c. a,ts.62,68,70.
c.T. aft.22.
C.P. Const. arts. 26, 39, 40, 41, 67, A.
C.N.A. arts. 65,74 inc. 0.
LEY 26*t6 art. 10.
LEY 25887 art. 12, 14, 161,1U.
LEY 27it44 aft.52.
D. LEG 822 afts.106,110, 138.
LeclsuectN coMPAFIADA:
C.P.C.M. lberoamrica arts.44,45.
C.P.C.Colombia afts.44,75.
Co*entario
1. El Cdigo distingue la capacidad jurdica de la capacidad para obrar. Como
seala el artculo 57 del CPC, la capacidad jurdica es la idoneidad para ser sujeto
de Derecho: a ella corresponde lgicamente la idoneidad para ser parte en un pro-
ceso (capacidad para ser parte), la cual pertenece a todas las personas fsicas y
jurdicas y adems a algunas colectividades organizadas y patrimonios autnomos.
1232
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFff.5A
(64) PA[-AC|O, no. oerccho Procesal Cv,. T. 3, Abeledo Penot, Buenos Ares, sy'ret, p. !xl.
"'l
AFT. 5A COME{AFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
@ uu"rsPRUDENctA
Cuando el alimensta es un menor de edad, 6l ejercicio de Ia aein personal de reclama
alimentos conesponde a su representante legal, esfo es, al padre o madre que ejerza la
tenencia (Exp. le 1373-97, Sexla Sala Clvll, Ledesma Nawq Marianella, Jurispru-
dencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 421).
l'"
EL ESTADO COMO RPA=
CONCOFDANCI.AS:
c. erL 47.
c.P.c. arc.57, ,7 DF.
C.P. Cons. arl.7.
commtario
El Estado como expresin de poder y de organizacin social de un territorio
determinado, se considera como persona de Derecho Privado, en igualdad relati-
va con las dems personas jurdicas e individuales y como entidad suprema de
Derecho Pblico, con jerarqua para establecer la ley y hacerla cumplir.
iffi-On 1OMA Vfctor. Teorfa det Esta y D*edrc funrclcrral, Fondo de Desanollo Edtorial Universidad
da Uma, Uma, 19{Xt, P. 144.
"'l
At{r. 59 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ffi. JURTsPBUDENcTA
Aun no enqntrndose establecido expresamente que exista derogacin manifrasta de las
noffnas sobra prvilegios procesales a favor del Estado, sus dependercias o las empreas
publicas o prvadas rcn participacin econmica mayotaria, dchos ptivlegios quedan
tcitamente derogados por notma prcr,esal, por lo tanto, el Estado permanece sin ningn
privilegio en el proceso civil, aun cuando exista una noma vgente que declara qua no
existe abandono en los procesos en que el Estado es pafte demandante, entendindose
ese abandono cotno un eventual privilegio procesal (Cas. Ne 1M!t-9&Loreto, El Perua-
no, ID0(N, p.5480.
Pan el cumplimiento de una resolucin judicial que ordena al EsE.do el pago de una
obligacin y al no eistir rxurcos presupuestados Fra su ejecucin, debe slicitarse al
juez, requien al titular del pliego a frn que seale la paftida presupuestaia especca en el
presupuesto de su sectoc su*eptible de ser afectado an oden de embaryo.
EI afular del pliego es responable, respecto al sealamiento de la paftida presupuestada
del adatdo Nndiente, en una partida especfia, para los siguientes ejercicios presupues-
tarios (Exp. M 885-SE, Sala de Procesos Ejecutlvos, Ledesma Narvez, Marlanella,
Jurlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 19+196).
l"'
SU.'ETOS DEL PBOCESO ATT. 59
No procede el levantamiento & embargo que no invw el derecho de pmpiedad del Esta-
do sbre la aeronave gnvada gno, tan solo el de msrrsin.
La ncutacin anfrare niamente una posesin tempnl, a las rultas del juicio (Exp.
Ni 25996, Cuarta Sala CMI, Ledesma NarueZ llarlanella, Elecutorlas, Tomo 4, Cuz-
co, 7996, pp.351452).
Todos los privilegios en mateda ptocesal civl a fawr del Estado, al gobiemo centnl y los
gobiemos rcgionales y locales se han suprmido. En ningn as procede la axoneracin
de la multa (Exp. M 155F9{i, Quinta Sala Clvil, Ldesma Nane1 Narlanella, EJer'ute
rlas, Tomo 3, Cuzco, 19t5, W. 19e198).
El Derecho Constitucional establece que el Estado ene dos formas de manifestacin; una
cuando lo hace en su nndicin de gabemante en relacin a sus ciudadanos, Io cual se
con@e nmo Oerecho Pblim y la otra cuando @nt'a'ta oon sus ciudadanos, que llem el
nombre de Derecho Privado, donde no ejerce aoridad alguna sino que sus relaciones se
rigen bajo las normas jurfdias civiles en igualdad de andiciones. (Exp. N" 175-2001,
Cuarta Sala Corporatlva Esplallada en lo Clvll. Ledesma Naryq llarlanella. Jw
rlsprudencla Actual, Tomo 6. Gaccta Jurdlca, p.
"38).
"'l
SUSTITUCIN PROCESAL
CONCORDANCI.AS:
c.c. att. 1219 nc.4.
c,P.c. ads. lV
tecstcrn coMPAnrDA
C.P.C. Itatla aft.81.
Comentario
1. La sustitucin procesal implica uno de los casos atpicos de defensa por otro
de un derecho que no le corresponde, pero con la singularidad que, al mismo
tiempo, protege en el proceso aquellos que adquiri a travs del negocio particu-
lar con el sustituido.
(66) CARNELUTn . lnstitLaiones det ptf,c;esp civl,l.l, p. 178, citado por GOZAINI, Osrraldo. La legimacin en el
ptocesocivil. SocidadAnnima Editora, BuenosAires, 1996, P. 158.
I 238
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFr.60
jurdica susiancial; un sujeto procesal que acte en calidad de parte principal liti-
gando por esa msma relacin, pero sin tener condicin de titular activo o pasivo
de ella; normativa que autorice la admisin y vnculo.iurdico de Derecho inaterial
que justifique o fundamente la solucin.
Para quienes encuentran al inters como justificante(4, sealan que "el objeto
controvertido en el proceso no se halla representado por la relacin de Derecho
material existente entre el sustituto y el sustituido, sino por la relacin jurdica que
vincula a este ltimo con la otra parte, y de cuya declaracin judicial depende,
precisamente, la satisfaccin del derecho del sustituto. Este, por consiguiente,
solo puede ser considerado titular de un derecho en la medida en que efectiv-
mente exista el derecho de otro sujeto, razn por la cual no puede negarse que
desde el punto de vistia procesal, acta en sustitucin de aquel".
(6-l) PAICIO, p. 341 citado por GOZAINI, Osvaldo. Op. cit, p. 1 61.
"'l
ARr.60 COMEI{TIAFIIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Otro de los efectos es que la sentencia afecta al sustituto y sustituido por igual,
aun cuando la intervencin del primero no haya sido originaria.
ffi. JURTsPRUDENcTA
Por la subrogacin se sustituye d subrogado de tados los det&has, acciones y garantas
del acreedor hasta por el monto de lo que hubiese pagado. La prestacin del pago de
intereses que dicho adeudo genar opera va reembolso. (ExP. N" 16&2Uf2, Tercera
Sala Ctvll de Llma. Ledesma Narvez, Marlanella. Jurlsprudencla Adual, Tomo 6.
Gaceta Jurdlca, p. 23).
Besulta legtimo compeler al vendedor para que otorgue la respectiva escritura pblica
conforme seala el artculo 1412 del Cdigo Civil. Si se ha veriado que Ia primigenia
vendedora tampoco ha otorgado la respectiva esr;rifura pblie de ampraventa a su com-
pndor, conesponde al demandante ampelerto iudicialmente pan que otorgue dicha for-
malidad, anforme a Ia facuftad que concede el incis 4 del atfculo 1219 del Cdigo Civ|,
tanto ms si no existe obligacin pacda pendiente a arga del demandante ni del vende-
dor a esta. (Erp. N" 7!Xl(12, Cuata Sala Clvll de Uma. Ldesma Naru&2, Marlanella
Jurlsprudencla Acttal, Tomo 6. Gaceta Jurdica, P.285).
(68) MONTEROAROCA, Juan.'La lgitimacin sn elCdigo Procesal Civil, en: ,us etpraxis, rgvista de la Facultad
d Oerecho de la UniveGdad d Lima, No 24, p. 21.
1240
I
I
I
I
I
CURADORA PROCESA.L
CONCORDANCIAS:
c.c. atts. 4L /U, 45, 46, 5d, 565.
c.P.c. arc. 14 p.3, g, 55,58,66,79, 108, n8,435.
D.g 017-!b)us arl.28 inc.6.
tecrsrcr COMPAFADA:
C-P.C. tilt afts. 78,79.
C.P.C.il. bcemrlca aft.47.
Co^entario
1. La norma recoge una de las expresiones de la representacin judicial. Esia
representacin permite que una de las partes del proceso pueda actuar en l a
travs de otra persona debidamente autorizada para ello. La representacin pue-
de darse, en atencin al origen de la designacin, en tres modos: legal, voluntaria
y judicial.
241
AFr.61 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
2. El curador procesal tiene el deber de intervenir en todos los actos que ocu-
rran durante el desanollo del proceso cesando su representacin solo frente a la
comparecencia del demandado. Debe tener la oportunidad de contestar la deman-
da, sin embargo no tiene la carga de reconocer o negar cada uno de los hechos
expuestos en aquella o la autenticidad o recepcin de los documentos acompaa-
dos por el actor. A pesar de que la norma no refiera nada al respecto, el curador
podra reservar su respuesta definitiva para despus de producida la prueba.
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AHT.61
Vemos que la intervencin del curador procesal permite que una de las partes
del proceso pueda actuar en l a travs de otra persona debidamente autorizada
para ello. Su rol es importante frente a la naturaleza de confrontracin del proceso.
La dualidad de las partes es un elemento imprescindible para equilibrar la tutela
judicial y la aplicacin de las leyes; esa dualdad se va a establecer a partir del
emplazamiento. El curador procesal tiene el deber de intervenir en todos los actos
que ocuran durante el desarrollo del proceso cesando su representacin solo fren-
te a la comparecencia del demandado, por tanto, en atencin a la actividad que
desanolla en el proceso, al curador procesal no podemos atribuirle la imparcialidad
que se exige a los dems rganos de auxilio judicial, llmese perito, traductor, testi-
gos, secrearios, etc.; todo lo contrario, su intervencin en el proceso es parcial
porque va a estar orientada a la defensa de la parte a quien representa, esa es su
misin, por tanto, el atributo de la imparcialidad que se exigira a todo colaborador
de la justicia no podra darse en este supuesto, menos ser pasible de recusacin o
de abstencin bajo las causales de los artculos 305 y 307 del CPC, pero s aplica-
bles las reglas del artculo 286 de la LOPJ y los deberes que recoge el artculo 288
de la LOPJ y 109 delCPC.
@ t.r"rsPRUDENctA
La circunstanca de encontnrse recluido en un centrc penitenciao, no constituye causal
pn la prccedencia del nombnmanto de cutador pl@es, mxime, si no existe senten'
ch penal ldenatoria que rcnlleve la interdiain civil del emplazado (Erp. M *159'
Sata de Familla, Ledesma Nave1 ,traanella, Jurisprudencla Ac-tual, Tomo 5, Gace
ta Jurdlca, p.317).
Si bien el cundor procesal ha contesdo la demanda fuen del plazo previsto en el aftculo
478 det CPC, sin embargo, debe de teneoe en ansiclaracin la nalidad esencial de la
anndurfa, cual es, autelar los infereses del litigante ausente. La negligencia en la con'
duda del anndor proceal, no debe reulb,r implianle para los intereses del regesenta'
do, sin perjuicio que el juez sncione esa @nduc (Exp. l,F 118'g| Sala de Procesos
Abpvtados y de Conocimlento, Ledesma Nane1 MaIanella, Jurlsprudencia Ac'
tual, Tomo 5, Gacata Jurdlca, P. 316).
Ia designacin del curador procesal, amo ryano de auxilio iudicial, se eecta para que
dellenda /os intereses de su patrocinado. No puede adoptar, resryto de su defendido,
-l
Atr.6l COMEMTAFIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
EI curado; sin efectuar la defensa que le conesponde, no puede adoptar renta al deman-
dante una actitud que sin ser de allanamiento a la pretensin, importa en el fondo el reco-
nocimiento de los derechos reclamados.
Si bien el curcdor no cumpli con sealar los hechos en que se funda su defensa en
forma precisa, ordenada y clara; le conesponde al juez adoptar las medidas necesarias
.tendientes a establecer el fondo del asunto que pemta resolver el conflicto de intereses
(Exp. Ne 599-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Nawez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp, 335.?36).
El curador procesal ene los deberes y ias obligaciones que la ley y Ia tica mponen a los
seores abgados defensores. El curador no puede adoptar respeclo a la demandante
una actitud que sn ser de allanamiento a la pretensin, imprta en el fondo el reconrci-
miento de los derechos reclamados, an antes de acluar la prueba ofrecida, a cuyas resul-
tas debi atenerse (Exp. M 1865-95, Cuala Sala Civll, Ldesma Narue1 Marlanella,
Eiecutoras, Tomo 3, Cuzco, 19!)5, pp. 12ePQ.
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFr. 61
El cundor procesal es un abqado nombrado por el iuez, a pedido del interesado, que
nteviene en el prcceso cuando no sea posible emplazar vlidamente al demandado por
indeterminado, incieto o nn domicilio o resiulencia ignoa.dos (Exp. M 81&95, *tcta Sala
Civll, Ledesma Narue4 Maranella, Ej*utorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 1t18).
Los rganos da auxilio judicial perciben la retribucin que a su slicitud les je el juez,
siendo el pelicionante respon*ble de su pago, con argo a la liquidacin nal. EI cundor
procesal debe ser retribuido econmicamente por su tnbajo, por cuanto toda pefs,ona
debe ser remunerada, @nforme lo prescdbe el atculo 23 de la Constitucin del Estado. Si
bien es cierlo, uno de los conceptos de gastos proceales es el honorario de los ryanos
"'l
ARr.61 COMENTABIOS AL CDIGO PROCESAL CTvtL
da auxitio judicial, tambin lo es que su pago no debe efecfitarse despus que se liquide y
haga efectivo el cobro de las costas, pues se inlringe el mandato del aftculo 632 del
Cdigo Pruesal Civil (Exp. N'1281-99, Sala de Procesos Sumarsimos y No Conten-
ciosos. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Ac'tual, Tomo 6. Gaceta Jurdi-
ca, p.3Aq.
l"'
SUPLETORIEDAD DE LA
REPHESENTACIN CIVIL
CONCORDANCTAS:
c.c. arts.55 na 5, 124, 13O, 145 a 167,280,292,294,419,
423 inc.6,450 inc.3, 592,596,603,788, 1790 a 1813.
LEY 287 att.12.
Co*entario
1. La norma es coherente con lo regulado en el artculo lX del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil que seala que las disposiciones del Cdigo Civil se aplican
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes,
siempre que no sean incompatibles por su naturaleza".
Esto significa que eljuez debe agotar dentro del Cdigo Procesal todos los
medios para encontrar la norma aplicable alcaso. Solo si despus de agotados
todos los medios no encuentra norma aplicable a la cuestin controvertida, re-
cunir a las reglas del Cdigo Civil que no sean incompatibles con el ordena'
miento procesal.
-'l
AFr.62 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
(69) ARIAS - SCHREIBER, Max. Exdgesis del Cdigo Cvil peruano de 1984,1.11, Gaceta Jurdica, Lima, pp.
1 48-1 49.
1248
I
I
I
Gaptulo ll
REPRESEIITACIil PROCESAT
NECESIDAD DE LA
REPRESCNTNCIN PROCESAL
CONCORDANCTAS:
c.P.c. ans.2, fi,65,394,461.
C.P. ConsL ar. 26, 40, 67, A, 99, 1 09.
LEY %887 ans.12,399.
tecsr-ecr. ooMPAFADA:
C.P.C.N. Argentna an 46.
co*entario
1. En el proceso puede ocurrir que una persona acte en el nombre de otra, ya
sea a travs de la representacin voluntaria y representacin legal. La norma en
comentario se ubica precisamente en este ltimo caso, cuando las personas na-
turales no tienen lbre ejercicio de sus derechos. En estos casos no pueden con-
currir al proceso, sin estar representadas, asistidas o autorizadas, segn las nor-
mas que regulan su capacidad.
-'l
AFrr. a3 COMENTARIOS AL CDGO PROCES.AL CML
(70) PALACIO, no. Darecho Procesat Civi!, T. lll, Abeledo Perot, Buenos Aires, Yref, p.17
I
250
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO Atr.63
'
ffi runtsPRUDENctA
La distincin entre la legitimidad para obnr y la representacin ptoceal radia en que la
primen se verifra con la armacin de la titulardad de un deruho subietiw, gue otorga la
calidad de pade prrcesal; en cambo, el rcprcsentante legal acla en nombre del titular da
un derecho subjetivo, por lo tanto no tiene calidad de pane. Siendo esto as, Ia falta de
legitimidad pra obnr es una causal de imprrcedencia de la demanda, mientns que la
representacin es un requisito subsanable, que puede ser cuestionadO va excepcin (Cas.
Ne 1 2ls-ggLambayeque, El Peruano, 24/1 1 /99' p. 41 70).
Los menores de edad nn incapaces por mandato de ta ley, por to tanto en aptacin del
artculo 63 del Cdigo Procesal Civil amparecen al proceso representados Wr sus F'
dres, porque as lo disponen las nomas @ntenidas en los arllculos tB inciso 1,45 y 419
de! Cdigo Civil (Exp. Ne 1315-95, Cuaa SaIa Civil, Ledesma Narue1 Marlanella,
EJ*utorlas, Tomo 4, Cuzco, 79%, PP. l7O'171).
El agente martimo tiene la representacin procesal del propietario, amadol navierc, por-
teador y caF,itn de las naves ext/?nie's que agencie (Exp. M 42&9FCallao, Ldesma
Navez, Marlanella, Eieutorlas Supremas Civlle, Legrima, 1997' pp. 6556fi).
251
REPRESENTACIN PROCESAL DE LA
PERSONA JURDICA
CONCORDANCIAS:
c. art 2 num. 13.
c.P.c. att.67.
LEY2A87 afts: 12, t4, 188,287,3(8,396,399.
LEV 27iU4 art.53.
D.LEGEz art.152.
Co*entaro
1. La persona jurdica obra necesariamente a travs de la representacin que
ejercen de ella el director, gerente o administrador, en virtud del poder que por ley
o estatuto se le asigna. El representante legal de una persona jurdica es su rga-
no de actuacin, formando pae de su estructura jurdica, de ah que el actor
incurre en falta de legitimidad pasiva cuando dirige su pretensin al representante
de la institucin demandada, a ttulo personal, en lugar de dirigirla a la persona
.iurdica en s. Estos representantes legales tienen la carga de acreditar ab initiola
personera que invocan.
252
I
I
SUJETOS DEL PROCESO ART.
Por otro lado, se debe precisar que si falta la persona a la que corresponde la
representacin o asistencia, o cuando la misma se encuentra en conflicto de inte.
reses con el representado, la autoridad judicial puede nombrar un curador espe-
cial. Tal nombramiento puerJe ser pedido por la persona que debe ser representada
C/2) BEAUMOMr CALLIRGOS, Ricado. Cornetad8 a la nueva Ley Genetal de Socr&drs, Gacak Jurfdica,
Urna,1998, p.84.
(73) Publicada en H Peruano, 1 3 d enoro de 1 99ft, p. 2463.
"'l
AFf.64 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lH_ JURISPRUDENcIA
nula la sentencia si a Ia contestacin de la demanda, la vigencia del
Es mandato del
de un acto
consejo directivo de la asociacin demandada haba ya caducado. Tntndose
eminntemente format, et actual conseio drectvo carece de facultades para representar a
que le
ta asociacin por haber caducado, debiendo el iuez-hacer uso de las atribuciones
conere et aicuto 194 del cdigo Procesal civil (Erp. 'le 14o1tt'98, Sala de Pfocesos
Sumarsimos, Ledesma Narvq Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta
Jurdica, pp.394A9Q.
Las personas jurdcas son independientes de las p.eOnas nafirrales que las ntegan o
para
representan. Las personas iurdias solo tienen que indicar el nombrc srcial adoptado
an ta obiigacin de identicarse (Erp. M NA(597, Primera Sala Clvil' L"o,ma
cunptir
uaiez Marlanb, Jurisprudencia Actuat, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 555).
E!gerente genera! ene las lacuftailes de representacin tegat y^sin re-striccin.tas facutta'
i" po t representacin iudiciat (Exp. M 157-95, *gunda sla clvil, Ldesma Nar-
v Marianella, Elxutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp' 185'186)'
La promulgacin det CPC no detemina, ni poda hacedo, que todas las soeiedades
mer'
su
catit"s cnbieh de estalutos y por lo tanto, tos paderes de sus gerentes; si la ley en
artculo 17g, indague sus taitaes de representacin iudicial no pueden ser limitativas
(F:rp. M +gi, *gunda Sata Clvit, Ledesma Nave1 Marianella, Eiecutotias' Tomo
2, Cuzco, 1995, PP. 187'188).
pae
E! representante egal de una persona iudica es su rgano de acluacin, formando
de su estructura iurdica.
pre'
La demandante incune en latta de legitimidad para obrar pasiva cuando dirige su
tensin al presidente de la instituci demandada a ttulo peonal (Exp. Ne 1110'94'
1995,
Tercera Sta Civll, Ledesma Narvez, Marlanella, Eecutorias, Tomo 2, Cuzco,
pp. 289-291).
El presidente da la
asuiacin, por el salo mrito de su nombraniento, goza de tas faculta-
des de representacin procesal concadidas por /os esfalutos de la awiacin, entenden-
do que estas son tanto las generales ctmo las especiales ontempladas en los articulos
74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, salvo disposicin estatutara en antnio (Erp. M 1471-
95, Quinta Sala Clvll, Ledesma Navez, Marlanella, Elecutorlas, Tomo 4 Cuzco, l!E)6,
pp.171174|
Siendo el gindor una persona juidica de Derecho Pvado, es el gerente quien ejerce la
representacin legal de la misma tanto a nivel de gestin como da eprc/,sentacn a cond-
cn que sus acultades y prenogativas se hallen inxritas en el Registro Mercantil (Exp.
M 12+96, Qulnta Sala Clvil, Ledesma NarueZ Marianella, EJ*utorlas, Tomo 4, Cuz-
co, 7996, pp.421422).
Si la demandada resulta ser una Wona jurfdia, es evidente que, quien debe apersonar-
se al proceso es Ia emprea y no Ia percona natural, a ttulo parconl, sin alegar represen-
tacin de la emplazada (Exp. M 11tB-97, Segunda Sala CIvft Ledesma Narvq Marla-
nella, Jurisprudenca Actual, Tomo 2, Gacela Jurdlca, pp.3OO-301).
"'l
REPRESENTAGIN PRocEs.A'L DEL
PATRIMONIO AUTNOMO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts.4,63,93, 105, $5.
Comentario
1. El Derecho regula la situacin de determinadas masas de bienes afectadas
por un conjunto de deudas, a las que dota de cierta autonoma, las que atribuidas
a uno (patrimonio separado) o varios sujetos en co-titularidad (patrimonio colecti'
vo) funcionan con independencia del patrimonio personal, al lado de l y sin mez-
clarse jurdicamente con 1.
(') Texto restituido por el artculo 2 de la Ley Ne 26827 d 29106/1997, la misma qu deroga la 10r disp. final del D.
Leg. Nq 861, de 2Z1Crl1996 que haba modficado el texto del presentE artculo.
I 255
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PHOCESO AtTf. 65
Segn Devis Echeandatr6), "esa similitud con las personas jurdicas es solo
aparente, porque no se trata de entidades con capacidad propia ni personera
autnoma". Lino Palacio@ explica la existencia una personalidad jurdca proce-
sal, en ciertas entdades, en razn de hallarse exclusivamente constiluidas por
una masa o conjunto de bienes, con carencia de una titularidad personal definida.
t/4) l-A CRUZ BEFOEJO, Jos Luis y LUNA SERMNO, Agustn. Elemantos de Deredto Civil I (BrlB gn6ral),
Boscir, Barcelona, '1990, p.74.
C/5) lbdem.
(76) DEVIS ecneOln, Hemando. cqnpndio de De'clto PTr,asl,l3d ed., tl, DkE, Bogot, 1994, p. 3n.
(7/) PAIJCIO, no. Dt8f,to Pt@osa, Cruf, Abledo Psnot, Buenos Ar3, lref, p. 31.
(78) CHIOVENDA, Giuspp. tnstucionas de Dercd7p Prwasa/ Civr7, Crdenas editor, Mxico, 1989, p.317.
,"1
AFT.65 COMENTAFIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL
determinado sujeto jurdico, por lo que no es ella misma una persona jurdica;
pero sustrada a la administracin de su sujeto, es confiada a un administrador
que acta en nombre de la isma, lo que permite que elpatrimonio autnomo se
comporte en el concepto jurdico como un todo independiente, anlogo a una
persona
(79) ARRARTE, Ana Mara. "Sobro el ltsconsorco y la intervencin de terceros, y su tratamento en el Cdigo
Procesal CMI Peruano", en: Pevisla de Derecho Prccesar, Uma, 1998' pp-13$136'
1eo Cmntn LUGO, Jorge. Tnta& de Derecho Procesal Civil' v.1' Gtiiley' Lima' 2000' p.276-
(81) Casacin Nc 01-94-La Ubertad, emitida el 2 de mayo de 1994.
I 258
I
I
I
t
SUJETOS DEL PROCESO ATT. 65
Esto implica que la unin de hecho, que acoge una pretensin declarativa,
requiere necesariamente de un pronunciamiento de la jurisdiccin, a fin de verifi-
car los supuestos que seala el artculo 326 del CC. Dicha declaracin judicial es
materia de inscripcin, no en el registro personal de los convivientes, sino en la
respectiva partida registral de los bienes adquiridos por los concubinos, a fin de
publicitar y oponer frente a terceros la situacin jurdica de comunidad de bienes
adquiridos por ellos. En ese sentido, lase la Resolucin del Tribunal Registral
Ne 030-2009-SUNARP-TR-L que dice: "es materia de inscripcin una decisin
judicial firme que reconoce una unin de hecho, que implica el reconocimiento de
una comunidad o sociedad de bienes'sujeta al rgimen de sociedad de ganancia-
les' en cuanto fuere aplicable; razn por la cual su inscripcin buscara publicitar y
oponer frente a terceros la situacin jurdica de cotitularidad de los bienes adqui-
ridos por los concubinos. En ese sentido, lo que conespondera es publicitar esta
situacin en la respectiva partida registral de los bienes adquiridos por los concu-
binos y que se enumeran en la resolucin judicial que reconoce la unin de hecho.
Siendo que su inscripcin en el registro personal (como ocurre con el propio
matrimonio, que no es inscribible all sino en el Registro Nacional de ldentificacin
y Estado Civil) no generara efecto alguno".
,ttl
AFr.65 COMETVIiARIOS AL CDIGO PROCESAL .cML
rena los requistos legales- el rgimen aplicable, como queda dicho, por imperio
de la ley ser el de la sociedad de gananciales; a mayor abundamiento, debe
decirse que, la posibilidad de sustituir un rgmen por otro se presenta en los
siguientes casos: por voluntad de los interesados antes de contraer matrimonio
como se ha indicado en el considerando que antecede; la constitucin voluntaria
del rgimen matrimonial durante el matrimonio prevista en el artculo 296, por
decisin judicial cuando uno de los cnyuges abusa de las facultades que le co-
rresponden o acta con dolo o culpa: y por la declaracin de quiebra de uno de los
cnyuges establecida en el artculo 330; de lo que se colige que el rgimen de
separacin de patrimonios constituye la excepcin y est prevista solo para las
sociedades conyugales.
Que elartculo 295 del CC prev la posibilidad de eleccin del rgimen patri-
monial, debiendo ser entendido este artculo aplicable solo a los matrimonios;ya
que si bien establece la posibilidad de que los futuros contrayentes opten por el
rgimen de separacin de patrimonios o el de la sociedad de gananciales, debe
ser entendido ello como una facultad otorgada a los futuros cnyuges como bene-
ficio que la ley otorga a aquellos que deseen acogerse al matrimonio, asimismo, el
rgimen de separacin de patrimonios solo va a regir si es que se celebra el
matrimonio (condicin suspensiva)".
I 260
I
I
SUJETOS DEL PBOCESO AFf.65
solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de lo3 procesos'
bajo un rol conminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del CPC'
sino que, asumen un rol represivo, que mira al pasado y eS pronunciada por el
juez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tardo
causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce sobre
los bienes del resistente (vase sobre el paicular lo normado en la Resolucin
Administrativa Ne 361 -SE'TP-CME-PJ del 07/08/99).
ffi. JURTsPRUDENcIA
Si los demandados, en segun& instancia, alegan le qndicin de css' consecuente'
mente conforman indisntamente un p.trimonio autnomo, dia situacin willeva a inte'
gnr la relacin prol;effl con et emPtazamiento de tos nyuges, declaruo Ia nulidad del
saneamiento.
El sitencio, puesto de manifresto por las demandados a tnvs de tado el ptoceso y recin
expuesto en segunda instancia, implia que han actuedo temetaiamente al entoqecar
an aquella adftud el desanotlo nomat del proce5g., anduda que es necf,sio sncionar
an la imposicin de una multa a ada uno de ellos (Etrp. M 4l/*$,9h &
-Procss
Abreaos y da conoclmlento, Ledesma Natye1 Matanella, Jurlspru&ncla Ac-
tual, Tomo 5, Gaceta Jurfdlca, P. 332).
La demandante, en alidad de rympietade del inmueble arya ronta redana est legi'
*"aa pa obnr, en apliacin extdnsiva del artqlo 65 del CPC, gue autodza a analquie'
n de'los lcipes apropietadq a representar al ptrimonio auttpmo, e5l.o es, al bien
*p*e"d, s, sol aemanAantes (Exp. ltc 9945782, Sala de Procw El36'ttws,
",tAna ,tarvez, Hartanett4 Jurtsprudancta Ac1pl, Tomo 5, Gaa Jurdle, P. 243).
-'l
AHn 65 COMEMTARTOS AL CD|GO PROCESAL CTvlL
Siendo el pamonio autnomo como pafte unitaria del proceso, se menoscabara su na'
turaleza jurdica al exigirse el pago de la tasa iudicial por cada uno de los impugnantes
integrantes de ese patrimonio autnomo, siendo sutcente que se abone el pago de
dicha tasa solo por e! derecho de impugnacin del ctado patrmonio como pafte nica
(Cas. M 3383-99Junn, El Peruano, 17/09t2000' P.6314)-
Los bienes sociales no constituyen copropiedad de ios cnyuges, sino un patrimonio aut'
nomo, el que sin constituirse en persona urdca, es dstinto de los suietos gue lo ntegran,
por lo que las reglas aplicables a los bienes sociales no pueden confundirse con las a-
nespondentes a la copropiedad,
La propiedad de los cnyuges respecto de los bienes socia/es no es actual, sino viftual
y solo se concretza, fenecida que sea la sociedad conyugal, previa liquidacin (Exp.
Ne 57109-97, Sala de Procesos Ej*uvos, Ledesma Nante, Marlanella, Jurlspru-
dencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. fiefi!.
Los vendedores, ahora demandados, anstituyen patrimonio autnomo, en consecuencia
ellos tenen la condicin de litsconsortes necesarios y deben ser emplazados individual-
mente, toda vez que la sentencia que re@ga les afectar de modo unifome.
El hecho de que la minuta haya sido suscdta en calidad de vendedores, por dos personas
en representacin del resto de copropietados, no e*onen da la obligaci de ser emplaza'
dos indvidualmente, quienes podrn concunr al praceso mediante representante, si lo
estman conveniente (Exp. M 4&l-98, Prlmen Sala CMl, Led*ma Narue, Marlane-
lla, Jurlsprudencla Ac.tual, Tomo 2, Gacefa Jurfdlca, W.49!r'50O).
Los bienes sociales no const@en copropiedad de los anyuges, sino un patrimonio aut'
nomo. Sus reglas no pueden cpnfundirse qn las de la copropidad, por ello cada uno de
los cnyuges no es titular de derechos y aeiones @mo los recc,nrcidos para la apropie'
dad, que pueden ser dispuestos o gtavados por ada uno de los partfcipes de la sociedad.
La propiedad de los bienes s@ales, no es aclual sino virtuat y solo se concrctiza, feneci-
da que sea la socedad conyugal, pravia liquidacin. Por ello, no es posible asignar 4or
ahora- porcentae alguno de propiedad, respecto de los bienes soclales, a cada cnyu-
ge, pues, esl se asignar solo cuando hayan quedado establecidas las gananciales
(Exp. N" 1144-198, Segunda Sala Clvil, Ledesma Narveq Marfanella' Jurlsprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceb Jurdlca, pp. 110-Il1).
l"'
SUJETOS DEL PFOCESO AFr.65
El tenedor de un ttulo valor tiene la facultad de aeionar antra los obligados individual o
coniuntamente. Habiendo suscrito la cnyuge las letns puestas a @bro y mntormando
amfus un ptrimonio autnomo, han debido sar emplazados.conuntamente (Exp. Ne 197-
97, Segunda Sala Clvil, Ldesma Nave1 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo
1, Gaceta Jurdlca, p, 582).
Los brbnes sociales no constituyen copropiedad de los cnyuges, sno un patimonio auto'
nomo previsto y regulado por el artculo 65 del CPC, el que sin constiturse en Persona
jurdica, es dbtinto de los sujetos que lo integnn.
Las reghs aplicables a los bienes wiales no pueden anfundine con las de opropiedad,
pues ningn cnwge es titular de derechos y auiones, gue puedan ser dispuestos o gnva-
dos, amo lo es en la copropiedad (Exp. M 2142'98' Sala de Procesos El*utivos, Ldes'
ma Narvez" Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, p. 1A).
En tanto la sociedad de gananciales est vigente, no podr responder por la deuda con'
trada por uno de los cnyuges, por cuanto el detecho de propiedad respeclo de un bien
social se coneretza enecida la sociedad conyugal y previa liquidacin de la sociedad de
gananciales. Los bienes sociales constituyen un patrmono autnomo regulado por el ar-
tculo 65 del CPC, el que se rige por reglas distintas de la copropiedad y en el que cada
uno de los cnyuges concurre con una cuota ideal (Exp. M A017-98, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla 'Actual, Tomo 3, Gaceta
Jurdlca, p. 104.
H patrimonio que nace con el matimonio es representado conuntamente por ambos es'
posos, conforme al artculo trescentos quince del Cdigo Civil cuando se tta,ta de actos de
disposicin, en consecuencia, ambos rapresentan un patrimonio autnomo y actan a
nombre de este, luego es suficiente Ia presentacin de una sola tasa pan el concesorio
de! recurso de asacin, con tanta mayor razn si ambos, ntetwnen el mismo y nico
recurs (Cas. lP 97b97-Llma, Editora Norra,as Legales 5.A., Tomo 258, Noviembre
1 997, TrulillePer, pp. A.ll'A.1 2).
Los bienes adquiridos dentro de la sociedad anytgal no pueden responder por la deuda
adquirida solo por el marido, pues los bienes que ntegnn Ia suiedad de gananciales
penenecen a la sociedad conryal que es distinta a los cnyuges que la ntegnn y es
titular de un patimonio autnomo (Exp, M 11/t5-94, Tercera Sala Clvil, Ledesma Nar'
vez, Marlanella, Elecutorias, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp, 4041).
,ttl
A,Rr.65 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVTL
Et pamonio conyugal onstituye una unidad, salvo que se decida que el rgimen patrimo-
nia!, en su administracin sea por sepando.
Se presume en la adminislracin de la sociedad conyagal bienes @munes, por lo que los
cnyuges deben ser notificados para que comparezcan dentro del debido proceso
(Exp. Ne 905-96, Quinta Sata Clvil, Ledesma Naruez, Marlanella, Eiecutorlas, Tomo
4, Cuzco, 1996, pp. 1*21)
Si del certifiado de gnvamen se apre,cia que el propietario del inmueble es uno de los
cnyuges y no la sociedad conyugal no es prrcedente exigir la eiecucin de esta garanta.
C,onforme seala el inciso 1 del artculo 1099 del Cdigo Civil, guien debe constituirhipoteca
es el propietario del bien o en su caso quien est autorizado para ese efeclo, conforme a
ley. La sociedad conyugal es dstnta a la persona natural que anfotma dicha sociedad, a
tal punto que cada uno de los membros de la sociedad conyugal pueden tener bienes
propios y benes socales, no pudiendo respondel un bien propio por una deuda de la
seiedad (Exp. N" *)43453.195, *gunda Sala Clvll de Llma. Ledesma Naruez, Ma'
rianelta. Jurisrydencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, P.206).
Si el emplazado alega que se encuentra ocupando el inmueble con usto ttulo por haber
suscrrto con ta cnyuge del demandante la cesin del uso gntuto del bien, el msmo que
no ha sido materia de tacha por el actor, no debe ampararse la demanda por ocupante
precaio. El acto de ceder la posesin de un inmueble no resulta ser uno de disposicin
sino de admnstracin y conseNacin, por lo que ante tal situacin, Ia sociedad puede
ser representada por cualquiera de los cnyuges. El hecho de que el actor se en-
cuentre en proceso de divorcio con su cnyuge no le impide a esta ltma realzar actos
l'-
SUJETOS DEL PFOCESO AFT; 65
de administncin y @nsavacn sbra los bienes de la srciedad (Exp. N' 565l(n, Cuarta
Sala Clvil de Llma. Ledesma Nawez, Marlanella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6-
Gace6 Jurtdba, p.29n.
"'l
FALTA, AUSENCIA O IMPEDIMENTO
DEL REPRESENTANTE DEL INCAPAZ
CONCOHDANCI,AS:
c.P.c. atts. 21, 50 inc. 4, 55, 61 nc. 3.
Co*entario
1. El supuesto para la designacin de curador procesal, en la norma en co-
mentario, es la incapacidad de la parte y la falta, ausencia e impedimento de su
representante legal. La capacidad es definida como la idoneidad reconocida por el
ordenamiento jurdico para ser titular de derechos y de deberes procesales. En
ese sentido, el artculo 3 del Cdigo Civil, establece que loda persona tiene el
goce de los derechos civiles, salvo las excepciones expresamente establecidas
por lef.
266
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO Atr.66
'"1
AFTr.66 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
@ r.rrrsPRuDENcrA
Si ben es cierto que es necesario tener presente el prncipio de gntuidad de la administra-
cin de justicia, no es menos cieto que nadie est obligado a prestar su trabao sn retribu-
cin o sin su libre consentimiento. El monto de los hononrios protesionales deben reducir-
se en forma prudencial. (Exp. N'29-2002, Primera Sala Civil de Lima. Ldesma Nar-
ve4 Marianella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6. Caceta Jurdlca, p.3g).
l"'
REPRESENTACION DE PERSONAS
JURDICAS DffRANJEFAS
CONCORDANCIA:
C.P,C. aft. il.
lecsunclN coMPAFltD,q:
C.P.C. Coloma aft,tg.
comentario
A pesar que el artculo no lo precise, las reglas aplicables a las personas jurdi-
cas extranjeras Son distintas, segn Se trate de personas privadas o pblicas. En
este ltimo caso se ubican los Estados y establecimientos pblicos extranjeros.
La capacidad de las personas jurdicas extranjeras privadas que se establez-
can en el pas est condicionada al requisito de la inscripcin del acto constitutivo
y de los mandatos conferidos a sus representantes, cumplido el cual gozan aque-
llas de plena capacidad jurdica procesal.
La fuente legal para ello lo podemos ubicar en el artculo 2029 del Cdigo Civil
el cual seala "las personas jurdicas constituidas en el extranjero se inscriben en
el registro correspondente del lugar que sealen como domicilio en el pas".
Por otro lado, debe advertirse que la ley no exige que estas personas jurdicas
realicen una actividad permanente en el pas, basta para ello que la actividad se
realice en el pas, para que est sujeta a las mismas exigencias de representa-
cin.
,ttl
ART.67 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Frente a ello se asume que las primeras deben ser consideradas para todos
sus efectos, como sociedades nacionales sujetas, que gozan de capacidad jurdi-
ca procesal, en tanto se hayan ajustado a las formalidades de la Constitucin y
funcionamiento previstas por la ley nacional.
En el segundo caso, sociedades que no cuentan en la Repblica con una re-
presentacin social permanente, sea por sucursal agente o representante, estn
habilitadas para realizar dentro de aquella actos de comercio que no sean contra-
rios a la procesal, en consecuencia, se haya limitada a los procesos que versen
sobre tales actos.
l"'
Captulo lll
APODERADO JUDICIAL
DESIGNACION DE APODERADO
JUDICIAL
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts.2,8, /t36,5f'4..
C.P. Const. arts. 26, 40, 67, 84, 99, 1 09.
leclslacl coMPAt&ADA
C.F.P.C. Mxlco an.s.
co*entario
1. Lapersona que goce de capacidad procesal tiene tambin el derecho de
postulacin, esto eS, el poder ejecutar personalmente todos los actos procesales
inherentes a la calidad de parte. Este ejercicio de postulacin puede ser delegado
a un tercero capaz a fin que acte procesalmente en nombre y en lugar de la
parte, operando as la representacin voluntaria. Lase en ese sentido lo regulado
en elartculo 68 delCPC en comentario "quien tiene capacidad para comparecer
por s al proceso y disponer de los derechos que en l se discuten, puede nombrar
uno o ms apoderados (...)".
I
AFrr.6a COMEI\AFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ffi. JURTsPRUDENcIA
La pn
existencia de ttulos pendientes de inscripcin no constituye causal denegar Ia
expedicin de un cefticado de vigencia de pode4 pero este debe ser expedido con las
pritsiones o aclaraciones correspondientes, pan no inducir a eor a terceros sobre la
'situacin
de la paftida registnl (Crtterlo adoPtado en las Resoluciones Ne 581'2B-
i|NARP-TR-L det 12 de setlembre det 2003 y Ne 31G2003aS,uNARP'TB'L del I de
mayo de 2(fr3).
r
SUJETOS DEL PROCESO AFT.6A
Et deleclo det aCIo de apodenmiento no hace ineaz el aclo impugnaw del apderado
cuando et propo reprcsentado ra@ el medio impugnatorio. la representacin gwsl
tiene una iorma pero dhha forma no @nstituye un n en sl m6mo sino que se exPl@ en
la medida en que el acto presal alcance su nalidad (Cas. M 2ir&&g9:Amazonas, El
Peruano, lgnffin, P. 60On-
El apodendo pueda sstituir sus facuttades o delegadas, siempre que se encuentre ex'
prixmente autorizado pan etlo; ta formalidad pan a sustitucn o la delegacin es la
'msma
que Fra el otargamiento del Fder (ExP. Ne-17*98' Terera Sala Clvil' Ledes-
ma Na;ez, Marlanelia, Jurlsprudencla Aciual, Tomo 2" Gaceta Jurdlca, P.3g.
"'l
.APODEHADOS DE LAS ENTIDA,DES
DE DERECHO PBLICO
asfilms:
El Estado y las dems entidades de derecho pblico, incluyen-
do los rganos constitucionales autnomos, pueden designar
apoderados judiciales xpeciales para los procesos e n que sean
parte, siempre que lo estimen conveniente por razn de esp*
cialidad, importancia del asunto discutido, distancia o circuns-
tancias anlogas, contorme a la legislacin pertinente.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ads.59,70, /$6.
C,P. ConsL att.7.
lecsuclH coMPARADA:
C.P.C. Colombia aft- il.
Co*entario
1. La personalidad jurdica del Estado est conformada por una coleciividad de
rganos y organismos pblicos. Estas personas jurdicas, capaces de ser parte,
son representados en el proceso a tenor de la ley o del estatuto; por citar, cuando
se trate de los Ministerios del Estado, estn representados por los titulares de
estos, los ministros de cada una de las materias. En las dems entidades de
Derecho Pblico, llmese regiones, la representacin recae en sus presidentes;
en los municipios, en la persona del alcalde, por citar.
En el caso de los organismos autnomos constitucionales, como el Tribunal
Constitucional, el Ministerio Pblico y el Jurado Nacional de Elecciones estn re-
presentados por su titular, segn Ley Orgnica. Vase en el caso del Ministerio
Pblico, seala el artculo 64 de la LOPM "el Fiscal de la Nacin representa al
Ministerio Pblico"; en el caso del Poder Judicial, seala el artculo 76 de la LOPJ
"son atribuciones del Presidente de la Corte Suprema, representar y presidir a sus
integrantes".
1274
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT.69
los intereses del Estado est a cargo de los procuradores pblicos, conforme a
ley". Ntese que la cita legal invocada no hace referencia a la representacin del
procurador, sino a la actividad que desempea; sin embargo, debe entenderse
que bajo esa defensa se involucra la representacin judicial del Estado, con las
facultades y limitaciones, que por ley se le fija (ver el Decreto Ley Ne 17537).
Bajo el contexto descrito, podemos decir que no solo la actividad procesal del
Estado puede expresarse bajo la intervencin del procurador pblico, sino que la
norma en comentario permite que el Estado y dems entidades de Derecho Pbli-
co, puedan designar "apoderados judiciales especiales" para los procesos en que
sean parte, siempre que lo estimen conveniente por razn de especialidad, impor-
tancia del asunto discutido, distancia o circunstancias anlogas, cOnforme a la
legislacin pertinente. Se trata de un acto unilateral, en elque los representantes
legales otorgan poder a alguien, por especiales circunstancias, para cumplir un
encargo de carcter iudicial, al interior de un proceso.
FrTi untsPRUDENcl.A
Los representantes del Estado para poder demandar, requieren de Besolucin Minsterial
que autorice tales efeclos.
Si se autoriza al procundor pblico a iniciar las acciones legales para la reversin al
Estado de /os gastos ocasionados por la especializacin del demandado, no puede admi'
tirse adems, e! rectamo poi indemnizacin y devolucin de haberes por carecer de auto'
rizacin para etto (Exp. Nt 259&97, Tercera Sala Clvll, Ledesma Naruez, Marianella,
Jurlsprudencla Ac.tual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, pp. a21422).
,ttl
r
t
I
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. ans. 58, 68, 69, 74, /t316, 554.
Commtario
El apoderado debe estar en apttud legal para ejercer las facultades otorgadas
por s mismo. Dicha capacidad debe ser entendida como una capacidad de ejer-
cicio. uno de los supuestos que exige tener en cuenta esta capacidad es la edad:
la mayora de edad se adquiere a los dieciocho aos. Adiconalmente a ello tam-
poco podra tener capacidad para ser apoderado la persona que se ubique en los
supuestos que regula elartculo 43 del Cdigo Civil.
Los apoderados asumen como deberes el concurrir puntualmente a las au-
diencias; interponer recursos legales contra la sentencia definitiva adversa a su
parte y contra toda regulacin de honorarios que corresponda a aquella; presentar
escritos con la firma del letrado que sustenten o controviertan el debate judicial,
entre otros. Los apoderados gozan de las facultades generales y especiales que
describen los artculos 74y75 del CPC, requiriendo en este ltimo caso, la litera-
lidad de ellas. En virtud de tal designacin adquieren legitimacin formal y estn
en el proceso cumpliendo todos los actos procesales en nombre y por cuenta de
la parte que representan.
l"'
AcEPrAclru peL PoDER
coNcoRDA lcLA:
C.P.C. aft.73.
co*entario
La facultad que una persona da a otra para que obre en su nombre y por su
cuentia, debe estar contenida en un documento o instrumento en que conste esa
autorizacin o representacin. Este poder se presume aceptado, por el solo ejer-
cicio que hace de 1, elapoderado.
@ ,,r"rsPRUDENcrA
No puede existir contravencin de la norma que garantiza el derecho a un debido proce*,
por lalta de aceptacin del podq uando el luzgado pr resolucin nnsentida declar pr
nticado y acaptado dicho poder (Cas. qe fl&*9&Llma, Editon Normas Legales SA.,
Tomo 251, Abrll 1997, TrujillePer, pp. A.2*A25).
"'l
CLASES DE PODER ATENDIENDO A
LA FORM.ALIDAD EMPLEADA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts.73,80.
c.T. aft.23.
LEY 26702 art.368.
LEY 27444 a. 115.
D. LEG X) art. 14.
co*mtario
La facultad que una persona da a otra para que obre en su nombre y por su
cuenta debe estar contenida en un documento o instrumento en que conste esa
autorizacin o representacin. Cuando se trate de litigios, el documento que conten-
ga las facultades puede ser una escritura pblica o un acta ante eljuez del litigio,
Tanto los poderes por escritura pblica o por acta deben estar premunidos de
la literalidad del caso.
1278
I
I
I
I
.*,'
SUJETOS DEL PROCESO Atr.72
JURISPRUDENCIA
El poder genenl solo comprende los actos pn los cuales ha sido conferdo.
El dvorcio es una accin personalsima donde se requiere poder especlco (Exp, N 892-
95, Sexla Sala Civil, Ledesma Naruez, Marlanella, EJecutorias, Tomo 2, Cuzco,7995,
pp.2eE).
Los poderes generales y especales otorgados conforme al QPC abrogado, no han queda-
do revocados por el nuevo CPC, dado que el mandato es un acto jurdico que conesponde
a! Derecho Privado y solo por voluntad del mandante o del mandataro, pueden set extn-
guidos (Exp. Ne 701-95, Eegunda Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecuto-
rias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pP, 1U-185).
"'l
PODER OTORGAf,'O EN EL
PffRANJERO
CONCOFDANCT,AS:
C.P.C. as.71,72.
Commtario
Cuando la facultad que una persona da a otra para que obre en su nombre y
por su cuenta, y otorgada en el extranjero, el documento o instrumento en que
conste esa autorizacin necesariamente requiere de una expresa aceptacin. A
diferencia de lo regulado en el artculo 72, aqu no cabe presumir la aceptacin,
todo lo contrario, la norma exige que en el primer escrito en que se apersona
como apoderado, este deba expresamente aceptarlo.
Otra exigencia coherente -si fuera el caso- es que el poder se encuentre debi-
damente traducido al momento de la aceptacin.
ItE JURTSPRUDENcTA
l"'
FACULTAE}ES GENER/ALES
CONCOFIDANCI,AS:
c.P.c. ans.70,75.
C.P. eonst arts. 26, 40, 67, A, 99, 109.
LEY 26789 aft. 1 y ss.
LEY 26887 ads. 14, 18, 287, 403, 416.
D.S.093..2{XB-EF art.92.
D.5.017-*tUS an.290.
R- 40997.5A5 ad.9.
D.5.081-9*EF art. 14.
co*mtario
La norma se ubica en elcontexto del proceso y regula las facultades con que
deben contar los representantes de las partes para su actuacin en 1. Se trata de
una representacin estrictamente judicial, en la que el se "confiere al representan
te las atribuciones y potestades generales que corresponden al representado,
salvo aquellas para las que la ley exige facultades expresasn. Gomo seala la
propia norma, se legitima al representante para su intervencin en el proceso y
realizacin de todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la interven-
cin personal y directa del representado.
281
AFr.74 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIV|L
1282
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFfi.74
Iffi .luntsPnuDENclA
El abogado no requiere de poder otorgado por el nteresado para interponer rccursos im-
pugnatorios como e! de queia. Para el otorgamienta del aludido poder no se requiere de
formalidad alguna, bastando que el interesado con un escrto exprese estat instruido de la
delegacin que otorga y de sus alcances, segn el atculo 80 del CPC.
No es de observancia to dispuesto por el artculo 290 del LOPJ modificada por Ley
Ne 26624, pues las normas del CPC se aplican preferentemente respecto de la LOPJ
(Exp. M N-291-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, pp. 28*2901
,trl
AFrf.74 COMEMTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
l"'
FACULTADES ESPECIALES
GONCORDA}ICI.AS:
c.P.c. atts.74, gn,ff,2.
C.P. Consl ats. 26, 40, 67, U, 99, 109.
LEY 27287 ett.41.
tEY26m2 art.368 pn 2.
LEY 26789 ad. I y ss.
LEY 26887 afts. 14, 18lJ,287, AE, /W,416.
D.S. O|7-!;'^,US aft.29O.
D.S. F-2(D2-EF an.92.
R. /n*97-SBS aft 9.
tecstcl coMPAi/ADA':
C.P.C. ttaila ail 83.
comentario
1. Adiferencia del artculo74 del CPC que regula las facultades generales del
apoderado, el presente artculo est dedicado a los actos de liberalidad Que pr-e'
tenda eiercer el apoderado en el proceso, que deben contar con la declaracin
expresa del poderdante para realizar determinado acto de disposicin sobre el
derecho sustiantivo. En atencin al principio de la autonoma privada de partes" el
titular de una pretensin puede desistirse de ella, transar, conciliar, renunciar, etc.
Dicho acto de disposicin puede hacerlo el titular de manera directa o a travs de
su representante. En este ltimo caso, debe otorgarfacultades expresas y litera-
les para rea)izar determinado acto de disposicin. No es suficiente asumir dichas
facultades con el solo enuncado de otorgarlas sino que se debe precisar la mo-
dalidad para dicha disposicin. En tal sentido, se debe expresamente sealar las
facultades para transar, conciliar, desstirse de la pretensin, en atencin al princi-
pio de literalidad que rige alotorgamiento de facultades especficas.
"'l
AFYT.75 COMEVTAROS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
Por otro lado, la norma tambin requiere de dichas facultades para realizar
otros actos procesales, que no estn vinculados con la disposicin del derecho
sustantivo sino con el ejercicio del derecho de accin y de contradiccin, como
sera las facultades para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconven-
ciones.
Cuando esle artculo hace referencia a las facultades especiales para desistir-
se del proceso y de la pretensin, se debe precisar que en este ltimo caso impli-
ca un acto de disposicin, que requiere de un controljurisdiccional para aprobar
dicha liberalidad, la misma que produce los efectos de una demanda infundada
con la autoridad de cosa juzgada (ver el artculo 344 del CPC), efecto que no
opera en el caso del desistimiento del proceso, pues aqu se requerir adems de
la conformidad del demandado si hubiere emplazamiento. Aqu hay una disposi-
cin de un acto procesal iniciado pero no del derecho sustancial en s. Adems,
aunque la redaccin delartculo no lo precise, se requiere tambin de facultades
para desistirse de algn otro acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de
defensa u otro? En algunas opiniones no se requiere de dicha literalidad pues la
norma expresamente seala en qu casos se requiere de facultades especiales,
no encontrndose dentro de ellas a los actos procesales citadOs, por tanto, sera
suficiente para ello las facultades generales para su ejercicio. En igual forma no
se requiere de facultades especiales cuando el apoderado solicita la conclusin
del proceso porque seala que ha sido cancelada la obligacin.
El allanamiento tampoco implica una disposicin del derecho material sino en-
cierra una renuncia a ejercer el derecho de contradiccin en el proceso, esto es,
renuncia a defenderse pero no al proceso, de tal manera que luego de formulada
ella se procede aljuzgamiento anticipado. Otro supuesto que requiere de literali-
dad expresa opera cuando se someten a arbitraje las pretensiones controvertidas
en el proceso, esto se justifica a tenor de lo regulado en el artculo '17 de la LGA
que dice: "si durante un proceso judicial, las partes formalizan voluntariamente un
convenio arbitral sobre todas o parte de las pretensiones controvertidas en aquel,
deben presentar al juez un escrito conjunto con firmas legalizadas por el auxiliar
jurisdiccional, adjuntando copia del convenio arbitral. A la vista de tal documenta-
cin, eljuez dispondr el archivamiento del proceso, o la continuacin del mismo
respecto de las materias que las partes declaren no haber sometido a arbitraje".
Vase que en este caso, eljuez tendr que apreciar si el apoderado que ha parti-
cipado en el convenio arbitral cuenta con facultades expresas para realizar dicho
acto; en igual forma, se requiere facultades especiales al apoderado para la ce-
sin de derechos, pues implica actos de disposicin para desplazar la titularidad
del derecho en litigio.
I 286
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFTT.75
Las facultades especiales estn investidas del principio de lteralidad que im-
plica que solo se consderarn conferidas estas conforme a la letra deltexto que
las contiene, sin tergiversarlas ni entregarse a interpretaciones complicadas o
sutiles; de ah que la norma seale que "no se presume la exisiencia de faculta-
des especiales no conferidas explcitamente".
,ttl
AFr.75 COMEMTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL
lffl uunrsPRuDENctA
Se ha establecido que, para el caso en gue los apoderados cuenten con facultades pan
ntetponer demandas y cgntestadas, esto no implica de ninguna manera que puedan ser
emplazados con una demanda dirgida al poderdante (Cas. M 267&9*Lima, El Peruano,
20frW2(n0, p.5498).
No procede que el abogado, sin facultad expresa soficrte h disolucin del vlnculo matimo-
nial amparndose en el artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Ello es un derecho sustantivo de los cnyuges, el que para ser ejercitado por el abogado o
un tercero, debe contar con las facultades del artculo 75 del Cdigo Prwsal Civil (Exp.
M 611-9&1JE Sala de Familla, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual,
Tomo 4, Gaceb Jurdica, pp.3/9-346).
l':
SUJETOS DEL PROCESO Ff.75
representacin procesal (ExP. I'le 62'95, Segunda Sala Clvil, Ledesma Naruez, Marla-
netta, Elecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 42423).
EI abogado sin poder especal, no est facuftado para impugnar una resolucn (Exp.
M /tgt-g+Arectuipa, Ledesma Narve, Marianella, El*utorlas Supremas Clviles, Le'
grlma, 1997, PP. 552'553).
(...) Si bien es ciefto, del per por escritun pblia (...) no se encuentra expresado dentro
de las facultades, para rectnocer documentos; tambin lo es, que aparece de la citada
escritura de podar; que el apoderado de la demandada se encuentra acuftado exprcsa'
mente y en forma amplia para que inteNenga en hs acoiones iudiciales en el que la empla-
zada sea demandante o demandada; asimismo, se encuantra premunido de las lacultades
especiales, entre otros (sic) para demandar y contestar demanda; lo que implica la facul'
tad implcta para recon@er documentos (...) (Exp. Ne 35&99, Sala Clvtl para Procesos
Sumarslmos y no Contenclosos, Code Superor de Justlcla, Hlnostroza Mnguez,
A|fF,rto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 20(n, pP. 60ffi06).
ttrl
APODERADO COMUN
GONCORDANCTAS:
c.P,c. arts.58, ffi.
LEY 26636 art. lspn 2.
leclstcr coMPAFADA
C.P.C. ttalia ' a.85.
C.P.C. Colombla an.66.
C.P.C.N. Atgedtina aft g.
Co*entario
1. La doctrina califica al apoderado comn bajo la glosa de la unificacin de
personera. Apoderadocomn es definido por Palacio(s) como elacto mediante el
cual, en los supuestos de intervenir con carcter autnomo varios actores o de-
mandados vinculados, por un inters comn, se designa a un apoderado nico
para que asuma la representacin procesalde todos ellos.
(84) PALACIO, Lino. Darecho Procesal Cvil,f.s, Abeldo Penot, Buenos Aires, dret, p. 98.
I 290
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT.76
(85) lbdem.
291
ART.76 COMENTARIOS ^AL CDIGO PROCESAL CVIL
7. Por otro lado, se aprecia que no hace referencia a los modos de revocacin
del apoderado, sin embargo, algunos estudios consideran que puede realizarse
de dos maneras: por acuerdo unnime de los litisconsortes representados o por
decisin deljuez, dictada a peticn de uno de ellos, "siempre que este ltimo lo
justifique".
llTT JURTSPRUDENcTA
Cuando existan varios demandados que litigan en defensa de un patrimonio comn, aque-
llos anforman una sola parte, por lo que deben designar un apoderado comn. No habin-
dolo hecho ni habindoseles requerido para ello, la expedicin de una decisin vlida est
condcionada al emplazamiento de todos ellos (Cas. Ne 162$97-Arequipa, El Peruano,
3A2/99, p. /Uitg).
l"'
SUSTITUCIN Y DELEGACIN DEL
PODER
CONCORDAhICI,A:
c.P.c. att.ffi.
lecrsltcrr. GoMPARADA:
C.P.C. Colonbe at.68.
comentario
1. La regla general que opera en la representacin es que el representante
debe desempear personalmente el encargo, a no Ser que se le haya facultado
expresamente la sustitucin. Ya, desde las pocas de las Leyes de Partida (Ley
'19, ttulo V, partida 3) se consideraba inadmisible la sustitucin si esta no hubiese
sido prevista en el poder. La regulacin que contiene el artculo 157 del Cdigo
Civil, as como el presente artculo se ubican en esa misma postura, de no facultar
al apoderado la sustitucin si no hay expresa autorizacin para ello. En el caso de
la delegacin, no existe referencia sobre ella en la norma sustantiva.
,trl
I
JURTsPRUDENcTA
^ffi.
Al procundor pblco, titular o adjunto, se le est permitdo delegar an representacin en
favor de los abogados auxilhres medante escrito presentado en el proceso.
Sufte ecacia procesal la detegacin aempre que no pueda ir ms alt de las facuttades
que tiene guien las delega (Exp. Ne 725-98, Prlmera Sala Cfuil, Ldesma Naye4 Ma-
rianella, Jurisprudencla Achtal, Tomo 2, Gacela Jurdlca, p.30.2).
(eO) LOHMANN, Guillermo. El Negcr;io Jutdico, Griley, Lima, 199f, pp. 2*Zg
(87) lbdem.
2e4
|
I
CESE DE LA REPRESENTACIN
JUDICIAL
CONCORDANCIAS:
c.c. at 149.
c.P.c. arL 79.
lecsrcrN coMPAttDA
C.P,C.M. ,lcog,mrlce aft g.
C.P.C. Colomba aft 69.
C.P.C.N. Argentlna arl- 53.
comentario
1. La norma expresa que la representacin judicial termna por las mismas
razones que causan el cese de la representacin o del mandato. Al respecto,
Arias Schreibels) considera un error generalizado asimilar los conceptos de re-
presentacin y mandato, sin considerar que la primera se origina como conse-
cuencia de un acto unilateral de voluntad de carcter recepticio (el acto de apode-
ramiento) que otorga solo facultades; en tanto que el segundo es un contrato del
cual, surgen obligaciones para las partes, es un acto jurdico plurilateral. Para que
el mandato suria es preciso que se produzca el acuerdo de voluntades entre las
partes'que van a celebrar elcontrato. En cambio, elapoderamiento requiere solo
de la declaracin del poderdante. Son por completo diferentes el mandato y el
acto de apoderamiento y, como es natural, la representacin que se deriva de
este.
(88) ARIAS SCHREIBER, Max Exg*is del C&go Cvil Fnann & lw.f.ll, Gacta Jurdi=, Uma, pp. 1l&1t9.
(89) UEBMAN,EndcoTullio. ManualdeDercclpP@esalCil,EdconesJurdicasEuropa-Arnrica,BuenosAires,
1gto, p. 73.
,ttl
AFrr. 7a COMENTAFIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
l"'
EFECTOS DEL CESE DE LA
REPRESENTACIN
CONCORDANCIAS:
c.c. an. 149.
c.P.c. ats- drs, 6l nc. 3, 66, 78, 320, 458.
co*entario
1. La representacin no es un acto permanente sino condicionado a la volun-
tad tanto del representante como del representado para mantenerla. La norma
establece los mecanismos en caso delcese de esta.
,tt1
ARf.79 COMETTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
No pueden confundirse los efectos que genera la muerte-de una de las partes
en el proceso, con los de su representante. Si muere quien es parte produce la
interrupcin; si muere el representante opera la suspensin. En la interrupcin se
produce la ineficacia del plazo; en la suspensin, la simple inutilizacin de una
parte deltiempo.
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFr.79
ffi uuntsPRUDENclA
Si de autos no aparece que la representada haya amparecido por s misma, la represen'
tacin judicial subsiste al no darse el supuesto descrito en el artculo 79 del CPC, situa-
cin q'ue revela la vatidez de los act1s procesales pnctcados en nombre de aquella
(Erp. Ne 67958-97, sata de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Nar-
vez, Marlanella, Jutisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 322).
E! cese de la representacin soto surtir electos desde que la parte comparece al proceso
por s o por medio de! nuevo apodendo, con independencia de la fecha o forma en que el
cese haya sido comunicado al anterior. Si de autos no aparece que la representada haya
comparecido por sl misma, la representacin iudicialsubsiste, situacin que revela la va'
tidez de los actos procesales practicados en nombre de aquella (Exp. Ne 6795&97' Sala
de Procesos Abrevlados y de Conocimientos, Ledesma Narvez" Marianella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurtdica, PP. 302-303}
No puede darse validez a /os actos de representacin del demandante despus de falleci-
do su poderdante.
Lo acluado &qus del fallecimento del causante ehalla viciado de nulidad (Exp. Ne 1119-
93-La Ltbeftad, Ledesma Nawez, Martanella, Eecutorias Supremas Civiles, Legri'
ma, 1997, pp, 11*120).
"'l
Gaptulo lU
REPRESEilTACIil JUDICIAL
POR ABOGADO, PROCURAGI}I
OFIGIOSA Y REPRESET{TAGII.I
DE LOS IIITERESES DIFUSOS
CONCORDANGIAS:
c.P.c. efts.58,72,74.
LEY2ffi6 att. 11.
LEY 265in aft.35.
D.S. Ot7-gJUS att.290.
lecrs-ecr GoMPAnADA:
C.P.C. Ilala arts.gz, A.
C.P.C.Colombia afts.63,67.
commtario
1. La relacin entre la parte, o quien la representa, y su defensor es la del
mandato con representacin, seala Liebman@). Los actos del defensor son reali-
zados en el nombre y por cuenta de la parte, sobre la cual recaen directamente los
efectos favorables o desfavorables; pero la relacin representatva se manifiesta
(9O) LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de Oerecho Prccesa,l Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Airss,
1 98O, p. 71 .
I 300
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO ARt 80
301
Atr. ao COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
hecho que, aun siendo e! poder siempre revocable por Ia parte y renunciable por
el defensor, la revocacin y la renuncia no tienen efecto respecto de la otra parte
y en general en el proceso, mientras no se haya producido la sustitucin del
defensor.
lfft lunrsPRUDENcrA
Si los codemandantes han manifestado su voluntad de proseguir con Ia disolucin del
vnculo matrimonal, medante escrito presentado a la sala, ello no importa ratfrcacin,
porque en dicho acto no ntevneron los cnyuges accionantes, sino nicamente el abo-
gado patrocinante (Ftxp. Ne 271-98, Sala de Familia, Ledesma Narv4 Marianella, Ju-
risprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 3a@"Q.
El abogado requiere de poder otorgado por el interesado pan nterponer recursos impug-
natorios como el de queja. Para el otorgamiento del aludido poder no se requiere de forma-
lidad alguna, bastando que el interesado con un escrito exprese estar instrudo de Ia dele-
gacin que otorga y de sus alcances, segn el alculo 80 del CPC.
No es de observancia lo dispuesto por el artculo 290 del LOPJ modificada por Ley
Ne 26624, pues las normas del CPC se aplican prelerentemente respecto de la LOPJ
(Exp. Ne N-291-97, Primera Sala Civil, Ledesma Nawez, Maranella, Jurlsprudencla
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, pp. 28*290).
Es ni,ulo el concesorio del recurso de casacin si es ,nterpuesto por el abogado del deman-
dante sin gue tenga representacin judicial segn el artculo 80 del Cdigo Procesal Civil
f
(Cas. Ne i-*s-Caltao, Ledesma Narvez, Marlanella, Elecutorias Supremas Clviles,
Legrlma, 1*)7, pp. 553-554).
Los abogados estn facultados para presentat escritos sin requerir de poder especial,
salvo los recursos impugnatorios (Exp. N" 1362-U, Tercera Sala Civll, Ledesma Nar-
vez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,1995, p. 87).
l"'
PROCURACION OFICIOSA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ads. lv, 58, 68,74, 412.
C.P. Const. ats. 26, 40, 67, 84,99, 109.
comentario
1. La norma consagra la gestin de negocios, la que existe cuando alguien se
encarga voluntariamente de la agencia o administracin de los negocios de otro,
303 I
I
AFff. A1 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CVIL
sin mandato de este. Tal gestin da lugar a representacin cuando el gestor obra
en nombre de dominus. Se trata de representacin sin poder voluntario; pero el
negocio representativo puede ser eficaz para el dominus.
Desde el punto de vista procesal se denomina gestor a quen limitndose a
invocar la representacin de un tercero, o careciendo de poder suficiente, compa-
rece en nombre de aquel para realizar uno o ms actos procesales que no admi-
ten demora, con la condicin de acreditar personera u obtener la ratificacin de
su actuacin dentro de un plazo determinado. Este plazo se cuenta dentro de los
dos meses sguentes de comparecer el procurador.
2. La gestin procesal solo puede ser admitida en casos urgentes. Esta urgen-
cia debe sustentarse en un carcter objetivo, debiendo por lo tanto surgir de la
peticin misma o de la ndole del acto que se lrata, sin que sea necesario requerir
o admitir ninguna prueba para acceder o negar la franquicia que otorga la ley. La
norma regula los supuestos de esta urgencia en el inciso 1 as: "Que la persona
por quien se comparece se encuentre impedida de hacerlo por s misma, estuvie-
ra ausente del pas, tenga razones de fundado temor o amenaza, se trate de una
situacin de emergencia o de inminente peligro o cualquer otra causa anloga y
desconociera la existencia de representante con poder suficiente".
(91) PALACIO, no. Derecho Procesal Civil, t.3, Abeledo Penol, Buenos Ares, sy'ref, p. 74.
I 304
I
I
PATHOCINIO DE INTERESES
DIFUSOS
'''l
AfTr. a2 COMEVTARIOS AL CDIGO PROCESAL Crvll-
CONCORDANCIAS:
C.P.C. a. lV 58,86, 113,408 inc.4.
Co*entario
1. Montero Aroca(e) define a los intereses difusos como aquellos pertenecien-
les a un grupo de personas absolutamente indeterminadas, entre las cuales no
existe vnculo jurdico alguno, sino ms bien se encuentran ligadas por circuns-
tancias de hecho genricas, contingentes, accidentales y mutables, como habitar
en una misma regin, ser consumidores de un mismo producto, ser destinatarios
de una campaa de publicidad, etc.
(92) MONTEBO AFOCA, Juan. "l-a legtimacn en el Cdigo Procesal Civil'. en: tus et praxis, Rvista dE la Faqrhad
de Derecho de la Univecidad d Lima, Ne 24, pp.22-23.
1SS VSCOVI, Enque. Teora genen! det preso, Temis, Bogot, 1984, pp. g22-g1g.
(94) PRlORl, Giovanni. "Tutela jurisdiccional de los derechos difusos; una aproximacin desde el Derecho procesal
Constitucionaf, eni Apuntes de Derccho Presa!,Ara, Lima, 1997, p. 92.
I 306
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AF/l. A2
"'l
ART. A2 COMENAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
,|ffi uunrsPRUDENctA
Si el Concejo Provincial de Tarma don a ENTEL-Per un teneno pan la construccin de
una centnl telefnica no puede demandarce la nuldad de la donacin sustentada en los
llamados hfereses difusos.
lnters difuso es aquel cuya titularidad conesponde a un coniunto indeterminado de
personas, respecto de bienes de inestimable valor patrmonial, tales como la dafensa
dal medo ambiente, de bienes o valores culturales o histrcos, o del consumidor (Erp.
M ll5D-*-lunn, Ledesma N*v4 llarlanella, Ejecutorlas Supremas Civlles, Le
grlma, 79!17, pp. 533-534).
I 30s
I
Gaptulo V
ACUMULACIOTTI
PLURALIDAE} DE PRETENSIONES Y
PERSONAS
CONGORDANGIAS:
c.P.c. atu, 11, t5, 16, a 91,9,483, 44,5o3.
Cde P.P. an.20.
LEY21ffi6 ans. 12,15.
LEYffi7 atts. l &), l t6, 21 9, 359.
D.LEG2 aft 1!t6.
LEVn9 a',5.33,9.
LEY 27444 afls.116, 149.
leost-cr, CoMPAFADA
C.P.C.M. lroF,ndca afts.287,288.
CP.C Colombla at!'6,. 157, r8, 119.
comefttario
1. La norma regula el llamado proceso acumulavo o por acumulacin que se.
define como aquelque sirve parala satisfaccin de dos o ms pretensiones; por
citar, en un proceso se puede reunir los siguientes petitorios: resolucin de contra-
to, devolucin de bien y entrega de frutos, a fin de que en una sentencia se defina
la pretensin. La acumulacin no es un concepto estrictamente procesal sino pro-
cedimental.
-'l
AFT. A3 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
I 310
I
I
SUJETOS DEL PFOCESO AFT. A3
debe ser abordada bajo una figura: la acumulacin de pretensiones, pues no exis-
te acumulacin que no sea objetiva. Segn el Cdigo, "en un proceso pueden
haber ms de una pretensin, o ms de dos personas. La primera es una acumu-
lacin objetiva y la segunda una acumulacin subjetiva". No podemos imaginar'
nos, bajo el referente citado, que la reunin de suietos por s sola implique acumu-
lacin. Es necesario que todos los sujetos que se renan postulen pretensiones al
proceso. Ahora bien, puede darse el caso que en la acumulacin de pretensiones,
en unos predomine la dualidad de sujetos y en otros la pluralidad de ellos, pero
siempre debe existir concurrencia de pretensiones; por citar, si Rocky demanda a
Foster la resolucin del contrato, indemnizacin y devolucin de frutos, estamos
ante una concurrencia de tres pretensiones, en la que los sujetos de las pretensio-
nes reunidas son tos mismos Rocky como actor y Foster como emplazado. Si
Foster contrademanda (llamada segn el CPC reconvencin) indemnizacin con-
tra Rocky, apreciamos que se ha incorporado una nueva pretensin para la discu-
sin en elproceso-acumulacin sobrevenida-, pero los suietos siguen siendo los
mismos: Rocky y Foster. En el caso propuesto se aprecia la reunin de pretensio-
nes, originaria y sobrevenida, pero siempre bajo la dualidad de sujetos.
311
AFr. A3 G:OMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lflf .runtsPRUDENclA
La acumulacin es la institucin procesal que explica la naturaleza de aquellos procesos
(llamados en delrina procesal como complejos) en los que sa advierte la presencia de
ms de una pretensin (acumulacin objetiva) o ms de dos personas (acumulacin sub-
jetiva) en un proceso (Cas. M 107!r9&Puno, E! Peruano, 31/01/99, p. 2560).
En una misrna deman pueden hacerse valer mpulativamente varias pretensones, siempre
que entre sl no se excluyan.
No procede nteryoner acumulativamente la pretensin de nulidad o de resolucin de un
contnto y la declaracin de mejor derecho que supone la exstencia de un ttulo, por ser
incompatibles.
Ia pretensin de nulidad o resolucn de! contrato y de reivindiacin e indemnizacin de
daos y perjuicios lejos de tratarse de pretensiones que se excluyen mutuamante, por el
rcntrario se complementan y perleccionan, siendo las segundas una @nsecuencia lgica
de las primens ya se trate de la nulidad del contnto o la resolucin de l (Exp. M 936-95-
Callao, Ledesma Narvez, Marlanella, Elecutorlas Supremas Clviles, Legrlma,
1997, pp.525-52n.
l"'
CONP(IDAD
CONCOFIDANCTAS:
c.P.c. atts. 16, 86 a 89, 92, 519.
C. de P.P. a.N,21.
D.S.M-sJUS art.67.
commtario
1. La acumulacin tiene reglas. Se necesita que entre los petitorios haya co-
nexidad, esto es, que exista un vnculo entre dos o ms petitorios o procesos.
Conexin significa nexo que nace de la existencia de elementos comunes entre
dos o ms pretensiones o procesos. Para Vscovi conexin es la vinculacin,
relacin, enlace O nexo, entre dos o ms procedimientos que determina general-
mente que deben ser decididos por un mismo juez. Conexidad no es sinnimo de
acumulacin: la conexidad es la causa y la acumulacin es el efecto.
2. Se dice que las pretensiones o lOs procesos Son conexos, cuando no obs-
tante su diversidad, tienen elementos comunes o interdependientes que los
vinculan, sea por su objeto, sea por su causa o por algn efecto procesal.
313
ARr. A4 COMENTARIOS AL COIGO PROCESAL CTvlL
En el primer caso, opera cuando los sujetos estn vinculados por la causa o
por el objeto de sus pretensiones. Vase el caso de la pretensin alimentaria
entablada por la madre y los hijos (menores de edad) contra el cnyuge como
demandado. Aqu nos encontramos ante un supuesto de una acumulacin de
pretensiones voluntaria, activa, originaria, cuyo punto de conexidad est en uno
de los elementos de la pretensin, el objeto o llamado petitum.
I 314
I
I
I
I
AFrr. a4 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
m. JURTsPRUDENcTA
Existe anexidad entre pretensiones cuando estas presentan elementos @munes o por to
menos elementos afines, con lo cual nuestro odenamento adopta E,nto el ancepto de
anexidad propia rcmo el de conexidad impropia, exigiendo el primero la identidad de los
elementos de las pretensiones relacionadas y el segundo nicamente Ia anidad de los
mismos (Cas. M 2081-97-ma4ono norte, El Peruano, 19/1W, p. t%7).
Para la acumulacin tiene que existir conexidad entre las pretensones. |a pretensin
accesoia de levantamiento de medida cautelac no guarda relacin con la pretensin de
nulidad de sentencia, por la naturaleza autnoma del pr@eso cautelar (Exp. M 3137-99,
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narye, Maranella, Ju-
risprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 3zl&U9|
l"'
SUJETOS DEL PROCESO ARf. A4
Para que las pretensiones puedan acumularse inicialmente es menesterque aquellas sean
conexas desde el punto de vista subjetivo o desde el ttulo o causa de Ia prestacin que se
formula.
La conexin causal permte al actor acumular y ejercer simultneamente dos o ms aceio
nes, con tal que no sean ncompables (Erp. Ne 1&964allao, Ledesma Narvez, Ma-
rianella, Ej*utorias Supremas Civiles, Legrma, 1997, pp. 528-531).
Existe conexidad entre las pretensiones para que se declare el mejor derecho de propie-
dad, entrega fsica del inmueble, indemnizacin y nulidad de la eompnventa porqua se
refieren al mismo objeto y provenen de un mismo ttulo (Exp. l# 451-97, Cuarta Sala
Cvil, Ledesma Nave1 Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo ,, Gaceta Jurdica,
pp. 298-299).
s efeclo objetivo de una acumulacin, sea de pretensiones o de pr&esos, que todcr los
suetos involucrados tengan capacidad para ser pae material en 1, y por consiguiente,
puedan set afectados con la decisin No se puede, por un mal entendido criteo de eco-
noma, congregar en un solo proceso dos o ms pretensiones con sujetos pasivos distin-
tos y entre los que no los vincula obligacin o derecho alguno (Exp. Ne 3162.98, Sala de
Procesos Abevlados y de Conocimiento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurlspru-
dencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 306)-
"'l
REQUISITOS DE LA ACUMULACIN
OBJETIVA
CONCORDANClAS:
C.P.C. arts.83, 87, 88,90, 91,427 inc. 7, zA3, S9O, @2.
teclstlctw CoMPAFADA:
C.P.C.n. ltuoamrica art. 113.
C.P.C.N. Argendna ad. 188.
Commtario
1. La acumulacin objetiva de pretensiones es la reunin, en una misma de-
manda, de las distintas pretensiones que el actor tenga contra el mismo deman-
dado, con elobjeto que sean sustanciadas y decididas en un proceso nico. La
caracterstica de este tipo de acumulacin es la dualidad de sujetos que reprodu-
ce cada pretensin acumulada.
2. Uno de los requisitos que exige la norma para la procedencia de esta acu-
mulacin es que sean de competencia del mismo juez. sobre el particular debe-
mos tener en cuenta que uno de los requisitos a tener en cuenta para la acumula-
cin, es la coincidencia transversal en todas las modalidades del reparto. Si parti-
mos que la competencia puede serdistribuida en atencin a la materia, algrado,
la cuanta y el territorio, es necesario que todas las pretensiones que se pretendan
acumular coincidan en el mismo juez competente, sin embargo, esta no es una
regla absoluta, porque el Cdigo permite expresamente, en ciertos casos, alterar
este requisito para que prospere la acumulacin de pretensiones. Vase el caso
de la competencia funcional que se altera para acumularse a la pretensin princi-
pal de separacin o de divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencia y cuidado
de los hijos, suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de bienes
gananciales y las dems relativas a derechos u obligaciones de los cnyuges o de
estos con sus hijos o de la sociedad conyugal, que directamente deban resultar
I 318
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO Atr. a5
"'l
AFrr. a5 COMENTAFIOS AL CDIGO PBOCES.AL CfVIL
solo comprender una de ellas y por eleccin del ejecutado en ejecucin de sen-
tenca. Vase que las pretensiones alternativas no solo implican la concurrencia
de dos pretensiones principales, sino que bajo el esquema de la pretensin princi-
pal se pueden agrupar en cada una de ellas, pretensiones accesorias, de la prin-
cipal alternativa.
El siguiente caso presentado por Carrin(ex nos ilustra este tipo de acumula-
ciones: Si el actor ha demandado la resolucin del contrato de compraventa por
falta de pago con entrega del bien y alternativamente el pago del saldo del precio,
eljuez puede muy bien, si las pruebas aportadas al proceso lo ameritan, amparar
las dos pretensiones. En ejecucin de sentencia el demandado elegir si cumple
con la entrega del inmueble como consecuencia de la resolucin del contrato o si
cumple con pagar el saldo de precio adecuado.
4. Por ltimo, la norma exige que las distintas pretensiones se sustancien bajo
"una misma va procedimental". No cabra acumular una pretensin ejecutiva a
una pretensin de conocimiento, ni esta a ninguna pretensin que se encuentre
sometida a un procedimiento especial. Vase el caso de la acumulacin de las
siguientes pretensiones: filiacin judicial de paternidad extramatrimonial y alimen-
tos; si bien eljuez de paz letrado es competente por razn de grado para conocer
ambas pretensiones, las vas procedimentales a las que se recurre son distintas,
pues, en el caso de la filiacin, se trata de un procedimiento especial regulado por
la Ley Ne 28457 a diferencia del procedimiento sumarsimo que regula la preten-
sin de alimentos o el procedimiento nico del Cdigo de los Nios y Adolescen-
tes. Como se puede advertir en dichos modelos, por tcnica legislativa, la lgica
de la contradiccin es diferente en cada caso, pues, mientras en la filiacin "si el
emplazado no formula oposicin dentro del plazo de diez das de haber sido noti-
ficado vlidamente, el mandato se convertir en declaracin judicial de patemi-
dad"; en los alimentos, tanto los que se tramitan bajo el procedimiento nico y el
sumarsimo, responden al traslado de la demanda y a la condena posterior de la
sentencia, si la prueba as lo justificare. Ntese que en la filiacin se parte de la
presuncin de la patemidad, dejando al contradictorio del emplazado destruir esa
presuncin condicionado a la prctica de la pericia biolgica delADN, situacin
diversa al procedimiento en los alimentos, donde tambin existe contradictorio,
dejando la condena para el momento de la sentencia. Por otro lado, la facultad
probatoria se encuentra reducida -en el caso de la filiacin- a la pericia delADN
a diferencia del procedimiento de alimentos que no tiene limitacin probatoria.
Esta regla no es absoluta, pues conforme seala la ltima parte del artculo en
comentario, hay situaciones de excepciones que la propia Ley Procesal lo dispen-
sa para que prospere la acumulacin, como es en el caso del divorcio por causal.
Aspues, lase elartculo 488 del CPC que permite acumularse a la pretensin
1sz Ceantru LUGO, Jorge. Tntado da Derecho Procesa! Cvt, t.1, Griiley, Uma, 200o, p. 254.
I 320
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFTT. A5
lfifl .runrsPRUDENcrA
La acumulacin objetiva se presdnta cuando concrJnen dos o ms pratensiones en un
proceso, las cuales deben provenir de un mismo ttulo, refedrse a un mismo objeto y tener
conexidad entre ellas.
Hay ausencia de conexidad para acumular la nulidad del acto jurdico con la nulidad de
cosa juzgada lraudulenta, pues la primera g!,nsfuye un cuestonamiento sobre delectos u
trtl
AFTT. A5 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL GML
omsiones de los requisitos de validez del acto jurdico ertra proceso, frenta al fraude
procesal (Exp.I,f 11659-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocmento, Ledesma
Narvez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceb Jurdlca, p. 323).
Si existen dos aclos jurdicos cetebrados ccn personas distintas, e!!o imptica que se trata
de objetos disntos, a pesar de que se reliera a un mismo bien. No puede ser acumulable
en una misma demanda (Exp. N" 51-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocl-
miento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdl-
ca, p.324).
Tratndose de una acumulacin objetiva, debe tenerse presente que los undamentos de
hecho necesariamente deben ser los mismos para la pretensin principal como para Ia
pretensin acumulada, no importando s se trata de una pretensin subordnada, acceso-
ia o altemativa (Cas. li" 7*9*Callao, El Peruano, 26/10/99, p. 3814).
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AHr.8s
Si bien se pretende acumular dos pretensones, una principal y otra accesoria, dichas
prctensones se tramitan en dstnta va procedmental, por lo que no se cumple con el.
'requisito
que exige el inciso 3 del artculo 85 del Cdigo Procesal Cvil motvo por el cual
de'be decianrseTa improcedencia de ta demanda, por indebida acumulacin de prctenso'
nes. Voto singular No obstante que el otorgamento de escitura se tramita como praceso
sumarsimo, sta situacin no impide que dado e! arcter accesoo de esta se tramite por
ta va de! conocimiento, toda vez que con la principal se busca el reconocimiento del
derecho de propiedad que et actor alega le asiste, resultando coherente que en caso de
a,pararse esta pretensn se le otorgue la respecva esctura pblica (Exp. N" 842'
22, Segunda sata civlt de Llma. Ledesma Nawez, Marianella. Jurlsprudencia Ac-
tual, Tomo 6. Gaceta Judica' p. 373).
"'l
REQUISITOS DE LA, ACUMULACION
SUBJETIVA DE PRETENSIONES
CONCOFID,ANGIAS:
c.P-c. als. 16. 82, 83, U, 85, 89, 92.
teclsucrN coMPAFUIDA:
C.P.C. ltale afts.273,274.
Comentario
1. Este modo de acumulacin tiene lugar cuando se sustancia en un proceso
nico, pretensiones conexas por elementos comunes entre distintas pretensiones
o afines en ellas. A pesar de que el Cdigo lo enuncie como acumulacin subjeti-
va, ella encierra la acumulacin de pretensiones, pues no se trata de la acumula-
cin de sujetos con sujetos, sino de la reunin de pretensiones con pluralidad de
sujetos, para evitar la contradiccin de las sentencias (y as cautelar la seguridad
jurdica que el sistema ofrece) y procurar la economa procesal. De ah que lo
mnimo que se pide para la procedencia de esta acumulacin es la conexidad
entre ellas.
1324
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AHT. A6
almentaria entablada por la madre y los hijos (menores de edad) contra el cnyu-
ge como demandado(s). Aqunos encontramos ante un supuesto de una acumu-
lacin voluntaria, activa y originaria cuyo punto de conexidad es uno de los ele-
mentos de las pretensiones, el petitum. Concune tambin acumulacin volunta-
ria, activa sidos trabajadores dirigen su pretensin de cobro de beneficios socia-
les contra su empleadora. Cada trabajador exhibir su propio ttulo, su propio
inters, que ser independiente uno del otro. Solo mantienen una conexidad por
elpetitorio en la acumulacin provocada.
La impropia, por el contrario, se funda en la existencia de un vnculo de mera
afinidad entre las diversas pretensiones. No se requiere la existencia de una ver-
dadera conexin.
(98) Con mayor abundamiento, Ana Mara ARRARTE desaolla estos iemplos en "Sobre el lisconsorcio y la
intervencin de terceos", en: Rav,sta Peruana de Derccho PrcEesa4 Uma, Seembre de 1997, p.137.
trtl
ART. A6 COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CTVIL
I 326
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFI.86
:
lfl uunrsPRUDENctA
Si bien no existe identidad entre las paftes en proceso, ni en el ttulo que invocan, pues, en
el desatojo es el de propietarios y en el de relncta es el de arrendadores, adems de no
ser tramitables en una misma va pracedimenlal ni referirse a un mismo objeto; la transgre-
sin at artcuto 86 del Cigo Procesa! Civil ha quedado convaldada, con la conformidad
de las pades, quienes no impugnaron la misma (Exp. N" /,'20'98' Sala de Procesos
Abreviados y de Conoctmiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 34*351)-
Si la pretensin de pago emetge del endoso efectuado por la empresa demandada, con
quen indubitablemente le lga la corrcspondente relacin jurdica, mas no con el aceptan-
le; fluye una indebida acumulacin subietiva de pretensiones, puesto que los ttulos son
dstintos y no se refieren al mismo obeto, as @mo tampoco existe conexidad entre ellas
para constituir relaciones causales independentes una de Ia otra.
La demanda para et pago soldario de la leta de cambio, a tavs de la accin causal,
remite al orgen del negocio jurdico, para demostrar la solidaridad, pues, ella no se presu'
ne (Exp. tf 15008-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conoclmlento, Ledesma
Naruez, Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pP. 351'352).
Si bien ambos actores alegan Ia catidad de @prcpetadots del inmuebte aludido, tambin
es verdad que uno de ellos no tiene Ia calidad de heredera, de la cual s goza el actor.
No proviniendo las pretensiones incoadas del mismo ttulo resulta evidente la existencia
de una indebida acumulacin subjetva de pretensones, al adolecer uno de los requstos
estabtecidos en el aftculo 86 del Cdigo Procesal Civil (Exp. N" 1987-99, Sala de Proce-
sos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 352'353).
trtl
AFrr. a6 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVTL
Existir acumutacin subietiva oiginaria cuando una demanda es ntetpuesta por varias
personas o es diigida contra vados demandados, lo que debe relacionarse necesariamen-
'te
con la institucin procesal del litisconsorcio, en sus distintas situaciones (Cas. M 215G
9*Lambayeque, El Peruano, OA01f2(Nn, p. 4520).
Si ta preiensin de nulidad de acto jurdico est rcferdo a varios ttutos (contrato da com-
praventa) celebrados con distintas personas y sobre diferentes inmuebles, no procede
'amparar'la
acumulacin por no provenir las pretensiones del mismo ttulo, (inciso 1 del
aticulo 86 del Cdigo Prccesal CivA Exp. N" 49t'2001. Ledesma Narvez, Marlanella.
Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, p. 375)'
La acumulacin se justifica para evitar fallos contradidorios y por wnoma procesal, pan
lo Cual es necesaio que exista Conexidad entre las pretensiones que se pretende acumu'
Iar. Debe apararse la acumulacin si proviene de un mismo ttulo y el obieto sea el
mismo. La nulidad de! acto jurdico de una sesin de directoro de una sociedad annma
que ratilca acuerdos de celebrar una operacin de crdito con garanta hipotecaria es
procedente acumular a la nutidad de la constitucin de dicha gannta hipotecaia (Exp.
'N"
25+2002, Tercera Sala Ctvit de Llma. Ledesma Nave1 Marianella. Jurtspruden'
cla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p.380).
Los principios que justifcan la acumulacin son: e! evitar pronunciamentos iudiciales con'
tndictoros y la economa prccesal, para lo cual debe existir anexidad entre dos preten'
siones, es ecif la presencia de elementos comunes o pot lo menos afines. Es procedente
la acumulacin si objeto de la pretensin es la nulidad del acto iurdico de una sesin de
directorio en una socedad annima y en e! otro la nulidad de una anstitucin de garanta
hipotecaria, celebrada por ta socedad annima con el banco y tercens personas (ExP.
li" 2Og*2002, Primea Sata Clvil de Llma- Ldesma Nave, Marlanella. Jurlspru'
dencia Actual, Tomo 6, Gaceta Jurdlca, P. 382)-
l"'
ACUMULACIN OBJETIVA
ORIGINARIA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. a'n.83,85.43, 5W. &2.
commtario
1. La acumulacin objetiva de pretensiones es la reunin, en una misma de-
manda, de las distintas pretensiones que el actor tenga contra el demandado,
realizada con el objeto de que sean sustianciadas y decididas en un proceso ni-
co. La acumulacin originaria se agota con la presentacin de la demanda, luego
de ella opera la acumulacin sucesiva o sobrevenida, en lo que al actor se refiere
(ver el inciso 1 delartculo 88 del CPC).
trtl
AfTr. a7 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Las tres pretensiones desarrolladas tienen una regulacin normativa, sin em-
bargo, en la doctrina se considera adems la acumulacin objetiva simple. En ella
opera una suerte de conexidad propia y si bien son dos petitorios distintos hay
algunos hechos en comunes entre ambos que exigen que los dos tengan un tr-
mite en conjunto. Conecta a dos petitorios distintos, por esa razn permite se
acumule. Se puede demandar en conjunto porque entre los dos petitorios hay una
relacin que los conecta.
I 330
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO Aefi. a7
Por ello, para los efectos del acto de otorgamiento de hipoteca deben ser ana-
lizados, bajo los parmetros del artculo 161, que establece la ineficacia del acto
celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye. Siendo que
en este caso el negocio jurdico no es ineficaz respecto del representado, de
acuerdo con la norma anotada, y tampoco respecto del representante (falsus
procuratol ya que este ha actuado no en nombre propio sino en nombre de otro,
tampoco lo es respecto del tercero [es evidente que tambin lo es (ineficaz)
respecto deltercero, pues no puede nacer ninguna obligacin ni ningn derecho
(99) Caso tomacto del Expedienta Nq 382O4{l anla el A? Jlugado Cl de Lima, en los seguirJos por Toru Utslmi
yYu Chin Tang Chiang y Banco Nuevo Mundo sobrE nuldad de actourdico. Sentencia de techa 30 de dciem-
bre d 2004.
"'l
ARr. A7 COMET{ARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
I 332
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. A7
Otro caso, Rocky es propietario de una hacienda azucarera que fue expropia-
da por la Reforma Agraria. Como no fue beneficiado con el justiprecio, decide
demandar al Estado (Mnisterio de Agricultura), la nulidad de acto jurdico y restitu-
cin del bien inmueble o altemativamente el pago en efectivo de su valor actual y
pago de frutos y de daos y perjuicios. En este caso, tambin estamos ante una
acumulacin objetiva-altemativa de pretensiones. Una de las pretensiones alter-
nativas-principales ser la nulidad del acto y la restitucin; y la otra pretensin
altemativa estar conformada por el pago del valor actual del bien, ms frutos y
daos y perjuicios. Eljuez en ambos casos ampara ambas pretensiones, quedan-
do a eleccin del condenado, a elegir cul de ellas elige para su ejecucin. Por la
forma cmo se ha agrupado cada pretensin altemativa, que alberga intemamen-
te otro grup de pretensiones; elcumplimiento de ellas se satisface con la ejecu-
cin totial de grupo de pretensiones postuladas como principales.
lfll .lunlsPRUDENclA
La acumulaci&t subordinada anlleva, que tslnto esta corno b ol,eltensn prircipl cuenten
qn t(.etementos n*sarios panque en sJ fiwnentofi pueda emrptawQiamhnto de
fodo sbre aquellas, para to cuat, et iuzgar a# autorizado a la alifrecit5tt resp*Iiva.
Carece de sustento tegat ta resolucin del @nt'a,to Ptanteada en la pretensin subordina'
., pr"s ta esproponin ente las prestaciones al momento de celebnr el qntnto est
*a ta 67sAn @ntnctuat, por lo que siendo distinto el ins'tuto de la re*istu5nsalacon el
"
" a n"au"n ptanteada, resulta indebtuJa la acumulacin (Exp. lf fi3tl-99, de
pt(pesos A'rcitados y de Conoclmbnto, Ledesma Narue1 Marlanella, Jurlspru'
dencla Acfiiat, Tomo 5, Gaceta Jurfdla, P. S3O).
"rl
ART. A7 COMEi.TARIOS AL CDIGO PROCESAL C[vlL
Las pretensione' para que se pague el valor del teneno que ha sido afectado por la
municipalidad demandada o que se compense con otto terreno de igual valor se reliere
a pretensiones altemativas, para lo cual el juez debe amparat una de ellas y no ambas
(Exp. lf 640-94lca, Ledesma Naruez, Marlanella, Ejecutorlas Supremas Civlles, Le-
grima, 1997, pp. 531-532).
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AF. A7
"'l
AcuMULAcrN oBJETTvA sucEstvA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ar|s.83, 85, W, 428, 484,503.
LEY 26&t6 aft. 14.
Conentario
1. La norma regula diversos supuestos de acumulacin sucesiva. Uno de ellos
se refiere a la acumulacin por insercin de pretensiones, la que tiene lugar cuan-
do el primitivo actor lo realiza a travs de la ampliacin de la demanda. En este
caso, el actor en lugar de acumular todas las pretensiones que tiene frente al
demandado en la demanda inicial, lo hace en un momento procesalposterior. El
lmite para ello no est dado por la notificacin con la demanda, sino por la mera
interposicin de esta, sin embargo, esta posibilidad se agotra con el emplazamien-
to. Cumplido dicho acto, el demandante pierde la facultad de proponer nuevas
pretensiones dentro del mismo proceso. La ampliacin se halla sujeta a los mis-
mos requisitos de la acumulacin originaria obietiva de pretensiones (ver artculo
85 delCPC).
I 336
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AtTr. aa
Esta acumulacin es admisible siempre que sean conexas, por la causa, por el
objeto o por ambos elementos al mismo tiempo. opera cuando siendo el actor
titular de diversas pretensiones conexas frente al demandado, aquellas se hayan
hecho valer en otros procesos sin haber tenido lugar su acumulacin obietiva; y
(1OO) MONROY Juan. 'Los principios procesales n el Cdgo Procesal Cil d 199?, en: t-a fonnacin det procex
cil pruano: exritos runidos, Comunidad, Lima,20Gl, p.28O.
"'l
.AIT[. AA COMEVTARIOS AL CDIGO PROGESAL CTUL
Ntese que es una constante, en todos los supuestos que recoge este artculo,
que las pretensiones sobrevenidas se acumulen ante los mismos sujetos, bajo la
dualidad de estos, acumulacin objetiva que se diferencia de la subjetiva por la
pluralidad de estos, en la acumulacin de pretensiones.
lfft uunrsPRUDENctA
Si se demanda a la vendedon el otoryamiento de dos escrituns pblicas, una de indepen-
dizacin y gtra de comptaventa, las que se tramtan en una misma va procedmental,
procede su acumulacin por contener ambas la misma pretensin, como es el otorgamien-
to de escritua pblica (Exp.lf N-1039-97, Prlmera Sala Civil, Ledesma Narvez, Ma-
rianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 3U).
l"'
ACUMULACIN SUBJETIVA DE
PRETENSIONES ORIGINARI.A. Y
SUCESIVA
CONCOFDANCIAS:
c.P.c. afts. 15, 16, Kt, A,86,91,203.
LEY 258t7 art 219.
tectst-clr. CoMPAFAD.*
c.P'c. Itaila aft. 104'
C,P.C.N.Agentlna art.87.
commtario
La caracterstica de esta acumulacin es la pluralidad de sujetos que la pro-
mueven o contra quienes Se promueve, generando con ello que existan tantos
sujetos como pretensiones concurran. Aqu no opera la dualidad de los sujetos
que
sino la pluralidad de estos. Apesar de que la norma no lo seala, es necesario
concuria la conexidad de pretensiones para esta acumulacin. Esta acumulacin
subjetiva se justifica no solo por razones de economa procesal sino, primordial-
mente, por la necesidad de evitar decisiones contradictorias'
"'1
AFT. A9 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
|fiilE!nUfe RunCH, FeynaHo. Et derecho a probar como elemento esr;ncia! de un prrcesolusto, Ara
editores, Lma, 2001, p. 275.
I 340
I
I
I
I
REGIUISITOS Y TRAMITE DE LA
AcuMuunclru sucEsrvA DE
PROCESOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts.88,368,483,503.
leotst-ctn coMPAFADA:
C.P.C.N. Argentina arc. 189' 19O' 191.
comerrtario
1. Sobre los requisitos diremos que es necesario que se promueva la acumu-
lacin, antes que uno de ellos sea sentenciado. No procede la acumulacin, por
carecer de objeto prctico, cuando en cualquiera de los procesos ha recado sen-
tencia definitiva o ha operado el abandono del proceso.
Se requiere que eljuez, a quien corresponda entender los procesos acumula-
dos, Sea competente por razn de la materia. La acumulacin de autos no altera
la competencia.
Algunas posiciones en la doctrina consideran procedente la acumulacin de
procesos que se tramitan ante rganos judiciales de distinta competencia territo-
rial, aunque en tal hiptesis es necesaria la expresa conformidad de la parte o
partes facultadas para prorrogar la competencia. Sobre el particular, vase el caso
de la acumulacin en los procesos de divorcio a que se refieren los artculos 483
341
AFr.90 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lfl! uunsPRUDENcr.A
Procede Ia acumulacin sucesva de procesos, a pesar de que no se ha declarado an el
saneamiento en ninguno de ellos, pues la nica condicin, que establece el artculo 9O del
CPC, es que se pida antes que uno de ellos sea sentencado (Erp. lf469?98, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlspru-
denca Actuel, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 328).
l"'
DEsAcuMULAcln
CONCORDANCTAS:
c.P.c. ans. V,89.
LEY 26636 aft 13.
commtario
1. Para Monroy(roa) el obstculo producido por la falta de criterio para elegir con
cul de los dos procedimientos se sigue el proceso acumulado, ha sido resuelto
concedindole aljuez el derecho de ordenar la desacumulacin de los procesos
solo para efectos de su trmite y luego solicitarlos para expedir una sola senten-
cia, con lo que se evita la expedicin de fallos contradictorios.
tl oa frlOlnOv GLVEZ, Juan. Panes, acumulacin, nifj{jonsorco, intevencin de tarcercs y s,;f;esn pruesal en
et Prccesat Civ[ Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Editorial Cuzco, Lima, 1994, p. 9{r.
Cdigo
ltos eOnZ{UZ Alio Cados. La plunlidacl en el prcceso civl y @mercial Asirea, Buenos Aires, 1984, p. 39,
citado por MONROY GALVEZ, Juan. Op. cL, p. 10o.
(104) Publicada en el diaio oficial El Peruano,3o de iulo d 2@1.
trtl
AFT.91 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
As, una vez acumulados los procesos, el juez de primera instancia declar
fundada en parte la demanda inicial, fundada en el extremo relativo al mejor dere-
cho de propiedad declarado a favor del mencionado demandante, infundada en el
extremo relativo a las pretensiones de nulidad del acto jurdico e indemnizacin
demandadas y reconvenidas, infundadas en todos sus extremos la demanda y
reconvencin formuladas contra los otros asociados, e infundada en todos sus
extremos la demanda acumulada interpuesta por el demandado.
La Sala Superior al revocar la sentencia de primera instancia y reformndola
declar improcedente la demanda presentada por el recurrente, desacumulando
la demanda del demandado, la que orden que debera continuar su trmite en
forma independiente en otro juzgado. Sobre el particular, el rgano casatorio se-
ala que la decisin adoptada es incongruente, toda vez que se ordena la
desacumulacin de un proceso que ya haba sido debidamente sentencia-
do, por lo que el aludido proceso iniciado por el demandado debera ser materia
de pronunciamiento por la Sala Superior.
l'"
Gaptulo Ul
LlTrscol{soRGlo
CONCOHDANCAS:
c.P.c. arc. 16,83, A, $,94,95,461,496,587 Fn 3.
lecst-ct CoMPARADA:
C.P.C.M. lberoamica arL 55.
commtario
El proceso judicialtrabaja con un elemento fundamental que es el conflicto inter-
subjetivo porque necesariamente impone la presencia de dos sujetos enfrentados:
A y B;.pero no siempre el conflicto puede responder a estia simple estructura sino
que puede darse el caso de que exista ms de un sujeto en cada campo enfrenta-
do, situacin que nos lleva a los conflictos intersubjetivos complejos. Sea en una
posicin o en otra, siempre habr una constante: la existencia de dos partes enfren-
tadas, al margen del nmero de personas que conformen cada parte.
Prieto-Castro(105) seala que "la dualidad de partes no significa que solo dos
personas hayan de actuar siempre como tales en elproceso, una en la postura de
actor y otra en la de demandado, sino que en cada una de esas posturas pueden
figurar varios sujetos formando una parte nica pero compleja'.
En igual sentido, Encamacin Dvila seala: "Para que haya un proceso es
necesario: una parte que pide frente a otra a la que se pide, pero no es necesario
que haya dos personas fsicas, una frente a otra, sino que puede haber varias
personas que pidan o frente a las que se pide, ocupando respectivamente su
[G|F-nrmO-ASrRO, Leonardo. Derecho Ptocesal Cvt,T.'|, Ed. Revista de Derccho Privado, 1972, p. 319'
345
ART.92 COMEVARIOS AL COIGO PFOCESAL CTUL
(1GtDILA, Mara Encamacin. Ltisconsorco nnestb, Bosch, Barcelona, 1997, p' 18'
ilOD CmelUffl, Francesco. tnstituciones det nuevo ptuceso eivil, Trad. Guasp, Barcelona, 1942, p. 114'
I 346
I
I
I
I
I
LITSCONSORCIO NECESARIO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ads.65,83,92,97,98, 793, 344 pn 2,496.
lecrsl-ctN coMPAttADA:
C.P.C. ttatia arL 102.
C.4C.M. lberoamrlca att- 56.
C.P.C. Colombla art.51.
C.P.C.N. Atgentina att' 89.
Comentario
1 . La figura procesal del litisconsorte necesario -tambin conocida como obli-
gatorio- surge cuando la relacin del Derecho sustancial, sobre la cual debe
pronunciarse eljuez, est integrada por una pluralidad de sujetos, bien Sea ac-
tivos o pasivos, en forma tal que no es susceptible de escindirse en tantas rela-
ciones aisladas como sujetos activos o pasivos individualmente considerados
existan, sino que Se presenta como una, nica e indivisible frente al conjunto de
'ss produce litisconsorcio necesario siempre
tales sujetos. Para De la Plaza(108)
que, por la naturaleza de la relacin jurdica material que en el proceso se crea,
los litigantes estn unidos de tal modo, que a todos afecte la resolucin que en
l pueda dictarse". En igual forma Ugo Flocco considera que este tipo de litis-
consorcio "(...) deriva de la naturaleza de la relacin sustancial que constituye el
objeto de la declaracin de certeza por parte de los rganos jurisdiccional5";
para Lino-palacio(1@), "...eI litisconsorcio necesario implica la existencia de una
sola pretensin con pluralidad de sujetos, eventualmente legitimados, y de que,
por lo tanto, la sentencia definitiva debe tener un contenido nico para todos los
litisconsortes (...)".
(108) og npuz. oer*tro ptr,csl ct.v.l, Madrid, p. 294, citado por DvlLl, lvtara Encamacin. lsonsorcro
necesaro. Bosch, Barcelona, 1997' p' 28.
(10e) PAI-ACIO, Lino. Ddrecl'o Pr*es/ Civ T.3, Abldo Perot, Buenos Aires, slre' p' 2O7 '
"'l
AFr.93 G)OMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CT\/IL
348
SUJETS DEL PROCESO AFT.93
5. Como ieflexin final podemos decir que el proceso nico con pluralidad de
partes se da cuando dos o ms personas constituyen en 1, la posicin de actor
y/o demandado, estando legitimadas para ejercitar o para que frente a ellas se
ejercite una nica pretensin (origina un nico proceso) de tal modo que eljuez ha
de dictar una nica sentencia, en la que contendr un solo pronunciamiento, la
cual tiene como propiedad inherente a esta, el afectar a todas las personas parte
de modo directo o reflejo.
La pluralidad de partes es un fenmeno consecuencia de la legitimacin plural.
La legitimacin, anto la activa como la pasiva, puede corresponder a una nica
persona pero tambin puede corresponder a varias, sin que ello signifique que las
personas legitimadas tengan que actuar coordinadamente o subordinadamente.
No se est diciendo que en el proceso civil puede exstir una tercera posicin,
distinta del actor y del demandado; se trata que dentro de esas dos posiciones
puede haber ms de una persona y tratarse de un nico proceso.
lffl .luntsPRUDENcA
No puede ser consdenda la cnyuge del demandado litisconsorte necesaro, si no es
titular de la relacin jurdica material, sin embargo, esta s tene inters legmo pan inter'
venir en el proceso, pues un bien de la sociedad conwgal ha sido aledado can el embar-
go, lo que le convefte en tercera legitimada.
Es psible trabar embargo sobre los bienes sociales, respc.o de los deredtos y arciones
que le anesponden al cnyuge deudor en dicho bien, sin embargo, no resulta iurdica'
mente posible su ejecucin o remate iudcial, en nzn que no exista determinado an el
porcentaje de propiedad que le conesponde a ada uno en el bien embargado, toda vez,
que etlo se establecer liquidada que sea la sociedad anyugal, lo que suceder luego de"
su lenecimiento (Exp. tf 9767212-9t98, Sala de Procesos EJecutlvos, Ledesma Nar'
ve1 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 586).
"'l
ARr.93 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
El silencio, puesto demanfiesto por los demandados a travs de todo el proceso y recin
expuesto en segunda nstancia, implica que han ac:tuado temeraamente al entorpecer
con aguelh actud el desanolla nonnal del prcceso, conducta que es necesario sancionar
con ta imposicin de una multa a cada uno de ellos (Exp. M tR+99' Sala de Procesos
Abreviados y de Conoclmlento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudenca Ac-
tual, Tomo 5, Gacela Jurdica, p. 332).
Si el ttulo que se ejecuta es la garanta hpotecaria otorgada por una persona iurdica, mal
puede Ia req)rrente, en su condiein de cnyuge del ejecutado, atrbuirse la tituladad de
Ia relacin jurdica sustancal, si este no ha otorgado garanta hipotecara alguna y la obli-
gacin garanzada ha sido contrada a ttulo personal (Exp. l,l" 98-279902733, Sala dc
Procesos Ejecutivos, Ledesma Narue1 Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdlca, p. 334).
A efecto de dar cumplimento al princpo del tracto sucesivo, previsto en el artculo 2015
del CC, es necesario comprender en la demanda a lodos los intevinientes en las transfe-
rencias efectuadas del inmueble matera del proceso, en calidad de litsconsodes necesa-
rios. EI juez, por economa procesal, debe integrar la relacin procesal emplazando a los
referidos litisconsortes en aplicacin del artculo 95 del CPC (Exp. llp 28317-98, Sala de
Procesos Sumarsimos, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo
5, Gaceta Jurdica, p. 338).
El caso en que una demanda recaiga sobre un bien que conesponda a una srciedad conyu-
gal o patrmonio autnomo, en donde uno de los conyuges fallrc, el iuez debe integnr la
relacin procesal comprendiendo a la suasin del conyuge fallecido, quienes por ser copro-
pietarios de la masa hereditaria dejada por este, se @nvietten en litisconsotes necesaios
del cnyuge suprstite (Cas. M 891-99-Llma, EI Peruano,2/11R9, p. tto97).
El hecho qae la empresa garantizada haya sido declarada en insolvencia, ello no obsta
que la empresa, por ser la deudora, sea considerada como litisconsote necesaria con los
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFr.93
Si se pretende ta nulidad del acto jurdia se debe comprender a todgs los intevinientes en
e! acto cuestionado a lin que puedan hacer uso del derecho a la futela jurisdiccional efec'
tiva previsto en el artculo 1 del C&igo Procesal Civil (Exp. tf l4t'g&Ua, Ledesma
Narve1 Marianella, EJ*utorias Supremas Clviles, Legrlma, 19!t7, pp. 137'138).
Tntndose de un bien cnn se debe emplazar con la demanda Embin a la esposa del
compndor demandado, por ser obvio su inters en las resultas det iuicio.
Si del testimonio de compraventa aParece que el comprador demandado se encuentra
casado, es de presumrse por razones de temporafrdad que l inmueble adquirido tiene la
condicn de bien comn, a tenor de Io dispuesto por el atlculo 185 del Codigo Civil de
1936 (Exp. lf 63+9&lca, Ledesma Natye1 Marlanella, Eecutorlas Supremas Clvi-
les, Leglma, 1997, pP.410411).
Si el propio actor afrma que parte da la labor que electu y cuyo pago demanda fue
realzada a lavor de una persona Sena al demandado, resulta bsia para integnr vlida'
mente la retacin jurdica prccesal comprendeda uno litisconsote necesario a esta (Exp.
tf 5397-97, Prlmera Sala Clvll, Ledesma Naru% Marianella, Jurisprudencla Actual'
Tomo 7, Gaceta Jurdica, pp.30*306).
