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derecho notarial
Temas de
derecho notarial
Mxico, 2012
Crditos
Coordinador del libro
Eduardo de Jess Castellanos
Hernndez
Apoyo editorial y compilacin
Silverio Csar Reyes Elas
Ernesto Reyes Cadena
Thania Coral Salgado Ponce
Diseo y formacin editorial
Jos Amaya Hernndez
Roco Miranda Calixto
Mara de la Luz Ramrez
Manrquez
Temas de
derecho notarial
www.gobernacion.gob.mx
www.ordenjuridico.gob.mx
www.testamentos.gob.mx
Derechos reservados conforme a la ley
isbn:
978-607-427-118-8
7
Las esferas de actividad de los ciudadanos
quedan determinadas por aquello que no prohbe
el ordenamiento jurdico, as como por sus respec-
tivas capacidades que el entorno econmico, social
y cultural traduce en una amplia diversidad de
posibilidades, bajo la garanta estatal de equidad,
acceso y seguridad.
Los medios que para ello brinda el Estado son
complementados con la conviccin de los goberna-
dos en la legalidad y la previsin como elementos
para su propia certeza personal, familiar y patri
monial, de ah que los aspectos jurdicos revistan
fundamental importancia en las transacciones que
se producen en los distintos mbitos de actuacin
pblica y privada.
Es ah donde interviene el fedatario pblico,
cuya funcinimplica la validez y la viabilidad de
tales actos, permitiendoque los mismos surjan ala
vida jurdica con los efectos plenos que buscan
susactores, delimita los derechos y obligaciones y
materializa los atributos de la persona.
Parte del orden jurdico est entonces enfocado
a prevery regular la funcin notarial, as como los
deberes, atribuciones, derechos y obligaciones de
quienes tienen esta responsabilidad, la cual, si bien
est a cargo de profesionales peritos, se manifiesta
8 Temas de
derecho notarial
con la fuerza del Estado en tanto depositarios de
la fe pblica con la que se revisten de legalidad
los actos en que aquella se requiera para su plena
trascendencia.
De ah la importancia que tiene la difusin
de las actividades notariales, las particularidades de
los diversos actos celebrados ante y por fedatario, los
principios rectores de esta funcin y el marco norma
tivo que la rige. La mayor y mejor comprensin
de la labor notarial en nuestro orden jurdico re-
dundar en el fortalecimiento de la confianza de
la sociedad en las instituciones jurdicas y en una
ms slida cultura de la legalidad.
La vigencia de las normas jurdicas es un requi
sito para la construccin de un orden pblico que
propicie espacios para todos, con equidad y respe-
to, por lo que el apego a laley favorece la armona
familiar y la estabilidad patrimonial, la actuacin
regular de las autoridades y la tranquilidad per-
sonal que brinda un documento, acto, hecho o
procedimiento respaldado con la intervencin del
notario.
Para contribuir a ese conocimiento, la Secre
tara de Gobernacin rene en esta obra catorce
artculos especializados, escritos por notarios del
Distrito Federal que generosamente aceptaron par-
Presentacin 9
ticipar en este proyecto, que tratan con autoridad
profesional, experiencia prctica y pericia tcnica
distintos aspectos y mbitos en los que se desarrolla
la funcin notarial en diversas reas sustantivas del
Derecho, incluso los relativos a las perspectivas tec-
nolgicas que se presentan en esta era de la informa-
tizacin, sin descuidar los principios originarios y los
relativos a la visin general de la profesin notarial.
Algunos trabajos fueron realizados con anterioridad
a reformas constitucionales o legales que no estaran
reflejadas en sus textos, sin perder validez los plan-
teamientos generales expuestos por sus autores.
Sirva esta publicacin como un reconocimiento
a la trayectoria del notariado mexicano y un estmu-
lo para que la sociedad, los servidores pblicos, los
profesionales del Derecho, estudiantes, profesores
e investigadores, aprecien la justa dimensin de la
trascendencia que la institucin notarial tiene en
nuestro orden jurdico nacional, y su papel como
firme garante de la legalidad y el Estado de Derecho.
Subsecretara de Asuntos
Jurdicos y Derechos Humanos
Direccin General de
Compilacin y Consulta del
Orden Jurdico Nacional.
10 Temas de
derecho notarial
Algunos actos jurdicos otorgados
por conducto de apoderado en los que se
requiere poder o clusula especial,
conforme a nuestra legislacin vigente
11
Introduccin
El presente trabajo tiene por objeto sealar algunos actos jurdicos que
se pueden celebrar u otorgar por conducto de apoderado, conforme a las
disposiciones aplicables al caso, en los que el apoderado precisa tener un
poder especial o bien un poder general en el que se incluya una clusula
especial para dicho efecto, ya que an cuando nuestro Cdigo Civil vigente
en el Distrito Federal, incorpor el principio de la generalidad y amplitud
de facultades en materia de otorgamiento de poderes, sostiene tambin el
concepto de especialidad y limitacin del poder, atendiendo a la trascenden
cia del acto jurdico de que se trata o al tipo de patrimonio que se debe
defender, administrar o disponer, o bien a la capacidad de las personas que
otorgan el poder.
Tambin el presente trabajo tiene por objeto destacar al poder como la
forma de representacin voluntaria por antonomasia, as como su utilidad
prctica dentro de la institucin de la representacin, que sin duda ha te
nido y sigue teniendo en el mundo moderno una gran trascendencia para
la realizacin de distintos negocios ya sea de personas fsicas o morales,
gobiernos o instituciones, fuera de sus lugares habituales de residencia o de
influencia econmica, ya que gracias a la institucin de la representacin
las distancias se acortan y las personas pueden realizar multiplicidad de
actos o negocios en cualquier parte del mundo, de manera simultnea, en
cualquier da y hora, sobre todo actualmente con el nacimiento y desarrollo
del fenmeno econmico propio de nuestra era conocido como globalizacin.
La representacin
Concepto general
12 Temas de
derecho notarial
en esas condiciones, siempre y cuando el representado, est facultado por
el representante o por la ley para dicha actuacin.
Concepto jurdico
Toda vez que existen diversas opiniones en relacin con el concepto jur-
dico de la representacin dentro de nuestra doctrina jurdica mexicana,
considero importante citar las opiniones de las fuentes y de los distingui-
dos maestros que a continuacin se sealan:
Dicha obra, respecto del tema que nos ocupa, seala lo siguiente:
1 Enciclopedia Jurdica Mexicana, Instituto de Investigaciones Jurdicas, unam, tomo VI, editorial Porra,
Mxico, 2002, de la pgina 236 a la 237.
2 Prez Fernndez Del Castillo Bernardo, Representacin, poder y mandato, editorial Porra, Mxico, 2003,
pgina 3.
Algunos actos 13
jurdicos...
celebrado por una persona se produzcan de manera directa e inmediata
en la esfera jurdica de otra."3
d) Manuel Borja Soriano ensea que: "Hay representacin cuando una per-
sona celebra a nombre y por cuenta de otra un contrato (o en general
un acto jurdico), de manera que sus efectos se producen directa e inme-
diatamente en la persona y en el patrimonio del representado, como si
l mismo hubiera celebrado el contrato (o ejecutado el acto): Se produce
una relacin obligatoria directa entre el representado y un tercero"4
e) Jorge A. Domnguez Martnez respecto a la representacin seala que:
"La esencia de la representacin est en la substitucin de identidades,
de un sujeto a otro; el representante sustituye al representado con una
imputacin extensiva, pues lo que hace el primero es atribuible jurdica-
mente al segundo.
"Cierto es que el representante obra a nombre del representado, pero ese
actuar implica tambin hacerla por cuenta de ste, es decir, que el repre-
sentante al actuar no ve afectado su status sino que los efectos producidos
por ese actuar, sean positivos o negativos, se incorporan al cmulo de
derechos, obligaciones y situaciones jurdicas en general del representado.
Precisamente por ello esa actuacin es de uno a nombre y por cuenta del
otro."5
f) Miguel ngel Zamora y Valencia manifiesta que: "La representacin es
la figura jurdica que permite alterar o modificar el mbito personal o
patrimonial de una persona, por la actuacin de otra capaz, quien acta
siempre a nombre de la primera."6
g) Fausto Rico lvarez dice que: "se est en presencia de la representacin
cuando unas persona, investida de la debida facultad (representante),
realiza un determinado acto jurdico a nombre y por cuenta de otra (repre
sentado, principal o dominus negotii).7
3 Borja Martnez, Manuel, Representacin, poder y mandato, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios, Colegio
de Notarios del Distrito Federal, editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 7.
4 Borja Soriano Manuel, Teora general de las obligaciones, editorial Porra, Mxico, 1989, pgina 244.
5 Domnguez Martnez Jorge A., Derecho Civil. Contratos, editorial Porra Mxico, 2000. pgina 527.
6 Zamora y Valencia Miguel ngel, Contratos civiles, editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 250.
7 Rico lvarez Fausto y Garza Bandala Patricio, Teora general de las obligaciones, editorial Porra, Mxico,
14 Temas de
Derecho Notarial
h) Diez Picazo define a la representacin como: "aquella situacin en la cual
una persona presta a otra su cooperacin mediante una gestin de sus
asuntos en relacin con terceras personas."8
i) Jos Luis Lacruz Berdejo ensea que: "La concepcin clsica de representa
cin, es la representacin directa entendida como un fenmeno jurdico en
virtud del cual una persona acta en nombre y en inters (y en asuntos)
de otra, producindose en el patrimonio o esfera jurdica de esta ltima,
directa e inmediatamente, los efectos jurdicos de aquella actuacin."9
Elementos comunes de
las definiciones
anteriores
Materia u
objeto de la
representacin
Efectos jurdicos
8 Diez Picazo, citado por Lacruz Berdejo Jos Luis, Elementos del derecho civil parte general, editorial
Temas de 15
Derecho Notarial
Sujetos o protagonistas
de la institucin de la
representacin
El representado
Toda aquella persona fsica o moral, con capacidad de goce, que por necesi
dad o conveniencia no celebra u otorga personalmente, sino a travs de
otro, uno o ms actos jurdicos.
El representante
Utilidad prctica
Es indudable la trascendencia y la gran utilidad que la institucin jurdica
de la representacin tiene en el mundo del derecho moderno, ya que gracias
a dicha institucin es posible: I. Que una persona acte simultneamente
en lugares distintos. II. Evitar desplazamientos innecesarios o no convenien
tes por razones de tiempo o de salud o que resulten antieconmicos.
III. Servirse de la habilidad de personas ms aptas y adecuadas que el
representado para la celebracin de determinados negocios. IV. Celebrar
toda clase de negocios en cualquier parte de nuestro mundo globalizado
de una manera ms rpida, eficiente y econmica. V. Activar la capacidad de
ejerciciode quien la tiene limitada en el caso de la representacin legal.
Es conveniente sealar que todas las ventajas de la representacin
antes indicadas, estn vedadas en tratndose de actos jurdicos que la
ley califica como personalsimos, es decir, que necesariamente tienen que
otorgarse o celebrarse por el propio interesado o por el propio dueo y seor
del negocio, tales como: Testamento; desempeo de la patria potestad,de la
tutela y del cargo de albacea; de la celebracin de las juntas de avenencia en
16 Temas de
derecho notarial
tratndose de divorcio por mutuo consentimiento; en la absolucin de
posiciones cuando as lo pide el que ofrece la prueba confesional; el ejercicio
del derecho de voto.
Clasificacin de la
representacin
Segn la opinin de distintos autores tanto nacionales como extranjeros,
la representacin se podra clasificar, para efectos prcticos, de la siguiente
manera:
Por su origen
I. Legal
Algunos actos 17
jurdicos...
