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Ejemplo de Escrito de Usos Procesales PDF
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INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene por objeto analizar e! papel que juega la ju-
risprudencia judicial clenlro de un ordenamiento jurdico como el nuestro.
Para ello es necesario delimitar lo que hemos de entender por jurispru-
dencia y cmo se enmarca denlro de las fuentes del derecho. Veremos las
diferentes posturas doctrinarias que han tratado la materia. Aquellas que
consideran la jurisprudencia como fuente de derecho directa o formal del
derecho, posturas positivas y aquellas que le niegan dicho carcter, postu-
ras negativas. Luego, ms all de la vinculacin que tenga la jurispruden-
cia judicial, revisaremos la importancia que sta tiene, en el marco de sus
funciones propias, de interpretacin, integracin, y en los casos en los que
para parte de la doctrina cumple una efectiva funcin "creadora de dere-
cho". Finalmente, en esta misma lnea, cual es el fin de la administracin
de justicia a travs de la dictacin de la sentencia.
I. CONCEPTO DE JURISPRUDENCIA
Monografa presentada para aprobar el curso tic Fundamentos Tericos ce la Ciencia del Derecho, dic-
tado por el Dr. Profesor Alejandro Veryara Blanco, dentro del Programa de Doctorado en Derecho im-
partido por la Pontificia Universidad Cntlica de Chile, en el primer semestre acadmico del ao 200B.
Profesora de Derecho Romano de la Universidad Bernardo O'Higgins. Doctoratida en Derecho
ce la Pontificia Universidad Catlica de Chile.
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12 Es amplio el abanico de la clasificacin de las fuentes del derecho, as encontramos entre mu-
chas otras, quienes distinguen entre las fuentes de conocimiento del derecho, de fuerza creadora
del derecho, forma de manifestarse de una norma jurdica, fundamento de un derecho subjetivo,
fuente de produccin, fuentes de conocimienlo, fuentes de validez. Entre otros, CALVO VIDAL
(1992), GASTAN TOBEAS (1930), CLEMENTE DE DIEGO (1922).
13 CALVO {1992) p. 47.
M CALVO (1992) p. 48.
15 DAZ (1997) p. 121.
16 WILLIAMS (1994) p. 158.
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Primeramente sealar que, a nuestro juicio, son los jueces los llama-
dos a adaptar el derecho legal a las nuevas realidades sociales y econmi-
cas que han enfrentarse, especialmente estos tiempos de cambios radica-
les en materia de tecnologa e informtica, de globalizacin en general.
En este sentido podemos hablar claramente ce la labor de integracin que
realizan los jueces y hablamos de integracin en un doble sentido: de la
adaptacin de normas de antigua data a las circunstancias actuales e im-
previstas a la fecha de su consagracin; y de integracin en el sentido de
1)0 ALCALDE (2003) p. 106. En este mismo sentido JIJONA (1992), p. 439, en relacin al razona-
miento jurdico y la lgica formal, "Pero el sueo de los codificadores franceses, un derecho
completo y racional, aplicable mecnicamente por los jueces sin interpretaciones que desvirten
su sentido original, ...jams se convirti en realidad".
41 En este sentido nos seala ROMERO SEGUEI. (2002) p. 173: "Con la codificacin procesal se
acept como dogma que en los pases de derecho codificado la jurisprudencia no tiene valor
como fuente del derecho. De un modo gradual y por distintas razones, tal creencia se ha ido
abandonando, cobrando vida la idea que proclama que el estudio de la jurisprudencia no es
una temtica propia de los pases del commam law. El cambio de orientacin se explica ni haber
emergido la idea que el precedente es un fenmeno comn a todos los ordenamientos y tendcn-
cialmentc unitario".