351
ART.93 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Ttenen tacalidad de bienes sociales los edifrcios qnstruidos a cosb del audal *cial en suelo
propio de uno de los nyuges (Exp. M 1195'98, Eala de Procesos Eixutivos, I-edesma
Narve, Marlanella, Julsprudencla Actual, Tomo 3' Gaceta Jurdd, pp.31"315).
Para el pago de una deuda de la herencia debe accionarse en contra de todos los herede-
ros y no solo con uno de ellos (ExP. N" 1005-91-Lima4ono notte, Ledesa Narvez,
Marlanella, Eecutoilas Supremas Clviles, Legrlma, 1997, pp- 255'256).
En el juicio de divisin y pafticin deben ntervenr todos los herederos del causante, no
soto para que se les reconozca la proporcin en que deben participa4 sno para intevenr
en la participacin de los bienes (Exp. N" 69e9CaJamarca, Ledasma Nawez, Marla-
nella, Elecutorias Supremas Civlles, Legrlma, 1997, pp. 581'582).
Cuando se demanda la nulidad de un contrato debe entenderse con todos los otoryantes
de dicho contrato.
Los contratos solo producen sus efectos entre las pales que los otorgan y sus herederos,
salvo que se trate de derechos y obligaciones no transmisbles (ExP. lf
73&99lca, Le-
desma Narua, Marlanella, EJ*utorias Supremas Civiles, Legrima, 1N7, pp.3/t&341).
Se atenta contra la gannta del debido proceso, si al demandar Ia nulidad del ttulo de
propiedad otorgado por ta Municpatidad de Lima Metrcpolitana, no se ha ernp!ado a esta.
Debe admitirse la intetencin del litisconsorte, si es previsible gue la decisin a recaer en
e! proceso, lo alectara en forma ineludibla (Exp. M 38&95, Qulnta Sala Clvll, Ledesma
Narvez, Marlanella, Elecutorlas, Tomo 2, Cuzco, t995, pp.2*27|
l"'
SUJETOS DEL PFOCESO AHf.93
"'l
LrrrscoNsoRclo FACUIIATIVO
CONCOFDANCIAS:
c.P.c. arts.83,92.
tecsuqct COMPAFI,ADA:
C.P.C. ttalla eft- 103.
C.P.C.rt, Ibeoamrlca aft.55.
C.P.C. Colombla aft.50.
C.P.C.N. Argenna a.88.
comentario
Esta figura opera cuando en un proceso, de manera voluntaria, litiguen dos o
ms personas en forma conjunta porque sus pretensiones son conexas, produ-
ciendo una acumulacin de pretensiones. Ntese que la creacin de este litiscon-
sorcio es por voluntad de partes y no por una exigencia legal, como sucede en el
caso del litisconsorte necesario. No es un litisconsorte propiamente dicho porque
no hay comunidad de suertes, como lo sera n el necesario, sno lo que existe es
-{omo seala Parra Quijans(ttt)- s pluralidad de partes que aprovechan el pro-
cedimiento para discutir independientemente sus pretensiones; de ah que predo-
mine en esta figura la acumulacin voluntaria, facultativa o eventual en la reunin
de pretensiones. Razones de economa procesaly de certeza en la aplicacn del
derecho, justifican la existencia de este tipo de litisconsorcio. Se busca evitar la
dispersin de la actividad procesal y brindar un fcil y cmodo tratamiento de las
pretensones, donde cada titular acta libremente, en sus alegaciones, objecio-
nes y pruebas.
tllll pnnn OUIJANO, Jaho. La ntercencin de terceros en el prccesocM Depalma, Buenos Ares, 1970, p. 33.
I 354
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO ARr.94
(112) MONTERO AROCA, Juan. Derecho Jutd@ional, T.2, Bosch, Barcelona, '1935, p. 57'
(ti3) CitadoporOAVlt,MaraEncamacin.Liwnscionecesao,Bosch,Barcelona, 1997,p.2..
irtli nVnS, nOofo. 'Et lisconsorcio-, en: Hevista peruana da Derecl'o Ptrcesa/, Uma, Stiembre da 1w7,9. 12'.
ittsl Con mayor abundamiento, ARRARTE, Ana Marfa desanolla stos eiemplos en "Sobra el lilisconsorco y la
intervencin d trceros', enl. Revista Pruana de Derecho Ptocesr, Uma, SEliembre ds 1997, p. 137.
"'l
ART.94 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
I 356
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PFOCESO AFrr. 94
quedado firme. Los actos de cada uno de ellos, no favorecen ni periudican a los
dems, sin que por ello se afecte la undad del proceso. En tal sentido; el artculo
566 del CPC ha diseado la posibilidad de esa eiecucin sealando: "la pensin
de alimentos que fije la sentencia debe pagarse por periodo adelantado y se eje-
cuta aunque haya apelacin. En este caso, se fr:rmar cuaderno separado. Si la
sentencia de vista modifica e[ monto, se dispondr el pago de este".
Oepalma,BuenosAirss, 1970'p.38.
[rsiln-mOuUANO,Jairo. LainteruencindetercercsenetproesociviL
"'l
FACULTADES DEL JUEZ RESPECTO
DEL LITISCONSORCIO NECESruAo
CONCOFIDANCIAS:
C.P.C. afts.102,103,155.
tecsl-c coMPAFri\DA:
C.P.C. Italta an. 107.
C.P.C.t/r. lberoemrlca afts. 57, 61, 62.
conmtario
. 1. El origen del litisconsorcio no est en la
relacin procesal sino en la material,
objeto de la controversia. Para un sector de la doctrina la influencia de esta rela-
cin material no es para la validez de la relacin procesal, sino para que la senten-
cia de fondo sea til, para lo cual la norma permite aljuez eiercer la figura de "la
integracin".
I 3s8
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PHOCESO ARr.95
ifllfffi qUUANO, Jairo. t-a inteNencin de terce,os en d p,oceso cwtI, Depalma,pp.Buenos Ares, 1970, p. 41 .
iei OVIU, Mara Encamacin. Litisonsorcio necesario, Bosch, Earcelona, 1997, 101-102.
"'l
AFr.95 COMENTAFIOS AL CDIGO PBOCESAL C\/IL
lflf uunrsPRuDENcrA
En las ganntas reales, son parte fundamentat de la Relacin Jurdica sustancial, y a
rrcs,tedori ptwesal, el que otorga la gannta, la persona por quien se otorga y aquella a
cuyo favor se anstuye,
Si se omite inarponr a los otorgantes de la prenda vehicular cuya ejecucin se prvtende
y no se les notifrca con la demanda, se alecta el proceso de nulidad.
H juez debe ntegrat la relacin procesal emplazando a una persona, si de la demanda o
de la qntestacin aparece evidente que la decisin a recaer en el proceso Ie va a afectar
(Erp. No /,8-99, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narva, Marianella, Jurls-
prudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp,334455).
Si el juez estim integnr la relacin procesal con el cnyuge del demandado, pan dar
cumplimiento a los artculos 65 y 93 del CPC, su eecto debi ser el suspender el prcceso
@n entablar vlidamente la relacin jurdica pruesal.
El hecho de sujetar dicha intevencin conyuga! +n un proceso de desalojo- a patir de la
audiencia nia, deviene en un acto limitativo al derecho de defens del incoryondo, ms
an, cuando esta se refiere a Ia gura del litisconsorcio necesario, en la que se exige pan
la validez de la decisin a recael que el ltisconsofte pasivo sea emplazado (Exp. M 396.
98, Prlmera Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2,
Gaceta Jurdlca, p. 320).
El juez puede ntegrar la relacin procesal emplazando a una peona distinta a las partes,
si de la demanda o de la contestacin aparece evidente que la d*isin a recaer en el
prcceso le va a afectar.
Si el inmueble hipoteado ha sido adquirido por la sociedad anyugal y Ia nyuge no ha
sido emplazada pra la ejecucin, el juez debe ntegrar la relacin proceal con ella, pues
resutta evidente que la decisin a rccaer en autos tambn le va a afeclar (Exp. l,le 27&97,
Cuaa Sala Clvll, Ldesma Nawe, Marlanella, Jursprudencla Adual, Tomo 1, Ga-
ce|a Jurfdlca, p.308).
Si se han prucido los efectos de una cesin de crditos y el deudor anbiario ha opues-
to las axcepciones personales conespondientes al pago de Ia letra, debe ser respondida
por los cedentes, pues lo que se resuelva en la sentancia denitiua, si es desfawnble al
a@onante, necesr,amente va a afectar a estos, /os cedentes. El juez debe incorponrtos
al ptoceso como litisansoftes necesarios (ExP. Ne 119t-300+91t, Sala de Procesos
Abrevlados y de Conoclmlento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurlsprudencla Ac-
tual, Tomo 3, Gaceb Jurfdlca, p. 316).
A efecto de dar cumplimiento al tra,cto sucesvo previsto en el articulo 2015 del CC, es
necesaio comprender en la demanda a todos los inteuinentes en las transerencias efec-
tuadas del inmueble, en alidad de litisansotes necesarios.
El juez por economfa procesal debe integrar la relacin proceal emplazando a los releri-
dos ldsconsortes en aplicacin del aftculo 95 del CPC (Exp. M 24t17-98, Sala de Proce
sos Abrevledos y de Conelmlento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisp'rudencla
Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, p.31n.
l"'
SUJETOS DEL PROCESO A'll. 95
361
AU DI ENCIA- CO M PLEM ENTAR II\
CONCORDANClAS:
c.P,c. arts. 188, 202, 203, 206.
co*mtario
El litisconsorcio necesario tiene su origen en la relacin material que es objeto
del proceso. Necesariamente, tienen que participar todos los integrantes de la
relacin sustancial, pues no puede escindirse esta. Existen varios sujetos en una
misma posicin de parte que enarbolan una sola pretensin, de talforma que se
produce una comunidad de suertes, pues la sentencia afectar a iodos por igual.
I 362
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO Atl: 96
Sobre el efecto que genera la declaracin de parte realizada por uno, pero no
por todos, Parra Quijano considera que se tiene como testimonio frente a los
otros, pero no tiene valor de confesin ni siquiera frente a quien lo realiz.
'''l
Gaptulo Vll
IITERVEilCIH DE TERGEROS,
EXTROMISIN Y SUGESIil PROCESAT
I NTERVEIcrI. ooADYUVANTE
Quien tenga con una de las partes una relacin iurdica susfan-
cial, a la que no deban ertenderse los efectos de la sentencia
que resuelva las pretensiones controvertidas en el proceso, pero
que pueda ser afectada desfavorablemente s dicha parte es
vencida, puede intervenir en el proceso como coadyuvante de
ella.
Esta intervencin puede admitirse incluso durante eltrmite en
segunda instancia.
El coadyuvante puede realzar ios actos procesales que no es-
tn en oposicin a la parte que ayuda y no impliquen disposi-
cin del derecho discutido.
CONGORDANCIAS:
C.C. an. Vl.
LEY26887 aft.141.
leclsl-.lcr coM pAFIADA:
C.P.C. ltalla aft.267.
C.P.e.M.lbrumrica arl.58.
C.P,C.Colombia art.52.
C.P.C.N.Aryenna arts.90,91.
C.EP.C. Mxlco aft.78.
co*mtario
1. La norma regula la figura del tercero coadyuvante, ayudante, asistente o
adherente que interviene en el proceso a fin que una de las partes obtenga una
sentencia favorable porque tiene con esta una relacin material que puede verse
afectada. El coadyuvante, solo interviene cuando el proceso est pendiente, aun
durante el trmite en segunda instancia, pues, si este tiene inters que una de las
partes triunfe en el proceso, debe ingresar para ayudar o asistir cuando todava no
se ha definido el conflicto.
I 364
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFTT. 97
"'l
AFTT.97 C)OMEMTAFIOS AL CODIGO PROCESAL Crvll-
Limita su actividad procesal a todos los actos que no estn en oposicin con la
parte que ayuda y que no implique disposicin del derecho discutido. Tampoco
puede modificar ni ampliar el objeto del litigo ni formular reconvencin, pero s
est facultado para interponer recursos impugnatorios (vase el artculo 364 del
cPc). Es importante resaltar el papel del coadyuvante para la apelacin, a pesar
de la omisin de la parte ayudada. La razn est en que la cosa juzgada tambin
alcanza a terceros cuyos derechos dependen de los de las partes, siempre y cuando
hubieran sido citados con la demanda.
JURtspRUDENctA
^Ufr.
Latransferencia de un inmueble hipotecado, no importa la subrcgacin o sustitucn de |as
rE,tes dd la relacin obligatoria, pues los eecutadas tienen la alidad invarable de deudo-
res, por lo que el adquiriente del blen hipotecado tiene solo derecho a particpar en et
prctceso, conqJnentemente con los deudores, como coadyuvante, mas no 6omo sucesor
procesal.
Debe notifisele al nuevo adquirente del predio de litis, quien sa inarpon al proceso, en
el esia,do en gue se encuentre (Exp. Ne 984649-'1652, sata de procesos Elecutlvos,
Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo S, Gaceta Jurfdtca, p.
342).
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AFr.97
Apareciendo del contrato con gannta hipotecaria que el garantizado pudiera tener inters
en el proceso, pudendo ser camn o iurldfunmente relevante, el iuez debi integrarlo a la
retacn procesa!, no como litixonsode sno como coadyuvante, pues el decisorio no le
afectar de manera directa-
No obstante ta omisin en ta citacn, no acarrea ta nulidad de lo actuado (Exp. N 37057'
A67-98, Sala de Procesos Ejecutlvos, Ledesma Nawez, Marianella, Jurlsprudenca
Actua!, Tomo 4, Gaceta Jurfdica, pp.362'363).
E! coadyuvante puede realizar los actos procesales que no estn en oposicln a la pafte
que ayuda y no impliquen disposicin del derecho discutido. El tercerc nadyuvante no
iene capacidad pan impugnar una resolucin que da amparo a un pedido formulado por la
parte que supuestamente aquel viene coadyuvando (Exp, N" 9/U-2002, Tercere Sala
Civil de Lima. Ledesma Naryez, Maranella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdica, p. 392).
[por] la interuencin de terceros, que regula el Cdigo Procesal Civil en sus aftculos 97
y
gg, queda definido con absoluta claidad que la interuencin voluntaia de un tercero den'
tro de un proceso ya iniciado, puede ser coadyuvante o como litisconsorte, detenninndo-
se que et terero coadyuvante no puede ser considendo como litiscpnsorte. Ambas gu-
ras se diferencan en que el aftculo 98 del Cdigo Procesal Civil exge que el tercero se
considere ttutar de una relacin jurdica sustancial a Ia que presumiblemente deban exten-
derse /os efectos de una sentencia, y por tal razn, estuvera legitimado pan demandar o
haber sido demandado en el prcceso (Exp. N" 9292(n2, Tercera Sala Clvil de Llma.
Ledesma Narvez, Maianella. Jurlsprudenca Actual, Tomo 6. Gaceta Jurfdica' P.
3s3).
"'l
I NTERVENCIN L|TISCONSORCIAL
CONCORDANCI,AS:
e.c. aft Vl.
c.P.c. afts.93, 101.
LEY27/t/U aft.60.
LecFLAc coM pARADA:
C^P.C.rt. tboamrlca aft 58.
Comentario
1. La doctrina admite la existencia de un litisconsorte intermedio, entre el vo-
luntario y el necesario. Ocurre cuando existiendo varias personas, eventualmente
legitimadas para intentar una determinada pretensin, o para oponerse a ella, la
sentencia es susceptible de afectar a todos por igual, aun en el supuesto que no
haya participado o no hayan sido citadas alcorrespondiente proceso.
Dicho en otras palabras, este tipo de litisconsorte surge cuando una pretensin
en controversia va a afectar a personas legitimadas que no han intervenido en su
discusin a travs del proceso judicial. Lo importante para este tipo de litisconsor-
cio es que exista una relacin material que la ley regule, dando a varios sujetos
legitimidad para intervenir en determinados eventos que se refieran a esa relacin
material, esto es, la ley permite se entable la relacin jurdica procesalvlida sin
que en ella participen todos los titulares, pero lo resuelto obliga a todos.
(1 1 9) MONTERO AROCA, Juan. Oerecho jurisdieional, T.2, Bosch, Barcelona, 1995, p. 58.
I 368
I
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I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO ATT. 9A
Los intereses difusos, regulados en el artculo 82 del CPC, tambin son una
expresin de la intervencin litisconsorcial. En igualforma, elsupuesto que reco-
ge la Ley de Sociedades en el artculo 143 seala que la junta de accionistas
puede ser impugnada por cualquiera de los socios y la decisin afecta a todos; sin
embargo, debemos tener en cuenta la intervencin coadyuvante que regula"f
artculo 141 de la citada ley para la participacin de los socios que hubieren votado
a favor del acuerdo impugnado.
"'l
AFTT. 9A C;C,MENTARIOS AL CDIGO PROCES.AL CVIL
lffi lunrsPRUDENcrA
El accionista que hubiese votado a favor del acuerdo impugnado puede intervenir a su
costa en el proceso, no como ltsconsorte, sno como coadyuvante, en Ia defensa de la
validez del acuerdo impugnado (Exp. Ne 1368, Sala de Procesos Abreviados y de Cono
cmento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurh
dica, pp. 360-362).
El accionista que impugne judicialmente cualquer acuerdo de la junta generat debe depo-
star los ttulos de sus acciones en una institucin de crdito, la que quedar obligada a
mantener en depsito hasta Ia conclusin del proceso, debiendo el actor acompaar a su
demanda como un requisto de admisibilidad, la constancia del depsito que te expedir el
depositario.
Esta exigencia formal prueba la legitimidad para obrar del accionsta, no siendo necesaro
acreditar mediante otros elementos de juicio el inters econmico o mora! (Exp. Ne 624-
93-La Libertad, Ledesma Naryez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legri-
ma, 1997, pp. ileQ.
Si el petitorio de interuencin litisconsorcial tiene como fundamento e! haber honrado unas
catas fianzas en beneficio de la entidad demandada, tiene inters qonmico et ltiscon-
softe para que esta les resttuya lo que consideran indebidamente cobrado. Siendo as, le
alcanzan las msmas exigencias procesales para demandar y las que previene ta tey para
la improcedencia de la demanda (Exp. Ne 613-98, Tercera Sala Civil, Ldesma Narvez,
Maranelta, Jurlsprudenca Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 317).
fPor] Ia interuencn de terceros, que regula el Cdigo Procesal Civil en sus adculos 97 y
98, queda definido con absoluta claridad que la interuencin voluntaia de un tercero den-
tro de un proceso ya iniciado, puede ser coadyuvante o como litisconsorte, determinndo-
se que el tercero aadyuvante no puede ser consderado como litisconsorte. Ambas figuras
l"'
SUJETOS DEL PROCESO ATT. 9A
se difercncian en que el artlculo 98 del Cdigo Procesal Cil exige que el tercero se
consdere titular da una relacin jurdia sustancial a b que presumiblementa dehn exten-
derf,e los efeclos de una sentencia, y por tal nzn, estuvera legitimado pan demandar o
haber sido demandado an el proceso (ExP. N" 929-2n, Tercera Sala Clvll cle Llna.
L&esma NarveZ Marlanella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6. Gdceta Jurdlca, p.
3e3).
371
NTERVENCION D(CLL'YENTE
I
PRINCIPAL
RTicrslsf
Quien pretenda, en todo o en parte, ser declarado titular del
derecho discutido, puede intervenir formulando su exigencia
contra demandante y demandado.
Esta intervencin solo ser admisible antes de Ia expedicin de
sentencia en primera instancia.
El excluyente actuar como una parte ms en el proceso. S
ofreciera prueba, esfa se suietar al trmite propio del proceso
en que comparece, otorgndose similares faculkdesfirobato'
rias a las partes.
La intervencin del excluyente no suspende el proceso, pero s
la expedicin de Ia sentencia.
CONCORDANCIAS:
C.C. aft. VL
c.P.c. arts. 100, 101
LEGTSLACION COMPARADA:
C.P.C. ltelia af. 105.
C.P.C. Colomba afts. fi,59.
co*mtario
Constituye una modalidad de intervencin por la que un sujeto inicialmente
ajeno a la relacin jurdica materialinserta al proceso una pretensin incompatible
pero conexa con el que es objeto de la controversia. Para Lino Palacio(ta) "(...)
esta interuencin tiene lugar cuando un tercero se incorpora a un proceso pen-
diente a fin de interponer, frente a las partes originarias, una pretensin incompa-
tible con la deducida por el sujeto activo". La intervencin excluyente permite ca-
nalizar las preocupaciones de una persona, cuando se da cuenta que un dere-
cho que supuestamente le corresponde est siendo disputado por otros.
En este caso, no es necesario esperar la culminaCin del proceso para reCin
obtener el reconocimiento del derecho sino que a travs de la intervencin princi-
pal regulada en el presente artculo puede hacerse en el mismo proceso, por ello
ZO eef-lCfO, Lino. Derecho Prccesal Civ,r, T.1, Abeledo Peot, Buenos Aires, dref, p. 231.
lt372
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFff.99
se consdera que esta figura procesal se justifica por razones de economa proce-
sal a fin de evitar la diseminacin de la competencia ierritorial, pues permte se
incorpore una pretensin incompatible con la que se viene ventilando en el proce-
so originario. Por citar, si frente a una controversia entre Ay B, ambos afirman ser
propietarios de una gosa, pero interviene C, pretendiendo ser alavez propietario
de la misma cosa. Opera aqu una acumulacin de pretensiones por insercin
cuya conexidad con la originaria se ubica en uno de los elementos de la preten-
sin, el petitorio u objeto.
"rl
AFTT. 99 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
@ uunrsPRUDENctA
Soto quien pretende en todo o en parte, ser declando tftular del der*ho discutido, puede
interuenir omulando su exigencia contn el demandante y demandado. A pesar de haber-
se admitido en el proceso a un tercero excluyente pincipaL no resutta procedente declarar
titutar del derecho discutido en atencin a que cuenta con derxho insrito resrycto de las
unidades catastrales de las cuales solcita el otorgamiento de escritun.
La pretensin no merece amparo, toda vez que el ttulo con que apare Ia demanda ha
sido anulado pr Resolucin Mnsterial, por lo que no pudiendo demostrase la obligacin
contnctual de la cual se solicita el otorgamento de escritun pblica, es aplicable el artcu-
lo 200 det Cdigo Procesal Civil (Erp. Ne 8689-97, Sala de Procesos Sumarsimos,
Ledesma Nawez, Marianella, JursPrudencia Actual, Tomo 4, Gacela Jurdica, pp.
49U95).
l"-
INTERVENCIN D(CLLTYENTE DE
PROPIEDAD O DE DERECHO
PREFERENTE
CONCORDANCIAS:
c.c. aft. Vl.
aP.c. arts. 99, 101, 533 a 539.
Co^entario
1. Esta figura es la expresin clsica de la tercera. Se considera que cualquier
persona aea a las partes que figuran en un determinado proceso puede invocar-
ia a fin que se disponga el levantamiento de una medida cautelar ejecutada en ese
proceso.
@ffiyRANO , Jorye. pr@edimento civt y @mercat,T. 2, Editorial Juris, Buenos Aires, 1992, pp. 6S67.
"'l
AFrr.1()() COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
I 376
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 1OO
Una vez que la apariencia del derecho, asegurado con una medida cautelar,
deja de ser aparente para tomarse en derecho cierto, la medida cautelar deja de
ser tal, para convertirse en otro tipo de afectacin, segn se hubiere amparado o
no el derecho asegurado; esto es, si la sentencia +n primera instancia- declara
infundada la demanda, como correlato a ello, la medida cautelar queda cancelada
de pleno derecho, aunque hubiese sido impugnada (ver artculo 630 del CPC);
pero si la sentencia declara fundada la demanda, la medida cautelar deja de ser
tal, para transformarse en una medida de ejecucin. En ese sentido, lase'lo
regulado en el artculo 619 del CPC que dice: "resuelto del principal en definitiva y
de modo favorable al titular de la medida cautelar, este requerir el cumplimiento
de la decisin, bajo apercibimiento de proceder a su ejecucin judicial. La ejecu-
cin judicial se iniciar afectando el bien sobre el que recae la medida cautelar de
su propsito".
Esto implica que todo derecho asegurado con una medida cautelar, cuando
este se ha definido en una sentencia de condena, se transforma a una medida de
ejecucin. Se sostiene ello, en atencin a la regulacin delartculo 619 delCPC
que dice: "la ejecucin judicial se iniciar afectando el bien sobre el que recae la
'"l
AFrT. 100 COMENIAFIIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
I 378
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFil. lOO
-l
AFrr. 1()0 COMENTARIOS AL COIGO PROCESAL CTvlL
Un aspecto importante a tener en cuenta es que si bien el artculo 61'l del CPC,
segunda parte, afianza la regla que "solo se puede afectar los bienes del obligado
aunque se encuentren en poder de terceros" es posible extender el efecto de la
accin pauliana frente al acreedor y su implicancia en la afectacin del bien mate-
ria de transferencia. Seala el Tribunal Registral que "sobre la figura de la accin
pauliana, Fernando Vidal Ramrez(16) considera que "habra que plantear en pri-
mer lugar que el acto fraudulento es perfectamente vlido y eficaz, tanto respecto
de las partes como de los terceros, pero inoponibles a estos cuando son acreedo-
res del enajenante, por cuanto pueden impugnarlo". Tambin seala el mismo
autodla, que "como en el rgimen del Cdigo la ineficacia solo favorece al acree-
dor accionante, la declaracin de ineficacia al no anular el acto no modifica la
relacin jurdica entablada entre el fraudador y el tercero adquiriente, limitndose
tan solo a posibilitar que el acreedor pueda embargarlos y hacerse pago con los
bienes transferidos, aun cuando estos se encuentren en el mbito patrimonial del
tercero adquiriente". Debe tenerse en cuenta que la sentencia no tiene efectos
reales retroactivos respecto del bien cuyo acto de disposicin se declara ineficaz,
ni efectos devolutivos; sino que circunscribe a la demandante y solo para los efec-
tos dei pago de su crdito probado mediante el expediente que se acompaa,
380
|
I
I
SUJETOS DEL PROCESO ATT. 100
:
$[ uuntsPRUDENclA
La tercera de propiedad persigue nia y exclusivarnente la demostrucin de un derecho
ajeno a la retacin interpartes del cual emerge la medida a utelar (Exp. M 4151'98' Sala
de Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Narve4 llarlanella, Jurls-
prudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 4m.
"'l
AFrT. 1()(' COMENTARIOS AL CDGO PROCESAL CTUL
La naturaleza de la accin del tercerista tiene @mo base un derecho real que implica et
derecho de propedad. Por otro tado, el derecho del embargante es de carcter perso-
nal, por tratarse del cobro de una suma de dinero, cumplimiento de una obligacin
(Cas. Ne 1702-99-Ucayall, El Peruano, 07/01/2000, p. 4508).
Cuando el a1culo 534 del Cdigo Procesa! Civil expresa que la tercera de propiedad
puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien, se reliere
a la subasta del mismo (Cas. Ne 1(X!(198-Tacna, EI Peruano, 16m*99, p.2902).
Si bien los tnbajadores tienen prioridad en el pago de sus beneficios sociales, ello corres-
ponde exigrse con el ttulo conespondiente, esfo es, con la sentencia delinitiva de reano-
cimiento de los beneficios socales, reclamado ante el juez competente (Exp. M 232-99,
Sala de Procesos Abreviados y de Conoclmiento, Ledesma Narvez, Marianella, Ju-
rlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, p. 491).
La tercera de propiedad tene por objeto se deje sin eecto y/o suspenda el proceso de
ejecucin y/o remate de aaiones y derechos.
No resulb coherente declarar fundada en pafte la demanda poryue el petitorio es indisotu-
ble, tda vez que se pretende dear sin efeclo toda afec:tacin que recae sobre el inmueble
da propiedad de la socedad conyugal. y no solo en parte, pues, bajo ese razonamiento se
mantendra vigente el embargo trabado, sin pronunciarse el rgano juisdiccional por et
conflido que se ha recunido (Exp. Ne 977-99, Sala de Preesos Abrevados y de Cone
cimiento, Ledesma Navez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jui
dica, pp.483!AI
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AtT. 100
Pan oponer derechos reales sobre nmuebles a quienes tambin tienen derechos reales
sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito an anterioridad al
que se opone. La poridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los
derechos (Exp. M 3245-97, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 27*280).
Por la accin de tercera se pretende excluir un bien afectado por una medda cautelar.
Quien lo nterpone es un tercero a la relacn sustantva que la origin y a Ia relacn
procesa! instaurada (Exp. Ne N-551-97, Primera Sala Civil, Ledesma Nawez Mariane-
lla, Jurisprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 448).
La tercera exctuyente de dominio tiene el obieto de recuperar por tercera persona, benes
embargados que al tiempo de ejecutarse la medida autelar eran de su propiedad y no del
eecutado (Exp. Ne 2117-95, Cuarta Sala Civil, Ldesma Narvez, llarianella, Ejecuto-.
rias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pP. 29&299).
*
Puede nteNenr en un proceso quenpretende que le rcconozca su derecho en oposi'
cin a los litigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar eiecutada sobre un
bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el titular de la medida
cautelar,
El juez de la pretensin princpal es competente Fn que conozca Ia accin de tercera
interyuesta (Exp. Ne 11&97, Cuarta Sala Clvil, Ledesma Nave4 Marlanella, Jurlspru'
dencla Actual, Tomo l, Gaceb Jurdlca, P. 44n.
"'l
AFT. lOO COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
l,''
REQUISITOS Y TR/MFE COMN DE
LAS INTERVENCIONES
CONCORDANCIAS:
c.c. art. Vl.
c.P.c. ads. lV, lX,97,98,99, 10O, 107, 130, 131,424,425,
690,726.
lecsLAcl coMPAF/qDA:
c.P.C.rl.lberemrca an.60.
C.P.CN.Argenlna afts.92,93,94,95,96.
commtario
1. La idea clsica del proceso, conformada por la intervencin de dos partes,
ha sido superada por el proceso moderno para permitir la presencia de otros suje-
tos, que inicialmente eran extraos, pero que ingresan a este, quedando conver-
tidos en partes, de tal manera, que en el proceso van a existir varias personas
unidas en una determinada situacin. Esta reunin puede darse en atencin a la
posicin de las partes en el conflicto, esto es, asumiendo un rol ac{ivo, pasivo.y
mixto; tambin puede configurarse en atencin a su origen o fuente, esto es, por
la voluntad de las partes o por exigencia de la ley; esta reunin puede formarse al
inicio del proceso o en eltranscurso de este.
385
ART. I01 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTV|L
(128) PARRA OUUANO, Jairo. La nteNencn de terceros en el procex civil, Depalma, Buenos Aires, 1970, p. 30.
(129) PEYRANO,Joee.EI Needimentocvit yctmercial,f.2,Juris,SantaFe, 1992,p.53.
I 386
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I
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I
SUJETOS DEL PFOCESO ART.101
"'l
AFtf. 1()1 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTV|L
OeOl CllfOVgNDA, Glussepe. tnstuciones de Oerecho Pr&esat Civit.T.2. Trad. Gmez Orbaneia, Crdenas editor.
Mxico, 1989, p.29S.
(131) KENNY Hctor Eduardo. La nteruencin obtgada de tercercs en el proceso civlr, Depalma, Buenos Aires,
1983, p.3t.
I 388
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO A{r. 101
@ .lunrsPHUDENctA
La interuencin de terceros en el proceso solo se posblita cuando an no ha concluido el
prcceso.
Si ta venta det bien gnvado a favor del tercero que solcta ser pane en el proceso, se ha
realizado cuando et bien se encontraba en proceso de remata, y se ha paclado que el
precio a pagarse se destinar al pago de la obligacin pendiente con el eiecutante, no
procede admtir su apersonamiento al procesal (Exp' Ne 226-99, Sala de Procesos Eie
cutivos, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4 Gaceta Jut'
dlca, pp.359-360).
No procede incoryorar a los nuevos adquidentes del vehculo con el que fuera atropellada
la actoa, como denunciados cviles, pues el contrato de compraventa aparece legalizado
despus de ocundo el evento daoso. Un documento privado adquiere lecha cieta desde
su presentacin ante et notario pblia para que legalice las frrmas o ceftWue la lecha
(Exp. M 1590-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 32n.
"rl
ART.101 COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
inters legtimo lleva aparejada la conespondiente accin ante los tribunales (Exp. Ne fi67-
94-Piura, Edtora Normas Legales 5.A., Tomo CCXLVilI Enero 1997, Trujillo-Per,
np.4.16-4.17).
La denuncia civil, si bien no se encuentra considerada dentro de los supuestos del artculo
7A0 del CPC, nada obsta para que sea empleada por el demandado como medio de defen-
sa si considera que el tercero tiene una obligacin o responsabilidad en el derecho discu-
tido (Exp. Ne 97-57546-2742, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Maria-
nella, Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 319).
l"'
DENUNCIA CIVIL
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arc.95, 1a3., lU, 105, 155, fi7.
lecrsr-cr GOMPARADA:
C.P.C. Italla aft 106.
C.P.C.M. lberoamrlca an.63.
C.P.C, Colombia eft. g.
commtario
La norma consagra la figura de la /itis denuntiatio y consiste que ante la peti-
cin de cualquiera de las pades originarias o de oficio, se dispone la citacin de un
tercero para que participe en el proceso pendiente, porque la sentencia a dictarse
en 1, pueda serle eventualmente opuesta.
391
ART. 1O2 COMENTAFIOS AL GDIGO PROCESAL CTvlL
lffl uunrsPRUDENctA
Si bien el denunciado civit ha pfticipado en el evento daoso en calidad de anductor del
vehculo, emperc, Ia responebitdad solidaria que estatuye el atculo 1983 del CC permi'
te que sea el aclor quien elija si la pretensin puede dirigirse contra cualquien de los
responsables solidaios o contra todos ellos simuftneamente-
l"'
SUJETOS DEL PROCESO AF|T. 102
La denuncia civ! rea!zada por et demandado no puede ser ampanda, pues lo que se
busca es la indemnizacin por el incumpiimiento de las obligaciones emanadas del contra'
to de frdeicomiso, en la que no tienen intervencin los terceros citados en la denuncia.
No procede la denuncia civi!, pues mpodara modicar Ia pretensin de Ia demandante y
Ia ietacin jurdica sustancal invocada por ella, la que solo puede ser modificada por esa
parte (Exp. Ne 1/t6/t}bg8, Sala de Procesos Abreviados y de conocimento, Ledesma
Navez, Marianetta, JurisPrudenca Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.345).
Siexiste nexo de ausatidad entre la accin del conductor del mnibus del demandado y el
dao causado, e! emplazado se encuentra en la obligacin de indemnizado.
Al haberse declarado fundada la denuncia civl interyuesta por el demandado, es menester
evaluar ta responsabilidad del tercero en los hechos, y estando a que se ha establecido
que el demandado es quien se encuentret obligado a la indemnizacin por acrin del con'
dudor del vehculo de su propedad, debe declanrse la extrcmisin porque no tene res'
pnsabilidad alguna (Exp. lP 47770-97, Sala de Procesos Abrevados y de Conoci'
'miento,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jur-
dica, p.254).
El Codigo Procest Civil no precepta en modo alguno la oportunidad en que debe formu'
br* dnuncia civil (Exp. M 66347, Primera sala civil, Ledesma Narv4 Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdla, p. 309).
Estando a la naturaleza de ta pretensin, cua! es una ndemnizacin por el uso del ben,
resulta aneglada a ley ta denuncia civil de los @propietaos del bien, pralegar que la
demandadi ocupa e! bien @n aorizacin de estos (Exp. Ne 1057&98, Sala de Proce
sos Abevtados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencia
Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, pp.320'321).
"'1
AFrr. f ()2 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
La denuncia cvil consagrada en el artculo 102 del Cdigo Procesal Civl permite incorpo-
nr al proceso a un tercerp que no habiendo sido demandado expresamente, asuma las
obligaciones o responsabilidades que surjan del derecho dscutido, de tal manera que
sean emplazados con la demanda y entablen relacin procesal con el demandante, no as
nn el denunciante que puede conseNar su condicin de codemandado o ser excluido del
prweso (Cas. M 67&g&Lima, Edtoa Nomas Legates 5.A., Tomo 263, Abril 1998,
TrujillePer, pp. A.1 2-A.1 4).
Habiendo las demandadas tomado conocimiento del prweso hace un ao, resulta extempo-
neo que en segunda insbncia fotmulen denuncia civil (Exp. M 512-95, Segunda Sala
Clvil, Ledesma Narue1 Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 25&257).
Tntndose de un bien @mn se debe amplazar con la demanda tambin a la esposa de!
comprador demandado, por ser obvio su inters en las resultas del juicio.
Si del testimonio de compraventa aparece que el comprador demandado se encuentra
casado, es de presumirse por azones de temponlidad que el nmueble adquirido tiene la
l','
SUJETOS DEL PROCESO ARr. 102
condicn de bien comn, a tenor de lo dispuesto pr el aftculo 185 del Cdigo Cvil de
1936 (Exp. Ne 63+9+lca, Ladesma Naneq Marlanella, Eler,utorias Supremas Clvh
les, Legrlma, 1997, PP. 414.411).
Si la sala supeior declar procedente el pedido de denuncia civil interpuesta por el ejecu-
tado, a fin de que seatambin emplazada su cnyuge, es nula la sentencia que se pronun.
ca sn habet emplazado a la citada conyuge, no obstante el pedido opoftuno (Exp. Ns 97
t742-141, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Naruq Marlanella, Jurispruden-
cia Actual, Tomo 5, GaceE Jurdica, p. 339).
"'l
TRMffE Y EFECTOS DE LA
DENUNCIA
fffimLffit*
Si et juez considera procedente la denuncia, emplazar al de'
nunciado con lasformalidades establecidas pan Ia notificacin
de la demanda, concedindole un plazo no may de diez das
para que intervenga en el proceso, el cual quedar suspendido
desde gue se admite la denuncia hasta que se emplaza al d*
nunciado.
llna vez emplazado, el denunciado ser considerado como litis'
consorte del denunciante y tendr las mismas facultades que ste.
La sentencia resolver, cuando fuera pertinente, sobre la rela'
cin sustancial entre el denunciante y el denunciado.
CONCORDANCIAS:
C.P.C. atts.93,95, 102, lU' 105, 155' 587.
lecslecrn coMPAFADA:
C.P.C. Itala art. 271.
C.P.C.Colombia afts.55,56.
Co*entario
1. El objeto del proceso es la efectividad de los derechos reconocidos por la ley
sustancial. No solo busca satisfacer las pretensiones en el menor tiempo sino que
adems sea ms propuctivo, de tal manera que permita que con un mnimo de
esfuerzo procesal se obtenga un mayor rendimiento del Derecho material' Bajo
esa premisa, el Cdigo Procesal permite que a travs de la denuncia civil se noti-
cie a un tercero de la existencia de un proceso' para que ayude al denunciante en
el triunfo, sin que eventualmente se proponga en el mismo proceso la condena al
denunciado.
Segn Jairo Parra, "hay denuncia cuando la parte, que en caso de ser vencida
en un proceso, tiene accin reversiva contra un tercero, por tanto, solicita que se
le comunique a este, la pendencia del proceso, para facilitarle que comparczcay
le ayude a evitar as la excepcin de negligente defensa en el proceso que poste-
riormente podra iniciar contra el llamado, en el supuesto que pierda'.
I 396
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 1O3
4.Cuando el Cdgo precisa que "la sentencia resolver, cuando luera perti-
nente, sobre la relacin sustancial entre el denunciante y eldenunciado" debemos
,ttl
ARr- 103 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
entender que ella opera cuando no Solo hay una denuncia civil sino una preten-
sin incorporada adems a ella, por ctar el caso del llamamiento en garanta. La
diferencia entre la denuncia y el tlamamiento en garanta es procesal. lmplica, "si
adems de comunicar el pleito a un tercero, este resulta vinculado como parte y
puede ser condenado; en. el evento que el llamante pierda el proceso ocurre el
llamamiento en garanta;sien cambio lo que se persigue es simplemente noticiar
a un tercero de la existencia del proceso para que ayude al llamante en el triunfo,
sin que eventualmente se proponga en el mismo proceso la condena del denun-
ciado, aparece la simple denuncia". En la denuncia se busca la prestacin de la
defensa, en el llamamiento en garanta la proposicin anticipada de la accin de
regreso; por tanto, la sentencia resolver en dichos casos, de incorporacin de
pretensiones sucesivas, lo que fuere pertinente.
ffi .runrsPRUDENcrA
Ante la pretensin indemnizatoria por haber pagado negligentemente cheques girados con
tirmas notoriamente falsifradas, no procede la denuncia civil formulada por el banco de-
mandado para que se inarpore al preeso, a las personas en cuyas cuentas correntes se
depositaron los cheques falsicados, poryue coffesponde al acreedor hacer valer la soli-
dardad entre los supuestos deudores (Exp. M 19723-98, Sala de Procesos Abreviados
y de Conocimiento, Ledesma Narueq Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4,
Gaceta Jurdlca, pp. 38ail).
El Cdigo Prccesal Civil no precepta en modo alguno la opoftunidad en que debe formu-
Iarse denuncia civil (Exp. Ne 663-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actuel, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 309).
l"'
ASEGURAMIENTO DE PRETENSIN
FUTURA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arts. 102, 103.
lecrsltctH eoMPARADA:
C.P.C. ltalla aft.270.
Co*entario
Hay llamamiento en garanta, Segn Parra Quiianslr3s), cuandO "al llamamiento
del tercero contra el que, la parte que llama tiene una accin de regresin, este
aade eventualmente la resolucin de la responsabilidad e indemnizaciones a
favor del denunciante y en contra del denunciado para que Sea resuelto en el
mismo proceso". Este mecanismo se orienta a disminuir la incertidumbre de quien
sabe que, en caso de perder el procso, se condenar tambin a quien le dio
cualquier tipo de garanta que permitira una accin de regresin.
"'1
AFTT. 1O4 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ejercita una accin para involucrar una pretensin contra el llamado, aparecer el
llamamiento en garanta. La diferencia como lo seala P(teq est en "(...) si en
la denuncia se puede ejercer la accin revrsica o, por el contrario, habr que
recurrir a un proceso posterior para ejercer la accin".
JURISPRUDENcTA
-Un
Si se ha pactado que el precio pagtado se devolver en la oportunidad que el vehculo sea
venddo, sin haberse lijado plazo alguno, debe tenerse en consideracin, que dado el
cin de efectuar dicho pago, en vfa de devolucin del precio entregado, mxime si conser-
va en su poder el vehculo.
400
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AF|T. 104
Aun cuando del dxumento de mutua disenso se inere que el vehculo sera entregado a
una tercera persona, en va de consignacin para la venta del mismo, empero, dicha con'
dicin no te atae al demandante, porque, como consecuencia de la resolucin el deman'
dado tiene tibre dsponibilidad del bien, pot tener la condicin de propetario, resultndole
ajeno al accionante la lorma que se adopte para la venta del bien, ms an, cuando no se
ha probado que el demandante haya eiercido deredtos de posesin del bien con posterio'
ridad a ta resolucin precitada (Exp. Ne 21586-98, Sala de Procesos Abreviadas y de
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gac*
ta Jurdca, pP. 222-224).
E! titutar de la acreencia de los serucios de luz, agua y telfono es Un tercero, por Io que la
parte actora est facultada a requedr el pago en va de repeticin, luego de honrados
dchos pagos.
Si no ha cumplid con et pago, carece de tegitimidad para obrar (Exp. Ne 4229-98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispru'
dencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.2O+205).
La accin indemnizatoria puede digrse contra el asegundor por el dao, quien responde
solidariamente con el responsable drecto de este.
No resulla atendible el argumento que Ia compaa asegundora ha quedado libenda de
responsabilidad por el siniestro, al no haber la asegurada cumpldo con reporlar el acci-
dente, pues, no corresponde ventihrse dentro de este proceso, los ncumplmentos con'
tractuates que se alegan (Exp. Ne 1416'98' Tecera Sala Civil, Ledesma Naruez, Ma-
rlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 258'259).
H fiador gue paga Ia deuda queda subrogado en los derechos que el aqeedor tiene
cantra el deudor, lo que en buena cuenta impoda el eiercicio del derecho de repeticin
(Exp. Ne 1510-94, Tercera Sala Civ|, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo
2, Cuzco, 1995, Pp. 11+116).
Por impera de la ley en nuestto pas, toda empresa que explota una aercnave est obliga-
da a contetar con una compaa de seguros la @bertura de los eventuales daos mate'
rales y personales que puedan sufir los pasaeros.
Es vlido el emptazamiento de la compaa aseguradora por ser la llamada a cubrir el pago
del resarcimiento econmico por los daos ocasionados (Exp. M
/t672-98, Sala de Pre
cesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia
'
Actual, Tomo 3, GacetaJurdlca, p. 424).
401
POSESORIO
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts.65 pn 4, 102, 103,587,588.
lecrsr-cr CoMPARADA:
C.P.C. Cotombia aft.sg.
Co*entario
1. El artculo regula la figura del laudatioo nominatio auctoris- Este llamamien-
to es aplicable a todos los casos en que el demandado, que carece de legitima-
cin procesal para intervenir en el proceso, realice las diligencias pertinentes par
colocar la pretensin del actor en condiciones viables frente alverdadero legitima-
do para intervenir.
Esta figura es conocida como "llamada al poseedor mediato o citacin del legi-
timado para contradecif. Segn la doctrina, este tipo de intervencin obligada de
terceros se da cuando formulada una pretensin real contra quien tiene la pose-
sin de una cosa ajena, este pone en conocimiento del poseedor mediato la
existencia del proceso, a fin de que asuma el rol de demandado y pueda aquel
desvincularse del proceso.
I 402
I
I
I
SUJETOS DEL PBOCESO AFf. 10s
3. Debe precisarse que no todo tercero puede ser incorporado al proceso, por
ms que se encuentre en el bien. Vase el caso del servidor de la posesin, esto
es, quien conserva la posesin en nombre del poseedor y en cumplimento de
rdenes e instrucciones Suyas, por citar, la hija de los demandados que ocupa el
bien, conservndolo por estar de viaje sus padres. Dicha situacin no califica a la
tercera como poseedora del inmueble de litis, para comprenderla bajo los alcan-
ces del presente artculo; tampoco est habilitada para formular el llamamiento
posesorio, a que refiere el artculo 105 del CPC, pues dicho llamamiento es un
deber que se imputa estrictamente a quien es demandado, para llamar o citar al
legtimo poseedor para que sea integrado a la litis y como consecuencia de ello,
quedar el llamante fuera del proceso. Esto es, si ha entablado la relacin procesal
vlidamente con los anendatarios del predio de litis, mal se podra exigir a la
servidora de la posesin proceda al llamamiento posesorio, por no haber sido
esta emplazada con la demanda y por tanto no ser parte en el proceso. An ms,
si por algn error lo hubiere admitido, en la audiencia de ley, eljuez al advertir que
eltercero carece de ttulo posesorio, aplicar lo dispuesto por el artculo 107 del
cPc.
ffii
' --' " la exposicin de movos delCdigo General del Proceso Uruguayo, elaborado por Enrique Vscovi,
eito uaco,',lontevueo, 1990, p. tga. taOo por CARRN, Jorge. ftata d Darccho Procesal Cvil,
Griiley, Uma, 2000, P. 315.
"'l
AR|T. lo5 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTV|L
4. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para
asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige
realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su
cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el
cumplimiento o que el hecho se ha tornado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que elincumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361 -SE-TP-CME-PJ del 07/08/99).
JURTSPRUDENcTA
^[fr.
La revindicacin es Ia accin real por excelencia, orenda a obtener Ia restitucin del
bien a favor de su propietaio.
Dicha pretensin atae derechos, de quienes vienen detentando la posesin sin tener la
condicin de propietarios, por lo que es mponanb que se involucre a todos los que ejer-
cen la refeida posesin, a la par que los derechos que pudieran asisHes se diluciden en
este preeso frente al de propiedad, que se inoga el demandante.
En aras de un debido proceso, la notifrcacn con la demanda debe dirigirse al inmueble
cuya restitucin se pretende (Exp. Ne 1180-99, Sala de Procesos Abreviados y de Co-
nocimiento, Ledesma Namez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurfdica, p. 171).
l-"
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 1O5
Et tercer acupante det predio, puede actuar Como ltisc{/nsoe voluntaro, en este caso no
integn ta reiacin procesal, pero habindose ncotporado co7 la calila! de necesaia, se
incrpon a la relacn procesa| por Io que necesadamente debe ser ncluido en el pronun'
ciamiiento juisdiccional (Cas. Ne 937-98-Lima, El Peruano, 21/1?)2, P. 2271).
procede la denuncia civit de tos subanendatarios que ocupan el predio sublitis, toda vez
que el resultado de! mismo va a afectar sus derechos-
Si se permite ta incorpracin al proceso del tercero que ocupa el predio, es menester
ntegrara las otros ocupantes del inmueble matea de la pretensin demandada, a efecto
qui puedan hacer uso de su derecho a la tutela iurisdiccional (Exp. Ne U88&98' Sala de
Frocesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia Actual' Tomo
4, Gaceta Jurdica, PP.364'365).
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postuletorios.
Tntndose de terceros, en acciones de desaloio, pueden estos olrecer las pruebas en
defensa de sus derechos a padr de la audiencia nica.
No es necesario tener la posesin sica e inmediata del ben, para consderar a una
petso'
na como poseedor de! mismo. La posesin puede ser medata o nmedata, conespondien-
do la delnsa de la misma at poseedor medato, quien Ia ejerce an virtud de un ttulo
(Exp.
M 165-97, Primera sala clvtt, Ledesma Narue1 Marlanella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 7, Gaceta Jurdica, P- 348).
ooul.
'' ,'.
I
ART.'tOO COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
La naturaleza de la accin del tercerista tiene @mo base un derecho real que implica el
derecho de propiedad. Por otro tado, el derecho del embargante es de carcter perso-
nal, por tratarse del cobro de una suma de dinero, cumplimiento de una obligacin
(Cas. Ns 1702-99-llcayall, El Peruano, 07/01/2000, p. 4508).
Cuando el artculo 534 del Cdigo Procesa! Civil expresa que la tercera de propiedad
puede nteryonerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien, se refiere
a Ia subasta del mismo (Cas. Ne 1030-98-Tacna, El Peruano, 16n/999, p. 2902).
Si bien los tnbajadores tienen prioridad en el pago de sus beneficos sociales, ello corres-
ponde exigirse con el ttulo coftespondiente, eslo es, con Ia sentencia definitiva de recono-
cimiento de los beneficios sociales, reclamado ante el juez competente (Exp. M 232-99,
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesmd Narvez, Marianella, Ju-
rlsprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, p, A91).
La tercerta de prcpiedad tiene pr objeto se deje sin efecto y/o suspenda e! proceso de
ejecucin y/o remate de acciones y derechos.
No resulh @herente declarar fundada en pafte la demanda poryue et pettorio es indisolu-
ble, tda vez que se pretende dejar sin efecto toda afec:tacin que reae sobre e! inmueble
de propiedad de la srciedad conyugal, y no solo en pafte, pues, bajo ese razonamiento se
mantendra vigente el embargo tnbado, sin pronunciarse el rgano jurisdiccionat por el
contlicto que se ha recurddo (Exp. M 971-99, Sala de Procesos Abrevtados y de Cone
cimiento, Ledesma Nawez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Juri
dicq, pp.483!84).
l"'
LI.AMAMIENTO EN.CASO DE FRAUDE
O COLUSIN
lffiffipre
Cuando ei cualquier etapa del proceso se presuma fraude o
colusin entre las partes, el juez, de oticio, ordenar Ia cikcin
de las personas gue pueden resultar perjudicadas, a fin de que
hagan valer sus derechos. Para tal efecto, el juez puede sus-
pender el proceso por un plazo no mayor a treinta das.
CONCOBDANCIA,S:
c.c. a. VI.
c.P.c. aft.50 nc.5.
lecls-ectN coMPARADA:
C.P.C.M.lbeoamrica a.64.
C.P.C. Colombia aft. ffi.
Co*entario
1 . Esta figura regulada en el artculo 106 del CPC est ntimamente ligada a la
conducta procesal de las partes en el proceso, las mismas que deben actuar con
probidad, lealtad y buena fe. Encontramos sus antecedentes en el Cdigo de Pro-
cedimientos Civiles colombiano. Constituye un mecanismo para contrarrestar la
actividad procesal de las partes con fines fraudulentos, para lo cual, eljuez -con la
sola presuncin- puede ordenar la citacin de las personas que pudieren resultar
perjudicadas con dicho fraude.
(136) PARRA QUUANO, Jako. La nteMencin de tercaros en el proceso aV,ir, Depalma, Buenos Aires, 1970, p. 210.
I 406
I
"l,l
I
SUJETOS DEL PROCESO AFr. 106
"el tercero pretende que la parte con la cual fbrma el litisconsorcio triunfe en el
proceso, aunque la parte original no quiere, ese resultado y en ese aspecto exis-
ten inlereses encontrados entre las diversas personas que integran el litisconsor-
cio".
-"1
AFrr. 1()6 C:OMEi\IARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
I 408
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFrT. 106
propsitos dolosos o fraudulentos, regulando en los artculos 110 y 111 del CPC el
camino a seguir frente a dichos supuestos y la responsabilidad de los abogados y
de las partes en cjichas actuaciones.
,ttl
D(TloMrstN
CONGORDANCTAS:
c.c. aft Vl.
c.P.c. ans. lV, 1A1, 587.
tecrs-ecr coMPAnADA:
C.P.C. Italia ans. 108, 109.
Co*entario
As como el Cdigo permite la incorporacin de terceros al proceso cuando
invoquen inters legtimo; tambin permite la expulsin de estos cuando el inters
que lo legitimaba ha desparecido o se ha comprobado su inexistencia.
Hay que recalcar que solo los terceros legitimados son los llamados a ser
separados del proceso a travs de la extromisin. Las partes tienen otros meca-
nismos para salir de 1, por citar, el desistimiento, entre otros.
ItH. JURTSPRUDENcTA
Si los poseedores del predio, matera de prescripcin, se han apersonado alegando ser
propetarios de este, por trasmisin sucesoria; denota ello, el inters legtimo pan interve-
nir en esta causa, no pudiendo califrcarse -a priori- la documentacin adjuntada, por cuanto
el mismo deber dilucidarse en el fallo que ponga fin a la controversia an aneglo a lo
dispuesto en el aftculo 107 del CPC.
Si se encuentn latente el derecho e inters que legima a los terceros, la extromisin se
encuentra afectada de nulidad insalvable, pues trastoca as, el legtimo derecho a Ia
l"'
SUJETOS DEL PROCESO At{l- 107
La gun procesal de la ertromisin, est reseNada exprcsamente para los terceros leg'
timados y no para las paftes otignarias de un proceso. La ratio legis de la norma est en
otorgar al juzgador la facultad exprcsa de integrar al proceso a un tercero gn cualquiera
de las modalidades que previene la norma y en separarlo cuando considera que el dere'
cho o inters que lo legitimaba ha desaparecida o haber comprobado su inexistencia
(Exp. Ne 333-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 326).
Si no aparece del contrato que la recurrente haya asurndo obligacin de pago alguno, no
se puede atibuir la responsabilidad por el incumplimiento de una obligacin que no es de
su cargo, pues los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan. El
instrumento procesal pan separar dal prcceso a un tercero legitimado por haberce am-
probado la inexistencia del inters que lo legitimaba parc lgar es la extromisin, regulada
en el artculo 107 del Cdigo Proceal Civil (Exp. N" 44-2002, Tercera Sala Civil de Lima.
Ledesma Nawez, Marlanella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p.
396).
411
sucEsrr. pnocESAL
CONCORDANCIAS:
C.P.C. als. 55,61 nc.4,93, 157 inc. 2-
Co*entario
'l .
Como bien lo advierte Juan Monrof14o), esta institucin no forma parte ni es una
variante de la intervencin de terceros en el proceso, sin embargo, se ha incoporado
+O"fONROV Juan. "Partes, acrmulacin, litisconsorcio, inlervencn de terceros y sucesin procesal en el Codigo
Procesal Civil, en: Anlss del Cdigo Procesal Civil, UNMSM, Cuzco, Lima, 1994, p.l29.
I 412
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 1OA
(141) lbfd"*
CrvL SocecladAnnma Edtora, BunosAires, 1996 p.l63.
if +ei eOZlf.ft, Osvaldo. La rgrtirnacin en e! Proceso penot,
Buenos Afes, gref, p. 326.
ilsi pLAco, Lino. Derecho procesal civil, Abeledo
-"1
Af{T. roa COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
parte. Frente a la opinin de Palacio surge otras posiciones que consideran gue
ila sucesin procesal opera una interpolacin subjetiva o cambio de justiciables
en fa medida en que la parte que inicia el proceso, al desaparecer, deja SU puesto
a un nuevo ttular de los derechos de la cosa litigiosa; por el contrario en la susti-
tucin procesal no opera ninguna modificacin subjetiva que afecte la posicin de
la parte, inicindose el proceso por el sustituto y continuando en tal calidad hasta
la termiacin del proceso".
I 414
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFrr, 104
5.2) Otros supuestos de sucesin procesal por actos de disposicin entre par-
tes, son comprendidos en los incisos 2,3y 4 de la norma. Veamos, el caso que se
refiere a la extincin o fusin de las personas jurdicas.
.!![ uuntsPRUDENclA
Cuando una parte en e! proceso est en calid de Sucesora procesal, segn lo peticiona-
do a la jurisdiccion conespondiente, si no hay manifestacin expresa del iuez admitindo'
to, se habr entenddo como admitida si se contesa sin obsevacin algrjn recurso que la
pretendida sucesin procesal interponga (Cas. Ne 18&9*Llma, El Peruano,2$t20(n'
p. a6@).
"'l
ARr. 10A COMENTAROS AL CDIGO PROCESAL CML
Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su sucesol en-
trando este a reemplazada amo titular aclivo o pasivo del derecho discutido. Se incurre
en nulidad y se afecta el derecho a la defensa de las paftes si no se emplaza con el
mandato de ejecucin a los dems sucesorcs del codemandado (Exp- Ne 59+98, Segun-
da Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Acfital, Tomo 2, Gaceta
Jurdica, p.332).
Ser nula la actividad procesl que se realice despus de que una de las partes perdi la
titulaidad del derecho discutido.
No es pertinente aplicar la gun de la sucesin procesal para dsponer que un sujeto no
demandado ocupe el lugar de otro sujeto en el proceso. Al haber fallecido la pretendida
demandada antes de la interposicin de la demanda, no puede considenrse que hubera
tendo en algn momento del proceso la calidad de suieto proceal (Exp. Ne N-62&97,
Prlmera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7,
Gaceta J urdica, pp. 311 -31 2).
Por la cesin da derechos open Ia sucesin procesal; la mkma gue se rge por el artculo
108 del CPC.
La cesin es el acto de disposicin en virtud de! cual e! cedente transmite a! cesionario e!
derecho a exigir Ia prestacn a cargo de su deudol que se ha obligado a translerir por un
titulo dstnto (Exp. Ne 7$-97, Priera Sala Civil, Ledesma Naruez, Marianella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 310).
l"'
SUJETOS DEL PFIOCESO A{T. 104
por ta cesin de posicin contractual una de las partes intervnientes en una relacin
jurdia obligacional de contenido patrimonial cede su psicin en dicha relacin, incluyen-
'do
sus derechos y obtigaciones a favor de un tercerc aieno a dicha relacin, denominado
cesonaro.
A padir del momento de ta formalizacin de dicho aa.tedo ingresa en la relacin en el lugar
que utp anteomente el denominado cedente, quien es exduido de aquella.
Resufta indspensabte que la pafte gue anna intqrando h relacin ontnctual, a la que
se denomina cedido, preste su anlormidad antes,
gm/tneamente o despus del aqedo
de cesin (Exp. M 9232-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma
Narue, Marianella, Jurisprudencia Ac'tual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp.21b211).
En una cesin de derechos, para el cumplmiento de una obligacn emanada de una letra
de cambio donde ta cesionaria es gradoru y tomadora del citado tltulo y el ceddo es el
aceptante del mismo, debe ser de aplcacn el artculo 10 de la Ley de Ttulos Valores
respecto de Ia solidaridad cadular.
la cesin de derechos produce la sucesin proceal, donde el adquirente sucede en el
proceso a! enajenante (Exp. Ne 59t197, Cuafta Sala clvil, Ledesma Naruez, Marane
'lta,
Jurisprudncia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp- 551'552).
La muefte pne frn a los atributos iuidias de la percona y por ende, la capacidad procesal
de esta en et ligio tambin desaparee, debiendo @ntnuarse el msmo a partir de dicho
evento con los llamados Por leY-
Si se han producido los efectos de una cesin de crditos, el deudor cambiario ha opueitd
tas excepLiones personales coffespondientes al pago de Ia letn que, en todo aso, debe
ser resiondida Wr los cedentes, pues lo que se resuelva en Ia sentencia denitiva, si es
desfaiorabte ai aaionante, necesariamenle va a alec'tar a los cedentes. EI iuez debe
inrcrponrlos a! proceso como litiscr,rrsc/rtes necesrios (Exp. Ne 98-11W)-3@5, sala de
procesos El*utlvos, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 4
Gaceta Jurdlca, PP. 35e359).
"'l
AFr. 1()a COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
Et iuez ejecutordebe guardar especiat atencin, a frn de no extender los efectos coercbtes
y cuclivos de la sentencia sobrc bienes que no sean de propiedad del fatlecido. EI aftcuto
661 del cdigo civil es claro en indiar que el heredero rcsponde de las deudas y argas de
la herencia, solo hasta donde alcancen los bienes de esta (Exp. N" lg-2(Dz, Teren Sata
civil de Llma. Ldesma Navez Marianella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurfdlca, p.39n.
l"'
Captulo Vlll
DEBERES Y BESPOIISABILIDADES
DE LAS PARTES, DE SUS ABOGADOS
Y DE SUS APODERADOS EII ET PROCESO
CONCORDANCI.AS:
c.P.c. as. lV pn. 2,8,9, 51,52,54, 58,68, 110, 112.
c.P. ad.4)8.
D.5.017-*lus arc. 5 pr. 2, 135, 136, 184 ncs,. 12 y 13; 185 t'c 3,
LEcsr-ct COMPAIiADA
C.P.C. II'/IIA atu.8,89.
C.P.C.M- Ibcto,ttdce ail).
C.P.C. Coltila eft 71.
"'l
AFrx, f ()9 COMENTAHIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Co*entario
1. El proceso debe responcler a un leal debate procesal en el que se expresen
en forma clara y enumerada los hechos del conflicto a fin de evitar emboscadas
posteriores del adversario.
1f a+ n".o"iOn emtida por la 4e Sala Cvil de Uma, Expedienta Ne 2797-06, fecha: 10 ds noembre de 2006.
1420
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AHf. f 09
Este deber incumbe tanto a las partes como a sus representantes o asstentes
en el sentido de observar una conducla compatible con el buen orden del proceso
y con la autoridad, dignidad o decoro deljuez.
3. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para
asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige
realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su
cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el
cumplimiento o que el hecho se ha tornado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 delartculo 53 del
CPC, sinO que, asumen un rol represivo, que mira al paSado y eS prgnunciada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Flesponde a un procedimiento coactivo que Se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP'CME-PJ del 07108/99).
(URP), que oscilan entre un monto mnimo y mximo, deiando la fijacin de sta a
la discrecionalidad del luez.
421
AFr. 1()9 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
ffi JURTSPRUDENcI^A
Si /os hecos consttuyen grave falta disciplinaria, los mismos que han serudo de funda-
mento para la sancin administntiva del demandante, se desvitia la afirmacin que se le
haya ancionado subjeva, arbitnria y desproporcionadamente a los cargos formulados
(Exp. N" 807-9*Lima, Ledesma Nave1 Marianella, Elecutorias Supremas Clviles,
Legrima, 1 997, pp. 506-508).
Procede exonenr del pago de cgstos y costas del proceso a E pafte ejecutada, por cuanto
la conducta procesal asumida por la aclora est reida con los deberas de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe que deben obseruarse en el prrceso, pues reclama el total de
la suma consignada en el tllulo valori no obstante la existenca de un saldo deudor (Exp.
l,Ie 61916-97, Sala de Procesos Ej*utivos, Ledesma Nale, Marlanella, Jurlspru-
dencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, Pp. /U7448).
Son deberes da las partes, el concunir ante el juez caando este lo cite y prestar su diligen-
te colabotacin pan las actuaciones procesales, bajo apercibimiento de ser sancionados
an una mutta.
Procede lotmular denuncia penal contra el demandado anta Ia negativa de concunir a las
citaciones etectuadas por el alegiado.
Debe ampanrse la demanda ei existe un reconocimiento tcito de la verdad de los hechos
expuestos por la demandante, as como el evidente deseo de evadir y perturbar la labor
jurisdircional (Exp. N" 1368-96, Sexta Sara Clvll, Ldesma Narvez, Marlanella, Jurls-
prudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, pp, 281-282).
l*"
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE
LAS PARTES, SUS ABOG.ADOS, SUS
APODERADOS Y LOS TERCEROS
LEGITIMADOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts,. |V,50, 1@ ina 2, 111, 112, 113 nc. 1, 186, /U1,
$e,N.
L*26,/,7 afts. 149,360,W.
D.S. O17-sus arc.9,82.
naDu. 47+9!hP-CSJL ffs. t yss.
leclst-clt coMPAFtTADq:
C.P.C. Colombia a8.72,73.
Co*entario
1. La norma consagra el deber del iuez de impedir y sancionar cualquier con-
ducta ilcita o dilatoria, enunciado que es coherente con la orientacin publicista
del proceso de no permitir que eljuez sea, un tercero neutral, un mero espectador-
en la contienda.
Las tendencias del proceso modemo coinciden en aumentar los poderes del
juez en la direccin y conduccin del proceso, permitiendo ingresar a vigilar la
conducta de los justiciables en este.
-'l
AFtr. 110 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CTvlL
l|424
I
l
SUJETOS OEL PROCESO AFT. lfO
lfrf uunrsPRUDENcrA,
Si los demandados, en segunda nstanca, alegan la condicin de asados, cansecuente-
mente conforman indistintamente un patrirnonio autnomo, dicha situacin cqttleva a inte-
grar la relacin procesal an el emplazamiento de los cnyuges, declanndo la nulidad det
saneamiento.
El silencio, puesto de manifiesto por los demandados a travs de todo el proceso y recin
expuesto en segunda instancia, mplica que han actuado temenramente al entotpecer
con aquella aclitud el desnollo normal del praceso, conducta que es neceario sancionar
con la imposicin de una multa a cada uno de ellos (Exp. tlt 439-99, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Ac-
tual, lomo 5, Gaceta Jurdica, p. 332).
Dabe imponerse el pago de una multa solidaria, si se evidencia que la conducta procesal
del obligado y del letrado que la patrocina han tenido como nico objetivo evitar la
ejecucin de la sentencia; haciendo paa ello, uso abusivo de cieftos medios procesa-
les que han dado lugar a un innecesario retardo en el pronunciamiento de la incidencia
(Exp. NQ 95-7-97, Primere Sala Civil, Ledesma Narvez" Marianella, Jurisprudencia
Actual, Toma 1, Gaceta Jurdica, pp. 29*296).
Debe desestimarse la.sancin impuesta a ta abogada bajo et argumento que pal preten-
der intmidat al juzgadon hace de conocimiento mesuradamente las meddas a tomar en
,rtl
AFf. 11() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Se les debe aplicar sancin al ltgante y a su abogado que faftan a la verdad y no guardan
respeto y, modencin hacia la autoridad udcial.
De conformidad con el atculo 172 del CPC, puede el colegiado ntegrcr la sentencia
recunda (Exp. Nc 69&95, Segunda Sala Clvll, Ledesma Nawez" Marlanella, Ej*uto-
rias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp, 232-233).
El juez no solo debe apreciar la objetividad del monto de los costos, sino tambin la exis-
tencia o no de buena la procesal de la parte vencida y las ckcunstancias del caso en
atencn al atculo 414 del Codigo Procesal Civil. Para frjar el monto de los costos debe
tener en cuenta los dr'stlnlos tactores que ha puesto en .uego el abogado en su labor de
asistencia prcfesonal y defensa, sin perjuicio de tener en cuenta el tiempo de duncn del
preeso, las difrcultades de la defensa, la @nducta procesal de la demandante y la natu-
nleza del derecho defendido. No resulta detemnante recunr a la Tabla de Honoraios
Mnimos del Colegio de Abogados de Lima, porque se refree a monto mnimos y se apli-
can s'l'lo cuando no se hubienn pactado los hononos y estos tuveran que ser jados por
los jueces (Exp. N" 17021-97, Sala de Ptocesos Sumarsimos y No Contencosos.
Ledesma Nawez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gacela Jurdica, p.
5/U).
l"'
RESPONSABILIDA,D DE LOS
ABOGADOS
CONCOFDANCI.AS:
c.Pc. afts.8,9, 110,112, 184 num. 13, 186,292,538.
c.p. ar.39,398.
D.5.017-93JUS art.292.
B-ADM. 47.1-9*P4SJL ads. 1 y ss.
Co*entario
1. La abogaca estuvo en sus orgenes ligada al servico del inters privado. Se
recurra al proceso, como si fuera un combate, para vencer. En este duelo legali-
zado, el Estado era un espectador pasivo, encargado solamente de hacer respe-
tar las reglas de juego. En dicho combate -llamado proceso- venca el ms astu-
to, el ms experto, sin embargo, ello era lcito para el Estado'
Esa concepcin ha sido superada hoy en da, pues la funcin de los abogados
en la sociedad no es la defensa del inters privado. Debe servirfundamentialmen-
te al inters pblico, a la justicia.
-l
AFIT. 111 COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
En tal sentido, debemos precisar que los magistrados tienen facultad disci-
plinaria sobre los abogados, de ah que pueden sancionarlos si formulan pedi-
dos maliciosos o manifiestamente ilegales, falseen a sabiendas la verdad de
lss hechos o no cumplan los deberes indicados en los incisos 1,2, 3,5, 7, 9,
11 y 12 del artculo 288 de la LOPJ. Dichas sanciones son comunicadas a la
I 428
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 111
-rtl
ARr. 111 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lfrt JURtspHUDENctA
Al haberse demostrado la falsedad de la existencia dela litispendencia ategada por e!
ei?utado, quien tiene la profesin de abogado, debe sancionado, pues ha-infringido e!
ser
deber de proceder con veracidad, lealtad y buena fe, entorpeciendo ia administracin de
juscia (Exp. M 99-20409-2460, sala de Procesos Ejecuvos, Ledesma Naruez,
Ma-
rianella, Juilsprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 345).
430
TEMERIDAD O MA.LA FE
CONGORDA}.ICtAS:
c.P.c. afis. lv 109, 110, 111, 178,424 t1r..7,538.
LEY 26887 ats.360,384.
D.5.017-gt.JUS aft 292.
lectsuecl coMPAEADA
C-P.C. Colombla a.74.
Comentario
La norma en comentario ha tratado de precisar los alcances de la temeridad o
mala fe, a pesar de que se trata de patrones axiolgicos. Los estndares jurdicbs
que enuncia permite a los jueces determinar hasta dnde se extende el lmite de
la conducta lcita de las partes y dnde comienza la reida con el deber de lealtad
y probidad.
431
Atr. 112 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
a regular los supuestos de temeridad. Baio esa lnea, podemos citar como teme-
ridad, el interponer un medio impugnatorio, sustentado en situaciones fcticas
ajenas a los hechos del proceso, construyendo sobre la base de falacias, supues-
tos errores y agravios, que reparar en la sentencia.
.
ItE- JURISPRUDENcIA
Et hecho de presentar simultneamente, baio el mismo tenot e igual contendo, cuatro
demandas con el patr&nio de los mismos letrados, constituyen ac|.os de temeidad gue
deben ser sancionados, pues, se oentan a quebrar indirectamente el sistema, para aco'
getr,e a le comptencia de una judicatun que pueda resultar mS adecuada a las expecta-
tivas de la pafte.
Cualquier discrepnca que se pueda tener con el contendo de un mandato iudcial debe
ser objeto del medio impugnatorio respectivo, pero, no propiciar el dciado de resoluciones
que puedan resuttar contradictodas rente a un mismo tema (Exp. Ne 455&99, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Maranella, Jurispru'
dencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurca, pp.366'367).
l'"
SUJETOS DEL PBOCESO AFT. 112
Erts/ bmeridad Focesl cuando por nzorltes usticas, las paftes no asisten a la
audiencia generando una evidente dilacin en el procasr.. El principio de economa y cele-
ridad procesal se afec, adems del normal desnollo del trmitd del proceso, contribu-
yendo adems a elevar la arga proceel del juzgado. EI atlculo 110 del Cdigo Procesal
Civl otorga al juez la facuftad de apliar apremios a bs ce,rtes, Wr sus acluacones proce-
sales temerarias (ExP. N' 6&2(nO, Sala Subesptallzada en Procesos Surnarisimos
y No Contenclosos. Ldesma Narueq Marianella. Jurisprudencla Actual, Toma 6.
Gaceta Jurdica, P. il$.
'"1
.ATRIBUCIONES
ffiromtr
El Ministerio Pblico ejerce las siguientes atribuciones:
1. Como parte;
2. Como tercero con inters, cuando Ia ley dispone que se Ie
cite; y;
3. Como dictaminador.
CONCORDANCIAS:
c. a.t. 159.
c.c. afts. 49, 96, 108, 121, 122, 250, 9A7.
c.P.c. as. lV, 82, 114 a 118, 203, 481, 507, 512, 574.
C.P. Const- afts. 15,32.
c.N.A. afts. 138 a 145.
D. LEG 052 ans.66, A,85,89,96.
lecst-clv coMpARADA:
C.P.C. ltafia ads. 69, 70, 71, 72, 73.
C.P.C. Colontbia atts. 41, 42, 43.
Comentario
1. El proceso civil no es un mbito normal para que acte el Ministerio pbli-
co, pero razones de defensa de la legalidad, del inters pblico tutelado por la
ley y la satisfaccin del inters social, justifican su ngreso a travs de la jurisdic-
cin. Ejerce una funcin postulante o requiriente frente al rgano jurisdiccional
para que cumpla con su funcin de juzgar. La Constitucin Poltica, al referirse
al Ministerio Pblico, lo califica de autnomo, cuya principal misin es la defensa
de la legalidad y la recta administracin de justicia. Representa a la sociedad en
juicio, ejerce la accin penal y conduce la investigacin del delito (ver el artculo
158 de la Const.).
I 434
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFrT. 113
diferenciacin funcional, en atencin a que este acte como parte o como autor de
un dictamen, esto es, entre fiscal parte y fiscal dictaminador. Tambin permite su
acluacin como tercero legitimado, pero solo en los casos que por ley se le cite.
La nulidad de matrimonio que regula el artculo 275 del Cdigo Civil; la disolu-
cin de la asociacin por actos contrarios al orden pblico o las buenas costum-
bres que describe elartculo 96 delCdigo Civil. Especialcomentario merecen los
casos de divorcio por causal o por separacin convencional. Segn los artculos
481 y 574 respectivamente, sealan que el Ministerio Pblico es parte en los pro-
cesos y como tal no emite dictamen; sin embargo, debemos apreciar que en el
divorcio por causal, la parte resistente u opositora a la pretensin planteada es el
cnyuge agresor, a diferencia de la separacin onvencional, donde la parte opo-
sitora lo asume el Ministerio Pblico. Los roles del Ministerio Pblico, procesal-
mente, no son los mismos en el divorcio por causal y en la separacin convencio-
nal. En el primer caso, la parte demandada est definida por el cnyuge emplazado
(148) Od.h" *"ose registr ante el 14 JCI- baio el Exp. Nr 2181$1999. La ueza miti la sntencia declarando
fundada la demanda y ordenando la nulidad de los ac-tosjurclcos de constitucin de las ciladas asociacones.
La 4r Sala Civil de Lima confirm el 3 d setiembre d 2003, por unanimidad dicho lallo.
"'l
AFr. 113 coMEtrfAntos AL colco PRocESAL cML
y en el segundo caso, ambos cnyuges se juntan, en una sola parte actora, para
emplazar al Ministerio Pblico para la disolucin del vnculo conyugal. El rol de
parte del Ministerio Pblico est definido solo en este ltimo caso.
ItH- JURISPRUDENcIA
En los procedimienlos sobre autozacin pata dsponer derechos de inapaces, el Minis-
tario Pbliq es parta en los procesos, solo en los casos en que no haya anseio de familia
anstituido can anteiordad (Erp. M 051+97, Sala de Famllia, Led*ma Naruez, Ma'
rlanella, Jurlsprudencla Adual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 138).
l"'
SUJETOS DEL PROCESO ATT. 113
La carencia de uno de /os reguisitos quo seala el anculo 140 del Cdigo Civil anduce a
la nulidad absoluta y ndical del acto, no sue afecto alguno, no es susceptible de con-
frrmacin y puede ser planteado por quien tenga nters, por el mnsterio o declarada de
ofcio por el juez, sin que sea preciso pelicin de pade, cuando resulte maniliesta (Exp.
Ne 136&9Q;allao, Ledesma Nawez, Marlanella, Ejecutorias Suptemas Civiles, Le-
grima, 1997, pp. 1t,*147).
Los nios y adota*entes tienen cr:mo sus representarles a sus padres que ejercen la
patria potestad, por lo que son ellos, sujetos de emplazamento, inteviniendo el represen-
tante del Ministerio Pblico como didaminador.
Al desconocer el pandero de la madre biolgica, es vlido el emplazamiento pot edctos.
Ante su nacldad debe nombnrse un eurador proce*l para ejercer el derecho de defen-
sa en forma diligente (Exp. M 92&97, Serta Sala Civil, Ldesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 123).
"'l
DICTAMEN
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. afts. 113, 115, 116, 117.
c.N.a- aft.141.
Co*entario
1. A pesar de que en el proceso civil predomina la.autonoma de voluntad de los
particulares, se permite que el Ministerio Pblico acte en 1, sea como parte,
como tercero o como dictaminador. Cuando el Ministerio Pblico interviene para
dictaminar, el documento que contiene la expresin u opinin jurdica, se denomi-
na dictamen.
I 438
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AHr. 114
3. La defensa de los intereses y derechos del Estado se rige por el Decreto Ley
Ns 17537. En l se establece que "el Ministerio Pblico est obligado a dictaminar
en todas las instancias, en los litigios en que el Estado Sea parte y sus miembros
deben remitir a los procuradores generales copia de sus dictmenes para facilitar
su actuacin funcional" (ver el artculo 21). En atencin a este dispositivo, es una
prctica generalizada que basta que el Estado sea parte {emandada o deman-
dante- para que el proceso requiera del pronunciamiento del Ministerio Pblico,
en cada instancia; sin embargo, ello merece algunas precisiones, para no aceptar
esta afirmacin.
Cuando el Estado opera como del persona de Derecho Privado es igual a los
particulares, de ah que el artculo 27 del CPC seala que "cuando el conflicto de
intereses tuviera su origen en una relacin jurdica de Derecho Privado se aplican
las reglas generales de la competencia", las mismas que estn contenidas en el
artculo'14 del CPC.
Este carcter bifronte tiene utilidad prctica, porque permite garantizar el dere-
cho de los ciudadanos que pactan obligaciones patrimoniales con el Estado. En
ese sentido, si se pretende el cobro de una suma dineraria por la adquisicin d.e
'
tiles de escritorio (que por su cuanta corresponde al Juzgado de Paz Letrado) a
una Universidad Nacional, la misma que eS un organismo autnomo estatal, ser
elJuez de Paz Letrado elcompetente y no elJuez Civil, a pesarde que el inciso 4
del artculo 49 de la LOPJ concordante con elartculo 28 del CPC, seale a este
ltimo como competente, por referirse a asuntos contra el Estado. La razn es
que el conflicto de intereses tiene origen en una relacin jurdica de Derecho Pri-
vado, por tanto, aplicando las reglas generales de la competencia le corresponde-
r al Juez de Paz Letrado del domicilio de la Universidad demandada.
-.;+*
En otros Supuestos, ajenos a laactividad privada del Estado, es juez corii-
petente el del lugar donde tenga su sede la oficina o repaicin del Gobierno
"rl
AFr. 114 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
(149) Resolucin de fecha 21 de abril de 2008, emitida por el 41 Juzgado CMI d Uma, en los sguidos por Carlos
Marcos verdeguer con UGEL l.q 7 dsl Ministerio dE Educacin sobre desalojo.
(tso) Frpedinte lf 365&2(DB en los sguidos por Promotora de Turismo S.A con Minilerio de Salud sobre obli-
gacin de dar suma de dinero, ante el 38 Juzgado Civil de Uma.
I 440
I
I
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFTT. 114
(151) Rsolucin de fcha 20 de sembre c,e 2m7, en los seguirjos por Gren Worlcl E.|.R.L con Muncpalidad
Distrital de San Martn de Pones sobre pago dnrario.
441
AFTr. 114 COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
@ .lunrsPRUDENcrA
Al emitirce la sentencia de pimera instancia no se ha requerdo el dctamen del Fiscal
Provincial. La entidad recunente al apelar de la sentencia del a quo no formul nulidad
respecto de la alegada omisin. En tal virtud, existe convaldacin tcita del aclo procesal,
tanto ms si el dictamen frscal es menmente ilustntivo y no influye en el sentido de Ia
decisin frnal. Los dems argumentos esgrimidos estn orientados a la revaloracin de los
medios probatorios apotados al proceso, lo que no puede ser materia de casacin, en
atencin a la naturaleza de iure del presente medio impugnatoio (Cas. N" 949-2d)&Lima,
Prlmera Sala Civil Permanente Suprema, 14 de abill 2008).
Es obligacin del Ministerio Pblico dictaminar en todas las nstancas, en los litigios en
que sea parte el Estado. Es nula la sentencia si el juez emte sentencia sin contemplar
esta exigencia (Exp. Ne 4153-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmiento,
Ledesms Narvez, Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica,
pp.397a9Q.
EI frscal provincia! civl debe emitr dctamen previo a Ia resolucin que ponga lin a la
instanca, en aquellas causas que versen sobre intereses o derechos patimoniales o no,
de las menores y los incapaces, en defensa de la familia y de la sociedad.
Es nula la sentencia que omite tal diclamen (Exp. M 289e97, Sexta Sala Clvll, Ledesma
NarueZ Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 334.3:15).
Cuando el Estado es parte de emitir pronunciamiento en todas las instancias, /ar aufos
defun ser enviados al representante det Ministetio Pblico pan que emita su opinin. Si
bien el juez ha omitido remitir los autos al frsal provincal, dicha ombin se anvalida con
el diclamen frscal superior an atencin a los principios de tnsendencia y nnvalidacin
que dgen el tnhmiento de las nulidades procesales (Exp. N" 21*2N, Sala de Proc+
sos Abevlados y de Conoclmiento. Ldesma Naruez, Marlanella. Jurlsprudencla
Actual, Tomo 6. Gacetd Jurdlca, P. 4Og).
Ildlr*n det 19 d mayo de 2008, recada en el Expediente M 818997 que gira anto et Tercer Juzgado
Cvil de Uma.
I 442
I
I
I
I
PLAZOS
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts.113, 114' 116, 117.
Co*entario
proceso
El plazo es eltiempo o lapso fiiado para una accin. En elcampo del
se define como el espacio de tiempo concedido a las partes para comparecer'
responder, probar, alegar, consentir o negar una pretensin'
Cuando la norma seala que "los representantes del Ministerio Pblico cumpli-
rn los plazos establecidos en la lef podemos advertir dos
justificaciones que
subyacn en dicho enunciado: el principio de legalidad, del cual es defensor el
Ministerio pblico y el principio de igualdad de todos ante la ley.
"'l
OPORTUNIDA.D
CONCORDANCIAS:
c.P.c. atts. 113, 114, 117;
c.N-A. art.141.
Co*entario
La intervencin del Ministerio Pblico puede reducirse a una labor dictaminado-
ra, de expresin de una opinin jurdica, que va a estar recogida en un dictamen.
1444
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFT. 116
.
lflf lunrsPRUDENct.A
La nulidad de la sentenca planteada por el representante del Ministerio Pblico, por no
haber emitido dictamen en primera instancia, queda subsanada en vidud del principio de
convalidacin, an ms si en esta instancia se han remitido los autos al Ministerio Pblico,
con Io cual se da cumplimiento a la finaldad prevista por ley (Exp. Nc 4:t34-98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Naruez, Marianelta, Jurispru-
dencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 213)-
"'l
CAUSALES DE D(CUSACION Y
ABSTENCIN
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 3(8, 307, 311, 313.
C. de P.P. art.41.
D. LEG $2 an. 19.
Co*entario
1. El Ministerio Pblico es el rgano encargado de cooperar con la administra-
cin de justicia, velando por el inters del Estado, la sociedad y los particulares
mediante el ejercicio de las acciones pertinentes, para observar las leyes y pro-
mover la investigacin y represin de los delitos.
I 446
I
I
I
SUJETOS DEL PROCESO AFr.117
Lef. lmparcialidad, que segn Montero Juan(r$), no puede suponer solo que el
titular de la potestad jurisdiccional no sea parte, sino que ha de implicar tambin
que su juicio ha de estar determinado solo (...) por la astuacin del Derecho obje-
tivo en elcaso concreto, sin que circunstancia alguna ajena a esa funcin influya
en eljuicio.
2. Por otro lado, debe advertirse que la norma no permite la recusacin de los
fiscales, ello es atendible porque no ejercen funcin jurisdiccional que les permita
asumir la definicin de los conflictos. Su intervencin es meramente consultiva,
opinante, de ah que tampoco resulte atinente argumentar el prejuzgamiento con
respecto a las opiniones expresadas en sus dictmenes. PalacioF$) define a la
recusacin como "el medio acordado por la ley para apartar del conocimiento de
un determinado proceso aljuez cuyas relaciones o situacin con alguna de las
partes, o con la materia controvertida en aquel, sean susceptibles de afectar la
garanta de imparcialidad que es inherente alejercicio de la funcin judicial".
(155) MoNTERo ARocA, Juan. Derecho Jurdieional.l.2, Bosch, 8acelona' 1995' p. 105.
itsei ptClO Lino, OerEcho Procsal Civil, t. ll, Abeledo Penot, Buenos Aires, sy'ref' p. 304.
"'l
RESPONSABILIDAD
CONCORDANCIAS:
c.P,c. afts. 113 a 117,481, fi7,510,512, n7.
D.LEG052 afts. 14, 51 al 61.
Co*entario
La primera y ms importante funcin del Ministerio Pblico es la promocin de
la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el
Derecho, para lo cual, precisa este organismo de la autonoma funcional e impar-
cialidad suficiente, que le permitan solicitar la desinteresada aplicacin del Dere-
cho objetivo.
El Ministerio Pblico cumple una funcin de ser custodio de la ley; sin embar-
go, no siempre dicha funcin es asumida con responsabilidad y diligencia por los
llamados a cumplirla, generando daos que deben ser resarcidos.
l"'
SECCION TERCERA
ACNUDAD PROCESAT
Gaptulo I
AGTOS PROGESALES DEL JUEZ
CONCOHDANCIAS:
c.p.c. ans.50 inc.3, 122,125, 136, 139.
uecls-cl. coMPAFAD.q:
CP.C. nafi8 at 131.
Co*entaro
Todo acto procesal tiene tres elementos fundamentales: el sujeto que lo ejecu-
ta, el objeto sobre el cual versa y la forma que involucra. Palacio(1s4, define la
(15D PruAClO, Lrno. Derccho Procesal Civir,f.lV Abeledo Peot, BuenosAires, dref, p. &5.
449
AFrr. 119 C:OMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Debe resaltarse que la forma extrnseca a que hace referencia este artculo se
refiere solo a los actos procesales que realiza eljuez, regulando lo correspondien-
te a la actividad de las partes en elartculo 130 del Cdigo.
La dimensin formal de los actos procesales debe ser apreciada, segn Pala-
cio, desde dos ngulos distintos los que se refieren al modo de expresin y al
modo de recepcin de la actividad procesal.
l"'
RESOLUCIONES
rffimffi
Los actos procesales a travs de los cuales se impulsa o decide
al inteior del proceso o se pone fin a este, pueden ser dectetos,
autos y sentencias.
GONCORD,ANCIA:
c.P.c. afts. ll. 121, 122, 124, 125.
conmtario
Las resoluciones judiciales se pueden definir como todas las declaraciones
emanadas del rgano judicial destinadas a producir una determinada consecuen-
cia jurdica, a la que deben ajustar su conducta los sujetos procesales. Ellas pue-
den ser decretos, autos y sentencias. El artculo 121 del Cdigo desarrolla con
mayor detalle a cada una de estas resoluciones. Considera a los decretos orienta-
dos al desarrollo del proceso, al simple trmite que no requiere motivacin; los
autos, que resuelven incidencias; y la sentencia, que pone fin a la instancia o al
proceso en definitiva.
i1ssfALACIO, Ltno. Derccho ProcesalCr1 T. lV Abeledo Penot' Buenos Aires, dref, pp. 36-37.
451
AFr. 120 Couer.mRtos AL' colco PRoCESAL crut.
Los actos de conclusin son aquellos que tienen por objeto dar fin al proceso.
El acto normal de conclusin de todo proceso hllase representado por la senten-
cia definitiva, con prescindencia que esta alcance eficacia de cosa juzgada en
sentido material o formal.
La sentencia puede limitar su eficaca a una mera declaracin del derecho;
puede establecer una condena en contra del obligado; puede constituir un estado
jurdico nuevo, inexistente antes de su aparicin, o puede limitarse a ordenar
medidas de garanta.
![ uuntsPRUDENct.A
Las resolucones judiciales solo producen efeclos en virtud de Ia notifrcacin hecha con
aneglo a lo dispuesto por el CPC (Erp. Ne 379-95, Quinta Sala Cvil, Ledesma Narvez,
Marianella, Ejecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 212-213).
l"'
DECRETOS, AUTOS Y SENTENCI.AS
CONCORDANCIAS:
c. 139 nun.5,
c.P.c. aft. !t,50 itrc.6,119 a 125,157 ir^8,317,318,62 '%5,
385,453.
C. de P.P. afts.2u,285.
C.P. ConsL ans. 17,2.
c.D.l.P. aftN4.
LEY 27444 aI 186.
D.5.017-XNUS a4.266 ine.6 y 8.
uecrstclN CoMPARADA:
c.P.C. ttzila a. l$t, 135.
C.P.C.M. lberoemilc arl- 18J.
C.P.C. Colombla arL g)2.
C.EP.C, lllxlco arts.220,21,22.
commtario
1. El juez en el transcurso del proceso dictara una serie de providencias o
y
resoluciones, las que se pueden agrupar en providencias simples resoluciones
ordenatorias.
o
Las primeras reciben la denominacin de providencias simples o de trmite
Tjenden al desarrollo del proceso u orde-
como lo califica el Cdigo de decretos.
que son
nan actos de mera ejecucin. La caracterstica de estas resoluciones es
"'l
AFr. 121 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
dictadas sin sustanciacin, es decir, sin que se encuentren precedidas por una
contradccin suscitada entre las partes o entre cualquiera de estas y un tercero-
Por ejemplc, la resolucin que seala fecha para audiencia, la que expide copia
de un documento del proceso o la que agrega un documento a este. Se trata de
resoluciones que eljuez puede dictar de oficio o proveyendo a peticiones de las
cuales no corresponde correr traslado a la otra pade. Son las nicas resoluciones
judiciales susceptibles del recurso de reposicin. La Ley Orgnica del Poder Judi-
cial (ver artculo 12) al referirse a este tipo de resoluciones seala: lodas las
resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas".
I 454
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL AH|T. 121
por lo cual no niega ni afirma que ese derecho exista, es imposible que se produz-
ca cosa juzgada sobre un punto que no ha sdo objeto de la decisin.
lfl uuntsPRUDENct.A
Conforme a los artculos 188 y 197 del Codigo Pracesal Civil, las pruebas no peftenecen a
las pades, sino al proceso, en mrito al principio denominado de adquisicin y n de la
prueba, por lo que el cargo de valoncin indebida de los documentos presentados por el
propio demandante no se puede acoger. Resulta de dichos documentos que la entdad
denominada JVK Hnos. de Vctor Uerena, tuvo relacin comercial con el demandado (...)
como se ha sealado, dichos documentos acreditan una deteminada relacin comercial,
pero de ellos no se puede deducir que el demandante no tuvo relacin comercial alguna
con la demandada. Se ncurre en effor in cogitando. De documentos que acreditan una
relacin jurdica comercial, esto es un hecho positivo, no puede deducirse un hecho nega-
tvo. Se falta al principio logco de "ldentida{, pues sentado que una qtsa es lo que es, Ia
mente no pueda concebir lo @ntrado ni b dtstinto. La motivacin de las sentencias debe
ser ordenada, fluida, lgica, y cualquier anor en el azonamiento se denomina lncoheren-
cia' (Cas. N" 561*2(n7-Llma, 1N0tt2)8).
La motivacifin es esencial en los fatlos, ya que los justiciables deben saber las nzones por
las cuales se ampan o desestima una demanda, ya que a travs de su aplicacin efecliva
se llega a una recta impafticin de justicia, evitndose con ello aitrariedades y permitien-
do a las partes ejercet adecuadamente su derecho de impugnacin, planteando al supe'
rior ierryuico las nzones jurdicas que sean apaces de poner de manfresto los enores
que puede haber cometido el juzgador. La vericacin de una debida motivacn so/o es
posible si la sentencia hace referencia a la manera en que debe inlerirse de Ia ley la
solucin iudicial y si se exponen las ansideraciones que fundamentan las subsunciones
del hecho, bajo las disposiciones legales que aplica (...) El,o, indudablemante solo es
posible en Ia medida en que la sentencia cantenga la necesaria fundamentacin de los
hechos debidamante aceditados, que subsumklos en el supuesto hipottico que prev la
norma jurdica, resulta posible establecer los efeclos jurdias que deriven de la vertica-
cin del supuesto hipottico en la realidad (Cas. N" 5667-2(N7-Puno, Prlmera Sala Civil
Permanente Suprema, AAn4n008).
"'l
AFrr. 121 COMETVTARIOS AL CDIGO PROCESL CTvlL
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFil. 121
Si bien es vetdad que, consentida o ejecutoiada que sea la resolucin que declara el
saneamiento procesal, precluye toda peticin refeida a impugnar la validez de la relacin
jurdtca procesal, esto no limita Ia facultad que tiene el iuez para que excepcionalmente en
sentencla revise nuevamente dicha relacin y se pronuneie sobre ella (Cas. Ng 113&9*La
Libertad, EI Peruano, 12/11/99, p. 3914).
"'l
AFrT. 121 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
'La sentencias,
segn la natueleza de Ia pretensin, pueden ser declarativas de derecho,
consttutivas de derecho y de condena, y solo esta ftima precisa de un proceso de eecu-
cin, porque las otras dos llenan la finalidad del procesa con el solo hecho da declarar
fundada la demanda, ya que con tal declancin el orden jurdico altendo queda restable-
cido, lo que no ocure con la sentencia de condena (Cas. Ne 1516-97-Lambayeque, EI
Peruano, 14/10/98, p. 1908).
Las resoluciones judiciales deben proferirse de acuerdo con el sentido y alcance de las
peticiones formuladas por las partes para que exsta identidad jurdica entre lo que se
resuelve y lo pretendido (Cas. Ne 142&99-Tacna, El Peruano, 18/7299, p. t1330).
La resolucin judicial debe contener la expresn clara y precisa respecto de todos los
puntos controve7idos. Es nula la sentencia si habiendo observado la pericia, esta no
ha sido resuelta (Exp. Ne 4125-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimien-
to, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdi-
ca, pp.393-394).
l,''
ACTIVIDAD PROCESAL ART.121
Las sentencias deben cumplirse de acuerdo a sus propios trminos sin ser calificado su
contenido o sus fundamentos, restingir sus efectos o nterpretar sus alcances, baio res-
ponsabildad (Exp. Ne 1454'7'97' Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 325).
Es nula la sentenca expedida por el juez con evidente desaprensin, que es inintelgble,
imprecisa e nmotivada, tansgrediendo las obligaciones que al respeclo le impne Ia fti-
ma pafte del aftculo 121 del Cdigo Procesal Civil (Exp. Ne 2258-95, Cuarta Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 7996, pp. 195'196).
"'l
AFr. 121 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Es nula la sentencia recunida si se ha emitdo sin un debido antisis de los puntos contro-
vertidos en el proceso, as como de toda la prueba presenlada en autos (Exp. Ne 2^:t'-gg,
sala de Procesos Abrevados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Ju-
risprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. sfl).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AH|I.121
461
CONTENIDO Y SUSCRIPCIN DE LAS
RESOLUCIONES
lfffinirp'firu
Las resoluciones contienen :
l. La indicacin del lugar y fecha en que se expiden;
2. El nmero de orden que les corresponde dentro del expe-
diente o del cuaderno en que se expiden;
3. La nencin sucesiva de los puntos sobre los que verv la r*
solucin con las consideraciones, en orden numrico conela-
vo, de losfundamentos de hecho que sustentanlad*sin,y
los respectivos de derecho con la cita de k norma o normas
aplicables en cada punto, segn el mrtto de lo aduado;
4. La expresin clara y precisa de Io que se decide u ordena,
respecto de todos los puntos controvertidos. Si el juez de-
negase una peticin por falta de algn requisito o por una
cita errnea de la norma aplicable a su criterio, deber en
forma expresa indicar el requisito faltante y la norma co-
rrespondiente;
5. El plazo para su cumplimiento, si fuera el caso;
6. La condena en costas y costos y, si procediera, de multas, o
la exoneracin de su pago; y
7. La suscripcin deljuezy det auxitiar jurisdccional respstivo.
l-a resolucin que no cumpla con los rquisitas antes seakdos *r
nula, salvo Ios &cretos que no rquieren cumplir con Io esblr;c;ido
en los incsas 3,4, 5 y 6, y los autos del exprexdo en el incis 6.
La sentencia exigir en su redaccin la separacin de sus pat-
tes expositiva, considerativa y resolutiva.
En primera y segunda instancias, as como en Ia Corte Supre-
ma, los autos llevan media frma, y las senfencias tirma comple-
ta del juez o jueces, si es rgano colegiado.
Cuando los rganos jurisdiccionales cotegiados expidan autos,
solo ser necesaria la conformidad y la firma del nmero de
miembros que hagan mayora relatva.
Los decretos son expedidos por los auxiliares jurisdiccionales
respectivos y sern suscritos con su firma completa, salvo aqu*
llos que se expidan por el juez dentro de las audiencias.(.)
1462
I
ACTMDAD PFOCESAL Afr. 122
CONCOFDANCIAS:
c. aft. lX) num. 5.
c.P.c. ans.40, |N, 121, 125, 128, 136, 155, 406.
c. de P.P. a,1.288.
LEY 26572 afts.50,12O.
LEY 266:t6 ad.48.
D.S. 017'93-JUS arts. 1,259 inc. 5, 26 ng^ 16.
LEGISLACIN COMPAELADA:
C.P.C. ftalia art. 132.
C.PC.M. Iberoamrica ans. lU, 185, 186.
C.P.C. Colombla afts. |tO, 141,343, tuL 3A5.
C.F.P.C Mxlco art.219.
co*entario
El presente artculo hace referencia a la estructura de las resoluciones judicia-
les. El inciso 1 exige se indique la sede delrgano que la emiti para verificar la
competencia de este al momento de dictarla y eltiempo en que se dict, esto es,
que sea en da hbil y dentro del plazo determinado para ello. Esta exigencia es
importante, bajo la circunstancia que eljuez que emita dicha resolucin haya sido
apartado del conocimiento del proceso; tambin para verificar el momento de su
emisin, toda vez que conforme se aprecia del inciso 2 cada resolucin debe
contener adems, el nmero de orden que le corresponde dentro del expediente o
cuademo en que se expide. Este referente al orden es importante para un mejor
control de la secuencia de los actos procesales realizados en el proceso pues
registra la secuencia del camino desarrollado.
Como se aprecia de la redaccin del inciso 3, eljuez debe desarrollar los fun-
damentos de hecho y los respectivos de derecho que sustentan la decisn. Fun-
damentar no significa motivar. En la motivacin, eljuez expone las razones del
fallo, la causa o hechos que justifican esa decisin; en cambio, la fundamentacin
,ttI
AFrf. 122 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
busca articular las razones o motivos del fallo con el precepto legal aplicable,
articulando los resultados y consideraciones de la sentencia. La Constitucin Po-
itica del Estado (ver el inciso 5 del artculo 139), hace especial referencia a "la
motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto
los decretos de mero trmite". Atravs de la motivacin (suficiente) conoceremos
el razonamiento asumido por el juez para llegar a la conclusin que recoge la
sentencia. El juez no puede dictar sus sentencias bajo una conviccin autocrtica
ni por mera inspiracin del sentimiento, sino en una conviccin razonada en lo
fctico y jurdico. Cuando se exige que los jueces fundamenten sus resoluciones,
se obligan a expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y de
derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de los
documentos delprocedimiento o la mencin de los medios de prueba no es moti-
vacin y conduce a la invalidacin de una sentencia.
El referido inciso nos conduce a sealar que toda resolucin judicial debe ser
idnea y posible jurdicamente. Es idnea cuando su contenido se adecua al tema
sometido a la consideracin del rgano judicial y resulta adems coherente en
sus declaraciones. Si la sentencia no guarda conformidad con las cuestiones arti-
culadas por ambas partes estamos ante el fenmeno de la incongruencia proce-
sal. Si se omite alguna de las cuestiones estamos ante una decisin citra petita; si
recae sobre puntos no alegados estamos ante una decisin extrapetita; y si exce-
de los limites de la controversia, nos ubicamos ante la ultra petita.
Una resolucin no es jurdicamente posible cuando su pronunciamiento esta
vedado por ley, por ejemplo, ordenar que un incapaz absoluto declare como testi-
go en el proceso (ver el inciso 1 del artculo 229 det CPC).
I 464
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFrf. 122
El inciso hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que se
imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el proce-
so. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para ase-
gurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige realizar
debe depender de la voluntad del resistente y, adems, debe ser posible su cum-
plimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el cumpli-
miento o que el hecho se ha tornado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07/08/99 en el anexo del trabajo).
La norma autoriza a los secretarios para dictar con su sola firma decretos, por
citar, agregar doCumentos, devolver Copias, entre otros. Ello es conveniente para
descongestionar la tarea de los jueces de un mbito que no implica -en rigor- el
ejercicio de facultades jurisdiccionales; ademS, en caso que se incurriere en al'
guna irregularidad, las partes tienen la facultad de solicitar aljuez deje sin efecto
lo dispuesto por el secretario, a travs del recurso de reposicin.
"'l
AH.122 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
@ runrsPRUDENcrA
En cuanto a Ia alegacin relava a la infraccin del principio iura novit cuna, cabe sealar,
que tal como se adviefte de la demanda, en la misma se propuso la pretensin prncipat
relativa al intedicto de retener y accesoiamente, el pago de una indemnizacin; no obs-
tante lo cua! esta ltima pretensin fue desestimada de plano, conlome aparece de! auto
admisorio, dejndose a salvo el derecho de los accionantes para que lo hagan valer en la
forma conespondente. Los mencionados demandantes no apelaron dicha resolucin con
lo que consintieron la decisin emitida por el juzgado. Siendo ello as, al emitirse el fallo
impugnado se ha quebrantado el aludido principio procesal iura novil cuna, pues se ha
emitido decisin sobre punto no demandado n controvertdo, infrngindose, asimismo, e!
artculo 122 nciso 4 del Cdigo Procesal Civil (C4s. N" 5001-2007-Madre de Dios, prime-
ra Sala Civil Permanente Suprcma, 03/04/2008).
(159) Escriche,citadoporCABANELLAS,Guillermo.DicconariodeDer&hoUsual,1red.,T.ll.Edconessantllana,
Madrid, p. 92.
I 466
I
I
I
I
ACTMOAD PROCESAL Ar.122
Es nula Ia resolucin que no valora las pruebas ofrecidas por las partes. Toda resolucin
debe contener la enumeracin de los fundamentos de hecho y derecho que la sustentan
en base al mrito de lo acluado y del derecho (Exp. l'1t 42911-98, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencia Ac-
tua!, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.373).
Acorde con el principio de congruencia, el juzgador no debe omtl alterar o exceder las
petciones contenidas en el proceso que resuetve. La inobservancia del prncipio podra
dar lugar a decisiones doctrnalente denominadas ultra petita, extra petita y citra petita.
Es nula la sentenca, s en la pade considerativa del fatlo no fluye que se haya precisado
los fundamentos de hecho y derecho por los cuales desesfirna la pretensin (Exp. Nz 418-
99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudenca Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 296).
El juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los
que no han sido alegados por las partes.
Es nula la resolucin si el juez se pronuncia sobre el mejor derecho a la propiedad, el mismo
que no ha sdo obeto de la demanda. Dicha controversa debe ser dirimida por Cofopi (Exp.
Ne 889-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ldesma Nawez, Maria-
nella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p, 297).
Et juez no puede ir ms all del petitorio ni fundar sus decisiones en hechos diversos de los
que han sdo alegados por las paftes.
Si se demanda Ia accin petitoria de herencia, et juez no puede declarar a quienes quedan
como legtimos sucesores para concurr a la herencia, pues, ni de la demanda ni de Ia
contestacin se ha solicitado ello (Exp. M 4105-98, Sala de Procesos Abrevlados y de
Conocimiento, Ledesma Nawez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gac*
ta Jurdica, p. 295).
Es nula Ia sentenca que no se pronuncia sobre todos los puntos controveftidos fjados eit
la audiencia de ley.
Se afecta tambin de nulidad, la sentencia que en la pate resolutva solo declan fundada
la demanda, pero no resuelve en fonna clara y precisa rcspecto de lo que debe cumplirse
(Exp. Ne 41/W98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ldesma Nar-
vez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 38e389).
La sentencia debe discemir sobre aquet aspecto centiat cte la controversia, para cuyo
efecto los medios probatorios actuados deben ser valorados en concotdancia con la cau-
sal que tiene como sustento la demanda incoada, resolviendo nalmente el derecho discu-
tdo con sujecin al mito del proceso y al derecho aplicable al caso de autos.
Si bien Ia sentencia analza la prueba aportada, no es menos cierto que la lundamentacin
fctica no se condice con Ia disposicin legal que glosa.
-"1
Aftf.122' COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Eljuez no puede apartarce del asunto controveftido, el que se encuentta subsumido en |os
hecltos que contene la demanda y Ia respediva contadiccin (Exp. M 492/U, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conoclmiento, Ledesma Nanez, Marlanella, Jurlspru-
denela Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 38aa8fl.
La sentencia que carece de la lirma del auxiliar jurisdiccional respedvo, adolece de nuli-
dad (Exp. M 20230-98, Sala de Procesos Ejecutivos, Ldesma Naruez, Marlanella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp- 379-?80).
El requisito de congruencia de las sentencias hace que el poder decisorio del juez quede
restrngido por la delimitacn que han realizado las partes en el litigio. La exigencia de
congruencia supone la adecuacin del fallo a la pelicin ligiosa (Exp. Ne 1972-98, Terce-
ra Sala Cvil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta
Jurdica, p.334.
Et juez debe indicar en forma precisa qu pruebas lo persuaden de la razn que atega et
demandante para solctar la medida.
El juzgador debe efectuar un adecuado y equitibrado examen de la aparente razn que
as,bfe a quen la solicita, a la vsta de la actividad probatoria elemental con gue la sustenta,
en procura que la decisin que adopte no se tome nusta (Exp. M 6e92, Sala de proc*
sos Abreviados y de Conoclmiento, Ledesma Naruq Marianella, Jurlsprudencia
Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 32e326).
\...) El inciso quinto del artfculo ciento trenta y nueve de la Constitucin como e! aftculo
ciento noventa y siete del Cdigo Procesal Civil, en conardancia con los ncsos sexto y
tercero de los articulos cincuenta y cento veintids, respedivamente, del mismo Cdigo
adietivo, imponen al juzgador la obligacin procesal de valorar todos los medios probato-
ios en forma conunta, utilizando su apreciacin razonada y es obvio que no se cumple
con esta obligacin haciendo genrica referencia de los mismos, sin un anlisis crtico y
comparavo de la prueba presentada pot ambas paftes (Cas. Nt 32tW99/lca, Sala Civlt
Transitoria, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Mlnguez, Albefto, Jurlsprudencia
en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2(nO, pp. 157-159).
La sentencia es una operacn mental analca y crtica, mediante Ia cual el juez elige
entre la tesis del aclor o la antitesis del demandado, la solucin que Ia pleza aneglada a
derecho y al mrto del proceso.
Debe dectanrse ta nulidad de Ia sentencia si no se ha prcnunciado sobre la totalidad de
los rubros reclamados (Exp. M 13213-95, Quinta Sala Civll, Ldesma Naruez, Marlane
lla, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 187-188).
.Las
sentencas deben cumplirse de acuerdo a sus propos trminos sin ser caliicados su
contendo o sus fundamentos, restringir sus efectos o ntetpretar sus alances, bajo res-
ponsabilidad (Exp. Ne 145+7-97, Prlmera Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marlanella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, p. 325).
468
ACTMDAD PFOCESAL trf.122
En las salas de las coftes superiores tres votos antormes hacen resolucin. Es nula la
sentencia si ha sido suscrita por solo dos de los vocales que vieron la causa (Exp. Ne 242-
g6-Huaura, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civlles, Legrima,
1997, p. 537).
"'l
AFIr- 122 COMETTAHIOS AL' CDIGO PROCESAL CML
tarjados y bonones, carece de una expresin clara y precisa de lo que se decide u ordena
(Exp. Ne 173-96, Quinta Sala Civil, Ledesma Narue4 Marianella, Ejecutorias, Tomo
4, Cuzco, 1996, pp.194-195).
Al redactar las sentencias el juzgador expresar ios fundamentos en que se apo,la para
admitir o rechaz cada una de las conclusiones y pronunciar su decisin dec-larando e!
derecho controvertdo, condenando o absolvendo la demanda en todo o en patte.
Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo respon-
sabilidad, cgn expresin de los fundamentos en gu se sustertan, pudiendo estos repro-
ducirse en todo o en pafte solo en segunda nstanca, al absotver el grado (Exp. Ne 161-96-
Llma, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997,
pp. 524-525).
Si la sentencia omite pronunciarse en orma clara y precisa sobre Io que decida y ordena
respecto de todos los puntos controvertidos, merece declarar la nulidad de esta (Exp.
Ne 548-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuz-
co, 1995, pp.21e22Q.
l-"
GOSA JUZGADA
f "$T[uE']eC
IJna resolucin adquiere la autoridad de cosa iuzgada cuando:
l. No proceden contra ella otros medios impugnatorios que
los ya resueltos; o
2. Las partes renuncian exptesamente a interponer medios im'
pugnatorios o deian transcurrtr bs plazos sin formularlos.
La cosa juzgada solo alcanza a las partes y a quienes de ellas
deriven sus derechos. Sin embatgo' se puede ertender a los
terceros cuyos derechos dependen de los de las partes o a los
terceros de cuyos derechos dependen los de las partes, si hu'
bieran sido citados con la demanda.
La resolucin que adquiere la autoridad de cosa iuzgada es in'
mutable, sin periuicio de lo dispuesto en los artculos 178 y 407.
CONCOFDANCIAS:
c. atts.2, 139 num. 13.
c.P.c. afts. 92, 178, 328, 337, 344, 355 a 405,407,470, 513,
517.
C.P. Consl ad.6.
LEY 26572 al.l.59.
h conentario
1. La cosa juzgada puede calificarse como la autoridad y eficacia de una sen-
tencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permitan
modificarla.