2. La del declarado ausente, cuyo ejercicio corresponde al apoderado
designado por el ausente o al representante (depositario) designa-
do. La de la herencia en administracin, cuyo ejercicio corresponde
al albacea o albaceas (Artculos 1705, 1706, 1708 ccdf).
3. La del concursado y quebrado, cuyo ejercicio corresponde a los visi
tadores, conciliadores y sndicos (Artculos 332 lcm).
II. Voluntaria
18 Temas de
derecho notarial
rganos de representacin de dichas personas jurdicas o morales, que
pueden ser unitarios o colegiados, segn lo dispongan las distintas
leyes que regulan a la gran variedad de personas morales o jurdicas que
existen en el derecho mexicano, cuyas facultades le pueden devenir de la
propia ley o de la voluntad de los socios o asociados manifestada en una
asamblea.
I. Directa
II. Indirecta
Algunos actos 19
jurdicos...
b) La derivada de la gestin de negocios, ya que tambin en este tipo de repre-
sentacin el gestor de negocios debe obrar conforme a los intereses del dueo
del negocio y por lo tanto todos los efectos de dicha representacin van a
recaer en el patrimonio del dueo del negocio en el momento en el que ste
ratifique todos los actos efectuados por el gestor oficioso.
c) La derivada de la celebracin de un contrato de prestacin de servicios
profesionales, ya que en este tipo de representacin o actuacin el profe-
sor debe obrar siempre en inters de su cliente y los efectos jurdicos de dicha
actuacin o representacin siempre recaern en el patrimonio del cliente,
de acuerdo con lo establecido en el contrato de prestacin de servicios
correspondiente.
Concepto general
20 Temas de
derecho notarial
Concepto jurdico
En relacin a este punto considero importante citar las opiniones de distin
guidos tratadistas tanto nacionales como extranjeros:
a) Bernardo Prez Fernndez del Castillo seala que: "El poder es el otorga
miento de facultades que da una persona llamada poderdante a otra denomi
nada apoderado para que acte en su nombre es decir, en su representacin.
"Esta institucin surte efectos frente a terceros; se diferencia del mandato y
prestacin de servicios, vlidos slo entre las partes.
"El poder es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, ya que nor-
malmente se otorga como consecuencia de la existencia de un acto jurdico
previo o simultneo, como puede ser el contrato de mandato, prestacin
de servicios, fideicomiso, condominio, sociedad, etctera."11
b) Manuel Borja Martnez dice que: "No hay uniformidad en cuanto a la
definicin de poder en materia civil, hay quien de manera general con-
cibe al poder como la fuente de la representacin, y de este modo se habla
de poder legal, de poder necesario y, de poder voluntario.
"Cuando el padre acta en nombre de su hijo, tiene un poder que le ha
conferido la ley.
"El poder necesario ser el que tendrn los rganos de las personas morales
para actuar; y el poder voluntario ser el que se confiere expresamente a
una persona para que represente a otra.
"Pero fuera de este campo general, lo ms frecuente es que el concepto de
poder se circunscriba al caso de la representacin voluntaria como fuente
natural de esta ltima.
"En un sentido ms restringido, la mayora de los juristas y la doctrina
contempornea entiende por poder: al acto unilateral en virtud del cual
el poderdante inviste de facultades al apoderado para que pueda actuar
directa e inmediatamente en su esfera jurdica.
"Simplemente es una declaracin unilateral de voluntad, un acto slo atri
buible al poderdante, un acto en el que no tiene intervencin el apoderado,
un acto destinado a otorgarle facultades que ste, en un momento pos-
terior, deber ejercitar frente a los terceros.
Algunos actos 21
jurdicos...
"El poder es meramente la fuente de la representacin voluntaria.
"Pero al poder suele confundrsele, y se le confunde, incluso en las leyescon
frecuencia, con el mandato, siendo dos cosas completamente diferentes."12
c) Jorge Alfredo Domnguez Martnez manifiesta que: "Entendemos por
el poder el acto jurdico unipersonal por el que el poderdante confiere al
apoderado facultades para que ste ejecute actos por cuenta de aqul."13
Algunos significados de la
palabra poder
Doctrina francesa
Manuel Borja Martnez, nos dice que: El poder se confunde con el man
dato, especialmente por la circunstancia histrica de que los redactores
del Cdigo de Napolen, entendieron que el mandato, al ser para ellos
necesariamente representativo, era un sinnimo de poder.
Poder y mandato no eran sino la misma cosa, expresiones sinnimas,
de este modo las emplea el Cdigo de Napolen, y de este modo las emplean
22 Temas de
derecho notarial
los cdigos que lo siguen, ya sea por que se inspiraron de primera mano
en l, o porque se inspiraron en otros cdigos que a su vez recibieron
influencia de aqul.
Doctrina alemana
Nos sigue diciendo Manuel Borja Martnez, que la distincin entre poder
y mandato, se debe a la doctrina alemana del Siglo XIX; Jhering, Laband y
Windschied.
Windschied, citado por Manuel Borja Martnez, dice que: "Mandato
significa que uno debe o est obligado a algo, mientras que Poder supone
que uno tiene la potestad de hacer. Mandato, es una relacin obligatoria
(...), contemplada sobre todo, desde el lado externo, es decir, por los terce-
ros que contratan con l. Finalmente cabe un Mandato sin Poder, cuando
el mandatario acta en nombre propio y cabe un Poder sin Mandato."
Una cosa es el acto de apoderamiento, el acto en el que se dan faculta
des para actuar frente a los terceros; y otra es un contrato, que implica
acuerdo de voluntades del que nacen derechos y obligaciones para las
partes contratantes, sin que en principio produzca efectos contra los ter-
ceros, salvo que se trate de un contrato de mandato con representacin.
Despus de Windschied, la distincin entre el Mandato y el Poder es
generalmente aceptada por la doctrina, tal vez con excepcin de la fran
cesa que hasta la actualidad sigue considerando como sinnimos al poder
y al mandato.
No obstante lo anterior, nuestros Cdigos Civiles consideran al poder
y al mandato como dos aspectos de una misma relacin y de ah que empleen
frecuentemente y sin ninguna distincin, los trminos poder y mandato
como sinnimos.
No se percibe la diferencia, o percibindola, se entiende al mandato
y al poder como dos partes de una misma relacin y por lo mismo no hay
necesidad de distinguir entre los dos conceptos y se emplean los trminos
como sinnimos, pero realmente son dos conceptos distintos.14
Algunos actos 23
jurdicos...
Tipos de poderes y principio
de la preeminencia de la
generalidad sobre la especialidad
en el otorgamiento de los mismos
24 Temas de
derecho notarial
Cuando se quisieren limitar, en los tres casos antes mencionados, las
facultades de los apoderados, se consignarn las limitaciones, o los poderes
sern especiales.
Los notarios insertarn este artculo en los testimonios de los poderes que
otorguen".15
Concepto de la representacin
voluntaria y legal, conforme al
Cdigo Civil para el Distrito Federal
Los artculos 1800, 1801 y 2548 ccdf, establecen lo siguiente:
Artculo 1800. EI que es hbil para contratar, puede hacerlo por s o por
medio de otro legalmente autorizado.
Artculo 180l. Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar autorizado
por l o por la ley.
Artculo 2548. Pueden ser objeto del mandato (poder) todos los actos lcitos
para los que la ley no exige la intervencin personal del interesado.16
15 Cdigo Civil para el Distrito Federal, Ediciones Andrade s.a. de c.v., 2005.
16 Op. cit.
Algunos actos 25
jurdicos...
otorgar con este ltimo carcter, estn perfectamente establecidos tanto
en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, como en diversas leyes especia-
les, locales o federales, que a continuacin me permito sealar, de manera
enunciativa y no limitativa.
Artculo 60. El padre y la madre estn obligados a reconocer a sus hijos. Cuan-
do no estn casados, el reconocimiento se har concurriendo los dos perso
nalmente o a travs de sus representantes, ante el Registro Civil.
La investigacin tanto de la maternidad como de la paternidad, podr hacerse
ante los tribunales de acuerdo a las disposiciones relativas a este Cdigo.
Adems de los nombres de los padres, se har constar en el acta de nacimien
to su nacionalidad y domicilio.
17 Op. cit.
26 Temas de
derecho notarial
Artculo 61. Si el padre o la madre no pudieren concurrir, ni tuvieren apode
rado, pero solicitaren ambos o alguno de ellos, la presencia del juez del Regis
tro, este pasara al lugar en que se halle el interesado, y all recibir de el la
peticin de que se mencione su nombre; todo lo cual se asentara en el acta.18
Artculo I653. Pueden aceptar o repudiar la herencia todos los que tienen la
libre disposicin de sus bienes.
Artculo 1661. La repudiacin debe ser expresa y hacerse por escrito ante eljuez,
o por medio de instrumento pblico otorgado ante notario, cuando el heredero
no se encuentra en el lugar del juicio.19
18 Op. cit.
19 Op. cit.
Algunos actos 27
jurdicos...
expresamente que se deban otorgar en forma personalsima, un apoderado
para poder repudiar una herencia ya sea judicialmente o ante notario, requie
re de un poder especial para dicho efecto, ya que ni siquiera con un poder
general con facultades para ejercer actos de dominio podra llevar a cabo
dicha repudiacin, en virtud de que eventualmente se estara dejando de
incrementar el patrimonio del heredero; y en consecuencia, necesariamen
te dicha facultad debe constar de manera expresa, ya sea mediante un
poder especial para dicho efecto o mediante un poder general en el cual se
incluya una clusula especial para llevar acabo dicho acto de repudiacin
y en ambos casos se deber hacer mencin del nombre del autor de la suce
sin de que se trata, as como sealar el nmero del juzgado en el cual
se est tramitando la sucesin, para el caso de que la misma se maneje
judicialmente y en su caso el nmero de expediente, o bien el nombre del
notario ante quien se tramita dicha sucesin si es que la misma se maneja
por esta ltima va.
Toda vez que la funcin propia del albacea de una sucesin consiste en defender,
cuidar, administrar, conservar y acrecentar el patrimonio de la sucesin,en be-
neficio de los herederos, la propia ley establece que el albacea puedanombrar
20 Op. cit.
28 Temas de
derecho notarial
mandatarios (apoderados) que obren bajo sus rdenes para la atencin de determi-
nados negocios, asuntos o bienes que formen parte de la sucesin o en los cuales se
encuentre involucrada la sucesin; y en esos casos, el apoderadonecesariamente
tiene que contar con un poder especial para la atencin de ese negocio, asunto o
bien de que se trate, ya que por la naturaleza del patrimonio que se maneja y por
el estatuto jurdico bajo el cual se rige el albacea, no es posible que ste otorgue
un poder general.
(artculos 2554 del cdigo civil para el distrito federal y 2528 del cdigo
civil para el estado dechiapas). De una interpretacin literal de los artcu-
Algunos actos 29
jurdicos...
con poder general para actos de dominio requiere autorizacin expresa del
mandante para celebrar contrato de donacin. Los motivos y fundamentos
son los siguientes:
30 Temas de
derecho notarial
primero se toma en cuenta a la persona del donatario y en el otro a la del
mandatario), en el contrato de donacin existe el animus donandi, el que
requiere tanto el enriquecimiento de un sujeto como el correlativo em-
pobrecimiento de otro. En el contrato de mandato, el mandante depo
sita su confianza en el mandatario, para que ste defienda los bienes de
aqul, como si el negocio fuese propio (artculo 2531). Por los anteriores
motivos, en los que las causas de los contratos pueden ser opuestas, es preciso
que el mandatario con poder general para actos de dominio cuente con
clusula especial para realizar donaciones.