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juez tiene que hacer valer otros criterios, los cuales ya no pueden inferirse
solo de la ley, sino del orden jurdico como un todo con sentido"17. As,
primeramente debe el juez determinar con claridad, y luego de arduo es-
tudio e investigacin, cundo ha de enfrentarse a una laguna legal. Larenz
seala en este sentido: "la facultad de desarrollar el derecho compete in-
discutiblemente a los tribunales, siempre que la ley -ms precisamente: el
conjunto de normas jurdicas conformadas en leyes, en el derecho consue-
tudinario, as como en ia jurisprudencia constante de los tribunales, que
sean apropiadas para la aplicacin inmediata- contenga "lagunas"48. Para
el autor, cuando hay una "laguna legal" hay una determinada regulacin
incompleta en conjunto, "es decir: cuando sta no contiene ninguna regla
para una cierta cuestin que, segn la intencin reguladora subyacente,
precisa una regulacin"49. As, la intervencin del juez destaca y se hace
de primera necesidad en los casos de "lagunas", tendr un papel protago-
nice en la creacin del derecho que ha de aplicar.
do. Sin perjuicio de ello, niega que tenga discrecin judicial porque estara determinado por los
principios, en este entendido "los jueces no son ni deben ser legisladores, y el conocido supues-
to segn el cual cuando van ms all de las decisiones polticas tomadas ya por algn otro, estn
legislando, es engaoso". DWORKIN (1984) pp. 147-177. En relacin a la nica respuesta del
Hrcules dworkano, ALEXY (1993} p. 19.
47 LARENZ{200l)p.361.
411 LARENZ (2001) p. 363.
4'J LARENZ (2001) p. 365.
50 ALCALDE (2003) p. 112.
51 DOMNGUEZ (1992) pp. 453-463.
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casos de que los asuntos se vean resueltos por la ley positiva, por la nor-
ma vinculante, enriquecer su interpretacin el recurrir a ellos, de igual
manera que a la equidad, independiente del rol que juegue en la decisin
de! caso en particular, sea que se busque como medio para dar lugar al ra-
zonamiento dentro de la ley, refuerzo argumental de la decisin judicial o
como medio para decidir ante la aplicacin de una norma positiva en con-
creto, entre otras51. Seala Perelman, en relacin al actuar jurisprudencial
en el caso prctico y el rol del Poder Judicial frente al Legislativo, el pri-
mero "constituye un aspecto complementario e indispensable de este, que
le impone una tarea no solo jurdica, sino tambin poltica, como es la de
armonizar el orden jurdico de origen legislativo con las ideas dominantes
de lo que es justo y equitativo en un medio dado"52.
A nuestro juicio las pretensiones del actuar de los jueces deben di-
rigirse a lograr establecer la paz judicial en la sociedad en la cual han de
administrar justicia. La elaboracin del derecho ser con ocasin de la
solucin de conflictos a travs de resoluciones bien motivadas, razonables
y conforme a derecho54. En la forma propia de actuar de la jurisprudencia,
la aplicacin del derecho y el paso de la regla abstracta al caso concreto
no son simples procesos deductivos, sino una adaptacin de las leyes al
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caso concreto y los valores que en cada caso subyacen. Esta se establece
cuando el juez logra convencer a las partes/ pblico, colegas y superiores,
de que ha juzgado de una manera equitativa55, de manera que la decisin
ser aceptada, no discutida. Veremos enseguida, siguiendo el camino por
el que transcurre el juez al dictar la sentencia, que ste logra resolver el
caso que se le ha presentado cuando un fallo cumple con el fin de la ad-
ministracin de justicia, de manera que efectivamente ha considerado las
consecuencias que resultarn de su aplicacin, el impacto social que ten-
dr la exigencia de su cumplimiento.
55 PERELMAN(1988)p. II4.
56 PRIETO SANCHS (1993) p. 61.
57 MANASSERO (2001) pp. 272-338.
5!i PERELMAN(1988)p. 40.
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establecer con objetividad la verdad de los hechos para alcanzar una solu-
cin justa y equitativa, la proteccin del orden social determinado.
Una vez apreciados los hechos, el juez deber calificarlos para de-
terminar las normas que le han de ser aplicables. La calificacin de los
hechos no consiste sino en la subsuncn de los hechos en los trminos
del orden jurdico, en palabras de Perelman, subsumir los hechos dentro
de los trminos de la ley o de la convencin, es decir, calificarlos59. Para
la realizacin de dicha operacin, y dada la especificidad con que ha de
estudiarse el caso particular una vez determinada la naturaleza de las nor-
mas a la que ha de someterse, habr que considerar de manera exclusiva
aquellos hechos que son recogidos por la ley y que quedarn -aun a nues-
tro juicio cuando el legislador lo haya dotado dentro de gran precisin y
tecnicismo- a cargo del juez para su interpretacin.
4. Evaluacin
5. La fundamentacin de la sentencia
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CONCLUSIONES
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BIBLIOGRAFA CITADA
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