471
ARr. 123 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
Podemos entonces coincidir que cuando una Sentencia no puede ser objeto ya
de un recurso alguno, pero admite la posibilidad de modificacin en un procedi-
miento posterior, se est en presencia de una situacin de cosa iuzgada formal. A
manera de ejemplo sealaremos que en el derogado Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1911, se permita que el juicio ejecutivo pudiera continuar su debate en
un proceso posterior de contradiccin. Haba una cosa juzgada formal en cuanto
a la imposibilidad de interponer recursos impugnatorios pero la inmutabilidad no
estaba garantizada, pues poda promoverse posteriormente otro proceso(160). En
igualforma, la prdida, suspensin o limitacin de la patria potestad, no adquiere
la autoridad de cosa juzgada, pues, tratndose de una medida de carcter tempo-
ral, los padres que han sido total o parcialmente privados de ella, pueden pedir su
sustitucin cuando desaparezcan los hechos que la motivaron. Otro ejemplo de
cosa juzgada formal se muestra en las pretensiones alimentarias, las mismas que
resisten nuevas discusiones en torno a las ya fijadas, a travs de la reduccin,
exoneracin o aumento de estas. En ese sentido lase la Casacin Ns 1473-97/
Cajamarca publicada en El Peruano el09112/1998 que seala "tratndose de jui-
cios de otorgamiento de pensin alimenticia, el monto fijado tiene siempre carc-
ter provisional, pues, la pensin alimenticia se puede aumentar o reducir segn se
acrecienten o disminuyan las posibilidades econmicas del obligado y las necesi-
dades de los alimentistas, como establecen los artculos 571 del CPC, 481 y 482
del CC". Frente a la cosa juzgada formal, Uno Palacio(161) seala que ella es eficaz
solo aljuicio concieto en que se ha producido o con relacin al estado de cosas
(personas, objeto, causa) que se ha tenido en cuenta al decidir. Nada impide que,
subsanadas las circunstancias que provocaron el rechazo de la demanda ante-
rior, la cuestin pueda renovarse un nuevo juicio.
1472
I
I
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ACTMDAD PROCESAL AFT. 123
3. Otra idea que tenemos que resaltar sobre la cosa juzgada es que ella es
concebida como el atributo de la jurisdiccin. Ninguna actividad tiene la irrevisibi-
lidad, inmutabilidad y coercibilidad descritas. Ni la legislacin, ni la administracin
pueden expedir actos con estas modalidades, ya que por Su propia naturaleza, las
leyes se derogan con otras leyes y los actos administrativos se revocan o modifi-
can con otros actos, por tanto, sin cosa juzgada no hay jurisdiccin. Sobre esta
afirmacin es importante precisar que la inmutabilidad de la cosa juzgada no es
un dogma, pues esta se doblega ante el argumento del fraude procesal; esto
implica que si en el proceso o con el proceso ha existido actividad dolosa o fraudu-
lenta y que como consecuencia de dicha actividad se ha logrado una sentencia
injusta que causa agravio a las partes o terceros, no eStaramos ante la cosa
juzgada sino ante una apariencia de ella, porque el Derebho no puede otorgar
seguridad jurdica a sentencias provenientes de la actividad fraudulenta. En esas
circunstancias, de manera excepcional y extraordinaria, cabe interponer la revi-
sin por fraude procesal, al amparo del artculo 178 del CPC, a fin que la jurisdic-
cin verifique la actividad dolosa y como consecuencia de ello rescinda los efec-
tos de la cosa juzgada.
"'l
AHr. 123 COMENTATIOS AL COICO PROCESAL CML
4. Por otro lado, la cosa juzgada es el fin del proceso. S este no culmina en
cosa juzgada es procedimiento. Los fines del proceso no se logran por este, que
es solo un medio, sino por la cosa juzgada. Entre el proceso y la cosa juzgada
existe una relacin entre medio y fin. El medio es el proceso, el fin la cosa juzgada.
Como seala Fenech(162), la cosa juzgada es el efecto del proceso consistente en
la trascendencia que concede el Derecho positivo a la decisin del objeto del
proceso. Reforando la idea, que la cosa juzgada por s misma no se justifica; un
sector de la docirina la presenta en una relacin de medio a fin entre ella y la
efectiva vigencia del derecho. El fin no es la inmutabilidad, sino la justicia; la paz,
el orden, la seguridad, es decir, los valores a los cuales elderecho accede y sirve.
(162) FENECH, Miguel. Oerectro Procesal Penal, Edtorial Labor, Barclona,'t960, p. 1173.
1474
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ACTTVDAD PROCESAL AT. 123
lflf uuntsPRUDENclA
La excepcin de cosa juzgada requiere: a) que las personas que siguiercn el iuicio sean
las mismas, b) que la causa o accin y la cosa u obieto sean idnticos y c) que el iuicio
haya terminado por sentencia eiecutoriada; pero, adems, se requiere que el proceso sea
dntco at otro gue ha sido resuelto con sentencia o laudo firme. Por lo tanto, en un prcce-
so de reivindicacin de propiedad no podra prospear esta exceryn, si el proceso en
donde supuestamente habra recado la asa juzgada hubiere sdo de divisin y parlicn
(Cas. Nc 02-9*Piura, El Peruano, sQmgEg, P. 3627).
La sentencia de primera instancia fue inhibitoria, dado que el rgano nferor al declarar
mprocedente la demanda no resolvi el fondo de la litis, mientras que la sentencia de
vista, modificando la apelada, s contiene un fallo de mrito, al declarar infundada la
demanda, la misma que una vez gue sea consentda y eiecutorada adquiere la santi'
dad de cosa juzgada; por lo que esta sentencia de vsta deviene en nula, al resultar
ms desfavorable a! recurrente y al no haberse el demandado adherido a la apelacn
(Cas. M 12599.Junn, El Peruano,30ftl/99, p. a196).
La cosa juzgada surte eecto cuando @nvergen /os requat?os necesarios que dan lugar a
ta tripte identidad, esto es, que el proceso fenecido haya ocunido entre las mismas paftes,
debiendo ser la misma persona del demandado y demandante en ambos procesos; que se
trate de los mismos hechos con respecto al anlisis de los fundamentos de hecho y de
derecho de las pretenSiones procesales, y que tambin se trate de una misma accin, es
decin que el nters para obrar del titular sea el m$mo (Cas. l'|e 1747'*)'Puno, El Peruano,
21/Ot2Un, P.4631).
La res iudicata es una garanta preesal mediante la cual se dota a ciertas tesolucones,
generalmente sentencas, de una especial calidad que impide que entre las msmas paftes
se vuelva a debatir sobre el mismo asunto, gual ausa (hechos) y obieto (pretensin), y
diclarse nueva rcsolucl; esfe es un pdncipio del debido proceso qua da seguridad a las
decisiones judiciales (Cas. Ne 333&9&Llma, El Peruano, 27nMl9' p- 3825).
"'l
Af{r. 123 COMENTAFTOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
Sa vulnera el principio de la crlsa juzgada si se revisa nuevamente los hechos que fueron
mateda de anlisis y resolucin en otro proceso.
Es inelevante el nombre con el que se denomine la nueva pretensn, si de su contenido
se aprecia, que se truta de pretensones idnticas con la ya resuelta (Exp. lle 1460-92,
Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Maranella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 2,
Gacela Jurdica, p. 434).
Una resolucin adquiere la autoridad de cosa juzgada, entre otos, cuando las prtes dejan
tnnscunir los plazos sin formular recurso impugnatorio contra la resolucin pugnable.
Se preserva la seguridad jurdca si 6e respetan los trminos pan la efracia de los actos
jurdims (Exp. N" 19(n-9, Segunda Sala Civil, Ledesma Narue4 Marlanella, EJ*uto
rlas, Tomo 7, Cuzco,79$E, pp. 16*167).
La ley no concede accin pan demandar la nulidad absolu6 o nulidad relativa contra
resoluciones y actos prcceales expeddos y actuados en ejecucin de sentencia en virtud
del prncipio de estabilidad de los procesos que ganntiza el aculo 139 inciso 13 de la
Constitucin Poltica del Estado (ExP. N" l*gs-Lima, Ledesma Naruez, Marlanella,
EJecutorlas Supremas Clvles, Legrlma, 1997, pp. 559-560).
l"'
ACTMDAD PROCESAL Atf. 123
"'l
PLAZOS MxlMOS PARA D(PEDIR
RESOLUCIONES
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 11,50 nc.3.
D.5.017-93JUS af 140.
Comentario
1. El tiempo aparece como el conjunto de lapsos destinados al cumplimiento
de cada acto procesal en particular. Para Palacio(1$), tales lapsos se denominan
plazos y su existencia responde a razones de seguridad y certeza. No basta, el
establecimiento del orden consecutivo en gue deben realizarse los distintos actos
procesales, sino que adems es menester determinar los lapsos especficos den-
tro de los cuales estos deben ejecutarse, ya que de lo contrario las partes carece-
ran de toda certidumbre acerca de las exactas oportunidades en que les corres-
ponde hacer valer las alegaciones y pruebas en que se sustentan sus respectivos
derechos, resultara imposible el funcionamiento de la preclusin y la duracin del
proceso que se prolongara indefinidamente.
1478
I
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I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AF.124
3. A pesar de que la norma fija los plazos, puede darse el caso que no se
cumpla con emitir las resoluciones dentro de ellos. En este supuesto, como sea-
la la norma, "el relardo en la expedicin de las resoluciones ser sancionado dis-
ciplinariamente por el superior jerrquico, sin periuicio de las responsabilidades
adicionales a las que hubiera luga/'.
frf lunrsPRUDENctA
Para que los actos procesales tengan validez deben realizarse dentro del espacio de tiem-
po que la ley ha sealado para su ejecucin. La extemponneidad los hace susceptbles de
inecacia (Exp. M 211&94, Segunda Sala Cvil, Ledesma Narvez, Marianella, Ej*u-
torias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 198-201).
"'l
NUMERAGIN
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ads.50 nc.3, 122 inc. 2, 136.
D.S. A17-93.JUS an.266 inc. 16.
comentario
Todas las declaraciones emanadas del rgano judicial deben ser insertadas al
proceso bajo un orden.
Para ello no es suficiente cumplir con las exigencias de los incisos 1 y 2 del
artculo 122, como es, indicar la fecha y el nmero de orden que les corresponde
dentro delexpediente o delcuaderno en que se expiden, sino que adicionalmente,
la norma exige que ese orden correlativo en las resoluciones sea materializado en
el da de su expedicin, esto es, impone cumplir con el inciso 2 del artculo 122
dentro de un tiempo determinado.
l-'
INDELEGABILIDAD
CONCORDANClAS:
c. ad. 139 inc. l.
c.P.c. as. V, 1.
D.S.017-93.tus afts. 124, 152, lU nc. 7.
h conmtario
El presente artculo guarda relacin con lo regulado en el artculo 7 del Cdigo
cuando seala que'ningn juez civil puede delegar en otro la competencia que la
ley le atribuye". La indelegabilidad de la funcin, es coherente con la concepcin
de la exclusividad del ejercicio de la funcin jurisdiccional por el Poder Judicial.
juris-
Solo el juez investido legalmente de esa funcin ejerce los poderes de la
diccin, adems tiene el deber de atender personalmente el despacho judicial,
durante el horario que seala la ley. Segn la Ley Orgnica del Poder Judicial
(artculo 152) 'los jueces despacharn no menos de seis horas diarias en la sede
respectivo juzgado, salvo las dilgencias que conforme a ley se pueden efectuar
fuera del local deljuzgado y en horas extraordinarias". Dicha norma se contrapo-
ne al artculo 25 de la Constitucin del Estado, que establece la jomada ordinaria
de trabajo en 8 horas diarias. En atencin a ello, mediante Resolucin Administra-
tiva Ne 400-CME-PJ del 23 de junio de 1997, emitida por la Comisin Ejecutiva del
Poder Judicial, se dispuso que el despacho judicial ser no menor de ocho horas
diarias, de lunes a viemes. Posteriormente, por Resolucin Administrativa Ne 072-
2002-CE-PJ del S de junio de 2002 se fij el horario de la jornada laboral, seala-
do que el inicio de h jmada, en ningn caso podr sealarse hora que por razn
e ilma haga difcil el acceso al pblico. En ese sentido, para la Costa y Siena la
jomada laboral, deber comenzar no antes de las 7:45 de la maana; para la
Selva no antes de las 7:00 de la maana.
,"1
ACTUACIONES
CONCORDANCTAS:
c.P.c. arts. V,50 num. l, 141,202,305,306.
conmtario
La direccin del proceso por eljuez puede definirse segn Palacio(ls) "como el
conjunto de actos que corresponde cumplir para colocar al proceso en cada una
de las etapas que lo integran, resolver las diversas situaciones que en ellas se
susciten, reexaminar actos defectuosos o injustos, comunicar a las partes o a los
terceros las resoluciones que se dicten, formar materialmente el expedienle, de-
jar constancia escrita de actos verbales, expedir certificados o testimonios y ase-
gurar la eficacia prclica de la sentencia definitiva".
La norma hace referencia al deber de vigilancia que debe ejercer eljuez sobre
los actos procesales que realicen las partes, sus apoderados y terceros a fin que
observen las disposiciones legales en el desarrollo o la extincin del proceso-
Dicho artculo debe apreciarse bajo la idea rectora que eljuez es el director del
proceso, direccin que debe tomarse no como una facultad sino como un deber
deljuez (vase el inciso 1 del artculo 50 del CPC). Reafirmando esta posicin, se
seala que la audiencia de pruebas debe estar dirigida personalmente por eljuez,
bajo sancin de nulidad (ver el artculo 2O2 del CPC). Con ello se busca hacer
realidad el principio de inmediacin que rige al proceso civil. Se dice que eljuez
debe encontrarse en relacin directa con las partes y recibir personalmente las
pruebas, como garanta que el juez tiene la percepcin directa y frontal de los
hechos qe mencionan las partes, testigos y peritos. Este artculo realiza un viejo
anhelo procesal de imponer como un deber la presencia efectiva del juez en la
audiencia. Rompe con el viejo esquema deljuez "convidado de piedra'. Su actua-
cin va a estar influencia por el activismo deljuez, como parte de la concepcin
publicstica del proceso
fifrf-plr-lcro, Lino. oerccho Procesa/ civ4 l.V Abeledo Perrot, Buenos Aires, s/ref, p.8.
1482
I
I
I
I
ACTMDAEI PROCESAL AFfi.127
!l[ uuntsPHUDENclA
El juzgador est obligado a exigir pan los aclos preesales, la exhibhn de la lbreta
eleclonl cpn la constancia de sufragio en las ltimas eleceioaes o la respectiva dispersa
(Exp. NcltR2-95, *gundaSala Civll, Ledesma Narvez, Marlanella,El*utorias, Tomo
4, Cuzco, 1996, PP.22*?26).
'"1
ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. aris.396 nc.2.5,497.
contmtario
Los hechos humanos dominados por una voluntad jurdica idnea para crear,
modificar o extinguir derechos procesales, se denominan actos procesales. As,
la presentacin de la demanda, la notificacin al demandado, la declaracin de un
testigo, la suscripcin de la senlencia por el juez, son actos jurdicos procesales.
Ellos requieren de cierta forma y contenido para desenvolverse en el proceso.
1) formas vinculadas: las prescritas por la ley bajo pena de nulidad; 2) formas
autorizadas, las prescrtas por la ley, pero de cuya ausencia no se deriva la nuli-
dad; 3) formas libres, las que no se hallan preestablecidas.
(165) CARNELUfiI, Francesco. Lecciones da Derccho Procesal Civil, V. ll, i939, p. tgO.
(166) LASCANO, Oavid. Nu/idades de prccedmiento, Laiouane, Buenos Aires, 1920, p. 58.
I 484
I
I
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL AFrT. 124
(167) BARBIoS DE ANGELIS, oaf:f(e. Teora det pmcesr.,lbdeF, Buenos AreS' 2002' p' 148.
,ttl
Gaptulo ll
AGTOS PROCESATES
DE LAS PARTES
CONSECUENCIAS
coNcoHDAtcr,A:
c.c. aft. l/$.
Comentario
Los actos procesales son las partes que integran un todo, que responde al
nombre de proceso. Cada acto es, a la vez, antecedente del que le sigue y conse-
cuente del que precede. El acto debe estar previsto como supuesto de hecho o
como consecuencia jurdica de una norma procesal, por citar, dada la demanda,
debe ser eltraslado; dado el traslado, debe ser la contestacin, etc. Segn Barrios
De Angelis{ls) todo cambio objetivo y voluntario previsto por la norma como com-
ponente del proceso'es calificado como acto procesal.
Son realizados por los sujetos del proceso, llmese parte, juez o terceros.
Los realizados por eljuez estn referidos en el captulo I de este ttulo (vase
los artculos 119 al 128 delCPC).
En esta ocasin, la norma hace referencia a los realizados por las partes, (ll-
mese actor, demandado o eventualmente tercero legitimado) en elcurso del pro-
ceso, con el fin de obtener la satisfaccin de las pretensiones de estas.
(168) BARFIOS DE ANGuS, Oanla. Teoa del proces,lbdF, Buenos Ares, 2002, p. 141.
I 486
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART. 129
los dispositivos tienen por objeto crear, modificar o extinguir derechos y cargas
procesales.
frft uuntsPRUDENclA
Resulta atendibla que el juez de la causa admita la participacin de la pafte, solo an la
identilicacin de su pasapofte, por haber exlraviado su libreta electonl, s de las actas de
audiencias pasadas se ene a la vista que lo haba hecho, con su libreta electoral (Exp. Ne
1665-99, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marla-
nella, Jurisprudencle Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 233'235).
El juzgador esta obligado a exgk para los actos prccesales, la exhibicin de la libreta
etectora! con la constancia de sufragio en las ftimas eleaiones o la respectiva dispensa
(Exp. Nc 1982-95, Segunda Sala Clvil, Ledesma Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo
4, Cuzco, 1996, PP.225'26).
para que los actos ptesales tengan validez deben realizarse dentro del espacio de tiem'
po que ta ley ha seatado para su ejecucin. l-a extempoaneidad los hace susceptibles de
inefrcacia (Exp. M 211*94, Segunda Sala Clvil, Ledesma Narve1 Marianella, Eiecu'
torias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp- 19&201).
offiIFnq Eduardo. Fundamentos del Derccho Pocest Civit, Depalma, Buenos Ahes, 1977, p. 2o2.
,"1
FORMA DEL ESCHITO
CONCOHDANCI.AS:
c. al. /t8.
c.P.c. afts. 101,131, 132, 133, 14, 135, 195,424,425,442.
D.5.017-!BJUS afts. 15,288 inc. 10,290.
D.S. t*gePCM aft 122 nc. d).
teclst-ctH ooMPAFU\DA
C.P.C-ri- l,E,oanrc afts.75,76.
C.P.C.N. Argentlna att ll8.
Commtario
Los actos en el proceso pueden expresarse atravs de la oralidad y la escritu-
ra. Nuestro sistema procesales mixto porque alberga a ambos, teniendo la escri-
tura, mayor preponderancia sobre la oralidad.
En ese sentido, las intervenciones de las partes que recogen los escritos de-
ben mantener la forma que describe el presente adculo.
Una de ellas se refiere a la lengua oficial que debe emplearse en todos los
actos. Seala el nciso 7: "se usa el idioma castellano, salvo que la ley o eljuez, a
I 488
I
I
I
ACTMDAD PIOCESAL AFrT. 130
pedido de las partes, autoricen el uso del quechua o del aymara". Es preciso
biferenciar entre el idioma y el lenguaje de los actos procesales. En todos los
actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando este no fuere conocido
por la persona que deba prestar declaracin, eljuez nombrar traductor' Se nom-
que
brara intrprete cuando debe interrogafse a sordos, mudos o sordomudos
solo puedan darse a entender por lenguaje especializado. En el caso del lenguaje
que
de tos actos procesales, se adhiere a la forma escrita. Hay algunas opiniones
consideran no apropiado hablar de lenguaje oral, en sentido estricto, sino de ora-
lidad actuada ya que las declaraciones pertinentes quedan registradas en actas'
Otro aspecto refiere que debe ser escrito en mquina de escribir u otro medio
tcnico. No prohbe que pueda ser redactado a mano, siempre y cuando el escrito
pueda leerse correctamente. En ese sentido encontramos la redaccin del inciso 8.
Las caractersticas que debe contener la redaccin del escrito estn detalla-
das en los incisos 2,3y 8. si bien se establecen algunas
pautas para elformato en
la redaccin de los escritos, como los mrgenes y el interlineado, ellas se orientan
al orden y conservacin de los escritos al momento de ser insertados al expedien-
te, de tal manera que no se afecte elcontenido del documento ni el documento en
s; adems, un texto redactado a doble espacio permitir mayor rapidez y comodi-
dad en la lectura. Cada interesado debe llevar un orden correlativo de los escritos
que ingresa al proceso, identificndolos adems con una sumilla sobre su pedido
que Se acompae
en ta parte superior derecha. Adems, la documeniacin anexa
a los bscritos tambin debe ser identificada con el nmero del escrito seguido de
una letra. Una vieja prctica forense que hasta hoy se mantiene son los llamados
otroses. Estos deben utilizarse para plantear pedidos independientes al formula-
do en el principal del escrito. Deben ser numerados segn la cantidad que se
propongan. Las pautas de redaccin para los escritos son importantes pues tras-
y
miten los argumentos y pedidos que hagan las partes, en forma ordenada siste-
matizada, prmitiendo con ello obtenery exigir respuestas precisas a lo solicitado-
,ttl
FRMA
CONCORDANCI.AS:
C.P.C. ads. 101, 130,424,,U2.
L8Y26572 at.35.
D.5.017-93.JUS afts.288nc.10,2q).
lecst-cr coM PARADA:
C.P.C,M.lberoamilca aft.40.
C.P.c,N.Aryenne art.56.
comentario
1. Uno de los requisitos de forma que deben reunir los escritos es la firma de
quien lo presenta. La redaccin del artculo no refiere sobre los efectos que gene-
ra la carencia de firma.
Otra modalidad que contempla la doctrna para estos casos es la tirma a rue-
go. Es la firma que pone un tercero, a ruego del obligado, por estiar este impedido
fsicamente o ser analfabeto. Esta clase de firmas debe ser legalizada por el se-
cretario deljuzgado.
I 490
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART. 131
Nuestro Cdigo no regula la firma a ruego, para los escritos, solo establece el
uso de la huella digital. Cuando un escrito o dligenca fuere firmado a ruego del
interesado, el secretario o auxiliar jurisdiccional deber primero certificar que el
firmante, quien previamente se identificar, ha sido autorizado para ello en su
presencia o que la autorizacin ha sido ratilicada ante 1.
Por otro lado, advirtase que la norma restringe esta intervencin para los
escritos que presenten las partes, mas no es extensiva para otras actuaciones,
como las notificaciones personales, en las que es suficiente que la persona que
notifica seale que la persona no sabe firmar o est imposibilitada de hacerlo.
ffi uunrsPRUDENctA
Los abogados estn facultados para presentar escitos sn requerir de poder especia!,
salvo los rccutsos impugnatodos (Exp. N" 1362'9, Tercera Sala Civil, Ledesma Nar'
vez, Marianella, EJecutorlas, Tomo t, Cuzco,1995, p. 8f.
Todo escrito ser firmado por la parte y autodzado pot el abogado colegiado (Exp.
I'ts 160&95, Sexta Sala Clvll, Ledesma Navg llarlanella, Ejecutoras, Tomo 2, Cuz'
co,7995, pp. l9+19!t).
( 1 70) Vas el caso sguido por Bicardo Alberto Medina Cceres con Mximo Huanaco Caccha sobra obligacin dE
dar suma do dinero, expedint originario del 40 Juzgado Civil de Lima, Exp. Ne 382G0O.
491
DEFENSA CAUTIVA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ans. 130,424, /t42.
LEY 26672 a 35.
LEY 26862 art. 14.
D.S.017-93JUS ans.288 nc. 10,29O.
leclsl-clN coMPAR/dDA
C.P.C.N.Argentina art.57.
Commtario
1. El artculo en comentario est relacionado con el ejercicio de la abogaca, la
cual tiene sus orgenes en la necesidad de contar con la asistencia o el asesora-
miento de personas especializadas, para eltratamiento de controversias, median-
te el Derecho.
La funcin primordial del abogado es servir al Derecho y por ende a la justicia.
El abogado es un servidor no solo de su patrocinado sino tambin del or_den so-
cial, al esclarecer, establecer y desarrollar las normas que gobieman los actos y
las conductas de los dems ciudadanos. El artculo 284 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial as lo establece al sealar que "la abogaca es una funcin social al
servicio de la justicia y el Derecho".
Segn el diccionario de la lengua espaola(l7l) abogado es "la persona legal-
mente autorizada para defender en juicio, por escrito o de palabra, los derechos o
intereses de los litigantes y tambin para dar dictamen sobre las cuestiones o
puntos legales que le consulten".
2. Todo escrito que presenten las partes al proceso debe estar autorizado por
un abogado colegiado. Ntese que la norma no distingue la sede de la colegiacin
con el lugar donde se va a ejercer la abogaca, sin embargo, dicha omisin era
regulada por el artculo 285 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que exiga
(171) Dicrionario d la Lengua Espaola, RealAcademia Espaola, 21 ed., Unigraf, Madrid. 1922, p.6.
l4s2
I
I
ACTMDAD PROCESAL ARr. 132
En igual forma hay que advertir que aun cumpliendo el abogado con la forma-
lidad que exige el presente artculo, no puede patrocinar elabogado que haya sido
suspendido e inhabilitado en el ejercicio de la abogaca, el que se encuentra su-
friendo pena privativa de libertad y quien ha sido destituido de cargo judicial con
las precisiones que detalla el artculo 286 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
llfi uuntsPRuDENclA
No puede ampararse la nulidad sustentada en que el abogado no se enaJentra al dla en el
pago de sus cuofas en el respectivo colego prcfesional porque no se puede exigir al
'titigante
o a cualquier ciudadano que, al tomar los sarvicios de un abogado, est en su
Anocimiento saber si el protesional se halla o no al da en el pago de cuotas a su respec'
tivo colagio.
No puede prducir perjuicio al litigante que ha obrado de buana fe, mxime si el propio
nlegio de abogados no tene prevista la sancin de suspensi de adidades pra-abo'
gads que adeuden cierto nmero de cwtas al colegio (Exp. M 47*7-97, Primen Sala
-Ctvit,
Ledesma Navez, Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca'
pp.2e1-292).
Todo escrto ser firmado por la parte y autorizado por el abogado colegiado (Exp.
Ie 1@8-95, Sexta Sala Civil, Ledesma Natvez, Marianella, ElecutorlaqTomo 2, Cuz'
co, 7(E)5, PP. 19+195).
,ttl
COPIA DE ESCRITO Y.AND(O
Tratndose de escritos y
anexos sobre las que deba r*aer ah
guna de las resoluciones citadas en el artculo 157, quien los
presente debe acompaar tantas copias simples de ambos como
intere s ados deba notif i ca r se.
EI auiiliar jurisdiccional correspondiente verificar la confor'
midad y legibilidad de las copias. Si no las encuentra confor'
mes, ordena su sustitucin dentro de veinticuatro horas, baio
apercibimiento de tenerse por no presentado el escrito.
Todo reclamo sobre la idoneidad de las copias ser resuelto por
el juez en el da, por resolucin inimpugnable.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. a,is.3,4, 130, 135, 157,425, U2.
lecsutcw coMPAt?ia)A:
C.P.C.M. lbercamrice aft it7.
C.P.C. Cotombta art. 107, 108.
conmtario
El presente artculo se orienta-a facilitar la defensa de las partes, al exigirles
como requisito formal de admisibilidad de determinados escritos, que ellos sean
acompaados de sus respectivas copias.
Esta exigencia opera cuando sobre los escritos deba recaer alguna de las
resoluciones que enumera el artculo 157 del Cdigo.
I 494
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AHn 133
olra raz6n atendible; sin embargo, el juez podra resolver el pedido formulado en
el mismo escrito, dictando las medidas necesarias para obviar a la otra parte los
inconvenientes derivados de la falta de copias.
-'l
ENTREGA DE COPIAS
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts.133,135.
lrclsucl CoMPARADA:
C.P.C. Colombia att. 106.
C.P,C.N. Argentna art. t2O.
Comentario
l"'
CONSTANCIA DE RECEPCION
CONCORDANCIAS:
C.P.C. ans- g, 133, 1A'
lecrsuclN coMPAFADA
C.P.C.tt. lberoamrica an. 81-
C.P.C.N. Argenttna aft 124-
commtario
El presente artculo regula el cargo de los escritos. Denomnase cargo al acto
en cuya virtud el auxiliar judicial deja constancia, al pie de todo escrito presentado
o comunicacin dirigida aliuzgado, elda, ao y hora en que se verific la presen-
tacin o recepcin. A pesar que la norma no hace referencia al ao ni al mes,
consideramos importante ello para el concepto de fecha cierta.
Al respecto hay criterios que cuestionan la ineficacia del cargo si este no viene
acompaado de la firm del secretario o auxiliar. Se dice que dicha omisin no
impide asignar efectos al cargo, sielpersonal autorizadg para la recepcin infor-
y
ma que el escrito fue dejado en la oficina el da y hora en que se consigna no se
aduce o demuestra falsedad o inexactitud-
"'l
D(PEDIENTES
8Ut0 136
Los auxiliares jurisdiccionales son responsables de Ia forma-
cin, conservacin y seguridad de los expedientes. Cuidarn,
adems, de la numeracin correlativa y sin interpolacin de los
tolios, que las actas que contienen actuaciones judiciales sean
suscrifas por el juez y por los que intervengan en ellas, dando
te de la veracidad de su contenido y las dems responsabilida-
des que la ley les seala.
I-a interpolacin en Ia numeracin correlativa solo es procedente
por resolucin autoritativa del juezy bajo su respnsabilidad.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts.54, 122,125, 137, 138,139, 140.
27444
LEY aft. 153.
D,5.017-!B.|US ans. 169,266 incs. 11 y 16.
lectsteclt ooMPARADA:
C.P.C.M.lberoamrtca aft.99.
C.P.C. Colombia att. 125.
Commtario
Los expedientes son legajos de folios que se forman mediante la agregacin
cronolgica de los escritos, documentos, actas y dems diligencias producidas
por los sujetos del proceso, sus auxiliares y los terceros.
Para el artculo 169 de la Ley Orgnica del Poder Judicial el expediente judicial
contiene las piezas escritas del proceso, agregadas sucesivamente y en orden de
presentacin, con las que se forma un solo cuerpo foliado con nmero y letras.
4e8
|
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AF{T. 136
"'l
#
CUSTODIA DEL D(PEDIENTE
CONCORDA,NCIAS:
C.P.C. arls. 136, 138, 140.
D.S. Or7-!f3-lUS aft.266 nc. 11.
leclslaclN coMPlueADA:
C.P.C.M. lberoamrica aft. 101.
C.P.C.Colombla aft. 127.
Argentina
C.P.C.N. att. 128.
comentario
La norma hace referencia al lugar donde se conserva fsicamenle el expedien-
te. La organizacin clsica de la institucin judicial permita que los expedientes
se conservaren, por lo regular, en la oficina del secretario de juzgado, en la secre-
tara de la sala o en la oficina deljuez; sin embargo, algunas reparticiones judicia-
les organizadas bajo un sistema corporativo, conservan la custodia de los expe-
dientes en archivos modulares que pueden ser transitorios o definitivos. Una vez
concluido el proceso o transcurrido un lapso, sin que en l se realice trmite algu-
no, se dispone el archivo provisional del expediente, medida que tiende no solo a
descongestionar los anaqueles de las oficinas sino tambin a la mejor conserya-
cin de aquellos.
I 500
I
I
I
I
T
ACTMDAD PROCESAL AFr. 137
"'l
D(AMEN DE LOS AUTOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ails. 136,137, 139.
D. LEG 8Z] ans. 52, 110.
D.5.017-93JUS ans. 130, 171, 174,259 nc. 1l, 266 incs. 10 y 11.
leclsu.lclt coMPAFAnA:
C.P.C.N. Argentlna aft. 127.
cornmtario
1. En la difusin de la actividad procesal concurren dos posiciones: la publici-
dad y el secreto.
Nuestro Cdigo se orienta por la primera, sin embargo, debemos precisar que
la difusin de la actividad procesal responde a ciertos grados, encontrndose dentro
de ese orden al estudio de autos.
I 502
I
I
I
I
ACTMDAD PHOCESAL AHr. 13A
A pesar que la norma no lo prohbe, la casustica permite que solo los aboga-
dos acreditados en el proceso pueden tener acceso al expediente, salvo que la
parte autorce expresamente el estudio del proceso a otro abogado que no sea el
inicialmente acreditado.
"'l
D(PEDrcrru oe coPlAS
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c. ats. 138, 198,240, &40.
LEY 27/t44 a1.55.
D. LEG 823 a 20.
D.S.017-8-JUS aft 266 inc. 13.
tecls tclw CoMPAnADA:
C.P.C.rt. lbroamrica atts. 10O, 102.
C.P.C. Colombia afts. 115, 116, 126.
C.P,C.N.Argentina afts.121,122,123.
co*mtario
La norma permite que los auxiliares jurisdiccionales otorguen copias de las
actuaciones judiciales, distinguiendo para ello, si el proceso est en giro o ha
concluido.
Sofo en este ltimo supuesto "cualquier persona podr solicitar copias certfi-
cadas de los folios de un expediente", sn embargo, dicho pedido podra ser dene-
gado en atencin a la naturaleza personalsima de la materia controvertida.
|
504
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Atr. 139
de copias certificadas debe precisar el estado del proceso sin emitir apreciacin al
respecto.
"'l
RECOMPOSICIN DE D(PEDIENTES
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arc. 136, 137, 138, 139.
D.A, 7-93-lUS aft.266 nc. 11.
lecrstclN coMpARADA:
C.P.C.M. lbercamrce aft. 103.
C.P.C. Colombia ar1. 133.
C.P.C.N.Argentlna arts. 129, 130.
co*entario
La norma regula el supuesto de reconstruccin de expedientes bajo dos su-
puestos: el extravo o la prdida, no contemplando la posibilidad del deterioro de
este por caso fortuito, como condicionante para su recomposicin, sin embargo,
la Res. Administrativa Ne 032-94-CE-PJ s lo contempla.
Comprobada la desaparicin del proceso eljuez ordenar su reconstruccin,
la que debe efectuarse de conformidad con las pautas que establece elartculo en
comentario.
La recomposicin del expediente se inicia con la providencia que dispone la
reconstruccin, la que puede ser total o parcial, segn hayan desaparecido todas
las piezas integrantes del expediente principal o uno o ms de sus cuerpos o
cuadernos.
I 506
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART. 14O
"'l
oas Y HoRAs HABILES
CONGORDANCIAS:
c.P.c. afts. 142 a 147, UI.
C. de P.P. aft 92.
D.S. ol7-g-lus arts. 124, 125.
co*mtario
1. Estabtecer el orden consecutivo en que deban realizarse los distintos actos
procesales exige que se determine los lapsos especficos dentro de los cuales
plsi6(tzz) las partes
estos deben ejecutarse, ya que de lo contrario, como seala
[7 enr-lCrO, Lino. Derecho Procesat Civi!,T.lV Abeledo Perot, Buenos Aires' Jref, p. 56.
I 508
I
I
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL ART. 141
Hay diversas maneras de regular los das hbiles. Una de ellas es procla-
mar que todos los das del ao son hbiles, salvo excepciones como los das
domingo o los que el Poder Ejecutivo o la Corte Suprema declare como feria-
dos judiciales. Otra, como la que recoge el Cdigo en el presente artculo, que
califica como hbiles 'los comprendidos de lunes a viernes de cada Semana,
salvo los feriados', regla que ser extensiva para el cmputo del plazo de los
actos procesales, en los que no se considerarn los das inhbiles (ver el
artculo 147 del CPC).
3. Con relacin a las horas hbiles, la Ley Orgnica (ver el artculo 124) consi-
dera a las que medien entre las seis y las veinte horas con respecto a diligencias
a practicar fuera del despacho judicial, sin embargo, la norma en comentario con-
sidera las comprendidas entre las siete y las veinte horas'
"'l
AFT. 141 C)OMENTARIOS AL COIGO PROCESAL CTvlL
JURTsPRUDENcIA
^[fr-
Habiendo impedido la huelga de los trabaadores del Poder Judicial la presentacin del
recurso de subsanacin del demandado dentro del trmino normal, por principio de legali
dad, quedan suspendidos los plazos procesales (Exp. N" 17/t3-9, Quinta Sala Civll,
Ledesma Narue1 Marlanella, Ejecutorias, Tomo 7, Cuzco,7995, pp.9G91).
De acuerdo a nuestrc ordenamiento procesal no existe toleranca de tiempo para las dli-
gencias (Exp. M 1318-95, Tercera Sala Civ|, Ledesma Naw4 Marlanella, Ejecuto-
rias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 182-183).
l"'
HABILITACION
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 141,288, Ul.
D.5.017-93^lUS att. 125.
lectsl-rctr coMPARADA:
C.PC.M-lheroamrica ad.93.
C-P.C. Colombia as. 119, 182.
C-P.C.N. Argentina aft. 153.
camentario
La habilitacin consiste en que bajo determinadas circunstancias, tanto los
das como las horas inhbiles adquieren aptitud para que durante su transcurso
se realicen actos procesales eficaces.
La habilitacin evita se produzca el descuento en el cmputo de los plazos
procesales, con excepcin de los sealacjos para el abandono, as como permite
que durante su transcurso pueda realizarse actos procesales eficaces.
La presente norma faculta a los jueces para habilitar das y horas, cuando'O
fuere posible sealar las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo
o se tralase de diligencias urgentes, cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u
originar perjuicios evidentes, a las partes. Para la legislacin argentina, no es
admisible recurso alguno en el supuesto que se dsponga declarar la habilitacin.
Por otro lado, aparecen algunas opiniones que consideran que la diligencia de
notificacin por cdula no puede ser declarada nula por haber sido practicada en
da inhbil. Se trata de una nulidad convalidable y el aclo notificatorio es suficien-
temente vlido si alcanz su finalidad especfica.
511
AHT. 142 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lffi uuntsPRUDENclA
Habindose tnbado la medida cautelar sobre bienes que pertenecen a la deudora, no es
prwedente anular de oficio la medida y sustituirse en su derecho, por haber eiecutado la
medida en da leriado y sin habilitacin expresa.
No consttuye causa! de nulidad si no se depositan los bienes en un almacn, pues la ley
no lo seala como obligacin, sino amo prioridad (Exp. Ne 66942-98, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Nawez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta
Jurdica, p. 514).
l"'
HABrLtrActru luPlcrn
CONCORDANCIAS:
C.P.C. ads.141' 142'
l-Eclst-ct CoMPAFADA:
C.P.C.N. Argentina ad. 154'
comentario
La habilitacin consiste que bajo determinadas circunstancias, tanto los das
como las horas inhbiles adquieren aptitud para que durante su transcurso se
realicen actos procesales eficaces.
Este tipo de inhabilitacin opera cuando eltiempo inhbil resulta utilizable, sin
necesidad de declaracin iudicial y por el simple hecho de haberse comenzado a
ejecutar el acto en tiemPo hbil.
Segn palacio(173), "esta habilitacin solo tiene como efecto la utilizacin eticaz
de hos inhbiles, ya que la respectiva diligencia no puede prosegur si, no pu'
diendo haberse concluido en el da, el subsiguiente es un da inhbil, salvo natu'
ralmente que este sea objeto de habilitacin expresa'
"'l
AcruAclw oIPERIDA
CONCORDANCIA:
c.P.c. aft 141 pn 1.
Commtario
1. La actuacin judicial-seala Coutur+- es toda diligencia, trmite o procedi-
miento que se realiza con ocasin de un proceso. Los diversos elementos mate-
riales que van formando el proceso constituyen las actuaciones, involucrando en
el concepto, los actos de las partes, de los magistrados y de los auxiliares de la
administracin de justicia.
Ellas van a constituir las piezas de un expediente y son redactadas durante la
secuela del procedimiento por eljuez o por el auxiliar de justicia designado para
ello.
2. Dentro del contexto descrito, seala la norma que cuando la actuacin judi-
cial requieia ms tiempo del previsto, podr ser suspendida para su continuacin
en otro momento. La norma asume un elemento fctico, que tiene que darse para
que opere la consecuente de la suspensin. Este elemento es que "la actuacin
judicial requiera ms tiempo del previsto". una inquietud que sobreviene a este
enunciado es saber cul es el tiempo previsto para una actuacin judicial.
Lo cierto es que cuando se est en elsupuesto enunciado, elagotamiento del
tiempo previsto justificar se suspenda su actuacin para continuarla al siguiente
da hbil o cuando eljuez lo fije. Esta suspensin debe constar en el acta. Ntese
que no se est poniendo fin a la actuacin judicial ya iniciada, solo se suspende
para continuarla en otra fecha.
I 514
I
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ACTTV|DAD PROCESAL AFrT.144
Tambin puede diferirse la actuacin judicial para cuando eljuez fije la fecha
de su conlinuacin. Puede aqu operar la hablitacin, la expresa y la lcita. Es
expresa cuando el tiempo inhbil resulta utilizable a raz de una declaracin judi-
cial; no es admisible recurso alguno en el supuesto que se disponga declarar la
habilitacin.
"'l
FALTA GRAVE
CONCOFDANCIAS:
C.P.C. afts. 50 inc. 3, 141.
comentario
1. La norma reafirma la regla general que las actuaciones judiciales deben ser
realizadas en la fecha sealada o dentro del plazo legal respectivo, salvo situacio-
nes excepcionales que lleven a la interrupcin o suspensin del proceso. Subyace
en este artculo la aplicacin delprincipio de celeridad y economa procesal, toda
vez que lo que se busca es que el proceso se realice procurando el menor nmero
de actos procesales.
La economa procesal busca proporcin entre elfin y los medios que se utiliza,
por ello se requiere concentrar la actividad procesal en el menor nmero de actos
para evitar la dispersin. De ah que, ocuando sin justificacin, el juez no cumple
con realizar la actuacin judicial en la fecha sealada", es calificado su proceder
como falta grave, por afectar uno de los principios elementales del proceso judi-
cial, como es la economa y celeridad procesal. En ese sentido, el inciso 1 del
artculo 184 de la LOPJ seala que es deber de todo magistrado 'resolver con
celeridad y con sujecin a las garantas constitucionales del debido proceso". La
afectacin a los deberes, es por tanto, pasible de la sancin disciplinaria en los
trminos que detalla el artculo 208 de la LOPJ. El objeto de la medida disciplinaria
tiene un carcter preventivo y su finalidad concreta es mantener eldecoro de los
actos judiciales, el orden en la marcha del proceso y el respeto a la administracin
de justicia, llevando en s el propsito de hacer comprender aljuez que ha faltado
al cumplimiento de su deber para que no vuelva a incurrir en semeiante falta.
2. Otro supuesto que regula la norma para calificar de falta grave, se refiere a
la omisin de la actuacin judicial "dentro del plazo legal respectivo". Ello es cohe-
rente con lo regulado en el artculo V del TP del CPC, cuando seala que: "La
actividad procesal se realiza diligentemente y dentro de los plazos establecidos...".
Ntese que se pone especial nfasis en sealar que la actividad procesal se rea-
lice "dentro de los plazos establecidos" porque ello va a permitir sustentar la pre-
clusin procesal. En tanto no se realice la actividad, no se podr pasar a la
I 516
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ACTMDAD PROCESAL ARf. 14!t
,fflf uunlsPnuDENclA
Si et juez dispuso se expediten copias certiticadas de la caufi, pot cuenta y costos de las
pafts, concedindole tres das de ptazo; no obstante, las partes y el secretario del iuzga'
'do
han mostndo su inactividad, Ios primeros por no cumplir el mandato y el secretario por
no dar cuenta oporlunamente al iuez sobre su incumplimiento, hecho que ha originado una
demora innecesaria en e! trmita de la causa tns de cuatro meses- atrbuible al recu'
nente, Wt cuanto este, a tavs de una nzn o informe debi dar cuenta al iuez indicando
que las pades no han cumplido con expeditar las copias ce1ifrcadas; que, al magen que
i"" p.i"" o el secretario det iuzgado expedite las copias ceftificadas y de la etapa de
austeridad en gue se encuentn este Poder del Estado, los auxiliares iurisdeionales es'
tn en la obtigpcn de coadyuvar con la celeridad en el trmite de las causas, dando
cuenta a! juzgado de las panlizaciones o dilataciones indebidas que pudienn presentar-
que !i9
se; gor t qie habindose acreditado el retraso en la tramitacin de Ia causa,
oig", la'presente medida disciptinaria atrbuible a! secretaio rccurrente, es correcta l
"
ap-licacin del atculo 208 de ta Ley Orgnica del Poder Judicial (Revisin N' 207'2Un,
Prlmera Sala Ctvil Permanente Suprema, 13/W0Og).
El inciso 12 del artfcuto 259 det Terto lJnico Oenado de Ia Ley Orgnica del Poder
Judciat estabtece que es obtigacin del secretario da sala, que se notfiquen las resolucio-
y que no
nes en los trminos y lorma de ley. Se le atrbuye a! relator una funcin obligacin
Ie anesponde, siedo por to dems nzonable el argumento del recunente en el sentido
que el cargo de notifiacin a la empresa demandada recin fue remitida por Ia Centnl de
ofifrcacines el once de enero de dos mil ocho, anforme se apreca a loias once de aste
cuademo, oportunidad en que alega se Ie inform que por la huelga de los trabaiadores del
Poder Judiiat no se pudo noticar a tiempo. Los hechos expuestos conducen a la conclu-
"'l
AFT. 14'' COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
sn que no se confrgunn los supuestos del atlculo 209 det Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial (Revlsln N" 273-2(N)8, Prlmera Sala Ctvll Suprema
Perm a nente, 1 3/8t2008).
Pan que los actos procesales tengan validez deben realizarse dentro del espacio de tiem-
po que la ley ha sealado pan su eJecucin. La extempoaneidad los hace su*eptibies de
inefracia (Exp. M 211*94, *gunda Sala Clvll, Ledesma Marlanella, Ejecu-
torlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp.'198-2Ol).
l"'
PERENTORIEDAD DEL PLA.Z.O
CONCORDANCIA:
C.P.C. a1. V P.4.
conentario
Los plazos procesales son el conjunto de lapsos destinados al cumplimiento
de cada acto procesal en particular. Hay diversos criterios que se utilizan para
clasificarlos. Sitomamos corno referencia elorigen de su fijacin, los plazos pue-
den ser legales, judiciales y convencionales.
El plazo legal es aquel cuya duracin se halla expresamente establecido por
ley, por citar, el plazo para contestiar y reconvenir, el plazo para proponer excepcio-
nes, el plazo para apelar, entre otros.
El plazo judicial es deferido por ley al juez. Este plazo puede ocurrir bajo dos
supuestos: que la ley otorgue al rgano judicial de manera expresa dicha facultad
y que la ley omita toda referencia al plazo dentro del cual un acto debe cumplirse.
Frente a esta omisin, lo sealar eljuez de conformidad con la naturaleza del
proceso y la importancia de la diligencia.
La norma en comentario se refiere al plazo judicial pero dentro del segundo
supuesto, esto es, que "a falta de plazo legal, lo ftja el jue/.
En el primer supuesto vase el caso de las observaciones a los dctmenes
periciales regulado en el artculo 266 del Cdigo, en la que la norma de manera
expresa permte que eljuez excepcionalmente conceda un plazo complementa-
rio. En elsegundo caso ubicamos elcaso de la designacin de peritos. La ley no
seala el plazo en la que debern entregar el dictamen, sin embargo, es factible
que se fije judicialmente. O{ro supuesto encontramos en el caso de la inadmisibi-
lidad en la contestacin de la demanda. La Ley Procesal no prev dicha inciden-
cia, pero, en atencin al principio de igualdad, le es extensivo el plazo del artculo
426 del CPC, con la discrecionalidad deljuez alfijarlo.
El plazo convencional conesponde al que las partes pueden fijar de comn
acuerdo. Vase el caso de la suspensin del proceso regulado en el artculo 319.
519 I
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ART. 146 COMETTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Aqu son las partes las que fijan el plazo de dicha suspensin.
Otro criterio que se asume para clasificar los plazos es en atencin a los efec-
los que produce, como son los perentorios y no perentorios. A su vez, los plazos
perentorios pueden ser prorrogables e improrrogables.
Frente a esta clasificacin sealamos que los plazos legales o judiciales son
perentorios, salvo acuerdo de partes por escrito. Al referimos al plazo perentorio,
llamado tambin preclusivo y fatal, diremos que es aquel cuyo vencimiento deter-
mna automticamente la caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se
concedi, sin que para lograr tal resultado, se requiera la peticin de la otra parte
o una declaracin judicial.
Los plazos perentorios no requieren actividad ni de las partes nideljuez, aun
cuando un recurso de apelacin haya sido concedido con la conformidad expresa
o tcita de la parte adversaria, debe ser considerado ineficaz si se interpuso des-
pus de transcurrido el plazo fijado al efecto.
Los plazos previstos en este Codigo son perentorios. Todo plazo perentorio es
improrrogable ya que por esencia descarta la posibilidad que pueda ser prolongado
con motivo de la peticin unilateralformulada por la parte a quien afecta. Son plazos
impronogables aquellos que no son susceptibles de prolongacin expresa, por citar,
el plazo que refiere el atculo 636 del CPC sobre la medida cautelarfuera de proceso.
A pesar de lo improrrogable de los plazos procesales, encontramos pronuncia-
mientos que justifican la alteracin de ellos basados en la fueza mayor; vase al
respecto el pronunciamiento emitido por la Tercera Sala Civil de !i(rzr) que dice:
"segn el cargo de notificacin fotocopiado a fojas 83 el accionante fue notificado
con la Resolucin Ne 86 el da 10 de noviembre de 2005, por lo que el plazo para
presentar la absolucin requerida venca el da 15 de noviembre de ese ao,_ al
cumplirse tres das hbiles concedidos. Sin embargo, si bien el referido escrito
absolutorio fue presentado recin el da 1z de noviembre de 2005, no es menos
cierto que el demandante justifica la presentacin extempornea sealando que
el da 15 de novembre de 2005, esto es, cuando an se encontraba dentro del
plazo concedido, le fue sustrado un cartapacio color negro en el cual se encontra-
ba el escrito dirigido a dar cumplimiento al mandato, siendo que la denuncia poli-
cial respectiva data de la misma fecha, segn se advierte a fojas 97. (...) que, la
finalidad del requerimiento contenido en la Resolucin Ne g6 ha sido cumplida
toda vez que el actionante ha presentado el respectivo escrito absolutorio; que si
bien fue entregado con dos das de retraso, tal extemporaneidad se justifica me-
ridianamente con la copia de la denuncia polcial que interpuso el mismo da de los
hechos y cuando an no venca el plazo concedido, no pudiendo apreciarse la exis-
tencia de un proceder temerario o de mala fe sino un caso de fugza mayor, sin
perjuicio a su contraparte, por lo que no se jusitifica la imposicin de multa alguna".
(1 74) Rsolucin d fcha 3 dE oclubre del 2007, suscrita por los seores jueces: Carbajal portocaroro, Echevara
Gaviria_y Aguin Salinas, en el Expdiente M 919{7 seguido por Stomn Teooo-ro Burga Anoyo con Rubn
Aturo Busta Arcyo sobre administracn judicial de bienes.
I 520
I
l
I
I
COMPUTO
CONCORDANClAS:
c.P.c. afts. 141, 144, 145, 146.
LEY 27287 ad. 144.
LEY 27444 arts.16,131 al 134.
D.S. 017-93-JUS art.127.
tecrstlc COMPARADA:
C.P.C. ftalta aft.153.
C.P.C.M. lbroamrca a,1s.88,90.
C.P.C. Colombta afts.91, 118, 120.
C.P.C.N. Argentlna afts. 155, 156, 157, l*, 159.
co*mtario
1. Para el cmputo no cuenta el da en que se practique la notificacin ni los
das inhbiles. Todo lo contrario, el plazo comienza a contarse desde el momento
en que finaliza el da de la notificacin. En ese sentido, el artculo en comentario
considera que el 'plazo se cuenta desde el da siguiente de notificada la resolu-
cin".
La norma regula el tiempo que debe transcunir entre la notificacin para una
actuacin procesal y su realizacin; para lo cual, toma como referencia los das
hbiles y le asigna tres das de estos para ese lmite.
Sibien seala la norma que "entre la notificacin para una actuacin procesal
y su realizacin, deben transcurrir por lo menos tres das hbiles'dicho cmputo
tiene algunas reservas cuando se refiere a actuaciones imputables a los rganos
de auxilio judicial, vase el caso del custodio, cuando eljuez ordena la devolucin
521
AFTT. 147 COMENTARIOS AL CDIGO PFIOCESAL CML
de los bienes bajo su cargo, en el da; mal podra alegar este rgano de auxilio
judicial que transcurran los tres das que seala la norma, para que recin eiecute
el mandato, pues su rol es de un auxilio judicial al servico del proceso -no de las
partes- y por tanto, si el juzgado dispone que cumpla en el da con entregar los
bienes, dicho mandato debe ser acatado en tal sentido, y no buscar argumentos
dilatorios que desdibujen su real misin en el proceso, como es ser colaborador
de ta justicia. Actitudes de resistencia, no solo conllevan a sanciones pecuniarias
sino a responsabilidades civiles y penales, segn el caso.
La regla general que contiene el artculo 147 del CPC no considera para el
cmputo los das inhbiles, esto es, que si una medida cautelar, al amparo del
artculo 636 del CPC, se ejecut un viernes'12 de setiembre, la demanda debe
interponerse dentro de los 10 das posteriores a la ejecucin, por tanto, el plazo se
inicia el lunes 15 de setiembre y solo computar diez das hbiles comprendidos
entre el lunes y el viernes de cada semana, salvo los feriados, venciendo el plazo
en elcaso propuesto elviernes 26.
Si bien el citado artculo 147 seala que los das inhbiles no se consideran
para el cmputo, no hace referencia respecto a las reglas aplicables al cmputo
del plazo por meses y por aos. Frente a ello aplicamos el cmputo de los das
naturales, en la forma que regula los incisos 2 del artculo 183 del Cdigo Civil: "el
plazo sealado por meses se cumple en el mes delvencimiento y en el da de este
correspondiente a la fecha del mes inicial. Si en el mes de vencimiento falta tal
da, el plazo se cumple el ltimo dia de dicho mes". El plazo sealado por aos se
rige por las reglas que establece el inciso 2 citado.
;lT;;r"guido por Erol Francisc. Aliaga Ros y otra sobre obligacin de dar suma de dnero, Exp. Nc 5599,
Resolucin del 3 dE mazo de 1999, publicada en LEOESMA, Marianella. Juisprudencia Actua T.4, Gacta
Jurfdica, Lma, 2001, p. 561 .
1522
I
I
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ACTMDAD PROCESAL AFrf.147
ffi. JuRTsPRUDENo'A
Si se declar nadmsible la demanda de tercera, ooncediendo el plazo de tres das para
que sub5gtne las omisiones, es nula la resolucin que rechaza la demanda apresurada'
mente, antes que transcuna el plazo.
El hecho de que la demandante haya presentada el escto ofreciendo gannta pan la
suspensin del remate, no signifrca haber vencido el plazo cpncedido (Exp. Ne ll/f31-99'
Sata de Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Navez" Marlanella, Ju'
risprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p.471).
(176) Sentencia ptonunciada el 4 dE diciembre de 2OO2 contra la rgsolucin de la Sala de DErecho Constitucional y
Social da Corts Suprema de Juscia que declara improcedente la accin de amparo.
"'l
AFr. 147 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
EI hecho de que uno de los codemandados an no haya sido notifrcado con el admisoio
de Ia nstancia, no pronoga el plazo para que los otros cademandados puedan contestar la
demanda, pues et plazo pan dichos codemandados se empieza a amputar desde el dla
siguiente en gue recibieron Ia notiacin con la demanda.
La racionaldad del allculo 147 del CPC se encuentra referida a la preclusin de las ata-
pas prccesales, esto es, pan proceder a la siguiente etapa del proceso, solo podr reali-
zarse cuando todos /os emplazados comparecen, sea contestando la demanda o en su
rebeldfa (Exp. M 61+98, Tercera 9ala Civil, Ledesma Narve1 Marlanella, Jurispru-
dencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 34C341).
Siendo perentorios los plazos, estos deben computarse desde el dla sguente de notica-
da cada resolucin (Exp. M 1717-94, Qulnta Sala Civil, Ledesma Nave1 Marianella,
Ejecutorias, Tomo 7, Cuzco,7995, pp.8*90).
El empo durante el cual los trabajadores del Poder Judicial panlizaron sus laboras no
puede suspender la realizacin de todas las labores judiciales, as amo la de los aboga-
dos, sino nicatnente en cuanto ataen a la presentacin de /os escrrtos, por resultar esta
una labor inherente al trabajador judicial. Cuando deteminado escrrlo se encuentra en el
trmino final para su presentacin, dicho trmino deba nner al pdmr dfa hbil siguiente
a h finalizacin de la paralizacin de labores (Exp. N" 392-2Uf2, Tercera Sala Civll de
Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdi-
ca, p,407).
l"'
OFICIOS A OTROS PODERES YA
FUNCIONARIOS PBLICOS
lecrsr-ctN GoMPARADA:
C.P.C.i . lberoamrica aft.86.
C.P.C.N. Argentlna ad. 131,
commtario
Los oficios son las comunicaciones escritas dirigidas a los rganos judicales y
a los funcionarios pblicos que no Sean parte de 1, suscritos segn los casos, por
los jueces o por los secretarios de manera excepcional; por ejemplc, corresponde
al juez firmar los oficios a fin de requerir informeq a otro juez, sobre el estado de un
expediente, la remisin de este, de hacerles conocer el contenido de resoluciones
adoptadas con motivo de una queja de derecho, entre otros. Tambin cuando se
dirige a funcionarios pblicos, a fin de pedirles informes o remisin de documentos
o actuaciones con el alcance fijado por las leyes correspondientes
Como sealamos, los secretarios no estn facultados para oficiar a los jueces,
aunque admiten excepciones como los secretarios de las salas de la Corte Supre-
ma que suscriben todas las comunicaciones dirigidas a los magislrados judicia-
les, salvo que se trate de los presidentes de Sala de Corte Superior; tambin con
relacin a los secretarios de juzgados letrados que firman oficios dirigidos a los
jueces legos o de paz.
trtl
AFrT. 144 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL Crvll-
La diferencia entre estos radica que mientras los exhortos tienen como exclu-
sivo objeto la comunicacin entre rganos judiciales, los oficios pueden drigirse
adems de los jueces a otros funcionarios pblicos o privados, estos ltimos,
siempre que no sean parte en el proceso.
l"'
rnure v cERTrFrceclw DEL
eruvo DEL oFtcro
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c. afts.148,150.
-ec ls-cl CoMPARADA:
C.P.C. Colombla a1l.31,32, $, A,35,36.
comentario
Com.o ya se ha sealado en el artculo 148, los oficios son las comunicaciones
escritas dirigidas a los rganos judiciales y a los funcionarios pblicos, que no
Sean parte de 1, suscritaS segn los casos, por los jueces o secretarios de mane-
ra excepcional.
'"1
OFICIOS AL D(TERIOR
CONCORDANCTAS:
c.P.c. afts. 148,149.
Co*entario
Los jueces no pueden dirigir sus comunicaciones directamente a los funciona-
rios pblicos extranjeros y a los miembros de embajadas o consulados peruanos
en el exterior, sino que tienen que canalizarlas a travs del Ministerio de Relacio-
nes Exterores y conforme a las disposiciones de los convenios internacionales y
de la ley.
A pesar de que la ley no lo precisa consideramos que las comunicaciones
entre eljuez nacionaly el cnsuldel Peru debe materializarse a travs de exhorto,
tal como hace referencia elartculo 151 del CPC.
Ntese que la diferencia entre los exhortos y oficios radica en que mientras los
primeros tienen como exclusivo objeto la comunicacin entre rganos judiciales,
los oficios pueden dirigirse adems de los jueces a otros funcionarios pblicos o
privados, estos ltimos, siempre que no sean parte en el proceso.
l"'
E(HORTOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. vp. 1,7, 14, 152, 153, 19, 162,219,432,839.
c.D.t.P. afts.388, 391,352,393.
D.5.017-g-tus arls. 156 a 168.
lecslcH coMPlulrADA:
C.P,C. Colombla aft.528.
comentario
1. Los actos procesales deben realizarse en la sede donde funciona el rgano
judicial competente para conocer el proceso, sin embargo, dicha regla admite
excepciones como las referentes a la recepcin de la declaracin de parte o de
testigos en el domicilio de la persona que se encuentra imposibilitada de concurrir
y a la inspeccin judicial de lugares o de cosas. En ese sentido vase lo regulado
en el artculo 205 del CPC.
'-l
AFrT. 151 COMEI\fAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
que la delegada es reflejo de aquella, con fnes de auxilio judicial y solo se admite
para determinadas diligencias.
4. El exhorto puede ser dirigido a los cnsules del Per, quienes tienen las
mismas atribuciones delluez. Seala el artculo 168 de la LOPJ que "cuando se
(177) PAI-AC|O, Uno. Oerecho Procasal Cvit,T.V, Abeledo Perot, Buenos Aires, Vref, p. 3517.
I 530
I
I
I
I
I
ACTTUDAD PROCESAL A{T. 151
(f 7S) Esta comunicacin lue rmida por la Olicna de Asunlos Legales del Ministerio de Relaciones Exteriores,
comunicando el dligenciamento do los exhortos, el que fue puesto en conocimiento d lodas las nstancias
judiciales por Oficio Circular Ne 0292005-SG9PJ.
rrtl
AFrf. 151 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CML
JURISPRUDENCIA
El emplazamiento del demandado domiciliado fuera de la competencia tenitoria! del juzga-
do *har por exhorlo; en este caso, el plazo para contestar la demanda se eumentar
con aneglo al cuadro de distancias.
Si bien el CPC no regula la orma en que debe computarse el plazo para los trminos de
Ia distancia, esfo es, si son das hbiles o calendario, debe entenderse en aplicacin del
inc. I del artculo 183 del CC, como das calendario (Exp. Ne 38U7-97, Prlmera Sala
Civll, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdl-
ca, p.318).
l"'
CONTENIDO DEL A(HORTO
CONCOHDANCIAS:
c.P.c. as.118, 119, l5l, 153, 154.
D.S O|743JUS afts. 158, 159.
comentario
Los exhortos son medios de comunicacin exclusiva entre jueces de diversos
territorios o distritos judiciales para la realizacin de determinado acto procesal.
Segn el artculo 158 de la LOPJ los exhortos comienzan en esta forma: "a
nombre de la Nacin, la Corte o Juzgado de....................... a la Corte o Juzgado
de .......................'. En seguida se hace un resumen de la materia que da lugar a
la expedicin del exhorto y se concluye mandando o rogando, segn elcaso, que
se cumpla la comsin. La fecha delexhorto precede a las firmas.
Los exhortos que mande librar cualquiera de las salas son firmados por el
presidente de la misma sala y en las instancias inferiores por eljuez respectivo.
En todos los casos son autorizados por el respectivo secretario.
'"1
TR/MFE DEL D(HORTO
CONCOHDANCI,AS:
C.P.C. atts. 151,152, 14.
ol7-glJUS
D.S. afts. 164 a 167.
comelttario
1. Verificada la regularidad formal'del exhorto, el rgano judicial destinatrio de
la comunicacin debe limitarse a dar cumplimiento a las diligencias encomenda-
das, lo cual no implica asignar a aquel una funcin automtica y despojarlo de
todo margen de discrecionalidad, pues cabe su no intervencin en casos de impe-
dimento insalvable de ejecucin o para adecuarla a requisitos de carcterformalo
impositivo; por citar, vase el supuesto de impedimento deljuez comisionado a
que hace referencia el artculo 163 de la LOPJ: "si eljuez comisonado est impe-
dido, rmite el exhorto para su cumplmiento aljuez que debe reemplazarlo, dan-
do informe simultneamente al comitente de su impedimento y la denominacin
deljuzgado que lo reemplaza".
Eljuez comisionado para la prctica de una notificacin est facultado para co-
nocer y resolver las cuestiones que se suscitan por reclamos sobre la notificacin o
devolucn de la cdula (vase el artculo 162 de la LOPJ) Con esa salvedad, eljuez
exhortado no podra, por ejemplo, declarar la inadmisibilidad de una prueba cuya
recepcin se le encomienda so pretexto de ser extempornea o denegar la traba de
una medida cautelar por no estar contemplada en el ordenamiento legal.
Sobre el particular, seala p3l6ie(tzs) que "el rgano judicial exhortado tampoco
tiene facultades para admitir el planteamiento de objeciones propuestas por las
partes respeclo a la admisibilidad de las diligencias requeridas o sustanciary decidir
incidentes promovidos arazdelcumplimiento de aquellas, como son, los referentes
(179) PALACIO, Lino. Derecho Procasa, Crvil T. V Abeledo Penot, Buenos Aires, grel, p. 446
I 534
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr. 153
El juez comisionado est autorzado para ordenar todas las medidas condu-
centes al cumplimiento de la comisin, dictando de oficio las providencias y los
apremios que sean necesarios (artculo 160).
"'l
INTERVENCION DE L.A.S PARTES
CONCORDANClAS:
C.P.C. arls. 151, 162.
D.S. O|7-*IUS a,ts. 162, 164.
Comentario
La norma permite que las partes o sus abogados puedan intervenir en la ejecu-
cin del exhorto. A pesar de que no hace referencia al apoderado, consideramos
que s podra intervenir si est debidamente autorizado en el principal y es comu-
nicado de ello aljuez comisionado. El artculo 162 de la LOPJ sobre el particular
seala: "las partes pueden designar domicilio para los efectos del procedimiento
que derive de la comisin, as como otorgar poderes por acta, tanto a nivel del
comisionado como delcomitente" (vase el artculo 162 de la LPOJ).
El profesional autorizado contrae el deber de tramitar el exhorto hasta su con-
clusin y tiene facultades para realizar todos los actos procesales conducentes al
mejor cumplimiento de las dilgencias encomendadas, siempre que ellos no impli-
quen la formulacin de peticiones tendientes a ampliar o restringir el objeto de
aquellas.
l"'
OBJETO DE LA NOTIFICACION
CONCORDANCIAS:
cP.a ah 1 @, 12, 157 a I 2, @ /W, ffi, ffi, N p, &n
C.tbP.P, aftW.
c.T. arc. |Ua1.
c,P.@LJL aft 9.
IEy27tt44 a/6.-1A19,n.
R-AD[tt 5l1-9TrcFP,l aft 1yss.
leclslact coMPArt/AD,a':
cP.C.,t'lle at! 137.
C,P.C.rl. l&oamrca aft 82.
C.P.C. Colombia es.313,314.
C.P.C.N. Aryenna erL 133.
C.EP.C. lttuxlco aft 303.
comentario
1. A lo largo del desarrollo del Cdigo Procesal encontramos referencias a la
citacin, emplazamiento y requerimiento. Ello podra llevar a pensar que Son es-
pecies de la notificacin, sin embargo, no es as. El acto de comunicacin puro, en
sentido estricto, es solo la notificacin. Las citaciones, emplazamientos y requeri-
mientos, para Guasp, no son sino'actos de intimacin, que por ir combinados con
una notificacin propiamente dcha, quedan absorbidos por el rgimen general
sealado para estas".
"'l
AFfr. 155 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
eO) MAURINO, Alberto Lus. Noficaciones procesales, Astrea, Buenos Ares, .l9gS, pp. t2-13.
(181) Rocco, ugo. Tatado de Derecho Prrcesa! civil.T. lll, Temis-oepama, Buenojres, 1970, p. 3s.
538
ACTMDAD PROCESAL ARr. 155
llfl uuntsPRUDENclA
Es nulo el oficio da elevacin del recurso de apelacin si se ha omitido noticar al code-
mandado, lo que no ha permitido que este tome @nocimento de la senten2a que declan
fundada en pafte e! ertremo de su pretensin, as amo del concesorio de apelacin (Exp.
Ne 38&t-g7, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimlento, Ledesma Nawez,
llarlanella, Jurtsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, P. 35J).
El pdncpo de contndiain o bilatenlidad exige que todos /os actos del prueso se rea-
Iicn an conocimiento oportuno da las partes, Io que se vincala con la tinalidad y efeclo de
las notiaciones; y el principb de publicidad del proceso rechaza ros acfos ocultos (Cas.
Ne lg(lgg-Lima, El Peruano,2108)9' p- 3786).
No puede darse por vtida ta notifracin dirigida al centro de trabaio del recunente code'
nanaAo, En *to por el hecho que su codemandada haya contestado la demanda, luego
de notifrelda tambin en su centro de labores-
El derecho a ta defeng del recunente no puede verce afectado; mxime, que no est
trabaiando en dicho cento, ctmo sc/sene la demandante
'(Exp. que este se encuentre
probado
lt 1g&98, sata de Procesas Abrevlados y de conoclmlento, Ledesma Nar'
v2" Maianetla, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlea, pp.371A7Q'
Las noficaciones pan que suftan efedos legales, deben ser pnclicadas en al domicilio-
del interesado o en el domicitio sealado pan el cumplimiento de la obligacin. Si se
diligencia en lugar distinto at seatado en ta cambial, dicho acto resutta afe&do de nuli'
da ya que se postra en estado de indelensin a los eieatqdos (ExP. N 135*98' @un'
aa Sati Clvlt, Ledesma Nave, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta
Jurfdlca, P.348).
EI aro de notiacin tiene por objeto poner en conacmiento de lre interesados e! @nte'
nido de las resluciones judtciales. El plazo para recanir Ia reslucin integnda, se com'
puta desde la noticacin de la resolucin que la integn (Exp. ,lt 6469&97, Segunda
'Sala
Clvlt, Ledesma Narvg Marlanella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 2, Gacela Ju'
rdica, p. il3|
"'1
AFr. 155' COMEI\fAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
Si la pretensin tiene por objeto que el demandado cumpla con la obligacin de dar suma
de dinero, ella no se ertiende a quienes residen en el inmueble sealado como domiclio
para el cumplimiento de Ia obligacin, toda vez que las notifrcaciones judiciales o ertrau-
diciales que el acreedor efecte en dicho domicilio solo sufen efectos jurdicos respecto
del obligado (Exp. Nn 257-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Nav4 Marlanella, Juris-
prudencia Actuel, Tomo 1, Gaceta Judica, p.314).
Es nula la resolucin que declara concludo el proceso por inconcunencia de las paftes a
Ia audiencia de pruebas si no se ha verilicado el emplazamiento al emandado.
EI acto de notifracn tiene pr obeto poner en conocmiento de los nte@sados el conte-
nido de las resoluciones judiciales (ExP. Ne 115U97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Nar-
vez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 344).
Et abandono opera por el solo transcurso del ptazo desde ta ftima actuacin procesal o
desde notificada la ftima resolucin. Si no consta en el proceso la notificacin a las par-
tes, no prwede declarar el abandono del proceso.
Las resoluciones judiciales solo producen efedos en viftud de la nofrcacin hecha con
arreglo al CPC (Exp. M 7il-97, Prlmera Sala Civll, Ledesma Narvez, Marlanella, Ju-
risprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, p. 379).
l'-
ACTMDAD PROCESAL AFT. 155
Es garanta de la administracin de justicia el derecho de defensa del que nadie puede ser
privado.
Con la notifrcacin judicial se cautela aquel derecho elevado a nngo constituconal obser'
vndose de ese modo et debido proceso (Exp. M 1177'95' Qulnta Sala Clvll, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorlas, Tomo 3, Cuzco, 1995' pp- 130-132).
Etjuzgador se hatla obtigado a velar para que en el proceso se otorguen a las partes las
garantlas que les pemitan eiercitar sus derechos prccesales.
Es nula la resolucin cuya notificacin a las parfes se electa con fecha anterior a la .
emitida resotucn (Exp. Nt N-152-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narve4 Mariane'
lla, Jurisprudenca Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 275).
Es ganntia del proceso el ser noticado opoftunamente (ExP. Ne 609-95, Segunda Sala
Clv-il, Ledesma Nantez, Maranella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 202'2l)'
El Codigo Procesal Civil concede mryftanca de prmer orden a Ia finalidad que persigue
el acto-procesa! matera de la impugnacin, y es por ello que la carenca de alguno de sus
requisios no ocasiona necesaamente ta nutdad del mismo, salvo que dicha carencia
nibere ocasionado ta frustracin de su finalidad. Si la direccin sealada en las letras de
cambio es la msma en la cual fue nocada la emptazada y recibida por esta conforme al
setto de receryin, no habindose amprofudo la evistencia de una supuasta modifiacin
541
AFrr. 155 c; MENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
l'*'
NOTIFICACION POR NOTA
,tota
cin de los decretos. Dicha ley tuvo como antecedente el Proyecto de Ley Ne 627-
2001-CR, cuya exposicin de motivos sealaba una serie de razones para la de-
rogacin de la notificacin por nota, que a continuacin citamos literalmente:
"'l
AFrr. 156 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
(182) Ver Proyecto Ne 6 dl anexo F del Plan Nacional para la Reforma lntegral de la Administracn de Juscia.
I 544
l
I
I
I
NorrFrcAcrr. poR coule
CONCORDANCIAS:
c.P.c. als. , 1@, 108, 121, 158 a 162, 430, 459, 587, 816
itn.2,XP.
D.5.4&%tUS ans. 1,2. Df
leclsueclN coMPAtrap&
C.P,C.N. Argenlina art. 135.
comerrtario
1. En materia de notificaciones concuren dos sistemas: el que lleva la comu-
nicacin hasta el domicilio del interesado; y el interesado que concurre en busca
de ella, a la sede judicial.
"'l
Agf. 157 COMENTARIOS AL COGO PROCESAL CML
@ JURTsnRUDENcTA
Las resoluciones judiciales solo producen eectos en virtud de ta noticacin hecha con
aneglo al CPC.
La entrega de la cdula al interesado debe hacerse constar @n la frtma del encargado,
sealando da y hon del aclo (Exp. Ne 1191-95, Cuarta Sala Clvit, Ledesma Nanez,
Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 20+205).
(..) La resolucin que hace efectivos los apercibimientos en una prueba anticipada, debe
ser notificada por cdula (...), por lo que habindose omitido en e! presente caso dicha
notifrcacn, el recaudo acompaado pan la accin ejecutiva adotece de nulidad, por ha-
berse incumplido esta tormaldad procesal (cas. M B(E-9sLima, sala civit c.s.J., Hi-
nostroza Minguez, Alberfo, Jurisprudencia en Derecho probatorio, Gaceta Jurdlca,
2000, pp. 626-627).
l"'
CONTENIDO Y ENTREGA DE LA
coule
CONCORDANCIAS:
c.c. aft.37.
c.P,c. atts. 1, 159, 160, 16,424, /W.
D.S.4%JUS ara. l,2, DT.
lectst-lclr coMPAF^nA:
C.P.C. Italla arl, 148.
C.P,C.N. Argentlaa ats. 136, 137, 142-
c.F.P,c. Mxlco afts.3u' 305' 3C)6' 97,30E.
commtario
La cdula es un instrumento pblico extendido por un auxiliar iudicial para
notificar a las partes, sus representantes o a terceros legitimados en el proceso de
una resolucin judicial. Esta se compone de una o varias copias que sirven al
'"1
ARr. 15A G)OMENAROS AL COIGO PROCESAL CVIL
Con relacin al conjunto de requsitos que debe ella contener, el inciso 1 sea-
la al 'nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y
su domicilio, con indicacin del carcter de este". Sobre el particular se sostiene
que la cdula que no consigne el nombre completo no es nula. Los errores e
insuficiencias de esta enunciacin no afeclan la validez del acto, cuando el desti-
natario de la notificacin resulta individualizado;tampoco es.nula la cdula que
dirija al domicilio procesal, consignando el nombre del demandado y no del apo-
derado.
Hay algunos criterios que sealan que a pesar de que en la cdula no se espe-
cifique la calle y nmero, es vlida la notificacin; si se trata de un centro poblado,
sin indicacin de calle y nmero, pero que su recepcin no puede ser negada.
Tambin se dice que es vlida la cdula que omite consignar el nmero de
habitacin. Este hecho puede ser causa nulificante de vicio en el contenido de la
cdula, si se Lne a otras circunstancias que hagan presumir que la cdula no fue
recibida por el interesado.
Otro caso es cuando aparece la mencin del estudio jurdico al que se dirige la
cdula. picha mencin no forma parte del concepto de domicilio, por tanto, no es
su omisin causa de nulidad.
El inciso 2 hace referencia al proceso que corresponda; y el inciso 3 al nmero
de expediente, juzgado y secretara donde se tramita. El simple error en la indica-
cin del nmero de expediente y aun la falta de referencia a 1, salvo casos excep-
cionales, no da lugar a la nulidad. Por otro lado, el inciso 3 refiere adems que
debe precisarse el nmero de expediente, juzgado y secretara donde se tramita.
Opinan los autores que este requisito del contenido de la cdula solo es nece-
sario si se trata de la notificacin inicial, pero no en las sucesivas o posteriores; en
548
ACTMDAD PROCESAL Atr. 154
ese sentido, se hace indispensable que se precise la sede del juzgado, dnde
est ubicado eljuzgado. Este es un requisito indispensable cuando se trate de la
notificacin del traslado de la demanda, para la absolucin de posiciones y para
recepcionar la declaracin testimonial.
Otros criterios jurdicos opinan que las cdulas deben redactarse en doble
ejemplar sirviendo las copias al notificado, como medio de comunicacin e infor-
macin. La ventaja deldoble ejemplar reside en que se puede saber, en cualquier
momento, s la notificacin se ha llevado a cabo con las formalidades de ley. Se-
ala Maurino(183) que la copia de cdula goza fle la condicin de instrumento pbli-
co igual que eloriginal, pues se registran en ellas actuaciones del notificador en
cumplimiento de la ley procesal. Seala el autodts): "si se suscitan dudas en-
tre las fechas consignadas en el original de la cdula y en la copia que se deja
al notificado, debe estarse a la fecha ms favorable a la conservacin del de-
recho. As, por ejemplo, si el plazo para apelar se halla vencido segn el origi-
nal, pero no de acuerdO con la copia, esta prevalece, teniendo en cuenta que
ella es la que tiene el letrado para poder ajustar su conducta y es base para el
cmputo a los efectos del recurso"; sin embargo, existe jurisprudencia que sos-
tiene que ante la falta de coincidencia de fechas entre original y duplicado se da
nulidad de la notificacin.
La forma de la cdula se sujeta al formato que fija el Consejo Ejecutivo del
Poder Judicial. Estos formatos han variado cada cierto tiempo, por razones de
seguridad y costos. Mediante Resolucin Administrativa de la Presidencia del Poder
Judicial Ne 192-2003-P-Pj, se ha probado el formato que rige actualmente y que
entr en vigencia a partir del 28 de octubre de 2003; resolucin publicada en el
diario oficial el24 de octubre de 2003.
(,1trt) MAURINO, Alberto Luis. Nocaciones Procesales, Astrea, Buenos Aires, 1985, p. 47.
(184) lbdem.
"'l
AFr. 154 COMEI\TARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
=
Itfl. JURTSPRUDENcTA
I-as resoluciones judiciales solo producen efectos en virtud de la nofracin hacha con
aneglo al CPC.
La entrega de Ia cdula al interesado debe hacerse constar nn la tma del encargado,
sealando da y hora del aclo (Exp. M 1191-95, Cuarta Sala Civil, Ledesma Naruez,
Marlanella, Ej*utorla' Tomo 2, Cuzco, 1995, pp.204205).
Si bien es cierto que en la cdula de notifrcacin aparece el nombre del demandado con el
apellido patemo ambiado, ello no es bice para deteminar que el demandado nc tuvo
conocimiento del proceso, es ms, ello ha motivado precisamente su apersonamiento, es
decir, gue la notiicacin ha cumplido con su objetiw (Exp. M 1&96, Quinta Sala Clvil,
Ledesma Navez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 7996, pp. 183-1).
l"'
DILIGENCIAMIENTO DE LA CEDULA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts. 155' t59.
D.5.017'93^lUS aft.266inc.8-
lectsu.lcH coMPAIiaDA:
C.P.C, ltatia aft. 147.
c.P.c.N. Aryentlna arc- 138, 139.
comefltario
Las cdulas son confeccionadas por el secretario en los formatos valorados
emitidos por el Poder Judicial, luego los envan a la dependencia u oficina de
notificaciones para su diligenciamiento-
Las personas encargadas de llevar las cdulas y dar fe de su entrega son los
auxiliares de justicia.
551
ENTREGA DE LA CDULA AL
INTERESADO
CONCORDANCIAS:
C.P,C. ans. 155, 157, 158 pn.3,.t59.
leclst-lclH coMPARADA:
C.P.C. ltalla art. 138.
C.P,C. Colombia art.315.
C.P.C.N. Aryentlna a. 140.
C.EP.C.Mxlco ans.309,310,311.
Comentario
1. Para diligenciar la notificacin por cdula se distingue entre destinatario de
la notificacin y receptor de la notificacin;esto es, la persona que debe ser noti-
ficada y la persona que recibe la cdula de notificacin.
Chiovenda diferencia entre notificacin en mano propa -.esto es, la entregada
al demandado en persona- y la notificacin en mano de terceros, esto es, el des-
tinatario es dstinto del receptor de la notificacin.
Para Rocco la recepcin de la notificacin se concrela en el destinatario o en
otra persona, con la distincin siguiente: la entrega directa, o en propias manos,
da la certeza incJudable que la notificacin fue hecha y que el destinatario tuvo
conocimiento de ella; la entrega indirecta, o sea a personas que pueden trasladar-
la al destinatario. Esa diferenciacin tambin la encontramos plasmada en nues-
tro Cdigo Procesal, pues, a travs de la presente norma (artculo 160) se regula
la entrega directa y en el artculo 161 la entrega a terceros o indirecta.
Ello es comprensible porque la notificacin por cedula encierra la presuncin que
el interesado se ha enterado de su contenido, pues, no es imprescindible la entrega
personal sino que puede viabilizarse a travs de personas distintas, como reliere el
artculo '161 del CPC. Asumir una posicin en contrario, hara depender la eficacia de
la notificacin, de quien estuviera interesado en sustraerse de las consecuencias del
proceso en que ha sido practicada, ya que bastara con ocuftarse o ausentarse para que
resultara invlida. Situacin contraria, es no haberce dirigido la cJula de notificacin al
I 552
I
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART. 16()
lugar donde se encontrar el notificado, como sera en el caso que este se encontrar
sufriendo una condena privativa de libertad. Vase elcaso que recoge la Casacin Ne
64G9$Callao del 16 de setiembre de 1996: "si bien se encuentra acreditado que el
demandado se encontraba cumpliendo condena privativa de la libertad por del'tto de
narcotrfico en el Centro Penitenciario Cras San Pedro "ex Lurigancho", ello no impe-
da que se le notificara la demanda en dicho centro de reclusin"'
2. Otro aspecto a distinguir es el que se relaciona con el contenido de la cedula
propiamente dicho y el contenido de la diligencia, que alberga la testificacin de la
notificacin por el auxiliar de justicia. Este ltimo aspecto es materia de regulacin
en la presente norma. Al referirse a la testificacin seala: "el funcionario o em-
pleado encargado de practicarla entrega al interesado copia de la cdula, hacien-
do constar, con su firma, el da y hora del acto".
Las cedulas se redactan en doble ejemplar. El original se agregar al expe-
diente con la nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia y es suscripta por
el notificador y el interesado, salvo que este Se negare o no pudiere firmar, de lo
cual dejar constancia.
La documentacin de las diligencias realizadas por el auxiliar de justicia, en el
trmite de notificacin por cdula, constituye instrumento pblico. Si se realiza'
dentro de las formalidades y atribuciones legales, el acta de notificacin elabora-
da por el auxiliar de justicia, es un instrumento pblico que merece plena fe mien- ,
.[[ .runtsPRUDENclA
No puede darse por vlida la notificacin dirigida al centrc de t,abao del recunente c-ode-
mando, tan soto por el hecho que su codemandada haya nntestado la damanda, luego
de noada tambn en su 6ntro da laboras.
El derecho a ta defensa del racufiente no puede vege atectado; mxime, que no est
proba qua este sa encuentre tnbaiando en ddto centro, @mo sostiene la demandante
(Exp. No 13/t8-98, Sata de Procesos Abrevledos y de Conoclmlento, Ldesma Nar'
vez, llarlanetla, Jurlsprudencla Actual, Tamo 4, Gaceb Jurdica, pp.371.?72).
Las resoluciones judiciales solo producen efectos en viitud de la nofracin hecf,a con
aneglo al CPC.
La entrega de la cdula al interesdo debe haerse @nstar con la frrma del encargado,
sealancto dla y hora de! acto (Exp. ll! 119145, Cuarb Sala Clvll, Ledesma Naruez'
Marlanella, EJ*utorlas, Tomo 2, Cuzco, l*)!i, pp- 2*205).
'"1
ENTREG^A DE LA CDULA A
PERSONAS DISTINTAS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arls. 158 pn 3, 160, 459.
leclsuclw coMPARADA:
C.P.C. ltala aft. 139.
C.P.C,N. Atgentina att. 141.
C.EP.C, filxico arrs.. 313, 314, 31 5. 316, 317, 318.
conmtario
1. Cuando se diligenca la notificacin, puede darse el caso que el notificador
no encuentre a la persona a quien va a notificar la resolucin que admite la de-
manda. En estas circunstancias la norma ha previsto que debe dejarse aviso al
destinatario para que espere el da indicado en este con elobjeto de notificarlo.
Esta exigencia del aviso previo, solo procede para el caso de la notificacin
que admite la demanda, pues con ella se entabla la relacin procesal; ello es
atendible por la especial trascendencia que tiene la notificacin del traslado de la
demanda, para lo cual, se establecen formalidades especiales, con elfin de ase-
gurar la garanta del derecho de defensa. .
I 554
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Atr. 161
Las personas que podran recibir la cdula podemos agruparlas en: la persona
de la familia o de la casa del destinatario; a falta de ellas, el portero de la casa
(ntese que la norma no hace referencia al vecino); y no existiendo ellos, debe
dejarse la cdula fiiada a la puerta del domicilio deldemandado'
Por otro lado, se dice que en el caso de cnyuges que viven en el mismo
domicilio, el traslado de la demanda de divorcio, pedido por uno de ellos, debe
notificarse personalmente al demandado, pues su recepcin por el encargado del
edificio, no indica inequvocamente que el interesado se enterase de la accin
deducida.
"'l
AFrT. 161 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ffi uunrsPRUDENctA
Del expediente administrativo, en copia certicada obru el acta de notcacin bajo puerta,
donde se describe el inmueble, que corresponde al domicilio de la usuaria. El atcuto 161
del cdigo Procesal civil, que regula el supuesto del preaviso en caso que no se encontra-
ra la persona que va ser notificada no es aplicable al presente caso, por existir norma
especifica, eslo es el artculo 27 de Ia Resolucin del consejo Directivo de oslprEL, que
prev los casos en r/os que no es posble practicar la noticacin en fotma persona!. Etlo
conforme a lo prescito en los artculos lV numeral 1.2 y Vill numeral 1 delTtulo preliminar
de Ia Ley de Prrcedimiento Administrativo General (Apelacln N' 21*2007-Lima, pri-
mera Sala Civll Permanente Suprema, B/A4/2008)
l"'
NOTIFIGACION POR COMISION
[RTlCUr0;l62
La notificacin a quien domicilia fuera de Ia competencia terrh
torial del juzgado, se har por exhorlo.
Si la persona a notificar se halla dentro del pas, el exhorto es
enviado al rgano jurisdiccional ms cercano al lugar donde se
encuentra, pudindose usar cualquiera de los medios tcnicos
citados en el artculo 163.
Si se halla fuera del pas, el exhorto se tramitar por intermedo
de los rganos jurisdccionales del pas en que reside o por el
representante diplontico del Per en este, a eleccin del int*
resado.
CONCOFDANCIAS:
c.P.c. arts. 151 a 1il, 163, 219,43J3.
D.5.017-93^lUS afts.156,161,163, t68.
D.5.4&94^JUS ans. l,2, OT
lecrsl-cl coMPA+tDA:
C.P.C. Colombla aft.316.
commtario
1. La norma hace referencia a la llamada competencia delegada, al permitir
que la notificacin, a quien domicilia fuera de la competencia territorial del
juzgado, se haga por exhorto.
2. Por otro lado se debe precisar que.en la comisin se demarca los lmites
materiales y temporales del encargo; esta competencia es excepcional, por ello,
"'l
AFrr. 162 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
se cumple con linderos demarcados e inviolables: todo aCto que exceda esos
lmites es anulable por el vcio de la incompetencia. Eliuez delegado'o comisiona-
do no est impedido ni es recusable tal como seala el inciso 2 del artculo 309 del
tt9,
La comisin se establece para realizar determinados actos procesales que no
impliquen juzgamiento; pero, para la prctica de estas no puede comisionarse
cuando deban evacuarse en la sede del juez y tampoco para las inspecciones
judiciales cuando ellas deben realizarse en su jurisdiccin, porque prima el princi-
pio de inmediacin. Ntese que la norma hace referencia cuando el acto procesal
a practicar se halle fuera de la competencia territorial del juzgado.
I 558
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL AFf. 162
radograma, facsmil u otro medo anlogo, por cuenta del interesado, previa com-
probacin de s autenticidad...".
Hay que precisar que en el caso de los exhortos provenientes del extranjero y
que necesiten ejecutarse en nuestro pas, no requiere seguir el procedimiento de
reconocmiento de resoluciones judiciales, bastando para ello que la solicitud est
contenida en documentos legalizados y debidamente traducidos, de ser el caso,
seala elartculo 839 delCPC.
fff .luntsPRUDENcrA
Cuando el demandado se halla fuera del pas, debe ser emplazado mediante exhoto cn'
sular La notficacin realizada a travs de su aperado no puede sunir efecto respecto
del representado, pues, este carece de facultad expresa y literal para ser emplazado en
nombre de su poderdante (Exp. Ne 689-99, Sala de Procesos EJecutivos, Ledesma
Nawe4 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 37G371)
"'l
AFTT. 162 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
l"'
NOTIFICACION POR TELEGH/AMA O
FACSMIL, CORREO ELECTHICO U
OTRO MEDIO
CONCORDANCIAS:
. C,P.C. arc. 157' 162.
D.S.017-93.lUS aft. 167.
D.S, it> JUS afts. 1' 2, O
uecsulcl CoMPARADA
C.P.C. ttalta a,1. 151'
C.P.C.N. Argentlne an- 143.
commtario
Otro medio para poner en conocimiento de las partes el contenido de las reso-
luciones judiciales es el telegrama o facsmil u otro medio anlogo que permitan
confirmar su recePcin.
Esta notificacin puede darse a travs de dos vas de comunicacin: la postal,
que se cursa por medio delcorreo, en forma de carta certificada u otra de similar
eficacia, como el cofreo electrnico, con acuse de recibo; y, la notificacin por
telecomunicaciones, para lo cual se vale de los medios de transmisin a travs de
hilos, cables u ondas.
561
A'{f, 163 COMENTAFITOS AL CDIGO PROCESAL CML
Ntese que no todas las resoluciones judiciales pueden ser diligenciadas por
este medio, pues seala la norma que estn excluidas eltraslado de la demanda
o de la reconvencin, citacin para absolver posiciones y la sentencia.
l"'
DILIGENCIAMIENTO DE LA
NorrFrcAcrr. poR FAcsMrr,
coRREo El.Ecrnnrco u oTRo
MEDIO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. an. 158.
D.5.4&94-lUS ats. 1,2, DT.
tEclsl-clH CoMPARADA:
C.P.C.N. Argenttne aft. 144.
commtario
Como seala la norma, el documento para la notificacin por facsmil u otro
medio contendr los datos de la cdula para lo cual nos remitimos a lo regulado
en elartculo 158 delCPC.
"'l
Atf. 144 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
l'"
NorrFrcAcrru poR EDtcros
l,tB!rgu-!9.6"ff
La notificacin por edictos proceder cuando se trate de perse
nas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En esfe ltino caso,la
parte debe manifestar bajo juramento o promesa que ha agota-
do las gesfiones destnadas a conocer el domicilo de Ia perso
na a quien se deba notifcar.
Si la alirmacin se prueba talsa o se acredita que pudo cone
cerla empleando Ia diligencia normal, se anular todo lo actua:
do, y el juezcondenar a la parte al pago de una multa no menor
de cinco ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Proc*
sal, que inpondr atendiendo a Ia naturaleza de la pretensin y
a la cuanta del proceso.
CONCORDANCIAS:
c.p.c. afts- 14 pn 3, 166, 169,423,435,459,792, 828, 833.
D.S. 4&gr-jus afts. 1,2, DT.
SADlvl 541-SE-fP-CtvlE+J as. 1 y ss.
lectslct coMPARADA:
C.P.C- ttalla art. 150.
C.P.C.M.lberoamlca aft.85.
C.P.C.N. Argentina att. 145.
co*entario
1. La notificacin por edictos se halla regulada para lograr la comparecencia al
proceso de personas incierlas o cuyo domicilio se ignore.
Esta notificacin solo tiene por finalidad emplazar o citar al demandado para
que comparezca"a estar a derecho" en el proceso.
565 |
I
COMENTAFOS AL CDIGO
PROCESAL CML
AHT. 165
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFr. t65
ffi ;unrsPRUDENctA
Se transgrede las ganntas del debido prueso si ignorndose el domicilio del emplazado,
ta notilicacin mediante ediclo se efecta solo en el diaio ofrcial El Peruano y no asl en
otro diaio de amplia circulacin (Exp. M N-137-97, Prmeta Sala Clvil, Ledesma Nar-
ve4 Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. 263).
Los nios y adolescentes tienen como sus representanles a sus padres que ejercen la
patia potestad, por Io que son ellos, suietos de emplazamiento, intewiniendo el represen-
tante del Ministeio Pblico como dictaminador.
Al desconocet el paradero de la madre biotgica, es vlido el emplazamiento por edctos.
Ante su nactividad debe nombrarse un curador procesal para ejercer el derecho de defen-
s en foma diligente (Erp. Ne 92?97, Serta Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marlanella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, p. 123).
'"1
NOTIFICACION ESPECIAL POR
EDICTOS
CONCORDANCIAS:
C.P.C. als, 165, tag, rcg.
Or7-g.lUS
O.S. ad.266 inc. 8.
D.gta|gt tUS afts. l,2, DT
BAD*L 5,laSE|lP{'itEPJ as. 1 y ss,
-eotsucr. coMPAFADt:
C.P.C blomba a,8 323,324.
comentario
1. La norma parte de un supuesto para que opere la notificacin por edicto: la
pluralidad de sujetos unidos por un derecho en comn. -
Como la parte est conformada de una pluralidad de suietos que sobrepasan las
diez personas, la notificacin porcdula se har en forma grupal- Cada grupo debe
estar conformado por diez personas o fraccin de diez y la cdula se dirigir a uno
de ellos, prefirindose a los que han comparecido. Por citar, vase el caso de la
prctica delADN en prueba anticipada, a una pesona fallecida, cuyo testamento
I 568
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ATT. 166
"'l
PUBLICACION DE LOS EDCTOS
CONGOHDANCTAS:
C.PC. afts. ,0, 11,4$ pn ,,459, ffi pn 1.
O.5.017-*JUS aft 127.
R-AD[/L s$#TrcilrPJ arts. t yss.
tecrsl-.ccN coMPAniADA
C.P.C.N. Argentlna aft 146.
Comentario
Como el edicto es una forma pblica de hacer saber en general, o a una perso-
na determinada, una resolucin del juez, este debe recurrir para su objetivo a
medios de comunicacin pblica
Edicto es el mandamiento que por orden deljuez competente se inserta en
publicaciones privadas y boletines oficiales o se fija en lugares pblicos, para citar
a una persona determinada o indeterminada o de domicilio ignorado o para comu-
nicarle una resolucin que le pueda interesar.
l-a publicidad necesariamente est presente, para lo cual se puede utilizar diarios
de mayor circulacin del lugar del ttimo domicilio del citado, si fuera conocido o, en su
defecto, del lugar del proceso. A falta de diarios en los lugares mencionados,
f) Medianls D. S. Nt 02G20OGPCM de 29/07/2000 se precis los diarios donde deben publcarse las nofica-
ciones por edictos.
I 570
I
I
ACTTUDAI' PROCESAL AFf. 167
ffi ,uttsPRuDENclA
Cuando se desconoce et domicitio de ta pade demandada debe publicarse edclos en el
iario diaio de mayot circulacin por tres das hbiles. El auxilio iudicial solo
oftcial y en un
exonen de'tos gastos del procew, mas no de las publicaciones de ley (E P. Ne 86&198'
irmera Sata tvit, Ledesma Nawez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2'
Gaceta Jurdica, P. 346).
ea, p.328).
571
COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL
CwIL
AFr. 167
Solo en atencin a una cuantla reducida puede el iuez facultativamente exonenr de las
;lg;"oro " hs publicaciones, caso en el que deb adoptar las medidas adecuadas, a
frne asegunr ta difusin del emplazamiento'
La Ley Procesat pone a ctsposicin de los litigantes un mecanismo oientado t assta
aquel que prattemente carecera de mdios eanmicos sucientes pan litigar (Exp.
si-gS, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marlanella, Ej*utorlas, Tomo 3,
N;"
Cuzco, 1g)5, pp. t35-137).
l"'
FORMA DE LOS EDICTOS
CONCORDANCAS:
C.P.C. as. 158, 167,435 n. 1,506 pft. 1,820 lt. pn
D.5.017-$^JUS aft. 127.
aAD*L 91.#7rc}E+,t as. I yss.
tEclslctH CoMPAFADA:
C.P.C.N. Argenna af. 168.
commtario
El edicto es una forma pblica de hacer saber, en general o de manera particu-
lar, a una persona determinada la resolucin del juez. Este utiliza publicaciones
oficiales y privadas para insertar la transc:'ipcin de las resolucones judiciales que
se quiere comunicar, sea porque se trate de una persona indeterminada, de perso-
na con domicilio ignorado o para comunicarle una resolucin que le pueda interesar.
"rl
AFr. 164 COMENTAFTOS AL CDIGO PFOCESAL CTvlL
por otro lado, la norma dice "la resolucin se tendr por notificada el tercer da
contado desde la ltima publicacin" esto eS atendible pues conforme reza la
regla general para el cmputo de los plazop, se cuenta desde el dfa siguiente de
notificada la resolucin que lo fija (vase el artculo 147 del cPc).
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial ha dispuesto la adopcin de un texto
uniforme para la redaccin de edictos, mediante Resolucin Administrativa Ne
541-99-SE-TP-CME-PJ a que los formatos trasmitan la informacin idnea que
permitan otorgan un buen servicio y rebajar los costos de sus respectivas publica-
ciones.
l"'
NOTIFICACIN POR R/ADIODIFUSIN
CONGORDANCI,AS:
c,P.c. as. 158, 165, 166, 168, &6 pn 2.
Co*entario
La norma faculta que el juez de oficio o pedido del interesado ordene que
aquellos adems de la publicacin por edictos, anuncien por radiodifusin. Las
transmisiones se harn por una emisora oficialy por las que determine el Consejo
Ejecutivo, del Poder Judicial o el Consejo Ejecutivo Distrital de cada Corte Supe-
rior, segn corresponda. La propalacin por televisin de edictos no est prohibi-
da pero los elevados gastos que ocasiona hacen que no se utilice, salvo que en el
futuro se pueda acceder a ella.
"'l
AFrr.lagcoMENrARlosALcDlcoPRocEsALcfvll.
El artculo 147 delCPC regula la regla para el cmputo del plazo, el mismo que
se cuenta desde el da siguiente de notificada la resolucin que lo fija. En ese
sentido, la norma en comentario resulta coherente al sealan "la resolucin se
tendr por notificada elda siguiente de la ltima transmisin radiofnica".
por otro lado, los gastos que implique esta notificacin quedan incluidos en la
condena en costas a que hace referencia el artculo 410 del CPC, cuyo reembolso
ser de cargo de la Parte vencida.
l"'
NULIDAD INFUNDADA
lectsl-ctr. coMPAF,qDA:
C.P,C. /f,na aft 1.
C.P.C,N. Argentina arL 149'
C.EP.C. tlxlco atts.319' 320, e1'
Comentario
1. La declaracin sobre la nulidad de un acto procesal importa una constata-
partir del
cin declarativa; por tanto, es determinante para que este surta efectos,
momento en que ocurri el acto que se cuestiona viciado'
'"1
PRINCIPIO DE LEG.A,LIDAD Y
TR.A.SCENDENCIA DE L.A NULIDAD
CONCORDANCIAS:
C.P,C. arts. lX, 172,396, /t51 inc.4 pn 2,454.
C.. arc, 109, 110.
LEY 27444 at. 10.
LeclslAcl, coMpAtldDA:
C.P.C. Itaa art. 156.
c.P.c.H. lbt@mrlca ans. t04, 118, 119.
C.P.C.N. Aryentlna erL 169.
Co*entario
1. Uno de los principios sobre los que se sustenta la nulidad es elde legatidad.
Este principio expresa que ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley
no prev expresamente esta sancin(ls). El artculo en comentario lo regula as:
"la nulidad se sanciona solo por causa establecida en la lef. ElAnteproyecto del
Cdigcr Modelo T'po(186) seala que: "no puede anularse un acto procesal cuando
578
|
I
ACTMDAD PROCESAL AFn.171
un texto expreso de la ley lo autorice'. Por citar, el caso del artculo 50 inciso 6 del
CPC: 'son deberes de los jueces en el proceso, fundamentar los autos y senten-
cias, bajo pena de nulidad"; el artculo V delTP del CPC seala que.las audiencias
y actuacin de los medios probatorios se realizan ante el juez siendo indelega-
bles, bajo sancin de nulidad; elartculo 2O2del CPC seala que la audiencia de
pruebas ser dirigida personalmente por el, juez, bajo sancin de nulidad; el ar-
tculo 611 del CPC refiere que la decisin que ampara o rechaza la medida caute-
lar ser debidamente motivada, bajo sancin de nulidad.
Este prncipio est orientado a que las nulidades deben manejarse cuidadosa-
mente y aplicndose a los casos en que sea estrictamente indispensable. No se
admite nulidades sustentadas en analogas. Al respecto podemos decir que las
nuldades, bajo una mala prctica, son utilizadas como medio de complicar o de
dilatar la solucin de los litigios; por lo general, es la mala fe de los litigantes lo que
engendra un nuevo motivo de discusin, bajo la justifcante de la nulidad. La juris-
prudencia en esta materia debe orientarse a refrenar los impulsos de los litigantes,
proclives siempre a encontrar motivos de nulidad, declarando nicamente en los
casos en gue se haya sealado como una solucin expresa del Derecho Positivo.
Es importante precisar que si bien toda nulidad debe fundarse en una disposi-
cin legal que la establezca, ello no significa en modo alguno que la misma deba
encontrarse consagrada expresamente, ya que puede resultar de una prohibicin
o condicin legal. El pensamiento predominante en la doctrina sostiene que care-
ce de valor, todo acto que ofenda a la ley imperativa o prohibitiva.
''l
AFr. 171 COMENTAFIIOS AL CDIGO PROCESAL CfVIL
(1S8) BERIZONCE, Robrto. la nutidad en et preso, Editora Platnss, La Plata, 1967, p. 73.
(189) BERIZONCE, Roberto. Op. cit. p.87
(190) Ver el artculo 104, lma parte, CPC.
| 580
I
I
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL AFT. 171
lfl .runlsPRUDENClA
Es nula la sentenca emtida con autos dminutos, si el iuez no ha tenido a la vista el
expediente ofrecido, ni ha prescindido de este al emitir el allo.
En la pretensin de prescripcin adquisitva, resulta irrelevante para la declaracin del
derccho, la inspeccin judicial (Exp. Ne 347-99, Sa/a de Procesos Abrevados y de Co-
nocimento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdlca, p. 370)..
Es nula la sentencia que declara un derecho prefercnte a favor del demandante mucho
mayor al que este ha solicitado.
Por el principio de congruencia y por lo regulado en el aftculo VII del TP del CPC, el iuez
no puede darle a las partes ms all de su petitorio, ni fundar su decisin en hechos
dvetsos a los alegados por ellas (Exp- M 5699, Sala de Procesos Abreviados y de
Conoclmiento, Ledesma Narvez" Marianella, JursPrudencia Actual, Tomo 5, Gac*
ta Jurdica, p. 368).
Si el juez concluye que existe responsabildad civil por parte de la demandada, pero en
la parte resolutva declara intundada Ia demanda, deviene en nula la sentencia (Exp.
Nti 9673-99, Sata de Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 366).
Es nula la sentencia que no se pronuncia srlbre lodos /os punfos @ntrcveddos iados en la
audenca (Exp. M tl5s72" Sala de Procsos Abreviados y de Conoclmlento, Ledesma
Nav% Marlanetla, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, GaceE Jurdca, P.359)-
581
AFrr. 171 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
det cpc (Exp. M 9*22110-335, sala de Procesos qeclvos, Ledesma Nawe, Ma-
rianella, Jurtsprudencta Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdca' p' 361)'
Es nula la sentencia que no determine con clardad el nexo ausal que habra conllevado
a la produein de los daos, esto es, si la responsabilidad ampeta a ambos demandados
o siso/o ha sido oasionado por alguno de aquellos. Ella no se detemina separadamente,
pues presupone una obligacin mancomunada, Io cual no es de apliacin en el mbito de
la responsabilidad extncontndual.
Pan la responvbilidad artH@ntnctuaL si sn vaios los responables del dao, respon-
den slidariamente, &nfome lo establece el artculo 1983 del CC (Erp. M tI50&98, Sala
de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narve1 Marlanella, Juris-
prudencla Actuel, Tomo 5, Gaceta Jurfdlca, P.2A).
la nulidad es la sancin por la cual se prva a un acto iurdio proesr.l de sus efectos
normales y se declan cuando se ha aec'tado la lorma establecida, lo que comprende
tanto la estructura y modo de erteiozacin del aclo como el oen que le anesponde en
el desanollo de la relacin procesal (Cas. Ne 1054'99Lima, El Peruano, 12/11/99,
p.3e11).
La nomatidad procesal prev la nulidad de tos actos procesales qtando estas arezcan
de los requisitos indispensables para la obtencin de su nalidad; sin embargo, se debe
tener presnte el principio de anvalidacin, es decir, si quien se ve agnviado con un acto
procesal viciado no sustenb cul es el agravio que este le prcv@, s enende que lo ha
ansentido, por lo que este vicio no puede aarearla nutidad de lo actuado (Cas. M 1852-
97-Hunuco, El Peruano, 2/V11/99, p. 41tU).
la valdezde tos aclos prrx;errrles debe uzgarse atendiendo a ta natidad que en cada
caso @t cr,to estn deslinados a conseguir, no procediendo la nuldad cuando aun siendo
delectuosos hayan logado cumplir su obieto; sin embargo, debe widarse adems que la
forma inftingida no aecte el derecho de delens de la otra Ffte, ptes de hfringirce este,
el acloprwsrrl, ps ahabercumpli&sunali&d, nopodrfaanvalidarst ysareineme-
diable b sncin de nulidad (Cas. M 73&99'Uma, El Peruano' 8t2199, P. UOS).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AF$. 171
Conesponde a! juzgador resolver todos y @da uno de los puntos controvertidos, guardan'
do aherencia debida.
Se incune en vicio de nulidad que invalida Ia sentenca, si tanto en la fundamentacin
sustentatoria como en su parte resolutiva se evidencia contradccin, al ordenarse que las
co4emandadas abonen va acumulacin una indemnizacin a lawr de la demandante, no
obstante que simultneamente, declara infundadas sus pretensiones de nuldad de acto
jurdico de compraventa y de inscripcin registral demandadas (Exp. Ne 26498, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispru-
dencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pP. 39&4.00l.
Si ta demanda tiene por objeto se declare judcialmente la validez del pago electuado por
la demandada, as como la extincin de la obligacin hipotecaria y cancelacn del asien'
to registra!, de la sentencia apelada se aprecia que el iuez no ha determinado si el pago
efecluado por los demanntes resulta vlido, peddo pot el cual se ha recunido al rga-
no jurisdicconal (Erp. Ne 4322-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmiento,
Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica' pp.
401402).
Es nula la sentenci que no Se pronunca sobre todos los puntos contrcveftdos friados en
Ia audiencia de leY'
Se afeda tambin de nulidad, la sentencia que en la pafte resolutiva solo declan fundada
la demanda, pero no resuelve en forma clara y precisa respedo de lo que debe cumplirce
(Exp. M 41t +98, sata de Procesos Abevlados y de conoclmlento, Ledesma Nar-
v2, Marlanetta, Jurlsprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.386'3891 ;
"'l
AFrr. 171 COMEI{fARIOS AL CDIGO PBOCESAL CVIL
A pesar de gue el juez admte como medio probatoro la cinta de video, la misma que es
visualizada en audiencia, pero no se tnnscrbe en las actas su contenido ni las apreciacio-
nes que se hubieren hecho sobre l; es nula la sentencia que se fundamenta en dicho
medio prcbalorio bajo el argumento que no apofta mtyores elementos.
Pan que la se.la pueda valonr la cinta de video olrecida como prueba, el iuez debi trans-
cribir la visualizacin de este, en el acta de audiencia; a frn que el alegiado tenga conoci-
mento de lo visualizado, al sentenciar (Exp. M 647'!8, Sala de Procesos Abrevlados y
de Conoclmiento, Ledesma Narvez, Marlanella, JursPrudencla Actual, Tomo 4,
Gac Jurdlca, pp. 38@381).
Las resoluciones iudiciales deben entener la expresin clan y precisa de lo que se deci-
da u ordena, respeclo de todos los puntos cantrovenidos. Si no se aciia asf, se incune en
nulidad (Exp. M 66&98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ldesma Narueq Maria-
nella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 37tl-376).
Es nula la rcsotucin que sin nnvacin alguna recaza la demanda, Iuego que se ha
producido el contradctoio. Proceder asl desnaturaliza el trmite del proceso (Exp.
lP 32ffi1-2/t&98, Sala da Procesos El*utlvos, Ledesma Narve, Marlanella, Jurls-
prudencla Actual, Tomo 4 Gaceta Jurdiq pp.3n3Q
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFr. 171
Prooede declarar la nulidad de la sentencia, si las pruebas apoftadas por los accionantes
resultan insufrcientes para determinar si el inmueble matea de desalojo, es el mismo que
ocupa el demandado y al que se refrere la titulacin presentada por ios pretensores. EI juez
para dilucidar el tema en debate, debe recuir a una inspeccin judicial de oficio aslida
por peritos, a electos de determinar la real ubiacin del bien ocupado por el demandado
(Exp. Ne 52998, Plmera Sala Clvil, Ledesma Narvez, llarianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, p.375).
Es nula la rasolucin qua declan aacluido el rrcreso por inrcncunencia de las prtes a
la audiencia de pruebas si no se ha vericado el emplazamiento al ndemandado.
'.1
AFr. 171 COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
El acto de noliacin tiene por objeto poner en anocimiento de los nteresad el conte'
ni & las resluciones judiciales (Exp. M 1155-97, Cuala Sala Clvll, Ldesma Nar-
vq tularlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, P.344).
El juzgador se halla obligado a velar pan que en el proceso se otorguen a las paftes las
ganntas que les permitan ejercitar sus derechos proceales.
a las partes se efecla con fecha anterior a la
Es nula la resolucin cuya notificacin
emitida reslucin (Exp M N-1fl-97, Prlmerd Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marian*
lla, Jurlsprudenca Actual, Tomo l, Gaceta Jurdlca, P.275).
l'''
ACTMDAEI PROCESAL At{T. 171
Es nula ta sentencia que omite ta motiuacin esr;ib de la sentencia venida en grado asl
como el pronunciamento de la ftmuta nnciliatora (ry. M 61'747, Primera Sala Clvll,
tedesma Narv* Marianella, Jurisprudencla Actual, lomo 7, Gaceta Jurdlca, p.
337).
Las mejons necesarias y tites que existan al tiempo de la restitucin del predo deben ser
abonaas at Weedof no siendo esto as cuando las meions fuenn hechas despus de
Ia citacin con la demanda, en cuyo caso son de reembolso dichas meions'
Es nula la sentencia si e! iuez no ha tenido en cuenta el tipo de meions valorizadas, ni el
tiempo de construcr;!n a efedo de detetminar su abono, teniendo en cuenta la fecha de la
citan con la demanda (ExP. Ne 112+97, Cuarta Sala Clvll, Ledesma Narvez, Mala'
nelta, Jurlsprudencia Aclual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, P. 339).
Los medios prcbatorios deben ser valondos por el iuez en forma coniua' utilizando su
apreciacn razonada.
Es nula la sentencia en Ia que el juez no ha merifuado los medios probatoros presentados
pr tas partes en ta etapa postulatoria, lo que denota fafta de seedad en la emisin de las
'resoluciones
judiclales al no analizar con Ia debkb diligercia el proceso (Et<p. M 609'97'
Primera Sata Cvit, Ledesma Narve4 Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo I'
Gaceta Jurdica, P. 942).
"'l
AFr. 171 coMErvrABlos AL colco PRoCESAL crul
EI cdtedo interpretatiw de tas nutidades procesales debe ser restricliw, el mismo que se
deriva det prncipio de rcnservacin, por el cual se consaga la conveniencia de preservar
la eficacia o validez de los actos procesales frante a la posibilidad de su anulacin o
prdida (Erp. N" 1it86-98, Sala de Procesos Sumarslmos, Ledesma Narvez" Marta-
nella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, P.337).