En relacin con este tema, los artculos 2574, 2586, 2591 y 2593 ccdf,
establecen lo siguiente:
Algunos actos 31
jurdicos...
Artculo 2586. El mandato judicial ser otorgado en escritura pblica, o en
escrito presentado y ratificado por el otorgante ante el juez de los autos. Si
el juez no conoce al otorgante, exigir testigos de identificacin.
La substitucin del mandato (poder) judicial se har en la misma forma que
su otorgamiento.
Artculo 2591. El procurador que tuviere justo impedimento para desem-
pear su encargo, no podr abandonarlo sin sustituir el mandato (poder),
teniendo facultades para ello o sin avisar a su mandante, para que nombre
a otra persona.
Artculo 2593. El procurador que ha substituido un poder, puede revocar la
substitucin si tiene facultades para hacerla, rigiendo tambin en este caso,
respecto del substituto, lo dispuesto en la fraccin IV del artculo anterior.21
21 Op. cit.
32 Temas de
derecho notarial
ginal, en forma concomitante con los nuevos apoderados; y por substitucin
segn el diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, entende
mos (Poner a alguien o a algo en lugar de otra persona o cosa). En consecuen
cia por substitucin de poderes entendemos la facultad expresa que tiene
el apoderado de poner otra persona en su lugar que expresamente le haya
sido designada por el poderdante original al momento de otorgarleel
poder, o bien de poner en su lugar a cualquier otra persona que ste libre-
mente elija; y en tal caso el apoderado original deja de ejercer el poder que
originalmente le fue conferido y en lo subsecuente dicho poder lo ejercer
el apoderado substituto, quien conforme al Artculo 2576 del ccdp tiene
los mismos derechos y obligaciones que el apoderado original, frente al
poderdante original.
A mayor abundamiento, en cuanto a las facultades que expresamente
debe tener el apoderado para otorgar, sustituir y revocar poderes a terceras
personas, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, emiti la tesis de juris
prudencia No. 110/1999, que a continuacin literalmente transcribo:
puede substituirlo, sin contar con facultades expresas para ello. No est
incluida la facultad de sustituir el poder en el que se otorgue con todas las facul
tades generales para pleitos y cobranzas, sin limitacin alguna. La etimologa de
la palabra mandato manum datio o dar la mano es reveladora de la naturaleza
de este contrato, que involucra como elemento fundamental la confianza que el
mandante deposita en el mandatario; se trata de un contrato intuitu personae,
que se celebra en atencin a las calidades o cualidades del mandatario, lo que
equivale a decir que una persona nombra a otra su mandatario, porque
esta ltima cuenta con caractersticaspersonales que permiten al mandante
confiarle la celebracin de un acto jurdico. Dentro de las obligaciones del
mandatario, figura el deber de realizar personalmente su encargo, y slo con
autorizacin expresa del mandante podr delegar o transmitir su desempeo;
de ah que la facultad del mandatario para encomendar a terceros el desempe-
o del mandato deba estar consignada de manera expresa en el documento
en que se otorgue el mandato, sin que pueda estimarse implcita dentro de
las facultades generales para pleitos y cobranzas; adems, tal substitucin no
Algunos actos 33
jurdicos...
forma parte de la generalidad en el mandato, que se traduce en que el man-
datario tenga lasfacultades correspondientes al tipo de mandato; en el caso
del otorgado para pleitos y cobranzas, las necesarias para iniciar, proseguir y
concluir un juicio en todas sus instancias, que es el propsito natural al otor
gar este tipo de poderes.
Novena poca. Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta. Tomo: X, Noviembre de 1999. Tesis: P./J. 110/99. Pgina: 30.
Contradiccin de tesis 45/97. Entre las sustentadas por los Tribunales Cole
giados Primero del Dcimo Sexto Circuito, Tercero del Sexto Circuito y Cuarto
en Materia Civil del Primer Circuito. 23 de marzo de 1999. Unanimidad de
ocho votos. Ausentes: Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juventino V. Castro
y Castro y Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos de Jess Gudio
Pelayo; en su ausencia hizo suyo el proyecto Humberto Romn Palacios.
Secretaria: Guadalupe M. Ortiz Blanco.
El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintisis de octubre en
curso, aprob, con el nmero 110/1999, la tesis jurisprudencial que ante
cede. Mxico, Distrito Federal, a veintisis de octubre de mil novecientos
noventa y nueve.
34 Temas de
derecho notarial
Artculo 2587. El procurador no necesita poder o clusula especial, sino en
los casos siguientes:
I. Para desistirse;
II. Para transigir;
III. Para comprometer en rbitros;
IV. Para absolver y articular posiciones;
V. Para hacer cesin de bienes;
VI. Para recusar;
VII. Para recibir pagos;
VIII. Para los dems actos que expresamente determine la ley.
Cuando en los poderes generales se desee conferir alguna o algunas de las fa-
cultades acabadas de enumerar, se observar lo dispuesto en el prrafo primero
del artculo 2554.22
Tambin en los trminos del Artculo 2582 del ccdf, se debe incluir
en un poder como clusula especial a favor del apoderado, desde luego si el
poderdante as lo decide, la facultad o accin para exigir el cumplimiento
de las obligaciones contradas a nombre del poderdante, ya que de lo contra
rio no tendr dicha facultad o accin.
22 Op. cit.
23 Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Algunos actos 35
jurdicos...
Poder especial para obligar
cambiariamente al poderdante
36 Temas de
derecho notarial
En ambos casos, la representacin no tendr ms lmites que los que expresa
mente le haya fijado el representado en el instrumento o declaracin respectivos.
Artculo 10. EI que acepte, certifique, otorgue, gire, emita, endose o por cual
quier otro concepto suscriba un ttulo de crdito en nombre de otro sin poder
bastante o sin facultades legales para hacerlo, se obliga personalmente como
si hubiera obrado en nombre propio y si paga, adquiere los mismos derechos
que corresponderan al representado aparente.
La ratificacin expresa o tcita de los actos a que se refiere el prrafo anterior,
por quien puede legalmente autorizarlos, transfiere al representado aparente,
desde la fecha del acto, las obligaciones que de l nazcan.
Es tcita la ratificacin que resulte de actos que necesariamente impliquen la
aceptacin del acto mismo por ratificar o de alguna de sus consecuencias.
La ratificacin expresa puede hacerse en l mismo ttulo de crdito o en docu
mento diverso.25
25
Op. Cit.
Algunos actos 37
jurdicos...
ciado, y tratndose de incapaces, a los ascendientes y a falta de stos, a los
hermanos o a los que representen a aquellos legalmente; cuando la vctima
por cualquier motivo no se pueda expresar, el legitimado para presentar la
querella sern las personas previstas por el Artculo 45 del Nuevo Cdigo
Penal para el Distrito Federal.
Las querellas presentadas por las personas morales, podrn ser formuladas por
apoderado que tenga poder general para pleitos y cobranzas con clusula
especial, sin que sea necesario acuerdo previo o ratificacin del consejo de
administracin o de la asamblea de socios o accionistas ni poder especial para
el caso concreto.
Para las querellas presentadas por personas fsicas, ser suficiente un poder
semejante, salvo en los casos de rapto, estupro o adulterio en los que slo
se tendr por formulada directamente por alguna de las personas a que se
refiere la parte final del prrafo primero de este artculo.
La Administracin Pblica del Distrito Federal podr actuar por conducto de
personas autorizadas mediante acuerdo delegatorio emitido por la autoridad
competente.
En los casos en los que el delito sea perseguible de oficio, no ser necesario
que el menor se encuentre representado por alguna persona en trminos del
Artculo 262 del mismo Cdigo.
Cuando por la edad del menor no sea posible determinar el lugar, tiempo
y circunstancias de ejecucin del hecho, pero su dicho se encuentre acredita-
do con cualquier otro elemento de prueba que obre en autos, no ser nece-
sario que el menor acredite dichas circunstancias, slo cuando se encuentren
acreditados el cuerpo del delito de que se trate y la probable responsabilidad
en trminos de los Artculos 122 y 124 de este Cdigo.26
Querella. Facultades cuando se otorga a un representante de una persona
moral poder general para pleitos y cobranzas. Cuando se confiere a un re-
presentante facultades para otorgar a su vez poderes generales para pleitos
y cobranzas, no por ello se entiende tambin otorgada la potestad de for-
mular querellas a nombre del mandante, pues esta ltima facultad no puede
considerarse dentro de la categora ni de pleito ni cobranza, sino como la
denuncia de hechos posiblemente delictuosos.
38 Temas de
derecho notarial
Segundo Tribunal Colegiado del Dcimo Noveno Circuito.
Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Sema
nario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Parte: IV, Agosto de 1996. Tesis:
XIX. 2o. 15 P, Pgina: 720.
Amparo en revisin 122/96. Roco Galvn Correa. 26 de junio de 1996.
Unanimidad de votos. Ponente: Olga Iliana Saldaa Durn. Secretario: Miguel
ngel Pea Martnez.
Algunos actos 39
jurdicos...
de minas o aguas. El Estado podr conceder el mismo derecho a los
extranjeros, siempre que convengan ante la Secretara de Relaciones en
considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no invocar
por lo mismo la proteccin de sus gobiernos por lo que se refiere a aque-
llos; bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio
de la Nacin, los bienes que hubieren adquirido en virtud de lo mismo.
En una faja de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta
en las playas, por ningn motivo podrn los extranjeros adquirir el
dominio directo sobre tierras y aguas.27
40 Temas de
derecho notarial
que, en los trminos de la ley de la materia, les permita realizar el acto jur
dico de que se trate. En el caso de personas morales, deber acreditarse su
legal existencia mediante la presentacin de los documentos previstos en
la fraccin I del artculo 21 de este Reglamento o mediante la presentacin
de una copia de la autorizacin a la que se refiere el artculo 17 de la Ley.
Los documentos sealados en el prrafo anterior debern estar legali
zados ante cnsul mexicano o, cuando resulte aplicable, apostillados de
conformidad con el Decreto de Promulgacin de la Convencin por la que
se suprime el requisito de Legalizacin de los Documentos Pblicos Extran
jeros. Los documentos que se presenten en un idioma distinto al espaol
debern acompaarse con su traduccin hecha por perito traductor;
III. Acompaar, en su caso, un anexo que contenga la superficie, medidas
y colindancias del inmueble, y.
IV. Cubrir, en su caso, los derechos establecidos en la Ley Federal de Dere-
chos. Para celebrar el convenio a que se refiere la fraccin I del artculo
27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos a travs de
representante legal, ste debe contar con poder especial, determinn-
dose expresamente en una de sus clusulas el convenio y la renuncia
a que se refiere dicha disposicin constitucional, o con poder general
para actos de dominio que satisfaga los requisitos establecidos por la
legislacin aplicable.
Tratndose de concesiones para la exploracin y explotacin de minas
se estar a lo dispuesto en la legislacin de la materia y su reglamento.
Algunos actos 41
jurdicos...
El convenio o pacto sealados debern incluir la renuncia a invocar la pro
teccin de sus gobiernos bajo la pena, en caso contrario, de perder en
beneficio de la Nacin los derechos y bienes que hubiese adquirido.29
El poder general
limitado
Como ya se ha expuesto con anterioridad, nuestro actual Artculo 2554
del ccdf, consagra el principio de generalidad y amplitud de facultades de
los apoderados, segn se otorguen en los trminos de cada uno de los tres
primeros prrafos de dicho artculo, para que se entiendan conferidos sin
limitacin alguna.
Por otra parte, el cuarto prrafo del citado Artculo 2554 del ccdf,
establece que dicha amplitud de facultades con las cuales se puede otor-
gar ya sea un poder general para pleitos y cobranzas, un poder gene-
ral para ejercer actos de administracin o un poder general para ejercer
actosde dominio, puede limitarse, en cualquiera de los tres casos, a las
necesidades,intereses o circunstancias del poderdante, debindose con-
signar de manera expresa las limitaciones, o en su defecto el poder se otor
gar con el carcter de especial.
Con base en lo anterior, la limitacin de un poder general puede estar
sujeta a un sinnmero de variantes, dentro de las cuales podramos sea-
lar las siguientes:
42 Temas de
derecho notarial
g) Por lo que se refiere a la forma de ejercer el poder, cuando hay diversidad
de apoderados, ya que se puede mancomunar con dos o ms de ellos, o
con otro tipo de apoderados o tambin puede quedar sujeto el ejercicio
del poder a instrucciones previas y por escrito del poderdante.
h) En algunos casos, por disposicin expresa de diversas leyes locales y fe-
derales, el apoderado debe reunir ciertos requisitos particulares, ya sean
legales o administrativos para que se le pueda otorgar el poder.
Abreviaturas
ccdf: Cdigo Civil para el Distrito Federal.
lgtoc: Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
cppdf: Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal.
lie: Ley de Inversin Extranjera.
rlie: Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional
de Inversiones Extranjeras.
Bibliografa
Borja Martnez Manuel, Representacin, poder y mandato, Coleccin de Temas
Jurdicos en Breviarios, Colegio de Notarios del Distrito Federal, edito-
rial Porra, Mxico, 2002.
Borja Soriano Manuel, Teora General de las Obligaciones, editorial
Porra, Mxico, 1989.
Cdigo Civil para el Distrito Federal, editorial Ediciones Andrade s. a. de
c. v., 2005.
Algunos actos 43
jurdicos...
Lacruz Berdejo Jose Luis, Elementos del Derecho Civil Parte General, Volmen
III, editorial Dykinson, Madrid, 2000.
Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Ley de Inversin Extranjera.
Prez Fernndez del Castillo Bernardo, Representacin, poder y mandato,
editorial Porra, Mxico, 2003.
Reglamento de la Ley de Inversin Extranjera y del Registro Nacional de Inver-
siones Extranjeras.
Rico lvarez Fausto y Garza Bandala Patricio, Teora General de las
Obligaciones, Editorial Porra, Mxico, 2005.
Zamora y Valencia Miguel ngel, Contratos Civiles, editorial Porra,
Mxico, 1998.
Algunos Aspectos
de la sucesin
Concepto de sucesin
El trmino sucesin es multvoco y anlogo; Suceder es seguir, es continuar,
es colocar una persona en lugar de otra, a quien sustituye. En Derecho
significa la sustitucin de una persona por otra en sus relaciones jurdicas.
Tambin podemos decir que la sucesin constituye el cambio de titular de
una relacin jurdica que subsiste. El Cdigo Civil para el Distrito Federal
la define como: "Herencia es la sucesin en todos los bienes del difunto y
en todos sus derechos y obligaciones que no se extinguen por la muerte".
45
En sentido tcnico dice Antonio Cicu:1
1
Cicu Antonio, Derecho de Sucesiones, Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia, Barcelona,
Espaa, 1964, pgina 20.
2
Castn Tobeas Jos, Derecho Civil Espaol, comn y foral, Derecho de Sucesiones, editorial Reus, s.a., Madrid,
Espaa, 1989, tomo VI, volumen 1, 9 de la pgina 42 a la 43.
46 Temas de
derecho notarial
Por esta razn la transmisin de los derechos y obligaciones est supeditada a
la consumacin de un hecho: la muerte o declaracin de presuncin de muerte
del ausente.
Cuando fallece una persona se realiza una transferencia de sus derechos y
obligaciones. Existe una transmisin del patrimonio que pertenecan al difun
to a favor de otro u otros sujetos quienes lo suceden pero no de todos sus dere
chos y obligaciones, puesto que por el fallecimiento de una persona pueden
llegar a extinguirse algunos derechos y obligaciones, as como se pueden crear
algunos derechos nuevos,tambin se pueden transmitir obligaciones y hasta
hechos como el caso de la posesin.
Hernndez Gil4 nos dice cuales son las notas caractersticas de la suce
sin por causa de muerte:
Algunos Aspectos 47
de la sucesin
Los elementos personales del derecho hereditario son entre otros el de
cujus y el sucesor que puede ser heredero o legatario (que tenga vida en el
momento de la muerte del causante para que pueda existir transmisin)
el cual no requiere de ninguna capacidad en especial, pero estn ampliamente
reguladas las incapacidades que imposibilitan la aptitud para ser heredero
de conformidad con la ley y de las cuales hablaremos ms adelante como
lo son las establecidas en los artculos 1313, 1377, 1609 y 1632 de nues-
tro Cdigo Civil para el Distrito Federal.
En derecho, la sucesin por causa de muerte es sinnimo de herencia.
Como lo dice Cicu:5 "El derecho hereditario se llama tambin derecho
sucesorio o de sucesiones, porque hay en l una sucesin jurdica, sucesin
en los derechos y obligaciones". A continuacin presento 10 que diversos
autores entienden por derecho hereditario o Sucesiones:
8 De Ibarrola Antonio, Cosas y Sucesiones, editorial Porra, Mxico, 1957, pgina 298.
48 Temas de
Derecho Notarial
4. Hay en l algo que hace que diversos autores 1o caractericen como un
derecho real; 5. Hay en l algo de pblico y social, pues el Estado interviene
cuando el de cujus no ha testado.
9 Puig y Pea Federico, Tratado de Derecho Civil Espaol, rv Derecho Privado, editorial, Madrid.
10 Binder Julios, Derecho de Sucesiones, en Labor, 1953, pgina 365.
Sucesin testamentaria
En colaboracin con la voluntad, es decir cuando existe testamento como
acto jurdico mortis causa por excelencia, no se puede contraponer el testa
mento a la Ley porque sta es la que faculta a una persona a su realizacin
50 Temas de
derecho notarial
mediante el cumplimiento de ciertos requisitos y solemnidades. Es decir,
de la Ley surge la eficacia jurdica del testamento, por lo cual la sola volun-
tad del testador no tiene efecto jurdico si no se encuadra en los requisitos
de forma y fondo que establece la propia Ley.
El Cdigo Civil en el artculo 1282 precisa que: "la herencia se defiere por
la voluntad del testador o por disposicin de la Ley. La primera se llama
testamentaria y la segunda legtima". Hay quien afirma que la distincin
que hace la Ley entre la sucesin testamentaria y la legtima adolece de
tcnica jurdica porque la testamentaria tambin es legtima ya que se
sigue necesariamente por la Ley, sin embargo, el sentido de la expresin
se justifica en que ser testamentaria la que se rija por la voluntad del
autor de la Sucesin expresada en un Testamento en el que dispone de su
Patrimonio conforme a la Ley con la nica limitante de dejar alimentos
a quienes tiene obligacin de otorgarlos conforme a la libre testamenti-
ficacin que permite nuestro Cdigo Civil, y ser Legtima aquella que
se rija nica y exclusivamente por las disposiciones de la Ley en ausencia
de expresin de la voluntad del autorde la sucesin diferente a algunos
pases que consideran la Legtima como aquella parte que necesariamente
habr que dejar a los herederos legtimos.
Sucesin Legtima
En defecto de expresin de la voluntad, es decir, aquella en la que el autor
de la sucesin no manifest su voluntad en un testamento. La Ley suple
la falta de voluntad del de cujus y establece un rgimen sucesorio que el legis
lador considera es la forma correcta de determinacin de herederos, para la
distribucin de los bienes de la masa hereditaria entre ellos.
La sucesin legtima es aquella que existe en defecto de la voluntad del
"de cujus" tambin llamada intestada o ab intestado conforme al artculo
1599 del Cdigo Civil se produce:
Algunos Aspectos 51
de la sucesin
Mixta
Adems de la sucesin testamentaria y de la legtima se encuentra la suce-
sin mixta en la cual parte de los bienes que integran el caudal hereditario
se rigen conforme a lo establecido expresa y voluntariamente por el autor
de la Sucesin en el testamento y otra parte de la masa hereditaria se regir
por lo dispuesto en las reglas que establece la Ley; se da en los casos en
que el testador no dispuso de todos sus bienes en el testamento o en caso
de que no surta efectos la designacin de heredero o legatario, ya sea por
falta de ampliamiento de la condicin, repudio o incapacidad, siempre y
cuando no hubiere heredero o legatario sustituto.
Superponindose a la voluntad del testador, en los casos en que la Ley no
se limita a colaborar o suplir la voluntad del de cujus, sino que de forma
directa impone un rgimen sucesorio en beneficio de determinadas perso
nas, restringiendo las facultades de disposicin del causante, es decir, el
rgimen de herederos forzosos, que por ejemplo, funciona en el derecho
sucesorio espaol, y que en derecho sucesorio mexicano sera, por ejemplo,
el rgimen que establece la Ley para los testamentos inoficiosos y para el
hijo pstumo.
Reminiscencias de la legtima,
el hijo pstumo y los alimentos
52 Temas de
derecho notarial
de las reglas de la legtima o intestada contenidas en los artculos 1607 al
1614 del Cdigo Civil, subsistiendo ntegras las dems disposiciones del
testamento en sus trminos, respecto de la masa hereditaria resultante,
una vez deducida la porcin del hijo pstumo establecida de manera forzo
sa por la ley.
La obligacin de dejar alimentos que prescriben los artculos 1368 del
Cdigo Civil y siguientes es tambin una reminiscencia del antiguo concepto
de la sucesin legtima, ya que la omisin en el cumplimiento deesa obliga-
cin es causa de la inoficiosidad del testamento (concepto que originalmente
significa que la disposicin de ltima voluntad lesiona los derechos de la
herencia forzosa) y, por disposicin de la ley el acreedor alimentario, que
estamos considerando equivalente al heredero forzoso y tendr accin
para que se le entregue la pensin que corresponda, subsistiendo el testa
mento en sus trminos, respecto del caudal hereditario resultante, una
vez deducida la pensin.
Manera de determinar
los grados de parentesco
Algunos Aspectos 53
de la sucesin
De conformidad con nuestra legislacin civil para fijar el grado de
parentesco por consanguinidad entre varias personas se sealan las reglas
segn se trate de lnea recta ascendente y descendente o de lnea colateral.
En la lnea recta ascendente y descendente se determinan los grados,
considerando el nmero de generaciones menos uno, entre las personas
cuyo parentesco trata de fijarse; as por ejemplo entre el padre y el hijo
hay un grado de parentesco porque se trata de dos generaciones, entre nieto
y abuelo dos grados porque existen tres generaciones y as entre el bisa
buelo y el bisnieto hay tres grados, del hijo al padre del padre al abuelo,
del abuelo al bisabuelo, en total cuatro generaciones y as se van contando
las generaciones en forma ascendente o descendente.
Tambin en la lnea colateral los grados se determinan por nmero de
generaciones partiendo de una de las personas respecto de la cual se desea
determinar su grado del parentesco con otra, se sube en forma ascendente
hasta llegar al tronco comn y luego en forma descendente hasta la per-
sona con la que se quiere establecer el grado del parentesco, por ejemplo:
si queremos saber el grado de parentesco entre hermanos, subiramos de la
persona al padre un grado y bajaramos al segundo grado; s queremos saber
con el to, subimos primer grado al padre, segundo al abuelo,tercero baja al
to; con el primo hermano, del primo al padre, segundo al abuelo, tercero
el to y cuarto al otro primo hermano por lo tanto el recorrido ascendente
hasta el tronco comn como en el recorrido descendente desde el tronco
comn hasta la persona que se desea determinar el grado de parentesco.
2o.
Abuelos
3o. 1o.