Es nula la sentenca que se pronuncia sobre los aanerdos de juntas generales de accionis-
tas no cuestonadas (Exp. Ne 61&98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimlen-
to, Ledesma Nave1 Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca,
pp. 341-342).
*
Si el ttulo con el cual presenta la demanda lo nnstituye el saldo deudor y no el pagar,
es nula la sentencia y tod,o lo aduado, por haberse tnmitado un pr@so en relacin a un
tftulo no damandado (Ettp. M 9&2569!t, Sala da Procesos El*ttvos' Ledesme Nar-
v4 Martanetla, Jurlsprudencla Aciual, Tomo 3, Gaceb Jurfdla, p.3a$.
(...) Al no haberse valorado los medios probatodos en forma conjunta y sin utilizar su
apreciacin nzona, h se,la ha inlringido el prncipio de legalidad, incunndose en cio
de nulidad lnsubsanable qua debe sancionarse conlorme a los atctlos ciento setenta y
uno, ciento setenfa ysarb in lne y ciento setenb y sete del 6digo Procesal Civil (Cas. M
1/til-g&ts,an Maftn, Sala Clvtl Transitorla, Code Suprema de Justlcla, Hlnostroza
Mngueq Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceb Jurdlca, 20(N, pp.
1*156).
l"'
ACTMDAT' PROCESAL AFrf. 171
(...) H artfalo ciento noventicuatro det Cdgo Prfr,el*l Civil es termnante al prmitir al
juez odenar de ocio la actuacin de los medios probatoos adicionales qua rcnsidere
convenientes, sin establecer limitacin alguna; (...)- es ms, si dicha decEin es inimpug-
nable, el superior no puede cuesonar la acfiacin de dicha prueba y no teneda en cuenta
al momento de sentencial soslayando lo dspueslo en el artfculo cento noventicuatro del
Cdigo Adjetivo, e ncuniendo en la eusal de nulidad prevista en la imera pale del
aftcalo ciento setentiuno del Cdigo acobdo (Ca& M llrNrT-g7pcayal| Sala Civll Tran-
sitorta, Codre Suprema de Juscia, Hinostoza Mngu, Alberto, Jurlsprudencla en
Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdle, 2N, pp.2t'2A).
(...) Et superior sin admir o declanr inadmisibles estos medbs probatoros (oreci&s en el
exrito de apelacin), los ha metifua en la sentencia de vista, inatnendo en h ausal de
nulid cetiteplada en el artlculo ciento setenliuno del CdigO Procesl Civil (Cas. M
g4-*lLlma, ata CUt Transllorla, Corte SuPama da Justlcla, Hlnostoa Mlngu4
Atberto, Jurlsprudenela en Dere{/ho Prohtorlo, Gacata Jurdlca, 2000, pp- 39e399).
"'l
AFr. 171 G)OMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
(...) La emplazada ha sido impedida de hacer uso de su derecho que ampaa el numeral
298 det rcferido cuerw de leyes (CPC, relerido a la oposicin a la solicitud de prueba
anticipda), razn por la cual le ha sido materialmente mposble formular oposicin; razo-
nes que contnvienen los principios de legalidad y tnxendencia, prcvstos por el artculo
171 det citado Cdigo de Leyes (CPC) (...) (Exp. M
*99, Sala CMI pan Procesos
Sumarstmos y no Contenclosos, Corte Superior de Juscla, Hlnostroza Minguel
Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorro, Gaccaa Jurfdle,2(M), pp.62"62,3).
(...) La resolucin que hace efeclivos los apercibimientos en una prueba anticpada, debe
ser noffrada por cdula (...), prlo que habindose omitido en el presente caso dicha
noicacin, el recaudo acompaado pn h accin eieattiva adolece de nulidad, por ha-
berse incumptido esta fomalidad pruesal (Cas. AF 8(I2'9&Uma, Sala Clvll, Corte Su-
prema de Justlcla, Hlnostroza Mlnguel Alberto, Jurlsprudencla en Der*ho Proba'
torlo, Gaceb Jurfdica, 2O@, PP. 62ffi2n.
No obstante habese gneado et proce*, ello no signifia que de haber incunido en cau-
sal de nulidad no pueda ser declarada de ofrcio, pues los dispositivos iegales son de
inters pblico y de cumplimiento obligatoo (ExP. M 1&g4,Tercera Sala CMl, Ledes-
ma Narvez, llarlanella, EJ*utorias' Tomo 7, Cuzco,1995, pp- 1ffu101).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFr. 171
E! cundor prrcesal es un bgado nombndo pot el iuez, a peddo del interesado, que
inteviene en e! proceso cuando no sea posible emplazar vlidamente al demandado
por
indetetminado, incierto o an domicilio o residencia ignondos'
Que, desconociendo et domicilio del demandado, su emplazamiento se har mediante
edclos, baio apercibimento de nombrele curador procesal'
Es nula la sentencia dictada sin emplazamento' pes se ha privado al demandado del
lgftimo derecho de delensa (Exp. M e91, Sefa Sata Clvll, Ledesma Narve1 Ma-
rinella, Elecorfat, Tomo 2, Cuzco, 1995, Pp' lelq'
Se contraviene el pincipio de legatidad y acanea b nulidad de todo lo acluado si la notift'
acin pan ta audiencia nia se ditgenca en n domcilio procesal aieno al sealado
(Exp. 1" 1172-95, Cuarta sala clvll, Ledesma l,latve" Marlanella, Ei*utorias, Tomo
2, Cuzco, 1995, PP.28'2A|
591
Atr. 171 COMENTABIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Si se declan nula la sentencia fnudulenta, el acto taslatiw basdo en ella deia de existir
por no exisr ttulo de ejecucin gue la sustente (Exp. No 1251-95, QuinE Sala Clvil,
Lesma Narvez, Marlanella, EJecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 189-l9O).
Es nula la sentencia si et juez admiti ta demanda y din por olrecidos los medios probato-
rios, didando sentencia sn contar con estos (Exp. M 3081-95, Sexla Sala Clvil, Ledes-
ma Nave1 Marlanella, Eer;utorlas, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp.2AG2{2).
Es nula la sentenciasi no
s te ha notiado at ademandado et mandato eecutivo, en su
domicilio real q.E @nela la aeionante. b
direein onsignada en el pgar amo lugar
de rgo srJlo imflia el somemento a la juridiein @rcspr//7diente (Erp. M 7(M45,
Tercera Sala Clvll, Ledesma NaveZ Marlanella, Elecutodas, Totno 4, Cuzco, 1996,
pp.2B-2u).
592
ACTMDAD PROCESAL AFfi.171
En las salas de la Cortas Superiores trs vofos anformes hacen resolucin. Es nula la
*nte:Eia si ha sido suscrlla por sotodos de los vuales que viercn la ausa (Exp. M 242'
*Huaura, Ledesma Naruez, Marlanella, El*utorlas Supremas Clvlles' Legrlma,
t997, p. 537).
No puede solctarse la disolucin del vinculo mamonla! anfes de seis meses de notice'
daia sentencia que declan dsuelto el vnculo matrimonial. Es nula la sentencia ansutta'
da al no haberse cumplido con el plazo establecido por ley (Exp. M 1681'97, Serta Sala
Clvll, Ldesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica,
p.en.
Es nula la resolucin que dispone prescindir de los medios probatorios sin movar deda'
mente e! Wtqu de tat decsin (Erp. M 1612, Sala de Procesos Abreviados y de Cone
clmtent, Ledesma Narv4 Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Juri
dica, p.3il)).
Es nula la sentencia cuando obran en autos d&wentos qua acredtan que los eiecuta&s
haban qmunicado a la demannte la vaiacin de su domiclio real y el juez da Ia caus
no Wso dichos documentos a mnrcimiento del eecutante a frn de que este exponga b
qu a su derecho conesponde (Exp. N" 12092001, Prlmera Sala Clvll de la Cote SUg6-
o ae LIma. Ledesma Natvez, Marlanella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdtca, p.8).
'''l
AFr. 171 COMENTAIIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
La institucin de la nulidad pracesal tene como tundamento bsia qua sta se declara
pr
solo causa establecida en la ley y, por excepcin, Gando el acto procesal areciera da
/os requlsitos indispensablespn s
la obtencin de nalidad y que tiene @mo particula-
ridad que Fra obtener su declaracin debe concunir el periuicio que pueda acasionar el
acto procesal vicado. En el marco iurdico de la nulidad, se subsurnen los pincipios de
convalidacin, subsanacin o integraCin, que nO es otn cosa que mecanismos o instru-
mentos ntrnsecos que lienen como fundamento evitar la declaracin de nulidad por situa-
ciones meramente formales (Exp. N" 5891-99, Sala Espxializada en Procesos Abr*
viadosyde Conoctmiento. Ldesma Narvez, Marlanella. JurisprudencaActual,Tomo
6. Gaceta Jurdica, p- a25).
Es nula la resolucin que prescinde sin motivacin debida, de los medios probatorios
pendientes de aduacin que sustentan tanto las excepciones deducidas como de su ab'
solucin (Erp. N" 85*99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimento. Ledesma
Narveq Martanella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, P. 458).
l"'
PRINCIPIOS DE CONVALDACIN,
SUBSANACIN o rNTEcnecrn
coNcoRoANctAs:
c.P.c. a. IX, l7l,370.
leotsLctN coMPAFADA:
C.P.C. ltaila art. 158.
C.P.C.M. Ibrctam*tca at. 191.
C.P.C. Colombla aft. lU.
C.P.C.N. Ngenilna art. 170.
Comentario
1. Convalidar en el sentido lato, es revalidar, corroborar la certeza o probabili-
dad de una cosa. En elsentido procesal, la convalidacin est orientada a subsa-
nar los vicios de los actos procesales sea por el transcurso del tiempo, por volun-
tad de las paftes, o por una decisin judicial.
"'l
A;Ht. 172 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
Por otro lado, seala la segunda parte de la norma, "hay tambin convalida-
cin cuando el acto procesal, no obstante carecer de algn requisito formal, logra
la finalidad para la que estaba destinado". Esto lleva a decir, que no obstante el
vicio, si el destinatario pudo conocer a tiempo el actci judicial, la notificacin ha
logrado su finalidad especfica, por tanto, no hay motivo para declararla invlida.
I 596
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFrr.172
-
juzgado y para los profesionales intervinientes, si ella cumpli su objeto especfico
de poner en conocimiento del interesado la providencia correspondiente, su inva-
lidez queda purgada".
Los que sostienen que el conocimiento que ha adquirido la parte debe resultar
del propio expediente (como el tomar conocimiento de la resolucin, de la notifica-
cin) sus efectos surtirn desde entonces.
Si el conocimiento se ubica fuera de 1, lleva a indagar si corresponde equipa-
rar la situacin de notificacin defectuosa con la falta de ella. Consideran que para
convalidar una notificacin defectuosa se requiere la existencia del acto notificato-
rio irregular. Si hay omisin de notificacin no funciona la confirmacin de ella; sin
embargo, concurre otra posicin que sostiene que el conocimiento de la resolu-
cin suple a la falta de notificacin
En el caso de los vicios sustanciales, por citar, un acto realizado por una menor
de incapacidad absoluta, o el realizado por un iuez carente de ttulo que lo habilite
a ejercer la funcin iurisdiccional. En estos casos, seria iniusto aplicarles la regla
deia convalidacin, por no haber planteado la nulidad en su oportunidad; asimis-
mo, hay que recordar que la nulidad sustancial no solo est limitada a un solo acto
en el prOCeSO, Sino a tOdo el prOCeSO, incluSive a la SentenCia, Como sera el CasO
de la nulidad de cosa juzgada fraudulentia (artculo 178 del CPC).
'-l
AFfi.172 COMENTARTOS AL-CDIGO PROCESAL CNL
Frente a ello, la sala afirma que lo sealado en primera instancia fue correcto,
esto es, que el mandato de ejecucin no es nulo ya que el recunente solo queda
vinculado por el monto mximo por el que ha constituido la fianza.
En tal sentido, si bien la resolucin de segunda instancia no emite pronuncia-
miento expreso sobre lo apelado, debe aplcarse a este caso el principio de sub-
sanacin, pues el saneamiento del vicio no ha de influir en el sendo de la senten-
cia de vista.
JURTSPRUDENcTA
^UtL
La recunente denuncia un vhio procesal que ha convalidado tcitan ente da unformidad
qn el tercer pnfo del atculo 172 del Cdigo Procesal Civil, pues no se puede alegar
afedaci al depido preso respecto de hechos que en su opoftunidad guarda silencio,
precluyendo toda posibilidad de hacerlo en casacin; mxime cuando no acredita que
formul su pedido en la primera oportunidad que tuvo para hacerlo; pues como se
puede obseruar la recurrente omula sus alegatos, dentro de los qtales no se encuen-
tran aquellos que son mateia del recurso de casacin. Ms an, anando el Tribunal Ad
quem ampara la presente demanda por la causal del abandono injustifrcado del hogar
conyugal teniendo en considencin principalmente la declancin de la propia demandada,
l"'
ACTMDAD PFOCESAL AFfi.172
Las nulidades procesales defun ser apreciadas a la luz de los principios pruesales que
las inspiran, tales como el principio de h trascendenca, en virtud al cual no es dable
admitir la declaracin de nulidad por la nulidad misma o para satisfacer algn prurto for-
mal; debiendo tenerse en cuenta adems, que en viftud al criterio de la esencialidad, la
declancin de nulidad del vicio, debe influir de manera determinante sobre la decisin
judicial, ya gue de lo contrario, atentara antra el principio de la economa procesal, ms
an si al hacer abstraccin del vicio denunciado, Ia motivacin de la resolucin judicial no
se ve afectada y tampoco vara el sentido de la misma; por lo gue si la declaracin de
nulidad no ha de influir en el sendo de la resolucin o en las consecuencias del acto
procesal, tal aclo jurdia procesal no debe ser declarado nulo, cgnfome al cuafto rrafo
del attculo 172 del Cdigo Procesal Civil (de aplicacin supletoda a los autos) (Apelacin
N" 13992007-Lima, Primera Sala Civil Permanente Suprema, 07/0Y20A8).
Las escrituns pblicas, por su propia naturaleza, no pueden ser declandas nulas o falsas
va tacha, sino en va de accin; gue, en consecuencia, si bien las instancias ntedores no
han resualto la tacha fomulada pr la demandada, se debe tener present que no puede
haber nulidad, s la subsanacn del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin
(Cas. M 408-200hHunuco, El Peruano, 2il0620, p. 5508).
Si la sentencia venida en grado no se pronuncia sobre los hechos que forman pafte de la
pretensin controveda, ello no puede ser convalldado por el colegiado en atencin al
ptincpo de la doble instancia.
Es nula la sentencia, si los aclores ammpan medios prcbatorios que no han sido debi-
damente alifredos, esto es, no exste pronuncianiento sobre el olrecimianto probatoro,
omisin que atenta antra el debido proceso (Exp. lF 607tl3,, Sala de Procesos Abrevla-
dos y de Conoclmlento, Ldesma Narve, Marlanella, Jurlsprudenela Actual, Tomo
5, Gaceb Jurfdlca, p. 362).
Es nula la sentencia que resuelve una pretensn parcial. Etla no puede ser objeto de
convalidacin, en atencin al principio de la doble instancia que regula el artculo X del
'"1
AFfi.172 COMENTAHTOS AL CDIGO PROCESAL
CML
t-a normatividad procesal prev la nulidad de los ados prrcesales caando estos carezcan
de los requisitos indispensables pan la obtencin de su frnalidad; sin embargo, se debe
tenet presente el principio de convatidacin, es decr, si quien se ve agnviado con un acto
proceisa vciado no sustenta cul es e! agravio que este le provoca, se entiende que lo ha
consentido, por to que este vcio no puede acarcar la nulidad de lo actuado (Cas. Ne 1852-
97-Hunuco, El Peruano, 24l1rE9' p. a144)-
Si el juez omte pronunciarse sobre la ontndiccin que conene la nulidad formal del
titulo; ademas que su fallo carece de motivacin iurdia, pues las eitas legales genricas
no convalidan ello, es nula la sentenca-
l"'
ACTMDAT' PROCESAL ,;Ff.172
Si bien no existe identidad entre las paftes en proceso, ni en el ttulo que nvocan, pues en
et desalojo es el de propielaios y en el de retracto es el de arrendadores, adems de no
ser tramitables en una misma va procedmental ni relerirca a un mismo objeto; Ia transgre-
sin al alculo 86 del C&ig Procesal Civil ha quedado convalidada, con la anformidad
de las partes, quienes no impugnaron la misma (Exp. Ne 1320-98, Sala de Procesos
Abrevlados y de Conocimienlo, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla
Actual, Tomo 4, Gaceta Jwdlca, pp. U*35r).
Es nulo el poder por acta, si no es posible comprobar que Ia Ffte haya manifestado su
voluntad en ese sentido, siendo insufrciente Ia colmcn de una huella dgital pan perfec-
cionar dicho aclo (Exp. M 5250&97, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmlento,
Ledesma Narvez, fitrarianella, Jurlsprudencla Aclual, Tomo 3, Gacea Jurdlca, pp.
3:t&3tt9).
601
A.Frf. 172 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
Resulta intrascendente Ia pericia grafotcnica presentada pan probar que la letn fue acep-
tada en blanco, porque es lcito aceptar un ttulo valor incompleto. Todo lo contnro, los
medios probatorios del demandado deben estar destnados a acreditar que el ttulo valor
fue ampletado en forma dierente a la originalmnte pactada.
El heclp de no haber @nsignado en la sentencia apelada, el trmino 1/istos" no genera la
nulidad de esta, si Ia subsnacin del vicio no ha de influir en el sendo de la resolucin o
en las @nsecuencias clel acto procesal (Exp. M 11211-98, Sala de Prores'os Eleutlvos,
Ledesma Nave, Marlanella, Jurlsprudencia Aclual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, pp.
561-562).
(...) Estado al arcler de esas pruebas (sobre las que se omti pronunciamientQ que no
pueden influir de modo alguno en Ia decsn jurisdiccional es de aplicacin el artculo
ciento setentds cuafto pagnfo del Cdigo Procesal Ci|, que prescribe-gue no hay
nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la asacin (si ennda-
se resolucin) o en las &nsecuencias del aclo procesa,l, anya ralio legis es el ahono o
eanoma prccesal pan no rcWtir aclos procesales en forma inneces.ra o in@nducente
(Cas. M &7&9ilApurfmac, Sala Clvtl Transitorla, Corte Suprema de Justlcia, Hlnos-
troa Mlnguez, Albrto, Jurisprudencia en De*ho Probatorio, Gaceta Jurdica,2(fu0,
Pp. n4q.
(...) La regla del alculo cuatrocientos veintinueve del C&igo Procesal (Cvil) toma sentido
en cuanto el juez valora prueba ofrecda ertemporneamente, sin audiencia de la contn-
ria, mas si no lo hace, no ausa perjuicio a la delensa @ntraria ni afeca eMeredto al debido
prulc'eso, Wr lo que sn de aplicacin los principios de conseruacin y subsanacin previsto
l"'
ACTfVIDAE PROCESAL A'JFfi.172
(sic) en el artlculo ciento setenta y dos cuarto pfiao del mismo Codigo (Cas. M #2-97'
Lima, &la Clvll Permanente, Cone Suprema de Juscla, Hlnostroza Mingu4 Alber'
tO Jurtsprudencla en Derecho Probatorlo, Gacetd Jurdlca, 20), pp. 123-124).
Se tes debe aptier ancin at lgante y a su abogado que faltan a h verdad y no guardan
respeto y modencin hacia la a,rtodad iud:,cial.
Dd @nformidad nn el aftculo 172 del CPC puede el cdegiado integnr la sentencia recu-
nida (Exp. F 69&95, *gunda Sala Clvil, Ledesma Nane, Marlanella, El*utorias,
Torno 2, Curco, llEEi, PP. %2'AQ.
Puede integnrce la recunda si ha omitido ansignar que el adeudo puasto a abro por la
aclon debe ser abondo solidatiamente por la emandada (Ledesma Narye4 Marla-
nella, Esutorlas, Tomo J Cuzco, 1995' P.84).
-l
Af.172 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
No incune en nutidad el juez que ha omitido descibir Ia lrmula conclatoria y deia cons-
tancia de Ia parTe que no prest su confotmidad con la misma, pues las partes han anva-
lidadotcitamente ta nutdad al no planteat su pedido, en la primea oportunidad que tuvie'
ron pan hacerlo.
Se convatida esta omsn por cuanto el acto praesal ha logndo su nalidad para la que
estaba destinado y su subsanacn no ha de influir en el sentido de la resolucin o en las
consecuencias dl aAo procesal (Exp. Ne 36$95, Qulnb Sala Clvil, Ledesma Naruez,
Marlanella, EJecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, PP.3N'302).
Sibrbn es cerlo que en ta cdula de notifrcacn aparece el nombre del demandado con el
arytlido patemo cambiado, ello no es bice para determin que el demandado no tuvo
conocimiento de! prrceso, es ms, ello ha movado precisamente su apersonamiento, es
decir que la noticacin ha cumplido con su obievo (ExP. N" 1&96, Qulnta Sala Civil'
Ledesma Narvez, Marianella, E|ecutorlas, Tomo 4, Cuzco, 7996, pp. 183-18/.),
l"'
ACTMDAD PROCESAL A.Fn.172
uando las paftes han conciliado iudicialmente, ante el Juzgado de Paz Letrado, la pen'
sin alimenticia a avor del menor, la sentenca de divorcio debe suietarse a cho acuedo,
pues ha generado asa iuzgada-
Si al establecerse que la tenencia del menor sea eiercida por la madre, y se ha omitido
sealar un rgimen de visihs pan el padre, dcha omisin debe sealarse, en va de
integncin a eecto de mantener la relacin patemo lal (Exp. Ne 86&97, Sala de Faml-
Ita,-Ledesma |larveq Marlanella, Jurlsprudencla Adual, Tomo 4, Gacela Jurdlca,
pp.11&121).
Cuando et Estado es parte antes de emitir pronunciamiento en todas /as instancias, los
autos deben ser enviados a! representante del Mnisterio Ptiblico para que emita su op'
nin. 5i bien el juez ha omitido remitir los autos al sal provincial, dicha omisin se conva-
tida an el diclamen frscal supeior en atencin a los principios de tnscendencia y conva'
lidacin que rigen et tntamiento de las nulidades ptwes,les (Exp. N" 389-20{n, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conocimlento. Ledesma Nawez, Marlanella. Jurispru-
dencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica' p. 402).
Si /os aufos no fueron remitdos en primera nstanca at Ministerio Pbico a efeclo que se
cumpla con el diclamen correspondiente, pot mperio de Ia Ley N" 17537, en razn de ser
el Estado parte en este proceso; sn embargo, acorde con el pincipio de trasendencia,
aquella omisn en modo alguno caufi periuicio a los ustciables, por el contnrio, tal
declancin signifrcarla contravenir la nalidad concreta y abst6Lc del proccso; asl @mo
atenta cgnta los principios de economfa y celeridad prccesal, H dictamen Ser meramen'
te tustrctvo y su omisin no causar nulidad procesal en los casos establecdos, con-
forme Io seala et inciso b del aftlculo 89 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico
(Exp. N" 443*2(N0, Sala Clvll de Process Abrevlados y de Conoctmlento. Ledes,ma
'Narvez,
Marlanella. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, P- 405).
S bien tos autg no fueron remitidos en primera nstancia al Ministeio Pblb a ele(los
que * cumpla con el dclamen anlome wala el atcttlo 507 del Cigp Pr@sal Cvil,
sin embargo, a@tde en el pincipio de trawndencia, aquella omisin en n alguno
@usa periuicio a los justiciables, por el eint'"a,do, EI declancln signara @ntnvenir
los frnes det proceso y atentar @ntn los principix de ecOnoma y celefulad ptoc.nsal
(Exp. N" 25+t, sala de Procesos Abrevlados y de conoclmiento. Lede-sma Nar-
veq Marlanelta. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6- Gaceta Jurfdlca, P. 634).
"'l
D(TENSIN DE LA NULIDAD
CONCOFD^ANCIA :
C.P.C. arc. gO, 996.
-ecslectN coMPAFADA:
C.PC. Italla aft 159.
C.P.C.M. lbroamrlca aft. 109.
C.P,C.N. Aryenna aft 174.
Co*entario
1. El acto procesal se ubica balo el contexto del proceso judicial, por tanto no
podemos apreciarlo de manera aislada, tOdo lo contrario, est vinculado a un
procedimiento, de tal modo que la nulidad de un acto se comunica a los que nece-
sariamente lo presuponen; sin embargo, a travs d este artculo se recoge el
principio de conservacin de los actos procesales. Se busca salvar la actividad
desanollada, aislando los elementos del procedimiento afectados por el vicio y
refrenar la extensin de este. Liebman(lc) asemeja este principio a los que se
dara frente a los focos de una epidemia, de ah que la norma procesal seala que
la declaracin de nulidad de un acto procesal no alcanza a los anteriores ni a los
posteriores, siempre y cuando sean independientes de aquel. Esto significa que si
el vicio impide un determinado efecto, el acto puede, sin embargo, producir los
efectos para los que sea idneo. La nulidad de un acto no importa la de los actos
precedentes, ni la de los sucesivos que sean independientes de 1. En este senti-
do, la segunda parte del artculo 173 sostiene: "la invalidacin de una parte del
acto procesal no afecta a las otras que resulten independientes de ella, ni impide
la produccin de efectos para los cuales elacto es idneo".
irffi, Enrico Tullo. Manua! de Derecho Prasat Ciwl Ediciones Jurdicas, Europa-Amrica, Buenos
Ars, 1980 p. 199.
I 606
I
I
I
I
I
ACTMDAE' PFOCESAL AFff. 173
jffi uuntsPRUDENclA
E! proceso es un instituto jurdico constitutivo a base de una serie de actos procesales que
se encuentran concatenados entre s, Io que nos hace anibar a la conclusin de que la
preclusin de un acto nulo acanear Ia nulidad de los actos subsiguientes (Cas. M 2127-
99, EI Peruano,01n9f20d0, PP. 2127).
La nulidad es la sancin por la cual la ley prva a un aclo procesal de sus efedos normales,
de tal manen que si el juez detemna que a uno de los demandados no se le notic con
la demanda, lo que pone en evidencia un defecto en la relacin iurfdica proceal' debe
anutar todo to acluado y reponer la caust a la etapa en que se cometi el vicio. Por ello,
resulta contraro a los prncipios de unidad procesal y de preclusin, que se anule lo aclua'
do soto wt retacin a uno de los demandados, pues esto conducira a que este pueda
plantear su propia contradiccin, la misma que tendra que ser resuelta indepandiente'
mente, provoando una duplicidad de etapas dentrc de un mismo proceso (Cas. lte 109+
9+l Lbeftad, El Peruano,2tlE9, p. 41n).
"'l
INTERS PARA PEDIH LA NULIDAD
CONCORDANCIAS:
aft. Vl.
C.PC. art. lV.
tecslect CoMPAFADA:
C.P.C. ttela arL 157.
C.P.C. Colombia atl. 143.
C.P.C.N. Argenna a. 172.
Co*entario
El presente artculo recoge el principio de trascendencia o del inters, por el
cual, las nulidades no existen exclusivamente en el mero inters de la ley sino en
el perjuico que genere. La exstencia del perjuicio debe ser concreta y evidente.
Requiere que quien la invoca demuestre que talvicio le produjo un periuicio cierto
e irreparable, que no puede subsanarse sno con la sancin de nulidad. Para este
principio, el perjuicio condiciona la nulidad, pues no opera la nulidad por la nulidad
misma. Los pedidos de nulidad no se amparan solo para satisfacer pruritos forma-
les sino para enmendar los pefuicios que pudiera surgir de la desviacin o incum-
plimientos procesales.
I 608
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFff. 173
.+
lffi uuntsPRUDENclA
El proceso es un instituto jurdico constitutivo a base de una serie de aclos procesales que
se ncuentran concatenados entre s, Io que nos hace anibar a la conclusin de que la
preclusin de un ado nulo acanear la nulidad de los actos subsiguientes (Cas. N 2127-
99, El Peruano, 01/0912000, pp. 2127).
La nulidad es la sancin por la cual la ley prva a un acla prccesal de sus efeclos normales,
de tal manera que si el juez determina que a uno de los demandados no se le noc con
ta demanda, lo que pone en evidencia un defecto en la relacin iurfdica procesal, debe
anular todo lo acluado y reponer Ia Causa a la etapa en que se ameti el vicio. Por ello,
resulta contrario a los principios de unidad procesal y de preclusin, que se anule Io actua'
do solo qn relacin a uno de los demandados, pues esfo conducira a que este pueda
plantear su propia contndiein, la misma que tendra que ser resuelta independiente-
mente, ptovoendo una duplicidad de etapas dentro de un mismo prueso (Cas. M l0*
g*La Lbenad, El Peruano,211/99, p.4182).
''l
INTERS PARA PEDIR LA NULIDAD
CONCORDANCIAS:
c.c_ af. Vl.
c.P.c. an. tV.
leCISlaCtr.l COMpATELADA:
C.P.C. Italla aft 157.
C.P.C. Colomba art. 143.
C.P.C.N. Argentlna aft 172.
Co*entario
El presente artculo recoge el principio de trascendencia o del inters, por el
cual, las nulidades no existen exclusivamente en el mero inters de la ley sino en
el periuicio que genere. La existencia del perjuicio debe ser concreta y evidente.
Requiere que quien la invoca demuestre que talvicio le produio un perjuicio cierto
e irreparable, que no puede subsanarse sino con la sancin de nulidad. Para este
principio, elperjuicio condiciona la nulidad, pues no opera la nulidad por la nulidad
misma. Los pedidos de nulidad no se amparan solo para satisfacer pruritos forma-
les sino para enmendar los perjuicios que pudera surgir de la desviacin o incum-
plimientos procesales.
I 608
I
ACTMDAD PFOCESAL Atn.174
.[fl[ uunlsPRUDENclA
Cabe sealar que ta atudida multa no le lus agnvio alguno a Ia entidad recurente' pues
lefueimpuestaataentidadaceionanta,siendoas,sedebetanerpresen-tey:r:.
propio, cpnforme a lo regulado en et
formutaria nulidad debe acreditarse, adems, intes
aftculo 174 det Uo Procesal Civil, to que no se cumple en-e^l.caso de autos (Cas'
Permanente, (En4f2A08).
N" S'l-2l(l}-Lima, Phmera Sata Ctvil Suprema
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ATT. 174 C;OMEi\ARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
La nulidad de un ac.to jurdico procesal debe ser analizada no solo por contnvenir el texto
de la le| sno cuando dicha omisin haya traxendido en la parte resolutiva de la decisin
impugnada, paducindose una situacin de indefensin, respecto de uno de los justicia-
bles; que, en dicho sentido, quien formula nulidad debe acreditar estar perjudicado con el
aclo pr@esal viciado (Cas. M 1210-9&Plura, El Peruano, 04/01/99, p. 23SO).
l"'
INADMISIBILIDAD O IMPROCEDENCIA
DEL PEDIDO DE NULIDAET
tecrsteclN coMPAFADA:
c.P.C.tL lEo6,mrica aft 106.
C.P,C.N. Argentina arts. 171, 173.
co*entario
El principio de proteccin es regulado en el presente artculo. Este principio
dispone que la parte que hubiere dado lugar a la nulidad, que haya propiciado o
consentido el vicio, no podr pedir la invalidez del acto realizado, pues en aten-
cin a la teora de los actos propios, nadie puede beneficiarse con su propia tor-
peza; no se puede obtener ventaia de un vicio que se ha tolerado o propiciado.
El litigante que realiza un acto nulo no puede tener la disyuntiva de optar por
sus efectos: aceptarlos si son favorables o rechazarlos si son adversos. Aqu
existe un atentado contra el principio de lealtad y buena fe que debe reinar en todo
l proceso{tss). ElAnteproyecto del Codigo l\,'l6dsle{ts6) prescribe que'solo podr
ser declarada a pedido de la parte que no concurri a causarla".
611
AFr. 17s COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
sal.
Hay que precisar que esta convalidacin procede cuando el vicio no es grave
ni esencial. A pesar de estar viciada, conserua su eficacia y produce normalmente
sus efectos si no se le impugna. El error o irregularidad cometida es leve y es el
consentimiento el que purifica el error, a travs de la convalidacin delacto.
lfft uunrsPnuDENctA
l"'
OPORTUNIDAD Y TR/MME
lecrstlcH coMPAFl/\DA:
C.P.C.H. lbrm&lca arc. 105, 1O7, 108.
c.P.c. colombla a/?l. 1/t5, 146, 147.
co*entario
1. Este artculo seala que no puede pedir la anulacin de un acto quien lo ha
consentido aunque sea tcitamente. El litigante es libre de impugnar el acto pro-
cesal o acatarlo; si lo acata es porque no lo considera lesivo para sus intereses y
como el inters es la medida del recurso, eljuez no puede sustituirse en un aCto
que incumbe solo a la parte y no a 1. El pedido de nulidad se formula en la
primera oportunidad que el perjudicado tuviera para hacerlo, antes de la senten-
cia, tal como lo enuncia el presente artculo.
"'l
ART. 176 COMENTAFIIOS AL COIGO PROCESAL CTUL
proceso, sin haberse hecho ObserVacin alguna dentro del trmino legal"(le4. En
ese mismo sentido Zavaleta(ls) sostiene que "(...) vencidos los plazos respecti-
vos, opera la preclusin de la etapa procesaly los actos, aunque nulos, quedan
convalidados"; sin embargo, debemos sealar que se plantean tesis contrarias
que sealan que frente a la preclusin est el inters superior de la justicia que
interesa al orden pblico; de ah que si la resolucin vicada sustancalmente pue-
de llegar a tener influencia en la pretensin, es de rigor declarar la nulidad de ella,
an de oficio. Esta posicin es la que recoge el presente artculo, al considerar
que "los jueces solo declararn de ofcio las nulidades insubsanables, mediante
resolucin motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda". Ello se
explica porque la convalidacin no opera en los actos inexistentes, que son los
que carecen de requisitos mnimos para que tengan vida jurdica y validez formal;
por citar, los actos que carecen de presupuestos procesales para su constitucin,
como los referidos a la capacidad de las partes;y los casos de imposibilidad ma-
terial, cuando elafectado se encontraba imposibilitado de impugnar. Por ms que
se hubieren vencido los plazos y no se hubiere planteado el pedido de nulidad, no
pueden quedar convalidados actos con nulidades intrnsecas e insalvables.
tlstCONOOnELLl, Epifano. Cctigo Procesat Civi! y Comerciat de la Prcncia da Buenos Ns. Comena& y
Aumentado. Editorial Zavalfa, Buenos Ares, pp. 8$1 20.
(198) ZAVALErACARRUTTEFO, rNitver. Cdigo Ptocesal C|, Manuel Chahu editores, Lma, 1994, p.251.
I 614
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ACTMDAE PROCESAL AtTr. 176
propas sentencias, sino que ellas deben ser materia de valoracin a travs de los
argumentos de nulidad contenidos en el recurso de apelacin. Conforme lo sea-
la el artculo 1Tl del CPC, "a peciido del agraviado, la sentencia puede ordenar el
resarcirniento por quien corresponda de los daos causados por la nulidad".
lffl .luntsPRUDENclA
Frente a un vicio sustancial, el rgano jurisdieional ene la Wtestad nulifrcante, la cual ha
sido acogida en el ltimo pmfo del anculo
't76 del C&igo Adievo, entendida nmo
aquella lacultad de declarar una nulidad aun cuando no haya sido solicitada, si onsidera
que el aclo viciado puede alterar sustancialmente los frnes abstraco y concrcto del Noce-
so y Ia decisin que en l va a reaec que, en tal sentdo, en el caso sub materia se ha
"'l
AFrr- 176 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CTVIL
Habindose sentenciado la causa, cualquier nulidad procesal que esta pafte considere se
hubiere cometido, debe ser invocada como fundamento de la apelacin de la sentenca y
no como aculacn de nulidad (Exp. Ne 671-97, Cuarta Sala Clvil, Ledesma Nawez,
Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdca, p. 320).
(...) Si bien es cieno el ofrecimiento del medio probatoro (...) no ha sido objeto de pronun-
ciamiento judicial, ya sea para admirlo o Wra declanrlo inadmisible; dicho vicio no aca-
nea nulidad en tanto ha quedado qnvalidado tcibmente pues la ahora impugnante no
plante la nulidad en la primen oportunidad que tuvo para hacerlo, tal como to dispone et
segundo prrafo del aftculo cento setentisis del Cdgo Procesal (Civil) (...) (Cas.
Ne 774-99-LIma, Sala Clvil Transitorla, Corte Suprema de Justlcla, Hlnostroza
Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000,
pp. a@-401).
l"'
CONTENIDO DE LA RESOLUCION
CUE DECLAR.A LA NULIDAD
CONCOFDANGIA:
c.P.c. eil 382.
lecsl-cl coMPAftADq:
C.P.C. ttala aft 162.
Co*entario
1. La norma regula las consecuencias jurdicas de la declaracin de nulidad y
los actos a los cuales alcanzaesa decisin. El efecto fundamental es la ineficacia
del acto o de las actuaciones que abarca directa o indirectamente.
2.Hay diferentes criterios que se invocan para distinguir los efectos que gene-
ra la nulidad. Uno de ellos adopta la distincin entre nulidades por violacin de las
formas sustanciales o esenciales y aquellas que afectan las formas accidentales
o secundarias.
llscovr, Enrique. Teoa ganerat detproceso, Temis, Eogot, 1984, p' 317'
"'l
ANr. 177 COMETVTAROS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
4. Otro de los efectos que genera la nulidad es la renovacin del acto o actos
procesales afectados. Eljuez debe disponer la reproduccin de los actos sobre
los que la nulidad se ha extendido, por citar, si se ha declarado la nulidad del acto
procesal de notificacin, corresponde renovarlo con las formalidades de ley, sin
embargo, hay situaciones excepcionales que por el transcurso del tiempo ya no
cabe la renovacin, como el ofrecimiento extemporneo de pruebas. Declarada la
nulidad de ella, no cabe renovacin.
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ACTMDAD PROCESAL AErf. 177
jffi uuntsPRUDENclA
No obstante no ser materia de la alzada, la necesaria unidad procesal impide el pronun'
ciamento parcal de ella, pues el acto procesal @ntenido en la referida resolucin care-
ce de los requisitos indispensables pan Ia obtencin de su finalidad (Exp. N" 1914'94'
Cuarta Sala Civ|, Ledesma Narvez, Marlanella, EJecutorlas, Tomo 7, Cuzco,1995,
pp.9*100).
"'l
NULIDAD DE COSA JUZGADA
FRAUDULENTA,
CONCORDANCIAS:
c.P.c- atts. I, lv, 123 lt. pn, 517.
Comentario
1. como seala Devis Echeanda(e), el proceso no debe ser un campo de
batalla, en el cual todo vale, est o no de acuerdo con el Derecho, la moraly la
justicia. Muy por el contrario, es obligacn de los sujetos que concurren al proce-
so' sean litigantes, abogados, jueces, auxiliares, actuar con probidad y lealtad.
cuando se acta contrario a ello, estamos ante la figura del fraude procesal, que
segn Gelsi Bidarl2o3) "consiste en la actividad de uno o varios actos, de uno o
ms sujetos procesales, tendente a lograr, a travs de la actividad procesal normal,
pero de manera insidiosa, maquinada y, por ende, indirecta, un dao ilcito que
(202) DEVIS ECHEANOA, Hemando. "Fraude procesal, sus caracterfscas, configuracn legal y represin",
en:
Rvista de Derccho Ptocesal lberoatmericana, 1970, Nr 4, p.74!.
(203) BIDART GELSI, Adolfo. 'Nocln delfrauds procesal", en: Revista de Derccho Prrce5glt tbrunericarp,
197G l,
p.31-32.
I 620
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I
I
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ACTTUDAE' PROCESAL ABf. 17A
Con ello no queremos sostener que la actividad fraudulena es propia del pro-
ceso judicial, en especial, de los procesos civiles, todo lo contrario, el Derecho
Civilla acoge bajo la regulacin delfraude civilo accin pauliana como mecanis-
mo del acreedor para declarar la ineficacia de la transferencia de los bienes del
deudor y evitar as el perjuicio al acreedor. La diferencia de esta accin con el
fraude procesalse erlarcna en dos puntos: que elfraude cMl siempre ser patrimonial,
,"1
ARr. 17A COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvtL
Hay que incidir que a pesar de que exista actividad dolosa en el proceso que
ha dado origen a la sentencia injusta, este tiene que haber tenido una incidencia
directa en ella, caso contrario, ser un ilicito penal pero sin la trascedencia que
iustifique la nulidad de la cosa juzgada; en ese sentido aparece la Casacin
Ne 2106-2005-Cusco, publicada el 2 de abril de 2007 que sostiene "si bien los
medios de prueba demuestran la existencia de una relacin religioso-espiritual
(compadrazgo) enlre eljuez de la causa y el abogado de la parte ejecutante, tales
medios de prueba per se no demuestran que en la tramitacin del proceso haya
existido colusin con el objeto de obtener una sentencia judicial contraria a ley, por
lo que no se configura la nulidad de cosa juzgada fraudulenta".
Uno de los pocos casos que se declara fundada la nulidad de cosa juzgada
fraudulenta, se ap-rssi en los seguidos por Arturo Zacaras lvarez con Calixto
Quispe Acosta y otros. La Tercera Sala Civil de Lima ha sealado que se configura
la figura del artculo 178 del CPC, toda vez "que la demandada ha actuado en el
proceso de prescrpcin adquisitiva de dominio de modo fraudulento, al instaurar
su demanda solo contra sus hijos, omitendo exprofesamente hacerlo contra los
demas copropietarios, pese a tener conocimiento de la existencia de estos, que
tambin tenan la condicin de co-propietarios; (...)que elhecho que la demanda-
da trat de subsanar tales hechos, ante lo opinado por el seor Fiscal Provincial
Civil en su dictamen evacuado, no resulta suficiente para que desaparezcan tales
evidencias, porque en el caso no era solo ponerse en conocimiento de los copro-
pietarios que no formaban parte de la relacin procesal, sino integrndoles a la
causa, en condicin de litisconsortes necesarios, si se tiene en cuentia que el
resultado del pronunciamiento iba a afectar a sus intereses patrimoniales"(zos).
2.2 El otro elemento a tener en cuenta para la revisin es que el acto procesal
resultante delfraude procesal, est premunido de la autoridad de la cosa luzga-
da. Esta es una cualidad que otorga la ley a determinados actos procesales, para
asignarles determinados atributos como la inmutabilidad, inimpugnabilidad y coer-
cibilidad. La Sala Civil Permanente, en la Casacln Ne1473-97-Gajamarca(206),
(205) Vas sl Expedlenb Nr 4880G97 seguido porArluro Zacarfas AMarez con Calino QuispeAcosta y otros ante
el 41 Juzgado CMI de Uma, sobre prascripcin adquisitiva, a consecrencia de habers amparado la preten-
sin de nulidad d cosa juzgada fraudulnta, sgn Eecuto.ia Ne 1 4 de fecha 29 de dciembre de 2006, mitida
por la tercera Sala Civil dE Uma, Expedlente Ne 18$2005. ExpedielE Nq 8106{2, proveniente en primera
instancia dEl 28 JCL
(206) Publicada en el diario oficial El Peruano elg de diciembre dE 1 998, pp. 21 90.
1622
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ACTMDAD PROCESAL ART. 174
establec que "en materia de cosa iuzgada se distngue la cosa juzgada formal de
la material. La primera se refiere a la imposibilidad de reabrir la discusin en el
mismo proceso; la segunda en cambio se produce cuando a.ia irrecurribilidad de
la sentenca se agrega la inmutabilidad de la decisin. La cosa juzgada materal
est protegida por una excepcin puntual, que no permite que se siga un nuevo
proceso con el mismo fin; y tratndose de juicios de otorgamiento de pensin
alimenticia, el monto f'riado tiene siempre carcter provisional, pues la pensin
alimenticia se puede aumentar o reducir segn se acrecienten o disminuyan las
posibilidades econmicas delobligado y las necesidades de los alimentistas; como
establecen los artculos 571 del CPC, y 481y 482 delCC.
2.3 por ltimo, el siguiente elemento que concurre a la revisin por fraude es la
existencia del dao a terceros o a la contraparte. No es suficiente que exista dolo,
sino que este tenga incidencia directa en el fallo injusto y adems que este fallo
genere un perjuicio a la parte o terceros; puede existir dolo pero sin que este tenga
un efecto directo sobre el acto premunido de la cosa juzgada pero, adems se
trtl
ARr. 17A COME.IT]ARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
requiere que ese fallo produzca un perjuicio a la parte o terceros. Ello en atencin
al principio de las nulidades, sin agravio no hay nulidad.
(208) Ver consderaciones En la Casacin Ne l6G20o0, Cono Norts, publicada en el diario oficial El Peruarc, mir-
colos 30 de agosto de 2000.
(209) ARRARTE, Ana Mara. ?lcancs sobre la nulidad de la cosa iuzgada fraudulenta', en: ,us et vetas, ao Vll,
Facuttad de Derecho de la Universidad Catllca del Peni, Uma, 1996, p. 173.
I 624
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ACTTV|DAD PROCESAL ART. 178
4. Si bien la redaccin del texto del artculo 178 CPC no seala que es necesa-
rio agotar los mecanismos de impugnacin ordinarios y extraordinarios posibles
en el proceso cuestionado de fraudulento, como condicionante para la proceden-
cia de la pretensin nulificante por fraude procesal, tenemos que considerar ante
ello, que el principio de proteccin que rige las nulidades procesales seala que
"quien haya dado lugar a la nulidad no pueda sostener luego la invalidez del acto".
No puede ampararse bajo la nulidad quien ha concurrido a la celebracin del acto
nulo, sabiendo o debiendo saber elvicio que lo invalidaba. Se trata de una regla
asentada en los principios de la lealtad y la buena fe procesal y, ms an, en el
principio general del derecho -de aplicacin subsidiaria- en cuya virtud el ordena-
miento jurdico no puede proteger la pretensin y conducta contradibtorias, ni el
comportamiento incoherente.
Precisamente, uno de los presupuestos de la nulidad es la ausencia de culpa-
bilidad de quien la alega. Quien cometi la infraccin no puede invocar a su favor
y en perjuicio de la contraria su propia torpeza, por tanto, la residualidad es el
argumento que podra justificar la improcedencia de la pretensin de nulidad de
co-sa juzgada fraudulenta. En igual sentido se orienta la opinin de Ana Mara
Arrarte(210), cuando seala que "para la procedencia de esta demanda ser im-
prescindible haber agotado previamente todos los mecanismos de impugnacin
previstOS dentro de un proceso, o en su defecto, demostrar nO haber estado en
aptitud de usarlos".
En relacin a la residualidad que debe operar para la revisin por fraude,
observamos esta exigencia en la casacin recada en elcaso: Anaximandro Men-
doza Acua con Graciela Castro Acua y otro sobre nulidad de cosa juzgada frau-
dulenta(211). En este proceso el Supremo Tribunal seal "... el recurrente en el
proceso que Se cuestiona, interpuso recurso de casacin impugnando la senten-
cia de vista cuya nulidad hoy se pretende con la presente accin, y en el mismo,
no dedujo denuncia alguna referente al pronunciamiento ertrapetita ahora alega-
do, por lO que no puede pretender su renovacin mediante este proceso, por ser
de carcter residual".
(210) lb<lem.
iZl I Casacn Ne 1 6G2mO, Cono Norle, publcada en el diario oficial A Peruarc, mircoles 30 de agosto
d 2000.
"'l
AFrr. l7a COMET$ARIOS AL CDGO PFOCESAL CTvlL
La revisin por fraude viene siendo regulada desde el Derecho romano y reco-
gida en las Partidas; tambin logro influir en nuestra legislacin nacional en el
Cdigo de Enjuiciamientos Civiles de 1854, sin embargo, con el devenirel Cdigo
de Procedimientos Civles de 1911 no lo contemplaba hasta recin incorporarlo el
actual Cdigo Procesal de 1993, a travs de la figura de la nulidad de la cosa
juzgada fraudulenta (cuyo nombre tcnico debe ser la revisin por fraude), la que
puede entenderse como un medio impugnatorio, por el cual, a travs de una pre-
tensin ejercida en un proceso autnomo, es posible obtener la desestimacin de
una sentencia con autoridad de cosa juzgada, debido a la ocurrencia de actos
fraudulentos que alteraron sustancialmente la resolucin final provocando una
situacin de injusticia{ztz).
(212) En igual sentido, MONROY Juan. "Planteos genrales en tomo a la revisin civif, n: Pevisa Peruana de
Derecho Procesal N?, t. ll, Lima, mazo, 1998, p. 128.
I 626
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ACTMDAD PROCESAL AFrf.178
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AfTr. 17A COMENTARIOS AL COCO PROCESAL CTvlL
i oza
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ACTVIDAE' PFOCESAL AFr. 174
trrl
ARr. 17a COMENTIARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Afirmamos que no hay cosa juzgada, porque esta se construye con dos ele-
mentos: el objetivo, orientado a la existencia de una situacin jurdica en conflicto
y el subjetivo, en la vinculacin que debe existir entre quien promueve la discu-
sin con quien se opondr a los efectos de dicha discusin, por tanto, si no hay un
emplazamiento vlido, no se podr oponer aldemandado los efeclos de la deci-
sin final ni tampoco se podr alegar la cosa juzgada sobre dicho fallo, por adole-
cer de vinculacin subjetiva; en igual forma, si el objeto de discusin no se refiere
a un conflicto, tampoco hay cosa juzgada sobre lo declarado, de ah que las decla-
raciones judiciales que provengan de los procesos no contenciosos no resisten el
debate sobre ellas de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta, porque no hay cosa
juzgada que nulificar; sin embargo, hay situaciones jurdicas que siendo perfecta-
mente conflictivas y generando emplazamientos vlidos, tampoco generan cosa
juzgada, como es elcaso de las pretensiones alimentarias, cuya naturaleza hace
que las condiciones de necesidad alimentaria puedan alterarse al igual que las
posibilidades econmicas de quien est obligado a brindarla.
Por otro lado, debe tenerse en cuenta gue en tanto no se declare la invalidez
de la sentencia fraudulenta, esta operar con eficacia hasta que se obtenga su
nulidad; en tal sentido, la medida cautelar de anoiacin de la demanda debera ser
una de las que se solicite, a fin de oponer a terceros el conocimiento de la existen-
cia de una litis sobre el bien o el derecho declarado en la sentencia que hoy se
cuestiona como resultado de un proceso judicial fraudulento. Vase el caso de la
declaracin judicial de prescripcin adquisitiva, la que se obtuvo burlando.dere-
chos de la contraparte, al lograr deliberadamente que esta descongciera de la
existencia del proceso (falsific los cargos de notificacin en complicidad con el
auxiliar judicial del proceso), para evitar su defensa de esta parte y lograr as una
sentencia adversa a ella. Si la parte vencida en el proceso fraudulento, decidiera
iniciar la demanda de revisin por fraude, un acto que debera lograr es la anota-
cin de dicha demanda, a fin de oponer erga omnes,la nueva discusin judicial
entablada y evitar que en el supuesto de la transferencia del bien, los nuevos
adquirientes aleguen la buena fe en su adquisicn sobre el bien materia de la
prescripcin declarada.
630
|
I
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ACTVIDAE PROCESAL AFr. l7a
Una de las limitantes que se aprecia para el cmputo del plazo de caducidad,
se encuentra en las pretensiones declarativas y constitutivas, donde la posibilidad
de incorporar la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta luego del plazo
de caducidad se justificara, en caso no haya tomado conocimiento de la existen-
cia de la sentencia fraudulenta. Vase el caso de la disolucin del vnculo conyu-
gal, por separacin convencional, lograda mediante la suplantacin de uno de los
cnyuges en el proceso judicial. Al fallecimiento del cnyuge que promovi el acto
irregular, la "cnyuge" agraviada, con quien conviva, desconociendo dicha situa-
cin concurre a la entidad administrativa para hacer cobro de la pensin de viu-
dez, dndose con la sorpresa que Se le deniega la pensin porque haca varios
aos se haba declarado judicialmente la disolucin del vnculo conyugal, con el
fallecido, situacin que desconoca hasta el momento que es notificado con la
resolucin administrativa. En este caso, el plazo para interponer la demanda de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta c-omienza a correr desde el da que toma-
conocimiento del acto fraudulento (sentencia), siempre y cuando pruebe dicho
supuesto.
(216) MONTOYA, Segundo (compilador). Nu!dad de csa uzgada fraudulenta, Universidad Privada San Pedro,
Chimbote, pp. 93-94.
'"1
ARr. 174 COMENTAFIOS AL CDIGO PFOCESAL CTVIL
m. J,RT'PRUDEN.'A
Cabe precisar que una demanda de nulidad de cosa iuzgada faudulenta no eS la qnnua'
cin dat proceso en el que se haya expedido la sentenca que ha adquirido la calidad de
cosa juzgada, sino una pretensin que da origen a un nuevo prrceso, el cual tiene que
sueta$e a las normas vgentes a! momento de interponerce; por ende no es su obieto
revivir un proceso fenecido, sino establecer si durante su procedimiento se ncuniercn en
las causales seatadas taxativamente en el artculo 178-del Cdigo Adjetivo, siendo impro
cedente revisar la cuestin de fondo; hechos que han sido advertidos por las instancias
respectivas y al calificar la demanda el iuez ha cumplido con su deber de rechazar la
misma, al encontrar cios de ondo insubsanables, lo que no constituye una negacin a la
tuteta jurisdccional efecliva, pues esta se debe solicitar cumpliendo los requisitx y presu-
puestos que establece la Ley Procesal para la admisn de la demanda (Cas. N" 961'
200&C,!sco, Prtmen Sata Clvll Pennanente Suprema, 1/yUf20O8).
I 632
I
ACTMDAD PROCESAL AFT. 174
(...) deben distinguirse las sentencias eiecutables de aquellas que no lo son, ello a etecto
de determinar ante cual de los supuestos previstos en el artculo 178 del Cdigo Proce'
sal Civil nos encontramos; as, tenemos que la sentencia recaida en el proceso de divi'
sin y particin, cuya nulidad se demanda, es una eiecutable, en'tal virtud, corresponde
sfiuamos en el primer supuesto de la norma adieva, antes, la misma prev que tratn'
dose de este tpo de sentencas, la demanda de nulidad de cosa iuzgada fraudulenta se
interpondr dentro de /os se.s meses de eiecutada Ia sentenca (Cas. M 334&Callao,
El Peruano, 3A08/2000, P. aQ.
El fraude procesal debe ser entendido como toda @nducta, aclva u omisiva, unilateral o
concerta, provenente de los litigantes de terceros, del juez o de sus auxiliares, gue
producen un apartamiento de pafte del proceso o del proceso tado, de los frnes asignados
(sean fin inmediato o mediato), desviacin que pr cualquier circunstancia y sin gue medie
culpa del afectado, no puede ser subsanada mediante los remedios egales instrumenta-
dos a otros electos por el ordenamiento respectivo (...) (Cas. Ne 314{t-9*Arequipa,
El Peruano, 17/09f2000, P.6297).
Que para el cmputo del plazo de las sentencias decbntivas y anstitutivas en matera de
nulidad da cosa juzgada fnudulenta, se efecta dede que la sentencia s
encuentra
rme, pues ellas no ameritan propiamente eieatcin" no ocuffe asf en las sentences de
condana, donde la existenca del prrceso lraudulento va paralelo a su $ecucin, por lo
que el plazo de caducidad cone simuMneamente, segn se desprende del texto del ar'
tculo setecientos quince del Cdgo Adieliw, donde la eiecucin empieza an la exigencia
det ejecutado para que cumpla con su obligacin (Cas. M 13tu20r'La Llbrtad' Et
Peruano, 3U10t2n, P. 6508).
-l
ARr. 17A COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
La sentencia que declara la colusin del recunente con los jueces que interuinieron en
primen y segunda instancia del proceso detemina la concunencia de tnude prrcesal por
haberce segudo con inexactitud consciente y engaosa como la afectacin al debido
pr&eso al haber optado el demandante por un juez incompetente en forma detiberada.
Al no haber incoryondo como litisansortes necesaios a los magstrados que se mencio-
na, se ha incunido en causal de nulidad prevsta por el artculo cento setentuno del Cdi-
go Procesal Civit (Cas. Ne 195&9&lca, EI Peruano, O1/r2f20OOi p. 66tg).
No puede considenrse como causal del fraude prwesal la supuesta actitud de demanda-
do de ocultar la verdad de sus rngresos y rentas pan obtener una pensin alimencia,
pues tal argumento tiene @mo sustento la ennea valoncin de los medios probatorios.
Ante supuestos que inciden sobre la capacidad econmica y las necesidades de
quien otorga prestacin alimentaria, el obligado no puede hacer valer su derecho
mediante el fraude procesal (Exp. Ne 55-99, Sala de Procesos Abreviados y de
Conoclmlento, Ledesma Narvez, Marlenella, Jurlsprudencla Actual, Tomo S,
Gaceta Jurdlca, p. 386).
634
ACTMDAD PROCESAL AFT. 174
Es nula la sentenca que no consta haberse notitcado al Procurador Pblico para que
asuma la delensa del rgano iuisdiccional.
Si la pretensin versa sobre nulidad del proceso fraudulento, debe amprenderse al Poder
Judicial cpmo demandado (Exp. M 26999, Sala de Procesos Abreviados y de Conoci-
mlento, Ledesma Nanez" Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdi-
ca, p.3751
Es obo que an en las asos en que la resolucin todava no haya sido ejecutada, el aclor
ene inters pan que se rc*inda o deje sin etedo la sentencia o auto homologado expedi-
do en un proce* fraudulento (Cas. M 3117-9&Lima, EI Peruano,2lnlnn, p.482).
Es convenente precisar que los procesos resueltos con el Cdigo derogado pueden ser
objeto de nulidad de cos uzgada fraudulenta muy por el contnrio a lo que aducen algu-
nas sentencas inleriores que declaran mprocedentes procedimientos iniciados con la
nona procesal abngada (Cas, M 18&97-Sullana, El Peruano, ,gl98, p. 1989).
El plazo de seis meses Fra nterponer b actin de la nulidad de cosa juzgada fnudulenta,
signifrca qua puede interpnerse despus de que s ha dclado la sentencia que tiene el
carcler de cosa juzgada, aungue dicha sentencia *a ejecutable, adanndo este punto en
vidud de que, en repetidos bllos de nstancia, se ha queido subotdinar amo condicn de
la cosa juzgada fraudulenta a la neiecutabilidad de la senlencia (Cas. M 2(897-Lamb*
yeque, EI Peruano,2lnU98, p. 2076).
No se puede pretender Ia nulidad de clsaiuzgada fnudulenta por vicios que no han sido
denuneiadx previamente a travs de meranismos ordinaios intemos por ser la mencio'
nada exceryin da arcler residual (Cas. M 160-20), El Peruano,3A0MMO, p.6140).
-l
AHr. 17A COMEMTATIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
La sentencia que dectara ta nulidad de cosa juzgada fraudulenta no est dirigida a que se
restituya ningn derecho a los demandantes, sno que est orientada a declarar Ia nutidad
de una sentenca que se ha seguido con fraude o colusin; por Io que si bien es cierto que
se repondrn /as cosas al estado que coffesponda, esta nulidad no afectar a los terceros
de buena le y a ttulo onercso (Cas. M 1371-9*Ucayali, El Peruano, 28/12fr9, p. aall).
El fraude procesal constituye la causa genrica por Ia cual se puede impugnar una senten-
cia definitiva, entendindose por ella a toda conducta activa u omisa, unilater.! o concen-
trada, proveniente de los ltgantes, de terceros, del iuez o de sus auxiliares, que produce
un apatamento de los fines asignados al proceso, en forma parcial o total, desviacin en
la cual no media culpa del aleclado y, que no puede ser subsanada mediante los remedias
legales (Cas. M 72-g%Lambayeque, El Peruano, 31/O&99, p. 3385).
La nulidad de cosa juzgada fnudulenta tiene Wr objeto dejar sin efecto una resotucin que
revestida de cosa juzgada se estima que ha sido expedida an fraude procesat, entendida
esta como ta conducta, actva u omisiva, unilateral Quez) o concentrada (colegiado),
proveniente de las partes, de terceros, del juez o de sus auxiliares, que produce et aparta-
miento daoso de los fines asignados por el ordenamiento jurdico; desviacin que, por
cualquier circunstanca y sin que medie culpa del atectado, no puede ser subsanada me-
dhnte los medios impugnatorios ordinaios que establece la ley pan preseruar la validez
del proceso (Cas. M 1867-98-Lambayeque, El Peruano, 1/U09Eg, p. 3SlS).
Es indebida aquella acumulacin que se guiera hacer sobre nuldad de cosa juzgada e
indemnizacin de daos cuando el juzgador es demandado @n respeclo a esta segunda
pretensi't, prmea porque esta ltma pretensn es aeesoda y adems porque se debe
tener en cuenta que, en principo genenl toda anducla dolosa o anlpsa que causa dao
debe indemnizarsq sea en Ia esfera de las relaciones intersubjevas sustanciales o den-
trc de un proceso, por consiguiente el raude procesal concebido @mo el sustento de una
nueva revisin de una sentencia frrme, adquiere particular gnvedad que certamente pue-
de genenr daos en las Wrtes o en el tercero ajeno al procen que se considere directa-
mente agnviado por Ia sentencia que se reputa fnudulenta, y si bien la pretensin de
nulidad de cosa juzgada es un remedo excepcional, residual y de extensin limitada, etto
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFr. 174
no es bce pan que sea acumulada con la pretensin dirgida a obtener la reparacin del
dao dervado del fnude procesal (Cas. M 107*9*Puno, El Peruano, 3t/OlE9, p. 2560).
La finalidad del pr@eso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta na as crear atra instancia
jurisdiccional, en la que pueda ventilaoe el fondo de la cuestin controveftida, sino esen-
cialmente vedfcar si aquel proceso se ha llevado a cabo mediando cualquiera de las
crcunstancas citadas en el artlcalo 178 del Cdigo Procesal Civil (Exp. M 439&98, Sala
de Pocesos Abeviados y de Conocimlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurls-
prudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pP. 404405).
'"1
AFn 17a COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVL
aflculo 178 del Cdigo Adietivo debe contarse desde que el justicia-
El plazo que frja el
ble toma conocimiento lotmal de Ia resolucin suprema, esfo es, cuando se le notifica e!
mandato inferior que manda cumplr lo eiecutoriado (Exp. tlt 2562-98, Tercera Sala
Cfull, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdi-
ca, p.365).
Si la sentencia que *
atribuye como lraudulenta no ha sido aplada, no es obstculo de
orden procesal pan declanr su improcedencia, por no didnguirlo asl el artfculo 178 del
CPC. Pan valorar su prccedencia debe tenerse en cuenta <ntrc otrcs requisitos- si se a
ejeattado Ia sentencia cuestionada y la exposicin de Ia demanda respecto a las supues-
tas inegulardades prc,cesales.
Sise crae que, el reprasentante del PoderJudicial debe set parte pr@esal, cabe Ia integra-
cin de la relacin prrcesal. Esta ltima procede cuando so advierta que la relacin mate-
rial incluya a un tercerc no involucrado en el proceso (Exp. M 15/t+98, Tercera Sala
Clvll, Ldesnta Narue1 Marlandla, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca,
p.368).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFf. 178
que tiene el objevo expreso de dirigirse contra una sentencia o acuerdo de paies homo
logado que pnga frn al proceso (Exp. l,li 1262-98, Tercera Sala Clvil, Ledesma Naruez,
Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 2, GAceta Jurdlca, p. 369).
Open la caducidad que @ntemda el atculo 178 del CPC cuando la demanda de cosa
juzgada lraudulenta se plantea nn podeioridad a los serb meses de la resolucin que
declar la nulidad del concesorio de apelacin.
La queja de derecho no interrumpa el plazo de aducidad porque tda resolucin judicial
adquiere la autoddad de cosa juzgada cuando no es lactible interpner contfa ella otro
rcclrrso impugnatorio (Exp. M 39298, Sala de Procesos Abreviados y de Conocl'
mlento, Ledlesima Narue, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomg 3, Gaceb,lutdh
ca, p.362).
(...) Es facribtd demandar ta nutidad de b crlsa iuzgada lnudutenta cuando una dectat"
cin jurisdieional deviene en nta amo qnseanencia de un proce* seguido con dolo,
fraude, colusin o afectando el deredp a un debido proctso; gue consecuentemente,
tales causales deben est debdamente acreditadas pan amparar la pretensin del su'
puesfro agravio, pues de lo contrao, se estarla haciendo mal uso de tal in'tuto procesal
y con el nia propsito de conseguir la revisin de un proceso an el que ha perdido el
actionante (Cas. M 57h97/Chimbote, Sala Clvll Permanente, Code Suprema de Ju*
tlcta, Hlnostroza Mlnguq Alberto, Jurlsprudencla en Der*ho Probatorfo, Gaceta
Jurdlca, 20(n, PP. 478479).
'"1
AFr. 17a COMEI\IARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
no debe temerse et uso del arlculo 178 del CPC, aunque, desde luego, puede ser sus'
ceptibte de! abuso y desnatutalizacin, porque entonces corresponder a los propios
jueces et control debido (ExP. Ne 104-95, Prmerc Sala Clvil, Ledesma Narvez, Ma'
rlanella, EJecutorias, Tomo 1, Cuzco, 7995, pp. 10*105).
La nulidad de la cosa juzgada, amparada en el artfculo 178 del Cdigo Procesal Cvil, no
est referido a las sentencias penales respecto de las cuales, cabe el recuso de revisin
conforme a lo previsto por e! artculo trescientos sesentiuno del Cdigo de Prrcedimientos
Penales; que tampoco cabe tramitar el proceso de conocimiento ante la cofte superior,
sino en tos uzgados civiles de acuerdo con el atculo cuatrocientos setenticinco del CNL
go Procesal Civil (Exp. Ne 624-9+Lembayeque, Editora Normas Legales 5.4., Tomo
CCXLWI, Enero 1997, TrufilloPer, pp. A'12).
EI plam pan interyoner la accin de nulidad da cosa iuzgada ttaudulenta @ntra el auto
que resuelve la contndcei en un prcoe,so de eiecucn de ganntas dabe computarse
desde la techa en que n
hizo pago con al produclo del remate al eetante (Cas. M
1365-96-La Litr,lad, Edftora Normas Legales 5.A., Tomo 268, *tlembe 1998, Truii'
llePer, pp. A.24).
Al ptantear la nutidad de cosa iuzgada raudulenta no tiene por qu restringirce a los asun-
tos tramtados con el nuavo Cdigo Proceal sino que tambin rige pan los que se suieta'
rcn Nn el anterior Cdigo de Pracedimientos Civiles.
No corresponde al juzgador evaluar en la etapa postulatoria los lundamentos de la
accin porque no tiene opcin de ponderar medio probatorio alguno (Exp. Ne 1659'95,
Cuarta Sata Clvll, Ledesma Narvez, Marlanella, EJecutorlas, Tomo 3, Cuzco,7995,
pp. 142-144).
Por la nutidad de ta cosa iuzgada fraudulenta, se permite al justiciable una nueva revi-
sin de su crso sin que ello impda la eiecucin del fallo revisable, por lo qua nica-
mente se permten medidas cautelares en forma de inscripcin (Exp. Ne 118,4-95, Pri'
mera Sala Clvil, Ledesma Narvez, Maranella, EJecutorlas, Tomo 3, Cuzco, 1995,
pp. fia-145).
l"'
ACTMDAf,' PROCESAL Atr. 174
La transaccin tene valor de cosa iuzga, por lo tanto es inmutable, sin perjuico de lo
dispuesto por |os artculo 178 y 407 del CPC (Exp. M 16i8&95, Cuata Sala Clvil, Ldes-
ma Narvez, Marlanella, Ef,;utorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 17e175).
Carece de Sentido deducir la excepin de cosa iuzgada contra una accin gue precisa-
mente pretende anular, pr rcnsiderala fraudulenta, una sentencia clrtsenda o eecuto'
rada (Exp. M 17Ot-95, Primera Sala Clvll, Led*ma Navez, Marianella, El*utorlas,
Tomo 4, Cuzco, 7!E)6, PP.21C21l).
Es competente pan conocer la nulidad de la sentencia que autoriza el atticulo 178 del
Cdigo Ptocevt Civil el juez en lo civil y no la Sala Civl de la Code Sryrior (Exp. M 785.
g+Lanbayeque, Ledesma Nawez Martanella, EJ*utortas supremas clvlles, Legrl-
ma, 1997, pp.514-515).
-'l
AFf, 17A COMENTARIOS AL CDIGO PROCES.AL CIVIL
Los plazos de caducidad los ja la ley sin admitir paclo en @ntario, por tanto dichos
plazos deban ceirce a lo que dispone esta y no al atbio del iuzgador. Debe aclaarsa Ia
imprrcedencia de la demanda cuando sie interpone la demanda fuen dal plazo que seala
e! artcalo 178 Cdigo Procesal Civil, caso contrario, debe ampa.nrce h excepcin de
caducidad (Exp. N" 1619-1999, Tercera Sala Clvll de Lima. Le4esma Naruez, Maria'
netla. Jurtsprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, P. 44O)-
Segn el atcub det C&igO Procesal Cit una demanda P.Jede inteWnefse asta
178
&ntrc da los seis fnses d haber sido eieqtada la sntencia- Sblo *ala un tmino
nal para ejeattar la aein, perc no prchibe que esta pueda *r inte?uesta antes de su
ejwucin o cuando fuen ejeculable. No puede obligar* al peridiado @n una senten'
cia, el esperar que al pmero e la eiecute para racin Ner Pnar su accn cuando
pudien que en dicha data el dao sea epanble y la accin se tome ilusoa. En ese
entendido es que el aludido aftlanlo permite sob las medidas a utelaas inscribibles (Exp.
N" 8(r2(n1, Prlmen Sala Clvil de Lima. I-edesma Nawe4 Malanella. Jurispruden-
cla Ac'fital, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, P.443).
Et atcttlo 178 del C&iga Prcesal Civil hace la dileranca ente h sntencia que no es
eiectrfubte y ta que sf es eecutable, estableciando que pa al primer 5rso, el t(mino para
interryner le demanda es halira dentfo da ss,b tneses dee que aquella ha adquirdo la
atdad de cc,sa juzgada, y pan el segundo ,so, hasta setb meses desPus de aieattada.
Et plazo para inteponer Ia nulidad debe @ner desde qua la reducin adquiere la alidad
de aa juzgade, hasira dentro de ss,:s mess de eiecutada, pues la a* iuzgada no se
adquerd @n la ejeatcin, sna @n la meza de aguella, tmino |e'to gue evita la ndefen-
sin del presunto perjudicado. En cuanto al trmno Fn nteponer la a6in en /os casos
l','
ACTMDAD PBOCESAL ARr. 178
trtl
TITUL.A,R DEL AUXILIO
CONCORDANCIAS:
C. an.139inc.16.
C.P.C. a,ts.41?, #2,614.
LEY28457 aft.2.
R-ADM. afts. I y ss.
LEY 268/,6
'$7-CME-PJ arts. I y 6.
R-ADM- I 8:2-2004-CE-PJ,
tecslcN coMpARADA:
C.P.C. Colonbla art. 160.
C.P.C.N.Argentlne ans.78,8.
Co*entario
1. El auxilio judicial es una institucin establecida a favor de quenes, por care-
cer de suficientes medios econmicos, no se encuentren en condiciones de afrontar
el pago de los gastos qus necesariamente implica la sustanciacin de un proce-
so, sea este contencioso c no. Este benefico solo est considerado para las
personas naturales, conforme seala la norma en comentiario.
l"'
Atr. 179 ACTMDAD PROCESAL
las partes nunca se pueden erradicar por completo. Las personas u organizacio-
nes que posen recursos financieros considerables o relativamente altos y que
pueden utilizarlos para litigar, tienen ventajas obvias en l bsqueda o defensa de
sus reclamaciones. En primer lugar pueden darse el lujo de litigar; adems pue-
den soportar los retrasos del litigio. Cada una de estas capacidades, sisolo est
en manos de una de las partes, puede Ser arma poderosa contra la otra.
por otro lado, el tema del auxilio judicial no puede estar desligado del acceso a
la justicia. Como sealan Cappellettiy Garthtetsl "todo intento realista para enfren-
tarse a los problemas de acceso, debe comenzar por reconocer esta situacin: los
abogados y sus servicios son muy costosos. Los altos costos, en la medida que
deba pagarlos una parte o ambas, constituyen una barrera importante al acceso
de justicia".
3. Para que proceda el auxilio judicial, la norma seala que solo se debe de-
mostrar que "los gastos procesales ponen en peligro su subsistencia y la de quie-
nes de ellas dependan"; sin embargo, aparecen otros criterios que no consideran
suficiente dicha argumentacin para justificar el auxilio judicial, sino que adems
se debe demostrar que se halla en la necesidad de reclamar o de defender un
derecho en sede judicial; y que adems ese derecho-pertenezca a quien formula
la peticin.
'-'l
ARr. 179' COMEMIARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
este, la justifican en las siguientes razones: que no se utilice como medio de per-
seguir la declaracin judicial de derechos inexistetes, e incluso de interponer
pretensiones o de oponer defensas temerarias; que eljuez aprecie la verosimili-
tud delderecho que elsolicitante delbeneficio pretende hacervaler, cuidando que
esa previa apreciacin no importe un prejuzgamiento acerca delfondo del asunto;
otros sostienen que su apreciacin debe limitarse a la legimitacin procesal del
demandado, evitndose de tal manera que este afronte innecesariamente los gas-
tos de su defensa;y por ltimo, al exigir este beneficio para reclamar o defender
derechos propios del peticionario, excluye la posibilidad de que el beneficio sea
solicitado para hacer valer un derecho en representacin de un tercero.
4. El auxilio judicial est supeditado a una declaracin judicial, que debe emitir-
se en un breve procedimiento incidental (ver elartculo 181 del CPC) y solo tiene
efectos con relacin a un proceso concreto. Este beneficio es provisional porque
si en cualquier estado del proceso, cesaran o se modificaran las circunstancias
que motivaron la concesin de auxilio judcial, el auxiliado deber informar de tal
hecho aljuez, debiendo este sin otro trmite que el conocimiento del hecho indica-
do declarar su finalizacin, talcomo lo prev elartculo 187 del CPC.
l"'
REQUISITOS DEL AUXILIO
CONCORDANCTAS:
C.P.C. arc. 17g, 187.
LEY 2frt5 as. I Y 6.
BAD$. |A.2ME-PJ.
tecls-.ncl coMPAlADA
C.P.C. Colomba aft. 161.
C,P.C.N.Aryennt aft.79.
Co*entario
1 . Segn Cappelletti y Garthtzol es innegable que ingresar a un proceso judicial
es costoso. Aunque el gobiemo normalmente paga los sueldos de los iueces y del
personal que trabaja en la judicatura, ofrece los edificios y otras instalaciones
necesarias para {os procedimientos, las partes llevan sobre s una gran propor-
cin de los costos necesarios para resolver una disputa, incluyendo los honorarios
de los abogados.
tZOl CnpFEUETn, Mauro y GARTll, Bryant. Etaw a.b Jugbkt- l-a tanck,nc/ en d movlmlato mnal pta
hacF,r efectivos los dsracttos, Fondo de Cultura Econmka' Mx':o' 19S6' p. 14'
'"1
ARr. lao COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
consderamos que la solicitud de auxilio judicial debe ser interpuesta ante el iuez
competente que deba conocer el proceso en el que se har valer la dispensa del
gasto.
2. Por otro lado, la norma hace referencia a que la solicitud de auxilio judicial
tiene carcter de declaracin jurada y su aprobacin es automtica, si se cumple
con demostrar que estos gastos ponen en peligro su subsistencia y la de quienes
de estas personas dependan.
A pesar de que la norma no lo precise, dicho pedido debe ser puesto en cono-
cimiento de la parte conlra quien se litiga o se litigar, pues tiene un indudable
inters en el resultado, ya que si es favorable dicha parte viene a quedar en una
situacin de desventaja procesal con respecto al beneficiario, quien en tal caso,
se halla exento del pago de los gastos al que puede ser eventualmente condena-
do (ver el artculo 413 del CPC).
La norma deja librada a la apreciacin judicial, en cada caso concreto, la deter-
minacin de la suficiencia o nsuficiencia de los recursos del interesado para afrontar
los gastos del proceso y si estos generan un peligro para su susbsistencia.
No hay ningn referente objetivo que Se pueda manejar para determinar "el
peligro para la subsistencia del solicitante y de su famila". Hay algunos criterios
que subordinan a la insuficiencia de medios por debajo de determinados topes,
como el monto de los ingresos percibidos por el solicitante; otros que prescinden
del origen de los recursos del peticionario, pues si posee bienes cuyas rentas solo
alcanzan a cubrir los gastos de subsistencia o de bienes improductivos cuya venta
o sujecin a gravamen no seran suficientes para afrontar los eventuales gastos
judiciales.
Uno de los vacos que no seala la ley es la posibilidad del auxilio judicial pero
en forma parcial, limitado solo a las costas o a los costos;otro vaco que la iuris'
prudencia ir determinando se refiere a que el peticonario no solo debe acreditar
la carencia de recursos, sino tambin la imposibilidad de obtenerlos. No podra
ser acreedor del auxilio quien no obstante poseer las aptitudes necesarias, se
abstiene de conseguir recursos mediante eltrabajo, o quien puede obtenerlos de
otra persona, que se encuentra legalmente obligada a ello, no lo hace.
3. La dispensa del pago total o parcial de los gastos procesales operan por
disposicin legal o por concesin judicial.
Cuando es por disposicin legal, el beneficio se funda en el carcter que revs-
te la parte o en la naturaleza del proceso.
En el primer supuesto, gozan del benefibio las siguientes personas: Los pode-
res Ejecutivo, Legislativo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constituco-
nalmente autnomos, los gobiemos regionales y locales y las universidades pbli-
cas (ver elartculo 413 del CPC).
I 648
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Atf. lao
Las personas citadas estn eximidas, cualquiera fuera la naturaleza del proce-
so en que intervengan, del pago de tasas judiciales y adems de otorgar caucio-
nes para la obtencin de medidas cautelares. El artculo 614 del CPC refire a
quienes se encuentran exceptuados de contracautela: "Los poderes Legislativo,
Ejecutivo y Judicial, el Mnisterio Pblico, los rganos constituconales autno--
mos, los gobiemos regionales y locales y las universidades estn exceptuados de
prestjar contracautela. Tambin lo est la parte a quien se le ha concedido auxilio
judicial".
"'l
PROCEDIMIENTO
CONCORDANCI,A:
C.P.C. ans. 187,562.
BADtr. l&-a)a448-PJ.
tecsr-cN coMPAFADA:
C.P.C. Colombh al. 162.
C,P.C.N.Argcntlna arts.80,8r.82.
Comentario
1. Como seala el artculo 180 del CPC, el auxilio puede solicitarse antes o
durante el proceso. En este ltimo caso, Se tramitar en cuaderno separado del
proceso principal, siendo eljuez que conoce de este ltimo quien deba pronun-
ciarse sobre dicha solicitud. El pedido de auxilio no suspende la tramitacin del
principal.
Cuando se solicita antes del proceso, la parte que obtenga auxilio judicial pon-
dr en conocimiento de tal hecho aljuez que deba conocer del proceso o lo conoz-
ca, mediante la presentacin de un escrito en el que incluir la consiancia de
aprobacin del auxlio judicial y la propuesta de nombramiento de abogado apo-
derado. Eljuez, dar trmite a la indicada documentacin en cuaderno separado.
2. Por otro lado, debe advertirse que el pedido de auxilio judicial involucra un
pronunciamiento de la jurisdiccin sin proceso, materializa a travs de su pedido
el poder jurdico que tiene toda persona de recurrir a la jurisdiccin a buscar tutela,
que no siempre se va a expresar a travs de la demanda, esto es, sin demanda
I
650
I
ACTMDAE PROCESAL AFr. f al
hay accin. Cuando estamos en este supuesto nos referimos a la prueba anticipa-
da, a la medda cautelar fuera de pfoceso y al pedido de auxilio iudicial como el
caso de comentario. Como ya hemos sealado, tcnicamente no es una deman-
da el pedido de auxilio judicial, perci se busca acudir al rgano judicial en busca de
tutela, materializando de esta manera elderecho de accin.
@ uutrsPRuDENctA
Si bien el artcuto 23 de la Constitucin del Estado seala que nadie est obligado a
prestar tnbajo sin retribucin o sn su libre qnsenmiento; en el ca,so del procex an
auxilo judicial, debe prwderse contotme lo seala el artcalo A3 incis 12 de la LAPJ y
de no ser el aso, solicitar al cundor prrcesal en atencin a la situaci&t wnmica del
accionante, colabore en el proeso (ExP. N" IW2n, Segunda Sala CMI de LIma.
Ledesma Narvez, Marlanella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurfdlca, p.
4s5).
651
EFECTOS DEL AUXILIO
CONCORDANGlAS:
c.P.c. afts. 187,412.
LEY 26846 arl. 1 y 6.
n -A D M. 1 8-2t44 E-PJ.
lEcs-clN coMpAn{DA
C.P,C. Colombia arL 163.
CP.C.N. Atgcndna afts. A, eS, A6.
Co*entario
1. El efecto principal que apareja la aprobacin del auxilio judicial es liberar al
beneficiario del pago de gastos judiciales.
Consideramos que como el auxiliado est exonerado de todos los gastos del
proceso, debe ser obligatorio que la solicitud de auxilio judicial, sea puesto en
conocimiento de la parte contra quien se litiga o se litigar, pues tiene un induda-
ble inters en el resultado, ya que sies favorable, dicha parte viene a quedar en
I 652
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFfi.1A2
3. Hay que poner nfasis en que la resolucin que aprueba el auxilio judicial
deba dictarse bajo la condicin resolutoria que el beneficiario mejore de fortuna,
en cuyo caso renace Su responsabilidad por el pago de los gastos del proceso.
Esta situacin se ha previsto en el artculo 187 del CPC, que dice: "en cualquier
estado del proceso, si cesaran o se modificaran las circunstancias que motivaron
la concesin de auxilio judicial, el auxiliado deber informar de tal hecho al juez,
debiendo este sin otro trmite que el conocimiento del hecho indicado declarar su
finalizacin". Sin periuicio de lo sealado, la norma en comentario hace la siguien-
te referencia: leridicamente se realizar un control posterior y aleatorio de las
solicitudes de auxilio judicial presentadas en todo el pas a fin de comprobar la
veracidad y vigencia de la informacin declarada por elsolicitante".
'"1
AFr. ta2 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
beneficiado pueden exigir a dicha parte, el pago total de Sus honorarios. El artculo
183 del CPC seala que ellos son cubiertos ntegramente por el perdedor; sin
embargo, si este hubiere litigado con auxilio judicial el colegio respectivo asme
dicho reembolso.
fifi .lunrsPRUDENcrA
La solcitud de auxlio judicial tiene carcter de declancin jurada y su aprobacin es
automca; por lo que sus electos se retrotraen a la techa de Ia presentacin del recurso
(Cas. Ne 1652-99Arequlpa, El Peruano, 18/12/9!t, P. /t:86).
l'"
APODER/ADO DEL .AUXLI.ADO
Co*entario
1. El beneficiado con el auxilio judicial debe poner a conocimiento del juql
dcho beneficio, proponiendo determinado abogado para que sea designado como
taly asuma su defensa.
El juez valorar el pedido y decidir acceder o no. Si accede, proceder a
designar al abogado, quien actuar como su apoderado; en caso de que no acce-
da, nombrar apoderado eligindolo de la lista que el colegio de abogados de la
sede de la corte enviar a la presidencia de la misma.
"'l
AHT. 1A:] COMENTARIOS AL COIGO PFOCESAL CTVIL
Por otro lado, el haber litigado frente a una parte que se encontraba bajo auxi-
lio judicial, la misma que luego resulta vencedora, no le exonera del reembolso de
los costos. Como seala la norma'los honorarios del apoderado son fijados por el
iuezy son cubiertos ntegramente por el perdedof . Situacin especial se tornara
en el supuesto que ambas partes hubieren litigado con auxilio judicial. En igual
forma, el desembolso de los gaslos lo asumira la parte vencda, pero dicho de-
sembolso no podra dirigirse al patrimonio de la parte beneficiada, pues ella no ha
realizado ningn gasto (honorario de abogado) que justifique el reembolso de
este. Le conespondera dicho desernbolso al apoderado, quien ha asumido la
defensa de manera directa.
(221) CAPPELLETn, Mauro y GARTH, Bryant. E/ accaso a la justicia l2 tandencb en el movmento mundial pan
hacet efr'ivos los detr;hos, Fondo de Cuftura Econmica, Mxico, 19{Xi, p. 15.
I 656
I
I
I
I
TMPEDTMENTo, REcusAcrn v
ABSTENcIr. DEL AttoDEFt/ADo
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arls.sosYss.
D.S.017-8.tUS a14nc.4.
n.ADM. 1-2bcE-PJ.
Co*entaro
1. La imparcalidad es una garanta de la jurisdiccin que no solo es exigible a
los jueces sino a otros sujetos procesales como los auxiliares jurisdiccionales y
rganos de auxilio judicial.
Estos ltmos son medios de apoyo para hacer realidad los fines delproceso.
Segn el artculo 55 del CPC, son rganos de auxilio judicial, el perito, deposita-
rio, interventor, martillero pblico, curador procesal, polica y otros rganos que
determine la ley entre los que podemos citar, al cuerpo mdico forense, a los
traductores e interpretes, entre otros.
2. Para el artculo 315 del CPC tanto los auxiliares jurisdiccionales como los
rganos de auxilio judicial pueden ser recusados por las causales contenidas en
elartculo 307 delCPC en lo que sean aplicables.
La recusacin es el medio por el cual las partes exteriorizan su voluniad para
que otros sujetos procesales ajenos al iuez no intervengan en el proceso por
sospechar de su imparcialidad. El suieto activo siempre es la parte y el pasivo los
rganos de auxilio judicial, entre otros.
La recusacn tiene que ser causada en alguno de los supuestos que refiere el
artculo 307 del CPC, caso contrario se rechazar liminarmente.
Por otro lado, los rgjanos de auxilio judicial estn sujetos a las causales de
impedimento reguladas en el artculo 305 delCPC. En tales circunstancias, tie-
nen el deber de abstenerse si se encuentran afectados por dichas causales. En
"'l
AFr. 1a4 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
I 658
I
I
ACTMDAE PROCESAL Atr. 184
-l
FACUUTADES DEL APODER/ADO
CONCORDANCIA:
C.P,C. aft 61.
nA D ItL 1 82-2vl-c E-PJ.
tec sr-clw GoMPARADA:
C.P.C- Colornbia ai. 165.
Co*entario
1. El abogado apoderado del beneficiado con el auxilio judicial tiene las facul-
tades del curador procesal, esto implica que estamos ante un tpico caso de re-
presentacin judicial.
El curador procesal tiene el deber de intervenir en todos los actos que ocurran
durante el desarrollo del proceso cesando su representacin solo frente a la com-
parecencia del demandado, cuando se declare la finalizacin del auxilio judicial
(vase el artculo 187 del CPC).
2. Por otro lado, la norma seala 'el apoderado podr delegar la representa-
cin en otro abogado, bajo su responsabilidad".
I 660
I
I
I
I
ACTMOAD PROCESAL ARr. 185
"'l
RESPONSABILIDAD DEL APODER/ADO
CONCORDANCIAS:
C.P.C. afts.110,111,183.
O17-*|US
D.S. afts.201 nc.4,304.
naDn. 182-244E-PJ.
lectstcN coMPAFAttA:
C.P.C-M-lhrcamIc aft70.
Comentario
1. El apoderado del beneficiado con el auxilio judicial es un abogado que es
designado a propuesta de este o del colegio de abogados de la sede de la corte.
I 662
I
I
I
I
I
ACTMDAEI PROCESAL AFf. 186
2. La norma hace referencia al pago de una multa. Ella es una sancin pecu-
niaria que se impone a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida
en el proceso. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensa-
ble para asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se
exige realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser
posible su cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no
depende el cumplimiento o cuando el hecho se ha tomado en imposble.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rol conminatorio, como se aprecia del inciso 1 delartculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que Se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07108/99).
"'l
FIN DEL AUXILIO DUTIAI\TE EL
PROCESO
coNcoRoANclAs:
c.P.c. arts. 179, 181.
RADN. 1e2-2t+CE-PJ.
tecsuc coMPAr?ADA:
C.P.C. Colombia aft. 167.
I 664
I
ACTMDAD PROCESAL AFfr. 187
comentario
1. El auxilio judicial no es un beneficio permanente porque puede variar en
atencin a que las circunstancias que motivaron la concesin de este auxilio han
desaparecido. Tiene un carcter provisorio porque se halla subordinado a la per-
manencia de las circunstanCias de hecho, tenidas en cuenta, para pronunciarla.
Esta intervencin es coherente por los efectos que genera la dispensa del
gasto. Hay un indudable inters en poner fin al auxilio judicial de la contraria, por la
desventaja procesal en la que se encuentra este con respecto al beneficiario,
quien al estar libre de pago de los gastos procesales, no est obligado a reembol-
sar las costas del proceSo, en Caso de condena. En el caso de los costos, eslos
los asume elcolegio respectivo (ver el artculo 183 del CPC).
4. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para
asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La aclividad que se exige
realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su
cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el
cumplimiento o cuando el hecho se ha tomado en imposible'
"'l
A{f; 187 COMENTABIOS AL CDIGO PROCESAL CML
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 delartculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, gue mira al pasado y eS pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el periuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07108/99).
l"'
Gaptulo I
DISPOSIGIOilES GEilERALES
FINALIDAD
CONCORDANCIAS:
c.P.c- a15 121 p.3,2@,24, t6l nc. 4.
e.P. an.412.
C. d C, aft 575.
CT, an &5 ncs. a, b.
C.P. Const. a,ts. 9, 21.
tEY2636 atts.25,26.
LEY 2d887 e1- 4311.
D. LEA 822 at.41 inc. e,4) itlr,. d.
tecrs-cN CoMPAFI/ADA:
C.P.C. lhlla ail 115.
C.P.C. Colotnbla eft t74.
Co*entario
1. Uno de los aspectos a dilucidar en relacin a la prueba, es el obieto de ella.
Ello lleva a la inevitable pregunta: qu se debe probar? Al respecto la doctrina no
se pone de acuerdo sobre ello. Algunos dicen que son los hechos; otros, conside-
ran a las cosas, hechos y seres; para otros, todo lo que es pasible de conlirma-
cin. Nuestro Cdigo al respecto dice: "los medios probatorios deben referirse a
los hechos y a la costumbre cuando esta sustenta la pretensin" pero como sea'
la la redaccin de la norma en comentario'a "(...) los hechos expuestos por las
partes" (ver elartculo 190 delCPC).
"'l
AFr. lAa COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
El fin de la prueba depender, en primer lugar, del alcance del acto a probar
(medidas cautelares, sentencia definitiva, etc.). En cada uno de los campos en
que sea necesaria la prueba, eljuzgador deber haber llegado al convencimiento
que lo fctico que sustenta su decisin es adecuado y suficiente para el acto (con
verosimilitud, certeza o evidencia).
1eZ+ fnlCN, Enriqua. ftatado da ta prueba,|.l, Astrea, Buerios Airs, 2003, p.179.
(225) GOZAINI, Osvaldo. La prueba en et pr@eso cv\ Normas Legales, Truillo, 1!P7, p.2.
(226) SENISMELENDO,Santiago.Laprueba.LosgnndestemasdelDereoptobatoro,Eea,BuenosAk6,1978,
p.11.
I 668
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL ARr. 188
Hay ciertas fuentes de prueba que a su vez son medios de prueba, como los
documentos pblicos o privados reconocidos, por lo que no requieren otro ele-
mento complementario para su corroboracin, pues ese registro puede advertirse
de modo inmediato por los conocimientos que se tienen regularmente. Otrasfuen-
tes, cuando no se manifiestan por s requieren ser auxiliadas por vas particulares
llamadas "medios", es decir, mecanismos que es preciso indicar y realizar y que
se van a usar para traer el conocimiento de la fuente, al proceso. Esta distincin
es importante para apreciar en mejor forma la prueba de oficio, pues ella solo
opera sobre las funtes de pruebas, que estn en el proceso, pero que requieren
ser expresadas o transportadas, a travs de medios de prueba idneos que la
recojan y trasladen en mejor forma al proceso.
"'l
AFT. lAA COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CTVIL
I 670
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr. 18A
ffi uu*tsPRUDENctA
Det propio expediente aampaado aparece tambin que lo fadttndo por los meses de
enero y febrero de dos mil tres es notoriamente suryrior al promedio mensual de consumo
conforme es de verse del histrco de facturacin que vena registrando el suministro ins'
peccionado; que, siendo esto as, no se iustifra de las pruebas realzadas, el consumo
faclurado por ta empresa prestadora del sevcio, resullando totalmente insuficiente para
poder determinar que el ansumo factundo es normal y obedece a la dilerencia de lectu'
ras det medidoc que, es de advertir que en el prxedimiento administntvo la autoridad
administratva @mpetente debe vericar plenamente /os hechos que siruen de motivo a
sus decbiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas probatoias necesarias
autorizadas Wr ta tey, aun dJanda no hayan sido propuestas por los administndos o ha-
yan aardado exmirce de ellas; por las consideraciones anteriormente expuestas, se debe
concluir que la facluracin pncticada Wr la empesa demandada no ha sido llevada a
cafu en forma regular (Apelacin N" 218*2007'Lima, Sala Civil Permanente Suprema,
04/04/2008).
La prueba de existencia de unin da hecho ene que actuarse dntro de un proceso iudi-
cial pero no neceariamente distinto a aquel en el que deba susfenars el derecho peddo
de estado de copropiedad, es decil que no siempre debe *guirce un trmite exclusivo
pan obtener la declaracin judicial de existencia de la srciedad de bienes derivada de la
unin de hecho, sino que en un prcceso como el del pedido de estado de apropiedad,
puede probarse dicha existencia, utilizando princlpalmente prueba escrita (Cas. Ne 2279
9&Arequlpa, El Peruano, 008f2000, p. 5778).
Lx medios probatoros tenen como nalid prucir ceftaza en el iuez raspecto de los
punt6 @ntrovertidos. Elbs deben ser valorados pr el iuzgador en forma coniunta, util-
zando su apraciacin razonada- I-a atga da la pnteba Anesponde a quien arma hechos
que confrgun su pretensin, o a quien los @ntradrcc alegando hechos nuevos (Exp. M
569-97-7, Prlmera Sata Civll, Ledesma Nave, Marianella, Jurlsprudencia Actual,
Tomo 1, Gaceb Jurdica, P.349).
671
AI{T. 1aA COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Si brbn se debe atender Ia opinin de los nios, es necesatio consderar dchas manifesta-
ciones en e! canterto de los medios probatodos. No obstante los nlos maniliestan su
deseo de permaneoer con et padre, debe apreciarse los actuados seguidos antn el padre
demandante, por delito de |esiones graves en gravio de su esposa.
cho comportamiento agresivo resulta poco propicio Fa el desfiollo emocional de los
menores de edad, dtya tenencia se petcona.
Es derecho de los padres, pero sobre todo del nio, mantener una relacin fluida y afecluo'
sa con amt,os padres (Exp. M 1965-98, Sala de Familla, Ledesma Narue, Maranella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 1334'
(...) Tntndose de un cantnto de suministro este Puede probarse por cualquiera de los
medios que permita la ley, pero si se hubiese celebndo por escrito, su mrto prevalecer
sobre todos |os otros medios probatorios, lo que significa que no se exige la lorma ad
solemnitatem srno ad probationem (...) (Cas. M 2t3'glYLambayeque' Sala Civll' Corte
Suprema de Justicla, Hlnostroza Minguez, Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Pre
batorlo, Gaceta Jurdlca, 2000, pp. 447448).
(...) Aquet que ejercita Ia arcin rcvindcatoda debe pabar su dominio y demostn4 ade-
ms que el demandado oc,see indebdamente el bien (...) (E,;p. M 707-96, Cuerte Sala
Civit, Corte Superlor de Justlcla, Hlnostroza Mlnguez, Albefto' Jurlsprudencia en
Derxho Probatorlo, Gacefa Jurdlca,2ND, pp. *Yq.
Las pruebas debern ser estudiadas en sus elementos @munes, en sus conexiones direc-
tas o indrectas; ninguna prueba deber ser tomada en forma aiskda, tamry! en forma
exclusiva, sino en su Gonunto; por cuanto solo teniendo la visin integnl de los medios
probatorios se puede sacar anclusiones en busa de Ia vardad, que es el frn del prOceso
(Exp. tf 13194, Sexta Sala ctvil, Ledesma Nawez, Marlanella, Ei*utorlas, Tomo 3,
Cttzco, 19t8, pp. 153.154).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFrT. 1aA
La indemnizacin de daos y pefiuicios no basta invwrlos sino que debe probarce (Exp.
ttet&>hAncash, Ledesma Nawe1 Marlanella, EJecutorias Supremas Civiles, Le
grima, 7!R7, pp. 324425).
Segn et Codigo Civil de 1936 pan que el padre re@nozca al hio natural se precisa gue
en esctito indubitado exterhrice su voluntad de tenerlo como hiio propio, aun cuando no
Itegua a expresar su decidido propsito de reconocerlo legalmente.
Et acta de nacimiento mpola escrito indubrtado en el gue el demandado exteioiza su
voluntad de tenet como hijo al habido en sus rclaciones ertramatrimoniales con la deman-
dante (Exp. M 12*9/t-Lima, Ledesma Namez, Marlanella, EJecutorlas Supremas Ci-
vlles, Legrima, 1997, PP. 211'212).
Una obtigacin dineraria no se prueba con el solo dicho de testgos, cuando ms si son
dependentes de la demandante y que en su mayora aceptan no conocer al demandado.
Siendo la actoru una sociedad annima de importante actvidad mercant|, se presume que
lleva sus operacones de acuerdo con las reglas y uso del comerco y que todo egreso
debe tener su correspondiente comptobante de respaldo.
Si el demandado es miembo del directorio de una sociedad annima, cualquier prstamo
en su favor requiere acuerdo previo del Directorio (Exp. Ne 28'93'Lima, Ledesma Nar'
veq Marianella, Ejecutorlas Supremas Civiles, Legrlma, 1997, pp. 540-542).
Si bien por el artculo 1233 del CC se entende que al estar periudicadas las letras de
cambio por e! transcurso del tiempo, ta obligacin que representan eslara ertinguida;
empero, la disposicin invocada es perlinente cuando los ttulos valores sirven de medio
de pago y cuando se ntente con ellas Ia accin catnbiaria, pero no cuando se use como
medos probatros (Exp. Ne 1208-98, Sala de Ptocesos Abreviados y de Conocb
miento, Ldesma Naruez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Juri
dica, p. 184).
Los medios probatoros deben admitirse en funcin a los puntos controveftdos materia
de prueba.
En acciones reivindicatorias, si Ia prueba peicial no presta conviein ni tiene coherench
con el punlo contrcvendo es necesara la actuacin de una inspeccin judicial para que el
juzgador so ome conviccin (Exp. Ne 1297'97, Cuarla Sala Civll, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 1, Gdc;'ta Jurdlca, PP. 351454.
(...) H antenido esencial del derecho a probar cronsrbfe en el derecho de todo suieto prcca'
al legmado para nteNenr en la ac'tividad probatoria a que se admtan, aclen y valoren
debidamente los medios prbatorios apodados al pro4oso pan acredtar los hechos que
confrguran su pretensin o su defensa; ceamente, es menester mencionar que dicho deir+
dp es min& @ntemponeamente @mo un autntia derecho fundamental, ya que forma
Ffte de otos dos derechos fundamentales cono sn la tutela jursdiaional efectiva y el
debido prccso, y su infnein afeclaa el orden anstjtttcional (...) el misno deredp, por
t'tae de un instrumento que se matethlza dentn de un proces, est delimitando por una
sere da principioS que delimibn su @ntendo, enia los analeg, pueden msncionarse, los
pnncipios de pertinencia, idoneidad, utildad, preclusin, licitud, @ntrad@n, debida valoa'
cin, entre otros, que se hallan regulados algunx de forma axplcita y otros de modo impli
cito, en los alculos ciento uhenlocho y siguientes del Codigo Procesal Civil (Cas. M 261'
99/tah Sata Ctvil Pemanente, Cote Suprema de Justicia, Hnostroza Minguel Albr'
to, Jurlsprudencia en Derecho Probatoo, Gaeta Jurdica,2M' pp' 614)-
''l
ARr. laA COMENAFTOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
(...) Por el principio de adquisicin procesal todos los actuados procesalx gue conen en el
expediente pueden ser merituados por el juzgador a electo de stisfacer los nes a que se
contrae el atculo ciento ochentircho del Cdigo Pru:sal Civil (.-.) (Cas. M 731-9ilAre
quipa, Sala Clvil Permanente, Corte Suprema de Juscla, Hinostroza Mlnguez, Al-
bedo, Jurisprudencla en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2@0, pp. 7G71).
Resulta intrascendente la pericia gnfotcnica presentada pan probarque Ia letra fue acep-
tada en blanco, porque es lcito aceptar un ttulo valor incompleto- Todo lo contraio, tos
medios probatorios del demandado deben estar destinados a acreditar que el ttulo vator
fue rcmpletado en fonna diferente a la originalmente pactada (Exp. yt 11211-gA, Sata de
Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 3,
Gaceta Jurdca, pp. 561-562).
l"'
OPORTUNIDAD
CONCORDANCIAS:
c.P.c- arc. 18,286,424,4n, /W, /U2.
lec lstct coMPA:ADtu
C-P.C. ltatla an.22.
c-P.c. Colombia eft 183.
Co*entario
1. Una de las consideraciones a tener en cuenta para la admisibilidad de la
prueba se relaciona con la oportunidad y lorma de su ofrecimiento.
Esa situacin con el actual Codigo ha sido trastocada pues las partes tienen la
nica posibilidad de ofrecer sus medios probatorios con la postulacin de la deman-
da, luego de ella, precluye la oportunidad de insertar medios probatorios salvo que
se refieran a hechos nuevos, como es el caso que regula el artculo 429 del CP-Q'
er4 [,tONROy Juan. "l,os princpios procesales en l Cdigo Procasal Civil de 199?, en: Anrls,:s del Cdigo
Ptwsal CML Cuzco editores, Lma' 1994' p.33.
''l
ART. 189 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
I 676
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFrr. 149
jffi .luntsPRuDENclA
Si bien tos medios probatoriqs no han sdo presentados en sl estadio procesal conespon'
diente, nada impide que en aras de emir una sentencia aiustada a la verdad y a la iusticia,
sean incorpOrados a! proceso y as este logrc sus frnes, pues tratndose de pruebas pre'
consludas con interuencin de la parte adora, repugna al iuzgador que se privilegie el
ritualismo de ta lormalidad, en periuicio de los valores mencionados (Exp. Ne 99-7198'
1066, Sata de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 399).
Proveda la demanda, si atgn instrumento ha sido presentado por parte del demandado
y no se sustenta en ta contradiccin pero es evidente que constrye, an as, un acto
'proCesa!
'modo de defensa, debe considerarse como medo probatorio introducido, a'unque de
anorma!, en et debate de Ia titis (Cas. Ne 241S-g9-Tacna, El Peruano,24/08/2000'
p. 6078).
Constituye deber det iuzgador premunirse de ts los elementos probatorios que le per'
mitan emilr un pronunciamiento adecuado a ley, gra lo que si bien estos deben ser aryr-
tados en la etapa conespondente, dentro de 16 plazos sealados, sin embargo es lactible
que se admitan y tengan presentes cuando habiendo sido olrecidos estos fueron expedi'
o" an rlcrrtetda (Cas. JVe 7427'9&Huaura, EI Peruano,7M08l20(n, P.5811)'
Las instrumentales que no sean olrecidas pr las partes en la epa postulatoda o que
sean presentadas en segun instancia, tl;rtndcse de procesos abreviados o de anoci-
menio, no pueden ser califrcadas como medios probatorios, por lo tanto, no
pueden ser
"'l
A{T. 149' COMENTARTOS.AL' CDIGO PROCESAL CML
utilizadas por el juez pan sar valondas en fOrma @niunta, utilizando su apreciacin nzo-
nada (Cas. # 2geOggLtma-Cono Norte, El Peruano,26/199' p- 3808).
Conforme lo seala e! aftculo 42g det Cdigo Pracesat Civil, se cone tnslado en el su-
puesto gue loS medios probatoios ofrnidos sean refeidos a hechos nuevos y a los men-
cionados por la otn pa.fte, al contestar la deman o reconvenir,
lncune en ermr el uez al sealal sin debida movacin, en primer lugar, que los medios
probatotos son ertemprneos y muy pr el contraro se resuelve coner tnstado a la otra
pafte, dndose con ello trmite a las pruebas ofrecdas (Exp. Nt 5O&99, Sala de Proce-
sos Abrevlados y de Conoclmlento, Ldesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 422423)-
LoS argumentos de delens deben hacerse valer oportunamente. Pan ello Ia norma pro-
cevl regula el plazo en que deben lormular la contradiccin de Ia deman y ofrccet los
medios probatorios. Dada b ertemponneidad de su presentacin, arccen de efrcacia los
medios probatoios (Exp. F A&98, Prlmera Sala Clvll, Le4esma Nave1 Marlanella,
Jurlsprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 371)-
Habiendo quedado consentida la resolucin del iuez que no admte un medio probatorio
por ansidenrto que no es matea del punto controvertido; no puede posteriormente, ser
meituado dicho medo probatoro (Exp. Ne N43&97, Primera Sala Civil, Ledesma Nar'
ve1 Marianella, Jurisprudencia Aclual, Tomo l, Gaceta Judlca, P. 344.
Los medias probatorios deben ser ofrecidos por las paftes en los actos postutatodos.
Tntndose de terceros, en accionas de desaloio, pueden estos ofrecer las pruebas en
defensa de sus derechos a pair de la audiencia nia (Erp. Ne 765-97, Prlmera Sala
Cfutl, Ledesma Narue, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca,
p.348).
Los medios prcbatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos Wstulatorios. Se
incune en etrcr cuando se seala que las pruebas documentales pueden ser ofracidas en
cuanuier estado det proceso (Eyp. M li@(196, Primea Sala Clvll, Ledesma Nawez,
Marlanella, Jurlsprudencla Actua!, Tomo 7, Gaceta Jurdica, P.35q.
(..) Si bien es ciefto que de conlotmidad con el atculo ciento xhennueve del Cdigo
adetivo, los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos Postulato-
rios, tambin es permisible, que el juzgador admita pruebas con posterioridad a ssta etapa
procesrL ineluso aduarlas de ofrcio, siempre y cuando sNan para pmmover cefteza y
qnviccin de los hechos invocados por las partes, en atmplimento de su rol de director
det proceso, con b cuat no exsten (sic) ninguna wlneracin del dereho de detensa y por
lo bnto no se ha afectado el debklo pneso (...) (Cas. M B4-96/Piura, Sala Clvll, Corte
Suprema de Justlcla, Hlnostroa Mlnguel Albedo, Jurlsprudencla en Derecho Pre
batorlo, Gaceta Jurdlca, 20o/,., pp. 794Q.
(...) l prueb ofrecida W el reuente no fue admitda por el iuzgado por habar sido
prcsentada ertemporneamente, por lo que no exis/e Contravencn alguna al debido pro-
cesr., al no haber sido velorudo (sic) dichos medios probatoros (...) (Cas. Ne 3252'99/
Capmarca, Sata C|vll Transitorl4 Cofte Suprema de Juscia, Hinostroza Minguel
Atberto, Jurisprudencia en Deecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2(nO, PP. 125'126).
l''
ACTMDAD PBOCESAL ART. 189
(...) Los medios protorios deben ser olrecidos en los actos Pstuletotos; (...) la autoiza'
cin pan ofrecerlos en el escrito de fomulacin de la apelacin no comprende at proceso
eecutvo (...) {Corte Superlor de Justlcia, Cuata Sale Clvll, Exp. f
2063'95' Hinosto'
Mngue, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatoflo, Gaceta Jurfdlca,2000'
p.402).
En la etapa Wtutatoria el demandado debe anexar todos los medios probatorios destna'
dos a susfenta r su @ntestacln (ExP. M 1198-95, Quinta Sala Clvll, Ledesma Naruez,
Marianella, Ei*utorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp- 1*155).
(...) La limitacin de que los medos probatoros se refean a hechos nuevos so/o se
aptica a los medios probatoios ertemporneos y no a los ordenados de oficio por el .iuez
(Cas. Ne 240*97/Callao, Sala Clvil Permanente, Colte Suprema de Justlcia, Hinos'
iroza Minguez, Alberto, Jurlsptudeocla en Derxho Probatoro, Gaceta Jurdlca,
2000, pp.211-212).
(...) La resolucin de vista haca relerencia (...) a Ia cha registral (...), documento oirecido
por Ia demandante en catidad de prueba despus de la etapa postulatoda, a pesar de que
habia prectuido la oportunidad para presentar medios probatorios.
G) aue, en consecuenca, se ha alectado el derecho al debido proceso (...) (Cas.
Ne 2402-9&Llma, Sala Clvll Transitoria, Coe Suprema de Justicla, Hinostoza Min-
guez, Albedo, Jurtsprudencia en Der*ho Probatorlo, Gaceta Judlca,200O, pp' 129-
130)
"'l
PERTINENCIA E IMPROCEDENCI.A
CONCORDAI.ICIAS:
c.c. an. Vil.
c.P.c. arls. 188, 28, 278,283,286,332,6tt rc. 1394',442.
c.D.t.P, at15. 398,408 a 411.
LEY 235 aft. 31.
leosLctr coMp/uru\DA:
C.P.C.M. lbtum*lca ar1s. 128, 134.
C.P,C Colotnbta aft. 178.
C.P.C.N.Argcnilna afts.364,365.
Co*entario
1. La admisibilidad se relaciona con la eficaca intrnseca de la prueba, sea por la
legalidad del medio, por la idoneidad del elemento propuesto y por la oportunidad
I 680
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFf. 190
Los hechos admitidos son aquellos en los que ambas partes estn de acuerdo
con su produccin, esto es, no hay discrepancia y por lo general son producto de
las afirmaciones de una parte que la otra acepta.
(228) GOZAINI, Osvaldo. La prue& en erproceso civit peruano, Normas Legales, Lima, 1997, p. f 50.
681
AR'r. 19( COMEi.ITABIOS AL CDIGO PROCESAL Crvll
Una prueba puede ser inconducente pero admisible, pero no es posible obser-
var prueba inadmisible que sea conducente. Gozaini propone el ejemplo de la
prueba legalmente prohibida, la que es inadmisible e inconducente. La pertinencia
de la prueba se diferencia de la conducencia porque aquella contempla la relacin
que el hecho por probar puede tener con el litigio o la materia del proceso, en
cambio la conducencia contempla el aspecto de la trascendencia jurdica para
generar convencimiento.
3. Otro supuesto que se exime de prueba son los hechos notorios, entendidos
estos como aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura y de la informa-
cin normal de los individuos con relacin a un lugar o a un crculo social y a un
momento determinado en que ocurre la decisin. Esta notoriedad no requiere del
conocimiento universal, porque se limta a su propia contingencia y circunstancia.
La notoriedad requiere que sea efectiva, o sea que pueda estar al corriente de la
generalidad de los hombres en el lugar y tiempo en que la decisin ocurre.
682
|
I
ACTMDAE PHOCESAL AFTT. 19O
Los hechos evidentes tambin estn eximidos de probar el supuesto que afir-
ma, porque a diferencia del hecho evidente, no ofrece duda alguna. Se capta por
la simple mecanizacin de los sentidos, por citar, el sol ilumina, en el verano incre-
menta el calor, etc. El hecho evidente se muestra por s solo en ausencia de
cualquier verif icacin.
En ningn caso las presunciones son medios de prueba sino un beneficio adi-
cional que reporta la continuidad, precisin y concordancia de ciertos hechos que
se muestran de igual manera y que inciden en la valoracin que el juez efecta
sobre las pruebas rendidas.
Por citar, el abandono voluntario y malicioso del hogar conyugal importa una
intencin definitiva de apartarse de la convivencia y debe ir acompaado de volun-
tariedad y malicia en la accin, es decir, del propsito de sustraerse de los debe-
res conyugales de cohabitacin y asistencia, presumindose la voluntariedad cuan-
do falta la razn que justifique el alejamiento, hecho este que debe ser objeto de
prueba. Otras presunciones a citar son el hijo nacido durante el matrimonio o
dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin tiene por padre al marido
(artculo 361 del CC); si no se puede probar cul de dos o ms personas muri
primero, se las reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no hay trasmisin de
derechos hereditarios (artculo 62 del CC).