To Padres
54 Temas de
derecho notarial
Los grados se cuenta de la misma forma que se hace en lnea recta
ascendente y descendente es decir se cuentan tantos grados como genera
ciones en total, menos una, por ejemplo: los primos hermanos como dijimos
estn en cuarto grado porque cada uno de ellos dista dos grados del abue-
lo que es el antecesor comn.
La regla general es que los parientes ms prximos excluyen a los ms
remotos, salvo lo expuesto en los artculos 1609 y 1632 segn expresa
nuestro artculo 1604 de nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal.
Tambin por regla general los parientes mas prximos heredan por
cabeza y los segundos por representacin o por estirpe o sea los parientes
de grado ms remoto, slo reciben la porcin que le hubiera tocado al de
grado ms prximo en el lugar en que se coloca repartindose a su vez
entre ellos esa porcin que le tocaba a su cabeza.
Supongamos que son tres hijos con derecho a la herencia legtima, de
los tres (en los supuestos que establece el 1609) el primero ha pre-muerto
(fallecido antes que el autor de la herencia) y los hijos de ese automtica-
mente si son tres hijos les corresponder a cada uno una tercera parte de
los que corresponda a su padre o sea de la tercera parte, en el caso del segun-
do hijo ste es incapaz, si tuviera cinco hijos a los cinco hijos una quinta
parte de la tercera parte que le tocara a su padre aunque no quiere decir
que herede el padre sino que estn heredando por estirpe o representacin
y en el caso del tercero que ha renunciado a la herencia y solamente tiene
un hijo, ste hereda la tercera parte en que se dividi la herencia.
El parentesco por afinidad es decir cuando se trata de determinar la
lnea colateral que exista entre un pariente de un cnyuge o concubina y un
pariente del otro cnyuge o concubina, tambin se fijan los grados por
consanguinidad con el cnyuge o concubina y su pariente de acuerdo con
las reglas que acabamos de ver, el resultado sern los grados de parentesco
por afinidad que se trata de ver, por consiguiente entre el cnyuge oconcu-
bina y los suegros hay un grado de parentesco por afinidad y los cuados
dos de parentesco por afinidad.
En materia de sucesin legtima el parentesco por afinidad, no tiene la
importancia del parentesco por consanguinidad ya que nuestra legislacin
no reconoce derechos hereditarios entre parientes por vnculos de afinidad.
Algunos Aspectos 55
de la sucesin
Antecedentes histricos
de la forma de suceder por estirpe
La sucesin por estirpe fue creada en el Derecho Romano por el pretor, para
evitar el perjuicio que sufran los hijos al distribuirse la herencia per capita
entreellos y los nietos, llamados todos conjuntamente a la herencia como
herederos suyos.
Desaparecida en la poca de Justiniano esta clase de herederos, este
emperador mantuvo la sucesin por estirpes a favor de los descendientes de
hijos y de los hijos de hermanos, dndole como fundamento que el lugar
que dejaban vaco los hijos y hermanos lo ocupaban en el afecto del de
cujus los descendientes de aquellos.
El Derecho Germnico primitivo no admita la representacin, si bien
en las leyes posteriores, algunas lo reconocan y otras no lo admitan. La
historia recoge la forma curiosa como Otn I, hizo resolver la cuestin, so-
metindola al juicio de Dios. En la batalla reida al efecto triunf el defensor
del Derecho de los hijos de hermanos a heredar, por lo que desde entonces
fue admitido en Alemania el Derecho de representacin de los sobrinos.
En Francia, las primeras costumbres no admitan la sucesin por repre
sentacin, pero despus del referido juicio de Dios o quizs por la influencia
del Derecho Romano, fue poco a poco aceptndose. Las leyes de la Revolu
cin la admitieron ampliamente permitindola en todos los grados de la
lnea colateral, pero el Cdigo Civil de Napolen la limit a la lnea des
cendiente y en la colateral hasta los descendientes de hermanos.
Es interesante el ver cmo han ido aumentando los supuestos en que se
admite el derecho de representacin: en un principio era slo la pre-muerte;
el Cdigo italiano agreg la indignidad o sea la incapacidad; finalmente,
otros cdigos, como los de Argentina, Chile, Uruguay e Italiaaadieron la
repudiacin o renuncia de la herencia tal y como lo hace nuestro Cdigo Civil.
El derecho de representacin
de la sucesin intestada en los ascendientes
En nuestro Cdigo Civil dicha representacin no se da en los ascendientes.
El Derecho Romano no admite la representacin en los ascendientes. En el
56 Temas de
derecho notarial
Derecho francs las costumbres se dividieron, aunque la gran mayora de
ellas sigui al Derecho Romano y este criterio fue el aceptado por el Cdigo
de Napolen. En su defensa se dijo que la sucesin de los descendientes
es tan natural como legtima; pero que la de los ascendientes es contraria
al curso ordinario de las cosas; porque es como si un ro remontara su curso
haciasu nacimiento; se perturbara el orden de la naturaleza; no puede, por
consiguiente, admitirse el derecho de representacin en este caso extraor
dinario. Esta argumentacin no resulta muy convincente, superior a ella
lo es de aquellos que afirman que no debe admitirse la representacin en
el orden de los ascendientes: Porque la afeccin del hombre se extiende
a todos sus descendientes, el paso que en la lnea ascendiente tiene el
hijo ms cario a sus padres que a sus abuelos, pudindose aadir que
en el orden de la naturaleza habiendo debido encontrar el hijo los bienes del
descendiente en la sucesin de su padre, si ste no hubiere premuerto, es
muy conforme que lo represente, mientras que siendo de presumir que
el ascendiente de ms avanzada edad debe morir antes que su hijo o su
nieto, no existe ya el motivo de representacin.
Abuelos
Madre pre-muerta
De cujus
Algunos Aspectos 57
de la sucesin
En la familia del difunto
A+
B D pre-muerto
incapaz o repudio
D E
58 Temas de
derecho notarial
A
B C D
Incapaz repudio pre-muerte
A
de cujus
B C
pre-muerto pre-muerto
1 2 1 2
Algunos Aspectos 59
de la sucesin
Sin embargo, debemos afirmar que estos nietos heredan por derecho
de representacin, en virtud de lo dispuesto en el artculos 1604 y 1609 del
Cdigo Civil y que si bien es exacto que sus porciones hereditarias no
seran distintas a las que resultaran de ser llamados por derecho propio,
al hacerlo en aquella forma, se derivan ciertas consecuencias que no se
producirn de hacerlo en esta ltima forma. En efecto si cualquiera de los
nietos, E por ejemplo, renuncia a su participacin, la porcin vacante del
que renunci acrece al otro de la misma estirpe: D. En cambio si lo hacen
por derecho propio, la porcin vacante se repartir por partes iguales
entre todos los nietos de A, o sea D, F y G.
A+
B C+
pre-muerto pre-muerto
D E F G
repudio
60 Temas de
derecho notarial
Artculo 1633. A falta de hermanos sucedern sus hijos, dividindo-
se la herencia por estirpes, y la porcin de cada estirpe por cabezas.
De cujus
A B C
50%
D E
50% repudia
F
no hereda
Si los sobrinos que concurren con los hermanos del causante son hijos de
otros hermanos de ste de distinta calidad que aquellos en cuanto al vnculo,
los sobrinos tomarn la porcin que le correspondera a su padre si viviera,
la que ser doble, si ste fuera hermano de doble vnculo del causante, y
sencilla si fuere de un solo vnculo.
Algunos Aspectos 61
de la sucesin
Padres
A-B-C
A E F
2/3 De cujus pre-muerto
G H
1/6 1/8
62 Temas de
derecho notarial
tendrn derecho a alimentos y nunca en una porcin mayor a la de uno
de los hijos.
Otra regla es la referente a que slo el parentesco por consanguinidad
y el civil permite el ser sujeto de la herencia ya que el parentesco por afini
dad no da derecho a heredar, lo cual se encuentra plasmado en el artculo
1603 del Cdigo Civil.
Por ltimo podemos denotar otra regla concerniente al parentesco
de los herederos la cual establece que la lnea recta excluye a la colateral,
es decirsi concurren a la herencia los abuelos del de cujus con los hermanos
delmismo, los primeros excluyen a los hermanos an cuando en grados de
parentesco ambas partes se encuentren en el segundo grado.
De lo anterior concluimos que existen tres modos de heredar en la
sucesin intestada, por cabeza que es cuando el heredero es llamado direc-
tamente a suceder, por estirpe, cuando se lleva a cabo la sustitucin legal
y el heredero por cabeza ha premuerto, no quiere o no puede heredar y la
cual nicamente se encuentra regulada en los artculos 1609 y 1632 del
Cdigo Civil, y por lneas caso en el que los ascendientes tienen derecho a
heredar pero con la salvedad de que la porcin de la herencia se divide en
dos lneas, una paterna y otra materna, repartindose entonces la herencia
entre los integrantes de cada una de dichas lneas.
Dentro de la sucesin legtima los primeros que tienen derecho a
heredar son los hijos quienes por ende excluyen a los dems herederos
con excepcin del cnyuge, de la concubina o del concubino quienes
tendrn derecho a tener la parte de un hijo si no tiene bienes o los que
tiene no son suficientes para igualar la porcin de un hijo. Aclararemos
dos reglas que se dan en este tipo de sucesin la primera es relativa a cuando
concurren hijos del de cujus con descendientes de ulterior grado, en este
caso y como se analiz con anterioridad, los primeros heredan por cabeza
y los segundos por estirpe, an cuando haya una descendencia ulterior
esta tendr derecho a heredar por estirpe sustituyendo al heredero que
originalmente le haya correspondido la parte proporcional de la herencia.
La segunda regla prescribe el caso en que los adoptados, descendientes
del autor de la sucesin, concurran a la herencia en cuyo supuesto sern
considerados como hijos del de cujus, situacin concretada en el artculo 1612
del Cdigo Civil.
Algunos Aspectos 63
de la sucesin
En cuanto a los derechos que tienen el cnyuge o en su caso concu-
bina o concubinario sobre la masa hereditaria, ya analizamos el caso en
que concurra con algn descendiente del "de cujus", para el supuesto en el que
confluya con ascendientes la masa hereditaria deber dividirse en dos mi-
tades para ser repartido entre cada parte, concurriendo con hermanos del
de cujus le correspondern dos terceras partes del cnyuge y una tercera
parte a los hermanos.
A falta de descendientes y de cnyuge heredarn los ascendientes
por partes iguales, si concurren ascendientes de ulterior grado (abuelos)
la herencia se divide en dos para ser repartida a cada parte, sin embargo,
cabe aclarar que en el caso de que hubiere slo un abuelo por la lnea pater
na y dos abuelos por la materna, al dividir por lnea materna la que se
divide a su vez en dos para ser repartida entre los dos abuelos maternos.
Los hermanos del autor de la herencia heredarn slo a falta de descen
dientes y ascendientes y como ya se indic en el caso de concurrir con
cnyuge a los hermanos les corresponde un tercio de la herencia y los
tercios al cnyuge, si concurren slo hermanos la herencia se divide por
partes iguales, si existen hermanos y medios hermanos los primeros tendrn
doble porcin hereditaria que los segundos, cabe sealar que en el caso de
que falte algn hermano y ste tuviere descendencia, su parte pasar por
estirpe a los hijos de ste conforme a lo enunciado por el artculo 1632
del Cdigo Civil.
A falta de todos los anteriores, sern los parientes consanguneos hastael
cuarto grado quienes tendrn derecho a heredar, aplicndose nuevamente
la regla de que los parientes ms prximos excluyen a los ms lejanos y
desde luego y como se mencion anteriormente en ltima instancia ser
el dif, quien tendr derecho al caudal hereditario.