I
I
I
ARr. 19() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lflf .lunrsPRUDENcrA
Si del ofertorio de pruebas se adviette que se han ofrecido testgos respecto de dos he-
chos diferentes, y el juez, sin especificar cul de los dos puntos resulta a su criteio imper-
tnente, rechaza de manen genrca las testmonhles, ello-no puede ser de amparo, mxi-
me, que ese medio probatoro s ene vinculacin directa @n Ia pretensin demandada
(Exp. l# 6(n42-97, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Nar-
veq Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 408).
Si la sentencia venida en gndo no se pronuncia sobre |os hecos que lorman patte de ta
pretensin controvetida, ello no puede ser convalidado por el alegiado en atencin al
principio de la doble instanca.
Es nuta ta sentencia, si los actorcs acompaan medios probatorix que no han sido debi-
damente califrcados, esfo ss, no ertste pronunciamiento sobre el ofrecmento probatorio,
omisin que atenta antn el debido preso (Exp. Ne 607tl3., Sala de Procesos Abrevla-
dos y de Conoeimlento, Ledesma NarueZ Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo
5, Gaceta Jurfdlca, p.362).
Las pruebas que se ofrezcan en el acto postulario del proceso, deben estar.referidas a los
puntos @ntrovertdos que se orginen de la evaluacin de la demanda y de su contesta-
cin, de manera que solo se acten aquellos vinculados a esos puntcs y que, naturalmen-
te, no se deiven de hechos aceptados por ambos (Exp. M *)2-98, Tercera Sala Clvil, ,
I 684
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I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AtT. 19()
(...) Los jueces estn facultados pan declanr Ia improcedencia de una prueba, como
establece el artculo ciento noventa del Cdigo Procesal Civil, pero la resolucin que expi-
dan debe fundamentarse, pues de otro modo resufta arbitraria y limta el derecho de las
paftes Fra acreditar los hechos que han expuesto y que se han ijado como conlrovefti-
dos (Cas. Ne 15M-9&Lima, Sala Clvil Transitorla, Corte Suprema de Justicia, Hlnos-
troa Minguez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatotio, Gaceta Jurdica,2000,
pp.8142).
El principio de pertinenca de los medios probatoios exge que los ofrecidos por las panes,
guarden una relacin lgico-jurdica con los hechos que sustenlan la pretensin o defen-
sa. los principales suslenfos de mpeftinenca, estn referidos a medios probatoros con
los qu se pretende acreditar hechos que no fueron afrrmados por las partes; y con los que
se pretende probar hechos que no encaan en el supuesto tctico de Ia norma cuya aplica-
cin pide la pafte (Exp. M 3082-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento,
Ledesma Nawez, Marianella, Jurisprudencla Actual, lomo 3, Gaceta Jurdica, pp.
366-367).
Si el juez de la ausa no precisa por qu razn, los medios probatoios resultan mpertnen-
tes, viola el principio lgico-iurdia de razn suciente, dado que en el Derecho las afirma-
ciones carentes de sustento racional estn proscritas. El principio de peinencia de los
medios probatorios exige que guarden una relacin lgico-jurdca con los hechos que
sustentan la pretensin o defensa son expresiones de impeftinencia las que pretendan
acreditar hechos que no fueron afirmados por las partes y las que prueben hechos que no
enajan en el supuesto ldico de la norma cuya aplicacin pide Ia pafte (Exp. Ne 2712-98,
Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimlento, Ldesma Narv4 Marianella, Ju-
rlsprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 368-369).
I-a aein impugnatoria de Ftemidad legtima confiere al hombrc 6sado respedo del hijo
que hubiere alumbndo su mujer y del cual no se crea padre. La arga de Ia prueba recae
sobre el marido.
Si los heclns y pruebas aportadas al proceso llevan al convencmento del juzgador que el
actor ha ohabitado @n la demandada en los primeros 121 das de los 300 anteriores al
nacimnto ds la menor, resulta inadmisible pan demostrar lo contrario la prueba a que se
reere el artculo 413 del Cdigo Civil por estar referida a la frliacin extramatrimonial (Exp.
M 205$-ba, Ledesma Naruez, Marlanella, Ejecutorlas Supremas Clviles, Legri-
ma, 7187, pp. 217-218).
Los medtos probatoros deben admitirse en funcin a los puntos controvenidos matea de
prueba.
En 6ones reivittdicatorias, si ta:prueba pericia! no presta conviccin ni tiene coherencia
con el punto contrcveftido es necesa la acluacin de una inspeccin judicial para que el
juzgador se torme mnvircin (Exp. M 1297-97, Cuafta Sala Clvll, Ledesma Narvez,
Marlanella, Jurlsprudencia Ata,, Tomo 7, Gaceb Jurdlca, pp. 3ilA54.
"'l
AHr. 19() COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
(...) La no admisin de un medio probatotio, por s 1ola, no anfrgua una violacin del
drecho at debido proceso, pues la prueba debe rearirse a la materia en contrcversia,
sto es ser peinente (...) (Cas. M 298&9&Llma, Sala Clvll Transitorla, Corle Supre-
ma de Justicia, Hinostroza Mtnguez, Albefto, Jurlsprudencla en Derecho Ptobatorlo,
Gaceta Jurdica,2@0, PP. 85'87).
(...) No existe impedimento legal alguno pan la formulacin de una denunca (penal), por
haberse resuelto la improcedencia de una perich en un preso civil (...) (Cas. M 2905-
99-Lima, Sata Clvll Permanente, Corte Suprema de Justlcia, Hlnostroza Mingue4
Alberto, Jurisprudencia en Deecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2Un, Pp. 269-270)-
(...) Las pruebas gu6 s ofrezcan en et acto postulatorio det proceso deben estar rcteridas
a los puntos controvertidos que se wiginen de la evaluacin da lademanday de su contes'
tacin, de maneftt que solo se aden aquellos vinculados a esos punfos y que, natunl-
mente, no se deriven de hechos aceptados pr ambos (...) (*p. M 992-98, Sala Clvil
pan Procesos Abrevlados y de Conaclmlento, CotE Superlor de Justlcia, Hlnostro-
za Minguez, Albefto, Jurisprudencia en Der*ho Probatorlo' Gaceta Jurdlca, 2M,
pp.88-89).
l"'
LEGALIDAD
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 188,275 a 283.
lectsuclr CoMPARADA:
C.P.C.N.Aryentina at.378.
Co*entario
Bajo la libertad de medios se puede adquirir certeza acerca de un hecho litigio-
so por cualquier medio de prueba que considere til para tal efecto, a pesar de
que no est previsto en el Cdigo.
I
I
I
I
AFr. 191 COMEIvARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lIH. JURTSPRUDENcTA
(...) Tratndose de un @ntrato da suministro este pude probarv por caalquiera de los
medos que permte la ley, pero si se hubiese celebndo por escrito, su mrito prcvalecer
sobre tdos los otros medios probatorios, lo que signiea que no s exige la foma ad
solemnitatem sino ad probaonem (...) (Cas. M 2(&94/lambaroque, Sata Ctvt, Corte
Suprema de Juscla, Hnosf'oza Minguq Alrilo., Jurlsprudencla en Derecho Pre
batorlo, Gaceta Jurdlca,2n, pp. iw74/t8).
E 1) RAMOS utoez, Francisco. Derecho Prccesat Civit.l.ll,S ed. Bosch, Barcelona, 1992, p.5t7.
(232) FENECH, Miguel. E p.ocaso pnal, f&rrcrrlcn'a, 1956, p. 136, ciado por DE PINA Ralael. Tntab da las
pruebas civiles,3P ed., Pomla S,{", Mxico, 1981, pp. 24+245.
(2gl) DEVIS ECXEAHO, XemanOo . &npendb e Oetdp Presal, Pns jtdel6.tll, 10 d., DkE, Mdeln,
1994, p.551.
I 688
I
I
I
I
I
MEDIOS PROBATORIOS TPICOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 193,213 a 274.
LEY 2ffi'6 erl.29.
tecrstcrN coMPAFADA:
C.PC.M. Ibeoamrlca aft. 136.
C.P.C. Colombia ad- 175.
Co*entaro
1. El presente artculo nos invita a distinguir entre medio de prueba y fuente de
prueba. Este ltimo es un concepto extrajurdico que se utiliza para referir a todo
elemento de la realidad anterior al proceso; en cambio, medio de prueba es un
conceplo jurdico y procesal que alude a la actividad para incorporar las fuentes
de prueba al proceso. Son los instrumentos necesarios que deben utilizar los su-
jetos procesales para servirse de estas en el proceso; por ejemplo, las huellas
dactilares que se descubren en la pericia, para acreditar quien cometi el delito.
2. Los medios de prueba son instrumentos de los que se valen las partes para
llevar al proceso las afirmaciones que han de conoborar las vertidas en sus escri-
tos. Estos medios pueden ser clasificados teniendo en cuenta el objetivo de la
prueba en direcla o inmediata y prueba indirecta o mediata.
"'l
AFrr. 192 COTVGNTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
3. La redaccin de estos aftculos pone fin a una vieja discusin respecto a los
efectos de la enumeracin legal. Se preguntaba si la enumeracin de los medios de
prueba implica una limitacin de estos, o por el contrario, existe nmerus apertus.
4.3. Los documentos son los objetos susceptibles de representar una manifes-
tacin del pensamiento con prescindencia de la forma en que se exterioriza.
4.4.La pericia es la actividad que se desarrolla en virtud de un encargo judicial
por personas distintas de las partes del proceso, especalmente calificadas por
sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos, ajenos tanto al comn de la
gente como alcampo especfico delderecho que es del dominio deljuzgador.
I 690
I
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AHr. 192
utilizados por las partes y elluez para obtener la prueba. Puede existir un medio
de prueba que no contenga prueba de nada, si de l no se obtiene ningn motivo
de certeza.
lflf uunlsPnuDENclA
se
La prueba periciat es procedente cuando para apreciacin de los hechos controvenidos
requiere de conocimientos especiales.
El informe pericial tiene nicamente valor ilustrativo (Exp. Ne N-261-97, Primera Sala
tit, rcai"*" Narvez, filarianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica,
p.360).
691
MEDIOS PROBATORIOS ATPICOS
CONCOHDANCIAS:
c.P.c. arts. 188, 192,30O.
LEY 26J6 aft.29.
Co*entario
Tanto la redaccin del artculo 192 como el actual, son el resultado de una vieja
discusin respecto de los efectos de la enumeracin legal de los medios de prue-
ba. Se preguntaba si la enumeracin de estos, implica una limitacin de estos, o
por elcontrario, permite el nmerus apertus.
Al respecto diremos que la enumeracn legal que conliene el artculo 192 del
CPC no agota las posibilidades de recurrir a otro medio de prueba, pues las posibi-
lidades tcnicas y cientficas permiten hallazgos de nuevos medios de prueba.
Cuando estemos ante el supuesto del medio de prueba atpico, la norma sea-
la que se actuarn y apreciarn por analoga con los medios tpcos y con arreglo
a lo que eljuez disponga; por ejemplo, los registros informticos sern trabajados
como medios documentales y su reconocmiento se sujetar a lo que seala el
artculo 251 del CPC1as publicaciones en diarios, revistas, libros y dems impre-
sos, cualquiera sea el medio tcnico utilizado, sern reconocidos por sus
aulores o responsables".
@ .ru*rsPRUDENcrA
A pesar de que el juez admite amo medio probatorio la cinta de video, la que es visualiza-
da en audiencia, pero no se transcribe en las aas su contendo ni las apreciaciones que
se hubieren hecho sobre l; es nula la sentencia gue se fundamenta en dcho medo proba-
torio bajo el argumento que no apofta mayores elementos.
l"'
ACTMDAD PROCESAL A{T. 193
Para que la Sala pueda valorar la cnta cle video ofrecida amo prueba, el juez debi
tnnscribir la visualizacin de este, en el acta de audiencia; a fn de que el colegado tenga
conocimiento de lo visualizado, al sentenciar (Exp, Ne &17-99, Sala de Process Abrevla-
dos y de Conocimlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jursprudencla Actual, Tomo
4, Gaceta Jurdica, pp.38&3e1).
'-l
PRUEBAS DE OFICIO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ats. 5l irn. 2, 222, 2n, 238.
c.T. eft- 126.
c-N.A. att.174.
Lil26572 aft.37.
LEY 2At6 aft 28.
LEY 27/t/U at 163.
D.S. 017-93-tUS an.5.
tecrstectN coMPARADA:
C.P.C. Colonbta arls. 134, 179, 180.
C.EP,C. ttxlco arls.79,80.
Comentario
1. El principio dispositivo ha sufrido una variacin en materia probatoria. Tradi-
cionalmente se sostena que la decisin deba basarse, nica y exclusivamente,
en los medios de conviccin aportados por las partes, habida cuenta que eljuez
careca de poderes para disponer oficiosamente de la prctica de pruebas.
Con esta limitacin el proceso fue utilizado en perjuicio de terceros, pues ante
la ausencia efectiva de la fiscalizacin deljuez, quien no dispona del mecanismo
de la prueba de oficio, no poda desenmascarar los propsitos soterrados que
animaban a las partes fraudulentas en el proceso judicial.
Bajo este sistema tradicional se justificaba la figura del "juez convidado de
piedra' o "juez espectador', pues le estaba prohibido practicar pruebas de oficio,
ya que ella era labor privativa de las partes. Solo eljuez tena que conformarse
con la buena o mda informacin que le suministraren estas.
Esta expresin clsica del principio dispositivo es cuestionada por la ciencia
procesal alemana del siglo XlX, al distinguir derecho y proceso. Se sostena que
la libre disposicin del Derecho material le corresponde a las partes, pero ello no
implica que estas puedan disponer del proceso.
I 694
I
I
I
ACTMOAE' PROCESAL AFr. f 94
3. Las pruebas oficiosas deben ejecutarse con todas las formalidades, pues
no son pruebas privilegiadas. Lo nico que las diferencia es su origen, pues pro-
vienen de un pedido del juez y en cuanto al momento, porgue pueden ingresar
previamente para resolver alguna excepcin o la sentencia.
'''l
ARr. 194 coMENTARlos AL coco PRocESAL cruL
Por otro lado, si bien solo los hechos articulados por las partes pueden ser
objeto de demostracin, esta regla no obsta a que eliuez examine la pertinencia
de un hecho diverso demostrado pero sin la oposicin deladversario.
Frente a estos lmites deljuez existen dos opiniones polarizadas. Gelsi Bidart
sostiene que la iniciativa probatoria le permite al juez investigar inclusive ms all
de los hechos expuestos n los respectivos escritos postulatorios. Se procura que
eljuez sea elemento activo, protagnico del proceso, incluso en materia probato-
ria: iniciativa probatoria; asuncin de la prueba, direccin de su diligenciamiento;
participacin directa en esta; evaluacin siguiendo las reglas de la sana crtica.
Otra posicin es la que sustenta Vscovi, piensa que las limitaciones se refie-
ren sobre el principio de la carga probatoria y en la imparcialidad necesaria que
impide al juez sustituir Ia voluntad de las partes. No significa pasar del sistema
dispositivo al inquisitivo, pese a que eljuez adquiera un protagonismo esencial.
En esa misma lnea, Joan Picoy sostiene que el permitiraljuez la iniciativa proba-
toria no afecta el objeto litigioso (nfluenciado por el principio dispositivo) sino el
orden del proceso para incorporar los medios de prueba. Tampoco es vlido el
argumento que al tomar la iniciativa probatoria de oficio, eljuez est prejuzgando
su decisin final pues cuando este decide llevar a cabo una prueba, no sabe si
ser a favoro en contra de una de las partes. Larazn de ser no es apoyar al ms
dbil, sino otorgar efectiva tutela judicial.
I 696
I
I
I
ACTMDAD,PROCESAL AFr. 194
juez no sea expuesto al riesgo del preiuzgamiento, toda vez que fozado por un
recurso sobre la finalidad que persigue con la prueba de oficio, tenga que adelan-
tar conceptos, situacin altamente perturbadora; otra posicin se orienta a @rat
camino a las dilaciones a que pudieren incunir las partes para demorar el proceso.
Hay ciertas fuentes de prueba que a su vez Son medios de prueba, como los
documentos pblicos o privados reconocidos, por lo que no requieren otro ele-
mento complementario para su corroboracin, pues ese registro puede advertirse
de modo inmediato por los conocimientos que se tienen regularmente. CIras fuen-
tes, cuando no se manifiestan por s requieren ser auxiliadas por vas particulares
llamadas "medios", es decir, mecanismos que eS preciso indicar y realizar y que
se van a usar para traer el conocimiento de la fuente, al proceso. Esta distincin-
es importante para apreciar en mejor forma la prueba de oficio, pues ella solo
opera sobre las fuentes de pruebas, que estn en el proceso, pero que requieren
ser expresadas o transportadas, a travs de medios de prueba idneos que la
recojan y trasladen en mejor forma al proceso.
"'l
ARr. 194 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Ntese que lo que recoge el artculo 194 del CPC se refiere a una facultad de
iniciativa probatoria, que puede ser ejercida por todos los jueces para verificar
las fuentes de prueba que aportan las partes a travs de los medos de prueba
insuficiente; en tial sentido, si ella operase as, perfectamente podra eljuez de
apelaciones ejecutar, en su instancia, la prueba de oficio que lleve a verificar o
corroborar las fuenles que ya existen en el proceso y sobre las cuales pudiere
existir alguna duda. En ese sentido, vase en la Casacin Ne 4309-2001-Lima,'
de fecha 13 de diciembre de 2002 en que la Sala Suprema considera que "la
Sala Superior debe ordenar se acten los medios probatorios que consideren
conveniente y no remitir los autos a la instancia inferiof. En ese sentido, perfec-
tamente la instancia revisora si tuviere dudas sobre el derecho declarado, en
I 698
I
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ACTMDAf,I PROCESAL AFrT. 194
"'l
AFIr 194 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Por ltimo, es necesario precisar que sera una utopa pensar que con las
pruebas de oficio se van a acabar las sentencias con premisas cuestionables e
injustas, porque habr casos que la prueba de los hechos se tomen imposible, a
pesar de todos los esfueaos realizados con la iniciativa probatoria de oficio, pero
el buen uso discrecional podra contribuir a lograr fallos acertados que generen
mayor confianza en la justicia.
lflf uunrsPRUDENcrA
No debe perderse de vista que el proceso es un instrumento a travs del cual se trata
de alcanzar el valor supremo de todo ordenamiento jurdico que es la justicia: en nues-
tro Cdgo Procesal ha sido concebdo, en el artculo lll del Ttulo Preliminar, como un
fin abstncto; en ese sentido, este Supremo Tribunal considera que como regla gene-
ral, en todo proceso, se debe procurar llegar a establecer la verdad material objetiva,
sustentada en mdios probatorios idneos y concretos, apoados por las paftes o
incluidos de oficio, con lo que se estar emtendo una decisin materialmente justa.
B4o esa ptica, en el caso de autos, las nstancas de mrito deben establecer con
cefteza Ia existencia, su monto o cuanta exacta de la deuda reclamada, sobre todo si
se tiene en cuenta 4ue al momento de absolver la contndiccin- se ha incorporado
una nueva liquidacin de saldo deudor con un monto menor al reclamado, el que debe
ser confrontado con los dems medios probatorios apoados al proceso y de ser el
caso -si las pruebas son insulicientes- debe ncorporarse pruebas de oficio, todo con
el nico objetivo de buscar Ia verdad material objetva, pues de lo contraio impoftara
emitir una decisin injusta, que obviamente'atenta contrc e! derecho a un debido pro-
ceso en su acepcin sustantiva (Cas. N' 5871-2007-Moquegua, Prlmera Sala Clvtl
Permenente Suprema, 1 0n4/2008).
l"'
ACTTV|DAD PROCESAL AFr. r94
Opea la aduacin ociosa de los medias probatodos adicionalas, que se considere con-
venientes, anando los ofrecidos prlas p.rtes sean insucientes pan formar conviccin
en el juzgador respeclo a los hechos expuestos por estas.
Tratndose de ocupacin precara, el iuez, hacendo usb de ta facuttad de ofrcio, debe
pactcar la inspeccin judicial en el inmueble materia de desalojo, con nteNencin de
peritos, para determinar el rea que ocupan los demandados y si la misma se encuentra
dentro da la propiedad que invoa tener Ia demandante (Erp. Ne 34553-98, Sala de Pro-
cesos Smarsimos, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdica, p. 389).
Es nula la sentencia que solo ha declando fundada la demanda an uno de los ertremos de
las pretansiones. Para sealar el monto, si el resarcimiento del dao no pudiera ser proba-
do, debe frjarse con valoracin equitativa, en aplicacin del atculo 1332 del CC.
Si el juzgador considera insuficiente las pruebas ofrecidas para determnar el monto del
dao a resarcir, este debe, con la facuftad gue le confrere el artculo 194 del CPC, aduar
medios probatoros adiconales, que considere convenientes (Exp. ne 1194l!P, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispru-
dencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jun'dica, p. 365).
La acvidad probatoria ofrciosa del iuez, a favor de la tesis de una de las partes y con
posteroridad al maato de ejearcin Fra acredibr la aigibilidad de la obligacin, des-
natunliza el proceso, afec:ta el derecho al debido proceso y onsuye renwcia a la oportuna
calificacin de los requisitos de procedencia y admisibilidad de la demanda (Exp.
N9 42501-18@98, Sala de Preesos EJ*uvos, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurls-
prudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurldlca' pp.6014@).
701
AH|T. 194 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
No obstante ser inimpugnable la facultad disuecional del luez para ordenar pruebas de
oficio, ello no signiica que dicha prenogatva no sea pasble de remedios procesales,
cuando no eiste razonabilidad en la decisin adoptada (Erp. Ne 477392471-98, Sata de
Procesos Ej*uvos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 4,
Gaceta Jurdlca, pp. 424425).
Procede declanr la nulidad de la sentencia, si las pruebas aportadas por los accionantes
resultan insufrcientes pan determnar si el inmueble matea de devlojo, es el mismo que
ocupa el demandado y al que se refere la titulacin presentada por los pretensores. El juez
para dlucidar el tema en debate, debe recunir a una inspeccin judicial de oficio asistida
por peritos, a efectos de determinar la real ubcacn del bien ocupado pr el demandado
(Exp. M 529-98, Prlmera Sala Civil, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, p. 375).
Si las pruebas aportadas no son determinantes para orentar sobrc la cuanta de la ine-
jecucin de la obligacin, debe el Magistrado hacer uso del principio previsto en el arl-
culo 1332 del CC pra los efectos del resarcimiento del dao (Exp. Ne 198G98, Tercera
Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta
Jurfdica, p.198).
792
ACTMDAD PROCESAL ATT. 194
procede declanr la nulidad de la sentencia si es necesario que el juez cuente con todos
los elementos que le permtan efecfiJar una valoracin ctniunta de todos los medios pro
batorios que le produzcan certeza respeclo a los puntos antrovertidos. Para ello, el iuez
debe hacer uso de la tacultad que Ie confiere el artlctio 194 del CPC (Exp. Ne N-76G97,
Prlmera Sala Clvtl, Ledesma Narvez" Marlanella, JutsPrudenca Actual, Tomo 1,
Gaceta Jurdica, P. 336).
Los medios probatorios deben admitirse en funcn a los puntos Gontrovertdos materia de
prueba.
En acciones reivindicatorias, si la prueba pedcial no presta @nviccin n tiene cohercnca
con el punto controveftido es necesara la actuacin de una inspeccin judicial para que el
uzgador se lorme conviccin (Exp. M 1297-97, Cuarta Sala Clvil, Ledesma N8ve2,
Mirianetta, Jurlsprudencia Actua!, Tomo 1, GaceLt Jurdica, Pp. 351452).
Si /os medrbs probatorios ofrecidos por las paftes sn insufrcientes para formar convc'
cin, el juez en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los
medios probatotos adicionales que considerc convenentes.
La actuacin de pruebas de ocio puede hacerse inclus esius e la etapa postulatoria,
mxime si dichas pruebas arydarn a producir certeza en el uez sobre los puntos contre
vertidas (Exp. M 274-97, Cuar@ Sala Civil, Ledesma Navez, Marlanella, Jurispru',
dencla Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, PP- 35935/t).
'-l
AFrr. 194 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
(...) Constiuye un principio procesal gue los medios probatoos deban s ofrecidos por
tas partes, ta! como se aprecia del atfculo ciento ochentinueve del Cdigo Adietivo, asta-
bleciendo dicho C&igo, adems, la posibilidad de la aciuacin de pruebas de olicio solo
cuando |os dems medios probatorios otrecdos por las pattes sean insufrcientes pan
crear anviqin en el uez, a contrario snsu, si esfos /e han bastado para sustenta su
decisin es nnecesaria tal actuacin de oficio (Cas. M 2601'9&Lima, Sala Civil, Corte
Suprema de Justlca, Hinostroza Mlnguez, Albedo' Jurisprudencia en Derecho Pro
batorio, Gaceta Jurdica,2)0, pp. 19&200).
(...) No solo a! juez se le reconoce un papel protagnico para gestionar la prueba que
conduzca a &n@er laverdad de los hechos, sino tambin que es un derecho subietivo de
las Brtes a interuenir en la actividad probatoria pan demostnr la razn de sus afirmacio-
nes y bajo esta concen el derecho @nstituconal a probar como expresin de un debi-
do proceso, en e! caso de autos, ha sido ignorado, con lo que evidentemente se ha confr'
gurado la causal de contravencin de normas que igen el proceso (Cas. No 1426-.99.
Junn, Sala Civil Transitorla, Corte Suprema de Justicla, Hlnostroza Minguez, Alber'
to, Jurlspruden.cia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2(N0, pp.6568).
(...) Si bien es certo que da conormdad con el atculo ciento ochentinueve del Cdigo
adjetivo, los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en ios actos postulato-
rios, tambin es permisible, que el juzgador admita pruebas an posteioridad a esta elapa
procesal, incluso actuadas de oco, siempra y cuando siruan para promover cedeza y
convccin de lo's hechos invocados pr
las partes, en cumplmento de su rol de director
del proceso, con lo cual no existen (siQ ningunawlneracin del derecho de defensa y por
lo tanto no se ha afectado el debido proceso (...) (Cas. M dt+96/Piure, Sala Clvil, Corte
Suprema de Justica, Hinostroa Mlnguq Alberto, Jurlsprudencia en Dorecho Pr
batorlo, Gaceta Jurdica, 2N, pp. 7980).
(...) El anculo cento noventa y cuatro del Cdigo Procesal Civil, resulta ser una excepcin
al prncipio que (sic) la carga de la prueba refedda en el aftculo ciento noventa y seis del
Cdigo Procesal, tene camo obeto permr que el iuez tenga actividad probatoria comple-
mentaa a ta etectuada por las paftes, las mismas (sic) que na le hayan producido anvic-
cin acerca de los hechos controveftdos (Caa M 1t2*99/Arequipa, Sala Clvil Perma-
nente, Corle Suprema de Justicla, Hinostroza Mlnguez' Alberto, Jurlsprudencla en
Derecho Probatoro, Gaceta Jurdica, 2D' pp. 182'1U).
(...) La prueba de ofrcio que pemite al atculo cento noventay cuatro del Cdigo Procesal
Civil es una lacukad que se otorga al iuez y no una obligacn (...) (Cas. Ne |O/t-mW
Tacna, Sala Clvil Transftorla, Corle Suprema de Juscla, Hlnostoza Mlnguez, Alber-
to, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,20)' pp. t8&186).
(...) La prueba de oficio es una facultad del juzgado (sic) y no hacer uso de etla no afecla el
pr@eso, ms an c.rando a critedo del juzgador Ia prueba acluada basta para acreditar el
petitorio (...) (Cas. Ni 8784&lca, Sala Clvll Transltoia, Cofte Suptema de Justlcla,
Hlnosfroza Mlngueq Alelrto, Jurlsprudencla en Der&ho Probatorlo, Gaceta Jurldl'
ca,2(Nn, pp. f96.194.
(...) Et C&igo Procesat Civil no contiene limitacin atguna a la actuacin de medios proba-
toios de oficio en /os procesos sumarsimos (...) (Cas. ile 12599*Llma' Sala Civil Per-
manente, Corta Suprema de Justlcla, Hnosoza Mlngu4 Albeo, Jurisprudench
en Dereho Probatorlo, Gaceta Jwdica,2Nn, P.213).
l"'
ACTMDAD PROCESAL ART. 194
(...) Cuando el Cdgo Prrcesal Civil en su aftlculo ciento novencuatro e inciso segundo
del artculo cincuentiuno, faculta al juez para actuar pruebas de ofrcio y ordenar los actos
procesales necesarios al esclarecmiento de los lecos cgntroveftdos, lo hace para que
se fije nn precisin cules son los medios probatorios adicionales que deben acluars,e,
perc no como lo ha hecho la reslucin de vista, que no nala ninguna prueba ample'
mentaria, sino que lo hace en lorma genrica (Ca+ /Vl 31695/Piun, Sala Civil, Corte
Suprema de Justicia, Hinostroa Mlnguel Alberto' Jurisprudencla en Derecho Pre
batoro, Gaceta Jurdica, 2(M), pp. 209-210).
(...) El adculo cento novencuatro de, Cdgo Prwsal Oivil es terminante al permir al
iuez ordenar da ocio la actuacin de los medios probatorios adicionales que ansidera
&nvenentes, sin establecer limitacin alguna; (...) es ms, didn decisin es inimpugna-
ble, el superior no puede cuestionar Ia aduacin de dicha prueba y no teneda en atenta al
momento de sentanciar (...) (Cas. M lil00-T-97AJayalt, Sala Clvll Transilorta, Coe
Suprema de Juscla, Hlnostroa Mlngu4 Albefto, Jurisprudencla en Derecho Pro
batorio, Gaceta Jurdlca, 2{Xfi, pp. 20?24).
(...) El juez no puede ordenar la acluacn de un mdio probatorio que no est permitido en
un deteminado pr@eso; como el es da autos se tnta de un prrcea de ejecucin, por
mandato exprcso del atculo set&ientos veintids del C&igo Prwesal Civil solo es ad-
misible la prueba da drcumentos, en @nsffiJencia" la Sala al ordena que se acle una
pericia ha inlingido dcho artculo (Cas. N9 551-97-Llma, Sala Clvll Permanente, Cofte
Suprema de Justlcia, Hinostroa Mlngu4 Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Pre
batorlo, Gaceta Jurdica, 2dN, pp. 21 +21 5)'
(...) La linitacin de gue los medios probatorios se eeran a hechos nuevos slo se apla
a los medios probatorios ertemprneos y no a los oanas da ocio por el iuez (Cas.
NQ2tt0&97/Callao, Sala Clvll Permanente, Corte Suprema de Jusdcle, Hlnostroa
Mtnguel Alberto, Jurtsprudencla en Deecho Pobatorlo, Gaceb Jurfdlca, 2O(n, PP.
21t-2t2).
"'l
AHf. 194 COMEr{ARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
(...) Si bien la naturaleza del presenta proceso es ejecutivo, no menos cierto es que e!
iuez puede ordenar de oficio la actuacin de un medio probatorio (...) (Cas. Ne 2g7g-
99-CaJamarca, Sala Clvil Permenente, Corte Suprema de Justicla, Hinostroza Min-
guez, Abefto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 20O0, pp.
559-s61 ).
Los poderes que la ley reconoce a los jueces, anducen a la bsqueda de una solucin
justay conecta desde el punto de vista objetivo, saliendo en b posibte, del clrculo en que
Ias paftes lo aloquen.
El magistndo ene la faculkd de solicitar de oficio los.medios probatoios necesarios para
el e*larecimiento de los hechos (Exp. N, 139*9*ma, Ledesma Narvez, Marianella,
EJecutortas Supramas Ctvileq Legrima, 19t7, pp. 522-524).
(...) Sendo Ia decisin que ordena la actuacin de me,lios probetorios d6 oficio inimpug-
nable y dependlendo esta de la apreciacin del juez que la dispone, no es posibte en
esta va (casatoria) revisar la necesidad de acluar el medio ptobatoro por ta Corte Supa-
or (...) que sin embargo, la Cofte sl pueda revisr Ia forma en que dicho medo probato-
rio debe actuarse a n de caulelar que no se vole disposiciones procesales de orden
pblkn (Cas. Nt 1819-9&Llma, Hlnostroza Minguez, Alberlo, Sala Civlt permanente,
Corte Suprema de Justicia, Jurlsprudencla en Deecho Probatorio, Gaceta Jurdi-
ca, m(n, pp. l&419).
(...) El juez pronuncia sentencia conlome al estado del prwsr., sin que le conesponda
suplir a las partes en el ofrecmento de su prueba (...) (Cas. l{.97+ggPtura, Sala Civit
Transltorla, Corte Suprema de Justlcia, Hinostoa Mingueq AIErto, Jurlsprudencia
en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica,20), pp.9&97).
l"'
ACTMDAEI PROCESAL AFr. 194
(...) En base al principio dispositivo en materia procesal civil son las partes las que
deben hacer uso de los medios de defensa e invoar los hechos gue sustentan su pre-
tensn o defensa; por ende, el juez no puede sust/tu,'rs en lugar de las partes ordenan-
do la actuacin de algn medio pirobatorio respecto a un hecho no invrcado (...) (Cas. Ne
141-2O0GLImd, Sala Clvll Permdnente, Corte Suprema de Justlcla, Hlnostroza Mln-
guez, Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceia Jurfdlca, 2000, pp.
e8-9e).
(...) Si en un proceso judicial han sido incorpondos (sic) pruebas suficientes, a nstan-
cias (sic) de cualquiera de las partes, la cuestin atinente a la carga de la prueba resulta
irrelevante, y solo adquiere trascendencia si la prueba apoftada no es sufciente; en tal
situacin el juez debe decidir a quin, al actor o al demandado, le conesponde la carga
de la prueba (Cas. Nt 84*96/Chlmbote, Sala Clvll, Cofte Suprema de Justlcla, Hl-
nostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdl-
ca, 2000, pp. 100-103).
Debe ampanrse Ia demanda de ineacia del ac/.a iurdco, si los deudores no han cumpli'
do con la arga probatoria que les impne el aftctlo 195 del Cdigo Civil pn
demostnr
que Ia dsposicin gntuita de sus brbnes muebles no ha afeclado su posiUnidad de pagar
et crdito por ser duea de otrw enes libres sucientes Fn
garanzado (Exp. N" 48249'
99 (n659), Primea Sala Clvll de ma. Ldesma Nawez, Malanella. Jutlsprudencla
Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, P. 106).
Tntndose de una accin en que debe estabtecese e! mejor derecho a Ia psesin, resut-
b impre*indibte que el juez pncque una inspeein iudicial en el inmueble de lis, prue'
ba que debe hacerse tno con la fawld del atlanlo 194 del Cego Prwsal Civil (Exp.
N"'t3&2(n2, Prlmera Sala Clvil de Uma. Ledesna Narue1 Marlanella. Jurlspruden'
cla Adual, Tomo 6. Cffita Jurdla, P.464).
''l
INTRPRETE
CONCORDANCIAS:
c. aft.2 nc. 19.
c.P.c. as. Vl, 130 nc.7, 194.
c.P. arts. 371, 409.
D.5.017-9gtUS ai. 15.
tecstclN coMPArt/ADqi:
C.P.C. Colambia art 192.
Co*entario
La dimensin formal de los actos procesales encierra a los modos de expre-
sin de estos, de la que no se puede sustraer el idioma y el lenguaje. La Ley
Orgnica del Poder Judicial al referirse a ellos seala que estos se efecten en
castellano, pero tambin prev (ver artculo 15) "cuando el idioma o dialecto del
justiciable sea otro, las actuaciones se realizan ineludiblemente con la presencia
del intrprete. Por ningn motivo se puede impedir al justiciable el uso de su
propio idioma o dialecto durante el proceso".
I
I
AFT. 195 ACTMDAD PBOCESAL
^'l
CAI?GiA DE LA PRUEBA
CONCORDANClAS:
c.c. at|s. 193, 1969.
c.P.c. an& 197,279, /UO, fi'',
LEY2ffiN afl.27.
lrcsLcrN coMPAaADA.
C.P.CL tuamlca arL 127, 129.
CP.C. Colonbla aft 177.
C.P.C.N.Argcndna a1.377.
C.EP.C. rtxlco arl.81.
Comentario
1 . La prueba tiene la finalidad de producir certeza en eljuez sobre la existencia
o inexistencia de los hechos afirmados. A las partes le corresponde asumir la
demostracin de los presupuestos de hecho contenidos en la norma sustancial
para fundamentar sus pretensiones, como carga probatoria.
I 710
I
I
I
I
ACTMDAT' PROCESAL AFT, 196
(24O) ALSf f,tA, H ugo. Tratado te:t @ pctia de Deracho Ptocesal Cil y Comercia!, t l, 2! d, Edr, Bunos Airos,
196!, P. 105.
prueba (entre 6l mito y h roalbad)', ait: t-a Pruet
1Z+r UOffenO AROCA, Juan. 'Nocons gsnrals sob.e la
Consit Naconal del Poder Judkia' Madrld' 20q)' P' 35'
(242) Publicada en El Pdruano, el 3Cl/1112000.
711
ART.-I96 COMENTARIOS AL CDrcO PROCESAL CML
haya sido declarado rebelde no obsta pard que en virtud del principio de adquisi-
cin, se incorpore como vlido el documento que present y que a criterio del
rgano jurisdiccional pueda seruir para resolver p.litis".
(2a3) Comentado tomado de logo an ta Jurispderrcr Gaceta Juddica Lma' oct 2007' p.185.
(2,14) BUSTAMAMIE AUBCN, Reynaho. El derr,]D a pr&t @no elemen/o 6ar1ial de un ptof,65p. iusto, Ara
edtores, Uma,2001, p. 102.
1712
I
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL A{r. 196
una contestacin, o en cualquier acto jurdico procesal de parte), o que han sido
incorporados por el juzgador para la correcta solucin del caso concreto".
"'l
AFiT. 196 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
nos preguntamos cmo elciudadano litigante demuestra que el bien del Estado
que se pretende afectar no es de dominio pblico? Ello es el gran problema que
tiene que afrontar el ciudadano comn, que se vincula como demandante con el
Estado en un proceso judicial, por lo difcil de acceder a dicha informacin; por
citar, si se busca un secuestro sobre un auto que aparece como propiedad del
Estado, cmo se puede acredtar que dicho bien est destinado a un uso pblico
o privado. Son uniformes las decisiones judiciales que desestiman liminarmente
las medidas cautelares contra bienes del Estado, bajo elargumento que'el recu-
rrente no ha acreditado que el bien se pretende embargar se encuentra afecto al
servicio pblico". Frente a esas circunstancias, nos preguntamos: se podra re-
currir a [a carga probatoria dinmica, que busca colocar la carga respectiva en
cabeza de la parte que se encuentre en mejores condiciones de producirla?
l"'
ACTMDAD PROCESAL .AFr. 196
ffi .luntsPRUDENcl^A,
En materia procesal exste una premiv legal tanto pan amparar como pan desestimar
una pretensin, la misma se encuentra contenida en el artculo 196 del Cdigo Procesal
Civil; que habiendo fijado la Ley Procesal a quien anesponde la arga de probar, cabe
precsar que todos tos medios pmbatoios aportados por las paftes al presente prcceso
son valondos por et juzgador utilizando su apreciacin razonada, conlorme lo prescibe el
artculo 188 det citado Cdigo Prrcesal. Sin embargo, dicha valoracin no obsta para que
at decidir la fib solo sean deteminantes aquellos que resulten trascendentes para dirimir
la antroversia, en atencin a lo que presctibe el artculo 197 del mismo ordenamiento,
que recoge et pincipio de unidad de la prueba (A,v. N" 1fi-2001'Llma' Primera Sala Clvil
S u p rem a P e rma ne nte, 28ngfn0 8)
La firma de ttutos valores en blanco, para ser @mpletados con postedoridad impofta una
aceptacin anticipada en los tminos con el beneciaro de los ttulos consignar en los
mismos, siendo de argo del obligado probar que el llenado posterior no se hizo de confor'
midad con los acuerdos adoptados (Exp. Ne 9525393-2697, Sala de Procesos Eiecuti-
vos, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica,
p.622).
Pan ampanr la indemnizacin pr dao moral debe probarse el dolo, esto es la intencio-
nalidad del agente, y la razonabilidad del motivo de Ia denuncia (*p. Ne 219&98' Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Namez, Marlanella, Jurispru'
dencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p.269)-
Los efectos del negocio iurdico representado por la causa, punto lundamental para la
simulacin, guarda plena concordnca @n una de las anctersticas de es institucin
aienos al
lurdica, cu es et propsito de promover en periuicio de la ley o de terceros
negocio una falsa creenca sbrc la realidad de Io declando.
"'l
ART. 196 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CML
La controversia no debe resolverse bajo el esquema que al aclor le incumbe probar los
hechos constitutivos y al demandado acreditar los hechos modficatvos, impeditivos y
extntivos invocados en su propio mecanismo; sino, que en matera de simulacin, la doc-
trina reonoce la ttamada carga probatoia dinmca, la que se encuentra referida a situa-
ciones jurdicas, esto es, situaciones de expectatva, esperanza de la conducta jurdica
que ha de producirse, segn la cual, la carga de probar se traslada a quien se encuentra
en mejores condcones para producrla (Exp. Ne 411&98, Sala de Procesos Abreviados
y de Conocimiento, Ledesma Narve4 Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdica, p. 94).
EI secretario notaial se encuentra facultado para efectuar los protestos en razn que la
actual Ley del Notarado no dereg el artculo peftnente de la Ley de Ttulos Valores.
Si la ejecutada obserua el protesto por falta de requisitos, debe ser esta la encargada de
demostrarlo y no la ejecutante, pues no existe inversin de la carga probatoria (Exp. N"
47258-3/t43-98, Sala de Procesos Ejecutlvos, Ledesrna Narvez, Marianella, Juris-
prudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 662463).
No basta afrmar la exstencia de la oblgacn sino acreditala. Si bien exste una relacin
jurdica respecto al pago de los seruicios de agua y alcantarillado que presta la empresa
demandante a favar del usuario demandado, no es menos ciedo que Ia prestacin a cargo
del deudor debe necesaiamente sustentarse en situaciones fcticas y jurdicas, mas no
en la mera atribucin de una supuesta deuda impaga.
El documento denominado estado de cuenta emerge de una decisin unilateral, no es
vinculante a la parte demandante, por no haber sido puesto en conocimiento de la deman-
dada, conllevando a la inefrcacia del documento (Exp. Ne 3999-98, Sala de Procesos
Abreviados y de Conoclmiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Ac-
tual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 18&189).
Para amparar la nulidad por simulacin de la compraventa, el actor debe probar que no ha
existido precio, ni entrcga de dinero por dcho concepto. La carga de probar corresponde
a quien afirma hechos que configuran su pretensin (ExP. N" 1U5-99, Sala de Procesos
Abrevlados y de Conocimiento, Ledesma Narvez" Marianella, Jurisprudencia Ac-
tual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 9*100).
l"'
ACTMDAE PROCESAL AFT. 196
(...) En base al principio dspositvo en materia procesal civil son las partes las que deben
haaer uso de |os medios de defensa e invocar los hechos que sustentan su pretensin o
defensa: por ende, el juez no puede sustituitse en lugat de tas paftes ordenanda la actua'
cin de algn medio probatorio respecto a un hecho no invocado (...) (Cas. Ne 141'2(n0'
Lima, sala clvil Permanente, corte suprema de Justicia, Hinostroa Mlnguez, Alber'
to, Jurisprudenca en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000' pp- 9&99),
Ia nafuateza iurdica del derecho a probar es un deredto subietiva que permE a quien afirma
o niega una pretensin, utitzar dentro de unprw* todos /os medios prcbatorios peftinentes
que resuten ne6p5rrrios pa acreditar los hechos que sNen de sustento paa su Pretensin o
defensa (Exp. M gO82-98, sala de Procesos Abeviados y de con*lmianto, Ldesma
I'tavea Marlanelta, Jurisprudencia Adual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp.366'367)'
(...) Por el prncipio de adquiscin, Ias pruebas no pefTenecen a las partes, sino al proceso
(i Gxp. M BGg$ Segunda Sala Civit, Corte Superior de Justlcla, Hinostroza Min-
gua" Nberto, Jurisprudencia en Oerecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2N0, p. 69).
(.-.) S en un proceso judicial han sido ncoryorados (sic) pruebas sufrcentes, a nstancas
(sic) de cualquiera de las partes, la cuestin atinente a la carga da la prueba resufta inele'
vante, y solo adquiere trascendencia si la prueba aryftada no es suficiente; en tal situacin
et ueiebe decidir a quin, al actor a al demandado, le conesponde la @rga de la
prueba
(cas" M 4*96/chlmbote, sata clvil, code suprema de Justlcla, Hlnostroza Mingue,
Atbedo, Jurlsprudencia en Derecho Prcbatorio, Gaceta Jurdica, Mn, Pp. 10G103).
(...) Es gannta del derecho da todo iusciable a que /os hechos que afrrme sean susten'
iaos ieOdanente con los medios probatotos que regula Ia Ley Procesal, para tal efecto
debe darse la mayor amptitud para que la prueba sea actuada y valorada sn que se afecte
los principios procesales de celeridad y economa en la tramitacin del proceso ('..)
(cas. Ne 76*96/Piura, sala civil, corte suprema de Justicia, Hinostroza Mnguez,
Albedo, Jurisprudencta en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca, 2N' pp- 133'1U).
(...) Si bien et atlculo mil dosientos diecinueve inciso tercerc del Cdigo Civil establece,
como obieto de hs obtigaciones el autorizar al acreedor a obtener del deudor la indemniza'
cin c;(,nesrydiente, esla pretensin debe ser proda por quien la invoca y no entender-
sa @mo una consed)encia fatal e inevitable, tanto ms, qua el artculo mil trescentos
treintiuno del acotado cueryo legal establece que la prueba de los daos y periuicios y su
cuantfa bmbin onesponde al periudicado por la neiecucn (...) (*p. Ne il8&95, Quln-
E de Justlcia, Hlnosttoza Mingue, Alberlo' Jurispruden'
Sala Ctvll, Coe Superlor
cla en Deecho Probatorlo, Geceta Jurdica,2D' pp- 453454).
"'l
AFrT. 19e. COMENTAROS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Para ampanr la accin rescisoia por lesin el demandante lesionado debe probar que Ia
desproporcin entre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de
las dos quintas partes, que este se encontnba en un estado de apremiante necesidad y
que el demandado lesionante conoca de ese estado de necesidad (Exp. Ne 342-9*Huan-
cavelica, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorlas Supremas Civiles, Legrlma, 1997,
pp.38*390).
(...) Aquel que ejiercita la arcin revindcatoria debe probar su domnia y demostrar, ade-
ms que el demandado psee indebidamente el bien (...) (Exp. M 107-96, Cuarta Sala
Clvil, Corte Superior de Justicla, Hinostroza Minguez, Albefto, Jurisprudencia en
torlo, Gaceta Jurdlca,20), pp. it6&469)-
l"'
ACTMDAD PROCESAL ARr. 196
En la inefcacia se presume la existencia de pe$uicio cuando del acto del deudor resulta la
imposibilidad de pagar ntegraments la prcstacin debida o se dificulta la posiblidad de
@bro. Esta presuncin relativa produce una invesin de la carga de la prueba, debiendo
la pafte demandada demastrar que mantiene sotvenca suficiente que desvile lal presun-
cin (Exp. Nt 15676-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Naruez, Mariane-
lla, Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 78-79).
El abuso de la lirma en blanco debe ser acraditada por el ejecutado que lo alega, en
aplicacin del a7culo 196 del CPC.
El incumplimiento de una obligacin que no ha sido negada, faculta al acreedor a exigir el
pago inmediato del saldo (Exp. Ne 98'131' Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Nar-
ve4 Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 3, Gacela Jurdlca, pp. 515417).
(...) Segn nuestro ordenamiento procesal civil ninguna pretensin puede dedararse fun-
dada teniendo en cuenta al solo dicho de la patte que lo afirma, por el contnrio, quien
sostiene un hecho debe necesariamente sustentarlo con medios probatoros (...) (Exp.
3HO-97, Sala Civil para Procesos Abreviados y de Conocimiento, Cofte Superior
l,Io
de Justlcia, Hnostrcza Minguez, Albeo, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Ga'
ceta Jurldica, 2fi, p. 95).
(...) La arga de la prueba de los daos y periuicios, sean esfos (sic) dervados de una
responabitidad contractual o ext|cont'/clual, h ene el petiudiado o agraviado; en tal
vit\Jd, resrEclo a este requisito son comunest las reglas aplicables a ambos pos de res'
ponsabilidad (Cas. M 9$9tlLlma, Sala Civil Pemanente, Corte Suprema de Justicia'
Hinostro Mtnguez, Alberto, Jurlsprudencia en brecho Probatorio, Gaceta Jurdi'
ca,2(nO, pp. 10*110).
(...) Conesponde al ador probar la existancia del naxo causal que vincule a la vctima con
etWtendi(b ppnsabte,lo que deber realizaren el deanrso del proen (deildemnizacin
pr daos y peiuicios) (cas. M 187i1-9illca, sala civil Transitora, corte suprema de
Justlcla, Hinostoza Mlnguez, Albefto, Jurlsprudencla en Deectto Probatorio, Gace
ta Jurdlca, 2N, pp. 111'113).
"'l
AFli 196 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Si bien eselxto de las obtigaciones autorizar al acreedor a obtener del deudor la indem-
nizacin coespondiente, esta pretensn debe ser probada por quien la invoca y no en'
tenderse como una ansecuencia fatal e inevitable'
El pago de intereses @nlleva una @mpensacin pecuniaria por el periucio que podra
xasionar el retraso del pago en favor del acreedor (Exp. M tl47-95, Qulnta Sala Civil,
Ledesma Narve4 Marlanella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995' pp. 15C152).
La aein impugnatora de patemidad legtima confiere al hombre casado respedo del hio
que hubiere elumbrado su mujer y del cual no se crea padre. La carya de Ia prueba recae
sobre el marido (Exp. Ne 120&9?lca, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias Su'
premas Civiles, Legrima, 1997, pp, 217'218).
Elanen&tario es Wonsabte pr Ia rtdie del bien que wtrra en el dt,s del anendamien-
WeM que ha uurido pr @usa no imputable a l (b<p. M 651'95, Cuada *la
to, si no
Civit, Lebma Nave, Maraneth, Ei*utorias, Tomo 2, Cttzco, 19$, pp. 13t13O.
La opin legislatiua vigente en materia de divorcio por ausal, est inspinda preeminen-
temente en el rcncepto de divorciesancin.
Conesponde a! nyuge que alega las ausales de diwrcio impable a su consorle acre-
ditar los hechos que las sustentan (Exp. l,le 56&97, Setcb Sala Clvll, Ldesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 114.
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFf- 196
S se eslima que el ttulo ejecutivo adolece de deciencias formales, se debe concluir que
no es posibla despachar la ejecucin, toda vez que en el ttulo se resume todas las alega-
ciones y pruebas que el eiecutante precisa. Cualquer otra cgsa entrar por Ia va del
ejecutado y, consiguientemente, a l Ie conesponder probar lo que alegue (Cas. M 1401-
g7-Callao, El Peruano, 18/1U98, p. 1973).
721
AFT. 19e" COMENTABIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
l'"
VALORACION DE LA PRUEBA
CONCORDANCIAS:
P.P.
C. dc aft.283.
C.deC. aft.667.
C.D.I.P. aft.401.
LEY 26636 art.30.
D-5.017-93^tUS ads. 12.
lecrsurclN COMPARADA:
C.P,C. ltalle an 116,205.
C.P.C.rl. lberoa mrlca afl.13C).
C.P,C. Colombla art 187.
C.P.C.N. Argenna art. fi6.
Comentario
1. Por apreciacin o valoracin de la prueba se entiende el proceso por el cual
el juez califica el mrito de cada medio probatorio explicando en la sentencia el
grado de convencimiento que ellas le han reportado para resolver la causa.
Para Couturgrs) les medios de prueba tienen una ordenacin lgica, derivada
de su naturaleza o de su vinculacin con los motivos de prueba. Atribuye que
ciertos medios de prueba tienen un carcter directo, por cuanto suponen un con-
tacto inmediato del magistrado con los motivos de la prueba; a falta de contacto
directo, acuden a una especie de reconstruccn o representacin de los motivos
(245) COUTURE, Eduardo. Fundamntos del Deecho Pr&esal Civit, Depalma, Buenos Aies, t 977, p. 263.
"'l
AFrr. 197 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Couture sostiene la siguiente idea: existen variantes de eficacia entre los diver-
sos medios de prueba, dependientes de la mayor o menor proximidad del juez
con los motivos. A mayor proximidad, mayor grado de eficacia; a mayor lejana,
menos valor de conviccin(246). "En la prueba por representacin, el documento es
el ms eficaz, porque el intermediario queda reducido tan solo a la conversin del
hecho en cosa; pero esa conversin se realiza normalmente con deliberada aten-
cin y los documentos se redactan con el propsito que se reproduzcan con la
mayor exactitud posible lo que se desea representar. Menos eficaz es la repre-
sentacin mediante relatos; la representacin a cargo de las partes tiene la grave
falla del inters; de aqu que la representacin mediante relatos a cargo de las
partes solo es creda en cuanto sea contraria a su inters y nunca cuando corra en
su misma direccin. En la representacin, los intermediarios disminuyen la efica-
cia de su relato. Las visiones son imperfectas, por eltiempo transcurrido entre el
hecho y el relato. Las fallas naturales de la memoria, la interferencia de otros
elementos ajenos que turban el recuerdo, son otras tantas deficiencias del relato.
En la prueba por deduccin, la debilidad es absoluta: la imperfeccin de los pun-
tos de apoyo, los vicios del razonamiento, las falacias de falsa experiencia, de
falsa percepcin, de falsa deduccin; todo contribuye en este caso a aumentar los
riesgos de la actividad probatoria".
1724
I
I
ACTIVIDAD PROCESAL A,FrT. 197
(247) GOZAINI, Owaldo. La prueba en el ptoceso civil, Normas Legales' Truiillo, 1997, p. 196
trtl
AFT. 197 coMENTAFtos AL colco PRocESAL cML
lIH. JURTSPFUDENcTA
Se advierte que el mlegiado supeor no ha cumplido con efectuar la valoracin conjunta
de los medios probatoios apodados por las partes iusticiables, cuya omisin ha trado
@nsgo el anesonamiento de la sentencia recunida, la que adol*e de motivacin aparente,
l"'
ACTMDAD PHOCESAL Atf. 197
De conformidad con el artculo 197 CPC, el juez valora todos los medios probatoros
en forma conjunta empleando su apreciacin razonada, mas en la resolucin solo re-
fiere aquellas que sean determinantes para sustentar su decisin, aprecindose que el
colegiado superior al expedir la recurrida seala los medios probatorios en que se
sustenfa para determinar el juicio de hecho y el derecho aplicable al caso. Eso signii-
ca que no necesariamente tene que relerirse a todas las pruebas actuadas en el pro-
ceso (Cas. N' 403-2008-Lima Norte, Primera Sela Clvll Suprema Permanente,
19/03/2008)
El juez, ante Ia pretensin que persigue la nulidad del acto urdco por simulacin abso-
luta, debe reunir todos los elementos de pruebas que ansidere conveniente para emitir
su fallo, no solo por el hecho de que el acto jurdia fue celebndo a travs de represen-
tacin, sino que al momento de efectuarse la venta, el precio pactado se fij atendiendo
a que el terreno donde se encontnba el inmueble iba a ser obieto de expropiacin por el
Estado (Exp, Ne 5210tt-97, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmlento, Ledes-
ma Nawez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 371).
"'l
AFTr. 197 COMEI{TATTOS AL CDIGO PBOCESAL CVIL
Constituye deber del juzgador premunirse de todos los elementos probatoias que le per-
mitan emitir un pronuneiamiento adecuado a ley, para lo que si bien estos deben ser apor'
tados en la etapa coffespondiente, dentro de los plazos sealados, sin embargo es faclible
que se admitan y tengan presentes cuando habiendo sido ofrecidos estos fueron expedi-
dos con posterioidad (Cas. Ne 1421-9$-Huaura, El Peruano, 10n8f20(n' P. 5811).
Las nstrumentates que no sean olrecidas Nr las pates en Ia etapa postulatoria o que
sean presenladas en segunda instancia, tntndose de procesos abieviados o de conoci-
miento, no pueden ser calificadas como medios probatorios, por Io tanto, no pueden ser
utitizadas por et juez para ser valoradas en fotma conunta, utlzando su apreciacin razo-
nada (Cas. M 296b9&Llma'Cono Norle, El Peruano, 26/10t99' p. 3808).
!:os medios probatorios foman una unidad, y como ta!, deben ser examinados y valorados
por el juzgador en forma conjunta, confrontando uno a uno todos los diversos medios de
prueba, puntualizando su concordancia o dscodanca, para frnalmente concluir sobre el
convencimiento que a partt de ellas se forme (Cas. Ne 261-9*lca, El Peruano, 31/08/99,
p.$8n.
Eljuez, en la sentencia, debe proceder a la reconstruccn de los hechos con cuyo prop-
sito ada amo lo hara un historiadon analza las declanciones, examina los documen-
tos, apreca las pericias, establece presuncones, utiliza los estndares iutdicos, aplican-
do, pan ello, su apreciacin razonada o las reglas de la Sana crtia, a fin de amprobar la
existencia o inexistencia de los hechos alegados por la parte actora y demandada (Cas. Ne
2550-99-Ld Ltbertad, El Peruano, 11/07nNn, P. 5585).
La sentencia deba discemir sobre aquel aspealo centnl de la controversa, para cuyo
etecto los medios prcbatotios actuadas deben ser valondos en concordancia con la cau'
sa! que tiene como sustento la demanda incoada, reslviendo nelmente el derecho discu'
do con sujecin al mrito del proceso y al derecho aplicable al easo de autos.
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFT. 197
EIluez valora las pruebas de acuerdo a su cdterio lgico y sana crtica; por tanto, el
atestado policial ene el valor prcbatoro que produzca en el iuzgador, el mismo que no
puede obligato a lallar en un sentdo determinado (Exp. M 4347-98, Sala de Procesos
Abrevlados y de Conoclmlento, Ledesma Nayez, Marlanella, Jurisprudencla Ac'
tual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp.2e285).
(...) El inciso quinto del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucn como el
artlcuto cento noventa y siete del Cdigo Procesal Civil, en concordancia con los
incisos sexto y tercero de los artculos cincuenta y ciento veintids, respectivamen'
te, de! mismo Cdigo Adiotivo, imponen al iuzgador la obligacin procesal de valorar
todos /os medios probatorios en forma coniunta, utilizando su aprccacn razonada y
es obvio que no se cumple con esta obligacin haciendo ganrca referencia de |os
mismos, sin un anlisis crtico y comparalvo de la prueba presentada por ambas
partes (Cas. Ne 3240-99/lca, Sala Clvll Transltorla, Corte Suprema de Justlcla,
Hlnostroza Minguez, Alberto, Jurlsprudencla en Der*ho Probatorio, Gacela Ju'
rdica, 2000, pp. 157-159).
(...) El aftcttlo 197 del CPC crea la exigencia en el iuzga&r de mrito de realizar una
nma aprrciacin y valoradn de todos Ios medios probatorios, vlidamente acfitados por
tas panes en et proceso, pero ello no le obliga a exprtsr en detalle todas las openciones
mentales que realiz, sinO que solo debe eryrcsr los elementos relevantes gue dan sus'
tento a su'decsi, lo que crea una concrecin en materia prohtoh (...) (Cas. M 552'99/
San Fomn, Sata CMI Transitorla, Cotle Suprcma de Justlcla, Hlnostoza Mlngue,
Alberto, Jurtsprudencla en Derecho Prcbatoro, Gaceta Jurfdlca, 20)' pp- 1/r5-1/A).
(...) Es deber del juzgador exponer las razones por las cuales no le es suficiente una
presuncin legal de retava verdad, y en su caso deber precisar cales fuercn las prue-
'bas
utitizadaicomo medio pan acreditar los hedtos que reputa @mo probados, con el n
de dar a @nocer S,Js rl.zcnas, poniendo asl de maniesto que no aciJa abitnriamente
(cae M 2516p/Cono Noftg.Ltma, sale cMl Ttansltorla, corp suprema de Justlcla,
HtnoAoa Mtnguel AlMo, Jurlsprudancla en Derecho Profutoro, Gaceta Jurdi
ca,2(NN, pp.306-308).
'-l
Atr. 197 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
Las pruebas debern ser estudiadas en sus elementos comunes, en sus conexiones di-
redas o ndrectas; ninguna prueba debe ser tomada en forma aislada, tampoco en for-
ma exclusiva, sino en su anjunto; por cuanto solo teniendo la visin integral de tos medios
probatorios se puede sacar conclusiones en busca de la vedad, que es el n de! proceso
(Exp. N, l3(W95, Quinta Sala Clvil, Ledesma Naru% Martanella, Ejeeutorlas, Tomo
3, Cuzca,1995, pp. 14*152).
(.-.) Atribuh un sentido deteminado a un hecho conforme al mrito probatoio que se ex-
traga de una determinada prueba constituye una facultad del juzgador previst en ta ley
procesal que se hace de acuerdo al sistema de valoracin conjunta y razonada de la
prueba (sana crtica o de libre valoracin) que ha sido adoptado pot nuestro otdenamiento
procesal, por Io que la conclusin tclia a que aniba el juzgador sobre los hechos no
pueden (sic) ser reexaminada en esta sede por no ser actividad constitutiva del Recurso
de casacin, de ah que tambin son excluidos aquellos hechos que los impugnantes
estiman probados, salvo que se denuncie en la lorma tcnicamente apropiada, Ia infrac-
cin del proceso de lormacin del razonamiento judicial llamada tambin (enoresin co-
gtando), lo que s consttuye una cuestin de derecho pasibte de control casatorio (...)
(cas. M 13-2000-Llma, sala civil Permanente, code suprema de Justlcia, Hinos-
troza Mlnguez, Albefto, Jurlsprudencia en Derecho ptobatoro, Gaceta Jurdlca,
2000, pp. 414415).
Debe ampqnrse la demanda por indemnizacin si exrbte un nexo causal entre el acxionar
doloso de las demandas y el dao producido por estas. H juez debe fijar el lucro cesante
con criterio prudencial.
Est expedta la pretensin indemnizatoria del demandante sino se .a constituido en parte
civil en el proceso penal (Exp. Ne 36&97, cuata sala ctvil, Ledesma Naruez" Marlane
Ila, Jurlsprudencla Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p.230).
Existe responsabilldad sotidaria entre e! chofer del vehcuto y la propetaria del mismo.
La solidaridad no se presume, so/o se establece por ley.
El monto indemnizatorio debe establecerse en moneda de curso legat y separa-
d1yerye atendiando al grado de participain de los demandados n la genera-
cn del hecho daoso, as como la situacin particutar del agraviado, su edad,
su expectatva de vida, su condicin laboral y profesional (Exp. e 1166-97, Le-
desma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo i, Gaceta Jurtca,
pp. 231-232).
l"'
ACTMDAD PROCESAL ARr. 197
Los medios probatorios deben ser valorados por el iuez en lorma coniunta, utilizando su
apreciacin razonada.
Es nula la sentencia en la que el juez no ha merituado los medios probatorios presentados
por tas partes en la etapa pstutatoda, lo que denota fafte de seedad en la emisin de las
resoluciones judiciales al no analizar an la debida diligench el ptoceso (ExP, M 60*97'
primera sata civ[, Ledesma Naruez, Marianella, Jurlsprudencla Ac.tual, Tomo 1,
Geceta Jurdlca, P. 342).
Si bien es cierlo que ta prueba de ADN reviste un reconocdo grado de cetteza cientfrca,
tambin es certo que no obtiga al iuzgadol pues se debe atibuir a dicha prueba la
calidad de itustntiva con suiecin a las reglas de la crtica (Exp. M 3tU696, Sexta Sala
CIv|, Ledesma Naneg Marlanella, Jurlsprudencla Acfual, Tomo 7, Gacep Jurdica,
p.368).
Si ben se debe atender la opinin de los nios, es necesario considerar dichas ma'
nifestaciones en el contexto de tos medos prabatorios. NO obstante los nios mani'
fiestan su deseo de peffnanecer con el padre, debe apreciarsa los actuados segui-
dos contra e! padre demandante, por delito de lesiones graves en agravio de su
esposa.
Dcho nmportamiento agresivo resutta po@ propicio pan el desanollo emocional de los'
qtenores de edad, cuya tenencia se peticiona.
Es derecho delos padres, pero sobre todo del n!o, mantener una relacin fluida y afec'
nrosa @n anbos jaares (Exp. M l9n5j.8., Sala de Famllla, Ldesma Navez, Maria-
netla, Jurlsprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurfdlca, pp. 133-1"Q'
por pae de
Merece ampanr ta indemnizacit por et nqmplimiento de las obligaciones
tu demandados, pues rcsulh evidente que le ha ausado priuicios a la Frte acloa' no
f)to por el hecho de que etla tuw que culminar las obras y las @nsacuencias de la misma,
por el
sino'tambin por el dexrdto que Wo que afrcnta frente a ta emPre5 contntante
incumplimiento de sus asciados en la eiecucn de Ia obra convocada. Al no haberse
acredibdo debidamente cunto asendera h magnitud del mismo, el monto e@nmico a
731
AFf. 197 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
resarcir debe jarse de manera prudencial (Exp. M 3132-98' Sala de Procesos Abrevla-
dos y de Conoclmlento, Ledesma Narvez, llaranella, Jurlsprudencla Ac'tual, Tomo
3, Gaceca Jurldica, pp. 216-21n.
Et aftculo 1767 del CC eshblece h prelacin del criterio gua debe seguir el iuez para fiiar
e! monto de ta retribucin por los seMicios prolesionales en los casos que no ha sido fijada
por las pades, de manera que pimero debe aplicar las tarilas prclesioriales a los usos y
anta la alta de eslas, aplicar su criteio discrecional en relacin a la cantidad, entdad y
dems circunstancas de los sevicios prestados (Exp. Ne 136&98, Sala de Procesos
Sumarsimos, Ldesma Naruez, llarianella, Jvrsprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta
Jurdica, p.234.
(...) El cvtegiado absuelve el grado y conlirma la apelada qua declara infundada la de'
manda, sin embargo ninguno de los fundamentos qua la sustentan hace referencia al
expedente solicitado, no obstante que fue incorpoado al Caudal prcbatotio con el obieto
de meior resolver (...) Que, por consiguiente se ha infringido el principio de unidad del
matedat probatorio, por el que se enende que los medios probatorios aportados al pro-
ceso o procedimiento toman una unidad, y que como tal, deben ser examinados y valo'
ndos por et Juzgador en lorma coniunta, conrontando .rno a uno todos los diversos
medios ofrecidos, sean de parte o de ofrcio, criterio jurfdico Previsto en el attculo ciento
noventisiete del Cdigo Procesal Civil, y que no ha sido tomado en cuenta por la recui'
da (Cas. tf 1671-98/Ayacucho, Sala Clvll, Corte Suprema de Justlcla, Hnostroza
Minguez, Allnrto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca, 2)0,
pp.72-73).
l"'
ACTMDAD PROCESAL ARr. 197
(...) En nuestro srsfona pr&asal el uez valon los medios probatoos de acuerdo a las
reglas de la sana crltica, es decir de acuerdo a lo que su experiencia, sus conimenlos y
la lgica le prmiten inferr (Cas. M 2890-99-Uma, Sala Clvil Transltorla, Cofe Supr*
rna da Justlcla, Hlnostroza Mlngueq Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorio,
Gaceta Jurfdica, 20(N, pp. I 4El 41).
(...) Las pruebas presentadas por et juez debern ser estudiadas en sus elementos comu-
nes, en sus conexiones directas e indirectas; no pudiendo ser tomada ninguna de ellas en
forma aislada, tampoco en forma exclusiva, sino en su anjunto; (...) solo teniendo Iavisin
ntegral de los madios prgbatorios, se pdr sr'car anclusiones en AJsca de la verdad,
que es el lin del proceso (...) (Exp. Ne 160-96, Qulnta Sala Civil, Corte Superior de
Juscla, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorio, Gace
ta Jurdica,2il)0, pp. 142-l/R).
(...) Si bien el artculo cento noventa y siete del CPC, establece que los medios probate
rios son valondos por el juzgador en forma conjunta, apreciNolos razonadamente, y que
en la resolucin *lo expresar las valoraciones esenciales y deteminantes gue susen-
tan su decisin, sin embargo, no puede dejar de emir pronunciamento sobte aquelto que
ha sido expresamente frjado nmo punto controvertido (Cas. lle 3168-98-Lima, Sala Civil
Transitorla, Corte Suprema de Justlcia, Hlnostroza Mlngueq Albefto, Jurisprudencia
en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2000, pp. 151-153).
(...) El hecho que dentro de un proceso se valore una prueba ms que otra o se desestime
su valor probatorio, no significa que se est atentando @ntra Ia notmas del debido proce-
a(...) (Cas. M ?3fl2-90.lunn, Sala Clvil Transitoria, Corte Suprema de Justicia, Hi-
nostraza Mlnguel Alberto, Jurisprudencia en Derwho Probatorlo, Gaceta Jurdica,
20oO, pp. 16+165).
(...) El juez no gnde aaptar unas "sfnrcstas y desechar otras, sino que debe apreciartas
en su @njunto. pr lo gue dn este cso es evidente que se ha alffiTado el derecho al
debido proceso al ignorar el juzgado de instancia las respuestas de ,os teslrgos a las
rcpreguntas lGas. JVe 191&41/Chincha, Sala Clvil Transitorla, Cone Suprema cle Jus-
tlcla, Hlnostroza Mingue, Albedo, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta
J urdlca, 20il), pp. 22e228).
'"1
AFr. 197 COMENTARTOS AL CDIGO PFOCESAL CIVIL
(...) El aftqlo ciento noventisiete del Cdgo Procesal Civil odena la valoncin caniunta
de ta prueba; et principio da apreciacin razonada suoone su anlisis, pan llegar a una
conclusin y e! Nincipo de plunlidad de nstancia, exige que ese anlsrs se repita (...) De
acuerdo a ello ta Sala de revisiones, debe pronunciarse sobre la prueba apreciada en
Primen lnstancia, y podr llegar a la misma o a disnta anclusin; pero no puede ignonr-
ta (Cas. l,F 52.49/Huaura, Sala Civil Transitoria, Corte Suprema de Justlcia, Hinos'
troza Mlnguez Atberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurfdlca, 2(XN,
pp. 380-?81).
Etjuez debe apreciar el didamen de los peritos segn las reglas de la crtica.
Aunque un diclamen haya sido tormulado en deteminado sendo el iuzgador no puede
adelantar opinin, asumiendo el criterio de los peritos, porque el pronunciamiento iuris-
diccional le corresponde al iuez y no a los auxilares de iusticia (Exp. Ne 2172'94,
Quinta Sala Clvll, Ledesma Narvez, Maranella, Eiecutorias' Tomo 1' Cuzco, 1995,
pp. 116-117).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AHT. 197
Si bien es cefto que Ia prueba de ADN reviste un rwnocdo grado de ce1eza cientla,
tambin es ciedo gue no obtiga al Juzgado pues s debe atribuir a dicha prueba la
calidad de ilustrativa con suiecin a las reglas de la crtica (Exp. Ne 3tH&96, Sexta
Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta
Jurdica, p.368).
Si bien en aufos se design dos peritos pra la valuacin de las meions obieto de litis la
pre*indencia de uno da ellos no puede ansuir petiuicio en la mpugnante toda vez que
la apelada que ha sdo confrmada en pde por la recurido ha considendo el pettaie de
prte orecido por la recurrente, y dado que la valodzacin hecha por este perito y el
designado por et uez dieren en la valorizacin de las meioras, el uez de mrito opta por
determinar dicho valor en forma prudencial.
Adems, en materia de prueba el Cdigo Adietivo ha adoptado e, sistema de la libre
valoracn de ta prueba, sealando qua todos los medios prcbatoos son valorados
por el juez en forma conunta, utilizando su aprecacn nzonada (Cas, Ne 216'96'
Huauia, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 264, Mayo 1998, Trulillo'Per, pp.
A.9-A.11).
"'l
EFICACIA DE LA PRUEBAEN OTRO
PROCESO
CONCORDANCI.AS:
c.P.c. a,. 139,352.
lecsleclt coMPAnADA:
C.P.C.M. lberamrlca aft. 135.
C.P.C. Colombta aft. 185.
Co*entario
1. El artculo regula la "prueba trasladada", que es aquella que se admite y se
practica en otro proceso y que es presentada en copia certificada por el auxiliar
jurisdiccional respectivo. El tundamento de la validez de una prueba de un proce-
so en otro radica en la unidad de la jurisdiccin.
La eficacia de la prueba producida en otro expediente judicial se mide en aten-
cin a si este ha sido tramitado entre las mismas partes o entre un tercero y una
de ellas.
1.1. En el primer caso, asumiremos que tiene plena eficacia si ambos litigan-
tes han tenido la oportunidad de ejercer su control con las garantas del debido
proceso legal.
| 736
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Affi: 194
La prueba producida entre una de las partes y un tercero donde este no pudo
intervenir no podr serle opuesta a quien no intervino, salvo que Se obtenga su
ratificacin en el nuevo proceso en el que se le pretende hacer valer, para asegu-
rar de tal suerte su derecho al contradictorio.
tze) DEVTS ECHEANDA, Hema ndlc,. C,a npendio de Oeecho Pncesa!- PrueMs iticiaras, 14' ed., Dika, Medelln,
1994, p.33.
"'l
AFT. 198 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Por ltimo, no interesa si el proceso penal haya concluido por indulto, amnista,
prescripcin, muerte del procesado, por sentencia absolutoria o condenatoria, ya
que solo se tiene en cuenla, si la prueba ha sido pblicamente contradicha y for-
malmente practicada.
m. JURTsPRUDENcTA
Debe ampanrse la demanda de filiacin extramatrimonal s de Ia sentenca condenatoia
por delito de seduccin en agnvio de la actora, revela la exstenca de relaciones extrama-
trimoniales que el demandado hizo sufir a la agnviada y si adems de dichas relaciones
ha nacido la menor, a favor de quien el demandado viene proporcionando alimentos (Exp.
Ne 106543-lca, Ledesma Narvez, Marianella, Ej*utorias Supremas Civiles, Legri-
ma, 1997, pp.20F204.
(...) El acta de inspeccin judcial pnctcada (...) no ha sido desviftuada, adems su valor
probatodo subssle por el hecho de haberse declarado la nulidad de ios actos procesales
que no enen injerencia direcla sobre ella (Cas. Ne 883-97-Llma, Sala de Derecho Cons-
tuclonal y Soclal, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Mtngue, Alberto, Jurls-
prudencia en Derecho Probetolo, Gaceta Jurd|ca,2000, pp.85-296).
l"'
INEFICACIA DE LA PRUEBA
coNcoRoANctAs:
c. arL 2 inc. 10 Fn 3.
c.P.c. ads. 50 nc. 5,197.
c.P. arts. 161, 162, 164.
D.S.01743-tUS arL 1A inc. 12.
teclsr-cr GoMPA:!ADA,:
C-P.C.M. lhremrtca art.72.73, 1/Kt.
Co*entario
Como seala la norma en comentario, la prueba es ineficaz si es obtenida bajo
los supuestos de simulacin, dolo, intimidacin, violencia o soborno. Para Kielma-
novich, "reconocer idoneidad para sustentar una prueba que fue el fruto de un
procedimiento ilegitimo equivaldra a admitir la utilidad de medios ilciios, hacien-
do valer contra el procesado la evidencia obtenida con desconocimiento de ga-
rantas constitucionales, lo cual no solo es contradictorio con el reproche formula-
do sino que compromete la buena administracin de justicia al pretender consti-
tuirla en beneficiaria de un hecho ilcito".
Dentro de estra lista de supuestos de ineficacia que refiere el artculo 199 debe
agregarse a aquellas pruebas prohibidas, como las que regula el inciso 3 del ar-
tculo 229 del Cdigo sobre la declaracin de testigos consanguneos.
Algunos autores ensean que si bien la prueba sera en tal caso inadmisible,
podra ser no obstante eficaz, si a pesar de tal prohibicin la misma se produjo.
Sostienen "a pesarque la ley protege la armona familiary la declaracin se hubie--
ra tomado, ella podra ser apreciada por el juezya que esos valores fueron vulne-
rados y nada se repara con prescindir del testimonio rendido e incorporado al
proceso. Puede ser que con esa declaracin se esclarezca debidamente el hecho
y eljuez no puede ignorarla"(24e).
(249) KIELMANOVICH, Jorge. Teora de Ia prueba y medos probatooa 2r ed-, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires,
2OO1,P. c*>.
"'l
AFrr. 199 COMEr\ITARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
I 740
I
ACTMDAD PROCESAL AFff. 199
Conceder valor a las pruebas obtenidas por vas ilegtimas y apoyar en ellas
una sentencia judicial no solo es contradictorio con la garanta del debido proceso,
sino que compromete la buena administracin de justicia al pretender constiturla
en beneficiaria del hecho ilcito por el que se adquirieron tales evidencias.
Debemos sealar que existen bajo la concepcin de la prueba ilcita, tres posi-
ciones. La primera aplica la regla de la exclusin. Sostiene que el proceso no
puede construirse sobre la base de ilcitos, de modo que los medios prohibidos
nunca pueden ser considerados para la demostracin. Este no aprovechamento
de la prueba lograda en forma ilcita es lo que reafirma polticamente el Estado de
derecho y lo diferencia de un sistema totalitario. Esta es la tesisde mayor acogida
y est en juego el principio de moralidad. La segunda posicin no aplica la regla de
la exclusin. Sostienen que elabuso no transforma en legtima una conducta ile-
gtima, ni modifica la verdad objetiva, sin periuicio de sancionar al que cometi el
abuso o el delito en la obtencin de la prueba. Un delito no justifica otro delito, y la
aplicacin de la regla genera un costo social tanto por liberar al delincuente cuanto
por la gestin econmica realizada que se considera ineficaz; y la tercera posi-
cin, se orienta a la aplicacin de una regla de exclusin atenuada. Esta es una
posicin intermedia, influenciada por el principio de proporcionalidad. Segn esta
posicin, en casos graves se admite la prueba -aunque ilcita- cuando con esta
Se trata de conservar valores de grado superior, ya que se considera que algunos
derechos, como la intimidad, no son absolutos.
En nuestro pas, sobre la prueba ilcita encontramos el trabajo que Juan Mon-
roy ante el Congreso Nacional de Derecho Procesal, ponencia relacionada con
los lmites ticos de la actividad probatoria. Abord el cuestionamiento de la liber-
tad -en un sistema probatorio publcistico como es el CPC del 93- para obtener el
objeto de prueba. Propuso la regulacin del principio de moralidad probatoria a fin
de que el juez evite dicha actividad cuando afecte los derechos fundamentales
bsicos de la persona.
fflf uuntsPRUDENclA
La sala no puede emitir vlidamente sentencia si de autos obn que la recunida se basa en
prueba que se ha obtenido a travs de la amisin de delito (Cas. M 602'9&Lima' Edite
ra Normas Legales 5.A., Tomo 268, Setiembre 1998, TrulillePer, pp. 4.30).
741
IMPROB^ANZA DE LA PRETENSIN
coNcoRDAtvclAs:
c.P.c. afts.18E,196.
D.5.017-g.tUS ats.276,277.
-ecsl-clN coMPAttiADlq':
C-P.C, ltaa a. 127.
C,P.CM. lberoamrlce a,ls. 55, 132.
Co*entario
'1.
Como se ha aprecia de la redaccin de la norma, lo que se debe probar son
"los hechos que sustentan la pretensin". Sise cumple con esa condicin, la de-
manda ser amparada. Ntese que el artculo hace referencia al objeto de la
prueba: los hechos. Regularmente elderecho no es objeto de prueba; solo lo es el
hecho o conjunto de hechos alegados por las partes, por tanto, resulta coherente
que se proceda al juzgamiento anticipado del proceso (ver el artculo 473 del
CPC) cuando se trate de conflictos de puro derecho. Existe un estrecho vnculo
entre esta regla "que el derecho no se prueba" con la presuncin de su conoci-
miento. Se dice que no tendra sentido la prueba del derecho, en un sistema en el
cual este se supone conocido. En talsentido, lase lo regulado en el inciso 4 del
artculo 190 del CPC que seala que el Derecho nacional no se prueba sino que
debe ser aplicado de oficio por los jueces. En caso del Derecho extranjero, la
parte que lo invoque debe realizar actos destinados a acreditar la existencia de la
norma extranjera y su sentido.
1742
I
I
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ACTMDAD PROCESAL AFrr. 20(,
probatoria del proceso, para que sepan quin debe probar un hecho determinado
si no quieren que entre en juego el efecto anterior (aunque se produce despus en
el tiempo). Este efecto es el que nos importa ahora y respecto de l debemos
examinar las reglas existentes en nuestro Derecho, reglas que son las mismas
que aplicar eljuez para el supuesto de falta de prueba".
(252) MONTERO AROCA, Juan.'Nocbnes generalEs sobre la prueba (enlre el mito y la realidadf, eni La Prueba,
Conseio Naconal del Poder Jrdicbl, Mactrid, 2000, pp. 3S37.
(253) lbdem.
'"1
ARr.2(,(} COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
.lfrf JURTSPRUDENcTA
(254) MONTEROAROCA, Juan, "La legimacin en el Cdigo Procesal CMF, en: /us atPraxis. Revista de la Facul-
tad de Derecho d la Universklad de Uma, l{24,9.24.
(255) lbdem.
1744
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ACTMDAD PROCESAL ARr.2(X)
su defeclo, en (os exigidos por la naturaleza de la obligacin o las circunstancias del caso.
Amparar dicha pretensn erfa r contra Ia ley, y propiciar la bula de los derechos aienos
y et fraude, muchas veces delibendo, a las obligaciones @ntnfs, que nuestrc otdena'
miento jurdico no ampara (Exp. Ne 1tB1-99, Sala de Procesos Abrevlados y de Cono
cimlento, Ledesma Narve1 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurl'
dica, p.229).
E! matrimonio del casado es nulo, sin emhrgo, por excepcin, el legslador conviene en
otorgarle caracter*s de anutabte en los supuestos que seala el atculo 274 del CC.
Resulta insufrciente pan declanr 4e ofrcio- la nulidad del segundo matrmonio, la pre-
sentacin de tas dos partidas de matrimonio, Wr cunto pdrfa ser mateia de qntndic'
cin ta subsstencia del primer enlace y la oporiunidad de su conocmiento por la conyuge
actora (Exp. M 3/B+1NF 93, Sala de Famllla, Ledesma Narua, Marianella, Juris-
prudencia Actual, Tomo 5, Gace Jurdica, p. 109).
Si bien et alculo 28 det CC establece que cuando se usutpe e! nombre de una percona,
esta tene derecho de obtener la indemnizacin que coesponda. No es suciente acredi'
tar e! uso del nombre del agraviado, sino que dicho uso le cause dao.
En matera de responsabilidad civil, nuestro ordenamiento jurldico ha optado por la teora
de! resarcimento al agraviado y no por la sncin al infuactor (Exp. M A48f,p'97, Sala de
Procesos Abrevlados y de Conoclmlento, Ledesma Natve4 fillarlanella, Jurispru'
dencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca' p. 81)-
'"1
AfTf.2()() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Es infundada la rescisin por lesin si no existe prueba alguna que acredite que se produio
aprovechamiento de la necesidad apremante de la demandante por el demandado, mxi-
me que el bien haba sdo puesto a la venta mucho tiempo atrs y el demandante obr
voluntariamente consignado un precio en el contrato, gue no se andeca con la realidad
de los hechos, en el convencimiento que poda sacar provecho de esta situacin creada
por l mismo (Exp. Ne 4031-98, Sala de Procesos Abrevados y de Conocimlento,
Ledesna Naruez, Marianella, Jutisprudenca Aclual, Tomo 4, Gaceb Jurdlca, pp.
241-242).
El que por enor da hecho o de derecho entrega a otro algn bien o cantidad en pago,
pueda exigir la restitucin de quen la recibi.
Si no se demanda a quien debe de resttur el bien y no s acredita adems la entrega de
este, es infundada la demanda, pot cuanto el documento elaborado por elta misma, contie'
ne solo su dicho (Exp. Ne 3297-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimlento,
Ledesma Naruez, Marianella, Jurlsprudenca Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.
20206).
l"'
ACTTV|DAD PROCESAL Atl: 2()0
La prueba del pago incumbe a quien pretende habdo efecluado; lo gue condica con la
regla procesal, que la carga de probar anesponde a quien afima hechos que configuran
su pretensin.
Es infundada la demanda si el accionante no demuestra su incumplimiento @n la presen-
tacin del ttulo impago y el emplazado tamryo acredita su cancelacin No es usua! que
los titulos valores que se hubiesen cancelado se conseuen dunnte carca de sels aos
(Exp. M 5913G97, Sala de Procesos Abreviados y de Conociento, Ledesma Nar-
vez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. lgFlg3).
Es infundada la demanda que pretende el pago por los frutos dejados de recibir, por la
posesin que habran vendo detentado los demandados como ocupantes precarios det
inmueble. El pago que se pretende se equipan en realidad a Ia renta deiada de percibir, lo
que no guarda anespondencia con el concepto de frutos.
Frutos civiles son los que el bien produce @mo consecuencia de una relacin jurdia
@xp. Ne 141-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Naruez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 151-152).
Debe declanrse infundada Ia demanda, si de la afta anza se adviefte que esta no fue
extendida para ganntizar cualquier obligacin futun, sino para afianzar obligaciones que
ella precisa, y si adems, la entidad bancaria no ha cumplido con apodar medio probatorio
alguno pan demostrar que el crdito, representado en el pagar, se encuentre cuberto o
garantizado por la cala fianza (Exp. Ne 679-98, Primea Sala Clvil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, pp. iledal.
Para disponer la propiedad o gtavar un en se requiere que el enargo @nste en toma
indubitabla y por esctitura pblica.
Si se ia suscrito el contrato de ampraventa @n peona dstnta a la propietaria, perc en
nombre de esta, sn tener podq sufrciente Fn hae1o, resulta infundada la demanda de
otorgamiento de escritura pblica.
La cuestin controvertida no est dentrc de los alqnces del artculo 1412 del Cdigo Civil
(Exp. M 839-98, Primerc Sala Clvll, Ledesma Nawez, Marlanella, Jurtsprudenia'
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p.488).
"'l
ARf.200 COMENTAiIOS AL CDIGO PBOCESAL CTvlL
justifrcacin alguna, debe desestimarse la pretensin (Exp- Ne 3232'97, Selda Sala Clvil,
L,cs,ma Navu, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 2, Gaceb Jurdca, p. 97).
(...) Aquel que ejercita la accin reivindicatora debe probar su dominio y demostrar, ade-
ms que el demandado psee indebidamente el bien (...) (Exp. Ne 107-96, Cuarta Sala
Civil, Hlnostroza Mingueq Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorio, Gaceta
Jurdica, 2000, pp. 46U69).
(...) Para la (acein pauliana), el actor debe acreditar necesaamente la preexistencia del
crdito a la techa de Ia disposicin del bien, pues el dao al acreedor se produce ustamen-
te cuando el deudor dspone de este con el fin de perjudicarle (Cas. ff4 775-9&Hunuco,
Sala Civil, Corte Suprema de Justlcia, Hinostroza Mnguez, Albedo, Jutisprudencia
en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 537-539).
No obstante que el contrato privado de compraventa no ha sido suscrito por la conyuge del
demandante, de Ia diligencia de reanocimiento fluye claramente que ella no solo conoca
de la compraventa sno tambin recibi el dinero como parte de pago del precio del bien,
situacin que lleva a desestimar la demanda sobre nulidad de compraventa.
Si los adquirentes del predio no han abonado ms del ciento por cento del precio conve-
nido debe ampararse la resolucin del contrato de compraventa (Erp. Ne 972-93-Ltma,
Ledesma Narvez, Marlanella, EJecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp.
408-40e).
La constancia policial por retirc voluntado del hogar conyugal de mutuo acuerdo entre los
cnyuges, no constituye prueba suciente paa declarar el divorcio pr dcha causal, pues
no se ha demostrado que hayan ahabitado los cnyuges en domicilo dilerente en fecha
posterior al retiro voluntaio (Exp. Ne 0!h97, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marla-
nella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 119).
l"'
ACTMDAD PROCESAL ATr. 20()
Para amparar la accin rescisora por lesin el demandado lesionado debe probar que la
desproporcin entra las prestaciones al momento de celebnase el conttato es mayor de
las dos quntas paftes, que este se encontraba en un estado de apremiante necesidad y
que el demando lesionanta conoca de ese estado de necesidad (Exp. Ne 342'9*Huan'
cavelica, Ledesma Narvea Maranella, E|ecutorlas SuPremas Civiles, Legrima, 1997,
pp. s8s390).
Si bien el artculo 1428 del CC, permite en los @ntrctos con prcstacones recprocas,
solicitar una indemnizacin por los daos y perjuicios, anando alguno de los contntantes
falta al cumplimento de la prcstacn; empero, es necesario acreditarlos, conforme lo
dispone el artculo 1331 del CC.
Debe desestimarse Ia indemnizacin si la actora no demuestra haberlos sufido, pues no
basta enunciados (Exp. Ne 1712-98, Sala de Procesos Abrevados y de Conoclmien'
to, Ledesma Narvez, Mailanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica,
p. 218).
Tntndose de una aein de desaloio por ocupante precario, el a&ionafte deba ptobar
lehacientemente su andicin de propetaro del inmueble de lis.
No obstante Ia Sala ha observado que la documentacin es nsucente Fn identi@r
debidamente la propiedad, dicha obsevacin no ha sido subenada por la actora, por lo
que en apticacin del aftculo 196 del Cdigo Procesal Civil debe declararse impracedente
ta demanda (Exp. M 2G96, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Martanella, Eicu'
torlas, Tomo 4, Cuzco, 1996, PP.323'325).
Todo aquel que alega un hecho debe Probarlo segn la nocin da, necesstas probandi.
Si bien ta eiecucin de la sentencia se suspendi por en@ntarse un ter@to en el predio,
pan luego en la administracin de la psesin aprcciar la sust,.aicr;n de enseres propios
del inmuebta, no pracede ampanr Ia demanda si no se acredta a plenitud la respnsabili'
dad del demandado amo autoi o mentot de los hechos aducidos en la demanda (Exp.
M 107&%-1,-ambayeque, Ledesma Narvez' Marlanella, Eecutodas Su@mas Clvi'
l*, Legrlma, 1997, PP. /tSYl'0).
'-l
AI{T.2OO COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTV|L
E! juez debe valonr Ia prueba en lorma coniunta uttzando su aprecacin razonada, cin'
ase pan tal efecto a tas reglas de la lgica y las mximas de la expeiencia.
Debe desestimarse la deman& si se verifica Ia presencia de adultenciones en las antida'
des en cifns y letns que ansigna el cheque en eiecucin (Exp. Ne 501'95' Tercera Sala
CMt, Ldesma Nav% Marlanella, Eiecutortas, Tomo 3, Cuzco, T9[)5, pp' 161'163)'
No puede ampararse la nutidad det ado jurdico de mutuo con garanta hipotecaria baio el
atgumento que en Ia minuta que se present en la notarfa para su elevacin a documento
pblico se falsifrc la firma del letndo.
E! resuftado del proceso penal no puede afectar la validez del ac'to iurda que se cuestio'
na, pues la suscrpcin de la mnuta por el abogado, constituye una formaldad de natura-
bz y eteclos ad'ministntiws, que no contamina la libre voluntad de las pafles (Exp. Ne
JOASA, Sala de procesos Abreviados y de Conoclmiento, Ledesma Narv*, Maria'
nella, Jurisprudencla Actual, Tomo 3, Gacgta Jurdica' p. 88)'
No puede ampararse et pago que reclama la actora, pues del cc'ntra.to de opin se apre'
cia'que no tea Ia catdad de exclusivo, por lo que la parte propietaria se encontraba en la
po"ibnia"a de reatizar la venta de manera drecta' en aryo @so, so/o se enontnba obli'
'gadaa
pagar e! mporte de ta comisin en favor de la demandante s el comprador o
-co*p"aoles
eran;clientes" de esta ttima, situacin que no se da en autos (Exp. Ne
ZZ'-g8, Sata de Procesoe Abevtados y de Conoclmiento, Ledesma Narve1 Marla'
netla, Jurlsprudenca Actuat, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp' 2Oe'nQ'
Si ta demandante, con Ia lacultad que Ie confiere et artlculo 1429 det CC y ante e! incum'
ptimiento
-de det pago det precio de la accionarte, da por resuelto de pleno derecho el contrato
compraventa, carece de sustento ta fomalizacin de dicha trcnsferenca, as como la
discusin si la venta fue de los aires o de ta totalidad del ben (Exp. M 4{,,677'97' Sala de
Procesos Abrevtados y de Conocimiento, Ledesma Narue1 Maranella, Jurlspru'
dencte Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p.212).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFr.200
Si del contnto de compraventa se aprecia que la situacin registnl del bien erc conocda
por Ia compndora demandante, quien se oblig a regularizada, onespondiendo a la ven-
dedora sugribir la documentacin que se Ie prgsente; al no haber actuado la demandante
prueba idnea que ta demandada ha incumptido la obtigain que asumi, no es proce-
dente el pago de la indemnizacin que se solicita (Exp. Ne 3270-98, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Nante4 Marlanella, Jurlsprudencla Ac-
tual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, PP. 22*221).
Constituye requisito sine qua non para resolver los nterdctos, acreditar en forma indubita-
ble la posesin, objeto de ltigio.
Es infundada la demanda, si de la inspeccin judicial con la ntevencin de peritos, no es
posible precisar si la poza de agua ha sido construida como consecuencia de los ados
peftuatorios que huberen realizado los demandados (Exp. M 5892847, Sala de Proce
sos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 3,
Gaceh Jurdica, Pp. 47W0).
751
A{r.2()() COMENTAFIOS AL CDIGO PFOCESAL CTVIL
Conlorme lo dispne el aftlculo 200 del CPC el demandante ene la obligacin de probar
tos hxhos que sustentan su prctensin.
Habiendo la pae demandada probado ser propetara del teneno objeto del interdicto, as
cono haber el Ministerio Pblia amparado la denuncia penal pr
delito de usuryacin,
debe declararse infundada la accin (Exp. Uc 1887-!N, Prmera Sala Civll, Ledesma
Narve1 llarlanella, Ejecutorlas, Tomo 1, Cuzco,l*E, pp. 112-114).
Solo pueden adquirir el dominio por pre*ripcin quianes han posedo el inmueble a titulo
de propietarios y no de usufructuarios o anendatarios.
Debe desestimarse la demanda s /os actuales ocupantes del inmueble sublitis han venido
detentando ta posesin en calidad de inquilinos, pagando ta conespondiente merced crn-
ducriva (Exp. Ne 2269-94, Quinta Sala Civll, Ledesma Narv4 Marlanella, Ejecuto-
rlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 99-100).
Deba desestimarse la accin que bajo la invocacin del arllcub 1704 del CC no prueba la
existencia de un contrato de arrendamiento, pan reclamar el dealojo, mxime si es pro-
petado, a quien se le atribuye maliciosamente la condicin de inquilino (Exp. Ne 3il1-95,
CuaE Sala Clvll, Ledesma Nanez, Marlanella, Ejecutorias' Tomo 2, Cuzco,7995,
pp.34or3a1).
Debe desestimarse la demanda si las letns de ambio no han sido protestadas con affe-
glo a ley (Etcp. lF 2't5-95, QuinE Sala Clvll, Ledesma Natve4 Marlanella, EJ*utorias,
Tomo 2, Cuzco, 7*)5, pp. a00 ).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFT.2OO
Las testimoniales no son prueba suliciente pan acredtar la causal de abandono injustifr-
cado del hogar conyugal.
Es requisilo indispensable pan la interpsicin da la accin Wr esta causal, establecer
donde se frj el domiilio @ngEal y la fecha en que se produjo el supuesto abandono
(Exp. M 9(M-93-Ancash, Ledesma Naruez, Marianella, Elecutorlas Supremas Clvl-
les, Legrima, 1997, p. 196).
La @usrlt de injuia grava pan dar lugar al divorcio debe impoftar una ofensa inexcusable,
un menosprecio profundo, un ultnia humillante que haga imposible la da en amn.
Debe declanrse infundada la demanda si no ha probado dicha causal en los trminos
antes citados (Exp. M 18*89Llma, Ldesma Naru4 Marlanella, EJecutorlas Supre
mas Clvlles, Legrima, 14)7, pp. 199201).
"'l
AFT.2OO COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CML
Los contratos deben ejecutarse segn las reglas de la buena fe y amn intencin de las
partes. Si et antrato de pemanencia se ha resuelto por razones no imputables al deman-
dado, el reembolso que hubiera hecho el demandado de sumas recidas como ayuda
econmia de estudios deben califrcarse como una acto voluntario, ajeno a lo estpulado
en el @ntrato de permanencia (Exp. Ne 1383-9*ma, Ledesma Naru4 Marlanella,
Ej*utorias Supremas Clviles, Legrima, 1997, pp. 4r9tl40).
No procede amparar la indemnizacin invocada bajo los alcances det artlcuto 1982 del
Cdigo Civil si la Sala Penal de la Cofte Suprema ha declando prescta la accn penal
materia de Ia denuncia, pues no exste pronunciamento respecto de la comisin del delito
ni a la culpabilidad de los denunciados (Exp. Ne 66tl-95-lca, Ldesma Narvez, Mariane
lla, Ej*utorlas Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. /16o461).
No cabe disttir en una a@n de desahucio por ocupacin precada el derecho de propie-
dad que recproemente invocan |as partes, menos pronunciarse acerca de quien Ie asiste
el meior derecho de propiedad.
Tntndose del derecho de propiedad no es admsible la coexi*encia de las perconas
8&9*Cusco, Ledesma Nawez, Marla-
tulares del derecho real de propedad (Exp. Ne
nella, Ej*utorias Supremas.Civlles; Legrlma, 1997, pp. 586588).
754
ACTMDAD PROCESAL Atr.20()
Si los demandados, quienes ocuryn el inmueble de ltis como prcpetarios, vienen exigien-
do judicialmente el cumplimiento del contrato a su anterior propietado y este ha transferido
dicho inmueble al demandante, sn esperar que se defina la situacin jurdica que conlleva
la demanda de cumplimiento de contrato, no resulta posbl amparar la demada sobre
desahucio por ocupacin precaia, discutiendo el derecho da propiedad entre el deman-
dante y demandado dentro de un proceso sumaro (Exp. M 2799+Lima, Ldesma Nar-
vez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 591-592).
Los alcances del lnc. D del atculo15 del D. Ley 21938 no obliga al que obtenga la desocu-
pacin del predo a la construccn necesara de casas habitacin: en reemplazo del que
va a demoler.
La municipalidad es la que @ntrda la construccn de inmuebles de acuerda a la zonifrca-
cin y densidad sealadas en los planes de desanollo urbano (Exp. Ne 731-93-Lima, L*
desma Naruez, Marianella, EJecutorias Supremas Civil*, Legrima, 19g7, pp.5gJ-594).
La actan debe probar convenientemente el ttulo de propiedad que alega sobre el nmue-
ble de lits.
No es suficiente probar ser titular del terreno y no de la edificacin (Exp. Ne 210-95,
Cuarta Sala Clvil, Ledesma Narvez, Maanella, EJecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995,
pp. 339-340).
(... ) Las sentencas nferiores han establecdo que el demandante no ha probado el dao,
por Io gue no puede haber lugar a una indemnizacin por daos y perjuicios, siendo nele-
vante si ha existido dolo o culpa de la presunta autora (Cas. Nc 2722-9&Lima, Sala Clvil
Transitorla, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Mngueq Albelo, Jurlsprudenca
en Dereho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 20), pp. 457459).
"'l
AFTr. 2()() COMENTARIOS AL COICO PROCESAL CML
La demanda sobre nuldad de compraventa interpuesta por la cnyuge del vendedor, adu-
ciendo que s frala de bienes saiales transferidos sin su consentimiento no puede ampa-
lae, pues la demandante tuvo conocimiento y convino en la venta, inclusive recibi pafte
del precio, como lo demuestran los cheques que ella endos para cobnrlos.
La ausencia de la interuencin de la aclota en el documento en que consta el contrato no
lo invalida por s, pues la compraventa es un contnto ansensual. No debe confundirse el
contnto con el documento que sirve para probarto (Exp. Nt 3@-9?Atequipa, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997' Pp. 4AM02).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AtI. 200
S del @ntzlto de compraventa se aprecia que ta situacin registral del bien era conocida
por la compradora demandante, guen se obtigo a regularzarla, conespondiendo a la ven'
'dedon
suscribir ta documenlacin que se le presente; al no haber actuado la demandante
prueba idnea que la demandada ha incumplido la obligacin que asumi!, no es prcce'
dente et pago de ta indemnizacin que se solicita (Exp. M 3-98, Sala de Procesos
Abre
viaaosy a Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual'Tomo
3, Gaceta Jurdlca, PP. 22*221|
Si bien es cierto los actores han acreditado la titularidad del bien inmueble, sn embargo no
procede amparar la demanda de desaloio por acupante precaio si la demandada ha acre-
'ditado
su condicin de no precaria con los recibos y conttato de anendamiento, los mis'
mos que no han sido materia de tacha ni impugnacin, a peffir de que los actores se
en"oit aba, facultados para etto (Exp. N" 28811'99 (2746), Sala Civil de Procesos Su'
marslmos y No Contenciosos. Ledesma Narv4 Maranella. Jurlsprudencia Actuar'
Tomo 6. Gaceta Jurdca, P. 178).
"'1
AFt. 2()() COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Si la causa que mov las denuncias penales resulta del ejercicio affespondiente de
resguardar los derechas de la endad o institucin, @mo es el haber sido despedido el
demandante por haber cometdo fafta grave hbonL entre otros, debe desestimarse la
pretensin indemnzatoa. Segn el inciso 1 del artculo 1971 del Cdigo Civil sa tiene que
no hay responsabildad en el ejercicio regular de un derecho (Exp. N" 2411-(8, Cuarta
Sala Civil de Llma. Ledesma Naruez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 317).
l"'
ACTMDAD PROCESAL Atr.200
El presupuesto del artculo 1982 contene dos hiptesis: que la denuncia sea intencional y
a sabiendas de un hecho que no se ha producido y la ausencia de motivo nzonable para
la denuncia. Si bien durante el proceso penal se declar fundada la excepcin de natura'
leza de accin, tal hecho no puede hacer que se calique a la denuncia como maliciosa o
que existi ausencia de motivo nzonable. El solo hecho de haber sido acogida la denuncia
penal y haberse apedurado instruccin, eneNan analquier posibilidad de querer conside-
rar la conducta de la demandada como maliciosa o dolosa (Exp. N' 983-2002, Primera
Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 330).
"'l
ART."200 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
No procede amparar la demanda de desaloio si respecto del rea de teneno, los demanda-
dos invocan tener la andicin de propietarios, habindase producido una confusin en la
delimitacin de las reas. Este prxeso est limitado a verifiar la andicin de propietaio
del actory la de precario del demandado, situacin que no ocune desde que ambas partes
invwn tener la misma condicin de propietarios (ExP. N" 99:r(n46-763, Segunda Sala
Civil de Ltma. Ldesma NarueZ Marlanella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurfdlca, p.655).
Si bien la demandante ha eiercido la accin causal de donde se deriv las letras de cambio
recaudadas a la demanda, dado que han sido protastadas extemporneamente, tambn
lo es, que es indispensable acredite el negrcio iurdia subya@nte del cual se deriv los
referidos ttutos valores. En una accin causal, el mrito de los titulos valores perjudca-
dos, es relerencial; de modo qua no es oos,Ae, que en base a ellas, se ampare la deman-
da (Exp. N" 7&381)7, Cuata Sala Civll de Lima. Ledesma NaweZ Marlanella. Juris-
prudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica' p. A1).
l"'
DEFECTO DE FORMA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. atts. lX, 188.
' D.5.017.93.tU5 ail-184ine-4.
Comentario
Los actos procesales son apreciados bajo dos principios: el de legalidad de for-
mas o el de la libertad de ellas. Frente a ellos, la tendencia hoy en da se orienta a
considerar la finalidad y el contenido de los actos, ms que su exterioridad formal.
lfft uunrsPRUDENcrA
(...) La peicia valontiva del inmueble fue puesta en conocimiento del Banco recunente
(...), y si'bian conforme al atculo do*entos sesenticinco det C&igo Procest el dictamen
percia) debe ser explicado en la audiencia de prueba, al defecto de foma en la actuacin
de un medio prcbatorio no invalida este, s cumple su nalidad, tal como precis el artculo
do*entos uno del mismo Cdigo, pues en tdo caso el impugnante no obseru el citado
peritaje no obstante tener con&imiento de ello oportunamente (...) (Cas. M &9hPlura,
Sala Clvll Permanente, Cofe Suprema da Justicla, Hinostrca Mingueq Albeo, Ju-
rlsprudencla en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2N, pp. 281-282).
lzso vSCOVt, Enrique. faorfa genen! dalproceso. Temis, Bogoti, 1984, p.2s9.
761
Captulo ll
AUDIEI{CIA DE PRUEBAS
DrREccrru
CONCORDANCI,AS:
c. a,t.50.
c.P.c. afts. il, IV, V, 50 inc. I y lt. pn, 127,264,471 .2,
472,527.
C. de P.P. att. 142.
c.D.t.P. art.405.
LEY 26636 aft.68.
Comentario
1. El artculo consagra el principio de inmediacin que rige al proceso civil. Se
dice que eljuez debe encontrarse en relacin directa con las partes y recibir per-
sonalmente la actuacin de las pruebas. La oralidad de las audiencas es lo que
asegura la vigencia del principio de inmediacin. Ella es garanta y seguridad
porque el juez tiene la percepcin directa y frontal de los hechoS que mencionan
las partes, testigos y peritos. Este artculo realiza un viejo anhelo procesal de
imponer como un deber la presencia efectiva deljuez en la audiencia.
i-zszl
vescovl, Enrique. Teora genen! detprocsso. Tems, Bogot, 1984, pp. sg6o.
1762
I
I
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ACTMDAD PROCESAL Ae.2o2
"'l
AFr.2o2 COMET\TTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lflf uunrsPRUDENct^A
Si bien la audiencia de pruefus es inaplazable, el juez se errcuentn facultado a autotizar a
una parte a acluar medante rcpresentante, en caso de que un hecho grave o justifrcado
impida su presencia, debiendo pan ello solicitarse antes de la audiencia o en todo caso en
el mismo aclo (Exp. M 3917-97, Tercera Sala Clvll, Ledesma Narvez, Marlanella, Ju-
rlsprudencia Actual, Tamo 2, Gaceta Jurdlca, p.294.
l"'
cffAClN Y CONCURRENCIA
PERSONAL DE LOS COT\VOCADOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts.58,89 nc. 1, 113,214 ptt 2,472 p. 2.
LEY 26636 aft 64.
lecstclr coMPAFADA
C.P,C. ttalle afts- lE' 2a6,208.
C.P,C.M. tberoam\ca ad- 94.
C.P.C. Colombla aft- 110'
Co*entario
1. Este artculo tiene relacin con el principio de inmediacin recogido en el
artculo V delTp del GPC. El Cdigo impone que la actividad probatoria se verifi-
que ante eljuez; esta inmediacin puede ser subjetiva, objetiva y de actividad' Es
subjetiva pr h proximidad o contacto entre el acto probatorio y determinados
elemento personales o subjetivos, bien sean las partes, terceros. La inmedia-
cin objetiva se refiere a la comunicacin del iuez con las cosas y los hechos
materiadel proceso, por citar, cuando el iuez autoriza que la parte o testigo con-
sulten apunies, libros o papeles; y la inmediacin de actividad opera cuando se
(2306/95)'
f) Tefo segn al artculo 1 de la Ley Nc 26635
"'l
At{T. 203 COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL C\/IL
prescribe el contacto del acto probatorio con otro acaecimiento distinto, que a su
vez puede preceder, acompaar o seguir a la activdad de prueba
2. Audiencias son los actos mediante los cuales el rgano judicial recibe las
declaraciones de las partes o de los terceros que deban expresarse en forma
verbal. Bajo ese contexto, ntese de la redaccin de la norma que hace referencia
a la citacin para la concurrencia personal de los convocados a la audiencia. Es-
tas empezarn a la hora indicada. No hay tolerancia, como s contemplaba el
derogado Cdigo de Procedimientos Civiles. Tampoco cabe el aplazamiento de la
audiencia, salvo que se trate de un hecho grave o justificado que impida su pre-
sencia. En estos casos, eljuez autorizar a una parte a actuar mediante represen-
tante. Otro aspecto a contemplar es la intervencin puntual del abogado a la au-
diencia. Se da la posibilidad que a la hora fijada, solo se encuentre la parte, pero
no el abogado, quien est en camino. En esas circunstancias, se estila iniciar y
desarrollar la audiencia con la interuencin de los concurrentes a la hora fijada.
Como la audiencia es pblica, el abogado puede ingresar, mas no participar en
ella, pues no estuvo presente al inicio de esta, perjudicando con su ausencia la
defensa tcnica que pensaba ejercer en dicho acto; sin embargo, otro criterio que
podra asumirse en la judicatura sera el permitir que se incorpore a la audiencia
ya iniciada para asistir a la defensa de la parte que patrocina, pero conminndole
al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia
Procesal por su inconducta, como lo establece el artculo 109 del CPC. Hay que
recordar que los abogados tienen deberes que cumplir dentro del proceso, los
cuales aparecen descritos en elya citado artculo 109 CPC. Uno de ellos se refie-
re precisamente a "prestar al juez su diligente colaboracin para las actuaciones
procesales" (ver el inciso 6 del artculo 109 del CPC); concurrir ante eljuez cuan-
do este los cite y acatar sus rdenes en las actuaciones judiciales (ver el inciso 5
del artculo't09 del CPC).
(258) MAURINO, Alberto Luis, Notifrcaciones procesareg Astrea, Buenos AirEs, 1985, pp. 12-13.
I 766
l
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ACTTV|DAD PFOCESAL AFr.203
3. El mbito espacial dentro del cual deben cumplirse los actos procesales
depende de los sujetos que ntervienen en ellos y deltipo de acto que se trate.
Esto significa, que el proceso puede ser concluido sin concluir el conflicto;
implica un conflicto no diluido y la postergacin de la discusin de este para otra
oportunidad; pero siempre la inasistencia debe operar a la audiencia de pruebas,
no con las que tengan otros fines, como por ejemplo elsaneamiento procesal o la
audiencia conciliatoria, por citar. Esta posibilidad de concluir el proceso por inasis-
tencia reiterada de las partes, se complica en los casos de audiencia nica, en el
que se cita a las partes, para el saneamiento, conciliacin, fijacin de puntos con-
trovertidos, pruebas y sentencia. Aqu, lo tcnico sera desanollar la audiencia y
suspender la actividad probatoria para una segunda fecha. Si en la nueva fecha
tampoco concurren, se dar por concluido el proceso. Como seala la norma, la
conclusin del proceso procede en el supuesto de que ambas partes no concu-
rran a la audiencia de pruebas, pero no as cuando esa inasistencia se produce en
nla
la audiencia de saneamiento. Como seala la Casacin Nc 592-96-Ltt"{zss),
interpretacin de esta norma debe ser restrictiva, por su naturaleza sancionadora.
El ofrecimiento de medios probatorios para sustentar las excepciones, no convier-
te a la audiencia de saneamiento en una de pruebas".
I 768
I
I
ACTMDAD PFOCESAL AFrI.203
769
ARf.203 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lfrf .lunrsPRUDENctA
Es procedente el archivamiento del proceso cuando no concunen las paftes a la audiencia
en reitendas oportundades, a pesar de habrseles notiticado (Exp. M N4:12'97, Prim+
ra Sala Civil, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisprudencia Actual' Tomo 1, Gaceta
Jurdica, p. 374).
Es nula la resolucin que declara concluido el proceso por inconcunencia de las partes a
la audiencia de pruebas si no se ha verificado el emplazamiento al demandado.
El acto de notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados el conte-
nido de las resoluciones judciales (Exp. M 115*97' Cuarta Sala CMI, Ledesma Nar-
vez, Marianella, Jurisprudencla Actua!, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, P. 344).
(...) El fundamento de dar por ancluido el proceso por la inasisrencia de las partes a la
audiencia de pruebas no es otro que el de sr,ncionar dicha inasistencia, da la trascen'
dencia de este acto procesal, ya que sin la aciuacin de pruebas no es posible lograr un
pronunciamiento adecuado sobre el fondo del conflicto de intereses o de la inceftdumbre
jurdica, en @nsecuencia, crece de obieto Ia prosecucin del Proceso (Cas. M 592'96-
Lima, Sala Clvll, Cofte Suprema de Justicia, Hlnostoza Mingu4 Aibeito, Jurlspru-
dencia en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2000, PP. 329329).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFT.2O3
(...) Conforme Io prescribe et afticulo dosientos tes det ctado cuerpo legal adjetivo (CPC),
la fecha fijada para la audiencia de pruebas es inaplazable, siendo facultad del juez auto-
izar a una de les partes, solo si prueba un hecho gnve o justifrcado que impida su presen-
ch, a actuar mediante representante, ,as no a sus@nder la misma (...) (Cas. Ne 3211-9+
Puno, Sala Civil Permanente, Code Suprema de Justicia, Hinostroza Mingueq Alber-
to, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2000, pp. 32e324.
771
EL ACTA DE LA AUDIENCIA
r
EI Secretario respectivo redactar un acta dictada por el juez
que contendr:
1, Lugar y techa de la audiencia, as como el expediente al
que corresponde;
2. Nombre de los nteruinientes y, en su @so, de los au*ntes; y,
3. Hesumen de lo actuado.
Los intervinientes pueden sugerir al juez la adicin, precisin o
rectificacin de alguna incidencia.
Para la elaboracin del acta el secretario respectivo puede usar
cualquier medio tcnico que Ia haga expdiva y segwa.
El acta ser suscrta por el iuez, el secretario y todos los inter-
vinientes. Si alguno se negara a irmarla, se dejar constancia
del hecho. El original del acta se consennr en el archvo del
juzgado, debiendo previamente el secretario incorporar al ex-
pediente copia autorizada por el juez.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. as.207,472.
lecsulctH GoMPAFADA:
c.P.c. ltaila afts. 125,130,207.
C.P-C.M. lbroamlca afts.97,98.
C.P,C. Colombla ans. 109, 110.
C.P.C.N. Argentlna aft. 126.
Co*entario
En las audiencias rige el principio de oralidad, en oposicin al principio de
escrtura que involucraba las actuaciones del derogado Cdigo de Procedimien-
tos Civiles. Este principio permite que los actos procesales se realicen a viva voz,
en-audiencias que luego requieren se plasmen en un documento en el que se
precise el lugar y fecha de esta, as como el expediente al que corresponde; el
nombre de los intervinientes y, en su caso, de los ausentes; y, el resumen de lo
actuado. Adems, los intervinentes pueden sugerir aljuez la adicin, precisin o
rectificacin de alguna incidencia. A pesar de que el inciso 2 no lo precise, la
identificacin de los intervinientes no solo debe extenderse al nombre sino a con-
sgnar los datos relevantes de su documento de identidad, haciendo la salvedad
de haber cumplido con sufragar en las ltimas elecciones. En caso de que inter-
vengan los abogados de las partes, estos debern identificarse con su cam del
colegio de abogados respectivo.
1772
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AKr.2o'4
El acta ser suscrita por el juez, elsecretario y todos los intervinientes. Una
tradicin en la judicatura reserya el lado izquierdo de la pgina que contiene el
acta para la firma deljuez y la derecha para las partes.
@ ,.r*rsPRUDENcrA
Las cintas de audio y video deben ser reconeidas pot sus autores o responsables, de-
biendo dejar anstarcia el juez de los l,ecfros que obserue y de los que indiquen tos inter-
vinientes. Acluar en @trario se equipanra a la frgun de una prueba no acluada, puesto
que el resultado de esta no consta en autos. Dicha actuacin es imposible de qnvatida-
cin, as amo, tampco puede disponer el mlegiado su acluacin porque se atenta con-
tn el derecho a la defensa y el debido prweso (Exp. Ne 42irl-99, Sala de procesos
Abrevlados y de conoclmlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurlsprudencia Ac.
tual, Tomo 4, Gaceta Jurldlca, pp. 41t1415).
A pesar que el juez admte como medio probatorio la cinta de video, la misma que es
visualizada en audiencia, perc no se transdbe en las actas su contenido ni las apreciacio-
nes que se hubieren hecho sobre l; es nula la sentencia que se fundamenta en dicho
medio probatorio bajo el argumento de gue no aporta mayores elementos.
Pan gue la sala pueda valorar la cinta da vldeo ofrecida cuno prueba, el juez debi trans-
cribir la visualzacin de esta en el ac de audiencia; a lin de que et colegiado tenga
conocimiento de Io visualizado, al sentenciar (Exp. M a7-99, sala de procesos Abrevia-
dos y de Conoclmiento, Ldesma Narue, Maranella, Jurlsprudencia Actual, Tomo
4, Gaceh Jurfdlca, pp.380481).
"'l
ACTUACIN FUERA DEL LOCAL DEL
JUZGADO
coNcoRoANctAs:
C.P.C. ans.286,472.
tecslclt coMPARADA
C.P.C. lt',lla art2n.
C.P.C.N.Argentlna ail/,36.
Comentario
La norma no puede dejar de apreciarse al margen del artculo 203 del CPG,
que regula la concurrencia personal de los convocados para la audienca, la mis-
ma que se realizar en el local deljuzgado; tambin el referido artculo 203 consi-
dera que "solo si prueba un hecho grave o justificado que impida su presencia, el
juez autorizar a una parte a actuar mediante representante". Vase que la norma
(artculo 203) se aleja de la comparecencia personal para permitir la intervencin
por medio de representrante;situacin distinta a la que hace referencia elartculo
205 en comentario, pues, aquf, reafirmando la concunencia personal de los con-
vocados, esta se mantiene con la diferencia que su actuacin procesal puede
ocurrir en su domicilio, en presencia de las partes y de sus abogados si desearan
concurrir. La permeabilidad de la norma, en cuanto al lugar para la actuacin pro-
cesal es un complemento para materializar el deber de comparecer que tiene toda
persona al proceso. Ntese que la redaccin del artculo no hace expresa referen-
cia a la imposibilidad de las partes, sino a la de los intervinientes, quienes tienen el
deber de comparecer a diferencia de la carga de las partes. En tal sentido, no
habr justificante que impida su intervencin en el proceso a personas ajenas a
las partes, cuando sean estas citadas para comparecer. La omisin de este deber
1774
I
I
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I
ACTTUDAD PROCESAL AFrT. 205
No corresponde este deber solo a las personas propuestas por las partes, sino
que el juez puede ordenar la citacin de oficio, de las personas mencionadas por
las partes en los escritos del proceso o cuando resultare de otras pruebas produ-
cidas, que tuvieren conocimiento de hechos que pudieren gravitar en la decisin
de la causa. En tal sentido, debe apreciarse esta citacin de oficio, bajo el ejercicio
de las facultades que seala el inciso 2 artculo 51 del CPC.
Por otro lado, a pesar de que la ley contene una mencin explcita acerca del
lugar en el cual corresponde dictar las resoluciones (ver el inciso 1 del artculo
122\, ella no necesariamente debe coincidir con la sede o recinto donde funciona
elrgano compelente para pronunciarlas. Decimos ello porque, excepcionalmen-
te, cabe la posibilidad de que las resoluciones se emitan fuera de dicha sede,
cuando se tenga que tomar la declaracin testimonial o de parte, en el domicilio
de la persona que se encuentra imposibilitada de concurrir a la sede deljuzgado;
o cuando se realiza la inspeccin judicial en lugares o cosas no transportables al
recinto deljuzgado.
"'l
UNIDAD DE LA AUDIENCIA
CONCORDANCI,AS:
C.P.C. aft.472.
c.N.A. arts. 17A, 172.
D.5.017-tR-llJS aft. topn 1.
lecrsLct COMPAUAD,fu
C.P.C. talia aft. 128.
C.P.C.M. lberoamrla afts.7,96.
C.P.C.N. Argentlna an. 125.
C.F.P.C llxlco atts.274,275.
Comentario
1. La publicidad de las audiencias es una expresin de la fiscalizacin popular
sobre la actividad judicial de los magistrados. Esta publicidad se contrapone al
mtodo escrito que rega con el Cdigo de Procedimientos derogado y tiene rango
constitucional, tal como se aprecia del inciso 4 del artculo 139 de la Constitucin
Poltica.
1776
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFrr. 206
3. Otra de las reglas que consagra este artculo es "si por el tiempo u otra razn
atendible procediera la suspensin de la audiencia, esta ser declarada por el
juez, quien en el mismo acto fijar la fecha de su continuacin, salvo que tal pre-
visin fuese imposible". En ese sentido, en caso de que la declaracin de parte o
testigos fuere admisible el juez mandar recibirlas en la audiencia de pruebas.
Cuando el nmero de personas ofrecidas por las partes para declarar permitere
suponer la imposibilidad que todos declaren en la misma fecha se sealaran tan-
tas audiencias como fueren necesarias en das seguidos, determinando cuales
depondrn en cada una de ellas.
'"1
IN CAPACIDAD CIRCUNSTANCIAL
r
No participar en la audiencia, a
uiterio del juez, el convocado
que al momento de su realiacn se encuentre manifiestamen-
te incapacitado.
El juez tomar las medidas que las circunstancias aconsejen,
dejando constancia en acta de su decisn.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. atts. 194 p. 2, 204, 222, 229 nc 1, 472.
D.5.017-grJUS aft. 10 pr. l.
Co*entario
La norma regula la posibilidad de que los participantes en la audiencia de
pruebas se encuentren imposibilitados, no de concurrir a ella, sino de participar
en ella.
l"'
AcruAclr. oe LAS PRUEBAS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. V 55, 1 92, 2 1 3, 22, 246, 258, 259, 2@, 262, 272.
286, 471 , 472, 478 inc. 11, 491 inc. 10.
c.N-4. aft. 171.
c-D.l.P. art 4OO.
LEY 26572 arc. 94itg 5,75.
LEY2'6 aft 68,
LEY 27/t/U et. 148.
"'l
AF]r.20a COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Co*entario
1. La norma presenta diversas reglas para la actuacin de los medios probato-
rios. La primera se refiere a la prelacin en atencin de la naturaleza del medio
que se pretende actuar.
En ese orden, las declaraciones de las partes sern los ltimos medios que se
actuarn en la etapa probatoria, ello es atendible porque luego deldebate proba-
torio habr mayor informacin recogida en el proceso, la misma que permitir ser
apreciada y esclarecida, en el interrogatorio a las partes.
La segunda regla que impone el debate probatorio es: "cuando los mismos
medios probatorios hayan sido ofrecidos por ambas partes, se actuarn primero
los del demandante". Caso contrario, en la declaracin de las partes, se empieza
por la del demandado.
I 780
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFT. 204
pertinente.
en el lugar de la inspeccin judicial, sempre y cuando eljuez lo estime
practicarse conjun-
Opera qu la concentracin de diversos fedios de pruebas a
tahente con la inspeccin judicial;y ello resulta coherente con lo dispuesto en el
artculo 273 del CPC, cuando establece que a la inspeccin iudicial acudirn los
peritos y los testigos cuando el juez lo ordene-
2. El artculo 208 del CPC fija el siguiente orden para la actuacin probatoria:
inspeccin judicial, peritos, testigos, reconocimiento y exhibicin y declaracin de
parte.
781
.ARr.208 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lflt JURTSPRUDENcIA
(...) EI iuez al hafur puesto en conocimiento de las Frtes el informe periciat racin en e!
acto de la audiench de pruebas ha atentado contra el debido proce*, desde gue estas
han visto limitado su derecho a analizar dicho medio probatorio y a efxluar los cuestiona-
mientos anespondientes (...) (*p. M 3:t7-98, sala civil para pr*esos Abrevlados y
de con*imiento, cotte su''rlor de Justlcla, Hinostroza Mlngue, Atberto, Jurtspru-
dencla en Der*ho Probatorlo, Gaceta Jurldica, 2D, p.283).
l"'
CONFRONTACION
CONCOHDANCTAS:
c.P.c. aft.472.
C. de P.P. afts. 130, 131.
Co*entario
Cuando aparecen en el proceso declaraciones de partes o testigos que se
contradicen entre s, se hace necesario, como complemento indispensable del
interrogatorio, el careo entre ellos. La base de este careo es la existencia de de-
claraciones contradictorias.
Se entiende por careo la confrontacin que eljuez hace de dos testigos que
declaran hechos contradictorios, en presencia de las partes. Es el enfrentamiento
cara a cara, interrogando a ambas al mismo tiempo sobre un hecho y constatar la
concordancia o discordancia de sus declaraciones, ya Sea por necesidad de acla-
rarlas o determinar cul es la verdadera, ante las contradicciones. El careo apare-
ce como una prueba a posteriori, una vez vertidas las declaraciones.
(zoO) flC, Enrique. Iratado de la prueba.l.2, Astrea. Buenos Aires' 2003' p. 393.
"'l
AFrI.2O9 COMEr\rTIARIOS AL CODIGO PROCESAL CML
l'-
INTERVENCIN DE LOS ABOGADOS
CONCORDANCTAS:
c.P.c. art.472.
c.N.A. aft. 173.
Co*entario
1 . La norma regula el informe in voce, el mismo que se materializa al finalizar el
debate probatorio. Segn Couture, el informe in voce, es la exposicin oral que
uno o ms abogados formulan ante eliuzgado, en los casos establecidos por la
ley, sustentando la tesis que defienden y patrocinan.
Es la exposicin oral que hacen los abogados en una etapa del proceso, para
reafirmar los alegatos que sirven de sustento a la pretensin del litigante que
patrocinan. Para la Ley Orgnica del Poder Judicial, constituye uno de los dere-
chos del abogado patrocinante, el informar verbalmente o por escrito en todo pro-
ceso judicial, antes que se ponga fin a la instancia (ver inciso 5 artculo 289 y
adculo 155 de la LOPJ).
2. Parangel Osorio, la justicia sustanciada por medio de la palabra cumple
tres fundamentos. Uno de ellos, es la de la ley natural, porque el hombre Se en-
tiende mejor con sus semejantes mediante y a travs de la palabra; de ah que en
el curso del informe de un letrado, aljuez se le puede ocurrir numerosas dudas o
aclaraciones que cabe plantear o esclarecer en el acto dirigindose al informante.
Agreg, por algo, la sabidura popular estableci el aforismo "hablando se entien-
de la gente". En esa lnea de pensamiento, tiambin nuestra Ley Orgnica del
Poder Judicial Se enmarca, pues, en el artculo 136 de ella, sealando que "los
abogados estn obligados a absolver las preguntas y aclaraciones que deseen
hacerles los magistrados en el curso de sus informes .
"'l
AFrI. 21() COME\fTAFIIOS AL COBIGO PROCESAL CTvlL
tZe rl pOOSfn, Ramio. Tratrdo det gwso tabat, 1.1, p. 315, citado por RILLO CANALE, scar. 'lnlorme in
' vocd , en: &rcicbpedia Juddica Aneba. T. XV Bibliograf a Ameba, Buenos Ares, p. 745.
I 786
I
I
I
I
CONCLUSION DE LA AUDIENCI^A
CONCORDANCIAS:
c.P.c. atts.472,478 inc" 12 K)7 nc.l.
Co*entaria
1. En los sistemas procesales concurren dos modelos, la oralidad y la escritu-
ra, como principios delprocedimiento civil.
Nuestro Cdigo acoge el primero, la oralidad. Debe precisarse que este proce-
dimiento oral, se caracteriza por la prevalencia de la palabra sobre la escritura; de
ah que Vscovi(2e) acertadamente aconseja que deberamos llamarlo "proceso
por audiencias", ya que en esta se realiza la parte sustancial del proceso.
Los procesos que hoy se consideran como orales, tienen en general una fase
de proposicin escrita, una o dos audiencias orales (prueba y debate; a veces
inclusive sentencia dictada al final de la ltma) y luego recursos de apelacin o
casacin, tambin escritos; son por lo tanto, mixtos. Ntese que la oralidad pro-
piamente dicha se muestra en las audiencias, en la que se desarrolla el debate
probatorio, concurriendo a ella, adems, otros principios como la inmediacin,
concentracin y publicidad.
lzOz vSCOVt, Ennque. Teora gmera! de! pteeso.Temis' Bogot' 1984' p. 59.
"'l
AFT. 211 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
lfl uunrsPRUDENctA
Merece declarar la nulidad de la sentencia expedida sn haber declarado la prescindencia
de una prueba admitida.
Los medos probatoros deben ser olrecidos por las partes n ,os aclos postulatodos, salvo
disposicin distnta (Exp. Ne 317-!N, Qulnta Sala Civ|, Ledesma Nawez, Marianella,
EJecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 21G211).
l"'
A.LEGATOS
Immffi
Dentro de un plazo comn que no exceder de cinco das desde
concluida Ia audiencia,los abogados pueden presentar alegato
escrito, en los procesos de conocimiento y abreviado
CONCORDANCIAS:
c.P.c. art.472.
LEY 26636 an.69.
Co*entario
Concluida la audencia a que refere elartculo 211, se comunica a las partes
que los autos se encuentran expeditos para sentenciarse, a fin de que sus aboga-
dos presenten sus alegatos escritos, siempre que se trate de procesos de conoci-
miento y abreviado; en tal sentido, tambin vase lo que seala el artculo 155 de
la LOPJ al respecto.
Resulta coherente que los alegatos por escrito solo se extiendan a dichos pro-
cesos y no a los sumarsimos o ejecutivos, pues, por su diseo procesal, las
decisiones finales se emiten de manera casi inmediata, en audiencia. As lo sea-
la el artculo 555 del CPC.
Los alegatos pueden darse en dos niveles, de hecho y de derecho. Los prime-
ros, afirman la existencia o inexistencia de un determinado hecho, encaminado a
fundamentar una peticin procesal para lograr una decisin judicialfavorable; los
alegatos de derecho consisten en la afirmacin de que una norma jurdica es
aplicable o inaplicable al hecho o hechos nvocados. Es un complemento de las
alegaciones de hecho, cuya omisin o enneo manejo por las partes se suple o
rectifica con el iura novit curia.
789
t'Frf.212 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
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Gaptulo lll
DECLARAGIOTI DE PARTE
ADMISIBILIDAD
}rurerffi
Las partes pueden pedirse recprocamente su declaacin. Esta
se iniciar con una absolucin de posiciones, atendiendo al plie
go acompaado a Ia demanda en sobre cerrado.
Concluida Ia absolucin, las partes, a travs de sus abogados y
con Ia dirxcin del iuez, pueden hacerse nuevas preguntas y
solicitar aclaraciones a las respuestas. Durante este acto el juez
pue hacer a las partes las preguntas que estime convenientes.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts" II, 192 inc. 1,208,209,214 a 221,294,300, 591,
7@.
C. de P.P, ert 122.
Ley 2ffito aft.32.
lecrsucl coMPAPAA
C.P.C.M. lbroamrlca art. 128.
C.P,C. Colonbla att.203.
C.EP.C. Mxlco afts. 94, 95, 96, 97, 98.
Co*entario
1. Los hechos, objeto de prueba, comnmente suceden antes del proceso.
Cuando aparecen dejan huellas de su paso impresas en las cosas o en los senti-
dos de las personas que pudieron intervenir en ellos o presenciarlos; esto signifi-.
ca que ese conocimiento puede provenir por dos principales fuentes: de las pro-
pias partes y de los-testigos, entendidos estos como terceros extraos a la rela-
cin procesal.
Dentro delconcepto generalde declaracin de parte, podemos distinguir aque-
lla especie de declaracin o testimonio en el que los hechos contenidos son
perjudiciales para el declarante, de aquella otra en la que el testimonio carece
ya de ese efecto siquiera de una directa inminente finalidad probatoria, pues
se trata de la declaracin favorable al declarante, o de una simple narracin
informativa o aclarativa.
7gl
ARr.213 COMEI\fTARIOS AL COIGO PROCESAL CTV|L
(263) KIELMANOVICH, Jorg6. Teoa de Ia prueba y medios obatotios.2r ed., Rubnzal - Culzoni, Buenos Ares,
2OO1,p.478.
I 792
I
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFT.213
Algunos autores sealan que ellibre intenogatorio, alavezque sirve para pro'
vocar la confesin de la contraria, tiende a que las partes puedan aclarar o precisar
las razones o motivos en los que sustenta la pretensin, la excepcin o la defensa,
con el fin de llevar a la administracin de justicia un soplo de realismo, de sinceri-
dad, de buen sentido popular, en contraste con el carcter formal del proceso...
-
"'l
AFrr. 213 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Porotro lado, ntese que la ltima parte delartculo 213 del CPC seala que el
juez (durante.ese acto) puede hacer a las partes las preguntas que estime conve-
nientes. En ese sentido, el interrogatorio se realizarcon prescindencia delconte-
nido de las preguntas o nuevas preguntas de las partes y de las respuestas dadas
por el declarante. Vase a diferencia del interrogatorio que regula el arlculo 222
del CPC, referido a la declaracin de testigos, que no se refiere a la repregunta ni
al contrainterrogatorio. Lo que se busca es ampliar las respuestas vertidas a tra-
vs de las preguntas aclaratorias. Vemos pues, la dinmica intervencin deljuez,
en este acopio de informacin, que nos lleva a coincidir con la opinin de More-
1106{), para quien'eljuez espectador qued en la historia. Su rol es hoy diligente,
interesado en el resultado til de lo que personalmente haga (ms que en lo que
deje de hacer); vigila, orienta, explota y gestiona prueba. Desde el comienzo no
puede estar inerte y ajeno, ni distante. Debe conocer lo que est ocurriendo y eso
que sucede, que est bien hecho y para servifl.
Por ltimo, es de resaltar que cuando son varios los codemandados, la norma
no restringe a que su declaracin se tome por separado, como es en el caso de
los testigos, sin embargo, se considera saludable para recabar mejor la informa-
cin que puedan trasmitir las partes al proceso, que estas sean interrogadas de
manera separada. Si bien los codemandados forman una sola parte (en el su-
puesto que sean considerados litisconsortes necesarios) est limitacin podra
extenderse a la pluralidad de sujetos que actan bajo la figura del litisconsorcio
facultativo, pues, all no hay comunidad de intereses que defender.
JURTSPRUDENcIA
-fl.
No preede admitir la declancin de pafte, de quien no es pane en el pt@eso, ms an,
cuando dicho tercero no ene derecho ni obligacin reqnocidos en el ttulo matera de
ejeancin (Erp. tlt 2847998, &la de Preesos EJecuvos, Ledesma Naw4 Marla-
nella, Jurlsprudencla Acfiial, Tamo 4, Glceta Jurdlca, pp. 7&).
La existencia de un pliego en blanco dentro del sobre que srpuestamente contenfa el
ntenogatodo pan Ia declancin de parte, equivale a la no presentacin de pliego inteno-
gatoio y renunca a la acluacin de ese medo prcbatodo.
Si no se evidencia temeridad o mala fe de la pafte y de su abogado, es innecesaria la
aplicacin de sancin alguna (Exp. M 258697, Tercera Sala Clvll, Ldesma Narve4
Marlanella, Jursprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurfdlca, p. 372).
Debe acompaa*e crrmo anexo al escrito que ofreca la declancin de pane, et ptiego
cerrado de posiciones (Exp. M 69*95, *gunda *la
Civil, Ldesma Naruez, Marla.
nella, Etecutoras, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 245-246).
(264) MORELLO, Augusto M. La prueba: tendencas modemas, Abeledo Perrot, Buenos Airs, t 991, p. 101.
I 794
I
I
CONTENIDO
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c. atts. lX,203.
LEY 26636 att.32.
t-Eclsr-ct coMPAq/ADA:
C.P.C.M. lberoamrlca ans. 140, l4l.
C.P.C. Colombla aft 2o7.
Comentario
La declaracin de parte que puede darse en forma espontnea o provocada
respecto de la verdad de los hechos pasados, conocidos de manera personal por
el declarante, susceptibles de producir consecuencias jurdicas perjudiciales para
el declarante y prestada con conciencia de que se proporciona una evidencia a la
contraria.
No solo la declaracin debe relacionarse con hechos pasados sino que deben
ser personales o de conocimiento personal del declarante. En ese sentido, la nor-
ma permite de manera excepcional que, tratndose de persona natural, pueda
recibirse la declaracin por apoderado siempre que no se pierda la finalidad que
se busca con la declaracin de parte.
En tal orden de ideas, carecen de capacidad para declarar por s mismos los
menores de edad, debiendo hacerlo en su lugar sus padres o tutores; los que por
cualquier causa se encuentren privados de discemimiento, debiendo hacerlo sus
curadores. Los sordomudos, que puedan expresar su voluntad de manera indubi-
table, declaran por escrito.
"'l
AFt.2't4 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
Como seala el artculo 213 del CPC, cada parte podr exigir que la contraria
absuelva posiciones, vale decir, que recproca e inversamente elactor podr po-
ner posiciones al demandado, y este al actor -al igual que a los terceros que
hubiesen asumido una intervencin adhesiva simple.o litisconsorcial- y los litis-
consortes propiamente dichos podrn hacerlo con respecto a la parte contraria.
Adems de las partes, podrn ser citados a absolver posiciones los represen-
tantes de los incapaces por los hechos en que hayan intervenido personalmente;
por citar, los apoderados podrn ser citados a absolver posiciones por hechos
realizados en nombre de sus mandantes, estando vigente el mandato. Tambin
debern ser citados para absolver posiciones en nombre de las personas jurdi-
cas, los representantes legales que tuviesen facultad para obligarlas.
@ .lunrsPRUDENcr^A
Solo si prueba un hecho grave o justifrado que impida la presencia de Ia parte, el juez
autorizar actuar mediante representante. El certifrcado mdico reere desanso por una
semana, por tanto a la fecha que se realiz la audiencia de pruebas no ertsta tat impedi-
mento, stuacn que no justia admir su declaracin por apdendo, por perder su na-
lid (Exp. N" 73-2(Xn, Cuata Sala Civil de Llma. Ledesma Narvez, llaianelta. Ju-
rlsprudencia Ac'tual, Tomo 6. Gaceb Jurdfca, p. 479).
l"'
DIVISIBILIDAD
CONCORDANCIA:
c.P.c. aft.217.
Co*entario
1. La norma asume la clasificacin de la declaracin de parte, en atencin al
alcance de esta, en divisible e indivisible.
trtl
AFrr. 215 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
(265) ALSINA, H ugo. Trata& terico ptc@ de Derecho Procesal Civil y Comerciel L lll, Ediar, Euenos Aires, 1961 ,
P.326.
I 798
I
I
IRRA/OCABILIDAD
CONCORDANCIA:
c.P.c. en.282.
Co*entario
La norma presenta el debate acerca de la naturaleza jurdica de la declaracin
de pae. Frente a ella concurren dos posiciones que conciben a dicha declaracin
como negocio jurdico sustancial y la otra de orden procesal.
"'l
r
AHr. 216 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CTVL
l"'
FORMA DEL INTERROGATORIO
GONCOFD/\NCIAS:
c.P.c. aft.425.
c.&P.P. ett. 125.
leclst-c coMPAR/AD,q:
C.P,C. ltafie an. n0.
C.P.C.M. lberoamrica arl. 139.
C.P,C. Colombla eft 208.
C.F.P.C. Mxlco art. W.
Co*entaro
Conforme lo seala elartculo 213 delCPC, "las partes pueden pedirse rec-
procamente su declaracin. Esta se iniciar con una absolucin de posiciones,
atendiendo alpliego acompaado a la demanda en sobre cerrado".
801
AFrf.217 COME TTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
En este caso, sala la norma "las preguntas que se refieran a varios hechos,
sern respondidas separadamente". A pesar de que la norma no lo seale, el juez
de oficio, como director del proceso puede alterar el orden y trminos de las posi-
ciones, siempre que no afecten el sentido de la pregunta.
I 802
I
I
I
I
ACTMDAE' PROCESAL AFfi.217
lfl lunlsPRUDENclA
(...) La exstencia de un ptiego en btanco dentro del .sobe que supuestamente contena el
'inenogatoro
pan Ia dectaracin de pafe de los demandados, segn se ansigna en el
acta d audiencia (...) equivale a la no presentacin de liego intenogatoio alguno y, en
consecuencia la renuncia de ta demandante a la actuacn de este medio probatorio (...)
(Exp. Nt 2586-97, sala clvit para Procesos Abreviados y de conoclmiento, code
supertor de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Dersho Pro
bdtorio, Gaceta Jurdica, 2000, p. 223).
"'l
FORMA Y CONTENIDO DE LAS
RESPUESTAS
CONCOFDANCIAS:
C.P.C. arts, Ze2,2g6 nc. g.
leclstcN coMpAFrADAi:
C.P.C. tttfia arc.2gt,2gL
CEP.C. Mxlco as. tOO-126.
Co*entario
El presente artculo regula la forma y el contenido de las respuestas. El secre-
tario levantar el acta haciendo una relacin de lo ocurrido y de lo expresado por
las partes a medida que presten sus declaraciones, conservando en cuanto sea
posible el lenguaje db lo que hubieren declarado. Terminado el acto eljuez har
leer y preguntar a las partes si tienen algo que agregar o rectificar, lo que se
expresar a continuacn, firmando eljuez y secretrario.
No es posible confesar una situacin jurdica, pues las partes no estn obliga-
das a conocer el Derecho, pero s es posible reconocer un proceder del que derive
la calificacin de derechos. Lo que puede ser confesado mediante la prueba de
absolucin de posiciones es el hecho constitutivo del presupuesto fctico de apli-
cacin de las normas.
I 804
I
I
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AFrT. 21A
que cumpla con su deber. Ntese que no es atendible en estos cagos hacer efec-
tivo ningn apercibimiento ante la renuncia a declarar, como s se considera en la
absolucin de posiciones en prueba anticipada. Conforme seala e! artculo 296
del CPC, "se tendrn por absueltas en senti<Jo afirmativo las preguntras del interro-
gatorio presentado".
jfl uunrsPRUDENctA
A dilerencia del Cdigo de Procedimientos Ciles derogados, el Cdigo Pr@sal Civil no
da por conteso a quien, estando oblgado a concurrr al ntenogatorio ordenado, no lo
hace. En apliacin del atlctio 218 del CPC tal situacin debe apreciar al momento de
sentenciat (Exp. M 199&'95, *gunde $la Clvil, Ldesma Naruez, Marlanella, EJ*u-
torlas, Tomo 4, Cuzco, 1*)6, pp.46-20.
DECLAR/ACION FUERA DEL LUGAR
DEL PROCESO
CONCORDANCI,AS:
C.P.c. - ;'' ans. 14, tst p.2, 162,217.
uecrsLrcrr. cdvrpmooe,
C.P.C.M. I!'Jnrlca an. 142.
Co*entario
.' .t
uno de los criterios qr.se invoca para fijar la competencia deljuez es elterri-
torio. Esto implica diferenciar jurisdiccin y competencia en la intervencin de cada
magistrado. Todos tienen jurisdiccin pero se diferencian por la competencia.
En ese orden de ideas puede darse el supuesto de que la parte domicilie fuera
de la competencia territoria] deljuzgado. Aqu nos encontramos ante un juez con
jurisdiccin pero sin competencia, situacin que no puede impedir la realizacin
del proceso porque se tiene que recurrir a pedir la asistencia deljuez competente
-que no es eljuez del procese para que intervenga en la actuacin de los medios
de prueba que se yb'rgt,ggntro de su circunscripcin tenitoriat.
En ese sentido-ieSultaErtado lo que seala la norma en comentario cuando
recurre al diligdn'ianii-eiiio i?nedio probatorio mediante exhorto. Ello es cohe-
rente, con lo que dice elartculo 151 del CPC "cuando una actuacin judicial debe
practicarse fuera de la comftencia territorial deljuez del proceso, este encargar
su cumplimiento alque coriesponda, mediante exhorto".
Ntese que el exhorto opera para toda actuacin fuera del lugar del proceso,
sea que la parte domicilie en el extranjero o fuera de la competencia territorial del
juzgado. En el primer cado,'el exhorto puede ser dirigido a los cnsules del per,
quienes tienen las mismas atribuciones deljuez, salvo el uso de apremios.
I 806
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ATTT. 219
embargo, se cuestiona que este tenga la prerrogativa de eliminar las que conside-
re superfluas, por no conocer el proceso originario.
' La declaracin de parte porcomisin rompe el principio de inmediacin porque
'eljuez originario no tendr contacto con el medio de prueba, pues, hay razones de
ompetencia que imposibilitan la intervencin deliuez natural. Esta situacin no
es extensiva para la parte que tiene que declarar pero que por enfermedad, ancia-
nidad u otro motivo que eljuez considere atendible est impedido de coniparecer
al localdeljuzgado. Mientras eldomicilio de la declarante se ubique dentro de la
competencfu tnitorial deljuzgado, eljuez de la causa, puede concurrir al domici-
lio de la declarante, para que en presencia de las partes y de sus abogados, si
desean concurrir, emita su declaracin. Ntese que en un caso se refiere a la
actuacin fuera del lugar del proceso y en elotro, a la actuacin fuera del local del
juzgado. En este ltimo caso, no opera la comisin por exhorto.
''l
DGNcrru oe RESPUESTAS
CONCORDANCIAS:
c. att. 2 inc.18.
c.P. aft. 165.
Lil267U arts. 140, 143.
Co*entario
1. La norma recoge los supuestos en los que se relativiza el deber de declarar,
para lo cual, es importante sealar si la declaracin proviene de la pae o de
terceros.
Ntese que el artculo 230 del CPC seala que son aplicables a la declaracin
de testigos, en cuanto sean pertinentes, las disposiciones relativas a la declara-
cin de parte, sin embargo, consideramos que los efectos frente a la omisin a
I 808
I
I
I
I
I
ACTMDAD PBOCESAL AF[T. 22()
declarar no puede ser igual para la parte como para el testigo, porque en uno
opera la carga probatoria y en otro, el deber a declarar.
"'l
DEcLAR.AcIn estMtLADA
GONGOFDANCIA:
C.P,C. art. 192 inc. 1
Co*entario
El presente artculo recoge uno de los supuestos de la "prueba trasladada".
Recibe este calificativo aquella prueba que se admite y praciica en otro proceso y
que es presentada en copia autenticada al nuevo proceso. Si bien el artculo 198
del CPC permite que las pruebas obtenidas vlidamente en un proceso tengan
eficacia en otro, la cuestin del presente artculo es saber qu valor tiene las
declaraciones obtenidas en un proceso declarado nulo.
En el primer supuesto, bastar pedir al juez del mismo proceso que tenga en
cuenta las pruebas que obran en el expediente; o solicitar aljuez del nuevo proce-
so pida copia legalizada de las pruebas del anterior, junto con las otras piezas
donde aparezcan la demanda, su admisin, la notificacin y las providencias que
decretaron la nulidad; tambin se puede preseniar las copias de una vez con la
nueva demanda o su contestacin.
I 810
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFn.221
:
.lffi .lunrsPRUDENClA
Nuesfo ordenamiento civil contempla dos uniones de hecho; la primera, de anvivencia
lbre de impedimento matimonial; y la segunda, conocida como la convivencia impropia
que no rene las condiciones sealadas en el Cdigo Civil. Si en el ac'ta de conciliacin
aparece la declaracin de voluntad del demandante, en la cual en lorma expresa y categ-
ca recgn@e que el inmueble cuya resfi'tucin se reclama fue adquirido dunnte la vigen-
cia de la unin de hecho con la demandada, dicho hecho fctico constituye una declara-
cin asimilada (Exp. N" 906-2Co1, Primera Sala Civil de Llma. Ledesma Nawez, Ma-
rianella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 131).
811
Gaptulo lV
DECTARAGIOI{ DE TESTIGOS
APTITUD
CONCORDANCIAS:
c.c. ad.42.
c.P.c. ads. 192, 194 p.2, 195,207 a 209,223 a &,273,
274, @0,303,582.
C. da P.P. ans. 1 g y ss,, 2 1 4, 28, 232, 236 a 239, 242, 248 a 257,
270.
c.D.t.P. aft.44.
LEY 2ffi36 aL .3t.
LEY 26702 af.349 nc. 5.
lEcrsl-crt CoMPAnADA:
C.P.C.M. lberoamrlca an. 144.
Colombia
C.P.C. aft.213.
C.P.C.N.Argenttna arts.426,456.
Co*entario
1. Podemos definir a la prueba testimonial como la declaracin proveniente de
tercsros, pero ajenos a la relacin procesal, esto es, de sujetos que no asumen ni
revisten la calidad de parte principalo accesora en el proceso, sin periuico, que
en virtud de normas del derecho sustancial hubiesen estado legimados para ad-
quirir tal carcter, o lo que es lo mismo, que pudieran estiar involucrados en la
relacin materialque constituye el objeto de estos.
El testimonio es la narracin que una persona hace de los hechos por ella
conocidos, para dar conocimiento de los mismos a otros. Su funcin es la de
representar un hecho pasado y hacerlo presente a la mente de quien escucha. La
persona, con sus sentidos, su memoria y su lenguaje, cuenta acerca de la existen-
cia del hecho, de la forma en que este sucedi, y de los peculiares matices que lo
rodearon. Debemos sealar que una particularidad de los testgos, son los llamados
I 812
I
I
I
I
ACTTUDAD PROCESAL AFl.222
2. Toda persona propuesta como testigo no solo tiene el deber de acudir pero-
nalmente aljuez, sino tambin el deber de declarar. Esto ltimo es materia de
regulacin en el presente artculo. Ntese que el deber de comparecer est regu-
lado en el artculo 232 del CPC, el deber de declarar en el artculo 222 y el deber
de decir la verdad en el artculo 202 del CPC.
El presupuesto para que toda persona pueda declarar como testigo es que
tenga capacidad para hacerlo. El inciso 1 del artculo 229 del CPC seala que el
absolutamente incapaz est prohibido de declarar, sin embargo, conforme refiere
la ltima parte del artculo 222, los menores de 18 aos pueden declarar solo en
los casos permitidos por ley. En ese sentido, se permite de manera excepcional,
que eljuez pueda ordenar de oficio, la comparecencia de un menor de edad co
discemimiento a la audiencia de pruebas (ver el artculo 194 delCPC). Su decla-
racin ser tomada como referencia, pues tcnicamente no tiene la condicin de
testigo.
"'l
AFtf.222 COMENTTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
supletoria a la testimonial (ver el artculo 230 del cpc). Lo cierto es que, ninguna
hiptesis exime el deber de comparecer, solo cuando se formula las pregunts
al
declarante puede abstenerse de contestar argumentando situaciones de exen-
cin; sin embargo, cuando se trata de un secreto, eltestigo accede a revelarlo, no
incurre en infraccin penal si las partes interesadas le han relevado del deber de
guardarlo. Otro de los cuestionamientos que surgen es, dilucidar si la reserva del
secreto consttuye una cuestin de conciencia librada a la apreciacin deltestigo
o es facultad de los jueces, atendiendo a las circunstancias, dispensar o no del
deber de declarar. En ese sentido, no podra ampararse en el secreto profesional,
el abogado que es preguntado sobre hechos ocurridos en una reunin en que
estuvieron presentes ambas partes, hoy en litigio.
:
l![ .luntsPRUDENctA
Las testmoniales resultan nsucientes pan acreditar ta posesin @nsnte de qncubinos,
pues, se requiere del principio de prueba escrita, conforme to eige et arlqlo 326 del
cc.
Las paftidas de nacimiento y de defuncin, solo prueban h retacin de frtacin, mas ho
acreditan la sociedad de hecho (Exp. M 42sg-9g, sala de procesos Abreviados y de
conoclmiento, Ledesma Naru4 Marlanella, Jurlsprudencla Aclrua!, Tomo s, ace
ta Jurdica, p. ltQ.
Los menares tienen derecho a gozat de todos ios attibutos de la persona humana, relacio-
nados cpn el desanollo de su perconalidad, debiendo tene3e en atenta su opinin en
todo lo que le afede, pn deteminar la tenencia; por lo que deber rcspetarse sus deci-
siones (Exp. M 141-97, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurtsprudenct Acfual, Tomo 1,
Gaceta Jurdlca, p. 162).
l"'
fiEQUISITOS
CONCOFDANCI,AS:
c.P.c. ads. 192 nc.2,230.
Co*entario
La prueba testimonial es ofrecida por las partes en los escritos de demanda,
reCOnvencin y sus contestaciones, y en caso de alegar hechos nuevos. Tambin
puede ser ofrecida por terceros como el caso de la intervencin excluyente princi-
palque regula el artculo 99 del CPC.
Elque propone la declaracin de testigos debe indicar el nombre, domicilio y
ocupacin de las personas que Se sealan como testigos. De todas estas exi-
gencias, el Cdigo exime sealar la ocupacin en caso la parte no le fuera posi-
ble suministrar ese dato. Lo importante es que indique los datos necesarios que
permitan individualizar al testigo sin dilaciones, de tal manera, que sea posible
su citac!n.
Estos datos mnimos de individualizacin del testigo se han establecido'no
solo para permitir la identificacin regular de este, sino para autorizar el control de
estos por la parte contraria a quien los ofreci'
"'l
AFrf.223 COMEI\IIARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
I 816
I
I
I
I
ACTMDAD PFOCESAL AFfi.223
en la audencia, situacin que debe ser cubieda con antelacin ante el juzgado;
sin embargo, puede darse elcaso que la declaracin se tome mediante comisin,
cuando este se encuentre fuera de la competencia territorial deljuzgado.
Ello afectara el principio de la inmediacin, pues eljuez del proceso no tendra
contacto directo con el testigo, lo que no impedira que este insistia en su presencia
ante eljuzgado, asumiendo los gastos de traslado, la parte que lo haya ofrecido.
ffi uunrsPRUDENcrA
(...) Las pruebas que se ofrezcan en el aclo postulatodo del proceso deben estar referidas
a los puntos controveftidos que se originen de la evaluacin de la demanda y de su antes-
tacin, de manera que solo se acten aquellos vinculados a esos puntos y que, natunL
mente, no se deriven de hechos aceptados por amtrc (i Gxp. Ne gt2-98, Sala Clvil
para Procesos Abrevlados y de Conocimiento, Code Suprlor de Justca, Hlnostre
za Minguez, Albedo, Jurisprudencia en Der*ho Probatorio, Gaceta Jurdlca,2X),
pp.884e).
Para admitirse la declaracin testmonal, el que propone esta debe especificar el hecho
controvelido sobre el cual declarar el testigo.
Si ha existido omisin en la presentacin del pliego intenogatorio del testigo okecido, e!
juez no puede sustituir a la parte a lin de acreditar los hechos expuestos Wr esta (Exp.
M35(n-95, Sexfa Sala Civil, Ledesma Naru4 Marlanella, EJecutorias,Tomo4, Cuz-
co, 1996, pp. 22n224).
"'l
ACTUACIN
CONCOFDANCIAS:
CP arts. lffi,371,409.
lecsurclr coMPAt/ADA
C.P.C. Elt. as. 245, 251, 252.
C.P,C.rt. lbamilca a,t. 151.
C.P.C, Corrbla arc. 22O, 224, ?26, 227, 228.
C.P.C.N. Argenna afi. u0.
C.F.P.C. Mxlco afts. 172-187.
Comentario
1. La declaracin de los testigos se realiza de manera individual y por separa-
do, para evitar que sean odos por los restantes. El propsito que se busca es
evitar que la contraparte instruya a sus testigos luego de haber tomado conoci-
miento de la declaracin de los propuestos por la parte, obstaculizando con ello,
la comprobacin de los hechos controvertidos.
l"'
ACTMDAD PROCESAL AH.224
"'l
tfifi.224 COMENTAROS AL CDIGO PROCESAL Cl\''lL
l"'
ACTMDAE' PROCESAL A.Ffi.224
5. Por otro lado, el testigo no solo liene el deber de comparecer como carga
publica, sino el deber de declarar acerca de lo que sepa de los hechos que intere-
san a la litis; sin embargo, podr rehusarse a contestar preguntas frente a dos
supuestos que el Cdigo contempla en el artculo 22O del CPC y que la doctrina se
refiere a ellos cuando la respuesta lo expusiera a un proceso penal o comprome-
tiera su honor; y si no pudiere responder sin revelar un secreto profesional, militar,
cientfico o industrial
Se busca, por sobre todas las cosas, privilegiar esos dos supuestos sobre el
sacrificio de la justicia. Esto permite hablar de la verdad material.
Para Kielmanovich(26?) "lo que la ley tutela es el honor del testigo frente al dile-
ma de tener que declarar y exponerse a un descrdito, valor que en absoluto se ve
interesado o afectado cuando con la misma reserva que la mencionada ut supra
se le reclama la explicacin de la relacin que se sostiene entre aquel valor y la
pregunta propuesta. No debe perderse de vista que el testigo podra rehusarse a
821
AET.224 COMEI\ITI\RIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Una limitacin a la declaracin del testigo, es la que por extensin del artculo
218 del CPC, prohbe usar algn apunte o borrador de sus respuestas, sin embar-
go, en ese extremo podra permitirse leer notas donde contengan cifras o fechas,
como ayuda a su declaracin; en el mismo sentido, la norma citada tambin le
permite consultar libros o documentos.
1822
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ACTMDAD PROCESAL A;Ffi.224
lffi .luntsPRUDENclA
IJna obligacin dineraria no se prueba con solo el dicho de testigos, cuanto ms si son
dependientes de la demandante y que en su mayora aceptan no conocer al demandado
(Exp, Ne 26&9&Llma, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles,
Legrima, 1997, pP. 540-542).
trtl
lures DE LA O="PlClON
TESTIMONIAL
CONCORDANCIA:
c.P.c. art.23 lL pn
teclstlcN coMPARADA:
C.P.C. t',,lla aft.244.
Co*entario
Como ya refiere el artculo 222del CPC, el testigo es la persona con capacidad
relaliva de ejercicio, quien puede ser llamado judicialmente a declarar acerca de
conocimientos que tuviera sobre los hechos en controversia.
Pngase nfasis en este ltimo extremo, porque la norma en comentario, por
razones de seguridad ha establecido lmites sobre la procedencia de la prueba
lestimonial, como son 'los hechos controvertidos especificados por el propo-
ngnte".
El objeto de la declaracin deltestigo son los hechos conocidos por este, por
sus sentidos o por los que este ha deducido de sus percepciones, y los que ha
realizado, dejando de lado la mayor o menor eficaca que pueda asignar eljuez a
dicha declaracin. ':'
1824
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL Agr.225
trtl
r.tvlEno DE TESTIGOS
Los litgantes pueden ofrecer hasta fres tesfigos para cada uno
de los hechos controvertidos. En ningn caso el nmero de
festigos de cada parte ser ms de seis.
CONCORDANGI,A:
C.P.C. art.505 nc.4.
-ecstcrN coMPARADA:
C.P,C.N. Argentina aft 4)0.
Comentario
Frente al nmero de testigos concurren dos posiciones. Una que considera
ilimitado su nmero y otra que la restringe.
Nuestro Cdigo establece hasta tres testigos, no por cada parte, sino en aten-
cin del nmero de hechos controvertidos.
El ofrecimiento de los testigos en el nmero que en definitiva se considere
debe realizarse en la oportunidad y forma que corresponda. Como seala la nor-
ma, en ningn caso, el nmero de testigos de cada parte ser ms de seis.
I
ACTMDAD PROCESAL AErf.22e
lffi uunrsPRUDENctA
(...) Haciendo una nterpretacin hermenutica, este requisito (del ofrecimiento de tres
testigos en el proceso de formacin de ttulo supletorio) se ha cumplido, pues el aclot en el
ado postulatorio ofrece como medio probatoio la declancin de tres testigos, que el no
haberse actuado en su integridad dcho medio probatorio no puede aanear h nulidad de
acuados, pues el acto procesal ha alcanzado la finalidad a la que estaba destinado, pr lo
que no puede alegarse este de efecto (sic -cnlindase defecto-) pan anular los autos,
ms an si no se ha acreditado agnvio conforme seala el artculo ciento setenticuatro del
Cdigo Procesal Civil (...) (Cas. M 4&98/lca, Sala de Der*ho Constituclonal y Social,
Corte Suprema de Justlcla, Hinostroza Mlnguez, Albrto, Jurisprudencla en Der*ho
Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2Un, pP. in7489).
trtl
HEPREGUNTAS Y
CONTRAPREGUNTAS
CONCORDANCI,A:
c.P.c. ed.228.
leclsrcrN coMPAq/\DA:
C.P.C. lalla aft 253.
C.P.C.N. Atgentlna ads. /U2, t4, /U5, /U6.
Comentario
La comunicacin fundamental con eltestigo es la pregunta. Ella tiende a acla-
rar una duda o a determinar el conocimiento sobre algo. Las preguntas deben ser
claras y concretas, vinculadas con los hechos controvertidos. No deben contener
ms de un hecho, esto es, ms que una sola interrogacin y no deben dar lugar a
una contestacin afirmativa o negativa por parte del que declara sino una descrip-
cin, un relato, porque de operar a contrario sensu podra disminuir la eficacia
probatoria de esta.
Estas nuevas preguntas sern para aclarar o ampliar el contenido de las res-
puestas dadas por eltestigo, sea para obtener su declaracin respecto de cual-
quier otro hecho que hubiese sido alegado y pudiese advertirse como conducente
as como de los que ataan a la determinacin de su idoneidad.
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ACTMDAD PROCESAL t'Ffi.227
IZOA fnlCru, e^nque. Tratado de la prueba. Aslrea, Buenos Aires' 2@1 P. 272.
"'l
AFfi.227 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
lffi uunrsPRUDENcA
(...) El juez no puede aceptar unas respuestas y desechar otras, sino que dabe apreciarlas
en su conjunto, por lo que en este caso es evidente que se ha afeclado el derecho at
debido proceso al ignonr el Juzgado de lnstanca /as respuestas de los testigos a las
repreguntas (Cas. M 1916*)-Chincha, Sala Clvil Transitoria, Corte Suprema de Jus-
ticla, Hlnostroza Minguez, Albedo, Jurisprudencia en Der*ho Probatorlo, Gaceta
Jurdlca, 2)0, pp. 22e228).
l"'
IMPROCEDENCI.A DE LAS
PREGUNTAS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ans. 19c),225,27.
lecsuc GoMPAFADA:
C.P.C.N.Argentlna an.4g.
Comentario
Como seala el artculo 222 del CPC, toda persona capaz tiene el deber de
declarar. Esto significa que el testigo no solo se encuentra sometido al deber de
comparecer sino al de declarar acefca de lo que sepa de los hechos que intere-
san al proceso; sin embargo, el testigo podr rehusarse a contestar cuando: 1) su
respuesta lo expusiera a un proceso penal o comprometiera su honor; y 2) cuan-
do deba guardar un secreto profesional, militar, cientfico o industrial, etc. Exen-
cin regulada de manera supletoria para las testimoniales en atencin al artculo
220 del CPC. Esto significa que el testigo no se encuentra eximido de su deber de
comparecer sino de declarar y, por otro lado, la guarda del secreto profesional no
es una facultad del testigo sino un deber de este.
Aqu se advierte que el legislador privilegia por sobre todas las cosas, los
valores a que refieren los dos supuestos citados, por encima del sacrificio de la
justicia. Esto permite hablar de la verdad material. Uno de los cuestinamientos -.
que se presenta a esta excepcin recae en determnar si opera libremente a solo
criterio deltestigo o depende delarbitrio de la autoridad judicial.
(269, KIELMANOVICH, Jorge. Teorla de la Prueba y medios probatoros.2. ed., Rubinzal - Culzoni, Buenos
Air6s, 2001, p.24O.
831
At 224 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ley tutela es el honor del testigo frente al dilema de tener que declarar y exponerse
a un descrdito, valor que en absoluto se ve interesado o afectado cuando con la
misma reserva que la mencionada ut supra se le reclama la explicacin de la
relacin que se sostiene entre aquel valor y la pregunta propuesta".
l"'
PROHIBICIONES
CONCORDANCIAS:
c.c. aft. 8.
eP.c. arc. lV 54, 194 p.2,2O7,222,300,303,
C. de P.P. aft. 141.
tecls-aclN coMPAtaADA:
c.P.c.M. lbroamrica arts. 145, 146, 147.
c.P.c.colomble ans.214,215;216,217.
Co*entario
La norma prohbe la declaracin de testigos por razones de moral, consangui-
nidad, capacidad o de otro orden. Excluye las testimoniales del ob.ieto concreto de
prueba, aun cuando se relacionen con la materia controvertida y constituyan un
presupuesto de la pretensin o excepcin.
racin del hijo en un proceso en el que una o ambas partes fueran ascendientes.
En tal caso, algunos autores sostienen que si bien la prueba sera inadmisible,
podra ser no obstante eticaz si a pesar de tal prohibicin esta se produio; sin
embargo, esa limitacin puede ser aceptada cuando se trate de asuntos de dere-
cho de familia o que lo proponga la parte contraria-
'"1
AFf.229 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CT\/IL
del inciso 3 que la prohibicin se extiende al cnyuge. Esa lirnitacin debe con-
templarse aunque estuviere Separado legalmente, pues elvngulo conyugal toda-
va no se ha disuelto. En el caso del concubino, el impedimento se torna difcil de
acreditar cuando no existe una declaracin judicial en ese sentido. La situacin se
torna ms difcilfrente al caso del "test(o sospechoso", que recoge la legislacin
colombiana, cuando estn involucrados sentimientos o afectos, pero que no Se
ubican dentro delconcepto legalde cnyuge o concubino, como sera elcaso de
los amantes y los concubinos que no sobrepasen los dos aos de convivencia.
Especialsituacin aparece cuando la demandante es una empresa cuyo gerente
general tiene un vnculo de consanguinidad, dentro de los supuestos de prohibi-
cin que seala el inciso 3 del artculo 229 del CPC. En este caso, no resultara
aplicable porque la prohibicin ddb'entenderse cuando las partes son personas
naturales y no cuando se refieran'a personas jurdicas, en cuyo caso sera de
aplicacin lo referido en el incso 4, en cuanto al inters directo o indirecto en el
resultado del proceso
La idea del inters en el resultado del proceso, a que refiere el inciso 4, funda
la idoneidad del testigo en funcin de su imparcialidad y el carcter de tercero en
sentido propio. El inters directo est en funcin de la responsabilidad compartida
en el objeto de discusin, por ejemplo, los socios de un endosante, responsable
igualmente del importe adeudado..El inters indirecto proviene de las consecuen-
cias que la sentencia adversa a una de las partes puede tener por va de accin de
regreso. Esta institucin est ligada tambin a los terceros, cuando da lugar a la
intervencin de estos en el proceso.
Por otro lado, el inciso 5 seala que eljuez en tanto Se desempee como tal,
no es ni puede ser parte o testigo en el proceso en el que est llamado a intervenir
en ejercicio de sus facultades jurisdiCcionales, aunque ello no lo priva de desem-
pearse en este ltimo carcter en j-uicios en los que no cumpla tal funcin.
I 834
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ACTMDAD PBOCESAL AErf.229
"'l
APLICACION SUPLETOHIA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arts.213 al 221.
Comentario
1. Como vemos, la norma alberga a la integracin normativa para llenar los
vacos o lagunas de la Ley Procesal. Medante la integracin se busca crear una
nueva ley aplicable al caso concreto, cuando estas no contemplan un supuesto
especfico, pero regulan otro semejante entre los que existe idendad de razn.
Segn Camelutti, cuando esa integracin permite recurrir a ordenamientos di-
versos, nos ubicamos ante la heterointegracin. En ese sentido, vase el artculo lX
delTP delCC: "las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las
relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean
incompatibles con su naturaleza". En igualforma, "las disposiciones de este Cdigo
Procesalse apllcan supletoriamente a los dems ordenamientos procesales, siempre
que sean compatibles con su naturaleza" (ver la primera disposicin final del CPC).
I 836
I
I
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I
ACTMDAD PROCESAL ART.23O
Como seala la primera parte del artculo 218 delCPC, las respuestas deben
ser categricas y concretas, sin perjuicio de que el testigo se extienda sobre as-
pectos vinculados directamente con el hecho objeto de la interrogacin.
En aplicacin del artculo 220 del CPC, los testigos estn prohibidos de de-
clarar contra s mismos en cuanto ello pudiera exponerlos a culpabilidad penal o
la respuesta pudiera comprometer su honor. Tambin podemos hacer extensiva
esa limitacin al grado de parentesco que seala el citado artculo 220 del CPC,
su cnyuge o concubino, parientes dentro del 4e grado de consanguinidad o
segundo de afinidad.
En cuanto a la eficacia del testimonio, podemos hacer extensivo lo normado
en el artculo 218 del CPC, para lo cual es indispensable que aparezcan en forma
clara, exacta y completa tanto las circunstancias de tiempo, modo y lugar del he-
cho narrado, como las mismas circunstancias del conocimiento que de este tuvo
eltestigo.
Otro aspecto a apreciar se refiere a la excusa a declarar como testigo. Toman-
do como referencia lo regulado en el artculo 22A del CPC se puede justificar la
exencin cuando eltestigo conoci hechos bajo secreto profesional o confesional
y cuando por disposicin de la ley pueda o deba guardar secreto.
"'l
GASTOS
CONCORDANCTAS:
C.P,C. ans.410,417,419.
Co*entario
La norma regula la indemnizacin al tstigo. Si bien eltestigo se encuentra
sujeto al deber jurdico de testimoniar, se autoriza al juez a fijar con carcter ex-
cepcional una remuneracin o indemnizacin a su favor cuando del cumplimiento
de dicha carga pblica se deriven gastos excesivos o extraordinarios para aquel
en funcin de su peculiar situacin patrimonial. Por citar, gastos de traslado de un
testigo que carece de trabajo actual o medios econmicos para comparecer.
Si eltestgo se ubica fuera del pas o al interiorde este, las declaraciones sern
tomadas por el cnsul o por eljuez competente territorialmente del lugar donde se
ubica, por comisin va exhorto, sin embargo, la inmediacin de dcho medio de
prueba con eljuez que dirige el proceso se vera afectada, por lo que una altema-
tiva a la que podra recurrirse es la videoconferencia, a travs de la cual eltestigo
podra brindarsu declaracin directamente al juezdelproceso originario. En caso
de que los medios tecnolgicos propuestos no sean satisfactorios para los he-
chos que se quiere preservar, la comparecencia personal al local del juzgado
hara que la parte que ha ofrecido dichas declaraciones tenga que asumir los
gastos de su traslado. si esta fuera renuente al desembolso de dchos gastos, la
respuesta final a dicho medio de prueba conllevara a que se prescinda de su
actuacin. El prncipio de la carga probatoria, no se agota en el ofrecimiento del
medio de prueba que haga la parte, sino que dicha carga se traslada a la actua-
cin de este.
I 838
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I
I
I
EFECTOS DE LA INCOMPARECENCIA
CONCORDANCTAS:
C.P.C. afts.53,29.
D.S.017-93US a,l- 282-
leotsunctn coMPARADA:
C.P.C. ltala a/ts.25O,255
C.P.C.M. lbroamrca arL 150.
Colombia
C.P.C. a.225.
Co*entario
1. El deber de testimoniar se descompone en tres aspectos: de comparecer,
de declarar y de decir la verdad. El presente artculo se refiere precisamente al
primer aspecto, al deber de comparecer.
No corresponde este deber a las personas propuestas por las partes, sino
que
eljuez puede ordenar la citacin de oficio de las mencionadas por las partes en
lo escitos del proceso o cuando resultare de otras pruebas producidas, qua
tuvieren conocimiento de hechos que pudieren gravitar en la decisin de la causa.
"'l
AFrr.232 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
4. La norma hace referencia a las mulias. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el
proceso. Es una manifestacin de la autordad del magistrado, indispensable para
asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige
realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su
cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el
cumplimiento o que el hecho se ha tomado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rol conminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el.perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07/08/99)
I 840
I
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I
I
Gaptulo U
DOCUMEIITOS
DOCUMENTO
GONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 1 88, 191, 1 92 inc. 3, 46i, 582, 591, 7oO.
c.T. art. 125.
c.D.l.P. aft.492.
LEY 26&t6 at1a. A,35.
D. LEG 84 arL 251.
LEY 26/,87 aft.246.
Co*entario
1. Documento es un objeto material originado por un acto humano, susceptible
de representar por s mismo y para el futuro, un hecho o una serie de hechos
percibidos en el momento para su elaboracn, con prescindencia de la forma en
que esa representacin se exterioriza. Los documentos contienen un mensaje.
Ese mensaje, seala Falcn(2z), puede ser til a los efectos jurdicos cuando con-
tengan un dato que haga al proceso. El mensaje es diverso, pues puede respon-
der a un acto voluntario (como una carta, un contralo, una confesin, etc.) como
involuntario (restos, impresiones digitales, rastros de ADN, papeles sueltos, da-
os naturales de los que derive responsabilidad objetiva, etc.).
(Zze) fnlC. Enrique. Tntado de Ia prueba. T. 1, Astrea, Buenos Ares, 2003, p. 836.
841
AFfr. 233 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL GfVIL
(273) DEVIS gCUeRruO1, Hemando. Compendio de Derecho Procesat, Pruefus j.iciates. T. ll, 10 ed., Oike,
Mdelln, 1994, p.416.
1842
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Atr.233
Segn Camelutti, quien describe por escrito un hecho que percibi en otra
ocasin forma un testimonio, porque quiere representar actualmente un hecho
pasado mediante elacto de escribir. Eldocumento operara como prueba del co-
nocimiento que el declarante tiene acerca de los hechos lestimoniados, pero no
como prueba representativa de esos mismos hechos. La diferencias fundamenta-
les entre estos medios de prueba, testimonio y dOcumentos, consiste en que mien-
tras el documento constituye un objeto cuya creacin puede ser contempornea
con el acaecimiento del hecho en l representado (representacin inmediata), el
testimonio es un acto que en todo caso se verifica con posterioridad al hecho que
representa (representacin mediata). Para Carnelutti, eldocumento se diferencia-
ba del testimonio, por la representacin permanente que este encierra frente a lo
transente del testimonio, diferencia que abona las ventajas de la prueba docu-
mental sobre la testimonial, pues, aparte de la disponibilidad de la primera entra-
a, la fidelidad de la segunda se halla expuesta no solo a los efectos que la accin
deltiempo produce en la memoria humana, sino tambin las influencias corrupto-
ras que pueden suscitarse a raz de los intereses en conflicto".
843
Ar{r. 233 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ItH. JURTSPRUDENcTA
Si se consrgna que el saldo del pfecio frgun en una letra acep^da por et comprador, la
cancelacn del precio deber demostrarse con la presentacin de Ia letra cancelada o
probar la falta de la misma (Exp. sin referencia, Cuarta Sala Civil, Ledesma Naruez,
Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo l, Gaceta Jurdic4 p. 2OS).
La letn de ambio para tener validez como tal, debe ser ginda a fea frja, a das vista, a
das fecha o a la vsta; si se gira qn indicacin distinta no tiene uatidez et ttulo como tal,
sin embargo, consttuye un medio de prueba de la obligacin contenida en eila (Exp.
Ne 283-7-97, Primea Sala Civil, Ledesma Nawez, Marianella, JurlsprudenctaActual,
Tomo 1, Gacetd Jurdica, pp. 584-585).
si bien por el artculo 123J del c.c. se entende que al estar perjudicadas tas letras de
cambio por el transcurso del tiempo, la obligacin que reprcsentan estara extinguida;
empero, la disposicin invoca es pertinente cuando los ttulcs valores srven de medio
de pago y cuando se intente con ellas la accin cambiaria, perct no cuando se use como
medios probatorios (Exp. Ne 1208-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conoci-
miento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jur-
dlca, p.184).
(...) El documento (...) no ha sido olrecido como medio probatoio ni ha sido admitido como
tal; en consecuencia, Ia impugnada contraviene el debido procex al fundar su decisin en
I 844
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART.233
Si una letra de cambio pierde su carcter de tal, esto es, deja de ser un ttulo cambiario, se
convierte en un smple documento comn y ordinario.
La prdida de los efectos cambiaros de un ttulo no anula el acto jurdico gue precedi y
dio origen a lo gue se qu& fuera un ttulo valor, acto que persiste mentras no prescriba
conlorme a las normas civiles (Exp. Ne 1733-94, QuinE Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marlanella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 410412).
El contnto de obn por su naturaleza y fines debe constar en lorma escita. S entre los
ltigantes exst un convenio verbal referdo a la construccin de una vivienda de dos
plantas, no habiendo nstrumental donde conste que se tra,ta da un contrato de obra, debe
concluirse rcntorme lo sostiene el demandado que se trata de una obra de administracin,
toda vez que el emplazado perdicamente ha recibido cieftas cantidades de dinero y que
est llano a la devolucin de las piezas que tiene en su poder (Exp. Ne 627-91-La Liber-
tad, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, Igg7, pp.
/Kt84i'9).
845
CLASES DE DOCUMENTOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c^ aft252pn 1.
LEY2887 ans.46, U, 169,248.
lectsleclt coMpARADA
C.P.C. Colombia aft.251.
C.F.P.C. Mxlco arfs. 188, 189.
Comentario
como refiere el comentario al artculo 233, documento es todo objeto suscep-
tible de representar una manifestacin de la actividad humana con prescindencia
de la forma en que esa representacin se exterioriza.
se contemplan dentro del gnero de documentos, no solo a los pblicos y priva-
dos escritos, sino que se aprehenden otros objetos representatvos no escritos ni
firmados, como dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, etc.
El artculo en comentario asume la siguiente clasificacin de los documentos:
En atencin a los sujetos que los originan, pueden los documentos clasificarse
en pblicos y privados. Los primeros son aquellos que han sido autorizados por el
funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones {omo seala el artculo 235
del cPC- o se trata de documentos que expresamente se ieputan como tales por
razones de seguridad o celeridad del trfico jurdico. Los documentos privados
son los que provienen de particulares, sean estos partes o terceros, en el proceso
en el que se los presenta.
|
846
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ART.234
Otro criterio para clasificar los documentos toma como referencia elcontenido
de estos y los presenta en documentos declarativqs y representativos.
@ uunrsPRUDENcrA
Ttulo, segn el Dcconario de Derecho Usual de Cabanellas, es la palabra que da.a -
conaer algo, es el renombre adquirido, es el origen ca,usa o razn, el preterto o excusa,
y el instrumento es el documento o diploma que aaedita determinados esfudios. EI hecho
de que en la recunida se denomine como ttulo al contrato de anendamiento exhbdo
por la recunante, no Ie da otro cariz y aparece de b misma gue ha sido apreciado (Cas.
N' 78*200&Moquegua, Primera Sala Clvil Peranente Suprema, 04/0U2008)
EI mrito de la frcha nia de matrcula escolar &ncte frrma como padre e! metnor y ta
argumentacin del demandado que rm esos doqntentos escolares en cumplimiento de
su obligacin da padre, es suciente Fn ampaar la demanda de reconrcimiento de
ptemidad extnmatrimonial (Exp. Nt 12tl-*Calanarca, Ldesma Naruez, Marlanella,
El*utorias Supremas Clvlles, Legrima, lgg7, W.209209).
'*'l
DOCUMENTO PUBLICO
Es documento pblico:
1. porfuncionario pblco en eierciciode sus atri,
El otorgado
huciones; y
2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o
por notario pblico, segn Ia ley de la materia.
La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el
orignal, si esf certificada por auxiliar jursdiccional respcti-
vo, notario pblico o fedatario, segn corresponda.
CONGORDANClA:
C,P.C. art. il.
teclsteclr. coMpAtt/ADq:
C.P.C,iL lbramrica aft. 156.
C.P.C.Colombla arts.252,262.
C.EP.C. Mxlco atb,. tB, 1AO, 191,152.
Comentario
1.Una de las modalidades de clasificar los documentos, en atencn a los su-
jetos de quienes provienen, permiten la existencia de los llamados documentos
pblicos y documentos privados. El artculo en comentario hace referencia
al pri-
mero y el ltimo, alartcuto 23G del CpC. ;ic[,_i..
Documento pblico es el torgado por un funcionario autori2O a darle fe
pblica. Esto nos lleva a decir que el carcter pblico del documento aparece oor
la calidad del autor --en tanto lo realice dentro'det amOitci'?ds*tlt5inpetencia
material y territorial- y con las formalidades que la leyOispoe-. Tam-t5in constitu-
yen documentos pblicos los otorgados segn la ley de la mateiia. Vase el caso
por la cual, la ley asigna carcter pblico a documentos ajenos, como las accio-
nes de la sociedad annima o la liquidacin de aportacones provisionates en el
caso de la AFP. ,:.: ..,: .
l'*'
I
ACTMDAD PROCESAL AFrI.235
En relacin al documento pblico se dice que el cargo judicial (puesto al pie de los
escritos presentados por las partes) les otorga a estos el carcter de documentos
pblicos. En ese mismo sentido, la cjula de notificacin tiene carcter de instrumen-
to pblico porque es realizada por el notificador, en ejercicio de sus funciones. Ueva
implcita la verdad de lo que en ellas se afirma, pues acta como servidor pblico, en
tanto la diligencia no se impugne de falsa y existan elemenlos suficientes de dicha
falsedad, con relacin a la existencia material de los hechos que el notificador hubiese
enunciado como cumplidos o que han pasado en su presencia.
Los documentos privados agregados por las partes a los expedientes judicia-
les no adquieren, por ese solo hecho, el carcter de documbntos pblicos, ni
tampoco los convierte en autnticos la expedicin de un testimonio de esa pieza
por elactuario.
"'l
AHr.235 COMENTARIOS AL CDIGO PHOCESAL CrvlL
Debe precisarse que la ley distingue entre los instrumentos pblicos notariales
protocolar y extraprotocolar. La escritura pblica es un ejemplo de instrumento
protocolar. Es importante distinguir la escritura pblica de las actas notariales. En
el primer caso, son protocolares y siempre contiene un acto jurdico, en cambio
las actas pueden albergar hechos jurdicos, pero de manera excepcional, actos
jurdicos. Las escrituras requieren estar siempre firmadas por los comparecientes
a diferencia de las actas, que no. En cuanto a los instrumentos extraprotocolares,
seala el artculo 26 de la Ley de Notariado que "las actas y dems certificaciones
notariales que se refieren a actos, hechos o circunstancias, que presencia o le
conste al notario por razn de su funcin".
Elprotocolo notariales la coleccin ordenada de registros sobe la misma ma-
teria en los que el notario extiende los instrumentos pblicos protocolares con
arreglo a ley (ver el artculo 36). Los registros que forman el protocolo notarial son:
de escrituras pblicas, de testamentos, de actas de protesto, de actas de transfe-
rencia de bienes muebles registrables y otros que determine la ley. Este protocolo
materializa el principio de la matricidad o protocolo, pues busca contar con una
matriz en la que se extiendan en orden cronolgico los instrumentos notariales
(protocolares) y que permitan su conservacin. El protocolo est vinculado al prin-
cipio de reproduccin o llamado traslado instrumental, por el que se extiende,
testimonios, partes y boletas.
La escritura pblica tiene las siguientes caractersticas: a)forma parte del pro-
tocolo notarial, de la que expiden los traslados instrumentales; b) se extiende en
papel seriado con determinadas caractersticas de seguridad; c) se numera corre-
lativamente unas a continuacin de otras; d)tiene fecha cierta; e) se extiende so-
bre la base de una minuta; f)es firmada por los otorgantes, autorizada por el nota-
rio, quien da fe de la legalidad del acto, verifica la identidad ascomo la capacidad,
libertad y conocimiento de los comparecientes.
I 850
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I
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ACTTV|DAD PROCESAL AF.235
4. Las escrituras imperfectas otorgadas con los requisitos de ley por los jue-
ces de paz o paz letrados, constituyen documentos pblicos por ejercer estos
851
AFr.235 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CrvlL
ffi. JURTsPRuDENcTA
si bien es cierto, las @nstataciones policiales son instrumentos expedidos por un funcio-
rcrio pblia, tambin lo es que estas rcnstrtuyen declanciones unilatenles, las mismas
gue no ofrean mayor nnvencimiento si no se encaentran conoboradas con pruebas que
sustenten la armacin.
l"'
ACTVIDAD PROCESAL AFr.235
(...) No puede oponerse probanza alguna que pretenda eneruar el hecho incontrovetible
constituido por el derecho de propiedad inscto en las Registros Pblicos (..) (Exp. M 22'
96, Qulnta Sala Clvll, Corte Suprlor da Justicia, Hlnostroza Mlnguez, Alberto' Jurls'
prudencia en Der*ho Probatorlo, Gaceb Jurdlca,200O, pp. BMtl).
(...) Cada tipo de pftida det Registro Civil ene por frnatidad acredibr al estado a que
conesponde y no todos los dems, por lo que una pilida de defuncin establece el fall*
cimiento de una persona, pero aunque @ntenga datos sobre otros estados no sirue pa.ra
determinac por Qemplo, la sltera de Ia persrina de anyo ito se tnta (...) (Exp, M 2073'
95, CuatE Sata Ctvll, Corte Euperlor de Juscla, Hlnostroza Mlnguez' Alberto, Juris'
prudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,2O@, P.237).
(...) La @a legazada notaialmente del e'fra<lo & la padida mamonial, thne el misno
mrito probatotio que este, pr habedo esblelc;ido as el aftculo doxienfos tterniinco, n fine
853
AFr.235 COMENTARIOS AL CDIGO' PROCESAL CML
del C&igo Prrcesal Civ\, nn arcter especfra pan trmites det proceso judiciat (Cas.
l{e 794-t9-uma, *la rnnsitorla, corta suprema cle Jusflcit4 Htncsf:oa Mrgu"z
ctrvll
AlMo, Jurlsprudencia en Deecho Probtodo, Gaeb Jurdlc4 frAO, W. Ae24.
(...) Conforme al ltimo prnfo del artculo doscientos trenticn@ det Cdigo procesal
(Civi\, h apia del documento pblico ene el mismo valor que at originat si est cedifica-
da (...), cle modo que bajo este aspecto. ta ley no exige que neeriamente tenga que
anexa6, a la demanda (de eiecucin de'ganntlas) e! drcumento otignal (que contiene
la
garant+ G) Gxp. Ng 29469*Huaura, Sala Clvil rransitoria, corte siprema
de Jus-
tlcia, Hlnostroza Minguez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho prolntorio, Gaceta
Jurdlca, 2)0, pp. 56+570).
Es imprescindible obseruar las exigencias det artlcuto 696 del Cdigo Civil pan la solem-
nidad del testamanto en escritura pblia., . .
l"'
ACTMDAE PFOCESAL AfTr. 23tt
(...) En el caso de los automotores cuyo derecho de propiedad debe inscribirse en la Drec-
cin General de Circulacin Vial, el dominio se acredita an el certicado o tarjeta de
propiedad otorgada por la autoidad competente despus de obseruadas las lomalidades
tegales y el pago de los tibutos que gnvan dichas tnnsierencias (...) (Cas. M 1927-T-9&
Lima, Sala Clvil Transitorla, Corte Suprema de Justlcla, Hlnostroa Mlngue4 Alber-
to, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2)0, pp. 4324:B).
EI testimonio de escrtura pblica sufte todos sus efeclos legales en tanto no sea decla-
rada su nulidad o falsedad (Exp. Ne 10+95, Tercera Sala Clvll, Ledesma Narvez,
Marianella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp.244-245).
Si bien la inclusin del nombre del padle o de la madre que no ha reconocido al hijo
extramatrimonal en su pariida de nacimiento se ene por no puesta, sin embargo debe
entenderse que la exclusin del nombre del actor no mporta la privacin del apellido con
que se Ie conoce al menol pues el nombre es atibuto de la personalidad del que no puede
ser despojado sn causale grave dao, ya que la institucin civil del nombre peftenece al
orden pblico y con el que se identifica a la persona en tcdlos los ac'tos pblicos y prvados
(Exp. Ne 16&9*Ucayali, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civi-
les, Legrima, 1997, pp. 109110).
S la escdtura pblica no contene la lirma del Notario, los interesados pueden nvocar la
Ley Ne 1510 y pedir al juez autorice al notaio que le ha sucedido en el oficio subsane la
omisin. Dicha omisin no generr la nulidad de la escritun pblica (Exp. Ne 105*9*lca,
Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias Supremas Clvlles, Legrima, 1997, p. 117).
Segn el Cdigo Civil de 1936 para que el padre reconozca al hijo natural se precisa que,
en escrito indubitado erteriarice su voluntad de tenerlo como hijo propo, aun cuando no
llegue a expresar su decidido proposito de reaneedo legalmente.
EI acta de nacmiento mporta escrito indubitado en el que el demandado exterioriza su
voluntad de tener como hijo al habido en sus relaciones ertramatrimoniales con la deman-
dante (Exp. M 12*S)+Lma, Ledesma Narue1 Marlanella, EJ*utorias Supremas Ci-
viles, Legrima, 1 997, pp. 211 -212).
El accionante que prueba su derecho @n Ia @pia litenl de dominio de los registros pbli-
cos tiene mejor derecho de propiedad frente al @ntrato pvado de transferencia que ofre-
ce el demandado (Exp. M 77993-Callao, Ledpsma Navez, Marianella, Ejecutorlas
Supremas Clvlles, Legrma, 1997, pp.3B3U).
"'l
COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
^AHr.235
l"'
DOCUMENTO PRIVAEIO
CONCOHDANCIAS:
c. art 2 nc. 10 p. 3.
c.P.c. a.245.
C.P. Cons aft 37 inc. 6.
LEY 26887 afts.46,246.
t-Ecrsucrt coMPAn/ADu
C.P.C. Colombia aft.268.
C.EP.C. Mxtco arc. 133, 134, 135, 136, 137.
Co*entario
1. El presente artculo responde al resultado de la clasificacin de documen-
tos, en atencin a los sujetos de quienes provienen, en pblicos y privados. Con-
forme seala la redaccin del artculo en comentario, por exclusin, son docu-
mentos privados aquellos que provienen de personas privadas, sean partes o
terceros con relacin al proceso en el cual se hacen valer y que no se encuadran
bajo los supuestos de documento pblico (ver el artculo 235 del CPC).
"'l
AFrr. 236 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
lfft .lunrsPRUDENcrA
Las certifrcaciones de las cartas notariales producen conviccin sobre la recepcin de las
amunicaciones, toda vez que el notaio es el profesional del Derecho que est autodzado
a dar le de 4os actos y contratos que ante l se celebnn (Exp. M 1l-95t, Sala de Procesos
Sumarsimos, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdica, p. 202).
(...) S ben es ceno que, no existe disposicin legal que estableza la exigencia procesal
de ofrecar como pruebas que acompaan a la demanda, documentos cefticados y no
simples lot@pias de los mismos; tambin Io es gue, dada Ia naturaleza de lo prctenddo,
eljuez ene la abucin legal de solicitar una mayor cefteza respeclo a los documentos
que sustentan las pretensiones de los actores, sin que ello signique una nntavencin al
derecho a un debido procetso o a (sic) un sobrecosto procesal (.-) (Cas. M 3341-99/
Callaq Sala CIvII Permanente, Corle Suprema de Justlca, Hlnostroza Mlnguez, Al-
&rto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,2N, pp.232-2gr).
Si una letn de ambio pierda su carcter de tal, esto es, deja de ser un ttulo cambiado, se
@nviefte en un simple d@nento comn y ordinaio.
La prdida de los eledos ambiarios de un ttulo no anula el aclo jurdico que precedi y
dio origen a lo que se gulso fuera un ttulo valor, ado que persate mientras no prescriba
l"'
ACTMDAD PROCESAL AHT.236
conforme a las normas civiles (Exp. M 1733-94, Clulnta Sala Clvil, Ledesma Naru4
Marlanella, Elecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 41G412).
Las caftas amorcsas presentadas por tas parles colitigantes que se dirigieron mutuamen-
te, constituyen escrrlos indubitables, de Ia que se inere inequvocamente la admisin de
Ia patemidad por parte del emplazado (Exp. Ne 139&95, Serta Sala Clvll, Ldesma Nar-
vez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 7996, pp. 4041).
El notaro pblia es el profesional del Derecho energado de dar e de los actos que le
constan en el ejercicio de sus funciones. Carece de tacuftad de coercin que le permita,
ante la resistencia del ntevniente, exigirle su identiacin, por lo que la sr:,la mencin de
las circunstancias del acto de entrega cumple con las formalidades que dan fe de la entre-
ga del documento (Exp. M 179+98, Sala de Procesos Eiecutlvos, Ledesma Nanez"
Marlanella, Jurisprudencia Aciual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 58&589).
"'l
DOCUMENTO Y ACTO
CONCOFDANCIA:
c.P.c.
Co*entario
1. En lavinculacin que ejerce un individuo con otro, constantemente va creando,
modificando y extinguiendo relaciones jurdicas, que son protegidas y reguladas
por el Derecho; sin embargo, esa proteccin requiere en algunos casos de mayo-
res exigencias, cuando se quiere tener la evidencia de su realizacin. En toda esa
dinmica, una preocupacin que siempre ha acompaado al individuo es cmo
viabiliza la acreditacin del acto realizado. Antiguamente, se recurran a los testi-
gos predeterminados, a las fuentes orales, para que den fe del acto que se va a
realizar en presenciaczs), testigos que todava continan en nuestros tiempos, como
es el caso del testamento por escritura pblica (artculo 696 del CC) o del matri-
monio, para cuya celebracin Se recurre necesariamente a ellos, para en su pre-
sencia se celebre el acto. Vase el artculo 259 del CC como parte de la formali-
dad de la celebracin del matrimonio seala que este se celebrar en la municipa-
lidad, entre otras exigencias, en presencia de dos testigos mayores de edad, para
lo cual se extender un documento (llamado acta de casamiento) el mismo que
ser firmado por los testigos, el alcalde y los contrayentes.
2. El artculo regula la nulidd del documento que contiene el acto jurdico. "No
debe confundirse elacto con eldocumento que sirue para probarlo. Puede subsis-
tir elacto aunque eldocumento se declare nulo" seala el artculo 225 del CC.
(276) Dicen las sagradas escrituras'Situ hermano le haco algo malo, habla on l a solas y hazle recgnocar su falla
Si ts hace caso, ya has ganado a lu hermano. S no te hace caso, llama a una o dos personas ms, para que
toda acusacin se base en el lestmonio d dos o hes tsstigos'. Mateo'18:15.
I 860
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ACTMDAD PROCESAL AFfi.237
(2r4 VIDAL RAMREZ, Femando. Teora Genea! del Acto Jurdico, Cuzco edilores, Lma, 1985, p. 5t5.
(278) Ver eiecutoria recada en el Exp. Nr 83G97, de lecha 13 de setiembre de 1999, Sala de Familia, publicada en
LEDESMA, Marianella, Jutisprudencia Aclual.T.s, Gaceta Jurdica, Uma, 2002, p.106.
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tFfi.237 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
JURISPRUDENCIA
-.gg : ,,., La posesin @nstante del estado da matrimonio, anforme a la pftida, sudsana cualquier
-,: !-.^ defecto
pummente formal de esta. La duda sobre Ia celebracin del mamonio se resueb
iar rrii ' sin cpnstante del estado de asados (Exp. lf 1103-94, Sexta Sata ctnil, lr#l Nir-
. _. ,. . ,. vez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 29-31).
, , :" La nulidad del acto iurdico acanea inevitablemente la nulidad de su escttura pblica
porque un acto nulo es iurfdicamente inexstente, y por ello no puede existir una escritun
pblica sin antenido. La ln*rpcin regstat no es obstculo pan que judiciatrnente se
' -" dscuta h validez del aclo iurfdico cuesonado, siendo aclos @mplekmenle independien-
:- . tes el uno del otro (Exp. M il53&98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimlen-
to, Ledesma Naruq Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca,
pp.8*91).
(279) lntsrpuesta por la 16 Fscalfa Povincial de Uma, contra Femando Medna Raggio por detito conira la Adminis-
tracin Pblca (ncumplmiento de actos funcionales) en agravio del Estado.
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ACTMDAD PBOCESAL AFn.237
(...) El pronunciamiento judicial que ordena que un documento se haga constar en escritu-
n pblica, se pronuncia sobre su forma y no sobre su contenido (Cas. M 218&9&Lima,
Sala Civil Transitorle, Corte Suprema de Justicia, Hinostfoza Mlngueq Albefto, Ju-
risprudencla en Detecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2D, pp. 235-236).
No debe conlundrse et acto jutdco con el documento que sNe pan probarlo.
Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto jurdico, los interesados pue-
den usar la que juzguen conveniente (Exp. Ne 295-95, Segunda Sala Clvil, Ledesma
Narvez, Marianella, EJecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 22-23).
'"1
PRINCIPO DE PRUEBA ESCRTA
cONcORDANClA:
I ..
C.P.C. aft. 194.
..'
leclst-cl coMPAtt/ADAi
C.P,C.N. Argentlna ans. 396, 397, 398, 399, 40O, 403.
Comentario
1. El documento es importante por el carcter permanente de la representa-
cin de los hechos que contiene, sea con el fin de dar nacimiento a una relacn
jurdca o de servr de prueba acerca de su existencia en un momento ulterior, por
ello, se dice que es prueba segura, en caso tener que iniciar o afrontar un proce-
so, porque el documento es ms fiel que la memoria del hombre y ms seguro
que un conjunto de indicios_o testimonioq-.!ngg.g.g completo, claro, exacto y
autntico o hay certeza de su legitimidad;ELartculo en comentario regula
-a contrario sensu de lo sealado- el supuesto de la existencia de un documento
escrito pero que no produce en el juez conviccin por s mismo y que por ello
n eces it se r dom p te me ntad o co n'otio.s e! i.9!
rq
g, o.wU *
2. Principio de prueba escrita es calificada ccimo n acto escrito del demanda-
do o de su representante, que haga verosml!g[.!pgno litigioso. Segn elartculo
en comentario debe reunir dos requisitos: que e-l escrito emane de la persona a
quien se opone, o a quien representa o haya representado y que el hecho alegado
sea verosmil, sin embargo, Devis Echeandaes) considera adems que el escrito
goce de autenticidad o esta se pruebe.
(280) DEVIS ECHEANDA, Hrnando. Compndo de Derccho Pruesat,l3ed., Oike, Bogot, 1994, p. 917.
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ACTTV|DAD PROCESAL AFrr. 23A
Tambin seala que la confesin judicial incompleta hace las veces de princi-
pio de prueba por escrito, y de ah que pueda complementarse con testimonios,
cuando aquellos por s solos no bastan. Cuando una parte est formada por va-
rias personas, es suficiente la confesin incompleta o que emane de una de ellas,
en razn que la verosimilitud que aquella da al hecho es indivisible. Es interesante
el caso que cita Devis Echeanda cuando una persona escribe el dictado de otra,
si se prueba con testigos esa circunstancia, debe ser admitido como principio de
prueba escrita contra esta y no contra la primera. En los casos expuestos hay que
tener en cuenta que la declaracin expresa o la actuacin procesal del apoderado
solo puede tener valor de confesin, y de principio de prueba escrita, cuando
estaba facultado para confesar o cuando lo hace en la demanda o en sus articula-
ciones.
En relacn al segundo requisito, esto es, que el escrito haga verosmil o pro-
bable el hecho alegado, segn Devis Echeanda, no puede exigirse que el escrito
contenga el contrato, ni que convenza por s solo, porque entonces existira prue-
ba documental y no un simple principio o comienzo de prueba escrita. Basta que
se refiera al contrato o la mencione, o que sea una consecuencia de este o un
antecedente, o que de otra manera lo haga suponer lgicamente porque entre
ellos exista un nexo de causalidad. Los testimonios completarn la certeza. El
principio de prueba puede consistir en un solo escrito o en la reunin de diversos
escritos distintos, cuando uno solo de estos, no sea suficiente por s mismo.
"'l
ART.23A COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
La parte interesada seala el citado autor debe probar los siguientes hechos:
la preexistencia deldocumento cuya prdida se alegue y su formalidad legal; las
circunstancias de tempo, modo y lugar de la prdida o extravo del documento; la
involuntariedad de la prdida debe presumirse; la imposibilidad de obtener otra
copia, si se trata de escrituras pblicas o documentos protocolizados, o que cons-
tan en archivos oficiales; y lo sustancial del contenido del documento. Se trata de
una prueba inductiva e incompleta porque es difcil que los testigos recuerden
todo el contenido del documento, ni den fe del mismo, a menos que tengan una
copia informal o hayan intervenido en su elaboracin e identifiquen la copia que se
presenta al proceso. No hace falta probar la autenticidad del documento privado.
:
ItU- JURtspRUDENct,A,
(...)si bien es ciedo que, no existe disposicin legat que establezca la exigencia procesa!
de ofrecer como pruebas que acompaan a la demanda, documentos certicaclos y no
simples fotocopias de los mismos; tambin lo es que, dada la naturaleza de to pretendido,
el iuez tiene la atribucin legal de solicitar una mayor ceeza respeclo a los documentos
que sustentan las pretensiones de los actores, sin que ello signifique una contravencin al
derecho a un debido proceso o a (sic) un sobre costo procesal (...) (cas. Ns 3341-gg-
callao, Sala civl Permanente, corte suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, At-
berto, Jurisprudencla en Derecho Probatorio, Gaceta Jurfdica, 2000, pp. 2g2-233).
(.'.) Para establecer la prioridad de los documentos cuando concuan determinadas cir-
cunstancias, no siempre es suliciente que el negocio jurdia @nste en instrumento pbti-
co sino que requiere de otros faclores para demostrar su erts1r,ncia rcal y con l su prefe-
rencia (...) (cas. Ne 2l7-9sArquipa, sala de Derecho constitucional y soclal, corte
suprema de Justicla, Hinostroza Mingueq Alberto, Jurisprudencia en Derecho pro-
batorio, Gaceta Jurdlca, 2000, pp. 241-242).
(.-) son (las facturas) documentos ceftos rcspecto de /os gastos efectuados por este
(demandante) (...), a los mismos que no se puede oponer con carcter probatorio las
proformas presentadas por la pafte demandda, ya que las pimeras enen la contunden-
cia de la realidad que no puede ser eneruada por un documento que antiene una antidad
prcbable y que puede ser objeto de variacin (...) (Exp. M tS2*95, Cuarta Sala Clvll,
corte supedor de Justlcla, Hlnostroza Minguez, Albefto, Jurlsprudencia en Derecho
Probatorio, Gaceta Jurdica, 20), p. 2tl3).
l"'
ACTTMDAD PROCESAL ART.23A
"'l
INFORMES
CONCORDANCIAS:
'-iJ
c. afts. 2 incs. 5 y 6, 200 inc.3.
'!:-! ''"c.P,c. afts. 23it a 235.
. :if:. ,:t '-.:r'.C.P
aft.412.
""{ ' . C.T. aft.85.
LEY 26702 ans. 138 nc.3, 179.
LEY 278) atts. 10, 11.
1r,
.:-
4r,
-rclsLtclw COMPAFU{DA:
. :1i: ... c.P,c. ltafia at.213.
C.P.C.iL te,roemdca ats. 178, 179, 180, 1 81.
C.P.C. Colombla art.278.
Comentario
1. El informe es un medio de prueba para aportar al proceso datos concretos
acerca de hechos o actos que obran de la documentacin o archivo del informan-
te sea este parte o tercero.
I
I
ACTTVIDAE PROCESAL AFT.239
La Ley Orgnica del Poder Judicial, al ieferirse a los informes dice: "En caso
que se solicite informes a los funcionarios de la administracin pblica, estos es-
tn obligados a presentar su colaboracin bajo responsabilidad, salvo que se afec-
ten las labores a su cargo, a juicio de su superior jerrquico, en cuyo caso deben
excusarse".
La norma no seala el plazo dentro del cual las entidades debern emitir sus
informes, sin embargo, este podr ser fijado por eljuez al momento de ordenar su
emisin. Cuando se hubiere vencido el plazo fijado para contestar el informe y el
informante no lo hubiere remitido, se tendr por prescindida de esa prueba a la
parte que lo pidi si no solicitare aljuez la reiteracin del oficio. Por otro lado, si
bien la emisin del informe configura un deber asimilable al testimonio, la norma
no regula nada sobre la remuneracin del informante en elcaso de que se trate de
entidades privadas que no sean parte en el proceso; sin embargo, sera atendible
que conjuntamente con la presentacin del informe y si los trabajos que han debi-
do efectuar para su elaboracin han implicado gastos extraordinarios, podran
solicitar una compensacin que sera fijada por el juez. Ese pedido debe ser co-
municado a ambas partes, porque sibien la obligada alpago inmediato es la que
ofreci la prueba, la otra tiene un inters potencial en el sentido de que si es
condenada al pago de las costas, deber reembolsar el monto fijado para el infor-
mante
"'l
AFr.239 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
l"'
ACTMDAD PROCESAL ATTT. 239
Advirtase que el citado artculo no le asigna ningn plazo, sin embargo, pode-
mos imputarle el plazo de tres das luego de notificado el conocimiento de esta,
siempre y cuando se manifieste que el informe y la fuente no concuerdan, pero en
cambio, si se pretendiese impugnar la legitimidad de los documentos o registros
que sustentan el informe, corresponde proceder al cuestionamiento (segn se
trate de documento pblico o privado) por la falsedad que recoge el artculo 242
del CPC.
!fl uunrsPRUDENcrA
Si la juez ha solicitado informacin respecto a los balances y estados financieros que
timestla.lmente alcanza la coopentiva demandada a la Superntandencia de Bana y Se-
guros, es decic sobre lo que dicha entidad tene en su poder, ello no debe entenderse
mmo la realizacin de nuevos balances, pan cuyo efecto se ha ofr*ido la percia anes-
pondiente.
Es nula la resolucin que requiere las fecilidades, pues, desnaturaliza la prueba ordenada
(Exp. M 7299, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez,
Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 405).
l"'
D(PEDIENTES
CONCORDANCIAS:
c.P.c. aft. 139.
D.5.017-gtus art. 185 inc.2.
leclsuclN coMPAIADA:
c.P.c. cotomba atts. 128, 12p, 130, 131' 132.
Co*entario
Se entiende por expedientes al conjunto de papeles, documenios y otras prue-
judicial. Este contiene
bas que pertenecen a un asunto relacionado con el proceso
y presen-
las piezas escritas delproceso, agregadas sucesivamente en orden de
y
tacibn, con la que se forma un solo cuerpo foliado con nmeros letras.
"'l
AFr.240 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ffft .luntspRUDENctA
Del propio expedente acompaado aparece tambin que to factundo por los meses
de
enero y lebrero de dos mil tres es notoriamente superior at promedio mensual de consumo
conlorme es de verse del histrico de facturacin que vena regstrando el suministro
inspeccionado; que, siendo esto as, no se justifica de las pruebas-realizadas, el consumo
facturadg por la empresa prestadon del seruicio, resultando totatmente nsufcente para
poder determinar que el consumo facturado es normal y obedece a ta diferencia
de tectu-
ras del medidoc que, es de advertir que en el procedimento adminstratvo ta autoridad
administrativa competente debe verilicar plenamente los hechos que sirven de motivo
a
sus decrbiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas probatorias necesarias
autorizadas por Ia ley, aun cuando no hayan sido propuestas porios administrados
yan acordado eximirse de ellas; por las consideraciones anteriormente
o ha-
expuestas, se debe
concluir que la facturacin practicada por Ia empresa demandada no ha sido llevada
a
cabo en forma regular. (Apelacin N" 21gg2oo7-Lima, sala civil permanente supre_
ma,0tU0*2(N8).
(...) El cotegiado absuelve et grado y confirma ta aptetada que declara infundada ta de-
manda, sin embargo ninguno de los lundamentos que la sustentan hace referencia al
l"-
ACTMDAD PROCESAL AfrI.24o
exrydente solicitado, no obstante que fue incorpondo al caudal probatorio con el obieto
de mejor rcsolver.
(...) Que, por csiguente se ha infringido el principio de unidad det materal probatorio,
por el que se entiende que los medios probatorios apcrtados al prcceso o procedimiento
forman una unidad, y que como tal, deben ser examinados y valondos por el juzgador en
forma coniunta, confrontando uno a uno todos los diversos medios ofrecidos, sean de
patte o de oicio, citerio jurdico previsto en el aftculo cento noventisiete del Cdigo
Procesal Civil, y que no ha sido tomado en cuenta por la recuftida (Cas. Ne 1671-98-
Ayacucho, Sala Clvll, Corte Suprema de Justicla, Hinostroza Minguq Albefto, Ju-
rsprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 2@0, pp. 72-73).
(...) El recunente ofreci en su demanda el mrito del expdiente (...), el nisno que fue
admtdo amo medio probatorio en la audiencia de saneamiento y conciliacin (...).
(...) Que, a pesar de lo antetol dicho expediente no ha sido actuado, puesto que no fue
solcitado y tamp@o se prescindi de su acluacin, @nsecuentemente, se ha contnvenido
el debido proceso al haberse expedido las sentencias inferiores con autos diminutos (Cas,
Ne O*g*Ucayall, Sala Civil, Corte Suprema de Justlcla, Hinostroza Minguez,,Alberto,
Jurisprudenca en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica,2000, pp. 248-249).
(...) No solo se ha nlringido el aftculo ciento veintids, inciso cuarto, del Cdigo Procesal
Civil, sino tambin que (sic) se han violado las garantas consttuconales del derecho a un
debido proceso y la tutela jursdiccional efectva, si el lallo ha sido emdo sn tener a la
vista ni haberse prescindido del expediente glosado (expediente fenecido ofrecido y admi-
tido como prueba) (Cas. Ne 3092-9&Lima, Sala Civil Transitoria, Corte Suprema de
Justicla, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gac*
ta Jurdca, 2000, pp. 25&252).
(...) S el cotegiada sotic6 e! expediente (...) ofrecido como prueba, nicamente para
tenerlo a la vista, no consttuye una irrcgularidad (...) (Cas. Ne 485-99-Piura, Sala Civil
Permanente, Corte Suprema da Justicia, Hlnostroa Minguez, Alberto, Jurispruden-
cia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica,2000, pp.253-254).
"'l
DOCUMENTOS EN OTRO IDIOMA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ats. lV, 478 nc. 1, 491 nc. 1, 553.
c.P. arts. 395, 398, 409.
leclst-lclN CoMPAR/ADA:
C.P.C. Colombta at.260.
Co*entario
La referencia a la intervencin de intrpretes al proceso la encontramos regu-
lada en los supuestos de la declaracin de parte y de testigos que no entiendan o
no se expresen en castellano (ver el artculo 195); sn embargo, la intervencin del
intrprete puede ser extensiva a los documentos redactados en idioma distinto al
castellano.
,..,.1-d.i
Por intrprete se puede entender a la persona versada en dos o ms idiomas
y que sirve de intermediaria entre otras personas, quienes por hablar y conocer
solo lenguas distintas, no pueden entenderse.
Aunque repita, en distinto lenguaje, lo que las partes o testigos manifiesten, no
cabe considerarlo nicomo representante de aquellas nicomo testigo de odas. La
ndole procesal del intrprete ha de asimilarse a la de los peritos, ya que acta por
razn de la necesidad de sus conocimientos y como elemento auxiliar de justicia.
La redaccin del presente artculo tambin as lo involucra, al hacerle extensiva su
designacin bajo los alcances del artculo 268 delCdigo'
876
|
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.241
S[ .runtsPRUDENclA
En los conqimientos de embatque, a pesar de encontrurse el formato en idioma ertnnie-
ro, en algunos tems se han consignado adems palabras equivalentes del idoma espa'
ol, ello no exime a la accionante de Ia obligacin de la traduccin oficial, tal como seala
el artculo 241 y 268 del Cdigo Procesal Civil (Exp. N" 34ffi1, Cuarta Sala Ctvil de
Lima Ledesma Naruez, Marianella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6, Gaceta Jurdi-
ca, p.466).
877
INEFICACI^A POR FALSEDAE) DE
DOGUMENTO
CONCORDANCIA,S:
c.P.c. at's.24O,3$,301.
c.P. y ss.
art. 427
Co*entario
1. Existen dos modos de cuestionar la falsedad a documentos pblicos o pri-
vados: la pretensin autnoma y el incidente.
En el primer supuesto, la pretensin civil tiene el carcter declarativo y busca
obtener el pronunciamiento jurisdiccional que destruya el valor probatorio del con-
tenido deldocumento.
Este documento puede ser apreciado desde el aspecto extrnseco, por el ob-
jeto material, y desde el aspecto intrnseco, por las afirmaciones que contiene.
Esto nos lleva a decir que existen dos tipos de falsedad: material e ideolgca.
Esta ltima se orienta a cuestionar el aspecto intrnseco del documento.
I 878
I
I
I
(
ACTMDAE PROCESAL AFr.242
El documento pblico hace plena fe hasta que sea declarado falso por accin
civil o penal, de la existencia material de los hechos que el funcionario pblico
hubiere anunciado como cumplidos por l mismo o que han pasado en su presen-
cia, como fecha y lugar de otorgamiento, comparecencia de las partes, autentici-
dad de sus firmas, observancia de las formas. Esto es, hechos que el funcionario
pblico ha debido comprobar. El no haber adquirido conocimiento personalcom-
promete la fe en l depositada. Para desvirtuar la verdad solo es admisible su
impugnacin por falsedad en sede civilo penal.
"'l
AFfi.242 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
En el caso del documento privado, este carece de valor hasta que se pruebe
su autenticidad por medio del reconocimiento expreso o tcito de la parte o a
quien se perjudique.
IEL JURTSPRUDENoIA
Si la recunente alega la utilizacin de dootmentacin fnguados por prte de la demandan-
to para la suMivisin y posteor venE de lotes de leneno y endas, ello es tna argumen-
tacin dirigida a cuestionar la validez misma del contrato de compnventa y que debe
hacerse valer en va de accin (Cas. M 89&9&LIma, Edltora Normas Legales 5.A.,
Tomo 268, Setlembre, 1998, TrufillePer, pp. A.2+A.26).
l"'
ACTMDAD PROCESAL ,iFfi.242
(...) La tacha de un documento est referida a la falsedad de este como tal, mas no al
pan atacar su @ntenda (...) (Exp.
contendo del mismo, por no ser aquella la va
98, Sala Civil para Procesos Abrevladas y de Conogimlento, Corte Superlor de ^re556-
Jus-
ticia, Hinostroa Mlnguez, Alberto, Jursprudencla en De*ho Probatorlo, Gaceta
Jurdlca, 2N, pp. 352-353).
Si la partida de nacimiento tiene las fomalidades legales as como el ado jurdico que
contiene, no puede declararse su nuldad.
Se evidencia comisin de delito a! asentar en /os regisfros civiles al menor adulterando la
fecha de su nacimiento y sus verdaderos nombres (Exp. Ne twNlg4, Sexta Sala Clvll,
Ledesma Narve1 Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp,26-28).
Los documentos solo pueden ser tachados por falsedad o nulidad del documento, a tenor
de los artculos 242 y 243 del Cdig Proceal Civil; siendo que en el primer ca,so la tacha
ha de prospenr pr haber probado su falsedad, en tanto que an el segundo cu.so slo
puede ampararse la tacha cuando en el documento resufte maniesta la ausencia de una
formalidad asencial que la ley prescribe bajo vncn da nulidad. S se cuesfiona la false-
dad de la rma del declannte, pan sustentar h falta de manifestacin de volunad de este
y la consecuente nulidad del ado judico contenido en el documento, ello puede sersus-
ceptible de ser dilucidado en una va ms lata que el incidente de la tacha (Exp. N' 522-
20(n, Tercera Sala Civil de Llma. Ledesma Narvq Marianella. Jurlsprudencla Ac-
tual, Tomo 6. Gaceb Jurdlca, p. 480).
881
ACTMDAD PROCESAL AFfi.28
"'l
AFr.24t COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTV|L
Estos referentes citados nos permiten sostener que la forma que se exige para
la celebracin de determinados actos, genera tanto a documentos privados (fian-
za y cesin de derechos) como a documentos pblicos (donacin y renta vitalicia).
I 884
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFfi.28
@ ,utrsPRUDENctA
La Sala Civil de la Code Suprema tiene resuelto en forma reiterada que la tacha de docu-
mentos debe estar referida a los defectos formales da los nstrumentos presentados, y no
o la nulidad o falsedad de los aclos msmos cuya nulidad o falsedad se debe hacer valer en
va de accin (Cas. t'te 1357-9&Llma, Editora Normas Lqales S.A-, Tomo 265' iunio,
1998, TruiillePer, pp. A.5-A.7).
Sila escrrtura pbtic no contiene ta tma de! notario, los interesados pueden invocar la
Ley Ne 1510 y pedir at juez autorice al notaio que le ha sucedido en el ofrcio subsane la
omisin. Dicha omisin no genera la nulidad de la escitura pblia (Exp. {e lQgt-g*lca'
Ledesma Narve1 Marianella, Eiecorlas Supremas Civiles, Legrima, 1$7, p. 117).
"'l
FALSEDAD O IND(ISTENCIA DE LA
MATRIZ
CONCORDANCI.AS:
C.P,C. afts. 139,240,242.
C.P. aft.427 y ss.
tecrstlcr coMpARADA:
C.P.C.M. lbcroamrlca att. 162.
C.P.C.N.Argenilna an,395,
Co*entario
La falsedad material afecta al documento pblico a travs de adulteraciones,
supresiones o modificaciones en su texto. La falsedad intelectual concierne a la
realidad de los hechos o actos que elfuncionario pblico declara acontecidos en
su presencia, en tanto que la falsedad ideolgica se refiere a las circunstancias
que se invocan o producen frente alfuncionario pblico cuya autenticidad este no
puede avalar.
Si como consecuencia de esa pericia se logra acreditar que la copia del docu-
mento pblico es falsa o inexistente entonces no se asigna ninguna eficaca pro-
batoria. Este mismo efecto es extensivo a las copias certificadas de expedientes
falsos.
Debe procurarse cotejar la escritura o firma objeto de la prueba, con otras que
gocen de autenticidad de esa persona y que correspondan a la misma poca, por
ejemplo, al mismo ao, porque son frecuentes ciertos cambios de detalle; pero los
I 886
I
I
I
I
ACTTUDAD PBOCESAL AErf.244
Como toda peritacin judicial, la grafolgica tiene mayor o menor eficacia pro-
batoria, de acuerdo con los conocimientos tcnicos y dems condiciones subjeti-
vas de los peritos (honorabilidad, reputacin, antecedentes) y con las intrnsecas
del dictamen (fundamentacin, claridad y seguridad en las conclusiones, relacin
lgica enlre aquellas y estas, etc.).
Por ltimo, los instrumentos privados agregados por las partes a los expedien-
tes judiciales no adquieren por ese solo hecho el carcter de documentos pbli-
cos, ni tampoco los convierte en autntcos la expedicin de un testimonio de esa
pieza por el actuario.
"'l
FECHA CIERTA
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arc. 191 Prr.2' 236'
teclslclru coMPA?iADA
C.P.C, Colombla att.280.
Comentario
1. Documento privado es el que otorgan las partes sin necesidad de autoriza-
cin de un funcionario pblico. Aeste tipo de documento se le denomina "autgra-
fo" porque es obra de las partes en su privada relacin y no como acontece con el
documento pblico, denominado "hetergrafo" porque recoge la actividad de un
funcionario pblico.
La parte que presenta un documento privado tiene la carga de probar su au-
tenticidad porque asume la hiptesis de su desconocimiento por la parte a quien
se los opone. No se atribuye ninguna presuncin de autenticidad, ni en cuanto a
Su apariencia extema, ni en cuanto a la veracidad de su contenido. En cambiO, un
documento privado al quedar judicialmente reconocido tiene el mismo valor que
un instrumento pblico, para quien o quienes lo suscribieron y tambin para sus
sucesores.
2. Los documentos privados extienden su valor probatorio a terceros a partir
del momento que adquieren fecha cieria, pues con anterioridad no son oponibles
a ellos. Lo que se extiende a terceros es la existencia de la fecha cierta, pero no
su contenido y efectos.
I 888
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.24s
El supuesto del inciso 1 nos lleva a asumir que el documento privado produce
eficacia jurdica, en lo relacionado con la fecha cierta desde la muerte del otorgan-
te, pues con ella cesa la capacidad civil. El inciso 2 exige la presentacin del
documento ante funcionario pblico, por citar, los escritos que presentan las par-
tes al proceso son documentos privados, pero al ser presentados y recepciona-
dos por eljuzgado, adquieren fecha cierta, la cual la da el cargo de recepcin, que
consiste en la constancia de la oficina del da de su presentacin. Este escrito
debe sellarse, y entregarse al interesado la copia que queda en su poder, como
prueba de su presentacin y de la fecha cierta.
(287) Vase la denuncia penal N! 211-2co4, nterpuesta por h 16F Fiscalfa Proncial d Lima, contra Femando
Medina Raggio por delito contra la Admnslracin Pblica (nflmplmiento de actos funconales) en agravio del
Estado,
"'l
ARr.245 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
(288) CasocitadoenLEDESMA,Marianlla.JutwrudenciaActual,T.S,GactaJurdica,Uma,2cn,2,p.477.
I 890
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr. 2tt
Otro aspecto a destacar en el juez de paz es que este ejerce una funcin
jurisdiccional dentro de los lmites de su competencia. Si un juez ejerce dicha
funcin sin haber sido nombrado en la forma prevista por ley, nos encontramos
ante un juez sin jurisdiccin y, por tanto, sus actos son ineficaces; situacin dife-
rente a la actividad realizada por un juez incompetente. Este tiene jurisdiccin,
pero no competencia para intervenir en determinadas materias.
Bajo dicha premisa diremos que todo juez de paz tiene jurisdiccin administra-
tiva para la actividad notarial, pero que el ejercicio de este se encuentra suspendi-
do por factores de territorio y ausencia. En tanto dichos presupuestos no operen,
su competencia estar suspendida.
lffi uuntsPRUDENctA
No ptucen efrcacia iurdica los recibos que no contienen fecha cefta (Exp..M 353-95,
Qulnta Sala Clvil, Ledesma Narue1 Marlanell4 Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 7995,
pp.242-2tB).
E! documento que no puede ser considerado conto de fecha cierta, no tiene ecacia jurfdi-
ca como tal, conforme lo dbpone el aftlculo 245 del CPC (Exp. Ne 350-95, Cuarta Sala
Clvll, Ledesma Naruez, Martanella, Ej*utorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 2492/U).
891
AF.245 COMENTARIOS AL CDIGO PROCES.AL Crvll-
l"'
RECONOCIMIENTO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. as. lV, 236,242,248, 282,292, 296 inc. 1, 442 nc.2.
l-Ecsuac lN coMPAtrt/ADA:
C.P.C.M. lberumrlca arls. 160, 163.
C.PC. Co,oble eft.272.
Co*entario
Documentos privados son aquellos que provienen de personas privadas (sean
partes o terceros, con relacin al proceso) y que no encuadran dentro delconcep-
to de documento pblico. A diferencia de estos (que tienen valor por s mismos
hasta tanto no sean declarados nulos) los documentos privados no lienen valor
per se hasta tanto no sean declarados autnticos, por el reconocimiento expreso
o tcito de la parte a quien perjudican; esto implica que la parte que lo presenta
tiene la carga de demostrar su autenticidad.
Por otro lado, toda persona contra quien se presenta en un proceso judicial un
documento privado que se le atribuye, tiene la carga procesal de declarar si es o
no suya la firma (ver el artculo 249 del CPC). Dicha carga se cumple confirindo:
le traslado del ofrecimiento del documento que se agrega al expediente. El silen-
cio o respuesta evasiva configura un reconocimiento tcito del documento, por
ello, el artculo en comentario acertadamente seala: "no es necesario el recono-
cimiento, si no hay tacha".
"'l
rf.246 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
2.Losdocumentosprivadosconstitutivossehallansujetosalrequisitogeneral
no puede ser en lneas
de validez de la firma'de quienes los otorgaron, la cual
y apellidos
generales reemplazada poi signos o por las iniciales de los nombres
de aquellos, ni por su impresin digital'
Por otro lado, cuando el documento se hubiese hecho
en varios ejemplares,
noeSnecesarioquelasfirmasdetodaslaspartesseencuentrenencadaunode
que est en poder de una de las
los originales, pues basta que cada uno de estos,
partesl lleve la firma de la otra.
privado se
Se debe tener en cuenta que el reconocmnto d un documento
documento, sea parte o tercero'
debe oponer a quien aparece suscribiendo dicho
el deber de pronunciar-
Si es parte, tiene la caria de la tacha; si es un tercero
tie.ne
que como documento en s, no
se con relacin a su autenticidad; lo que no implica
por la parte a pesar de no
como contenido, pueda ser perfectamente tachado
haber sido suscrito por esta sino por un tercero. Vase
el caso en un proceso
para demostrar su
sobre desalojo por obupante precario, en el que el demandado
de arrendamiento suscrito por este
condicin de inquilino,'incorpora un contrato
I 8s4
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AllT.246
:
lffl luntspRUDENctA
A que no obstante que no es necesario el reconocimiento de un documento pivado,
si no
hay tacha delmismo, se hace necesara su actuacin a fin de que el juez emita resolucin
con mayores elementos de juicio (Exp. M 11ss-9s, euinta sala ctvil, Ledesma Narue4
Marlanella, EJecutoras, Tomo 3, Cuzco, lg9, pp. ISSIST).