Momento en que se
produce la sucesin
Cundo se transmiten los derechos, bienes y obligaciones del de cujus a
sus sucesores? Para contestar esta pregunta debemos precisar que existen
tres momentos fundamentales para que ocurra lo que en doctrina se consi-
64 Temas de
derecho notarial
dera como la perfeccin de la sucesin que se puede conceptuar como el
momento en que se transmiten los derechos y obligaciones del causante
a sus sucesores.
El artculo 1649 del Cdigo Civil establece que "La sucesin se abre
en el momento en que muere el autor de la herencia y cuando se declara la
presuncin de muerte de un ausente" y, el artculo 1288 del mismo orde
namiento establece: "a la muerte del autor de la sucesin los herederos
adquieren derechos a la masa hereditaria como a un patrimonio comn,
mientras que no se hace la divisin". Interpretando los preceptos citados
se entender que los derechos a la sucesin de una persona se transmiten
desde el momento de su muerte; una interpretacin de los artculos que
regulan las sucesiones resultar que la afirmacin anterior no es exacta,
porque para perfeccionar la sucesin no es suficiente cambiar el hecho
aisladode la muerte de una persona para que su sucesor adquiera dere-
chos a la masa hereditaria, sino que tambin en necesario el llamamiento
que se le haga a la herencia y su aceptacin, sin embargo desde el momen-
to de la muerte del de cujus nace para los sucesores cualquiera que estos
sean (inmediatos o sustitutos) el derecho de aceptar o repudiar la heren-
cia, siendo la primera tcita o expresa y repudio necesariamente expreso.
Existen tres pocas fundamentales de la sucesin y son: la declaracin
de la herencia, la apertura de la sucesin y su aceptacin.
La delacin es el llamamiento a la herencia que se le hace a los suceso
res para acceder a la masa hereditaria y puede ser por tres formas: el testa
mento, la ley y la mixta. La delacin de la herencia, es un llamamiento
condicional puesto que depende de que muera el "de cujus" sin haberla modi-
ficado y no es definitiva hasta que el hecho jurdico de la muerte se actualiza.
La muerte del causante es el momento de la apertura de la sucesin,
al abrirse la herencia se llama a los herederos que pueden ser designados
en el testamento o determinados por la ley.
La ley establece: "Los efectos de la aceptacin o repudiacin de la heren
cia se retrotraen siempre a la fecha de la muerte de la persona a quien se
hereda" (1160 cc). Es importante considerar la trascendencia jurdica que
representa este efecto al tratarse temas como responsabilidad civil, posesin,
teora de los riesgos, y las consecuencias obligacionales inherentes a los
bienes que integran a la masa hereditaria.
Algunos Aspectos 65
de la sucesin
En conclusin, se debe precisar que la muerte del "de cujus" no produce
"per se" la transmisin de los bienes o caudal hereditario, pero s crea el de
recho a favor de los herederos de aceptar o repudiar libremente la herencia.
Este derecho es de tanta importancia que si el sucesor muere sin aceptar
ni repudiar la herencia, este derecho se transmite a sus propios herederos
de conformidad con lo que se establece en el artculo 1659 del Cdigo Civil.
Citado por Mello Gonzlez Luca, Naturaleza Jurdica en el Derecho Civil Mexicano, Tesis Escuela Libre de
13
66 Temas de
derecho notarial
puede adquirir bienes y derechos, ni tampoco asumir deudas, distintos a
aquello que constituy el patrimonio del de cujus porque salvo las deudas
mortuorias que establece la ley, al fallecer una persona deja de ser sujeto
de derechos y obligaciones al extinguirse su personalidad por lo que uno de
sus atributos que es el patrimonio deja de existir en tanto tal, por esta
razn es que todo el patrimonio, a la muerte de su titular se convierte en
herencia en su sentido subjetivo, y es susceptible de transmitirse en su
sentido objetivo, como una unidad o universalidad porque toda persona
slo puede tener un patrimonio, el cual a su muerte da origen a una heren
cia la cual est integrada por los mismos bienes, derechos y obligaciones
integrados en una universalidad.
En el derecho mexicano el heredero no tiene la obligacin de responder
personalmente a las cargas de la herencia sino que stas sern con cargo a la
misma herencia hasta el monto total de los activos que esta incluye, lo que
se conoce como aceptacin de herencia a beneficio de inventario.
No existe confusin entre el patrimonio del heredero con el de la he-
rencia y los bienes propios del heredero no responden del pago de las obli
gaciones del de cujus.
"El heredero adquiere a ttulo universal y responde de las cargas de la
herencia hasta donde alcance la cuanta de los bienes que hereda" estable
ce el artculo 1284 del Cdigo Civil.
Como hemos comentado la sucesin universal es una adquisicin en
bloque de todos los derechos, bienes y obligaciones comprendidos en el pa-
trimonio del de cujus el que a la muerte del mismo se denomina herencia.
El repudio de la herencia
La figura del repudio est regulada en el Cdigo Civil para el Distrito Fede-
ral, en el Captulo III, Ttulo Quinto del Libro Tercero, de los artculos
1653 al 1678 que se refieren a la aceptacin y repudiacin de la herencia.
El repudio puede definirse como la manifestacin expresa de la voluntad
que realiza el heredero en el momento de la declaracin de la herencia en
el sentido de que no acepta la misma. Juan Manuel Asprn,14 atendien-
do a las caractersticas del repudio, lo define de la siguiente manera: "La
14 Asprn Pelayo Juan Manuel, Sucesiones, Mc Graw Interamericana Editores, s.a. de c.v., Mxico, 1996.
Algunos Aspectos 67
de la sucesin
repudiacin de la herencia es el acto jurdico unilateral, libre, indivisible,
puro y simple, irrevocable, con efectos retroactivos, por el cual el heredero
o legatario, voluntaria y expresamente impide la transmisin de bienes
por causa de muerte". Aunque muy completa la definicin de Asprn,
resulta que orilla a confusin ya que en su parte final dice " impide la
transmisin de bienes por causa de muerte".
En realidad dicha afirmacin es inexacta ya que como ha quedado esta-
blecido, la herencia en sentido objetivo es el patrimonio del de cujus cuyo
destino y fin ltimo es incorporarse al patrimonio del sucesor y no puede
(desde el punto de vista jurdico) quedar sin titular, por lo que alguien,
conforme a las reglas establecidas ya por el autor de la herencia en su
testamento, ya por las que establece la ley deber suceder al de cujus.
Si el heredero o legatario repudian la herencia realmente impide la
transmisin de bienes, derechos y obligaciones a su favor por causa de muerte,
por lo que se debern aplicar las reglas testamentarias o legales de sustitu
cin, a efecto de completar y perfeccionar la Sucesin que en ningn caso
y bajo ninguna circunstancia puede quedar inconclusa o desierta.
68 Temas de
derecho notarial
a beneficio de inventario y por supuesto se entender que siempre hay un
beneficio. De acuerdo con la Ley del Notariado los emancipados podrn
aceptar o repudiar sus derechos hereditarios.
Por su parte, las personas morales pueden repudiar por medio de sus
representantes legales, pero tratndose de corporaciones oficiales, necesi
tan autorizacin judicial para proceder al repudio. Asimismo, las institu
ciones de beneficencia privada para repudiar una herencia deben sujetar
se a los requisitos que establece la Ley de Instituciones de Asistencia
Privada. Tratndose de establecimientos pblicos sujetos a una jerarqua
de carcter administrativo, deben recabar la autorizacin de la autoridad
administrativa de quien dependan, en trminos de lo dispuesto por el
artculo 1668 el Cdigo Civil para el Distrito Federal.
El artculo 1673 previene en caso especialmente interesante ya que se
refiere a las consecuencias que afectan a terceros: "Si el heredero repudia
la herencia en perjuicio de sus acreedores, pueden stos pedir al juez que los
autorice para aceptar en nombre de aqul".
En el caso de que dos personas casadas bajo el Rgimen de Sociedad
Conyugal, que establecieron en sus Capitulaciones Matrimoniales (de ma
chote como siempre) que todos los bienes que se adquieran durante el
matrimonio, ingresan a la Sociedad Conyugal. Qu pasa con el cnyuge
que para afectar al otro, repudia la herencia para que sta no ingrese a la
Sociedad Conyugal? Qu accin tendra el cnyuge afectado, sera o no
un acreedor de la herencia? y conforme a este artculo podra el cnyuge
afectado solicitar la aceptacin de la herencia en lo que corresponde a su
cincuenta por ciento de gananciales?
Algunos Aspectos 69
de la sucesin
un mes, para que dentro de l haga su declaracin, apercibido de que, si
no lo hace, se tendr la herencia por aceptada". Por lo que esto significa
que pasado el plazo que se le debe dar al presunto heredero, a este debe
declararse como tal y no dejar a salvo sus derechos ya que tcitamente se
entiende que el no repudiar ste, acept la herencia en concordancia con
lo que dispone el artculo 1661 del Cdigo Civil para el Distrito Federal:
"La repudiacin debe ser expresa y hacerse por escrito ante el Juez, o por
medio de instrumento pblico otorgado ante Notario, cuando el heredero
no se encuentre en el lugar del juicio". Por su parte, la nueva Ley del
notariado para el Distrito Federal (mayo 2000), en vigor, complementa
la disposicin legal antes citada, al ampliar la intervencin del notario
en la tramitacin sucesoria y establece "Tambin podr hacer constar el
notario, en su caso, la renuncia o repudio de sus derechos que formule
alguno de los herederos o legatarios", con lo cual que hace posible que el
repudio de la herencia se haga constar ante notario an cuando el herede
ro se encuentre en el lugar del juicio, o la sucesin se este tramitando
ante notario.
La razn de los requisitos que la Ley exige para perfeccionar el repudio
deriva de que este conste en documento autntico, ya que posibilita la de
lacin de la herencia para quienes le siguen en el orden de llamamiento;
asimismo, interesa a los acreedores del de cujus y del heredero, y los posi-
bles derechos de los diferentes interesados no deben quedar o permanecer
en estado de duda.
De acuerdo con el artculo 1600 del Cdigo Civil, los efectos de la repudia
cin, as como los de la aceptacin, se retrotraen a la fecha de muerte del
autor de la sucesin; es as que el que repudia nunca ha entrado en la
sucesin con intervencin o derecho alguno sobre el haber hereditario. Si
la sucesin es testamentaria, el repudio no transmite derechos a los herede
ros salvo el caso de existir heredero sustituto, en el testamento; en este
caso, ste ser llamado a la sucesin; de lo contrario, por el repudio del
heredero se abre el derecho de representacin o estirpe a que se refieren
los artculos 1609 y 1632 del ordenamiento legal invocado, o sea se tendr
70 Temas de
derecho notarial
que llamar necesariamente a la estirpe del que repudia y a falta de esta, se
seguirn las reglas de la sucesin legtima en su caso, acrecer la porcin
de los dems herederos o se sustituye por el siguiente heredero en el orden
establecido por la ley, hasta el cuarto grado y despus al dif.
Por otra parte, el repudio de la herencia es irrevocable en trminos del
artculo 1670 del Cdigo Civil, de manera que quien ha repudiado obser
vando todas las formalidades que exige la ley, no puede modificar pos-
teriormente su decisin, aunque esta regla admite excepcin, la que se
contiene en el artculo 1664 del mismo ordenamiento que establece que
el que repudia el derecho de suceder por intestado sin saber que existe un tes
tamento a su favor, puede aceptar la herencia que se difiere por la sucesin
testamentaria. Puede decirse que esta disposicin se funda en el principio
de que nadie puede rechazar lo que se desconoce y la existencia de testa
mento podra aumentar el caudal hereditario del causahabiente o bien
por razones personales no aceptar lo que la ley otorga de una herencia y
aceptar complacido lo que la voluntad del testador otorga expresamente
al heredero.