"'l
DESCONOCIMIENTO DE
DOCUMENTO
CONCORDANClAS:
C.P.C. arc. 1V,256,257,258,282.
leclslaclH coMPAlttiADA
C.PC tf,lla aft 214.
-1275.
C.P.C. Colomble
' '^-:' ,-": ,'
Comentario
La parte que presenta un documento privado tiene la carga de probar su auten-
ticidad porque asume la hiptesis de su desconocimiento por la parte a quien se
los opone. No se atribuye ninguna presuncin de autenticidad, ni en cuanto a su
apariencia externa, ni en cuantg3la veracidad de su conte4ido. Kielmanovich
ieala que "el reconocimieryg gqi$ de la firma es suficientg,Hta qY9 el cuerpo
del instrumento quede ambin ieconocido, sin embargo, la presuncin legal de
: autenticidad del texto del instruniento privado, surgida del recoirocimiento de la
,. firma, es runs tantum,ya que-el'firmnte puede manifestar quiiea el contenido
I 896
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.247
La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que se
imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el proce-
so. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para ase-
gurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige realizar
debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su cumpli-
miento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el cumpli-
miento o exigirle cuando el hecho se ha tomado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el periuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que Se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07/08/99)-
897
,iFrf.247 COMENTAFOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
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FIRM.A A RUEGO Y
RECONOCIMIENTO
CONCORDANCIA:
c.P.c. att.246.
Co*entario
1. La primera idea a desarrollar en este comentario es definir qu se entiende
por firma. Segn Devis Echeanda, "es la signatura autgrafa del documento, es
decir, el escribir una persona su nombre, Sea o no inteligente, para identificarse
como el autor jurdico del documento, o para adherirse a 1, o para dar fe de su
otorgamiento como testigo actuario, o para autorizarlo o autenticarlo como funcio-
nario pblico". Como se aprecia de la definicin citada, el autor pone nfasis en
atribuir la necesaria existencia de un autor jurdico, para distinguir de quien elabo-
ra o escribe un documento (autor material) por encargo de otra persona, en cuyo
caso esta tiene aquella calidad.
2. La norma regula el caso de la firma que pone un tercero, a ruego del obliga-
do, por estar este impedido fsicamente o ser analfabeto. Cuando el documento
fue firmado por otra persona a ruego, la prueba de su autenticidad debe incluir, la
del ruego o mandato y la de su firma del rogado. En ese sentido la norma seala
que "el reconocimiento se practicar por ambos"-
(289) Citado por FALCN, Enrique. raado da ta prueba,T. l, Astrea, Buenos Ares, 2003, p. 841.
899
AFT. 248 COMEARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Cuando no existan otros escritos u otras firmas del supuesto autor del docu-
mento y este sea parte en el proceso o un tercero a quien puede citarse: eljuez
ordena que en su presencia escriba y firme un dictado.
La norma seala que en la prctica del reconocimiento, "elotorgante debe mani-
festar si la percona que firm es la misma a quien rog con tal objeto, y si nota
alteraciones, las sealar. En ese sentido, aparece la ejecutoria suprema del 7 de
octubre de 1975, recada en el Exp. Ne 967t5, que seala: "los escritos firmados a
ruego deben expresar esa circunstancia, as como el impedimento para firmary ser
presentiados por el interesado. En caso de no poderlo hacer, el secretario de juzga-
do, de.iar consiancia de este hecho, previa comprobacin respectiva'.
(290) vass el caso seguido pr Rlcardo Alberto Medina Cceres con Mximo Huanaco Caccfra sobre obligacin de
dar suma ds dnro, ExpedientE originario del 4{P Juzgado Civil de Ua, Exp. te 3820{0.
I 900
I
I
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I
FORM.A DEL RECONOCIMIENTO
CONCORDANCIAS:
C.C. atts.660,1218.
c.P.c. atts.2,8,253.
lecslacr coMPARADA:
C.P.C. ltalla aft.215.
C.P.C.il. Iberumrica att. 161.
C.P.C. Colombia ad.269.
Co*entario
1. Los documentos, en atencin a la funcin gue van a asumir, pueden ser
calificados de constitutivos o meramente probatorios de los actos jurdicos que
recogen. Cuando se orienta a una funcin constitutiva, la ley exige un requisito
formal, indispensable para la validez de ciertos actos jurdicos, de modo tal, que
su falta de otorgamiento determina la nulidad de tales actos; por citar, en la dona-
cin de bienes muebles, cuyo valor excede al fijado en el artculo 1623 del CC, se
debe hacer por escrito de fecha cierta, bajo sancin de nulidad seala el artclb-
1624 del CC. Aqu la funcin del documento es doble, pues no solamente configu-
ra un requisito de validez delacto, sino que adems constituye el nico medio de
prueba admisible para acreditiar su existencia. En cambio, los documentos pue-
den asumir una funcin meramente probatoria, orientados a constatar la existen-
cia de un acto jurdico respecto del cual la ley no exige una forma determinada y
sirve exclusivamente como un medio de prueba de ese tipo de actos, sin excluir
su admisiblidad de otros medios, vase en este caso, elcontrato privado de arren-
damiento, que se redacta y suscribe como un medio de prueba del acto celebra-
do. Gomo ya se ha sealado, los documentos constitutivos se hallan sujetos -en
901
ARr.249 COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
I 902
I
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I
ACTMDAE' PROCESAL AFfi.249
(291) Citado por DEVIS ECHEANOA, Hemando. Compeio da Derecho Ptrr;esfl,13. ed., Dike, Bogot, 1994,
p.42.
"'l
RECONOCIMIENTO POR
REPRESENTANTES
CONCOHDANCIAS:
C.P.C. a,1s.2,58.
Co*entario
La norma en comentario regula el supuesto del reconocimiento de documen-
tos realizados por representacin legal, sea de personas naturales o jurdicas. El
reconocimiento es el acto expreso o implcito, mediante el cual, el autor del docu-
mento privado le otorga autenticidad.
La norma exige que los documentos sean reconocidos por los representantes
legales que les otorgaron o por sus actuales representiantes porque lo que se
busca con este reconocimiento es darle valor probatorio de autntico a los docu-
mentos suscritos por representantes.
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFrr. 250
Dvis Echea61[(az) consdera que puede ocurrir que una perona confiese o
admita que solct de otra la elaboracin de un documento que no lleva su firma ni
ha sido manuscriio por ella, nifirmado por otra a ruego; pero entonces no existe
propiamente reconocimiento deldocumento, sino confesin o admisin delencar-
go o mandato para su elaboracin, lo cual no significa que el acto documentado
se haya perfeccionado.
@ uutrsPRUDENctA
(...) Si bien es cierto, del poder por e*ritun pblica (...) no se encuentra expresado dentro
de las facultades, para reconocer documentos; tambin lo es, que aparece de la citada
escritun de poder, que el apoderado de la demandada se encuentra facultado expresa-
mente y en forma amplia para que ntevenga en las aceiones judiciales en el que la empla-
zada sea demandante o demandada; asimismo, se encuentra premunido de las facultades
especiales, entrc otos (sic) pan demandar y antestar demanda; lo que implica la facul-
tad mplcita para reconocer documentos (...) (Exp. M 35&99, Sala Clvll para Procesos
Sumaslmos y no Contenclosos, Corte Superor de Justlcla, Hlnostroza Minguez,
Albefto, Jurisprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca, 20(N, pp.605-606).
"'l
RECONOCIMIENTO DE MPRESOS
CONCORDANCTA:
C.P.C. aft 249.
Comntaro
1. El preieiG artculo responde a la clasificab'del documento, dh-atencin
a su contenid<i,'en declarativo o representativo. En elprimer o"o, 3 pud"
"rt"o extingan
subdividr en dispositivo e informativo segn constituyan, modifiquen
relaciones jurdicas (un contrato, una letra de cambio, etc.) o se limiten a oar
constancia de una determinada situacin de hecho (los hechos que registra el
libro de actas de una asociacin, las informaciones periodsticas, las apreciacio-
nes contenidas en las historias clnicas, etc.). En cambio, los documentos repre-
sentativos son aquellos que no contienen declaracin alguna, como planos, ma-
pas, hitos, fotografas, esculturas, etc.
l"'
ACTMDAD PROCESAL ARr.251
.l994, p.
fZ$E6eCnEHo, Hemando. Cornpendio de Derecho Pncesal,13. ed., Diks, Bogot, 442.
"'l
RECONOCIMIENTO DE
DOCUMENTOS NO ESCRITOS
CONCORDANCIA:
c.P.c. aft.24.
Comentario
1. Los documentos -en atencin a su contenide pueden ser declarativos o
representativos. En el primer caso, opera cuando contenga una declaracin de
quien lo crea u otorga o simplemente lo suscribe, como es el caso de los escritos
pblicos o privados y de los discos y cintas de grabaciones magnetofnicas; en
cambio son representativos cuando no contenga nnguna declaracin, como ocu-
rre con los planos, cuadros, radiografas, dibujos y fotografas, las pelculas (que
no contengan reproduccin de voz humana) porque si la contiene son documen-
tos privados declarativos y representativos a la vez..- . -
Frente a los documentos descritos, la norma en comentario recoge el recono-
cimiento de los documentos no escritos, al margeh qu su contenido sea declara-
tivo o representativo, lo importante es que sean reconocidos por sus autores o
responsables; sin embargo, como dice Devis Echeanda(a) "la prueba de la au-
tenticidad de la fotocopia o fotografa de un documento, no significa siempre la
autenticidad de este; porque puede fotografiarse o fotocopiarse un documento
falso y a quienes declaren sobre aquella puede no constarles si el orignal era o no
autntico. Por lo tanto, si el orignal no era un documento autntico o que gozara
de presuncin de serlo (como un ttulo valor negociable) es indispensable estable-
cer tianto la autenticidad del original, como la de la copia, sea por el reconocimiento
(294) DEVIS eCneruO, Homando. Compendio de Derecho Pt@al,l3- ed., Oike, Eogot, 1994, p. 478.
I 908
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AErT.252
expreso o tcito de la parte contra quien se opone, o sea por confesin o mediante
testigos y coteo grafolgico".
Por otro lado, las pelculas tienen el valor que le corresponde a la fotografa;
sino es posible agregarlas al expediente, pueden exhibirse ante eljuez, en inspec-
cin judicial, dejndose en el acta constancia de lo pertinente. En igualforma, si la
pelcula fuera factible de incorporarla al proceso, la parte que ofrece el medio
probatorio "tiene la obligacin de poner a disposicin del rgano jurisdiccional los
medios necesarios para su actuacin", esto es, en la audiencia de ley proporcio-
nar los medios de reproduccin de la pelcula. Es importante sealar que no es
suficiente el reconocimiento de dicha reproduccin sino que adems, eljuez debe
dejar constancia de lo que aprecia en el documento flmico. En ese sentido, resul-
ta coherente lo que seala la ltima parte del artculo en comentario: "eljuez deja-
r constancia de los hechos que observe y de los que indiquen los intervinientes".
Sobre el particular, resulta interesante apreciar lo resuelto por la Sala Civil dt
Lima@), en el sentido de que la actuacin en contrario a lo sealado, se equipara
a la figura de la prueba no actuada, puesto que el resultado de esta no consta en
autos. Dicha actuacin es imposible de convalidacin, as como, tampoco puede
disponer el colegiado su actuacin porque se atenta contra el derecho a la defen-
sa y el debido proceso.
"'l
MUERTE DEL OTORGANTE O AUTOR
CONCORDANCIAS:
c.c. atts.660,1218.
c.P.c. an.249 pn 3.
Co*entar',-
El reconocimento es el acto en virtud del cual el autor del documento o sus
causahabientes le otorgan autenticidad, sea espontneamente o porcitacin judi-
ciala solicitud de parte interesada, o por no tacharlo de falso en eltrmino sea-
lado por la ley. La redaccin de este artculo nos lleva a sostener que el reconoci-
miento de documentos privados no solo puede recaer en los suscritos por la mis-
ma persona que los recgtgce, sino por su causante.
El reconocimiento opera sobre documentos manuscritos por las mismas per-
sonas, aun cuando no estn firmados por ellaS, e inClusive sobre documentos que
ni lleven firma nisean manuscritos.
--t - ...-
Ntese de la redab de la norma, que no solo el heredero es el nico que
puede pronuniiarse'soi-utenticidad deldocumento. Es posible que la parte
1ue solicitia el recbiibbiieto- seale a la persona, ajena al heredero, que se
pronuncie acerca di l ainticidad del docu mento.
l"'
FALTA DE RECONOCIMIENTO POR
TERCEROS
CONCORDANGI,AS:
c.P.c. arc. lV,232.
Co*entario
'1. El reconocimiento de un documento privado -por la parte- irnplica una car-
ga a diferencia del reconocimiento por terceros, que implica un deber; de tal ma-
nera, que el incumplimiento de ese deber es sancionado bajo las reglas aplicables
para los testigos. Vase el caso del reconocimiento de una fotografa, que recoge
en la escena, no solo la presencia de la parte contra quien se opone sino la de un
tercero. Este tiene el deber, cuando sea citado, no solo de comparecer sino de
declarar sobre el contenido de la fotografa que se le muestra, eslo es, acerca de
su presencia en la escena conjuntamente con la parte contra quien se opone
dicho medio de prueba. Vemos que el rol que asume en los hechos que recoge la
fotografa, es la de un testigo presencial.
Como el procedimiento para la sancin se rige por las reglas de los testigos, es
aplicable el artculo 232del CPC, por lo tanto, resulta procedente imponer la multa
no mayor de cinco unidades de referencia procesal, sin perjuicio de ser conducido
aljuzgado con el auxilio de la fueza pblica, en la fecha que fije eljuez para el
reconocimiento, solo si se considera necesario.
911
AFrf.254 coMEhfTAfltos AL COrcO PROCESAL CrvlL
l"'
COTEJO DE DOCUMENTO PBLICO
CONCORDANCI,A:
c.P.c. att.235.
lecrsl-cl coMPARADA:
C.F.P.C. Mxlco att.138.
Co*entario
El documento pblico que se presente en copia merece la misma fe que el
original, sin embargo, se permite que la autenticidad de la copia pueda ser impug-
nada por la contraria. En este supuesto procede la confrontacin o el cotejo de la
copia con el original; por ejemplo, cuando se cuestiona la falsedad de un docu-
mento pblico, en el extremo de la fecha de nacimiento que consigna la partida de
nacimiento. Aqu opera el cotejo de la copia del documento pblico impugnado
con su matriz.
Hay que precisar que cuando la norma se refiere a documento pblico no solo
debe circunscribirse a la escritura pblica sino a la copia de cualquier documento
pblico en general.
frfl .lunrsPRUDENctA
Nuestro ordenamento prccesal privlegia el principio da preclusin, en cuya vftud, Ios
actos procesales deben ser realizados en deteminada fase del proceso y cemda esa
etapa no conesponde emitir un pronunciamiento practcado en un ado anterior.
Si el juez admiti el medio probatorio de mteio en Ia audiencia respecliva, no conesponde
que luego rechace la probanza @n argumentat que antes no tuw en cuenta, toda vez que
tal rechazo impoftara la denegacin de un medio probatorio sn que exista un pronuncia'
M 4213-98, Sala de Proc*os Abrevlados y de Conocimiento,
miento vlido (Exp.
Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica,
pp.408409).
"'l
COTEJO DE COPIAS Y DOCUMENTO
PRIVADO
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. a,1s. 236, 247, 265, 300.
Comentario
1. La norma hace referencia al cotejo de copias y documentos privados, a
diferencia del artculo 255 del CPC que regula el cotejo de la copia de un docu-
mento pblico.
Los documentos privados carecen de certeza hasta tanto no se pruebe su
autenticidad, sea mediante el reconocimiento expreso o tcito de la parte a quien
perjudique; sin embargo, la parte a quien se opone el documento puede tachar
este, por falso o por carecer de alguna formalidad prevista en la ley, bajo sancin
de nulidad (ver los artculos 242y 243 delCPC).
El artculo en comentario se orienta al supuesto de dilucidar la falsedad del
documento, para lo cual se parte del hecho de que "el obligado desconoce el
documento o su contenido', hecho diferente a que comparezca y se niegue a
reconocer el documento, situacin que ser apreciada por eljuez al momento de
sentenciar, atendiendo a la conducta del obligado.
I 914
I
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I
ACTMDAD PROCESAL AHr.256
@ uuntsPRUDENctA
(...) se alega que el cotejo solo puede ser pnclicado por paritos, lo que no se condice con
to'normad en tos aftculos doscientos cincuentisis y doslc;ientos cincuentisete del Cdi'
go citado (Codigo Procesa! Civil) que faculta (sic) al iuez a realizar el coteio, aplicando en
iorma supletoria ta normatividad prevista para la actuacn de la prueba perical (Cas.
Ns g^l-g*Lima, Sala Civil, Corte SuPrema de Juscla, Hnostoze Minguez, Albefto,
Jurisprudencia en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 20(n, PP. 257'259),
(...) Las pericias graotcnicas se deben praclicar en instrumentos originales, cuya exhibi'
cin debe ser ordenada por el iuzgado, uttzando, de ser necesario, los apremios de ley
(cas.
'za
Ne 867-9&Cusco, sata civil Permanente, coe suPrema de Justicia, Hlnostro-
Minguez, Alberlo, Jurisprudencla en Der*ho Probatorlo, Ga*ta Jurdca, 2A00,
pp.26e268).
"'l
COTEJO DE DOCUMENTOS
ESCRTTOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c- ans. v 200.
-eclstclt coMpAnADA:
C.P.C,rt- lbroamrlca aft. lil.
c.P,c.colombla arts.255,293.
C,P.AN- Argcnna arts. g9g, g94.
C.F.P.C. ilxico arls.. 140, 141,142.
Comentario
1. El ctdo artculo indica los documentos que pueden servir para el cotejo: el
documento de identdad, escrituras pblcas, documentos privados reconocidos o
declarados autnticos, actuaciones judiciales, ttulos valores y otros que ambas
partes reconozcan.
I
ACTMDAD PROCESAL ,iFt.257
En ese orden de ideas, ntese que los documentos pblicos como el docu-
mento de identidad y las escrituras pblicas tienen mayor preferencia para el cote-
jo que los documentos privados reconocidos judicialmente.
Otro criterio que se tiene en cuenta para seleccionar los documentos para el
cotejo es que sean documentos privados reconocidos judicialmente. Aunque la
norma no lo precise, debemos entender que ese reconocimiento debe ser de
manera expresa, pues no es suficiente el reconocimiento basado en el silencio
o la respuesta evasiva. En este sentido, podemos considerar como referente
para el cotejo, el documento tachado, en la parte, que haya sido reconocido
como cierto por el litigante a quien perjudique. No se requiere que el reconoci-
miento haya tenido lugar en el proceso en el cual se practicar la pericia, ni que
aquel acto se haya limitado al contenido del documento (vase el inciso 3 en
este extremo).
Las firmas registradas en establecimientos bancarios u otras similares que
ofrezcan suficiente garanta de autenticidad, tambin son consideradas como re-
ferentes para el cotejo (vase el inciso 7 en este extremo).
,ttl
AFrf.2s7 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
l"'
NORMAS ^ADICIONALES AL COTEJO
tEilcto,258
El cotejo de documenfos se rige, adems, por las normas de Ia
prueba pericial, en cuanto sean pertinentes.
CONCORDANGIAS:
c.P,c. atts.208,262,265.
Co*entario
1. El cotejo es el acto en cuya virtud se procede, con la intervencin de peritos,
a comparar la firma de un documento tachado con la puesta en otros documentos
indubitados, a fin de establecer si ellas pertenecen a una misma persona.
"'l
ART. 254 COMENTARTOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
lH- JURTSPRUDENcTA
(...) Se alega que el catejo sclo puede ser pradicado Por peritos, lo que no se condice con
lo normado en los artculas doscientos cincuentsis y doscientos cincuentisete del C-
digo citado (Cdigo Procesal Civil) que faculta (sic) al iuez a realizar el coteo, aplicando
en lorma supletoria la normatividad prevsta para la actuacin de Ia pruaba perical (Cas.
Ne 908-95-Llma, Sala Civil, Coe Suprema de Justlcla, Hlnostroa Mlnguez, Albeo,
Jurlsprudencla en Dereho Probatorio, Gaceta Jurdlca,2N, pp. 257-259).
l"'
D(HIBICION POR TERCEROS
CONCORDANCI,AS: .
Co*entario
1. La exhibicin parte del principio que todo documento est a disposicin de
las partes y deljuez, como medio de prueba, en virtud del derecho abstracto de
probar que tienen los litigantes. Como la exhibicin est ligada a la idea de "dispo-
nibilidad del documento", se permite la posibilidad jurdica de aducirlo como prue-
ba en los procesos de cualquier clase, bien sea presentndolo en original o en
copia, o verificando su existencia y contenido mediante la exhibicin o la inspec-
cin judicial
921
AFrr. 2s9 COMEI{TARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Por otro lado, cuando la parte ofrece la exhibicin debe as.!mir la carga proce-
sal de individualizarlo, al momento de interponer la demanda o su conlestacin,
indicando su contenido, el lugar, archivo, personas en cuyo poder se encuentren.
Cabe precisar que la admisibilidad del pedido de exhibicin no se halla necesaria-
mente subordinada al carcter comn del documento. Basa que este sea repre-
sentativo de un hecho propio de quien solicita la medida o que "manifiestamente le
incumban" -como seala literalmente la norma- y que se encuentre en poder del
adversario o tercero para peticionar la exhibicin. Siel requeiido para la exhibicin
lo acompaare podr solicitar su oportuna devolucin dejando copia en el expe-
diente.
.
ItH. JURISeRUDENcIA
El juez que deniega la exhibicin por considerar qua la pafte que alega un hecho debe
acreditarlo debe tener en cuenta que el artculo 260 del Cdigo Procesal Civit, retiere
que la exhibicin tene por objeto la obtencin de la presentacin de documentos que
no se encuentran en su poder y a los cuales la parte oeente no tiena acceso drecto
(Exp. M 48n-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conelmiento, Ledesma Nar-
veq Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 4, Gacele Jurdica, pp.426427).
l"'
D(HIBICION DE DOCUMENTOS DE
PERSoNAS JURolcs v
COMERCIANTES
CONGORDANGIAS:
c. aft.2. nc. 10.
c.P.c. att.293.
C, de C. arts.45,47,48.
c.T. en.78 inc.5.
lecrsucH coMPAFADA:
C.P.C. ltala aft.212.
C.P.C.M. lberoamlca art. 159.
c.P.c. cotombla atts.283, 2u, 285, 286,287, 288.
Co*entaro
1. La exhibicin de documentos puede ser realizada por personas naturales o
iurdicas; comerciantes o no comerciantes. El artculo en comentario hace refe-
rencia a la exhibicin de documentos de personas cuya actividad u oficio sea el
comercio; a diferencia delartculo 259 delCPC que regula la exhibicin de docu-
mentos por terceros, sin particularizar su oficio.
"'l
AFr.260 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
La norma exige adems que elsolicitante para la exhibicin debe dar "la idea
ms exacta que sea posible de su inters y del contenido". Esto es, que el ofreci-
miento de la exhibicin debe contener la especfica indicacin deldocumento, lo
que no se agota en la sola individualizacin de ellos, sino que exige la precitacin
del contenido del documento o del nexo que liga a la cosa con los hechos de la
causa, corno una forma de permitir aljuez una valoracin sobre la admisibilidad y
relevancia de la prueba, teniendo en cuenta que la exhibicin puede ser admitida
cuando eljuez considere la adquisicin de la cosa o del documento como necesa-
ria para el proceso, en atencin al principio de pertinencia y conducencia de la
prueba que aparece regulada en el artculo 190 del CPC. De ah que resulta cohe-
rente que el propio artculo en comentario precise que la actuacin de la exhibi-
cin se debe limitar "a los documentos que tengan relacin necesaria con el pro-
ceso".
En esta diligencia deben examinarse primero los libros para ver si cumplen las
prescripciones legales, como su certificacin, foliacin, etc. y luego, se procede a
practicar la exhibicin. Las formalidades en los libros de contablidad estn deta-
lladas en el artculo 36 del CC.
I
e24
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I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.260
@ uunrsPRUDENctA
El monto de la obtigacin provinente del saldo deudor de Ia cuenta coniente, sobre el que
se descargaban los dbitos de Ia taieta de crdito, anesponde dlucdarse mediante la
exhibicin de /os vouchers de consumo y de todas las operaciones de sevicios que man-
tiene el ejecutante con el ejecutado. Resulta necesaro adems la exhibicin de los contra-
tos de cuenta arriente y de tarieta de crdito citados (Exp. M 98'34162-1817, Sala de
Procesos EJecutivos, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdica, p. 397).
Si la contradircin se sustenla en la nulidad y falsedad del conlenido literal del pgar por
haber sdo completado con paclos jams cgncertados; y, el banco eecutante al momento
de absofuer Ia contndiccin sostbne que ha aplicado al pagar en cobmnza una suma
producto del remate del wanant y el resto a ancelar un sobregiro, se hace necesaria la
exhibicin de los docamentos gue acrediten el de*mbolso de la suma consignada en el
pgar y del acuerdo qua lo sustenta (Exp. M 199!t-291698, Sala de Procesas Ejecuti-
vos, Ledesma Narvq Mailanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica,
pp.420421).
Et juez que deniega la exhibicin por considnr gue la parte que alega un hecho debe
acreditarlo debe tener en cuenta que el artfculo 26O del Cdigo Procesal Civil, reliere que
ta exhibicin tiene por objeto la obtencin de la presentacin de docamentos gue no se
encuentran en su poder y a los cuales la parte oferente no tene acceso directo (Exp.
Ne tt873-98, Sala de Procesos Abrevados y de Conoclmlento, Ledesma Narvez,
filaranella, Jurlsprudencla Actuel, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 426427).
trtl
INCUMPLIMIENTO DE D(HIBICIN
coNcoRoANctAs:
c.P.c. afts.1v,53,282,293,296.
LeclslAci coMPAn/ADA:
C.P.C.M. Iberoemrica aft 158.
Co*entario
1. Las partes y los terceros en cuyo poder se encuentren documentos esencia-
les para la solucin del litigio estn obligados a exhibirlos o designar el archivo en
que se halla el original. Ntese que la exhibicin, no solo puede ser atribuida a la
parte sino a un tercero, sin embargo, genera efectos distintos segn la persona
que incumpla la exhibicin. Cuando el documento pertenece a la parte contraria o
el sindicado pueda perjudicarse con 1, se presenta el problema de saber si puede
ser constreido para exhibirlo. Segn Devis Echeanda(2s6) para Sostener la con-
clusin negativa se invoca la mxima latina, nadie puede ser obligado a suminis-
trar pruebas contra s mismo; pero esta solucin desconoce el carcter de inters
pblico que el Derecho moderno le reconoce a la jurisdiccin y a toda clase de
procesos judiciales, pues contempla solo el inters privado de esa parte. La ten-
dencia, seala el autor citado, Se orienta a cOnsiderarla cOmo una Carga procesal,
con la imposicin de consecuencias probatorias adversas a quien no la cumpla.
2. Eltercero requerido podr negarse a su presentacin si el documento fuere
de su exclusiva propiedad y la exhibicin pudiere ocasonarle periuicio. Ante la
(296) DEVTS eCneruO, Hemando. Compendio de Derecho Procesl,13'ed., Dke, Bogot, 1994, 9p.42A429.
I 926
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr. 261
oposicn formal del tenedor del documento consideramos que no debe insisiirse
en el requerimiento. Si lo acompaare podr solicitar su oportuna devolucin de-
jando copia de l en el expediente. Tambin puede acogeise a la exhibicin fuera
del local deljuzgado, en atencin a la ltima parte del artculo 260 del CpC.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, baj un rol conminalorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
cPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronuncada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 36 1 -SE-TP-CM E-PJ del 07108/99).
trtl
ARr. 261 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
@ ,u"rsPRUDENcrA
(...) Pese a los reiterados pedidos det alegiado para la exhibicin, dicho acto no se ha
cimptido y la sala de mrito emite sentenca sin que se cumpla dicha exhibicin, omitiendo
deprla s efecto o haciendo referencia a esa fafta en el texto de la sentencia; constituyen'
d ese proceder la alectacin at debido proceso (Cas. IVr 1671-9&Caiamarca, Sala Clvil
Pemanente, Coe Suprema de Justica, Hinostroza Minguel Alberto, Jurispruden'
cia en Der*ho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,200O, pp.260-261)'
(...) Las pericias grafotcnicas se deben practcat en instrumentos orginales, atya exhibi-
n AeOe ser ordenada por el iuzgado, utilizando, de ser necesario, los apremios de ley
(Cas. Nc 867-9&Cusco, Sala Civtl Permanente, Coy'e Suprema de Justlcla' Hinostro'
La Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Dereclto Probatoro, Gaceta Jurdca, 2000,
pp.26e268).
l"'
Gaptulo Vl
PERIGIA
PROCEDENCIA
CONCORDANGIAS:
C.p,C. arts. lffi, 192 itlf, 4,28, X0, W, g7 hE 4,417,
591,525.
c.&P.P, aa.,1ffi,1,214,28,82,ma29,242,25g.,
92.
C.eC. a./n1,42,4o5.41q619706.,837,ffi,7.
C.T at5* ebrc" 13, 125.
LEY2652 aft115.
LEYffid af 36.
LEY67A a44.
Lil%97 aB28,2zO.
BADM. 351-%.SE-T4ME+J art 1.
leclsLcrr. coMPAttuADA:
C.P.C.M. lbeoamca aft. 145.
C.P.C. Colombe an.233.
C.P.C.N. Argentina art.457.
C-EP.C. Mxlco afts. 143-153.
Co*entario
1. Cuando ingresa una pretensin al proceso se afirman hechos que requieren
demostrarse. Probar es precisamente trasladar un hecho o suceso producido en
unas coordenadas tempo-espaciales distintas aljuez a la piesencia de este lti-
mo, haciendo de este modo viable su repeticin histrica, o como deca Musai,
actualizando con la ms apasionante representacin un evento pasado frente a
un extrao, que es el juez, quien debe revivirlo como un episodio de su propa
vida'(2en.
1ZS4 tr,tUOZ Set, Lus. Tcnica p,obatoa. Estudios sobrc las cuftades de la prueba en el pt@eso, Praxis,
Barcelona, p. 135.
929 I
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I
AFrf.26.2 COMEr\TARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Hay hechos que no son de fcil apreciacin y que requieren de ciertos conoci-
mientos especiales de naturaleza cientfica, tecnolgica, artstca u otra anloga,
que no posee el juez, de ah que tendr que recurrir al auxilio de personas espe-
cializadas en dichos conocimientos, llamados peritos. Esto quiere decir que la
pericia no es procedente cuando se trate de acreditar hechos simples; tampoco
cuando se refiera a aspectos de puro derecho, pues el juez tiene el deber de
conocer el derecho.
Los peritos son terceras personas, colaboradoras con el process{eso. Son auxi-
liares de la justicia y su misin consiste en contribuir a formar la conviccin del
juez. Segn Kielmanovic{z*r), "ld prueba pericial no se limita a suministrar pautas
para la valoracin de los hechos, sno que implica la demostracin o verificacin
de su existencia y su exterorizacin para el proceso, a veces como nico y exclu-
yente medio para su acreditacin o comprobacin. Piense cuando el perito cal-
grafo establece la autenticidad de la firma de un documento privado, su dictamen
no le da sencillamente pautas aljuez para que este valore ese medio probatorio,
sino que incorpora al documento como un hecho, como dato obietivo y fundamen-
talmente de la sentencia, ms all que el magistrado pueda o no acordarle efica-
cia plena o requiera que se lo complemente con otras pruebas.
2. Como ya se ha sealado, al proceso se trasladan los hechos, que son las
fuentes de prueba, mediante los medios de prueba que pueden sertpicos y atpi-
cos. La pericia es una expresin de medio tpico, que acoge hechos que requieren
ser explicados por personas de conocimiento especializado, a travs del dicta-
men, el que servir como asesoramiento y su valor ser apreciado conforme a la
profesionalidad y aptitudes de la persona a quien se encomend elcometido.
I 930
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ACTMDAD PROCESAL lFfi.262
931
ARr.262 COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL C\/IL
lfft uunrsPRUDENcrA
En lo que respecta a la interpretacin ennea del artculo 402, inciso 6 del Cdigo Civil
denunciado por las demandadas, es de advedir que el mencionado dispositivo legal no
establece que la prueba del ADN est referida especlicamente a las huellas genticas
del presunto padre para compararlas con las huellas de quien reclama la patemdad; no
existiendo dispositivo legal alguno que prohba la comparacin de las huellas genticas
de la actora con las demandadas, tenendo en cuenta que los restos modales del pre-
sunto padre han sido cremados. Que, igualmente el artculo 406 del Cdigo Civil, tam-'
bin denunciado por las demandadas, dspone con claridad que la accin de declancin
de paternidad se interpone contra el padre o contra sus herederos si este hubiera muer-
to, por lo que la causal denunciada resulta inamparable. En caso de fallecimiento del
padre se emplazar a los herederos, ya que Ia pretensin no se ertingue con el falleci-
miento del presunto padre (Casacin Ne 458ti-2(n7-ba, le Sala Clvll Permanente Su-
prema, ll/03/2008)
Existe reterada y uniforme jurisprudencia que determina que si el presunto padre he faile-
cido, se puede ordenar la exhumacin del cadver para realizar la prueba del ADN, diligen-
cia que de ser imposible actuar por haber sido cremados /os resfos del padre presunto,
l"'
ACTMDAD PROCESAL AFrf.262
podr llevarse a cabo con sus hercderos, tomndose en consdencin gue el ADN es
trasmitdo de padres a hiios en los crornosomas del vulo y del espematozoide; todo el
ADN que tiene una persona proviene de sus padres, la mitad del padre y la otra milad de
la madre (Casacin Ne t1585-2007-lca, 1 Sala Civil Permanente Suprema, 11/03/2008)
(...) Las pericias grafotcnicas se deben practicar en nstrumentos oignales, cuya exhibi-
cin debe ser ordenada por el juzgado, utilizando, de ser necesaro, los apremios de ley
(Cas. Ne 867-98-Cusco, Sala Civil Permanente, Corle Suprema de Justicia, Hinostro'
za Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000,
pp.26e268).
"'l
COMEi.TARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
AFr.26.2
si br'en es cierto que la prueba de ADN reviste un reconrcido gndo de certeza cientfica'
ain es aetto ue n obliga al iuzgador, pues se debe atribuir a dicha prueba la calidad
nu*atra cpn'sujecin a-las ieglas de ta crtica (Exp. M 346-96, Sexta -Sala
Civil,
i Actual, Tomo 1, Gacetz Jurdlca, P' 368)'
Ledesma Naryq i/larianella, Juisprudencia
hechos controvertidos se
La prueba pericial es procedente cuando para aprec:tacin de los
requiere de conocimientos especiales'
El informe pericia! ene nicamente valor ilustntivo (btp. l'le
N'261'97, Primera-sala civil'
Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p' 360)'
Ldesma Navea Martaietla, Jurlsprudencia
Ia apre'
(...) constituye una facuftad det iuzgador designar.los peritos necesaros c.uando
especiales (--.) (Cas'
ciacin de los hechos controvnios requiere de conocimientos
M ll&4).Lina, sf,ta Civil Pemanenb, Coe Suprema & Juslcia, Hinostoa Mingu4
Allxr/rq en Deecho PrMtorio, Gae Jurdie' tu00' pp' 2*265}
Losperitosnombradosdebenposeeralgnconocimientoespecialagngrygpzacentfi.
del Cdigo
, fenorcgca, astica u ot antoga,-conforme lo prescrbe el aftculo 262
procesal Cvt. El hecho de que el iuz no haya nombndo a personas con conocimientos
pn la tawrinrr"o que se-ha ordenado, * iustifrca precisamente en la
""p*ito a" dicha tabo' que no reqiiuere para sy cumplimiento I,a aCc99in de conoci'
mentos de naturateza iitmu, temotogia, aftstca u otn
"lfpliA"d anloga. Si /os honorarios
estos deben ser reducidos
fijados por el juez no guardan retacin con ta tabor efectuada,
prudenchlmente (Exp.i lst-zooz, Tercera sata civit de Lima. Ledesma Navez'
-Malanelta.
Juriiprudencta Actual, Tomo 6' Gaceta Jurdica' P' 471)'
1"'
REQUISITOS
ffinffi?o?
Al ofrecer la pericia se indicarn con claridad y precisin, los
puntos sobre los cuales versar el dichmen,la profesin u oli-
cio de quien debe practicarlo y el hecho controvertido gue se
pretende esclarecer con el resultado de Ia pericia. Los peritos
son designados por el juez en el nmerc que considere necesa-
rio.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 55, 2{)8, 2U, p. 1, 425 nc. 5.
R ADTIL 351 -98.SE.TP-CME-PJ ad.22.
t-EcsleclN coMPAtADA:
C.P.C.M. lberoamrica afts. 166, 168.
C.P.C. Colot bia as.24,236.
C.PC,N. Argenna art.458.
Co*entario
1 . El perito es un tercero ajeno a las partes y al juez. A diferencia del testigo, el
perito puede ser una persona jurdica.
Como seala la norma, las partes al ofrecer la prueba pericial indicarn "los
puntos sobre los cuales versar el dictamen, la profesin u oficio de quien debe
practicarlo y el hecho controvertido gue se pretende esclarecer con el resultado
de la pericia". Bajo ese contexto, no cabra admitir la actuacin de la prueba peri-
cial, si est busca determinar de manera general "el estado de salud de la deman-
dante, frente a la pretensin indemnizatoria por mala praxis mdica". Hace falta
en esas circunstancias, que precise el hecho controvertido a analizar, el tipo exa-
men a practicar y la especialidad del perito en medicina que lo realizar.
2. Podemos sealar como requisitos objetivos para la pericia los que se refie-
ran a hechos controvertidos, susceptibles de percepcin directa por parte de los
peritos y se adecuen a la especialidad de quienes son designados en esa calidad.
Por tanto, no procede someter a dictamen pericial hechos que no pueden sujetar-
se a la observacin directa de los expertos, quienes debern valerse de informes
recibidos sin elcontrol de las partes.
"'l
AFrr. 26: COMETARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
r .- .. ::i9i3r:::-\33 - ',-
.: - - ':'
..:
: nC''
-.': ;")'::b.!'-'.:publi:ado. r'''-l i:l
pooi-il"rn"g" 3.a dd Cdigo de Conducta de tos Jueces en Estados Untlo-s,
-'r ;''r !
en: Fev,bfa Petuana de
Jurisprudencia,ao5, Ne3l/setiembre2003, Lima,p.232'
I 936
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ACTMDAD PROCESAL AFT.26:I
"'l
ARr.2ffi COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Uno de los requisitos que se exige para proponer la pericia de parte, es indicar
la profesin u oficio de quien debe practicarla. No es necesario que el perito cuen-
te con un ttulo profesional para su actuacin, porque conforme lo seala el artcu-
lo 268 del CPC, puede darse el caso que cuando la perica no requiera de profe-
sionales universitarios, el juez nombrar a la persona que considere idnea. La
misma regla se aplica en las sedes de los juzgados donde no hayan peritos con
ttulo universitario.
@ .turrsPRUDENcrA
Pan la admisin y actuacin de una prueba peicial es necesario que se cumpla con las
exigencias de tos aftculos 262 y 263 del CPC.
Si so/o se ha ofrecido la petica de parte, realizada pr los peritos pafticulares, mas no la
sustentacin de la misma por los autores de dicho peritaie, resulta vlido que el iuez proce-
da a admitir el peritaje, pro no la fundamentacin del mismo. El oftecimiento de Ia percia
mplca una explicacin que deber efecluar el perito al iuzgadot; an claridad y precisin,
sobrc los puntos que versar el dictamen, la profesin u ofico de quien debe pncticarlo
y los hechos controvaftidos que se pretenden establecer con el resultado de la misma
(Exp. Nc 2755&98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Led*ma Nar-
vez, Marianella, Jurtsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 2U).
l"'
ACTMDAD PROCESAL AHr.26t
de las nomas que garantizan el derecho a un debido proceso (...) (Cas. Ne 449-9&lca,
Sala Clvll, Corte Suprema de Justicia, Hlnostroza Mlnguez, Alberto, Jurisprudencia
en Der*ho Probatorio, Gaceta Jurdica,20c, PP.279280).
(...) Aun cuando, electivamente, Ia pafte actora solicit oportunamente la prueba pecal,
la misma que le fue admitida por el juzgado, (...) solicit dicha prueba con omisin de los
requisitos a que se contrae el atlculo doscientos sesentitrs del Cdigo Procesal Civil, por
lo que no es viable su actuacn (...) (Exp. Ne 12*t-94, Cuarta Sala Civil, Corte Superior
de Justlcla, Hnostroza Mlnguez, Albedo, Jurlsprudencla en Derecho Probatorio,
Gaceta Jurd|ca,2000, P. 278).
A! ofrecar la pericia como medio probatoio se deben indicar con claidad y precisn los
puntos sobre los cuales versar el diclamen, la profesin u oficio de quien debe practicarlo
y los hechos controvertidos que se pretende esclarecer con el resultado de la misma (Exp.
Ne t6+95, Quinta Sala Civil, Ledesma Navez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuz-
co,7995, pp.247-248).
S el juez de la causa admite como medio probatorio la realizacin de una peicia grafotc-
nica, esta debe ser realizada por pertos designados por este, con indicacn expresa de
sus nombres y de acuerdo a la relacin oficial emitida de la Corte Superior y no eecargar
a ta Qficina de Criminalstica la emisin sin designacin de los peritos, que est reseva-
da solo para procesos penales (Exp. Ne 761-95, Tercera Sala Civil, Ledesma Navez,
Marianella, EJecutorlas, Tomo 3, Cuzco, 1995' pp. 159'161).
'-l
PERITO DE PARTE
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 202, 258, 263, 525.
R, A D M, 35 1.98-S E.T-C M E. PJ ans.22 y ss.
lectslcl coMPAFAp&
C.P.C.M. Iboamrlca arL 166.
C.P.C. Colombla afts.242,462,
C.P.C.N. Argenna ats.459,4).
Co*entario
La prueba pericial tiene como objeto comprobar o verificar un hecho controver-
tido para determinar sus causas o efectos. Requiere de conocimientos tcnicos
ajenos al juez, constituyndose en un auxilio de este, por contar con la interven-
cin de personas especializadas en arte, industria, tcnca, etc.
Esta prueba se limita a aportar elementos de juicio a fin de que ella sea libre-
mente valorada por eljuez. Estos peritos se comportian como intermediarios en el
reconocimiento judicial de los hechos controvertdos, supliendo el conocimiento
del que carece el juez.
I 940
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ACTTVIDAD PROCESAL AFrr.zAa
lffl runtsPRUDENclA
Pan Ia admisin y actuacin de una prueba peicial es necesario que se cumpla an las
exigencias de los artculos 262 y 263 del CPC.
Sl so/o se ha ofrecido la pericia de pae, realizada por los peritos pafticulares, mas no la
sustentacin de la misma por los autores de dicho peritaie, resulta vldo qua el juez proce-
da a admitir el peritaje, pero no la fundamentacin del mismo. El ofrecimiento de la peicia
implica una explicacin que deber efectuar el perito al juzgador, con claridad y precisin,
sobre los puntos que versar el dclamen, la profesin u ocio de quien debe pnclcado y
los hechos controvertidos que se pretenden establecer con el resultado de Ia misma (Exp.
Ne 2765&98, Sala de Procesos Abreviados y de Conoclmiento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.412).
Si bien en autos se design dos peritos Fru la vatuacin de las mejoras objeto de titis ta
prescindencia de uno de allos no puede constuir perjuicio en la impugnante toda vez que
la apelada que ha sido qnfirmada en ce.rte por Ia recanida ha ansiderado el peritaje de
parle ofrecido por Ia recunente, y dado que la walorizacin hecha por este perito y el
designado por el juez difieren en la valorizacin de las mejoras, el juez de mrrto opta por
determinar dicho valor en forma prudencial.
Adens, en matetia de prueba el Cdigo Adjetivo ha adoptado e! sistema de ta libre valo-
racin de la prueba, sealando que todos los medos probatoros son valorados por el juez
en lorma conjunta, utilizando su apreciaan razonada (Cas. Ne 216-96Huaura, Editra
Normas Legales 5.A., Tomo 2, Mayo, 1998, TrufiltoPer, pp. A.*A.11).
941
AcruAcrw
CONCOHDANCI.AS:
c.P.c. arc.2U,208 inc. 1,209,256,258,270 pr. 2,
478 nc. 11,491 it1c. 10.
LEY 26&t6 arl.37.
n.ADM. 3s 1 -9&SE-T-C ME-P J art.25.
lecslecrH coMPARADA:
C.P.C.M. Iberamrlca afts,169,172.
C.P.C. Colombie er1.237.
C.F.P.C. Mrlco ans. 154,155, 156, 157, 158, 159, 160.
Comentario
El dictamen pericial no es prueba sino un medio de prueba desde que solo
aporta elementos de juicio para su valoracin. La prueba dice Alsina est consti-
tuida por el hecho mismo, y los peritos no hacen sino ponerlo de manifiesto.
La pericia est a cargo del perito designado por eljuez, pudiendo las partes y
sus letrados presencar las operaciones tcnicas que se realicen y formular las
observaciones pertinentes. En este sentido, frente a la omisin del experto de
informar el da y la hora en que se llevara a cabo la pericia, no pueden considerar-
se lesionadas las garantas constitucionales de defensa en juicio y del debido
proceso, si el interesado no manifest concretamente su intencin de participar
en la produccin de la prueba impugnada, mxime que ha tenido oportunidad de
hacer valer sus derechos al contestar el traslado de las conclusiones del perito.
1942
I
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ACTMDAD PROCESAL AtT.265
Como seala la norma, los dictmenes Son presenlados cuando menos ocho
das antes de la audiencia de pruebas. La presentacin extempornea del dicta-
men no autoriza su desglose ni perjudica su eficacia, en tanto el perito no hubiere
sido removido o no se encontrara firme el auto que as lo dispuso. En estos casos
procede una audiencia especial, a que refiere el artculo 270 del CPC.
943
AFT.265 COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
que puede contribur a despejar dudas o aclarar ideas de las partes, que luego de
la pericia puedan resultar convincentes para llegar a un acuerdo.
-HtL JURISPRUDENcIA
El dictamen pericial ser explicado en la audiencia de pruebas y excepionalmente, cuan'
do la complejidad del caso lo iustifrque, ser fundamentado en una audlencia de pruebas.
El juez debe adecuar la labor pericial tal como fue ofrecida y no como fue admtida (Exp.
Ns 983-98, Sala di Pyocesos Abrevtados y de Conoclmiento, Ledesma Narue1 Ma-
rianella, Jurtsprudencta Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.411). ': .
EI iuez debe apreciar el dictamen de los peritos segn las reglas de la crftica-
Aunque un alcamiiaya sido lotmutado en deteminado sendo el iuzgador no puede
adetantaropink5ri,'fbfiiehdo el criterio-de @ pritos, prque el pnuHmienloiuisdlicr;ie
nat te arspnai -afz V w a los atxnAres.de iusticb {frl nlll!;
AuJ!? Ya
Sala CMI Pemanente, Corte Suprema de Justlcla, Hinostoa t{ngue, Alberto, Ju'
risprudencia en Detecho Probatorlo, Gaceta Judica, mQ pp.'4!-252).
::.i OfiWl:,: .::.' ;CL;';3l:.. .,.' ; eSSFr:a
Cuando s ofrw amo medio de prueM h pricia, deb *r dua& *tatdiencia;-. pr ello,.
se hace ahientide as pa,nes et info,g pma a n b &btch'ffieaain, a @.q4e.
tas msnas"pii;;:rrir o&ruadnei que ansideren prtinedi,l3lendo 'r,cr,sria
tas
Ia conatreicia obfigatotu det perito a frn que * lleve a ab et ffiatd dcrrl, antoma lo
dispone et aftfanlo 2ffi clel CPC (Exp. M 1nfi8, &la de Famllla' I-cdccrma Nave1
Marianella, Jurlspru&ncla Adual, Tomo 3, GaceE Jurclla, pp. CnBn).
-.'r{:;':i.i:
l'-
ACTMDAD PROCESAL Af{r. 265
(...) se ha infringido la exigencia legal del debido ptocnso al dejarse de acfuar la pericia
ohecida pot la pafte demandada y admitida pr el juez, infringindose Io dispuasto en el
atculo doscientos sesenticinco del cdigo Procesal Civil (cas. Ne ll72-99-suttana, Sala
cvil rransitorla, corte suprema de Justlcia, Hlnostroa Mlnguel Alberto, Jurispru-
dencia en Derecho Probatoro, Gaceta Jurdlca,2D, pp.2T6-2m,
(...) La Cofte Superior omi citar a audiencia especal para la actuacin de la prueba
perichl, pese a que la recunente haba fomulado obsevaciones al inorme pedcial (...)
(...) Que al obrar de esa forma se ha vulnerado el derecho a la defensa de la recurrente
cantenida en el inciso catorce del artculo ciento treintnueve de la Constitucin (Cas.
M 56&99lca, Sala Clvtl Permanente, Corte Suprcma de Justlch, Hlnostroa Mlngug
Albedo, Jurlsprudencla en Derefiho Probatoro, Gaceta Jurdlca,2qn, pp,2e2g6).
Si los peritos designados por el juzgado cumplieron con evacuat su petcia, la misma que
fuera cuestionada por los eecutados, aduntanda incluso otro inlorme pericial de pafte; el
juez ante la discrepancia designa como perito dirimente solo a un antador pblico, cuan-
do el inorme que fuera obsevado, ha sido emitdo por dos profesionales, /os que se
encuentran conforme con lo dictaminado. un solo peito no puede considerarse como
drimente a un peritaje evacuado por dos profesionales. En todo caso deb nombrarse
igualmente a dos ctadores peritos, quienes se ratificaran en lo manifestado por los dos
primeros y de ser de parecer disnto, recin se hablara de dos peritos ms, en su condi-
cin de dirimentes (Exp. N" 1362-2(n1, Tercera Eala Clvtl de Llma. Ledesma Nave1
Marianella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurfdlca, p. 474).
,rtl
OBSERVACIONES
CONCORDANCTAS:
c.P.e ads. 2,2A, nS,274.
LEY2ffifi aft 37.
tectstcrN coMPAIADA:
C.P.C.M. lberoanrlca aft' 171.
C.P.C.N. Argentlna art 473.
Co*entario
El perito presenta su dictamen, respondiendo a cada uno de los puntos pro-
puestos por las partes o incluidos por eljuez. Da cuenta de las operaciones reali-
zadas y expone su opinin fundada agerqa de las conclusiones que a su juicio
cabe extraer de aquellas.
La fueza probatoria del dictamen pericial ser estimada por eljuez, teniendo
en cuenta la competencia del perito, la uniformidad o disconformidad de opiniones
y los principioscientficos en que se sustentan.
I 946
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ACTMDAD PROCESAL Afrr. 266
ffi uu*rsPRUDENcrA
La peicia es un medo probatorio que requere, previo anocimiento de las panes, su
acluacin en audiencia, conforme seala el alculo 265 del CPC; en la que adems puede
ser mateia de obseruaciones, debendo los peritos absolver las mismas, segn fluye del
atculo 266 del aatado (Exp. Ne 51G98, Prmera Sala Clvll, Ldesma Naruez, Mari+
nella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. sgq.
Cuando se ofrece como medio de prueba la peicia, debe ser actuada en audiencia; pr
ello, se hace de conocimiento de las partes el informe pericial con la debida anticipacin, a
fin que las mismas puedan hacer las obseruacones que consideren peftnentes, siendo
nqesara la concunencia obligatoria del perito a n que se lleve a abo el debate pericial,
conforme lo dispone el artculo 266 del CPC (Exp. Ne 173+98, Sala de Familia, Ledesma
Navq, Marianella, Jurlsprudencia Actuel, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, pp. 570371).
(...) Los dctmenes percales fueron en etelo obseruados por la mpugnante en la audie.4-
ca complementada (...), apareciendo en el ac mencionada las absoluciones de tas serl
vaciones planteadas por los peritos, y en relacin a la ampliacin de las obsevaciones
presentadas por la demandada en su esrito de fojas (...), el mismo fue provedo por re*lu-
ci (...) que dispone tener presente en lo que fuere de ley; cumplindose con las previsio-
nes @ntenidas en el aftculo doscientos sesnsis del Cdigo Procesl Cvil, no estando
establecido mandato alguno de prcnunciamiento a argo del juez (...) (Cas. M 2tt5,9.gg.
Cono Norte, Sala Clvil Petmanente, Corte Suprema de Justicia, Hlnostoza Mingueq
Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gacta Jurdlca,2N, pp.27t 27S).
,-tl
ARr.266 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
EI aftlcuto 266 del CPC establece que las paftes pueden fundamentat o amplar los moti-
vos de sus obseyaciones mediante escrito en un plazo no mayor de tres dlas de realizada
la audiencia, petu no exige que se coa trcstado a la otra ptte de dchas obsevaciones,
pues la tey deja al crterio dal juzgador delinir dichas obseruaciones (Exp. No l4{b95,
segunda sala clvll, Ledesma Narv% Marlanella, Elecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995,
pp. 157-159).
El juez debe apreciar el dictamen de los peritos segn las reglas de la crtia.
Aungue un diclamen haya sido fomulado en deteninado sendo el iuzgador no puede
adelanAr opinion, asumiendo el criterio de los peritos, poque el pronutrciamiento iurisdicr;rl
nal ta anesponde al juez y no a los auxiliares de iuscia (ExP. M 2172'9' Qulnb Sala
Ctvtl, Ledesma Nawa, Marlanella, Ei*utorlas, Tomo l, Curco, 7995, pp' flefiQ'
(...) Las pericias ordenadas por el a quo, si bien tlegan uns a las mismas qndusiones, no
aporAt una qnclusin razonable at luzgador pan emir su fallo, al fundase en supuedo
disintos en cuanto a! llenado det drcumento cuestionado, pues una pericia dice que el
Mtmento originat antena una antidad diferente a la que afirma la ota pricia, por lo que
esando al objeto msmo de la pericia y Ia tras@ndenca ue puede dats de sus pnclusio'
nes,* ha6g nece5.rio que se cuente @n una nueua prueba elabonda por la Divisi de
Ciminalsa de ta Polica Nacional, incidendo necesiamente en el hecho de determinar
si hubo suplanbcin de texto, en el recibo cuestionado (...) (Exp. M 8&l-98, Sala Clvtl para
procesos El*uttvos y Cautelares, Corta Suprlor de Jusdcia, Hinostroza Mlnguel
Albrto, en Derecho Proworio, Gaceta Jurdlca' frd)' p. n,)' .., ..
i.':-'
:aj;
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e48
I
I
CONCURRENCIA
CONCORDANGIAS:
C.P.C. a1s.273,274.
Co*entario
En la inspeccin judicial el juez debe apreciar personalmente los hechos. A
travs de su percepcin este recoge las observaciones directamente por sus pro-
pios sentidos, sobre las cosas y personas que son objeto de la litis; sin embargo,
eljuez puede disponer que a la inspeccin judicial acudan peritos (ver el artculo
273 del CPC). Esto se explica porque el reconocimiento judicial permite la concu-
rrencia simultnea de diversos medios de prueba, para su actuacin. En tal senti-
do, lase el artculo 273 del CPC "a la inspeccin judicial acudirn los peritos y los
testigos cuando eljuez lo ordene, con arreglo a las disposiciones referidas a di-
chos medios probatorios".
Estos son sujetos eventuales en el reconocimiento judicial. Los peritos son per-
sonas elegidas en razn de sus conocimientos tcnicos por eljuez. En ese sentido,
eljuez de oficio o a peticin de parte, podr ordenar la intervencin de peritos, para
la ejecucin de planos, levantiamiento, reproducciones fotogrficas, de objetos, do-
cumentos o lugares, con empleo de medios o instrumentos tcnicos.
'-'l
NOMBR/AMIENTO DE PERITOS
. :,3i
CONCc)RDANCIAS:
c.P.c. a!8.273,274,277,278, ffi. : l
n,ADn.351-*SE-T4ME-PJ aft2.
teclslclr, coMPlut/ADA . .
t:.:
C.P.C" Colombla aft.243. . , .,:..
Co*entario
1. La norma asigna a los rganos de gobiemo de la nstitutn iudicial, llmese
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial o el Consejo Ejeqrtivo -Distrital, la facultad
de proponer anualmente especialistas para ser nombrados peritos en un proceso
uiciat.
- :-l ..:r,ri r:-:r.:,..,i ., -r : .l ,'. j.:, ,'l.--','li:f nii3leqbC-
.:::j En ese sentido, por Resolucin Administrativa Ne 609-CME-PJ del 14/04/98,
la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial crea el Registrode,Feritos Judiciales
-Repej-con elobjeto de crearen los distritos judiciales de la Repblica, el Regis-
tro de Peritos Judiciales a cargo del administrador de cada-Corte Superior de
Justicia, en donde se inscribirn a los profesionales o especialistas que podrn
ser nombrados peritos en los procesos judiciales.
2.Para la propuesta de los peritos, se toma como referencia de primer orden,
la informacin alcanzada por cada colegio profesional. Estos son ingresados al
sistema informtico judicial mediante un Registro de Peritos (Repej) cuyo proce-
dimiento admnstrativo est regulado por la Res. Administrativa Ne 351-98-SE-T-
CME-PJ y Res. Administrativa Ne 011-SE-TP-CME-PJ del 8 de enero de 2000; sin
embargo, hay situaciones que no requieren de profesionales universitarios o re-
quirindose no exsten en las sedes de juzgados personas con un ttulo que les
habilite participar. En esos casos, cuando no hay peritos podrn ser nombrados
I 950
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ARr.26A
Esto nos lleva a afirmar que el perito no es una persona fsica sino una perso-
na colectiva, a diferencia del testigo que es una persona natural. Eljuez puede
solicitar la pdrticipacin de academias o entidades de carcter cientfico o tcnico
cuando se requieran operaciones de alta especializacin o complejidad.
lffi .runrsPRUDENctA
(...) La falta de cumplmiento de lo dispuesto en los aftlculos doscientos sesen?rs, dos-
cientos sesenthnco y doscientos sesentiocho del Cdiga Procesal Civil relativos a la de-
signacin de peritos y a la forma en que debe actuarse la prueba pericial constituye antra-
vencin de hs normas que garantzan el derecho a un debido prcceso (...) (Cas. No /Ug
9*lca, Sala Civil, Corte Suprema de Justlcla, Hnostroza Minguez, Alberto, Jurispru-
dencia en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica,20C, pp. 279-280).
(...) La denuncia referida a la nfraccin de las fonnas esenciales de los acios procesales,
tampoco tiene sustento espectico, dado a que los aftculos doscientos sesentiocho y
doscientos sesennueve del Cdigo Procesal Civil no son peftinentes a Ia prueba pericial
aduada por el Laboratoro de Criminalstca de la Polica Nacional del Peru, la cual es una
951
AFf. 26A COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
antdad olicial del Estado para cumplir con este cometido, lo que la distingue de las
pericias evacuadas por especialistas independientes propuestos por los colegios pro-
fesionates, cuya actuacin s se sueta al procedimiento establecido en tales normas
(Cas. M 649'b1-t-a Libenad, Sala Clvil Permanente, Corte Suprema de Justicia, Hi-
nostroza Mtnguel Albeio, Jurlsprudencia en Derecho Probetorio' Gaceta Jurdica,
2N, pp.2n-2n0.
l"'
ACEPTACION DEL CARGO
rffirug
Dentro de tercer da de nombrado, el perto acepta el cargo me
diante escrto hecho bajo juramento o promesa de actuar con
veracidad. Si no lo hace, se tendr por rehusado el nombra-
miento y se proceder a nombrar otro perito.
CONCORDANCIA:
c.P.c. eft.525-
Co*entario
La condicin de perito no es una carga pues este puede rehusar aceptar la
designacin, sin mayor justificacin, solo dejando transcurrir el plazo sin manifes-
tar, de manera expresa, la aceptacin del cargo. Opera aqu una renuncia tcita
por el transcurso del tiempo, sin embargo, no se podra invocar la aceptacin
tcita, por ms que transcurra el plazo y no se nombre otro perito para ello.
La aceptacin del cargo est condicionada a realizarse dentro del plazo asig-
nado, por escrito y bajo juramento o promesa de actuar con veracidad.
A pesar de que la norma procesal no lo seale, la aceptacin del cargo del perito
lleva a que este adicionalmente seale su domicilio, para comunicarle las inciden-
cias del proceso relacionado con su participacin. Ntese que el artculo 268 esta-
blece el mecanismo de su designacin y el artculo 270las sanciones que genera-
ran si retardaren la presentacin del dictamen. Se extiende la carga de constituir
domicilio a quienes, sin revestir la calidad de partes, intervengan en el proceso
con motivo de una designacin efectuada para cumplir uno o ms acios procesales.
"'l
At{T. 269 COMEr\IABIOS AL CDIGO PROCESAL CI/IL
frfl uunrsPRUDENctA
(...) La denuncia referda a la infnccin de las formas esenciales de i/os actos procesales,
tampoco tiene sustento especico, dado a que los artculos doscientos sesentiocho y
doscienfos sesentinueve del Cdigo Procesal Civil no son peninentes a la prueba percal
actuada por el Laboratoro de Criminalstica de la Polica Nacional del Peru, la cual es una
entidad oficial del Estado para cumplir con este cometdo, lo que la distingue de las
pericias evacuadas por especialistas independientes propuestos por los colegios pro-
fesionales, cuya actuacin s se sujeta al procedimiento establecido en tales normas
(Cas. Ne 64$95-La Libertad, Sala Civil Permanente, Corte Suprema de Juslicia,
Hinostroza Minguez, Albedo, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdi-
ca,2000, pp,271-273).
l"'
DANOS Y PERJUICIOS
CONCORDANCTAS:
c.P.c. arts. 53,2U,265 lL pa4 478 inc. 11,491 inc. 10.
c.P. ans. 371, 395, 398, 409;
C. d P.P. arts. 162, 163.
D.S. O1743.,US a.278.
N.AD M. 351 4&SE.T-C M E-PJ afts.27 y ss.
Co*entario
1. El perito que acept el cargo ser removido si rehsa presentar su dictamen
o no lo presenta oportunamente. El perito, a partir de la aceptacin del cargo,
como auxiliar de justicia se encuentra sujeto a sanciones civiles y penales, en
caso de que no comparezca o que incurriera en falso testimonio. Por citar, el
artculo 409 del Cdigo Penal seala: "el testigo, perito, traductor o intrprete que,
en un procedimiento judicial, hace falsa declaracin sobre los hechos de la causa
o emite dictamen, traduccin o interpretacin falsos, ser reprimido con pena pri-
vativa de libertad, no menor de dos ni mayor de cuatro aos".
"'l
AFl.27O COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
parte que ofreci la prueba, salvo que se trate de prueba de oficio. El incumpli-
miento de esta carga dentro de un plazo que asigna el juez, debe aparejar la
caducidad automtica de la prueba pericial.
La norma parte asumiendo la aceptacin del cargo por parte del perito desig-
nado. Dicha aceptacin conlleva a que el perito asuma derechos y deberes que
cumplir. En talsentido, la prctica de la pericia en los plazos sealados, la presen-
tacin del dictamen, la sustentacin oral de este en la audiencia de ley, son debe-
res propios del perito que cuando son incumplidos van a provocar dos situacio-
nes, segn el deber incumplido: que sea subrogado de su condicin de perito o
que sea pasible de una sancin pecuniaria, sin perjuicio de la responsabilidad civil
y penal a que hubiere lugar.
3. La norma hace referenca a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
se imponen a los sujetos procesales en atencin a Su conducta asumida en el
proceso. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para
asegurar la ejecucin de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige
realizar debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su
cumplimiento. No sera razonable exigir a una persona de quen no depende el
cumplimiento o que el hecho se ha tornado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
el juez de ofico. No reparan el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento
tardo iausa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolu-
cin Administrativa Ne 361-SE-TP'CME'PJ del 07/08/99).
I
s56
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ACTMDAD PROCESAL AEr.270
lffl uunrsPRUDENctA
(...) Se acusa como vcio que alecta el derecho de defensa gue se ha ordenado tner los
autos para sentencias (sic) despus de haberse expedido el inlome pericial (..) sin con-
vocar a una audiencia especial en aplicacin extensiva del atculo doscientos setenta del
Cdigo Adjetivo; (...) segn el precepto antes mencionado el diclamen pericial es materia
de una audiencia especial cuando los peritos retarden sin justificacin la presentacin de
su dctamen o no concurran a Ia audiencia de pruebas; (...) el precitado dispositivo es
impertinente pan el caso, pues la fundamentacin del medio impugnatorio no sa susfenfa
en el rctardo en la presentacin del informe periciat o la inconcunencia de los peritos a la
audiencia de pruebas y -adems- la sentench impugnada no se apoya en dicho dicla-
men, todo lo cual determina que no hay nexo @usal entre el vicio no acusado y el fallo (...)
(Cas. Ne 1060-99lca, Sala Clvil Transitoria, Coile Suprema de Justicia, Hinostroza
Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2000,
pp. 287-288).
Si bien en autos se design dos peritos para Ia valuacn de |as mejons objeto de litis la
prescindencia de uno de ellos no puede constituir perjuicio en la impugnante toda vez gue
la apelada que ha sido conlirmada en pade por Ia no recurrida ha considendo el peritaje
de parte ofrecido por la recunente, y dado que la valoizacin hecha por este pedto y el
designado por el juez difieren en la valorizacin de las mejoras, el juez de mrito opta por
determinar dicho valor en forma prudencial.
Adems, en matera de prueba el Codigo Adjetivo ha adoptado el sistema de la libre valo-
racin de la prueba, sealando que todos los medios probatorios son valorados por el juez
en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada (Cas. Ne 2&9&Huaura, Editora
Normas Legales 5.A., Tomo 264, Mayo, 1998, TrujtlloPer, pp. A.*A.11).
"'l
HONOR.ARIO
CONCORDANCIAS:
c.P.c. at.527 pn. 3.
C. de P.P. art. 161.
' D.5.017-gt-JUS a.279.
-- - aft 24.
aADM. 351-9&9E-T4ME-PJ
.tecstlcN
'
ooMPARADA:
,,.-,. C.P.CM. tberoamrica aft 173.
.,:^ C.P.C. Colombia at.239,
...,- - C.P,C.N. Argenttna aft.461.
Co'iientario
La noriia regula el honorario del perito a su labor realizada. Debe existir una
relacin razonable entre la retribucin que se fija y la tarea efectivamente cumpli-
da por elperito.
Los jueCes deben regular, de manera antelada, los honorarios de los peritos,
de tal- manera que ellos no convengan con las partes el monto de estos. Esa
conductiomprometera su imparcialidad o permitira una razonable sospecha.
t_q prg{gccin y pago de la prueba pericial es asumida por cuenta de cada
parte qug.ofreci la prueba y para cada perito.
'.1gitt*H'designacin de oficio, ser abonada por las partes en forma propor-
cional, sinlperjuicio que ulteriormente se reembolse el gasto con las costas del
proceso. Frsto significa que los honorarios derivados de la actuacin de perito sern
abonados por la parte vencida y condenada en costas (ver el artculo 412 del CPC)
Uno de los vacos que presenta el CPC es el referido a la oportunidad del pago
que tiene la parte que ha ofrecido la pericia. Usualmente los jueces admiten y
ordenan ejecutar la pericia, sin otorgar un plazo previo al oferente para que empo-
ce el honorario del perito, generando con ello la dilacin del proceso hasta cuando
la parte ieqiierida para el pago del honorario tenga la buena voluntad de cumplir
con ella.
En algunos procesos inclusive se ha procedido a fraccionar el pago del hono-
rario en varias cuotas, relrasando con ello el inicio de la pericia de parte, hasta que
cumpla con abonar el ntegro del monto fijado. Esta situacin nos permite sugerir
I 958
I
I
I
I
ACTMDAT' PROCESAL AFff.271
que los jueces deben fijar un plazo a la parte que ha ofrecido la pericia para el
abono del honorario, bajo apercibimiento de preseindir de ella. Aprecise que la
actividad probatoria es una carga de las partes, de tal mnera que si la parte no
viabiliza la pericia ofrecida y admitida dentro del plazo asgnado, debe eljuez
-de oficio- prescindir de dicho medio de prueba, toda vez que es un derecho de
todo litigante el tener un proceso justo sin dilaciones indebidas.
Para ingresar a prescindir del medio de prueba de parte, y no diligenciado por estia,
se sugiere el requerimiento previo deljuez, bajo el apercibimiento de prescindir de
dicho medio de prueba. Esa actividad ordenadora y coercitiva deljuez permitr pres-
cindirse de la actuacin de dicho medio de prueba; en cambio, recae dentro de la
esfera jurdica de quien ha ofrecido disponer de este, esto es, desistirse del ofreci-
miento de dicho medio de prueba. Aqu concurren dos posiciones. Una que considera
que no cabe desistimiento al medio de prueba ofrecido y admitido en el proceso,
porque este pertenece al proceso y no a quien lo ofreci; otra posicin sosene que s
cabe ese desistimiento, justifcada en la carga probatoria de la parte que lo oreci y
que no se agota en el simple ofrecimento sino en la actuacin de este medio de
prueba, sifuere elcaso. El desistimiento delacto procesaltiene que operarantes que
la situacin procesal que se renunca haya producido efecto, eslo es, antes de la
actuacin del medio de prueba, luego de ello, no podr materializarse.
.
HTT unrsPRUDENcrA
l-as facultades coercivas del juez estn orentadas a que las partes conseuen una anduc-
ta procesal de respeto a la actividad judicial, perc no pan exigir el pago de obligaciones. Los
hononrios fijados a los peritos, no es otta cosa que la contruprestacin al sevt;io de emir
un peritaje. Ante el suryesto del no pgo, impona una deuda dinenria que no puede dar
lugar a una sancin (Exp. M 97668U-2WA, Sala de Procesos Ejectvos, Ldesrna
Narve1 Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.314).
EI juez frja el honorario de los peritos, conespondendo su pago a Ia pae que ofreci'l'
prueba.
Los honoraros anstuyen astas judiciales que sen necesariamente reembolsadas por
la parte vencida (Exp. M 515-97, Cuarta Sala Clvll, Le&sma Nalez, Marianella, Ju-
rlsprudencia Actual, Tomo 1, Gaceb Jurdca, p. 361).
El hecho que h parte emplazada lormule oposicin a Ia subrogacin del perito por haber
contacTado y sufragado parte de sus hononos profesionales no es ice para que al juez
imponga a esta y al letndo que patrocina una mut por haber transgredido los prncipios
del atculo lV del Ttulo Preliminar del CPC.
"'l
AFrf.271 COMET{TARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Si bien el juez ja el honoraro del perito, tambin es derto gue la parte que ofrece dicha
prueba est oigada al pago de este (Exp. M 12g2tt-9, Sala de Procesos Abreviados
y de Conulmiento, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurlsprudenca Actual, Tgmo 3,
Gaceh Jurdlca, pp. 407408).
:
El reembolso de los gastos del proceso es de cargo de Ia parte vencida; por tanto,
resulta imperutivo que la apelante cumpla con pagar el total de los honorarios del perito,
por formar dchos honorarios pafte de las costas prrcesales, no obstante que el citado
rgano de auxilio judicial, haya sido nombrado de oficio por el juez. Si el juez nombr
perito para que electe la liquidacin de intereses, no resulta aplicable el artculo 271 del
Cdigo Procesal Civil, para el pago del honoraro (Exp. N" 1297-2001, Cuarta Sala Civit
de Llma. Ledesma Narvez, Marlanella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdica, p. 470).
Ag:J-
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l"'
Gaptulo Vll
II,ISPEGCIH JUDICIAL
PROCEDENCIA
Iffiffi?J
La inspeccin judicial procede cuando el juez debe apreciar
personalmente los hechos relacioniados con los puntos contro-
vertidos.
CONCOBDANCIAS:
c-P.c- afts. 188, 192 inc.5,208 pn 6,300, 505 nc. 5,606.
C. de P.P. att.170,
c.. ai tzs-
LEY 26636 aft- 38.
lecstacr. COMPARADA:
e.P.C- ftalia afts. 258, 259, 2, 261, 262.
C.P.C.M. lberoamrica aft. 174.
C,P.C. Colornbia arts. 2,U. 245, 246, 247.
C.EP.C. Mxico afts. 161171.
Co*entario
La inspeccin judicial, denominada tambin eiamen judicial, es la percepcin
sensorial directa efectuada por eljuez o colegiados sobre cosas, lugares o perso-
nas, con el objeto de verificar sus cualidades, condiciones o caractersticas. Los
obietos de verificacin deben estar relacionados con los puntos controvertidos del
proceso.
961
AFr. 272 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTUL
(3O2) PALACIO Lino, Oerecho Procesa, C,'wr, T. lV Abeledo Peot, Buenos Ares, gref, p.480.
I 962
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL A{t 272
CPC "las normas del Cdigo Procesal Civil se aplican preferentemente respecio
de las de aquella". En ese mismo sentido la vigsima quinta disposicin final de la
Ley orgnica tambin hace referencia a la supremaca del cdigo Procesal en
relacin con ella.
@ u..r*rsPBUDENcrA
En la apelacin se enfatza que la recunida no hace una clara distincin entre un acto
administntivo y un acto de administracin, y sosene que las diligencias de inspeccin
constituyen un acto administrativo, y gue no hay motivacin expresa. Como ya se ha
sealado en la recunida, las referdas inspecciones son acluaciones materiales, que no
pueden ser comprendidas como un acto administntivo, segn el aftculo 3 de ta Ley
Ne 27444, de Procedmiento Admnistratvo General (Apelacin Ns |A7e7-Lim4 del 27
de marzo del 2008. Sala Civil Suprema Permanente).
El juez debe apreciar personalmente los hechos relacionados con los puntos controvertidos.
Dada la naturaleza del medio probatoro, @mo es Ia inspeccin judicial, no cabe legalmen-
te que el juez de la causa encargue el cumplimiento de ella, al juez de pz (Exp. Ne 1657-
95, Cuarta Sala Civil, Ledesma Naruez, Maranella, Eiecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995,
pp.23*240).
Los medios probatoros deben admirse en funcin a los puntos controvertdos materia de
prueba.
En arciones reivindicatoras, si la prueba pericial no presta convccin ni tene coherencia
con el punto oontroveido es necesaria Ia ac-tuac<5n de una inspeccin judicial pan que el
juzgador se forme conviain (Exp. M 1297-97, Cuarta Sala Clvil, Ledesma Narvez,
-
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, pp. gl-g2).
si en el curso del prrceso no aparece deteminada con claridad el rea de! predio cuyo
desalojo se persigue, y si no se ha aportado ningn elemento de juicio que permita eviden-
ciarlo, resulta necesara la prctica de una inspeccin judicial a electos de precisar la
ubicacin y extensin del bien subjdice (Exp. M 1109-98, sala de procesos sumarfsl-
mos, Led*ma Nanre1 Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo J, Gaceta Jurdica,
pp.37&375).
963
ASISTENCIA DE PERITOS Y TESTIGOS
CONCORDANCIAS:
C,P,C. ads.222,267.
Comentario
1. Son sujetos necesarios de la prueba: el rgano judicial y las partes que
deben ser citadas a concurrir a la ejecucin de aquel; sin embargo, existen suje-
tos eventuales en el reconocimiento judicial, como los testgos y peritos
2. El perito se diferencia del testigo, porque entra en contacto con los hechos
en forma deliberada y a raz de un requerimiento judicial y puede expedirse no
solo con relacin a hechos pasados o presentes,,sino tambin futuros. El testigo
da noticias sobre los hechos pasados, declara sobre sus percepciones; en cam-
bio el perito formula juicios de valor o deducciones extradas de los hechos perci-
bidos recin en el proceso. El testigo es insustituible, a diferencia del perito que es
fungible o sustituible, pues su aptitud para comprobar y enjuiciar hechos es co-
mn a todas aquellas personas de su especialidad. El testigo declara sobre he-
chos realizados fuera del proceso, sin encargo deljuez, en cambio, el perito se
pone en contacto con el hecho a raz del encargo que eljuez le encomienda.
l"'
CONTENIDO DEL ACTA
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 222, 266,272.
Co*entario
1. La resolucin que ordene la inspeccin judicial debe individualizar lo que
deba constituir su objeto y se determinar el lugar, fecha y hora en que se realiza-
rpara posibilitar a las partes y sus abogados la concurrencia alacto.
La inspeccin judicial puede ser resultado de una carga de las partes o de una
facultad de oficio deljuez, en ambos casos, es necesario la individualizacin del
objeto de la inspeccin a fin de que las partes adopten por anticipado las medidas
tendientes a controlar el debido cumplimiento de la diligencia y puedan estar en
condiciones de requerir las medidas complementarias que aseguren su eficacia o
de valerse del asesoramiento necesario para formular sus obseruaciones.
"'l
AFfi.274 COMENTIARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Las constancias del acta de inspeccin judicial son elementos que solo sirven
para enfocar mejor el estudio de las pruebas acumuladas. Compartimos la reco-
mendacin que el juez que quiera dejar constancia en el acta debe limitarse a
registrar comprobaciones objetivas, sin consignar apreciaciones que pudieren con-
siderarse como opiniones sobre puntos en discusin'
ffi. JURTsPRUDENc'A
At haberse reatizado la inspeccin iudicial (..) .sin Ia notificacin de la parte deman-
(...)
dada, mxime que esta se ha realizado dentro del proceso, sa ha incundo en causal de
nutiiad, por haberse privado del derecho de defensa (...) (cas. M 27(W97-Apurmac,
Sata d'Derecho Constltuclonal y Soclal, Cofte Suprema de Justicia, Hinoslroza
Itrlnguez, Albefto, Jurisprudencla en Derecho Probatofo, Gaceta Jurdlca' 2000'
pp. 292-294).
l"'
Captulo Vlll
SUGEDAI'IEOS DE
LOS MEDIOS PROBATORIOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ats. 188, 191.
Co*entario
Los sucedneos son mecanismos auxiliares para lograr la finalidad de los
medios probatorios. Operan cuando elconocimiento de los hechos que interesan
al proceso no puede alcanzarse a travs de un medio de prueba directa que los
constate por s mismo (como sera en caso de la testimonial, pericia, inspeccin
judicialy documentos) sno indirectamente mediante la prueba de ciertos y deter-
minados hechos que no estn constituidos por la representacin de estos y a
partir de los cuales se los induce mediante un argumento probatorio.
"'l
AFrf.275 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
judicial incluye tanto la fuente, el medio a travs del cual se incorpora al proceso,
como las razones por las cuales eljuez saca la conclusin.
\
!f uunlsPRUDENctA
La probanza para los fines da la filiacin debe ser confiJndente, lo que no debe ocurrir
tntndose de los alimentos para un hijo alimentista.
La propia natunleza de los hechos hace difcil acreditar objetivamente las relaciones ntimas
que hubiera mantenido la madre con la persona contn quien se reclana los alimentos, nzn
por la cual se tiene que recunir a indicios ya presunciones para ltegar a la conclusin
delerminante sobre las relaciones imputadas (Exp. M 606.9a, sata de Familia, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. l2g).
(...) Recunir a los sucedneos de prueba constituye una facuftad det juzgado con la
nalidad de conoborar o complementar el valor de los medios probatorios, no siendo exi-
gible acudir a ellos caando se llega a la conviccin sobre un hecho an los medios que se
M 2783-9*Lambayeque, Sala Civll Permanente, Cone Suprema de
tiena (...) (Cas.
Justicla, Hinostroz Mlnguez, Albefto, Jurisprudencia en Der*ho prcbatoo, Gace
ta Jurdica, 20@,, pp.. 297-298).
(...) El artculo doscientos setenticinco del Codigo Adjetiw facalta a las Jueces pa.ra valer-
se de auyilios sr-wdneos pa lograr la naldad de lre medios probabrios, anobando o
amplementato elvaloroalanade esta; sin embaryo,el reannente peteequeeljuzga-
dorsolopuede Msrse en didtos medire s.@nrcuando han skb actuados u oftecidos
pr una parte, psicn ena& que dewnue una ptes1ld del fuqar (...) (C6,. N 2#
gg-Piura, Sala Civtl Tnnsitorla, Corte Supretna de Justicla, Hinostoa Mingtw, Albrto,
Jurlsprudencla en Dercho Probtorlo, Gaceta Jurdie,2NQ pp Bgg@).
I e68
I
I
I
tNDtcto
CONCORDANCIAS:
c.D.l.P. aft. /to7.
LEY2ffi6 a.41.
lecsuacltu GoMPARATTA:
C.P.C. Colombla aft.248.
Co*entario
1. lndicio es el rastro, vestigio, huella, circunstancia debidamente acreditiado,
susceptible de llevar por la inferencia, al conocimiento de otro hecho desconocido.
El indicio constituye una prueba indirecta de la cual eljuez puede sacar conclu-
siones tiles para la demostracin de los hechos. Es punto de partida para esta-
blecer una presuncin. Es una prueba crtica o lgica o indirecta.
Para Fenech(3o4), los indicios pueden concebirse "como hechos que, por s so-
los, no pueden constituir un hecho base del que pueda establecerse como cierto
el hecho presunto; la relacin se establece entre una serie o conjunto de hechos,
de una parte, que son los indicios, y un solo hecho de la otra parte, y nicamente
cuando todos los indicios convergen sobre este otro hecho, puede este admitirse
como cierto'.
2. Una de las disquisciones que se plantea en la doctrina acerca de los indi-
cios, es reconocer el carcter de medio de prueba. Un sector considera que-iS
indicios no son prueba, sino objeto y argumento de prueba. Su enor, para quienes
sostienen ello, radica en contemplar el hecho en s mismo, separado de la inferen-
cia que de l obtiene eljuez y que constituye su fueza probatoria. Felizmente,
nuestro Codigo s lo reconoce y pone nlasis en este extremo al sealar en el
presente artculo que "los medios probatorios, adquieren significacin en su conjunto
(3O4) FENECH, Miguel. l procaso-penar, Barcelona, 1956, p. 136, citaclo por DE PINA, Ralael. Trahdo de las
pruabascivles,g ad., Pomia, Mxico, 1981, pp.2*245.
"'l
AArf.276 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
(305) DB/ISEOHEAD,Hemartu.ConwndiocteDereclnPtwt,Pruehsittdbiates.T.[,toed.,oike,Medetfn,
1994, p. S08.
(306) DEVTS eCneNO, Hemando. op. cit., pp.517-518-
I 970
I
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AHr.276
cuando gracias a la libertad que se dio aljuez para valorarla, de acuerdo con las
reglas de la sociologa, de la lgica y de la experiencia, se reconoci que puede
llegar a ser plena o completa, suficientemente para formar por s sola la convic-
cin o certeza necesaria para proferir la decisin sobre los hechos investigados.
lfrf .lunrsPRUDENcrA
No obsnte no haberce acredtado debdamnte /os rngresos del demandado, sus fre-
cuentes viajes al extranero revelan que tene capacidad econmica suficiente para
que acuda con alimentos en la proporcin debida y en forma prudencial (Exp. Ne 3i156-
95, Ledesma Narue4 Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 7, Gaccta Jurdlca,
p. 138).
Para un hijo alimentista no cabe discur ta patemidad sino la obligacin alimentaria de! gue
debe prestar los alimentos, razn por la que bmpeo se requiere de prueba tan completa
como Fra establecer la patemdad ertramatrmonial sino de elementos probatoros que al
ser evaluados, persuadan al juzgador sobre las relaciones habidas del demandado an la
demandante dunnte la Wca de h ancepcin (Exp. M 713-9tNunn, Ledesma Nar-
vez, Malanella, EJecutorlas Supremas Clviles, Legrlma, 1997, pp.22628).
971
PRESUNCION
CONCORDANCTAS:
c.P.c. a. 188,524.
c.D.t-P- aft.406.
lecstecln coM pAtiADA
C.P,C- Colombia aft. 176.
C.F.P.C. Mxico att. 190.
Co*entario
El cdigo distingue los indicios de las presunciones. Los primeros operan como
base o supuesto de hecho de las presunciones judiciales y que estas concurren
en la valoracin de aquellos, puesto que son principios lgicos basados en la
experiencia comn o en conocimientos especializados, que guan el criterio del
juzgador al apreciar el mrito probatorio de aquellos.
1972
I
I
I
ACTMDAE' PROCESAL Atf.277
legalque no
consecuencia es una operacin puramente lgica o de interpretacin
exige formalidades Procesales.
1942' p.236'
(3O?) DEPINA, Ralael. Tratado de tas pnJdbas civlds, 3r ed., Porrua. Mxico,
"'1
AFrf.277 COMEIfiARIOS AL CD|GO PROCESAL CML
serfalsa, pues slos hechos no mienten, pueden en cambio ser mal nterpretados:
la consecuencia deducida puede ser errnea; el vicio reside, no en el indicio mis-
mo, sino en el razonamiento deljuez.
ft uunrsPRUDENcrA
Si existen elementos probatorias que conducen a concluir que no solo ha exislido una
relacin atrt,orsse sino que el demandado ha mantando relaciones ntmas cgn la aclon,
ello hace presumir lciiamente que el menor es hijo del demandado, mxime que este no
lo ha desvituado (Exp. M 3it8-98, Sala de Famllla, Ledesma Nave, Marlanella, Ju-
rlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurfdlca, pp.'t2+126).
Si bien dichas nomras |egales forman parte det sistema rrrsivo, esto eg del Cdigo Civit,
lo es bn&l que su artenido es de arder estricbimerrte proesal y no de deracho
mateial, as la primera est rctetida a la presuncin de la calpa leve en Ia inejecucin de
- una odigacin y e# s relaciona on el artlculo do*ienbs setenfisif del C&igo Proc*
' s
. sl Civl rye *ala'el @ncpto de pnisuncin, la xgunda rclaciona an la prueba y
valoncit, gue, en rcnsecuencia, no rasulh prwdente denwrciar estas nomas atnvs
de la ausu,l de inpliacin de una norma de Oerecho matedal, notma$ que tienen un
@ntnldo srcial (@s. N 1 %9&Umq Edlton Norm* Lqales SA-, Tomo 255, Agto
1987, TrulilloPer, pp. A.1*A.20).
(...) H attcub ciento novencinco del Cdigo Civil establee que el acreedor, aunque e!
crdito est sujeto a qndlcin o a plazo, puede pedirque se declaren inecaces respecto
l'"
ACTMDAD PFOCESAL AErT.277
de l los ados gratuitos del deudor pr los que renwcie a derechos o con los que disminu-
ya su patrimono conrcido y perjudiquen el cobro del crdito. Se presume la existencia de
perjuicio cuando del acto del deudor resulta la inposibilidad de pagar lntegnmente la
prestacin debida, o se diliculta la posibilidad de @bro (Exp. M 1ff7&98, Sala Clvil para
frocsos Sumarfslmos y no Contenciosos, Hinostroza Minguez, Alberlo, Jurlspru-
dencla en Dertho Probatorlo, Gaceta Jurdca,20O0, pp. 107-108).
(...) Tanto las presuncones legales as amo tas reglas que regutan la carga de Ia prueba,
son suceneos que sNen para lograr Ia nalidad de los medos prcbatoios; por ende,
son reglas que ayudan a la valoracin de las pruebas (...) (Cas. Ne 3351-9*Ucayall, Sala
Civil Permanente, Corte Suprema de Justlca, Hnostoza Mlnguez, Albefto, Juris-
prudencia en Derccho Probatoro, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 302-?03).
(...) Es deber del juzgador exponer las nzones por las cuales no le es suficiente una
presuncin legal de relatva verdad, y en su caso deber prccsar cules lueron las prue-
bas utilizadas como medio para acreditar los hechos que reputa como probados, con el
fin de dar a conocer sus razones, poniendo as da manfiesto que no acta arbitrariamen-
te (Cas. tle 251&9*Cono Nort+Lma, fula Clvil Transitoria, Corte Suprema de Justi-
cia, Hlnostroa Mlnguez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Caceta Ju-
rdica, 2(XN, pp. 30&308).
''I
PRESUNCION LEGAL ABSOLUTA
CONCORDANCI.A:
C.P.C. aft. lq) inc.3.
Leclsl-.c,crt ooMPATADA:
C.F.P.C. Mxico aft. 191.
Co*entario
La presuncin legal, implica que por mandato legal se ordena tener por cierto
un hecho determinado siempre y cuando otro hecho indicador del primero haya
sido suficientemente acreditado en el proceso.
Las presunciones legales juris et de jure lienen tal consistencia que ms que
pruebas parecen declaraciones o reglas positivas de Derecho. La ley no se dirige,
en este caso, a producir en eljuez un grado ms o menos elevado de convenci-
miento. La disposicin legal no vale en este caso como prueba, sino como man-
dato, que eljuez ha de acatar teniendo por verdad lo que la ley presupone. En ese
sentido, la presuncin legal absoluta no es realmente una presuncin, sino una
ficcin legal, dado que pese a tener una forma semejante a la primera, posee la
esencia de esta ltima al no admitir prueba en contrario.
El razonamiento del juez que aplica una presuncin legal parte de la regla
general (implcita en la norma legal) que indica lo ordinario en esa especie de
fenmenos materiales o morales y que constituye la premisa mayor (por ejemplo,
el hijo de mujer casada suele tener por padre al marido de esta, por lo que se
presume que as es en los casos concretos); la premisa menor es el razonamien-
to deljuez, que le permite considerar el hecho probado como idntico o anlogo al
que sirve de presupuesto a esa norma (este es un hijo de mujer casada); la con-
clusin es la consecuencia deductiva de aplicar aquella regla general a este caso
concreto anlogo o idntico (luego este hijo es del marido de la madre). Es, pues,
un razonamiento lgico basado en el principio de identidad o analoga.
(308) Citado por DE PINA, Ralael. ftatado de las pruebas civiles,3'ed., Poa, Mxico, 1981, p. 24O.
I 976
I
I
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AFrf.27A
977
AFT.27A COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Con relacin a este artculo, en los ltimos aos han aparecido algunas co-
nientes de pensamiento que afinnan la necesidad de su derogacin, entre olras
razones, porque la regulacin de la presuncitr legal absoluta es contradictoria
con la nocin de presuncin que establece elartculo 2TT del CPC. Es antitcnica
no solo su ubicacin sino la existencia y designacin de esta mal llamada presun-
cin, siendo en puridad una ficcn legal, la cual ya viene regulada con propiedad
en elartculo 283 del CPC.
@ uunrsPRUDENcrA
La prescrpcin comienza a coner desde el dla en que puede ejercitatse la accin. Dicha
posibilidad se presenta cuando se toma cpnocimento del aclo anespondiente, como
serla el caso de Ia inscipcin de la adjudicacin en los Registros Pblicos, pues se presu-
me sin admir prueba en contraro, gue toda peoona ene qneimiento del contenido de
Ias inscrpciones (Exp. Ne 2*)5&98, Sala de Proc*os Abrevados y de Conoclmiento,
Ledesma Nawez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.
290-291).
(...) El aftculo doscientos veinsiete citado (de la Ley Ne 267AQ establece de manera
expresa que en el establecmento de cuentas cofientes pr cr'rsonas natunles y en las
opeaciones que se efeclen con las mismas, sa pnesume de pleno derecho el ansenti-
miento de la cnyuge det titular de h cuenta; que, en el (sic) hl sentido, el consntimiento
presunto que Ia ley le imputa al nyuge del titulu da una cuenta aniente, lo hace pr
pafte del referdo @ntrato, de las operaciones afec:findas, y pr
ende, del sldo deudor
orginado, por lo que debe respondertambin por la obligacin genenda; lo ue no mpor-
ta el ejercico abusivo del derecho sino, por el conilario el smetimiento al orden legal
establecdo (...) (Cas. tle 928-9&Lambayeque, Sala Clvll Transltora, Cota Supreme
de Justlcla, Hlnostroza Mtngueq Alberto, Jurlsprudencla en Dcrecho Probatorlo,
Gaceta J urldlca, 2)0, pp. 320-322).
l''
PHESUNCION LEGAL RELATIVA
CONCOHDANCIAS:
c.P.c. atts. 196,461, KP.
LEYffi'6 aft.40.
leclsl-lctN coMPAF^nA:
C-EP.C. Mxlco afts. 192, 193,194, 195, 196.
Co*entario
En la presuncin iuns tantum, o relativa, eljuez acepta por cierto el hecho presu-
mido, acreditando que sea el antecedente. La ley admite prueba en contrario. En
ese sentido, hay diversos supuestos en el Derecho sustantivo que recogen este tipo
de presunciones, por citar, "el poseedor es reputado propietario, mientras no se
pruebe lo contrario" (ver el artculo 912 del CC) o el caso que regula el artculo 914
del CC "se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario'.
Cuando el enlace entre una afirmacin base y una afirmacin presumida est
predeterminada y fijado por la ley nos encontramos ante una presuncin legal,
seala Ramos Mndez(310). En ocasiones, la propia ley extrae una determinada
consecuencia jurdica, seleccionndola previamente, en presencia de un determi-
nado dato de hecho, con elfin de facilitar la prueba.
(310) RAMOS tOU, Francisco. Derecho Procesal Cvil,5' ed. T. ll, Bosch, Barcelona, 1992, p. 639.
-'l
AFfi. N9 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
La parte favorecida por una presuncin legaltiene seguro dicho extremo, por
que la ley lo seala previamente; en cambio, en las presunciones judiciales, solo
elconvencimiento deljuez impone la conclusin presumida
ffi uunrsPRUDENcrA
En Ia pretensin de reivindicacin de bienes hereditarios, la ausenca de pruebas que
desvirte la buena fe del adquirente conlleva la no aplicacin del artculo 665 del Cdigo
Cvil. La buena fe se presume, en tanto que la mala le debe probarse.
Si solo se ha adjuntado un recibo por ta tasa judiciat, es inadmsibte pr diminuta, toda vez,
que ha debido acompaarse tantos recibos como impugnanles se refiera la apelacin
(Exp. t 4231-98, Sala de Procesos Abrevlados y de Conoclmlento, Ledesma
Naruez llarianella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 142-t/t4).
En la inefrcacia, se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor resulta la
imposibilidad de pagar ntegnmente la prestacin debida o se d'anfta la posibilidad de
cobro. Esta presuncin relativa produce una inversin de la arga de ta prueba, debiendo
la parte demanda demostrarque mantiene solvencia suciente que desvirte tal presun-
cin (Exp. Ne 1567&98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledegna Narue, Marlane
lla, Jurlsprudencla Actual, Tomo 3, GaceE Jurdica, Pp.78-79).
l"'
ACTMDAD PFOCESAL AFrf.279
Los @ntratos obligan a las partes suscribientes rcspeclo de lo anvenido en los mismos. Lo
exprexdo en ellos goza de la presuncin legal que en a* de ser negada debe ser probada
en viftud del aftculo 1361 del Codigo Civil (Exp. lF 371-97, Cuatta Sala Clvil, Ldesma
Narvez, Marlanella, Jursprudencia Aduel, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, p. 188).
Debe desestimarse la pretensin del pago de meioras s se pact que estas quedarn a
benelico de la arrendadora, sin obligacin por pafte de esta de reembolsar su mpoe.
Se presume que la declancin expresada en el contrato responde a la voluntad comn de
las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla (Exp. Ne 38857'98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conoclmlento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurispru'
dencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 166).
(...) La presuncin (que el endoso electuado en avor de una entidad bancaria es hecho en
garanta) contenida en el ailculo ciento setentids del derogado Decreto Legislativo n-
mero setecientos setenta y recogido (sic) en el artculo ciento sesentnueve de la actual
Ley General del Sistema financiero y del Sisterna de Seguros y Orgnica de la Superinten-
dencia de Banca y Seguros, Ley nmero veintisis ml setecientos dos, es una presuncin
iuris tantum, es decr admte prueba en contraro (Cas. Ns 2295-9Li,na, Sala Ctvil
Permanente, Cofte Suprema de Justicia, Hnostroza Minguez, Alberto, Jurispruden'
cia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2A00, pp.31&319).
(...) No se infringe la regla de la carga de la prueba por cuanto por imperio de la ley la
buena fe se presume y a (sic) quien pretenda negar tal presuncin anesponde probana G.)
(Cas. I'te 1*99llma, *laCivil Pennanentq Coe Suprcma de Justicia, Hlnostroa
Mingte, AlMo, Jur*gtfurcb q Mp ftgedob, G#b Jw*lt@, Zm, W. 1e16I
La accin mpugnatoria de patemidad legtma confiere al hombre casado respeclo del hiio
que hubiere alumbrado su muier y del cual no se crea padre. La arga de la prueba recae
sobrc el marido.
Si los hechos y pruebas aportadas al proceso llevan al convencmiento del juzgador que el
actor ha cohabitado con la demandada en (os prmeros 121 dias de los 300 anteriores al
981
AF.27g COMENTARIOS AL CDIGO PBOCESAL CML
Los @ntratos son obtgatotios en cuanto se haya axpresado en etlos. Se presume que la
declancin expnsada en el a ntrato responde a la voluntad comn de las paftes y quien
niegue ea @incidenca debe probarla (Exp. M 1473'7'96' Ledesma Narue| Marlane
lla, Jurlsprudencla Actual, Tomo 1, Gacetd Jurdlca' P. 184.
(...) Et artculo 1374 del Cdigo Civil establece una presuncin iuris tantum de que la oferta
es anocida en el momanta en que esta es recepcionada, y que la prueba de que su
desnatado no se encontraba en condiciones de anoer dicha aceptacin, sin culpa suya,
porque en ese entonces se enantraba en otro lugar, conesponde a quien alega esta
afirmacin (...) (Cas. M 49l49/Lambayeque, Sala Clvll Permanente, Cofte Suprema
de Juscla, Hinostroa Minguq Alberto, Jurlsprudencla en Der*ho Probatorlo, Ga'
ceta Jurdlca, 2Un, pp. 31641n.
l"'
DUDA SOBFIE EL CAR/'{CTEFI DE UNA
PRESUNCION LEGAL
CONCOBDANCIAS:
c.P.c. arls.2ir7,278,279.
Co*entaro
Cuando el legislador ordena que en determinadas condiciones o ante determi-
nados hechos se debe concluir en una calificacin fctico-legal determinada, nos
encontramos ante las presunciones legales, por citar, al hijo nacido dentro del
matrimonio se reputa como padre al marido.
La mayora de las presunciones son runs tantum: sin embargo, se puede con-
servar en los procesos dispositivos preclusivos la presuncin iure et de iure de
cuando frente al traslado de los documentos privados acompaados por la con'
traria, la parte que tiene la carga de tachar no lo hace, tenindose por verdaderos- .
iuris et de iure.
Hay algunos autores que consideran a todas las presunciones procesales como
iuris tantum. No pueden ser iuns et de iure, pues ellas son simples ficciones del
legislador, no sustentados en ninguna regla de la experiencia, ni en los fenme-
nos fsicos o morales y ni siquiera en el sentido comn, sino en la voluntad del
legislador, que parte de una base absolutamente contraria: el conocimiento que la
realidad es distinta. En talsentido, elartculo en comentario marca la prevalencia
de la presuncin luns tantum sobre la iuris et de rure, pues esta ltima se constru-
ye sobre ficciones y no sobre realidades contrastables y verificables. La dinmica
"'l
AHT. 2AO COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
I 984
I
I
I
PRESUNCIN JUDICI^AL
CONCORDANCIA:
C.P,C. an.277.
Comentario
1. Cuando el enlace entre la afirmacin base y la presumida lo efecta directa-
mente eljuez, nos encontramos ante una presuncin judicial.
En este caso, el nexo no est fijado previamente por la ley, sino que se efecta
con base en mximas de experiencia comunes por el propio juez, por ello se
exige que el enlace sea preciso y directo segn las reglas delcriterio humano.
Dadas las caractersticas de esta presuncn, no puede sealare un nmero
preestableiido de ellas, sino que son fundamentalmente una actividad judicial
con repercusiones probatorias evidentes
La presuncin judicial segn Devis Echeanda(312) es diferente del indicio, como
la luz lo es de la lmpara que la produce. Delconjunto de indicios que aparecen
probados en el expediente obtiene eljuez la inferencia lgica que le permite pre-
sumir el hecho indicado; pero esto no significa que se identifiquen, porque los
primeros son la fuente de donde se obtiene la segunda. Es deciC los indicios son
los hechos y la presuncin judicial o inferencia lgica es la conclusin del tazona'
miento que a aquellos se aplica. Tambin puede eljuez obtener igual inferencia
de la valoracin de otras clases de pruebas, sin que aquella presuncin Se con-
funda con ellas. Eljuez las utiliza simplemente como principios basados en mxi-
mas de la experiencia para la valoracin de las pruebas. En ambas hiptesis
estas presunciones son ajenas al problema de la carga de la prueba, porque no
determinan quin estaba sujeto a ello o quin deba probar.
(312) DEVS SCX6.CNO, Hemando. Compendio de Derecho Procesl Pruebas Judiciales. T. ll, 13' ed., Dike,
Medelln, 1994, p.540.
985
A{r. 2a1 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
El razonamiento del juez que aplica la presuncin judieial para valorar una
prueba por indicios, segn Devis Echeanda(31?), parte del hecho particular proba-
do o hecho indicador, que constituye ia premisa menor (porejemplo, est probada
la fuga del sindicado); se procede luego a aplicar la regla general de la experiencia
que constituye la premisa mayor, en virtud de la cual se deduce cul es la causa o
efecto ordinario de ese hecho (ordinariamente la fuga es efecto de la responsabi-
lidad del delito) y, por ltimo, se utiliza la presuncin judicial que esa regla general
suministra para obtener la conclusin en la que se declara inductivamente o por
inferencia la probabilidad que exista el hecho investigado (luego, es probable que
el sindicado sea el responsable de ese ilcito). Cuando la conclusin definitiva se
saca de un conjunto de presunciones judiciales, se procede de la misma manera;
la conclusin es el resultado de la convergencia de las diversas inferencias que de
cada uno de esos hechos obtiene eljuez. Es un razonamiento lgico basado en el
principio de causalidad. Vase el caso de la actividad probatoria que se desarrolla
frente a las pretensiones de hijos alimentistas. La Sala Suprema mediante la Ca-
sacin N' 2533-2002-Huancavelica, (E/ Peruano,3110812004), seala que la in-
terpretacin correcta del artculo 415 es que no resulta necesario acreditar la cer-
teza de las relaciones sexuales de la madre con eldemandado, pues no se trata
de una accin de paternidad. En efecto, para la procedencia de esa pretensin
solo se requerir que existan presunciones o indicios que acrediten que eldeman-
dado mantuvo relaciones sexuales con la madre del hijo alimentista durante la
poca de la concepcin. En ese sentido, dice el supremo colegiado que el rgano
Superior habra interpretado errneamente el artculo 415 del Cdigo Civil, al no
amparar la demanda de alimentos de la recurrente bajo el fundamento de que no
se haba probado idneamente las relaciones sexuales de la madre con el de-
mandado durante la poca de la concepcin. No se habra reparado en que para
el amparo ita accin es suficiente la sola presuncin de paternidad y no la
certeza y tampoco se consider que el demandado no solicit la prueba gentica
regulada en la-ltima parte del mencionado artculo 415, a efectos de probar que
la obligacin reclamada por la recurrente no le era exigibte.
. . i -.:- a or,..
I 986
I
ACTMDAD PROCESAL Af{T. 241
Palacio(3ls) seala que no debe confundirse con los hechos notorios porque en
estos la liberacin probatoria deviene sobre cuestiones de naturaleza fctica, en
cambio, con las mximas de experiencia se trata, nada ms, que de aditamentos
culturales que posee eljuez para formar un criterio lgico.
lffi uuntsPRUDENclA
La pensn alimenticia para el ho extnmatrimonial, no est sueta a una demostracin
inequvoca de la retacin patemo-flial, resultando suficiente Ia existencia de actos que
hagan presumir las relaciones sexuales habidas con el emplazado y que hayan dado ori'
gen a! nacimiento det atimentista (Exp. Ne 349-97, Ldesma Narue1 filarlanella, Jurls-
prudencia Actua!, Tomo 1, Gaceta Jurdica, P. 141).
(314) flC1, Enrique. Iratado de la prueba.T'1 , Astrea, Buenos Ares' 2003' p.12.
(31s) PALACIO, no. Derecho Procesal Cvil, t.lv, Abeledo Penot, Buenos Aires' dref' p. 355.
987
AFrr. 281 coMENfARtos AL coco PRoeESAL cML
Si de las etaciones anvivenciales se ha procreado una menor que ha sido reconocida por
su progenitori at demandado; que estas relaciones antinuaron con diversas manifestacio-
nes de querer legalizar sus relaciones de heeho, habiendo procreado otn menon es de
colegir que el demandado es el legtimo padre de esta por habe ( vivido en concubinato con
la madre en la pw de la concepcin, tal conforme lo dispone el inc. 3 del artculo 402 del
Cdigo Civit (Exp. M ttS*9*Lambayeque, Ledesma Narvez, Marlanella, Elecutorias
Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 205'206).
El mrito de ta ficha nica de matrcula escolar donde rma como padre de! menor y la
argumentacin del demandado que firm esos documentos escolares en cumplimiento de
su obligacin de padre, es suticiente pan amparar Ia demanda de rcconocimento de
patemidad ertramatrmonial (Exp. M 12*93-Cajamarca, Ledesma Naruez, Marlanella,
Ejecutorias Supremas Civiles, Legrlma, I 997, pp. 20&209).
No obstante no haberse acreditado debidamente los ingresos del demandado, sus fre-
cuentes viajes al ertranero revelan que tiene capacidad econmica suficiente para
que acuda con almentos en la proporcin debida y en lorma prudencial (Exp. Ne 3356-
95, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencla Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica,
p.138).
EIjuez debe valorar la prueba en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada, cin-
dose pan tal efeclo a hs reglas de la lgica y las mximas de la experencia.
Debe de*stmarsa la demanda si se veria la presencia de adulteraciones en las enda-
des en cihas y letras que consigna el cheque en ejecucin (ExP. te 501-95, Tercera Sala
Civil, Ldesma Naruez, Marianella, EJecutoras, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp, 161-163).
Si la demandada para probar que el acconante es padre de su menor hiio ofrece las
pruebas cientcas del examen cromosomtia (ADN) y la confrontacin psicasomtca
entre el actor y el menoc y no @ncune el demandante pan la toma demuestras, y se
opone a la actuacin de estas, ello lleva a la evidencia que el demandante es el padre del
menor (Exp. Ne 1&95-lca, Ledesma Narueq Maranella' Ej*utorias Supremas Civi-
les, Legrlma, 1997, pp.21*214).
l"'
PRESUNCION Y CONDUCTA
PROCESAL DE LAS PARTES
CONCORDANCI.AS:
c.P.c. aft. lv, 1 88, 216, 246, 247, 261, 442 nc. 2.
D. LEG 822 art.186.
lecsteclw coMPA:I/ADA
C.P.C. Colombia art.249.
Co*entario
La conducta de las partes en juicio es una fuente de conviccin, equiparable a un
indicio, que puede ser recabada por eljuez de acuerdo con las circunstancias espe-
cficas del caso y genera una presuncin en contra de quien viola el deber de coope-
racin y, con ello, frustra el aporte de elementos idneos'para dilucidar el caso.
"'l
Af{:282 COMENTARIOS AL CDIGO PHOCESAL CML
El sentido comn nos dice que quien alega un derecho, sea como pretendiente
o como resistente, intentar no solo demostrarlo sino protegerlo y exigir que se
respete; en aras de ello, se presentar a todo acto en el que tenga que defenderlo
y sobre todo brindar toda su colaboracin para reivindicar su vulneracin; todo lo
contrario de quien asume conductas dilatorias, renuentes a colaborar, generando
tropiezos procesales, pues estos son indicios para presumir la inexistencia del
derecho que alegan.
(316) Ctado por FALCN, Enrique. Iratado de la prueba.f.1,Astrea, Buenos Ares, 2003' p. 469.
I 990
I
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL A.Fn.2A2
@ rrrrsPRUDENcrA
Confonne a lo dispuesto por el artculo 282 del ciado Cdigo Adjetivo, en et que se ha
amparado la Sala Supeior, el iuez puede extraer @nclusiones en contra de los ntereses
de las partes atendiendo a su conducta en el proceso; y al haber el recunente negado los
honoraros de los peritos para que efecten la percia conesryndente, Ia Sala concluye en
el contenido cieto del documento (Cas. N" 81*20A&Cusco, Primera Sala Civil Perma-
nente Suprema, 7/042008).
Debe ampararse la demanda, si se han dado por verdaderos los documentos presentados
y contestado en sentido afirmativo las preguntas del pliego intenogatorio de la prueba
anticipada que sealan la deuda impaga que es materia de ejecucin; al no haberse
desvirtuado tales presunciones producidas por la propia conducta procesa! de la eje-
cutada, pues no ha presntado ninguna prueba que contradiga el mandato ejecutivo
(Exp. Ne 9849187-1A48, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 190).
Si la demandada para probar que el accionante es padre de su menor hijo ofrece las
pruebas cientficas del examen cromosomtia (ADN) y la confontacin psicosomtica
entre el actor y el menor, y no concue et demandante para la toma de muestras, y se
opone a la acluacin de estag ello lleva a la edencia que el demandante es el padre de!
menor (Exp. M 1&9*lca, Ledesma Narue1 Marlanella, Ejecutorias Supremas Civiles,
Legrima, 1997, pp. 213-214).
El juez puede extner conclusiones en contra de los intereses de las partes atendendo a la
conducta que estas asumen en el proceso (Exp. M 816&98, Sala de Procesos Abrevla-
dos y de Conocimiento, Ldesma NarueZ Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3,
Gaceta Jurdica, p. 335).
991
FICCIN LEGAL
CONCORDANCIA:
C.P.C. at. 190 nc.3.
Co*entario
La ficcin legal es un hecho conscientemente inexistente. Responde a exigen-
cias del sistema jurdico, de formular mentiras tcnicas consagradas por la nece-
sidad. Vase el caso que regula el artculo 885, inciso 4 del Cdigo Civil que
considera como bienes inmuebles a las naves. No se permite medios probatorios
para acreditar que no son inmuebles.
(317) DEVIS gCHeruo, Hemando. Conpendio de Derecho Procesal, Pruebas iuciales, T. ll, 10 ed.' Dike'
Medelln, 1994, p. 551.
I eez
I
I
I
I
ACTTV|DAD PHOCESAL AFrT. 2A3
"'1
Gaptulo lX
PRUEBA AT{TICIPADA
DrsPostc cENERAL
CONCORDANCIAS:
c.c. an.2.
c.P.c. arts.296, inc. 5,298,3 DF.
LEY 26636 aft.39.
Co*entario
1 . El poder jurdico que tiene toda persona de recurrir a la jurisdiccin a buscar
l"-
ACTMDAD PFOCESAL A'JF/|.284
"'l
ARr.2A4 COMENTARIOS AL CDrcO PROCESAL CTvlL
["'
ACTIVIDAD PROCESAL AF|T.284
Bajo dicha ptica, solo !a inspeccin judical, los testigos y la pericia pueden
ser consideradas pruebas anticipadas propiamente dichas, situacin que no es
extensiva para el reconocimiento y la absolucin de posiciones que son diligen-
cias preparatorias, por responder a procesos especiales que procuran uear ttu-
los para un proceso principal ulterior, como es el caso de los ttulos ejecutivos
provenientes de la absolucin de posiciones y el reconocimiento. Como sealan
los incisos 3) y 4) del artculo 693 del CPC "se puede promover proceso ejecutivo
en mrito de los siguientes ttulos: "prueba anticipada que contiene un documento
privado reconocido" (ver incso 3); .prueba anticipada que contiene una absolu-
cin de posiciones, expresa o ficta" (ver inciso 4).
"'l
AFfi.2A4 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CVIL
es tal, pues no se precisa la fecha de devolucin del crdito: "el actor presenta
como Sustento de su demanda eiecutiva copias certificadas del proceso de prue-
ba anticipada tramitado ante elJuzgado Mixto de Pasco en el ao 1998, donde
(...) se dio por reconocido el contenido y suscripcin de las guas de remsin de
mercadera, cartas, relacin valrizada de las mercaderas enviadas y recibidas
por los representantes de la demandada, as como del acta de asamblea general
de la demandada, se advierte tue en estia se reconoce adeudar al actor la suma
de (...), como bien lo seala.la sentencia de vista en su quinto motivo; por consi-
guiente, dado que en el proceo de prueba anticipada se han dado por reconoci-
dos por la parte demandada y p el documento antes citado se establece el monto
de la obligacin, es de aplicacin.lo dispuesto en el artculo 693 inciso 3 del Cdi-
go Procesal Civil, de acuerdl cual se puede promover proceso eiecutivo en
merito de una prueba anticipadalqb contenga un documento privado reconocido,
siendo que en este caso se establece el monto de la obligasif'(3ts).
por otro tado, el pro""if{3r""ton en la absolucin de posiciones como
ttulo sumario, comienza ca'ci6'par preparar la ejecucin se pide que el deudor
confiese bajo juramento la certeza de la deuda. Esto podra llevar quiz a afirmar
{omo seala Guasp{saol-que'jlas.diligencias preparatorias no Son un proceso
especial, sino simples medidas-:ac.cesorias del proceso principal al que han de
servir; Sin embargo, esta conclusin contradira el mecanismo real, y no mera-
mente aparente, de las diligencias preparatorias, las cuales en realidad, tienen
una existencia independiente delproceso ulterior, puesto gue no solo lo preceden,
sino que incluso pueden terminar sin que eljuicio ejecutivo, ms tarde, venga a
ser promovido".
Tampoco la exhibic .se-catalogada de
prueba
anticipada, lo pues
que busca es facilita qt{e; proceso mediante aclaraciones previas. El
{gl.
p roceso pri ncipal sg
Jaciliti do los obstculos que se oponen a su desen-
volvimiento, 3.1 cuestiones que aun independientemente
del proceso, para su expedita y simple tramita-
cin. '- :
"-'TJTf.i"i!'-'
Encontramos aqu la obrd'd_-las "diligencias preliminares" que son precisamen-
iiF n o ozz-eooz-p"sc, rit?r z t enero de 2008, en los seguidos por Cooprativa comunal san
Agustfn de Huaychao Umiada l'i 39 sobre obligacin de dar suma d dnero'
lSeO elSR Jaime. Derecho
prest Cv1,3f ed, t.1, part especial, lnsttuto de Estudios Polcos, Madrid,
1968, P.660. ;' -'rtn i
I 9s8
I
I
I
ACTTVIDAD PROCESAL AFrf.2A4
.
lflf .lunrsPRUDENctA
Si las partes han acordado someter a la jurisdccin arbitral las controversas que pudieran
surgir; se encuentra resevada nica y exclusivamente a la copetencia y decisin de los
rbitros.
No procede amparur Ia actuacin de medios probatorios en prueba anticipada, bajo la
pretensin genrica que se va a nterponer praceso ejecutivo. El acudir a la va jurisdiccio-
nal resul,a mpreedente pr la competencia Bcada por las pades (Exp. M 36249-98,
Sala de Procesos Sumarslmos, Ledesma Narvez, Marianella, Jutsprudencla
Aetual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, P. 608).
(321) GARCIA VILA, Mnca. "Diligencias prelirilinares y la negava a su prctica" , en: Revsta PeflJana de Derecho
Procsa t.Vl, Uma, 2003, p.149.
,$l
AFrr- 284 COMEr.ARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
procede la acluacin de una pericia valorativa, antes de iniciado un proceso, para determi'
nar e! valor de los benes daados o faltantes, tanto ms si estos por el transcurso del
tiempo pueden detetorarse (Exp. Ne N-697-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez,
M.arianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p- 362).
(...) La acfuacn anticipada de una determinada prueba tene pot obieto, por si (sic) misma
o como parte det cauda! probatorio, prepanr los fundamentos que han de sustentat la
causa petend de la futura pretensin a interponerse en el proceso @nespondiente, por lo
que en dicha actuacin anticipada no se resolver en (sic) el conflicto de ntereses, sino
en aquel procesryn et que se discuta el fondo de la litis, mediante sentencia o auto que
en revisin pong lin at proceso, que por ende, no es el caso de la recunida, la que por
su naturaleza, no resuelve un conflicto de intereses o una incertidumbre iurdica (.'.)
. lcas. l lfrlA*Lima &ta Civit Permanente, Cotte Suprefl? & Juslicia, Uinetoa Min-
,.-.a:,..gy AlDe'rto, JurEpru&ncia en Der*ho fuofutorio, @& Jurdia, fr@, pp. 581-582).
-,:;:- -. -
,-ffirt, r i Ea movacin pan la actuacin probatoria antes det inicio del prcceso, tiene que estar
rrf{et':r ieie da a stuaciones de uryencia, de modifrcacin, u otras anlogas, que una exigen
:el' i'-.-. inteNencin pronta det rgano utisdieional a efecto que la prueba no pieda su utilidad y
,.:.. eficacia (...) (*p.
Ns 69998, Sata Civil para Procesos Sumarsimos y no Contencio
sos. @te Supertor de Justicia, Hinostroza Minguel Albe7o, Jurisprudencia en D*
-,., lll, * l t*f, o Pobatrio, Gaceta J urdica, 20o0, p. 588).
'-.i3*;' . '
.i. (...) Si bien et Cdigo Procesat Civil en su aculo doscientos chenticuatro dispone que
persona tegitimada puede la actuacin de medio probatoo antes del inicio
-.., de un proceso y que pan ello, deber
toda .solicitar
la pretensn genria que va a reclamar y
.- ;=:- , expresar
-,,.L;.-. ta razn que psfr su acluacn anticipada; la fnse "deber expreet", para el @so de
.
.'.,": - autos, no date entenderse en Io @ncemiente a Ia "razn juslifrente" de la prueba antci
pda de maneta restridiva como declatacn expresa y mnos an en el sentido de decla'
- -:-:-.: 'racin
--'::;-
t escrita, por lo que debe.incluir tambin aquella razn o movo que pueda infeirse
razonablemente det contenido de la solicitud presentada () Fxp. Ne
/rJ762-99' Sala
____ Civil para procesos sumasmos y no Contenclosos, Coe Superior de Justicia,
Hlnostroza Mtnguez, Atbefto, Jurlsprudenca en Der*ho Probatorlo, Gaceta Jurdi'
'': t;.j
. ca, 2(XNt, pp. 58*590).
'
I 1000
I
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I
I
ACTMD.AD PBOCESAL ART.2A4
(...) Siendo que excepcionalmente la ley prev Ia posibilidad de ac,tuar los medios probato-
', nos antes del ptweso a instaurarse,.* exige que la parta explicite la justifrcacin de dicha
actuacin anticipada, signicando que ello podra *r que los hechos a constalarse en una
inspeccin judicial estn en la situacin inminente de desaprecer y no sera razonable
esperar su actuacn dentro del proceso a instaunr (...) (Exp. Ne 4679&99, Sala Civil para
Proceso Sumarsimos y no Contencosos, Corte Superor de Justicia, Hinostroza Min-
gu4 Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Prcbatotio, Gaceta Juidica, 2000, p. 591)-
(...) La prueba antcpada tiene por nalidad actuar el medio probatoro solicitado antes de!
inicio del proceso cuando existan razones que as lo justifiquen (...) (Exp. M 76&98, Sala
Civil para Procesos Sumarsimos y no Contenciosos, Corle Superior de Justicia,
Hinostroza Mlnguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdi-
ca,2000, p. 583).
La prueba anticipada tiene por objeto hacer esclarecimiento previos a la demanda, prepa-
nndo la accin lutura que se va a emprcnder (Exp. Ne 146&95, Quinta Sala Civil, Ledes-
ma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 164-166).
La tegitimidad para obrar es una cualidad que no necesita probarse, pues Ia exigencia
contenida en el aftculo 4 del Titulo Preliminar del del Cdigo Procesal Civil dice que basta
que la parta invoque inters y legitimidad pan obrar a efectos de promover el proceso, en
consecuencia, no se requiere probaf dicha legimidad, Io cual no se contrapone con e!
requisito ansiderado en el atculo 284 del Cdigo Procesal Civil (Exp- N" 32389-99, Sala
de Procesos Sumarsimos y No Contenciosos. Ledesma Narvez, Maranella. Juris-
prudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 485).
1 001
ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA
CONCORDANCIA:
c.P.c. aft.24.
Co*entario
La prueba anticipada para su admisibilidad y procedencia requiere satisfacer
ciertos requisitos como:
1. Debe interponerse ante el jueza quien corresponda conocer elfuturo proce-
so. Esa competencia est fijada en atencin al grado como !o seala el artculo 33
del CPC, a diferencia de la redaccin del derogado CPC de 1912 que consideraba
solo a los jueces de primera instancia. Frente a ello, el artculo 297 del CPC ha
hecho extensiva la competencia, adems a criterios de cuanta y territorio del
futuro proceso a conocer.
Por otro lado, es importante destacar que la produccin de pruebas anticipa-
das no fija definitivamente la competencia del juez interviniente. Decimos ello
porque de su actuacin puede resultar que sea otro juez a quien le competa cono-
cer de la futura pretensin.
11002
I
I
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I
ACTMDAD PROCESAL ART.2A5
exigir que quien solicita la prueba anticipada "exprese la pretensin genrica que
va a reclama/', sin embargo, ello no eS as, porque de la lectura del artculo 284
del CPC se aprecia que toda persona est legitimada para solicitar la actuacin de
un medio probatorio, antes del inicio del proceso. Pretender atribuir la posibilidad
de ta prueba anticipada, solo al futuro demandante, no resulta coherente con el
propio artculo 284 del CPC; adems se vulnerara el principio de igualdad al per-
mitir esa posibilidad solo al futuro actor y no al futuro demandado. Vase el caso,
que a una persona X se le encarga la custodia de mercadera en un almacn. La
mercadera se pierde producto de un incendio causado por desperfectos elctri-
cos. El guardin de dicho almacn podra solicitar en prueba anticipada, la inspeccin
judicial y la pericia, a fin de tener una prueba que le permita sostener su defensa
frente a la posibilidad de ser demandado +n un futuro- por los daos del siniestro.
l![ .luntsPRUDENclA
Procede admir a trmite la adsotucin del pliego interogatoro en prueba ancipada, si el
recunente jusfifra Ia necesidad de obtener bs medios pnbatorios necesarios que siwan pn
establecer su interuercin y responabildad relspecto de las publcaciones priodstias pra
una posterior demanda (Exp. Ne 15726-99, Sala de Procesos sumarsimos, Ldesma
Nawe, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. AAGan).
""1
Atr.2a5 COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
(...) En el presente caso, s ben es cieno, que no se ha invocado la razn usliticatoria para
la acluacin probatoia antes del nico del proceso, ni la futun pretensin genra a plan-
tearse, tambin es verdad que el a quo at arparo del incis primea del aftculo 416 del
Codigo Proceal Civil ha debido previamente disponer que la slicitante subsane h omisin
aatada dentro del plazo de ley; (...) al no habese actuado as, y rechazarce de plano la
solicitud (de prueba antcpada) se atenta contn el principo contenido en el artcuto primero
del Ttulo Preliminar del Cdigo Prrcesal Civil (...) (Exp. Ne 270!)&98, Sala Clvil para Pro
cesos Suman3imos y no Contenciosos, Corle Superior de Justicia, Hinostroza Min-
guez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica,2000, p. 6{Q-
(...) Tratndose de Prueba anticipada los presupuestos establecidos en los atculos 284
del Cdigo Procesal Civil son pasibles de subsanacin, es decin si la pafte actora no los
satisface a plenitud en la demanda, el a quo debe exgir la subsanacin que corresponda,
y no rechazar lmnarmente la demanda (...) (Exp. Ne 596-98, Sala Clvll para Procesos
Sumarsimos y no Contenciosos, Corle Superlor de Justicia, Hinostroza Minguez,
Albefto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 20(n, p. 601).
l''*
PROGEDIMIENTO
CONCORDANCI.AS:
c.P.c. afts. V, 189, 19O,205,2O8.
Co*entario
1. Las pruebas producidas antes del proceso o fuera de este, con citacin
personal de la parte contra quien se las intenta hacer valer, pueden tener el mis-
mo valor que las producidas en otra causa.
Guando se trata del informe producido sin orden judicial no configurara prue-
ba pericial, e incluso ratificado devendra en el mejor de los supuestos en prueba
documental, en elcaso, un mero instrumento privado, no susceptible de reempla-
zar a aquel especfico medio probatorio que corresponde por la ley.
2.Por otro lado, la actividad probatoria discurre bajo diferentes etapas, desde
el ofrecimienio, admisin, actuacin, conservacin y valoracin de la prueba. A
pesar de que ella no se agota en un acto, sino a lo largo de diversas etapas, la
redaccin del presente artculo nos ubica en el extremo de la actuacin de la
prueba, lo que implicara cuestionarse si las reglas delofrecimiento, tambin son
aplicables a la prueba anticipada. Veamos, en el caso de los peritos, seala el
artculo 263 del CPC "al ofrecer la pericia se indican con claridad y precisin, los
puntos sobre los cuales versar el dictamen, la profesin u oficio de quien debe
""1
ART.2A6 COMEr.TARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
11006
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I
I
I
ACTIVIDAD PROCESAL AFrT. 246
l![ uuntsPRUDENclA
(.,.) La prueba anticipada puede considerarse un prcceso no antencioso que busca pre-
constitur un medio probatoro para el futuro proceso contencioso a entablarse, en cuya
medida es posbte a su interor cuestonil las irregularidades en su trnte (...) (Cas.
Nc 108h98-Callao, Sala de Derecho Constitucional y Social, Code Suprema de Justl'
cia, tllnostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Ju'
rdica, 20(N, pp. 607409).
''"1
EMPLAZAMTENTo Y AcruAcln sll
cmcrv
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arls. vll, 50 nc. 3 y 6,51 nc.2.
Co*entaro
La prueba producida, bajo el contradictorio, tendr pleno valor probatorio en el
proceso principal que se promover, sin periuicio del derecho de la contraria a
solicitar una nueva declaracin del testigo acerca de hechos disntos de los que
constituyeron objeto de la prueba anticipada.
La prueba anticipada autoriza a los que sean o vayan a ser parte en un proceso
y tuvieren motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas pu-
diera resultar imposible o dificultosa, solicitar anticipadamente la declaracin de
un testigo de muy avanzada edad, o que est gravemente enfermo o prximo a
ausentarse del pas.
11008
I
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFfi.2A7
':
lflf uunrsPRUDENctA
Se infringe las formas esenciales para la elicacia y la validez de los actos procesales
cuando se da validez de medio probatorio a una prueba anticipada acluada sin el conoci-
miento de la pafte contra la que se pretende hacer valer (Cas. Ns 951-97-Sullana, El
Peruano, 16/08n(n0, p. 5929).
""1
HABtLtTACIru oe oe v ggRA
CONCORDANCI,A:
c.P.c. aft. 142.
Co*entario
La presente norma faculta a los jueces para habilitar das y horas, cuando se
tratase de diligencias urgentes, cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u origi-
nar perjuicios evidentes a la solicitante. Por citar, cuando se tiene que constatar, a
travs de una inspeccin judicial, los ruidos molestos de una discoteca que solo
funciona los sbados durante la noche y parte de la madrugada, se deber prac-
ticar el reconocimienlo habilitando el da y la hora para tal fin, pues son das hbi-
les los comprendidos entre el lunes y el viernes de cada semana entre las siete y
las veinte horas (ver el artculo 141 del CPC).
1""
IRRECUSABILIDAD
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c. ans. 309 inc. 3, 761 nc. 1.
Co*entario
juzga-
Una de las condiciones para admnstrar justicia es la imparcialidad del
dor y de los auxiliares jurisdiccionales, caso contrario, estaramos asistiendo al
eericio de la autodefensa procesalizada por la parcialidad que encierra. Eljuez
ai aplicar el derecho, no puede lcitamente inclinar la balanza a favor de uno u otro
por razones subjetivas o personales. Su criterio tiene que ser equilibrado y mani-
iestarse en una absoluta imparcialidad. Una justcia afectada por intereses afecti-
vos, polticos, econmicos o sociales no es justicia'
para
Palacio(@) define a la recusacin como "el medio acordado por la ley
apartar del conocimiento de un determinado proceso aljuez cuyas relaciones o
situacin con alguna de las partes, o con la materia controvertida en aquel, sean
susceptibles de afectar la garanta de imparcialidad que es inherente al ejercicio
de la iuncin judicial". Para Montero Juan(323), la imparcialidad no puede suponer
solo que el titlar de la potestad jurisdiccional no sea parte, sino que ha de implicar
tambi'n que su juicio ha de estar determinado solo (...) por la actuacin del
Dere-
cho objetivo en el caso concreto, sin que circunstancia alguna ajena a esa funcin
influya en eljuicio.
para contrarrestar esa parcialidad funesta, el sistema procesal ha diseado la
figura de los impedimentos y recusaciones a fin de que las partes puedan evitar
juez'
qi," determinado caso se vulnere el principio de la imparcialidad del
"n
proce-
En el caso de la prueba anticipada, no cabe recusacin porque no hay
so, Sino procedimiento. La prueba anticipada constituye un acto excepcional o
anormal e iniciacin procesal. El hecho de que se autorice realizar esta diligencia
tg[-lpfCfO, no. Derecho Prccesat Cvil,T.ll, Abeledo Penot. BuenosAres, dref, p. 304.
Bosch, Barcelona,1995' p.105'
izO r"rO-fenbAROCA, Juan. DerechoJurisdiccionat.T.2,
1011
Atr.2a9 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
1""
PERICI^4,
CONCORDANCIAS:
c-P.c. afts. 262 a 271, 295.
Co*entario
La prueba pericial es aquella que es suministrada por terceros que a raz de un
encargo judicial, fundado en conocimientos cientficos, artsticos o prcticos que
poseen, comunican aljuez las comprobaciones, opiniones o deducciones extra-
das de los hechos sometidos a su dictamen.
''"I
AFTr. 29() COMEI\TARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Como seala la norma, las partes al ofrecer la prueba pericial indicarn "los
puntos sobre los cuales versar el dictamen, la profesin u oficio de quien debe
practicarlo y el hecho controveido que se pretende esclarecer con el resultado
de la pericia". Bajo ese contexto, no cabra admitir la actuacn de la prueba peri-
cial, si est busca determinar "el estado de salud de la demandante, frente a la
pretensin indemnizatoria por mala praxis mdica". Hace falta en esas circuns-
tancias, que precise el hecho controvertido a analizar, el tipo de examen a practi-
car y la especialidad del perito en medicina que lo realizar-
podemos sealar como requisitos objetivos para la pericia los que se refieran
a hechos controvertidos, susceptibles de percepcin directa por parte de los peri-
tos y se adecuen a la especialidad de quienes son designados en esa calidad. Por
lo tanto, no procede someter a dictamen pericial hechos que no pueden sujetarse
a la observacin directa de los expertos, quienes debern valerse de informes
recibidos sin elcontrol de las partes.
I 1014
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AfTr. 29()
1015
TESTIGOS
CONCORDANCI^AS:
C.P.C. atts. 222 a 2U.
tgctstctN coMPAriADla\:
C.P.C.Colombla atts.298,299.
Comentaro
1. El testimonio es la narracin que Una persona hace de los hechos por ella
conocidos para trasmitirlos a otros. Su funcin es la de representar un hecho
pasado y hacerlo presente a la mente de quien lo escucha.
I'o'u
ACTMDAE' PROCESAL AFr. 29r
Sobre estas causales debemos sealar que no solo debe atenderse a la edad
del testigo para calificarlo de anciano, sino a las condiciones de conservacin de
este. Al invocar esta causal, refieren que el testigo tiene una edad avanzada, mo-
tivando la discusin sobre los parmetros a tener en cuenta para calificar la ancia-
nidad bajo la frmula de edad avanzada. Puede darse el caso de una persona
nonagenaria pero que goza de buena salud o de una persona de setenta aos en
actividad laboral. La discrecionalidad del juez es la que llevar a calificar en el
caso concreto la ancianidad. No es necesario acreditar la edad del testigo, pues
en las generales de ley se verificar ello.
Por otro lado, se advierte del artculo 296 del CPC una serie de apercibimien-
tos a aplicarse frente a la resistencia del emplazado a no cumplir con actuar la
exhibicin o reconocimiento o absolucin de posiciones. Ntese de la lectura del
citado artculo que no se hace referencia al apercibimiento al testigo en caso de
inconcurrencia,-sin embargo, aplicando el artculo 286 del CPC que seala "las
disposiciones relativas a la actuacin de los medios probatorios se aplican, en
cuanto sean pertinentes, a la prueba anticipada' podramos colegir el uso de la
conduccin de grado o fueza para su comparecencia, tal como lo refiere el artcu-
1o232 delCPC.
""1
ARr.29r COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
:
jfll JURTSPRUDENoTA
(...) dada la natunleza del proceso (prueba anticipada) debe presentarse en pliego abierto
la testimonial gue se ofrece a fin de que el emplazado preste su declancin y haga vater
sus derechos con arreglo a tey; (...) to expuesto por e! a quo en Ia citada resolucin, no
es un requisito previsto por ley, toda vez gue dentro de Ia seccin referente a la prueba
anticipada no existe norma imperativa que ex$a tal requisto; portanto se ha inanrido en
nulidad prevista por el artculo cento setentuno del Cdigo Proasal Civil (...) (Exp, te
1690&98, Sala Clvll para Pracesos Sumarfsimos y no Contenclosos, Cone Superior
da Juscia, Hlnostroza Mlnguez, Alberto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Ga-
ceta Jurdlca, 2@0, pp. 595-596).
(...) El anfculo 284 del Cdigo Procesat Civit precepta que toda persona legitimada puede
solicitar Ia aduacin de medio prcbatorio antes del inicio de un prwso. Pan ello, deber
expresar la pretensin genrica que va a reclamar y la razn que jusfca su actuacin
anticipada; (...) de la fundamentacin fc:tica de la solicitud (de prueba anticipada) (...) se
aprecia que el solicitante ha dado cumplimiento a la rclerida exigencia legal maniestando
que la nzn ustficatva de ta actuacn nticipada de la absolucin de posiciones, es
veicar hechos que sern mateia de un futuro proceso, en tanto que resrycto a la decla-
ncin tesmonial solicitada, ha sealado que existe inminente ausencia del pas del testi-
So; (.-.) en cuanto a Ia pretensin genrca el solcitante ha expresado que iniciar un
(E<p.N 723&98, Sala Clvil para
pr@eso sobre obligacin de dar suma de dinero (..)
Procesos Sumarslmos y no Contencosos, Corte Suprior de Justicia, Hnostroza
Mlnguez,,Alberl.o, Jurlsprudencia en Deecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 2N, pp.
597-598).
|'0"
RECONOCIMIENTO DE
DOCUMENTOS PRIVADOS
GONCORDANCTAS:
C.P,C, afts.246,693 nc.3.
LecrslAct coMPAFUADA
C.P.C.Colombia ads.295,296.
Co*entario
1. El reconocimiento se dirige a determinado tipo de documento, el privado,
porque el pblico goza de la presuncin de autenticidad. Como el documento priva-
do carece de valor probatorio por s mismo, a la parte que lo presenta le incumbe
demostrar su autenticidad. El documento privado reconocido judicialmente por la
parte contra quien se opone o declarado judicialmente reconocido, tiene el mismo
valor que el documento pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores.
"'nI
AFrf.292 COMEIVTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Por otro lado, uno de los medios probatorios que no est regulados como
prueba anticipada es el informe a que se refiere el artculo 239 del CPC. Estos
pedidos pueden operar en casos excepcionales, por-ejernpl-o-,;p3r? acreditar he-
chos que constan en expedientes judiciales y antes que 9e.inlgie"el futuro proceso
o el periodo de pruebas de este, encontrndose por vence_r_los pl?zos estableci-
dos para la conservacin de esos documentos, es atendible pedir informes para
conservar dicho medio probatorio. '::'!u'{l i-'11 9t,
' _t ':tivf
: ;-:;Ua'
m JURTsPRUDENcIA
Por el rwnqimiento judiciat del ttuto valor vencido no revive ta prewipin producida de
las aqiones derivadas de 1, pues esta se ptoduce anando el ligado.es nofiado qn la
demanda dentro del plazo prexrptoro de Ia aein **,"* g.{I3Tgtuo ttulo valor'
Si bien aparcce de la prueba anticipada que la accin ambiaria'qued periudicada al
hberse declarado el abandono de la accin cambiaria directa,:pi iil tnsr,urso inexorable
del tiempo, esta, en va de proceso, tambin ha caducado (Exp. M 99-40677-3308' Sala
de Procss Ej*utivos, Led*ma Nav* Marianella, Jurispnfuncia Actual, Tomo 5,
Gaceta Jurdlca, p. 667).
1020
|
I
I
I
ACTTV|DAD PROCESAL AFrf.292
(...) Segn se apreca del acta de Audiencia de Actuacin y Declancin Judicial (...) la
empresa emplazada (...) ha verificado el reconocimento solictado, independientemente
de tas alegaciones que haya efectuado al respecto, por Io que habindose cumpldo con la
aduacin anticipada del medio probatorio y por tanto con la finalidad de la misma, carece
de objeto formular cuestionamientos al respecto, tanto ms si no se aprecia qua se haya
producido agravio a! reclamante (...) (Exp,Ne N-977'97, Sala Cvil para Procesos Suma'
rsimos y no Contenciosos, Code Superor de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto,
Jurisprudencia en Derecho Probatodo, Gaceta Jurdica,20(N, p. 619).
1021
D(HrBrcrn
CONCORDANCI,AS:
C.P.C. a1s.259,26o.
lecrstecN coMPARADA
C.P.CColombla ads.297,301.
Co*entario
1. La jurisdiccin permite recurrir a ella para realizar diligencias preliminares
tendientes a conseryar un medio de prueba o delimitar con mayor exactitud los
elementos de su futura pretensin u oposicin o la obtencin de medidas que
faciliten los procedimientos ulteriores. Estas diligencias preliminares se expresan
en tres categoras: diligencias preparalorias, diligencias conservatorias y diligen-
cias preliminares propias, Elderogado CPC de 1912 regulaba las diligencias pre-
paratorias y el actual CPC de 1993 hace referencia a las conservatorias bajo el
nombre de prueba anticipada.
A pesar de ello, apreciamos en estg artculo, la presencia de la otrora diligencia
preparatoria recogida en los incisos 2 y 3 del artculo 209 del derogado CPC de 1912.
Es importante sealar que lo que busca este tpo de medidas es abreviar futu-
ros procedimientos, comprobar determinadas circunstancias cuyo conocimiento
resulte ventajoso desde el punto de vista de la economa procesal, para fundar
adecuadamente una eventual pretensin y asegurar la regularidad de los trmites
correspondientes a tales actos.
Lo sealado lneas aniba nos lleva a mostrar bajo la denominacin de prueba
anticipada la presencia de la diligencia preliminar propia en el Cdigo Procesal
11022
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ARr.293
vigente. Decimos ello porque las pruebas anticipadas o liamadas diligencias con-
servatorias de prueba, tienen por objeto la produccin anticipada de ciertos me-
dios probatorios frente al riesgo que resulte imposible o sumamente dificultoso
hacerlo durante el periodo procesal de pruebas; situacin que no se ajusta a lo
que exge el presente artculo "cuando una persona requiera del esclarecimiento
previo de una relacin o situacin jurdica, puede pedir la exhibicin", pues busca
obtener informacin preliminar para un futuro proceso.
(32s) PALACIO, no. Derecho Procesa, Civil T. Vl, Abeledo Penot, Buenos Ares, grel, p. 26.
(326) PALACIO, Lino. Op. cit., p.29.
ttrtl
ART.293 COMENTARIOS AL CDIGO'PROCESAL CML
En conclusi'n; pmos sealar que las partes y los terceros en cuyo poder se
encuentren documentos esenciales para la solucin del litigo estn obligados a
exhibirlos o a designai el protocolo o archivo en que se hallan los orignales. Dicha
exhibicin ser ordenada por eljuez sin traslado alguno, dentro del plazo que fije.
lffl uunrsPRUDENcrA
La exhibicin en prueba anticigda de la arta notaral es de imposible cumplimiento, al no
haberse acreditado su diligenciamiento, ms an si la presentada por la adora, no contie'
ne fecha de suxripcin ni rma de la remitente, situacin a la que no procede aplicar
apremios. :
11s24
I
ACTMDAD PROCESAL Atr.293
Cuando una persona requiera del esclarecimiento prevo de una relacin o situacin jurdi-
ca, puede pedir entre otros la exhibcin de bienes muebles materia, de un futuro proceso.
Si bien la demanda indica que la pretensin genrica a reclamar es la entrega de bienes e
indemnizacin, es necesario contemplar que dicha pretensin est en funcin de los
derechos y acciones que cotresponda a los demandantes como herederos del causante
y no especficamente a la entrega de los bienes por encontrarse indivisa Ia sucesin
(Exp. N" 27579-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Naruez, Marianella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp.376377).
ttrtl
ABSOLUCIN DE POSICIONES
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. arts.213,693 nc.4.
uecstclN coM PA:u\DA
C,P.C. Colombia ail 294.
C.P.C.N. Argantina att. 125.
Comentario
La absolucin de posiciones es el medio que tienen las partes para obtener la
confesin de su contraria, en un proceso determinado, bajo juramento o promesa
de decir verdad. Para Couture la posicin supone la certeza del ponente, que no
duda de lo que afirma y solo aspira, a que lo confirme elabsolvente.
I 1026
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.294
si el ttulo ejecutivo que se pretende crear rene las condiciones del artculo 689
delCPC, asumir la calidad de ttulo ejecutivo, a que refiere el inciso 4 del artculo
693 del CPC.
lffi .runrsPRUDENctA
No constituye causal de improcedencia, si el solicitante adjunta ptiego de preguntas en
sobre cenado para Ia absotucin de posiciones, toda vez que, tat defecto es pedectamen-
te subsanable, otorgando un plazo prudencial para que presente el pliego aberto.
No se requiere que el documento privado a reconocer sea necesaiamente un tituto valor
(Exp. N" 860-98, Primerc Sala Clvil, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, p. 387).
""1
INSPECCION JUDICIAL
CONCORDANClAS:
c.P.c. arts. 272, 273, 274, 290.
D. LEG82 aft. 199 pff.2.
Co*entario
El artculo regula la prueba anticipada propiamente dicha porque busca cons-
tatar una situacin de hecho, a travs del reconocimiento judicial a fin que pueda
existir un medio de prueba que lo conserve. Hay un criterio de urgencia, de nece-
sidad que los hechos cambien o desaparezcan lo que justifica provocar la activi-
dad judicial sin proceso.
1""
ACTMDAf,' PIIOCESAL AFrT. 29s
frfl uunrsPRUDENctA
(...) De acuerdo a la sustentacin ldica de Ia solicitud de prueba anticipada (...), la Bene-
ficencia Pblica de Lima seala que la actuacin anticipada de la inspeccin judicial que
invoca, est destinada a determinar las personas que habitan el predio de su propiedad
as como las reas que estas ocupan, a efecto de iniciar con posteioridad el proceso de
desalojo; (...) el hecho sealado (...) debe serverificado antes del inicio del proceso, por lo
que la solicitante ha dado cumplimiento a lo dspuesto por el aftculo 284 del Cdigo Pro-
lf
cesal Civil que amerita Ia tnmitacin de la solicitud (...) (Exp. 1209-gE, Sala Civil para
Procesos Sumarsimos y no Contenciosos, Hlnostroza Mlnguez, Alberto, Jurispru-
dencia en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca, 2000, P. 599).
(...) Con arreglo a lo dispuesto por el arlculo 284 del Cdigo Procesal Civil, toda persona
Iegitimada puede solicitar la actuacn de medio probatoro antes del inicio de un proceso.
Para ello, deber expresar la pretensin genrca que va a reclamar y la razn que justifica
su actuacin ancipada; (...) en el presente caso la solicitante (...) ha sealado (...) que la
actuacin del medio probatoio tiene por frnalidad, entre otrcs aspectos, que se verifique
que est en posesin del inmueble (...), adems de constatar el estado del bien, el kmo
que seata podra variar' (Exp. 645-98, Sala Clvil pan Procesos Sumarsimos y no
Contenciosos, Corte Supertor de ^f Justcla, Hinostaa Minguel Albefto, Jurisprudencla
en Deecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,2O0O, p. 600).
1 029
APERCIBIMIENTOS
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. 21 8, 249 a 252, 261, 292, 293, 294.
Co*entario
1. El artculo consagra el apercibimiento a la resistencia a ejecutar los medios
de prueba ordenados.
El apercibimiento es el requerimiento que hace eljuez, para que el emplazado
comparezca y ejecute lo que se manda o tiene mandado, o para que proceda
como debe, conminndole con sanciones si no lo hiciere. Esto conlleva a que se
aprecie que el apercibimiento es el primer paso de la fase de la sancin procesal;
por ello, por la trascendencia procesal que ello implica, se exige que los apercibi-
mientos sean expresos y no se presuma. Otro aspecto a considerar en los aper-
cibimientos es la comunicacin de estos a las partes; en ese sentido lase la
Casacin Ne 1401-g7-Callao que dice: "la resolucin que hace efectivo los aperci-
bimientos de una prueba anticipada debe ser notificada a las partes; en caso
contrario carece de validez formal el ttulo ejecutivo, en consecuencia no tiene
mrito ejecutivo' En ese sentido, si el demandante desconoce la direcin domi-
ciliaria de quien tiene que absolver posiciones, no podr hacer uso de los apre-
mios a que hace referencia este artculo, por ms que sea notificado por edictos.
2. Por otro lado, mediante la prueba anticipada se autoriza a los que sean o
vayan a ser parte en un proceso y tuvieren motivos justificados para temer que la
produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o dificultosa, solicitar con
anticipacin la declaracin de un testigo de muy avanzada edad, o que est grave-
mente enfermo o prximo a ausentarse del pas; sin embargo, a diferencia de
los otros medios de prueba que regula el Cdigo, no aparece apercibimiento
11030
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFT.296
lS[ .runrsPHUDENctA
Tntndose de un reconocimiento en prueba ancipada donde se ha observado las andi-
ciones propias del debido proceso, adems de haberce nombrado curador procesal, es
vlido el apercibimiento de tener por reanrcido en su contenido y suscipcin los docu'
mentos, ante la imposbilidad del indiado rgano de auxilo de actuar el medio probatorio
(Exp. N" 17182-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marlanella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 414).
1031
AFT.296 COMENTARIOS AL CDIGO PHOCESAL CML
Aebe ampararse Ia demanda, si se han dado por verdaderos los documentos presen-
taCos y contestado en sendo alirmatvo las preguntas del pliego interrogatorio de la
prueba anticpada que sealan la deuda impaga que es materia de eiecucin; al no
haberse desvirtuado tales presunciones producidas por la propia conducta procesal de
pues no ha presentado ninguna prueba que contradiga el mandato eiecutivo
ta ejeat|d-
(Exp. ff
9e39187-1(M8, Sala de Procesos EJecutlvos, Ledesma Naruez, Marlanella,
Jurlsprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 190).
(...) La resolucin que hace efectivos los apercibimientos en una prueba anticipada, debe
ser notifcada por cduta (...), por lo que habindose omitido en el presente caso dcha
notificacin, el recaudo aampaado para Ia accin eiecutiva adolece de nulidad, por ha-
bese incumptido esta formalidad procesal (Cas. tf802-9*Lima, Sala Civll, Corte Su'
prema de Justlcia, Hlnostroza Minguez" Alberto, JurlsPrudencia en Derecho Proba'
torlo, Gaceta Jurdica, 2000, pP. 626-627).
(...) En cuanto a la exhibicin el inciso segundo del artculo 296 del Cdigo Procesal Civil
precepta que e! apercibimiento aplicable en caso de inconcunencia del emplazado ser:
a) tener por verdadera la copia presentada o b) tener por cieas las afirmaciones concre-
tas sobre el contenido de! documento; (...) en el caso subexamen, la solcitante no ha
cumplido con la indicada exigencia legal, no siendo factible su adecuacin por el a quo, por
tratarse de una norma de carcter mpentivo, de modo que el iuez de la causa deber
conceder plazo para ta subsanacin conespondiente () Fxp.lf 5388+97, Sela Civll
paa Procesos Sumarsimos y no Contenclosos, Hlnostroza Mlnguez, Alberto, Juris'
prudencle en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdica, 20), p. 603).
1""
COMPETENCIA Y TRMFE
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ar?s. g, 3Og nc.3,749 a 762.
Co*entario
1. La norma regula una competencia especial para la medida cautelarfuera de
proceso y la prueba anticipada, para lo cual, toma como referente "eljuez compe-
tente por razn de grado para conocer la demanda prxima a interponerse", re-
produciendo el mismo criterio que se asuma para fijar la competencia en este tipo
de diligencias. As, el artculo 209 del derogado CPC de 1912 sealaba que las
diligencias preparatorias se pedan ante cualquier iuez de primera instancia. En
igual sentido, deca el artculo 224 del CPC de 1912 todo juez de primera inStan-
cia es competente para decretar embargos preventivos anteriores a juicio por
sumas de veinte libras".
Esta exclusividad que tena eljuez de primera instancia para intervenir en em-
bargos y diligencias preparatorias, gener inconvenientes de celeridad y gastos
procesales, porque si se quera iniciar una diligencia preparatoria, no exista otro
juez competente que el de primera instancia, a pesar que la futura demanda a
promoverse le correspondera aljuez de paz letrado.
Por otro lado, corresponde al solicitante la carga de suministrar los datos fun-
damentales relativos altipo de pretensin que ser objeto del proceso, salvo cuando
se trate de una medida conservatoria de prueba, requerida con posterioridad a la
interposicin de la demanda. En este ltimo caso, la competencia ya est estable-
cida por el.iuez del proceso contencioso
""1
AFrf.297 COMETVTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
2. En cuanto altrmite, la prueba anticipada se rige bajo las reglas del proceso
no contencioso. Ello es entendible porque estamos ante un procedimiento de de-
claracin voluntaria, donde no hay contienda. Solo se invoca la jurisdiccin para
buscar de ella tutela en la conservacin de los medios de prueba, de manera
antelada y urgente; o crear ttulos de futura ejecucin; o buscar informacin preli-
minar para un futuro proceso. Por otro lado, la ausencia de confrontacin formal
en este tipo de diligencias hace que eljuez y secretario del proceso sean irrecusa-
bles. El inciso 1 del artculo 761 del CPC consagra lo sealado. Un aspecto a
tener en cuenta en este tipo de procedimiento es la improcedencia del abandono,
talcomo lo regula el inciso 2 del artculo 350 del CPC.
lf[ uunrsPRUDENcrA
La ampetencia de un juez para el dictado de una medida cautelar fuera del proceso y para
la actuacin de Ia prueba anticipada est condicionada a que el magistrado sea competen-
te por razn de grado para anocer la demanda prxima a interponerse.
La competencia para la actuacn de Ia prueba ancipada, est relacionada exclusivamen-
te al gndo de la judicatun para conocer la demanda futura, La prevencin a que refiere el
atculo ventnueve del CPC, se anfigura ante la exstencia de una demanda previa rela-
cionada al proceso (Erp. ll:52+97, Sexta Sala Civll, Ledesma Narve4 Marlanella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdlca, p. 270).
(...) La prueba anticipada consiste en la actuacin de medio probatoo antes del inicio de
un proceso (aftculo 284 del Cdigo Pracesal Civil), anespondindole el trmite del pro-
ceso no contencioso, (aftculo 297 del Cdigo Procesal Civil): (...) siendo as, es obvio que
no contiene pretensin especfca de la pafte solicitante y tampo@ se declara derecho
alguno para esh a la culminacin del trmite (...) (Exp. N" 706-98, Sala Clvll para Proce-
sos Sumarsimos y no Contenciosos, Corte Superior de Justicla, Hinostroza MIn-
guez, Alberto, Jurlsprudencia en Deecho Probatorlo, Gaceta Jurdca,2000, p. 580).
(...) De acueo al aftculo 297 del Codigo Procesal Civil, en materia de prueba anticipada
es competente, adems de lo dispuesto por el artculo 33 del mismo cuerpo legal, el iuez
que por nzn de cuanta y tenitoio deber conocer el luturo prcceso: (...) es con esa
norma especftca que debe definirse la competencia del iuez, para este po de procesos,
aplicndose las dems reglas genenles de la competencia de modo complementado y no
excluyente de la norma especial; (...) la regla contenida en el atculo 23 del Cdgo adje-
tivo es aplicable pan los procesos no contencosos, mas no as pn la prueba ancipada
G) Exp. ,P U3-98, Sala Clvll pan Procesos Sumarsimos y no Contenciosos, Cofte
Superior de Justicla, Hlnostroza Mingue, Alberto, Jurtsprudenca en Derecho Pro
batorio, Gaceta Jurdlca, 2N0, pp. 58+585).
1""
ACTMDAD PROCESAL A'rr.297
(...) La prueba anticipada ene reglas especfrcas previstas en la ley procesal anespon-
dndole el trmite del proceso no @ntencioso; (...) es con aneglo a dichas reglas que el a-
quo debe calilicar la demanda, para proveer lo partinente (.:.) (Exp. lf
692-98, Sala Clvll
para Procesos Sumasimos y no Contenclosos, Corte Supilor de Justlcla, fllnos-
traza Mtnguel Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdlca,Z(XN,
p. s86).
'*'l
oPostcln
CONCOROANCIA:
c.P.c-
Co*entario
Eljuez ordena la ejecucin de la prueba sin traslado a la contraparte. A esta le
corresponde cuestionar su produccin formulando oposiciones.
Son tres los motivos para oponerse a la prueba. Estos se basan en la inobser-
vancia a los requisitos especiales del medio probatorio, a los generales de la prue-
ba anticipada y la imposibilidad de su actuacin.
lf[ uunrsPRUDENcrA
Es fundada Ia oposicin al reconocimiento, en prueba anticipada, si la peticionante no solo
presenta instrumentos emidos por su otorgante, sno que pretende el reconocimiento de
I'o'u
ACTrvlDAD PROCESAL AFr.29A
(...) La emplazada ha sido impedida de hacer uso de su derecho que amparu e! numenl
298 del referido cuerpo de leyes (CP, referido a Ia oposicin a la solicitud de prueba
anticipada), razn por la cual le ha sido mateialmente imposibte formular oposicin; razo-
nes que contravienen los principios de legalidad y trascendencia, previstos por el aftculo
171 del citado Cdigo de Leyes (CPC) (...) (Exp. lf 222e99, Sala Ctvil pan Procesos
Sumarsimos y no Contenclosos, Corte Superlor de Justicla, Hlnostroza Minguez,
Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probdtgilo, Gaceta Jurdlca,20OO, pp.62-623).
(...) Ia oposicin (...), fundamentada en que el apodendo de! actor carece de legitimacin
procesal, merece desestimarse, pot cuanto el artculo doscentos noventiocho del Cdigo
Procesal Civl establece que la pafte emplazada solo puede oponerse fundndose en que
la solcitud no rene los requisitos indicados en el artculo doscientos ochenticuatro del
mismo Cdigo, los especiales del medio probatorio o si la actuacin fuese imposible (...)
(Exp. lf 9993-99, Sala Civil para Procesos Sumarslmos y no Contenciosos, Corte
Superlor de Justlcla, Hnostroze fulingueq Alberto, Jurisprudencla en Derecho Pro-
batorio, Gaceta Jurdica,2)0, pp. 610{11).
(...) La actuacin mposible que alega Ia recurrente no es atendible, toda vez que los
fundamentos que la sustentan estn referdos prncipalmente a demostrar que no tiene
obligacin alguna con la emplazante, tema que no es el objeto de este proceso de Prueba
Anticipada, sino que en todo caso deber hacerse valer en la va y procesos pertinentes
(...) (Exp.lf N-121&97, Sala Clvil para Procesos Sumar'simos y no Contenclosos,
Corte Superlor de Justlcla, Hlnostoa Mtnguel Alberlo, Jurlsprudencla en De*ho
Probatorlo, Gaceb Jurdica, 2n, p. 613).
(...) Nadie est obligado a exhbr lo que no tiene en su poder; (...) habiendo la emptaza-
da negado la existencia de los ttulos valores, aunado al hecho de que en e! contrato
de compraventa no se alude a los mismos, procede amparar la oposicin (a la solicitud
de exhibicin de documentos en prueba anticipada) (...), (Exp. lf 2180&g), Sata Ctvil
para Procesos Sumaslmos y no Contencosos, Corte Superlor de Juscla, Hlno+
troza Mnguez, Alberto, Jurisprudencla en Derecho Probatolo, Gace/a Jurdlca,2(W,
pp. 617618).
'*'l
AFT. 29A COMET{TARIoS AL CO|GO PFOCES.AL CML
l'*'
ENTREG.A, DEL D(PEDIENTE
CONCOBDANGIAS:
c.P.c. as. 139, 693 ncs- 3 y 4,3 DF inc. 5.
Co*entario
El expediente es calificado como una actuacin administrativa sin carcter
contencioso, por ello, en la doctrina se califica como expediente a todos los actos
de jurisdiccin voluntaria.
Ntese que la norma pone nfasis en las copias certificadas, esto es, en la
reproduccin literal de los documentos de su original, dejando constancia de
ese acto, el secretario de juzgado. Esto se explica porque en el supuesto que se
quiera obtener una copia de lo actuado, se pueda recurrir a los documentos
archivados de esta. Especial situacin se aprecia en el caso de la perdida o
deterioro de las copias de la prueba anticipada custodiadas en el archivo del
juzgado, en tales circunstancias, se puede recurrir a la recomposicin del expe-
diente (ver el artculo 140 del CPC) segn la Resolucin Administrativa Ne 032-
94-CE-PJ.
""1
AFT. 299 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
lH. JURTSPRUDENoTA
(..) El a quo, ha actuado la prueba anticipada, en la torma solicitada; acto por el cual
se dio por finaliza& (sic) la solicitud postulada, ordenndose la entrega del expediente
a la parte interesada; lo que implica, que es el ltimo acto procesal que pone fin al
proceso () Exp. lf 34158-99, Sala Clvtl para Proce*s Sumarslmos y no Conten-
ciosog Corte Superlor de Justlcia, Hlnostroza Mlnguez, Albeo, Jurlsprudencla en
Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 20, pp. 628'629).
1""
Gaptulo X
CUESTIOilES PROBATORIAS
ADMISIBILIDI\D DE LA TACHI\ Y
DE LA oposrcrn
CONGORDANCI.AS:
c.P.c. afts. 193, 213,22,229, 233, 242, 243, 256, 257,259,
260,262, 272, 553.
C. de P.P. aft.165.
c.N.A. an.169.
LEY 2ffi]6 arts.42, 8.
Co*entario
Los medios probatorios que se ofrecen, pueden ser materia de cuestionamien-
to, por la parte contra quien se opone. Existen dos mecanismos para ello, la tacha
y la oposicin. A travs de ellos se permite materializar el derecho de contradic-
cin. Son cuestiones incidentales que se provocan con el ofrecimiento de los me-
dios probatorios y tienen como finalidad destruir la eficacia probatoria de estos, .
Debemos recordar que el contenido del derecho a la prueba est integrado por
los siguientes derechos: derecho a ofrecer los medios probatorios destinados a
acreditar la existencia o inexistencia de los hechos que son objeto concreto de
prueba, el derecho que admitan los medios probatorios ofrecidos, el derecho a
que se acten adecuadamente los medios probatorios admitidos el derecho a que
se asegure la produccin y consetvacin de la prueba, y el derecho a que se
valoren en forma adecuada y motivada los medios de prueba que han ingresado
al proceso.
1041
AFT.3OO COMENARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
1""
ACTMDAD PBOCESAL ART.3OO
lIH. JURTSPRUDENctA
No se puede eneNar el contenido de un documento mediante tacha, cuestonando la fe-
cha de otorgamiento de! mismo; pues, Ia tacha est referida a la falsedad de este como tal,
mas no al contenido del mismo.
Debe ampararse la tacha a /os tesgos, si son parientes consanguneos de una de las
partes. No existe impedimento legal pan que el testigo peste su declancn, cuyo estado
cvil sea la de divorciado con una de las partes (ExP. N" 556'98, Tercea Sala Clvil'
Ledesma Narve1 Marlanella, Jutlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, pp.
381-282).
El informe percial contable, consttuye un medio probatorio tpco, contra el cual se puede
oponer tacha, mas no oposicin (Exp. M 241*98, Tercera Sala Civll, Ledesma Narve4
Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, P, 380).
(328) Resolucin emilida por la Sala Cvl Permanenle de la Corte Suprema, con fecha 0'l/042)8.
'*'l
ARr.3(,() COMENTAFIOS AL CDIGO PROCESAL CML
(...) Conforme Io establece el aftculo trescientos del Cdigo Procesal Civil, la vla pertinen-
te pan impugnar documentos es a travs de la bcha, sin embargo, la recurrente no ha
formulado tacha contra la (sic) citadas instrumentales (documentos judiciales no certica-
dos por el aurtfiar jursdircional), en consecuencia, ha precluido la oportunidad para de-
nunciar este vicio (contnvencin a las normas que garantizan el derecho al debido proce-
so) en sede casatoria (...) (Cas. M 285&9&Llma, Sala Cfull Tnnstorla, Corte Suprema
de Justlcla, Hlnostroza Mlnguez, Albefto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorlo,
Gaceta Jurdlca, 20), pp. 350-351).
(...) En vla de tacha no se puede decidir sobra la nulidad de un acto jurdico (...) (Cas. N"
4&2000-Llma, Sala Cvil Tnnstorla, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Minguez,
Alberto, Judsprudencla en Derccho Probatorio, Gaceta Jurdlca, 20&), pp. 35+355).
(...) La Sala Civil de la Corte Suprema tiene resuelto en forma reiterada que la bcha de
documentos debe estar referida a los deectos tormales de los instrumentos presentados,
y no a la nulidad o falsedad de los actos contendos en los mismos cuya nuldad o lalsedad
se debe hacer valer en va de accin.
(..) Que en consecuencia la tacha basada en la alegacin de que el acto expresado en el
documento presentado no coincide con Ia voluntad de las paes no puede seruir de funda-
mento pan amparar una facha (Cas. N" 1357-96Llma, Sala Civil, Corte Suprema de
Justicla, Hlnostroza Mlnguez, Alberto, Jurlsprudencla en Derccho Probatorlo, Gace-
ta Jurdlca, 2O0O, pp. 356358).
(...) Tanprco resulta prrcedente lotmular tacha contn un instrumento pblbo consistente
en una partida de nacimiento, Ia cual solamente puede ser declarada inecaz en va de
arcin (...) (Cas.lf 3237-9*Uma, Sala Clvll Permanente, Cofte Suprema de Justlcla,
Hinostroza Mlngu4 Alberto, Jurlsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdt-
ca,20(n, pp.361-?62).
La oposicin es un remedio procesal solo pan ser nterpuesto en |os casos previstos en el
Cdigo Pruesal y dento del tercer da de conocido el agnvio. En ninguno de los artculos
del CPC se regula la posibilidad de plantear oposicin al remate.
Si lo que se dirige a cuestionar es la propiedad del inmueble hipotecado, ello debe ser
ventilado a travs de una tercerla de propiedad, proceso en el cual debe dilucidarse,
probarse y declararse el derecho que alega la recuffente (Exp. N" 1472-98, Segunda
Sala Clvll, Ledesma Nawez, Marlanella, Jurlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta
Jurldlca, p. 566).
Si bien es cierto los actores han acredtado Iatitulardad del bien inmueble, sin embargo no
procede amparar la demanda da desalojo por ocupante precaro si la demandada ha acredi-
tado su condicin de no precaria con los recibos y contrato de anendamiento, los mismos
1""
ACTMDAD PROCESAL AFT.3OO
que no han sdo materia de tacha ni impugnacin, a pesar que los actores se encontruban
facuftados para ello (Exp. N" 28811-99, Sala Clvil de Procesos Sumarsimos y No Con-
tenciosos. Ledesma Naruez, Marianella. Judsprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Ju-
rdlca, p. 178).
"*'l
TRAMITACION
CONCORDANCTAS:
C.P,C. arts.z11,478 incE,. 1 y 2,491 ncs. 1 y 2, SS3, SS4,7O|,
783.
C,NA- aft. t69.
LEY 26636 arts.42, /8.
teclsulctr. coMpAi/ADA
C.P.C. Colombia art.2g0.
ciiintario
t. r-a'ffi'acin procesalpuede ser recursiva, impugnatoria o remedial. La
recursiva se usa, tanto para el error como para el vcio. Tiene que ver con una
reflexin en-el criterio lgico jurdico que usa eljuez, al momento de decidir. La
pretensin impugnatoria, es la revisin civil por fraude procesal, que aparece re-
cogida en el artculo 178 del CPC, que permite se ataque un proceso terminado
totalmente,.si es que la sentencia obtenida en 1, es consecuencla de una activi-
dad dolosa'realizada unilateralmente o bilateralmente en el proceso.
Los remeios estn referidos al vicio, que puede incurrir el juez -de muluo
propio- hcerlo incurrir la parte. Est destinado a evitar la desviacin del curso
del procedimiento. La nulidad es fundamentalmente remedio;sin embargo no es
I 1046
I
ACTMDAE' PROCESAL AFr. 301
1047
AFr.3('1 GoMEIVTARIOS AL CD|GO pnOeS- CrVU
Ntese que la norma en comentario pone nfasis que el requisito del medio
probatorio "no se exige a las absoluciones" realizadas en el proceso sumarsimt.
Esto es coherente con el diseo de este procedimiento, pues, conforme aprcia-
mos del artculo 554 del CPC, "admitida la demanda, eljuez conceder al deman-
dado cinco das para que conteste. Contestada la denranda o transcurrido el plazo
para hacerla, eljuez fijar fecha para la audiencia de saneamiento, conciliacin,
pruebas y sentencia (...)". Como vemos, la Ley Procesal no otorga plazo alguno
para la absolucin, por tanto, no cabe la posibilidad que se acompae medios
probatorios cuando se absuelva las tachas en la audiencia, porque recin la parte
contra quien se opone estas, toma conocimiento de ellas. En este caso, podemos
colegir que la parte absolvente no est en similares condiciones de acompaar
medio probatorio alguno que sustenten su absolucin frente a la tacha interpuesta
con:l?.contestacin de la demanda. '.,
.
- , Por otro lado, debemos precisar que en el caso de los procesos sumarsimos,
las tachas u oposiciones solo se acreditan con medios probatorios de actuacin
inmediata, que ocurrir durante la audiencia que refiere el artculo 554 del CPC
citado lneasarriba. '
5. CIro aspecto de considerar es que el medio probatorio cuestionado ser
actuado. La tacha no est orientada a evitar la admisin y actuacin del medio
probatorio, pues ello es materia de anlisis.en el saneamiento probatorio que
realiza eljuez, en atencin al artculo 190 del QPC para delerminar la pertinencia
o no delmedio de prueba ofrecido; tiene pues que no todo medio de prueba ofre-
cido se tiene que admitir. -^:
El citado artculo 190 del CPC precisa los-supuestos para la improcedencia
probetoria; sin embargo, podemos afirmar qqe-o necesariamente todos los me-
dios^{e prueba admitidos requieren actuaciqri!ase el caso de la prueba docu-
menlprivada. sobre elcualse ha oedid l?Enocimiento. Se admite el medio
oe iuboa p"r no requiere actuacin'l'iffi6cimiento si no se ha interpuesto
iaca al documento. "r" que la-tacha-npera a la admisibilidad del medio
probtorio, sino a destruir su eficacia'probatciiiffi custionar la verdad o falsedad
de scontenido, tanto en la forma como en el fondo; de ah que el momento que
se'puede apreciar la eficacia probatoria de h-medio de prueba, es en la senten-
ciai donde eljuez procede arealizar la valoi'a-Cin conjunta de todos los medios d
prueba (artculo 197 del CPC); por ello isltilCoherente lo que seala la ltima
pa(e de este artculo, como regla general: "el_medio probatorio cuestionado ser
actuado, sin periuicio de que su eficacia sea rgsuelta en la sentencia , dejando la
pgsibil_idad que se proceda en sentido contrario.q lo regulado, en decisin debida-
mente fundamentada e inimpugnable. '.;i,i,
.,'Aprciese que a partir de la modificacin;del artculo en comentario por el
Decreto Legislativo 1070, la actuacin de los fnedios probatorios de la tacha u
oposiciones, se realiza en la audiencia de pruebas, inicndose esta por la actua-
cin de las cuestiones probatorias. Esta precisin es importante porque luego del
I 1048
I
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL ARf. 3()1
frlf uuntsPRuDENclA
Aun cuando en e! escito de oposicin no se haindicado de manera especfrca los respec'
tivos medios probatorios, se cumple con el atculo 301 del Cdigo Procesal Civil, si de la
lundamentacin lciica de esta, se infiere danmente que la citada oposicin se apoya en
un instrumento pblico que obra en autos.
La mea au*nciade fomafidad, al rchaberce qregadoen acpite apafte el ofrecimientode
pruebas, no puede prcvalecer xbre b que emerge ant nidez del propio esito & orykin,
en el ual *hace relerencia claa a 16 medtos pr&toros en los que se apya es-
El juzgador no puede dejar de apreciar el contexto dentrc del cual sa ha planteado la
oposicin, de cuyos ertremos fluye inequvocamente el medio probatorio (ry. Itjo &W,
bta de Ptrcr:srcs Abrcvtadcs y de Conulmbnto, I-edesinla lhrvez' ltlar rclla, Jurlsgru--
&ncta Acttdt,Tonn $ Gaefs Judla, p- 421"2121
(...) El juez de la causa, al tener en cuenta y valorar los documentos, obieto de la tacha, se
ha pronunciado sobre la eficacia de dichos medios prcbatoros, lo que mporta una deses'
macin de Ia tacha planteada, que debi rshaza de plano (al no ser susten6da @n
prueba) (Cas. l,t" 62h99-Ayacucho, Sala CMI Ttansltoria, Corte Suprcma de Jusdcla'
'nnosiza
MingueZ Atbrto, Jurtsprudencla en Derecho Probatorlo, Gaceta Jurdl'
ca, 2(XX), pp. 370-372).
1049
coNocttvilENTo SOBRH/INIENTE
CONCORDANCIAS:
c.P.c. art.553.
LEY 26636 an- /U-
Comentario
:-. 1. La tacha u opbsicin buscan cuestionar al medio probatorio ofrecido para
destruir su eficacia. Lo realiza la parte a quien se opone la prueba y dentro del
plazo de ley. Como seala el artculo 301, el cuestionamiento al medio probatorio
que se ofrece "se interpone en el plazo que establece cada va procedimental,
contado desde notificada la resolucin que los tiene por ofrecidos".
t La falta de mpugnacin
-mediante tacha u oposicin- precluye la posibilidad
de interponerla cciii posterioridad, sin embargo, de manera extraordnaria, puede
'6perar si se susterit en hechos desconocidos al momento de contestar la de-
.,anda. .:*.::'.-i:i.'
- ,." -.i.,i.iSu.:..
_39..'
Ogr:,,g,gl.Rtl que se tenga conocimiento de ta causat de ta racha u
-iffie.ug9" con p-_s_terioridad plazo para
'"ofosicon, al interponerla; ello no permitira abrir a
tmite la incidencia, solo se puede informar de esa situacin sobrevenida, acom-
paando los documentos que sustenten dicha observacin al medio probatorio.
e..
gii:2. Lo nteresante de este artculo es que sin afectar la celeridad procesal, per-
ite a las partes insertar observaciones a los medios de prueba, sin abrir inciden-
cias, cuando hubieren tenido conocimiento sobrevenido de los cuestionamientos.
Vase el caso del rsufiado obtenido mediante una prueba de oficio. Si bien el
9tgen de esta es inimpugnable, en atencin alartculo 194 del CPC, el resultado
de ella est sujeto d'bontradictorio. Por citar, si se ordena como prueba de oficio
obtener determinados informes (ver el artculo 239 del CPC), el resultado de los
informes debe ser puesto a conocimiento de las partes para qle pueda ser someti-
do alcontradictorio, kavs de la impugnacin mediante los mecanismos ordinarios
11050
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFff.3O2
de las tachas u oposiciones; sin embargo, como los plazos ordinarios fijados
para ello han precluidb, pero la causal es sobreviniente, el artculo 302 del CPC
en comentario permite que se informe de dchos cuestinamientos por escrito,
con la debida prueba al respecto, la que solo la limita a la documerrtal. Al no
proponer dicha articulacin bajo la formalidad que exige el artculo 301 del CPC,
se regula una tramitacin especial, cual es, poner en conocimiento a la otra
parte de ella, apreciando el juez dichos hechos al momento de sentenciar; en
igual forma que la tacha u oposicin ordinaria que seala la ltima parte del
citado artculo 301del CPG.
1051
TACHA DE TESTIGOS
CONCORDANCIAS:
c-P.c. afts. 229, 305, 307.
C. de P.P. a.156.
leolstaclr. coMPAFt/ADq:
C.P.c. Cotomba aft 218.
Co*entario
La eficacia de la testimonialse puede desvirtuar a travs delcuestionamiento
de la imparcialidad de quien la presta, para lo cual, la norma permte que le sean
extensivas las causales de impedimento y recusacin a que refiere el Cdigo
Procesal. El sujeto activo, legitimado para la tacha, es la parte y el pasivo, el
testigo cuestionado.
-enf,lCfO,
I 1052
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AtT.303
""1
MULTA
CONCORDANCIAS:
C.P,C. arts. lV,53 inc. 1.
Co*entario
La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que se
imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el proce-
so. Es una manifestacin de la autoridad del magistrado, indispensable para ase-
gurar la ejecucn de las resoluciones judiciales. La actividad que se exige realizar
debe depender de la voluntad del resistente y adems debe ser posible su cumpli-
miento. No sera razonable exigir a una persona de quien no depende el cumpli-
miento o que el hecho se ha tornado en imposible.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los
procesos, bajo un rolconminatorio, como se aprecia del inciso 1 delartculo 53 del
CPC, sino que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por
eljuez, de oficio. No repara el perjuicio que el incumplimiento o cumplimento tar-
do causa en el proceso. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce
sobre los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en'la Resolu-
cin Administratva Ne 361-SE-TP-CME-PJ del 07108/99).
I'0"
CAUSALES DE IMPEDIMENTO
CONCORDANCIAS:
C.P.C. arbh 3(i, 315 pr. 1.
O.5.017.93-IUS aft 196nc- 2.
lecsLctN coMpA:t/AD&
C.P.C. fralla aA Sl.
C.P.C Colombia aft 150.
C.EP.C. llxlco aft.39,
""1
AFT.3O5 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Co*entario
Una de las condiciones para administrar justicia es la imparcialidad del juzga-
dor, caso contrario, estaramos asistiendo al ejercicio de la autodefensa procesa-
lizada, donde el juez asumira tanto el papel de parte como de juez. El juez al
aplicar el derecho, no puede lcitamente inclinar la balanza a favor de uno u otro
por razones subjetivas o personales. Su criterio tiene que ser equilibrado y de
absoluta imparcialidad. Una justicia afectada por intereses afectivos, polticos,
econmicos o sociales no es justicia. Para contrarrestar esa parcialidad funesta,
el sistema procesal ha diseado la fgura de los impedimentos y recusaciones a
fin de que las partes puedan evitar que en determinado caso se vulnere el princi-
pio de la imparcialidad deljuez.
Si un juez est sometido bajo cualquier causal descrita en el artculo 305 del
CPC est obligado a declararse impedido tan pronto adverta la exstencia de
ella. Tales casuales son taxativas y deben, por lo tanto, interpretarse restrictiva-
mente. Si no lo hace, cualquier parte podr formular contra l una recusacin,
para que no conozca de la actuacin o del proceso. En ese sentido lase el
artculo 312 del CPC.
Las causales de impedimento del juez se refieren a actividades procesales
(vanse los incisos 1 y 5); a razones de parentesco y representacin (vanse los
incisos 2 y 3) y las que atribuyen beneficios o ddivas (vase el inciso 4).
I 1056
I
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL Atl' 3('5
'*'l
TFilAMITE DEL IMPEDIMENTO
CONCORDANCI.AS:
C.P.C. afts.313;324p.2.
D.5.017-g-tUS as. 150,263 itc. 6.
leclsulclH coMpAnrrA:
C.P.C. ltella atu.52,53.
C.P,C. Colombia art. 149.
C.F.P.C. Mxlco afs..4M6.
Co*entario
La norma regula el procedimiento de lo que camellutidenomina "competencia
por remisin".
11058
I
I
ACTMOAD PROCESAL AFT.306
La norma tambin regula el supuesto de que en las salas de las cortes uno de
los vocafes estuviere impedido de conformar colegiado, pero no regula la posibili-
dad de que todos los integrantes de una sala estuvieren impedidos. En este su-
puesto, opinamos que debe conocer de esos impedimentos la sala que sigue en
el orden de tumo o la asignada de manera aleatoria.
lffl uunrsPRUDENctA
Contraviene Io dispuesto en el aftculo 306 del CPC, el iuez que estmando que los hechos
expuestos por el remtente no constuyen ausal de impedimento, declara sin lugar la
inhibicin y devuelve los autos al originario (Exp. Ne 667-95, Segunda Sala Clvll,
Ledesma Naruq Marianella, Eecutorles, Tomo 2, Cuzco, '1995, Pp.249251).
'*'l
CAUSALES DE RECUSACION
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. arc. 303, 315 pft. 1.
C. cte P.P, aft.29.
LEY 27/U4 aft.88.
lectsu.lc coMPARADA:
c.P.c.M. tbumtci, :i ies.
C.P.C.N. Argenm l;liirr.. t+tt.
. ., '. .-t,. ljl,'
Co*entario
1. El proceso jurisdiccional es bilateral y garantiza escuchar a ambas partes,
otorgndoles la posibilidad de probar la verdad de sus proposiciones de hecho
frente a un juez imparcial. En ese entido, una garanta mnima de la jurisdiccin
consiste en poder alejar, mediante recusacin, al juez no idneo.
Palacio(s) define a la recusacin como "el medio acordado por la ley para apartar
del conocimiento de un determinado proceso aljuez cuyas relaciones o situacin
(390) PAI-ACIO, Ltno. Derecho Procesal Ciwl T. ll, Abeledo Penot, Buenos Aires, drel, p. 304.
l1060
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL AFr.307
con alguna de las partes, o con la materia controveida en aquel, sean suscept-
bles de afectar la garanta de imparcialidad que es inherente al ejercicio de la
funcin judicial". Para Montero Juan(sl), la imparcialidad no puede suponer solo
que el titular de la potestad jurisdiccional no sea parte, sino que ha de implicar
tambin que su juicio ha de estar determinado solo (...) por la actuacin del dere-
cho objetivo en el caso concreto, sin que circunstancia alguna ajena a esa funcin
influya en eljuicio.
2. La recusacin tiene que fundarse en algn motivo, esto es, debe ser causa-
da. promueve un incidente contra el juez, invocando hechos y situaciones jurdi-
cas tipificadas en la norma procesal con el objeto de obtener la separacin del
proceso. Entre las causas de recusacin que seala la norma encontramos las
siguientes:
1061
ART.3O7 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Cwcol!, pp.8849).
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vrg r
I 1062
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I
I
I
OPORTUNIDAD DE LA RECUSACION
CONCORDANClAS:
c.P.c. ans. 307, 310, 311, 31 5, 316.
lecslacN coMPAFADA:
C.P.C. Colombia aft.151.
C.P.C.N. Argcntlna aft.18.
Co*entario
La recusacin no se trata de un trmite del proceso sino de una derivacin de
carcter administrativo-judicial tendiente a regularizar la composicin del rgano
jurisdiccional. En ese sentido, esa composicin puede ser afectada en plazos y
modos preestablecidos; caso contrario, precluye la posibilidad de su cuestio-
namiento.
""1
AFr.30a COMENTARIOS AL CDIGO PFOCESAL CML
1""
IMPHOCEDENCIA DE LA
RECUSACIN
CONCORDANClAS:
C.P.C. a.7,36,43,297.
D.5.017-$JUS aft 163.
l-=ctstclH coMPAr/ADlq:
C.P.C ltal/n aft 54.
C.P.C. Colombia aft 152.
Co*entario
La norma enumera los casos en que no procede la recusacin deljuez, por
citar, en los casos de declaracin voluntaria, en los de comisin, en los que cono-
cen del trmite de la recusacin y en los que tienen que dirimir conflictos de com-
petencia. Debemos agregar que tampoco procede la recusacin contra eliuez plor
las manifestaciones formuladas en la audiencia de conciliacin (ver el artculo 324
delCPC).
La regla general que se aprecia es: "Solo puede formularse recusacin hasta
antes del saneamiento procesaP; ello resulta coherente con lo dispuesto en el
artculo 308 "la recusacin se puede formular hasta cinco das antes de la audien-
cia, donde se promueva la conciliacin".
Frente a la regla generalcitada, aparece una excepcin, los procesos ejecutivos.
Procede la recusacin en ellos siempre que la causal se sustente en documento
""1
Ar{r. 3()9 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
fehaciente y sea propuesta dentro del plazo para la contradiccin; luego de ello, la
parte pierde el derecho de deducir esta clase de recusacin en el supuesto de no
haberlo ejercido; sin embargo, podramos aplicar por extensin lo regulado en el
artculo 308 del CPC cuando se refiera a una causalsobreviviente.
Entre otras limitaciones que concurren al ejercicio de la recusacin, Palacio(e)
hace referencia "cuando sean varios los actores o los demandados y operar
litisconsorcio, solo uno de ellos podr ejercer la facuttad de recusar. Esta limitacin
es razonable y reside en el hecho de que si se reconociese individualmente a cada
litisconsorte la facultad de deducir recusacin, no solo podra diferirse indefinida-
mente la radicacin definiva deljuez, con grave menoscabo de la celeridad proce-
sal, sino que adems existira el riesgo que, a travs de sucesivas recusaciones,
resultaran inhabilitados todos los jueces que integran el fuero correspondiente".
(3li]2) PALACIO, Uno. Dereco Prccesal Civl,f.ll, Abeledo Penot, Buenos Ares, Vref' p:310.
11066
I
I
I
I
FORMULACIN Y TRMFE DE LA
RECUSACIN
CONCOHDANCI,AS:
C.P.C arts. W,314,79.
D.5.017-93US atl 15O.
Comentario
La recusacin no se trata de un trmite propio del proceso sino de una deriva-
cin de carcter administrativo-judicial tendiente a regularizar la composicin del
rgano jurisdiccional. Para que se admita a trmite la recusacin es necesario
que esta se proponga por escrito ante eljuez que conoce del asunto, se adjunte
en el mismo escrito las pruebas de los hechos en los cuales se funda y se expon-
gan los motivos alegados para recusar.
""1
AFrT. 310 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
Ello resulta coherente con lo que regula la norma en comentario: no ser nece-
sario integrar el Colegado, salvo en caso de discordia que justifica llamar a otro
juez. El artculo 145 de la LOPJ hace referencia al mecanismo de conformacin
de una sala, en caso de discordia de uno o ms vocales.
1""
ACTMDAD PROCESAL AFr.310
""1
tMPEDtMENTO, REcusAcru v
^ABSTENCIN
CONCORDANCTAS:
c.P.c. as. 305, 307, 309, 315, 316.
Comentario
Elsistema de impedimentos y recusaciones ha sido construido dentro del De-
recho Procesal para que los ciudadanos, y especialmente las partes, puedan evi-
tar que en determinado caso se vulnere el principio de la imparcialidad deljuez. El
cdigo Procesal en los aftculos 306 y 310 esiablece el procedimiento para el
ejercicio de esta garanta deljusticiable, que alavez posibilite la defensa deljuez
frente a quien va dirigida la sospecha.
La recusacin es el medio por el cual las partes exteriorizan su voluntad para
que un juez determinado se separe de su conocimiento por sospechar de su
imparcialidad. El sujeto activo siempre es la parte y el pasivo eljuez de todas las
instancias, aun los de la sala de casacin. La recusacin tiene que fundarse en
algn motivo como razones de parentesco, de sentimientos, entre otras causas
que detalla el artculo 307 del CPC; caso contrario se rechazarn liminarmente tal
como hace referencia el artculo 314 del CpC.
El cdigo Procesal admite la recusacin con expresin de causa y promueve
un incidente contra eljuez invocando hechos y situaciones jurdicas tipificadas en
la norma procesalcon el objeto de obtener la separacin del proceso; sin embargo,
existen algunas legislaciones forneas que admite la recusacin sin causa, pero
es cuestionada en la doctrina por considerarla abusiva.
La excusacin o impedimento deljuez es la espontnea declaracin deljuez
de encontrarse impedido para conocer de un asunto.
El impedimento es el hecho legalmente previsto que imposibilita aljuez cono-
cer de un proceso judicial. Los impedimentos estn fijados en el artculo 305 del
CPC para asegurar la imparcialidad del iuezy ofrecer garanta a los administra-
dos y litigantes.
I 1070
I
I
I
ACTMDAD PBOCESAL AFr. 311
Cuando concurre una de las causales del citado artculo 305 del CPC, eljuez
est obligado a declararse impedido tan pronto se advierta la existencia de ella.
Tales causales son taxativas y deben, por lo tanto, interpretarse restrictivamente.
Si no lo hace, cualquier persona podr formular contra l una recusacin, para
que no conozca de la actuacin o del proceso.
La abstencin del juzgador tambin puede ser extensiva a motivos que pertur-
ban la funcin de este, por decoro o delicadeza, tal como refiere el artculo 313 del
CPC. La abstencin es pues el deber de cada juez de apartarse del conocimiento
de un proceso en concreto, por considerarse parcial.
Por otro lado, advirtase que las razones de impedimento y recusacin se
aplican a los jueces de todas las instancias y a los de la sala de casacin, esto es,
desde eljuez lego (juez de paz) hasta eljuez supremo; ello es coherente porque
todos los jueces de todas las instancias ejercen funcin jurisdiccional y una de las
garantas del ejercicio de esta funcin es la imparcialidad. Tanto la recusacin
como el impedimento constituye una garanta indirecta para eljusticiable como
plataforma del ejercicio de la funcin jurisdiccional con rectitud e imparcialidad.
Ello es atendible porque en toda actuacin de la jurisdiccin existen dos partes
enfrentadas entre s que acuden a un tercero imparcial, llamado juez, para que
decida el conflicto. Esa potestad jurisdiccional del tercero para definir los conflic-
tos exige que este no sea al mismo tiempo juez y parte. La razn de ello se explica
en la concepcin misma de justicia. Si la justicia est constituida para dar a cada
uno lo que le corresponde, el juez al aplicar el derecho en ejercicio del poder
jurisdiccional, no puede lcitamente inclinar la balanza de la justicia a favor de uno
u otro por razones subjetivas o personales. Su criterio tiene que ser equilibrado e
imparcial. El nico inters que les gue debe ser la recta administracin de justici4,
sin desviar su criterio por consideraciones de amistad, enemistad, simpatas y
antipatas respecto a litigantes, o por posibilidades de lucro personal, o por razo-
nes polticas, entre otras.
1071
AFrr. 31 I COMENTARIOS AL CDIGO PHOCESAL CTV|L
ffi uu*rsPRUDENctA
El hecho'de que e! magistrado haya integrado el colegiado que resolvi la queia de dere'
cho, no constituye de modo alguno causa! sulciente para ampanr la abstencin' El cono'
cer una queja no implica conocer necesaramente el londo del asunto, desde que propia'
mente no se ha conocdo del proceso, sino que su participacin ha obedecido al hecho
mismo que por integrar un colegiado, este ha procedido a dectarar la procedencia del
rccurso de apelacin, esfo es, que su intervencin solo se ha limitado a la calificacin del
recurso, sin que etto implique conocer del proceso. Los hechos no deben ser alifiCados
N" 1311'2002' Tecera Sala
como inhibicin sino dan lugar a la abstencin (Exp.
ctvtt de LIma. Ledesma Narvez, Marlanella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdlca, p. 539).
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RECUSACTN POR IMPEDIMENTO
CONCORDANCI,AS:
c.P.c. arc. fr,307, 311.
LEV n444 ert. 91.
Co*entario
Eljuez, al aplicar el derecho, no puede lcitamente inclinar la balanza a favor de
uno u otro por razones subjetivas o personales. Su criterio tiene que ser equilibra-
do y que se manifieste en una absoluta imparcalidad. Una justicia afectada por
intereses afectivos, polticos, econmicos o sociales no es justicia. Para contra-
rrestar esa parcialidad funesta, el sistema procesal ha diseado la figura de los
impedimentos y recusaciones a fin de que las partes puedan evitar que en deter-
minado caso se vulnere el principio de la imparcialidad deljuez.
La norma prev que si eljuez se resiste a retirarse del proceso, la parte podr
formular contra l una recusacin, para que no conozca de la actuacin o del
proceso. Para que proceda la recusacn se requiere que se expongan por esc-r-ito
ante eljuez del proceso los motivos alegados para recusar que seala el artculo
307 del CPC y se adjunten las pruebas de los hechos en los cuales se funda.
Sobre el particular lase el artculo 310 del CPC que describe el procedimiento
para la recusacin.
""1
ABSTENCIN POR DECORO
CONCORDANCI,AS:
C.P.C. a.346,311.
D.5.017-gAlUS an. 15O.
r eclsl-Act^ coMPATADA
'aft
CP.C. Cotonta 153.
Co*entario
La abstencin es el debei te cada juez de apartarse del conocimiento del
proceso por considerarse parcialzado. La norma en comentario permite aljuez
abstenerse, no por causas recogidas en la recusacin e impedimento, sino en las
fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza.
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ACTMDAD PFOCESAL AFT.313
@ .lunrsPRUDENcrA
No resulta procedente amparar la causal de abstencin por decoro, si el afugado patroci-
nante, ha ormulado una queia de hecho ante el rgano de Control de la Magistratura,
contra el juez (Exp. N" 84995, Quinta Sala Clvil, Ledesma Narveq Marlanella, Etecu-
torias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 251-252).
La autorizacin a que se contrae el artculo 313 del Cdpo Procesat Civt no atae a una
ituacin objetiva sino a una absolutamente subjetiva segn la personalidad y sensibitidad
de cada magistrado.
No puede obligarse al juez a dirigir el prcceso y resolver sin la debida ecuanimidad o
independencia de critero, an el riesgo que incumpla los deberes que le impne la LOPJ
y CPC (Exp. M 1907-95, *gunda Sala Clvil, Ledesma Naruq Marlanella, Elecute
rlas, Tomo 4, Cuzco, 1996, pP. 231-232).
'''l
RECHAZO LIMINAR DE LA
RECUSACIN
CONCORDAI.IClA:
C.P.C. aft 310 pn 1.
Comentario
Doctrinariamente se reconocen dos corrientes para ejercer la recusacin. Una
que exige una expresa motivacin para apartar al juez del proceso y la otra que
sin justificacin alguna busca ese alejamiento.
I 1076
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ACTMDAE PFOCESAL AFr.314
sin embargo, es precisamente este uno de los argumentos que se utilizan para
justificar la recusacin sin causa, pues, se permitira la posibilidad de apartar del
conocimiento del proceso a un juez que pese a hallarse incurso en alguna causal
de recusacin, la prueba de los hechos que la configuran resulta imposible o de
dificultosa produccin. Otra razn recae en la conveniencia de brindar a las partes
una mnima garanta de seleccin, merced a la cualpueden evitarse los inconve-
nientes derivados de la actuacn de un magistrado negligente.
""1
ncer.os AUXLIARES
CONCORDANCIAS:
c.P.c. arts. t4, 55, 305, 307, 31 0.
D.5.017-93^tUS arc.269,281.
teclsuct coMP{r^pa
C.P.C.M. Ibeoamrica aft 167.
C.P.C.Colombla ar1.235.
Atgenfna
C.P.C.N. at 39.
Co*entario
1. La imparcialidad es una garanta de la jurisdiccin que no solo es exigible a
los jueces sino a otros sujetos procesales como los auxiliares jurisdiccionales y
rganos de auxilio judicial. Ello es atendible porque en el desanollo del proceso
concurren diversos sujetos, como los llamados auxiliares jurisdiccionales, quie-
nes van a trabajar por la operatividad del sistema iudicial y de manera particular
por el proceso judicial. Tanto la Ley Orgnica del Poder Judicial (articulo 249)
como el artculo 54 del CPC coinciden en sealar a los secretarios de sala, relato-
res, secretarios de juzgado y los oficiales como auxiliares de justicia.
Al proceso tambin concurren los rganos de auxilio judicial. Ellos son meca-
nismos de apoyo para hacer realidad los fines delproceso. El artculo 55 del CPC
refiere que son rganos de auxilio judicial el perito, depositario, interventor, marti-
llero pblico, curador procesal, polica y otros rganos que determine la ley entre
los que podemos citar, al cuerpo mdico forense, a los traductores e intrpretes,
entre otros.
l'''
ACTMDAD PROCESAL ARr.31 5
2. Como seala la norma, tanto los auxiliares jurisdiccionales como los rga-
nos de auxilio judicial pueden ser recusados por las causales contenidas en el
artculo 307 del CPC en lo que sean aplicables.
La recusacin tiene que ser causada en alguno de los supuestos que refiere el
artculo 307 delCPC;en caso contrario se rechazar liminarmente talcomo hace
referencia el artculo 314 del CPC. La tramitacin de ella se rige por las reglas del
artculo 310 del CPC.
Por otro lado, tanto los auxiliares jurisdiccionales como los rganos de auxilio
judicialestn sujetos a las causales de impedimento reguladas en elartculo 305
del CPC. En tales circunstancias, tienen el deber de abstenerse si se encuentran
afectados por dichas causales.
Cuando concurre cualquiera de las causales del citiado artculo 305 del CPC,
dichos sujetos estn obligados a declararse impedidos tan pronto se advierta la
existencia de ella. Tales causales son taxativas y deben, por lo tanto, interpretarse
restrictivamente.
""1
ARf. 315 COMENTAIIOS AL CDIGO PROCESAL Crvll.
abstencin. Sobre esta particular anomala, vese el caso seguido entre Servicios
Mdicos KMW con Organizacin Peruana de Lucha contra la Ceguera. En eles-
crito de demanda, el ejecutante design expresamente a persona X para "recbger
oficios, exhortos, copias certificadas, certificados de consignacin y coordinar di-
ligencias extemas e indagar sobre el trmite del proceso", pedido que fue acogido
en el mandato ejecutivo, sin embargo, el actor en el mismo proceso le propone
como custodio judicial. Ello implic que el custodio asuma un doble rol: como
rgano de auxilio judcial y como procurador del eiecutante, beneficiado con la
medida cautelar.
Vemos que la intervencin del curador procesal permite que una de las partes
del proceso pueda actuar en l a travs de otra persona debidamente autorizada
para ello. Su rol es importante frente a la naturaleza de confrontacin del proceso.
La dualidad de las partes es un elemento imprescindible para equilibrar la tutela
judicial y la aplicacin de las leyes; esa dualidad se va a establecer a partir del
emplazamiento. El curador procesaltiene el deber de intervenir en todos los actos
que ocurran durante el desarrollo del proceso cesando su representacin solo
frente a la comparecencia del demandado, por tanto, en atencin a la actividad
que desarrolla en el proceso, alcurador procesal no podemos atribuirle la impar-
cialidad que se exige a los dems rganos de auxilio judicial, llmese perito, tra-
ductor, testigos, secretarios, etc.; todo lo contrario, su intervencin en el proceso
es parcial porque va a estar orientada a la defensa de los intereses de la parte a
quien representa, esa es su misin, por tanto, el atributo de la imparcialidad que
se exigira a todo colaborador de la justicia no podra darse en este supuesto,
menos ser pasible de recusacin o de abstencin bajo las causales de los artcu-
los 305 y 307 del CPC, pero s aplicables las reglas del artculo 286 de la LOPJ y
los deberes que recogen los artculos 288 de la LOPJ y 109 delCPC.
1""
ACTMDAD PROCESAL AFrI.315
(gt3) GOZANI, Osvaldo. Mediacin y forma p"cfrs,l, Ediar editores" Buenos Aires, 1996, p. 1@.
1081
SANCIN AL RECUSANTE
coNcoRDAr.rcrAs:
C.P.C. arts.. 1V,53 nc. 1,307.
lecsrcN coMP{an&
C.P.C. Colombia eft. 156.
Comentario
Desestimada una recusacin se aplican los gastos procesales y la multa. Los
gastos procesales comprenden las costas y costos materializados directamente
en el procedimiento de recusacin, como son el honorario delabogado,las tasas
iudiciales, las cdulas de notificacbn, los honorarios de los rganos de auxilio
judicial, entre otros conceptos que describen los artculos 410 y 411 del CPC. La
regla generalque rige para los gastos procesales seala que estos son reembol-
sados por la parte vencida. Vase en ese sentido lo regulado en el artculo 412 del
CPC, por tanto, la parte vencida en esta articulacin tendr que asumir la devolu-
cin de dicho3 gastos. A pesar de que la norma no hac referencia a la posibilidad
de la exoneracin, consideramos que ella podra ser de aplicacin siempre y cuando
sea expresa y movad,'td imo lo exige el aitculo 412 citado.
En relacin a la multa se aprecia que esta se impone por no haber sido ampa-
rada la recusacin. Para esta sancin no se califica si el pedido fue malicioso o no,
tampoco sise utiliz la recusacin sin fundamento alguno o paralograrun objetivo
incompatible con la finalidad de la institucin. Atenor de lo que seala la norma, el
referente objetivo para su aplicacin es la mera derrota. La norma propone que se
fije como sancin pecunaria el importe no menor de tres ni mayor de diez URP.
Estas son sanciones pecuniarias que se imponen a los sujetos procesales en
atencin a su conducta asumida en el proceso. Es una manifestacin de la auto-
ridad del magistrado, indispensable para asegurar la ejecucin de las resolucio-
nes judiciales. La actividad que se exige realizar debe depender de la voluntad del
resistente y adems debe ser posible su cumplimiento. No sera razonable exigir
1082
|
I
I
I
I
ACTMDAD PFOCESAL AFT.316
""1
INTERRUPCIN DEL PL^AZO O
DTFERIMIENTo DEL rnulno PARA
REALIZAR UN ACTO PROCESAL
-j
CONCORDANGIAS:
c.P.c. arts.121,349.
leclsr-rctN coMPAtADA
c.P.a c,oomiit"' dtts. 16&173.
C.F.P.C. Nxla als,.369,370.
Co*entario
1. Una de las situacioes que afectan el desarrollo del proceso, una vez nicia-
do, es la interrupcin del plazo procesal. Ella puede operar en circunstancias ex-
cepcionales, independientemente de la voluntad de las partes. Responde a la
ocunencia de un hecho imprevisto o que siendo previsible es inevitable, por citar,
el fallecimiento de una de las partes del proceso, el extravo o destruccin del
expediente.
I 1084
I
I
ACTMDAE PROCESAL AFr.317
tuerza mayor a hechos humanos. Se dice que lo fortuito es lo que proviene del
azat o casualidad, que es la combinacin de circunstancias que no se pueden
prever ni evitar y cuyas causas se ignoran; en cambio, la fueza mayor alude a la
accin ajena incontrastable que la voluntad del deudor no puede superar, sin em-
bargo, distinguir ambos conceptos no es la tendencia del Derecho moderno pues
el efecto es idntico en ambas, como es, cortar o diferir el trmino transcurrido
para realizar un acto procesal. Para que opere la tuerza mayor es necesario que
se den algunos elementos constitutivos al respecto, como el hecho imprevisible,
inevitable, actual, sobreviniente e insuperable para la actividad procesal. La re-
daccin de la norma hace referencia para calificar la interrupcin en la ocurrencia
de un hecho imprevsto o que siendo previsible es inevitable. Se califica de impre-
visible, cuando el hecho supera la aptitud normal de previsin que sea dable exigir
a los sujetos del proceso; el hecho inevitable se refiere a la impotencia de los
sujetos para impedir la ocurrencia del evento.
2. Aprecise que el efecto principal de la interrupcin es la ineficacia del tiempo
transcurrido y da inicio a un nuevo cmputo desaparecida la causa de la interrup-
cin. La interrupcin inutiliza el tiempo transcurrido hasta la desaparicin de la
causal. Sus efectos son fulminantes porque anula todos aquellos actos que estn
en relacin con la causa que ha producido la interrupcin; adems, en el caso de
la interrupcin es imposible poder predecir cunto va a durar esta.
3. La figura del abandono o perencin est ligada con la interrupcin del plazo.
Ello implica que la inactividad en la instancia sujeta a un plazo genera la concl.-
sin del proceso, salvo que ese plazo se interrumpa con actividad calificada.
Segn el artculo 346 del CPC, el plazo se fija en cuatro meses contados con la
presentacin de la demanda; en tales circunstancias observamos que la activi-
dad procesal calificada interrumpe el plazo legal, siendo ineficaz la fraccin del
plazo transcurrido, inicindose como consecuencia de ello un nuevo plazo y por
ende, un nuevo cmputo. Vase en este caso que la interrupcin generada por
la actividad procesal ha logrado el efecto que buscaba: cortar el plazo legal del
abandono e iniciar el cmputo de un nuevo plazo.
"*l
Atrf.317 COMEI{T:ARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
ffi uunrsPRUDENctA
El lallecimiento de una persona pone lin a su persona y consecuentemente caduca el
poder que haya otorgado; que ocunido ese evento se suspende el trmite hasta designar-
se curador procesal por lo que los actos Nocesales efectuados despus del fallecimiento
del actor son nulos (Cas. ttl 724*Lambayeque, Edlton Normas Legales 5.A., Tomo
CCXLVlll, Enero 1997, TrulilloPer, pp. A.1*A20).
El empo durante et cual los trabaiadores del Poder Judicia! paralizaron sus labores no
puede suspender la realizacin de todas las labores iudiciales, asl como la de los aboga'
dos, sino nicamente en cuanto ataen a Ia presentacin de los escritos, por resultar
esta una labor inherente al trabajador judical. Cuando determinado escrito se encuentra
en el trmino fina! para su prcsentacin, dicho trmino debe coner al primer da hbil
siguiente a ta finalizacin de ta paralizacin de labores (ExP. N' 392'2(N2' Tercera Sala
Civtl de LIma. Ledesma Narvez, Marlanella. Jurlsprudencla Ac'tual, Tomo 6, Gaceta
Jurdica, p.404.
Si el apelante tena plazo hasta el 19 de noviembre para interyoner apelacin, sin embar'
go, por causales ajenas a su voluntad o causas de fueza mayo| la apelacin fue presen-
tada e! 28 de noviembre ltmo, debe concederse la apelacin, pues resulta evidente, y de
dominio pbtia, que las labores en dt Poder Judicial fueron intemtmpidas a raz de las
paratizaciones realizadas por los servidores de este ente, por lo que esta accin no debe
afectar a los justciables. Si bien existe un plazo pan la interposicin de la apelacin que
lja tos aftfcutos 376 y 377 del Cdigo Procesal Civil, no es menos cierto que el iuez no
puede dejar de advertir razones de fuerza mayor que lo obligan a esmar la suspensin de
Ios plazos procesales (Exp. N" 162-2)2, Tercera Sala Clvll de Uma. Ledesme Nar'
vez, Marlanella- Jurlsprudencle Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdlca, p. 519).
l"'u
SUSPENSIN DEL PROCESO O DEL
^ACTO PROCESAL
CONCOBDANCIAS:
c,P.c. afts. 79,', 21, 31 9, 32O, 1KE,
C. de P.P. ais.2il,267.
Co*entario
Mediante la suspensin del proceso se afecta el curso normal deldesarrollo
del proceso. Esta puede operar por razones de orden legal, convencionaly judicial
generando reposo del proceso o una especie de letargo.
""1
AFrr. 31 A COMENTTAHIOS AL CDIGO PROCESAL CML
uno de los efectos que genera la suspensin es la disyuntiva del cmputo del
proceso
plazo luego de la reanudacin delproceso. Se discute si al reanudarse el
." de nuevo todo el plazo concedido por la ley para la realizacin del acto
o si"o*put"
se descuenta el lapso transcurrido antes de la paralizacin. Frente a ello la
doctrina considera que en la reanudacin del proceso no se debe computar la
concesin del plazo en toda su extensin, sino descontando eltranscurrido
duran-
te la paraliz""in, criterio que se asume en aplicacin del artculo 1995 Cdigo
civil que dice "desaparecida la causa de la suspensin, la prescripcin reanuda
.u adicionndose el tiempo transcurrido anteriormente"; en tal sentido, va-
se "ui.o
pero faltando un
el caso de la apelacin, cuyo trmino ha venido discurriendo,
la suspensin, no se
da para su culminacin, el proceso se suspende; levantada
el da que
computar un nuevo trmino para la apelacin sino que se agregar
estaba pendiente para su preclusin. La suspensin comporta
la extincin de los
que la motivan'
efectos del tiempo transcurrido mientras subsisten los hechos
pero no priva de utilidad al lapso de inactividad anterior a esos hechos, el cual es
nuevamente computable cuando estos desaparecen'
vaca-
situacin especial que no interrumpe el proceso, vase en el caso de las
que intervienen en el pro-
ciones, licencia u otro impedimento de los magistrados
no se inte-
ceso. seala el articulo 122 de la LoPJ que la actividad ,iurisdiccional
en tal sentido,
rrumpe, salvo excepciones que establecen la ley y los reglamentos;
que no hay despacho judicial los das de duelo
el artcuto 247 de la LoPJ seala
judicial y por el da del juez. El 2 de enero y el
nacional y judicial, por inicio del ao
judicial y se conmemora el da del juez,
+ Oe agostb de cada ao se inicia el ao
,""p""iiu"tente. En la historia de la actividad judicial, a raz de la convulsin
potitica que viva nuestro pas, figura la suspensin de los plazos
procesalesaraz
y la Corte
be los giuu", daos ocasionadts en la sede del Palacio de Justicia
Superio-r de Lima el 28 de julio de 2000. Al haber
quedado completamente destrui-
do el sistema informtico e los juzgados civiles, laborales y familia de la Corte de
Lima, la Comisin Elecutiva del PoderJudicial por R.A. Ne 1216-CME-PJ suspen-
Ji'" pr"ros procesales, por el trmino de 4 das, del 31 de julio al 3 de agosto
delao 2000, en la sede la Corte de Lima'
de una parte
Por ltimo, debe advertirse que la norma permite la suspensin
procesal, situacin que nos
del plazo concedido para la reallzacin de un acto
ubica en el caso de l suspensin de la sentencia a
que refiere el artculo 99 del
principal) y en la acumulacin sucesiva de
CpC (en el caso delterce excluyente
p,o"e"o.(artculog0delcPc).Sealalanormaqueentantonosedefinala
cumutacin, el iuez est impedido de expedir sentencia;
en igual forma, si el
pero s la
tercero interponeuna pretensin pot insersin, no suspende el proceso
del acto procesal
sentencia. Aqu los ptazos qu" poi ley se fijan para la realizacin
se suspenden. Vase el caso delproceso de conocimiento,
elinciso 12 del artcu-
ptazo para expedir sentencia, sin embargo, el
lo 478 del CPC fija en 50 das ei
11088
I
I
I
ACTMDAD PBOCESAL AFrr. 318
mismo podra suspenderse por influencia de los supuestos del artculo 99 del
CPC o artculo 90 del CPC descritos.
@ .1,-rnrsPRUDENctA
No open et plazo de! abandono.si el proceso est suspendido, pues los plazos no se
computan ha.sta el momento que'se disponga el levantamiento de la suspensin.
La suspensin es la inutilizacin de un perodo de tiemp del proceso o de una patte del
ptazo concedido para ta realizacin del acto procesal (Exp. Nt 157&98' Sa,la de Procesos
'Sumarsimos,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdica, p. a2$.
No procede la suspensin del proceso, si la denuncia penal por Usura se intepone con
posteroridad a la demanda de eiecucin de garantias'
Si la instruccin penal abefta es por delito contra la conlianza y la buena le en los
negocios ,sura; ia sentencia condenatoria, de expedirse, solo dara orgen a la reduc'
ciin y consiguiente reasignacin de |os ntereses paclados, mas no a Ia cancelacin de
tos instrumnbs pblicos de mutuo con garanta hipotecara que sustenta el proceso
Ledesma Naruez, Marianella, Juris'
ftxp. Ne 65153-97, Sata de Procesos Eiecutivos, tBl4:i2)'
prudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.
la
Conforme a! articulo 3 del Cdigo de Procedimientos Penales se deber suspender
trami^cin civil, siempre que se uzgue que la sentencia penal puede influ\e1 p
que debe
el
dctae en to cvit. Hlo impca que culminado el ptoceso penal, el iuez civil al retomar
pfoceso debe contar con elementos obietivos para discemir el caso que sa propone: Si.y1
'qued
establecda con sentencia pena! condenatoria tos actos ilcitos, Ia solcitud de sus.-
pensin de! proceso carece de virtuatidad, contando el iuez con ele-mentos sucientes
-p"i,ii^rZu
conviccin al momento de sentencar (ExP. N" 1?s2'2!0? fercera Sala
'ctvil
de ma. Ledesma NaMez, Marianelta. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6- Gaceb
Jurdica, p. a9Q.
proceso civi! camo el proceso penal son autnonos, dstintos en su tnmtacin nali'
y
Et
aaA, ya que en el pimeio lo que sa busca es la declancn de nulid de un acto iutdco,
mnni que en el segundo, io que se bus;ca es gue se eslablezca la responsabilidad o no
iet presuto infractor-y ta sancin penal aplicable al ilcito comatido. No resulta necesado
la iuspensin det proceso civil, por cuanto de la tramtacin y actuacin de los medios
""1
AFTT. 314 COMET\TTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVL
probatoros, existen suficentes elementos de iuicio pan que el iuez de Ia causa proceda a
emitir el fallo conespondiente (Exp. N" 12"17-2001, Cuarta Sala Cvil de Lima. Ledesma
Naruez, Marlanella. Jurlsprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p.498). .
1""
SUSPENSION CONVENCIONI\L
CONCORDANCIA:
C.P.C. at1.318.
h co*entario
La suspensin del proceso puede operar por diversas fuentes, una de ellas es
la convencional. Las partes a lo largo del camino procesal cambian de opinin y
deciden acordar la paralizacin delproceso dentro de un plazo.
La legitimacin para esta suspensin solo recae en las partes, pero no es
suficiente el concierto de voluntades parl que opere la suspensin sino que nece'
sariamente requiere del controljurisdiccional, a travs de la aprobacin deljuez.
Este control debe versar sobre aspectos de forma como es el verificar que se
conceda, una sola vez por instancia, que la paralizacin pactada no sea mayor de
dos meses en cada caso y la capacidad de las partes para disponer. Carnelutti
consideraba inoportuno atribuir aljuez el poder de rechazar la suspensin, cuan-
do hay acuerdo expreso para ello; sin embargo, consideramos que dado elcarc-
ter pbtico del proceso, eS necesario que la jurisdiccin limite en el tiempo los
actos de disposicin sobre el proceso mismo-
El artculo permite que las partes puedan ponerse de acuerdo para suspender
el proceso sea porque estn trabajando alguna solucin extrajudicialdel conflicto,
que hara intilla prosecucin del procedimiento.
Aun cuando el acuerdo estuviese determinado por otras rVones, por ejemplo,
durante cierto tiempo las partes y sus defensores no pueden dedicarse al proceso
con los cuidados debidos o por esperar condiciones ms favorables al procedi-
miento, precisamente porque Se trata siempre de una adecuacin a su lin, debe
reconocrsele eficacia suspensiva. Ntese que no se exige para la suspensin
que explique las razones o motivos para ello; opera por una decisin bilateral sin
causa.
1 091
ART.319 COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
lfrL JURtsPRuDENclA
Se advierte que la suspensin convencional fue accrdada por las partes del prcceso:
siendo que ta nica nasistenta a la audiencia fue Ia cnyuge de dicho demandado,
lo que
por
no vicia el acuedo de las pades para pedir la suspensin del lrmite ni su aprobacin
jursdircionat; por consiguiente, al haberse establecido en la recunida que el
el rgano
pUz maximo de suspensin a que sa contrae el precitado artculo 319, concluy el 15 de
'enero g6 CPC, el plazo
det 2007, y sumados los cuatro meses a que se rcfere el aftculo
nal venci et qince de mayo del mismo ao, y habindose emtdo la resolucin apelada
jutio ao, confrmada por la resolucn de vista recunida, se concluye que
el 5 de de dicho
i" op"ao el abandono, como lo han estabtecido las instancias de mrito (Cas' N" 713'
200i1-tca, Primera Sala Civil Permanente Suprema, 01/0+2008)
l'0"
SUSPENSION LEGAL Y JUDICIAL
CONCOHD.ANCIAS:
c.P.c. arc.40,42, E,95, l1:t, 106, 157 inc. 7, 319,4O5,'l5l
incs.1 a 4, 456, 756.
C. de P.P. ats.2&,267.
LEl278) an.9.
Co*entario
1. La suspensin del proceso puede operar tambin por mandato legal. Se trata
de situaciones que la norma considera podran hacer peligrar el xito del proceso
motivo por el cual es aconsejable la suspensin hasta que se pueda despejar tales
inconvenientes o trabas, por citar, los casos del lisconsorcio necesario, el llama-
miento por fraude o colusin, el trmite de la inhibitoria y las terceras.
I
I
AFrT.320 COMEI\ITARIOS AL CDIGO PROCESAL CIVIL
I 1094
I
I
I
ACTMDAD PROCESAL D.Fr.32o
de un nuevo proceso, el penal. La redaccin del artculo 3 del CPP nos lleva a
Sostener que no todo ilcito que Se cometa en el proceso civil, debe tener como
efecto la suspensin de este. Esta paralizacin est supeditada a la influencia
determinante del ilcito penal sobre el civil; en este sentido vase el caso seguido
por Comelio Van Oordt Snchez con Banco Santander Central Hispano-Per{scrr,
Ln el que se suspendi la tramitacin del proceso, remitiendo copias al Ministerio
pblico por haberse acreditado la falsificacin del cargo de notificacin de la sen-
tencia oirigioa al Banco demandado, lo que impidi que dicha entidad pudiera
apelar, motivando luego que esta quede consentida. En igual sentido lase
la
Nc 3799-2001 en la que confunde los efectos del cruzamiento de
proce-
iasacin
sos con los del artculo 3 del cPP, para suspender el proceso, Pues seala el caso
la existencia de dos procesos; uno, en el que se dilucida el delito de defraudacin
que
en la modalidad de abuso de firma en blanco, y otro, sobre la misma cambial
es materia de cobro en sede civil. Definitivamente lo que se resuelva en la senten-
cia penal ha de influir en el pleito civil. Precisamente sobre el contenido del artcu-
que busca
to S Oe CPP, en el Congreso aparece el Proyecto de Ley Nc 1327'2006,
modificar el artculo 320 del cPC a fin de incorporar de manera expresa a la
regulacin originaria de este, la transcripcin del artculo 3 del cPP. Adems, agrega
diJha propueita legislativa, que el auto que suspende eltrmite del proceso civil
es susceptible de los recursos impugnatorios del CPC'
ffi. JUR'=PRUDENc.A
que sa
Si bien la demandada ha sido declanda insolvente, at no pertenecerte los bienes
que se.sgan en
reclaman, no resulta aplicable la suspensin de los procesos iudiciales
nli ganntas reales, embargos o analquier otn
o" tengan por obieto la eiecucin de
Sala de Proce'
medid oitdenaia que opere solo sobre ss bienx (Exp. ls 9g-A7-741,
Naruez, Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 5, Gac*
sos E!*utlv6,, LLdesma
ta Jurdlca, P.68n
""1
AFrr. 320 COMENTAROS AL CDIGO PROCESAL CTVIL
El proceso penal prevalece sobre et civit por la naturaleza pbtia det derecho matedal que
es obeto del Prmero-
LaSala Civil de la Corte Superior debe reseruar la absolucin
del gad hasta que conclu'
penal (Exp. ilt tz8B'93't'f,a' Ledesma Nane' Marianella' Elecutorias
ilprn"*
Supremal Clvites, Legrima, 1997, pp. 55+555)'
No procede la suspensi del proceso solicitadl por |os demandados' sbre la base de una
pericia gnfotcnia qu" i"r*turf" que la eeiante no enieglasuma mutuada, pues la
-"l"iinZ,n
que se'refiere et ailatu s aet aigo de Procedments Penales ope dunn'
" aet procei, mas no atando ya andgy y est pendiente la regulacin.de
te la tamitacin
Ledesma Nave1
lo" g""t* pra"es"" exi.' i SS-SS, Sata e Procesos Ei*utivos,
uaana, Jurlsprudnia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdca' pp' tKl24:B)'
1""
CONCLUSION DEL PROCESO SIN
DECLARACIN SOBRE EL FONDO
muc$gq3li
Concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando:
1. Se sustrae la pretensin del nbito iurisdiccional;
2. Por disposicin legal el conflicto de intereses deia de ser
un caso justiciable;
3. Se declara el abandono del Proceso;
4. Quda consentida la resolucin que ampan alguna exceq
cin o defensa previa sin que el demandante haya cumplido
con sanear Ia relacin procesal dento del plazo concedido
conforme al atculo 451, en los casos que as conesponda;
5. El juu declara la caducidad del derecho;
b. El demandanfe se desisle del proceso o de la pretensin;
7. Sobreviene consoldacin en los derechos de los litigan'
tes; o,
8. En los dems casos previslos en las disposiciones legales.
Las coslas y costos del proceso se liian atendiendo a Ia institu'
cin acogida y a la parte que do motivo a la declatacin de
conclusin.
CONCORDANCIAS:
c.P.c. ans. 157 inc.7, go, U5,451,465,467,474.
C.P. ConsL ans. 5 nc. 6, 44,70 itlc. 8, 87, 10o.
LEY2687 aft 195.
Co*entario
El proceso puede concluir sin poner fin al conflicto. Cuando estamos ante 3te
hecho nos ubicamos en la "conclusin del progeso sin declaracin sobre elfondo"
que implica un conflicto no diludo y la postergacin de la discusin de este para
otra oportunidad. La norma nos plantea los siguientes supuestos:
''"1
ART.321 COMENTAFIIOS AL CODIGO PFIOCESAL CTVIL
satsfecha fuera del mbito jurisdiccional. Podemos citar el caso del ocupante que
desocupa el predio +ntrega las llaves aljuzgado o al directamente accionante-
tan luego loma conocimiento de la demanda que contiene la pretensin judicial de
desalojo; o el caso de la deuda que es cancelada, tan luego conoce de la deman-
da. Tambin concurre a la sustraccin si durante eltrmite del divorcio, fallece el
cnyuge; cuando se solicita la anulabilidad de un contrato y las partes durante el
proceso la convalidan; en el proceso contencioso, la.Administracin revoca el acto
impugnado.
En todos los casos citados nos encontramos con una constante, la extincin
del objeto litigioso por sustraccin de la materia. La doctrina alemana los califica
de "obsolescencia procesal" cuando ha cesado la situacin cuya modificacin se
pide.
Operan aqu los llamados derechos eunucos o inertes que significa que no
siempre el derecho es a la pretensin, porque puede haber pretensin sin dere-
cho como tambin derecho sin pretensin; de ah que Camelutti, al referirse a
estos derechos inertes, considere que al lado de la pretesin.infundada -preten-
sin sin dereche coexista el derecho sin pretensin como-fenmeo inverso.
Para Monrby la autonoma del Derecho Procesal se expresa ndamente en estos
casos no justiciables, en los que el sistema jurdico, a pesar.de reconocer la exis-
tencia de un derecho material, le niega explcitamente al titular de l la posibilidad
de reclamarlo en sede judicial.
3. La declaracin de abandono es una modalidad de concluirelproceso. Surge
a partir de la inactividad de los sujetos del proceso, en un plazo de cuatro meses
a partir de la instancia. Dicho plazo se interrumpe a partir de la actividad procesal
idnea para el fin del proceso, generando el cmputo de un nuevo plazo a partir de
cada interrupcin. El abandono es una medida razonable porque si la inactividad
11098
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psoq pl ap pepuolne el uoc epepunlul epuBulap eun ap sopalo sol ecnpold al
'osecoJd a ua
-ualsxa aluauE^lpala oq3ajap un ua elualsns as olualu|ts|sap a]s3
opgmslp onlluElsns oqoelap P Plounusl eun ecdut ugrsuaa'd el ep as:!slsao
obligacin, permanecen con vida latente. De manera tal que cesada la confusin
no advierte impedimento para que el proceso contine. Seala: "Mientras dur la
situacin generada por la confusin, el litigio no puede verse afectado por caduci-
dad desde que de ninguna manera poda impulsrselo: el ejercicio de la accin se
encontraba paralizado. Tampoco puede operar la prescripcin".
ft ,u"rsPRUDENcrA
Ante un conflicto de intereses o una incertidumbre iurdica, es el poder judicial quien
concluye el proceso entablado con declaracin sobre el fondo o sin 1, pudindolo tam-
bin hacer lgicamente [as partes en disputa pero de manera conjunta o solo e! de-
mandante perc nunca el demandado solo (Cas. Ne 441-96-Lambayeque, El Peruano,
20/10/98, p.2007).
1101
AFfr. 321 COMEr\fTARIOS AL CDIGO PHOCESAL CML
Es nulaia reslucin que declara concludo el proceso por inconcunencia de las partes a
la audiencia de pruebas si no se ha verficado el emplazamiento al odemandado.
Et acto de notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados el
contenido de las resoluciones judiciales (Exp. Ne fl55'97, Cuarta Sala Clvll, Ledesma
Narvez, Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, p. 344).
1""
coNcLUstN DEL PRocEso coN
DEcLARAcItu soBRE EL FoNDo
CONCORDANCIAS:
c.P.c. afts. 121 p.3,327, 33O, 333,3U, gt7,470,474.
LEY 26,887 aft.195.
D.5.017'g.lUS 24 DF.
Co*entario
Este articulado regula la coincidencia de concluir el proceso y concluir el con'
flicto, bajo los siguientes supuestos:
""1
AFn.322 COMEVTARIOS AL COIGO PROCESAL CIVIL
I 1104
I
I
I
I
ACTMDAD PBOCESAL
@ uunrsPRUDENctA
Ante un conflicto de intereses o una nceftidumbre iurdica, es el Poder Judicial quien
concluye e! proceso entablado con declaracin sobre el fondo o sin 1, pudindolo tambin
hacer lgicamente las partes en disputa pero de manera coniunta o solo el demandante
pera nunca el demandado solo (Cas. Ne /U1-9&Lambayeque, El Peruano, 2An0/98, p.
2007).
1105
ndice
GienGInal
PRELTMTNARES ................ 9
PRESENTAcTr ............... 11
rNTRoDUccrru ............... 13
rruuo PllELIMIT{Arr
aRrculo r Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva 27
Rrcuuo u Principios de direccin e impulso del proceso 36
nrcuuo tt Fines del proceso e integracin de la norma procesal 41
SECCIil PrlI]vlE}rA
'JURISDIGCH, AgCtil
:: V EOHPETE|CTA
. i'. li.
"'l
COMEMARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
TTULo II COl,lPETENCIA
1""
fnorce cENERAL
SECCICIN SEGUn|DA
SUJETOS DEL PT1OCESo
""1
COMENTAFOS AL GDIGO PROCESAL CML
cpruuo v ACUMULACIN
nnicuLo es Pluralidad de pretensiones y personas ';...-....-..-..""" 309
I 1110
I
I
I
I
INDICE GENERAL
CAPTULO VI LtTrscoNsoRcro
ARCULO 92 Litisconsorcio activo y pasivo .-......-.
ARCULO 93 Litisconsorcio necesario U7
ARCULO 94 Litisconsorcio facultativo...... gS4
ARTCULO 95 ...........
Facultades del juez respecto del litisconsorcio necesario 3Sg
ARCULO 96 Audiencia complementaria..........-........ 962
CAPTULO VII INTERVENGIN DE TERCEROS, EffROMISIN
Y SUCESIN PROCESAL
ABTCULO 97 lnlervencin coadyuvante. 364
AHTCULO 98 .
lntervencin litisconsorcial 368
AFCULO 99 lntervencin excluyente principal 372
ARTCULO 1OO lntervencin excluyente de propiedad o de derecho
preferente 37S
ARCULO 1O1 Bequisitos y trmite comn de las intervenciones ................... 3gs
AFCULO 1O2 ................
Denuncia civil 391
ARCULO 1O3 denuncia
Trmite y efectos de la .. 996
ARCULO 1O4 Aseguramiento de pretensin futura 999
AFicuuo ros Llamamiento posesorio 4Oz
nRrcur-o roo Llamamiento en caso de fude o colusin 406
ncuuo roz Extromisin 4i O
1111
CML
COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL
1""
fiotce cENERAL
''"1
COMENTARIOS AL CDIGO PROCESAL CTvlL
Pedir la nulidad
para 608
ARCULO 174 lnters
ARCULO 175 lnadmisibilidad o improcedencia del pedido de nulidad """""' 611
1114
orce cENERAL
11 15
COMEMTARIOS AL CDIGO PROCESAL CML
CAPTLO V DOCUMENTOS
AtrrcuLo 233 Documento .;.................... 841
ceprulo v PERICIA
errlcuuo zoz Procedencia. 929
1116
r.orce cENERAL
1117
I
I
coMENTARtos. AL colco PRocESAL cML
nRicuuo ger Conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo ............. 1097
eRrcuLo gez Conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo 1103