Por el contrario, el artculo 1663 del Cdigo Civil establece que "El que
es llamado a la misma herencia por testamento y ab intestado y la repudia
por el primer ttulo, se entiende haberla repudiado por las dos".
El repudio, al igual que la aceptacin, es indivisible e instantneo;
nadie puede repudiar en parte o con plazo o condicin, de manera que
la aceptacin del heredero o legatario no puede ser parcial, por lo que la
repudiacin debe ser absoluta o no ser. Asimismo, es oportuno comen-
tar que el repudio debe hacerse respecto de la herencia por lo que, nadie
puederenunciar a la herencia de una persona viva, ni enajenar derechos
que eventualmente pudiera adquirir de la herencia de una persona viva
(aa.1657, 1665 y 1826 del cc).
Es importante mencionar que en el mismo sentido en que el repudio a
la legtima no afecta el derecho a aceptar la herencia testamentaria, el repudio
de la herencia no implica el de los legados, de manera que el que repudia
mantiene el derecho de reclamarlos, salvo que fuese heredero ejecutor en
trminos del artculo 1662 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. En
Algunos Aspectos 71
de la sucesin
relacin con este ltimo punto, es importante citar a Asprn15 que opina
que:
... el Cdigo, por error, decreta que quien repudie una herencia, si se trata del
heredero ejecutor, pierde el derecho de aceptar los legados. Considero que
es un error del legislador, pues sanciona al heredero-albacea que repudia la
herencia, confundindolo con el supuesto de que renuncia al cargo de alba-
cea (incapacidad sobrevenida), no a la herencia en s, ya que puede renunciar
a lo heredado, y aceptar los legados y el cargo de albacea
Tramitacin de la sucesin
legtima ante notario
72 Temas de
derecho notarial
procedimiento a que el autor de la sucesin haya tenidosultimo domicilio
en el Distrito Federal o la mayor parte o la totalidad de los bienes objeto de
la sucesin y de acuerdo con la Ley del Notariado, segn declaracin de los
interesados bajo su responsabilidad.
Una vez cubiertos los requisitos anteriores, el notario deber solicitar
del Archivo General de Notaras y del Archivo Judicial las constancias de
existencia o inexistencia de algn testamento, cumplido esto y habiendo
acreditado el entroncamiento de los herederos con el de cujus, tal como se
dispone en el captulo relativo a la sucesin legtima del Cdigo Civil
el cual fue analizado con anterioridad, y con la presentacin del acta de
defuncin se procede a realizar la aceptacin de herencia y la aceptacin
o renuncia del cargo de albacea, tal como lo determinan los artculos 170,
171 y 174 de la citada Ley el que solicitar, a su vez, la informacin del
Registro Nacional de Avisos de Testamento, dependiente de la Secretaria
de Gobernacin.
Actualmente y de acuerdo al artculo 172 de la Ley del Notariado
se autoriza al notario que ante su fe se haga constar la renuncia o repudio de
derechos que formulen los herederos o incluso o legatarios en el caso de la
sucesin testamentaria.
El artculo 174 determina adems de lo indicado con anterioridad res
pecto al desarrollo a seguir para iniciar el trmite sucesorio ante notario, el
procedimiento para tomar la declaracin de los testigos presentados por
los herederos. Una vez tramitado lo anterior, el artculo 175 establece la
obligacin de dar a conocer las declaraciones de los herederos mediante
dos publicaciones de diez en diez das que se realizan en un diariode circula-
cin nacional, para que posteriormente los albaceas procedan a presentar
el inventario y los avalos de los bienes ante el notario para proceder a su
protocolizacin, lo anterior de conformidad con el artculo 176.
Por ltimo se procede a otorgar la escritura de particin y adjudica-
cin por parte de los herederos y albaceas tal como lo establece el artculo
177 de la multicitada Ley del Notariado.
Algunos Aspectos 73
de la sucesin
El Cdigo Civil Federal.
(Origen, fundamento y
constitucionalidad)
75
Como consecuencia de la reforma reseada, la nueva denominacin del C
digo qued como: "Cdigo Civil para el Distrito Federal", abandonando
con ello toda pretensin de aplicacin federal.
Cuatro das despus de la publicacin, y como se aprecia antes de que
entraran en vigor las reformas arriba aludidas, el 29 de mayo del 2000
fueron publicadas en el Diario Oficial de la Federacin reformas al Cdigo
Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica
en Materia Federal. En esta ocasin las reformas fueron realizadas por el
Congreso de la Unin. Conforme a las mismas se modific nuevamente
la denominacin del Cdigo para quedar como "Cdigo Civil Federal", re-
formando adems los artculos 1803, 1805 y 1811 y adicionando el artculo
1834 bis, el da 7 de junio entraron en vigor las reformas aqu comentadas
de esta forma podramos decir que del da primero al da 7 de junio no estu
vieron vigentes las disposiciones federales de las reguladas en el Cdigo
Civil que resultaren aplicables a los casos correspondientes.
Al hacer un anlisis de los actos legislativos enunciados en los dos p
rrafos anteriores, surgen diversas dudas en cuanto a las facultades del Con-
greso de la Unin para legislar en materia civil; a la existencia de la materia
civil federal y, en su caso, a su contenido; as como a la aplicacin del Cdi
go Civil de 1928 en toda la Repblica en materia federal, y las facultades
de quin promulg dicho cdigo, entre otras, que trataremos de exponer
y resolver a lo largo de las siguientes consideraciones.
El planeamiento principal de este estudio se centra en determinar si la
materia civil al no estar contemplada en ninguna de las fracciones del artcu
lo 73 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y por ende
y con fundamento en lo dispuesto por el artculo 124 del mismo ordena
miento, ser de exclusiva competencia local, se pretende la existencia de
normas civiles federales. Si despus de realizar los anlisis y consideracio
nes, no encontramos un fundamento jurdico vlido para sostener la compe
tencia del Congreso de la Unin para haber legislado en materia civil an
siendo slo para efectos acadmicos en tanto nuestro Mximo Tribunal
no se pronuncie al respecto, podremos sostener la inconstitucionalidad del
Cdigo Civil Federal y por ende de todas sus disposiciones.
No necesariamente llegaremos a las mismas conclusiones respecto de
las disposiciones federales reguladas en el Cdigo Civil para el Distrito
76 Temas de
derecho notarial
Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal de
1928, ya que como veremos, dicho Cdigo fue expedido por el Presiden
te de la Repblica en uso de facultades extraordinarias que le deleg el
Congreso de la Unin, mismo que, adems, se encontraba facultado para
legislar en todo lo concerniente al Distrito Federal.
Para gozar de un panorama ms amplio respecto de los temas a con-
siderarse en estas lneas, a continuacin haremos un breve anlisis de los
antecedentes histricos de nuestra legislacin civil, siguiendo las ideas de
Domnguez Martnez.1
Antecedentes Histricos
Constitucin de 1824
1 Derecho Civil, editorial Porra, Mxico, 2000, 8va. edicin, de la pgina 59 y siguientes.
El Cdigo 77
Civil Federal
Bases y Leyes Constitucionales
de 1836
78 Temas de
Derecho Notarial
se entendan reservadas a los estados, por lo que claramente se concluye
que la materia civil fue una materia de competencia local.
Durante la vigencia de la Constitucin de 1857 se elaboraron algunos
cdigos civiles, como es el caso del de Veracruz y para el Estado de Mxico.
En el Distrito Federal en el ao de 1870 se elabor el primer Cdigo
Civil correspondiente a dicho Territorio, que se denomin "Cdigo Civil para
el Distrito Federal y Territorio de Baja California", denominacin de la que
podemos desprender el inminente carcter local y la ausencia de pretensin
de una aplicacin federal por parte de dicho ordenamiento.
El segundo ordenamiento civil que ha regido en el Distrito Federal fue
promulgado apenas 14 aos despus de su antecesor, en junio de 1884. Su
denominacin "Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de Baja
California", al igual que el Cdigo de 1870, haca patente la falta de intencio
nes de que dicho ordenamiento tuviera aplicacin federal.
De hecho, la nica modificacin substancial que podemos resear en
este Cdigo respecto del anterior, es la abolicin de la institucin suceso-
ria conocida como "La Legtima", que obligaba al testador a dejar parte
de sus bienes a ciertos parientes, instituyendo desde entonces el rgimen de
libre testamentificacin.
Constitucin de 1917
El Cdigo 79
Civil Federal
Bajo la vigencia de la Constitucin de 1917 y de los principios de com
petencia anteriormente citados, en 1928 se promulga el "Cdigo Civil para el
Distrito y Territorios Federales en Materia Comn y para toda la Rep
blica en Materia Federal", denominacin que fue modificada en 1974
como consecuencia de la desaparicin de los ltimos territorios federales
para quedar como lo conocimos hasta mayo del 2000, "Cdigo Civil para
el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia
Federal".
Continuando con el anlisis general de la evolucin de la legislacin
civil y como lo sealamos al inicio de ste estudio, el 25 de mayo del 2000
se publicaron en la Gaceta del Distrito Federal diversas reformas al Cdigo
Civil hasta entonces para el Distrito Federal y para toda la Repblica en
Materia Federal, destacando entre ellas la realizada al artculo 1o. del mismo,
para quedar redactado de la siguiente manera:
80 Temas de
derecho notarial
Resaltamos cmo en el texto del artculo decimoprimero transitorio
del decreto de 1993, el Constituyente Permanente se refiri con toda preci
sin a la Ley Federal reguladora de la materias federales contenidas en el
Cdigo Civil como "ordenamiento de carcter federal correspondiente",
y en ningn momento hizo mencin de un Cdigo Civil Federal, proba-
blemente por tener conciencia de la improcedencia de emitir un ordena-
miento con tal denominacin, pretendiente de regular toda la materia
civil; por el contrario, tal vez pens en la expedicin de una ley federal con
las disposiciones de esa naturaleza contenidas hasta ese entonces en el
Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la
Repblica en Materia Federal.
Slo 5 das despus de la reforma al Cdigo Civil por la Asamblea Le-
gislativa del Distrito Federal, para convertirlo en Cdigo exclusivamente
Local, es decir el 29 de mayo del 2000, fueron publicadas en el Diario
Oficial de la Federacin las reformas al Cdigo Civil para el Distrito Fede
ral en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, pero
ahora realizadas por el Congreso de la Unin. Entre otros artculos se
reform el primero para modificar la denominacin del Cdigo y quedar
como "Cdigo Civil Federal", modificando adicionalmente los artculos
1803, 1805 y 1811, y adicionando el artculo 1834 bis, todos ellos en
materia de consentimiento en la contratacin por medios electrnicos.
Antecedentes y
expedicin del
Cdigo Civil de 1928
El Cdigo 81
Civil Federal
un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la
Unin conforme a la dispuesto por el artculo 29, el cual a su vez sealaba:
82 Temas de
derecho notarial
que terminar el 30 de noviembre de 1926... " y una de las razones por
la que el Congreso de la Unin decidi otorgar al Presidente facultades
extraordinarias para legislar comprende, segn la exposicin que el Dipu
tado Neguib Simn realiz ante el Senado:
El Cdigo 83
Civil Federal
en No. Registro: 205,502, Jurisprudencia Materia(s): Administrativa,
Octava poca, Instancia: Pleno, Fuente: Gaceta del Semanario Judicial
de la Federacin, 71, noviembre de 1993, Tesis: P/J. 12/93, pgina: 10,
Genealoga: Apndice 1917-1995, Tomo I, Primera Parte, Constitucional,
tesis 89, pgina 101, la Corte determin la constitucionalidad del Cdigo
Civil de 1928 al considerar vlida y fundada la delegacin de facultades
realizada por el Congreso de la Unin al Presidente de la Repblica, juris
prudencia que en su parte conducente seala lo siguiente:
84 Temas de
derecho notarial
mencin de que: "... en ningn otro caso se otorgar al Ejecutivo facultades
extraordinarias para legislar...", ha generado la posibilidad de considerar
que antes de la reforma de 1938 la prohibicin no era absoluta y devino
en tal como consecuencia de la adicin al artculo 49. Tal consideracin,
a nuestro juicio, resulta infundada. El texto original del artculo 49 clara
mente estableca el nico caso de excepcin para reunir en un solo indivi-
duo dos o ms de los poderes de la Unin, precisamente el caso de delegacin
de facultades extraordinarias por parte del Congreso a favor del Presidente,
la cual era procedente nica y exclusivamente en los casos de suspensin de
garantas previstas en el artculo 29 de la Constitucin. Tal vez, la confusin
de quienes as piensan, surja de que no obstante, la claridad y contunden
cia del texto original del artculo 49, este fue reiteradamente violado desde
1917 y hasta 1938, lo cual de ninguna manera implica que slo despus
de esta reforma la prohibicin hubiere sido absoluta y menos an podemos
pensar que por el hecho de haber sido violada tal disposicin reiterada-
mente no era aplicable.
En el sentido de encontrar vlida la delegacin de facultades sin haberse
dado un supuesto de suspensin de garantas encontramos la opinin de
Ortiz Urquidi, quien al respecto seala:
...No queremos dejar pasar esta oportunidad sin expresar nuestra opinin
que reiteramos ms adelante infra, 185 en el sentido de que, en el aspecto que
acabamos de mencionar, el repetido Cdigo del Distrito es absolutamen
te inconstitucional,... no en tanto que fue expedido por el Presidente de la
Repblica en uso de las facultades extraordinarias que sobre el particular le
confiri el Congreso y de cuya circunstancia hacen derivar algunos la incons
titucionalidad del Cdigo pero sin que en realidad sea vlido el argumento,
toda vez que el 30 de agosto de 1928 en que dicho Cdigo fue expedido, to
dava no haba sido adicionado el artculo 49 de nuestra Carta Magna en los
trminos en que primeramente se hizo a fin de estatuir que "en ningn caso
se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para legislar" (adicin
publicada el 12 de agosto de 1938 en el Diario Oficial de la Federacin) y
cuya prohibicin sigue en vigor con la sola salvedad de "lo dispuesto en el
segundo prrafo del artculo 131".
El Cdigo 85
Civil Federal
185. Inconstitucionalidad del Cdigo Civil del Distrito en cuanto a su carc
ter federal en materia diversa al Derecho Internacional Privado, contina
Ortiz Urquldi. En cambio, en lo dems pensamos que dicho cdigo no pudo
ser expedido con el carcter de federal, por la sencilla razn de que conformeal
artculo 124 de nuestro Cdigo Supremo, el rgimen constitucional mexi-
cano es de facultades expresas para los poderes federales y de facultades
implcitas para los Estados, y en ninguna parte de la Carta Magna del pas
se faculta a la Federacin para expedir cdigos civiles, siendo sta la razn
por la que cada Estado tiene su propio Cdigo Civil supra, 104-III. Se est,
pues, en presencia de un claro caso de invasin de las mal llamadas (supra, 75)
soberanas locales, y por ello mismo, en caso de promoverse el amparo, ya
no se tratara de un amparo de garantas (fraccin I del artculo 103 consti
tucional y fraccin tambin I del artculo 1o de la Ley de Amparo) sino
de un amparo por invasin de dicha "soberana" (fraccin II de los propios
preceptos constitucional y legal acabados de invocar). Es cierto que nadie
ha discutido ni puesto en tela de duda la vigencia federal de dicho cdigo
en materia, no digamos internacional de orden privado, sino en la propia-
mente civil...2
2
Derecho Civil, editorial Porra, Mxico 1986, 3a. edicin, pgina 132.
86 Temas de
derecho notarial
parte qued redactada en los siguientes trminos: "No podrn reunirse dos
o ms de esos Poderes en una sola persona o corporacin, ni depositarse
el Legislativo en un individuo, salvo el caso del facultades extraordinarias al
Ejecutivo de la Unin, conforme a lo dispuesto en el artculo 29". Esta lti-
ma excepcin fue lo que se adicion al precepto, por lo que qued estable
cido claramente que slo en el caso del artculo 29 proceda la delegacin
de facultades legislativas. Tal conclusin corresponda a lo asentado en el
siguiente pasaje del dictamen de la Comisin: "En todos estos casos vienen,
por la fuerza de las circunstancias, a reunirse en el personal de un Poder
dos de ellos, si bien esto sucede bajo la reglamentacin estricta del artculo
29, la vigilancia de la Comisin Permanente y por un tiempo limitado. Pero la
simple posibilidad de que suceda, es bastante para ameritar la excepcin al
principio general que antes se ha establecido".
"El artculo 49 no es sino una consecuencia lgica del artculo 29. Ahora
veamos si en el caso del artculo 29, ya aprobado, puede presentarse el caso
de que se renan en una sola persona dos Poderes. Dice el artculo 29: ...
y muy bien pudiera ser que las prevenciones generales a que el artculo ledo
se refiere, tuvieran algn aspecto de disposiciones legislativas, y para que en ese
caso no se alegara que las disposiciones que diera el Presidente eran nulas,
por que no estaba autorizado a darlas y no le corresponda, por ser atribu-
ciones del Poder Legislativo, se hace la salvedad de que en ese caso s podr
l tambin dictar disposiciones generales con carcter legislativo ''.
El Cdigo 87
Civil Federal
otro que ponga a la sociedad en grande peligro o conflicto", es decir,
en los casos del artculo 29 pero slo en ellos el Congreso puede con-
ceder al Presidente autorizaciones de ndole legislativa. Pareca, pues,
que salvoen esos casos quedaba terminantemente impedido el Congreso
para concederal Ejecutivo facultades legislativas. Y sin embargo, siete
das despus de haber entrado en vigor la Constitucin, el 8 de mayo de
1917, el Congreso concedi al Presidente Carranza facultades legislativas en
el ramo de Hacienda, sin tiempo fijo para su ejercicio, esto es, sin observar
las formalidades del artculo 29. 29. ... De all en ms, se desarroll
incontenible el fenmeno de la delegacin de facultades legislativas en el
Ejecutivo, con absoluta independencia del artculo 29, en grado tal que
la mayor parte de nuestra legislacin comn ha sido obra del Ejecutivo,
sin que para expedirla exista una situacin grave, sin haber suspensin
de garantas y sin que esa legislacin tenga pretensiones, ni por asomo, de
servir de medio para hacer frente a dicha situacin anormal. Cul fue la
actitud del Poder Judicial Federal ante esa situacin tan abiertamente
contraria a la Constitucin? Para justificarla, parecera imposible hallar
una dialctica siquiera medianamente seria. A falta de toda otra razn, la
Corte ech mando de un argumento inspirado en el de Landa y Vallarta,
que tanto xito haba alcanzado bajo la vigencia de la Constitucin de 57.
La jurisprudencia dela Corte, constantemente reiterada, se concret en
los siguientes trminos:
88 Temas de
derecho notarial
en reforma constitucional con fecha 12 de agosto de 1938, se agreg al
arto 49, en su parte final, el siguiente prrafo:
El Cdigo 89
Civil Federal
Lo que en realidad hizo la adicin de 1938, fue derogar la jurisprudencia,
que por reiterada y antigua haba deformado el correcto sentido del artculo
49. Si, pues, nada nuevo introdujo la reforma, si nicamente repiti lo que
ya estaba consignado en el artculo, hay el peligro de que llegado el caso
la jurisprudencia reproduzca su argumento de siempre, el que haciendo
punto omiso del caso de excepcin se fija tan slo en la primera parte del
precepto, que consagra la divisin de Poderes, para inferir de all que noes
confusin de Poderes, sino auxilio y cooperacin, la transmisin de facul-
tades del uno en beneficio del otro.3
Burgoa Orlhuela, por su parte, expone sus ideas a propsito de la inter
pretacin dada al artculo 49 constitucional a partir del anlisis de la suspen
sin de garantas en los trminos siguientes:
90 Temas de
derecho notarial
otorgar facultades extraordinarias para legislar en favor del Presidente de
la Repblica, sino slo en los dos casos distintos a que aluden los artculos
29 y 131, segundo prrafo, de la Constitucin, fuera de los cuales dicho otor
gamiento es violatorio de su artculo 49.
...En conclusin, suponer que fuera de los casos previstos en los artcu-
los 29 y 131, prrafo segundo, constitucionales, el Congreso de la Unin
pudiese delegar sus facultades o poderes legislativos al Presidente de la
Repblica o a cualquier otra autoridad, significara admitir la posibilidad
de que constante y reiteradamente se quebrante la Ley Fundamental, con
menoscabo y desprecio del principio de supremaca constitucional consa
grado en su artculo 133, al considerar que a los rganos legisladores fuese
dable alterar caprichosamente su rbita de facultades y proyectarla hacia
el Ejecutivo en alguna, en varias o en todas la materias legislables, propi-
cindose con ello el tremendo absurdo en derecho Constitucional de que
El Cdigo 91
Civil Federal
un rgano creado por la Constitucin pudiese vlidamente desconocer la
fuente misma de su existencia y de su actividad...4
An sin tomar en cuenta lo anterior, adicionalmente consideramos
que las facultades del Presidente de la Repblica no eran suficientes para
expedir un nuevo Cdigo Civil, sino nicamente para reformarlo.
Fundamentamos nuestra opinin en los textos que reproducen los deba
tes sostenidos en ambas cmaras.
En la Cmara de Diputados, en la sesin del 10 de diciembre de 1925,
se indic cul era el alcance de las facultades extraordinarias, en los trminos
que se desprenden de las transcripciones de las mismas, que a continuacin
realizamos:
Pero observamos que la Legislacin del orden comn del Distrito Federal y
Territorios no ha sido modificada, y est de acuerdo an con las teoras que
inspiraba la Constitucin de 1857... Enunciaremos someramente algunas
de las razones que en nuestro concepto existen para que sean modificados
los cdigos. Por lo expuesto. Someteremos a la consideracin de vuestra
honorabilidad el siguiente proyecto de decreto: "Artculo nico. Se faculta
al Poder Ejecutivo de la Unin para expedir las reformas al Cdigo Civil...
(de la pgina 10 a la 12)". (nfasis aadido)
4 Las Garantas Individuales, editorial Porra, Mxico, 1984, 18va. edicin, de la pgina. 219 y siguientes.
92 Temas de
derecho notarial
Veamos el desarrollo de la sesin:
El Cdigo 93
Civil Federal
reforma del Cdigo Civil publicado en el Diario Oficial de la Federacin
el 6 de enero de 1927 estableci:
94 Temas de
derecho notarial
rencias entre las diversas clases de hijos naturales y organizar el patrimonio de
la familia sobre bases mas amplias que las fijadas por la Ley de Relaciones
Familiares. (nfasis aadido)5
5 Los Presidentes de Mxico ante la Nacin 1821-1824, Quetzal Grupo de Comunicaciones, Mxico, 1985, 2a.
edicin, pginas 765 et seq.
6 Ibidem, pgina 813.
El Cdigo 95
Civil Federal
Anlisis de los decretos que
expidi el Congreso de la
Unin para delegar
facultades al Ejecutivo
Por otro lado, al analizar los decretos que expidi el Congreso de la Unin
para delegar facultades al Ejecutivo, encontramos algunas inconsistencias
significativas. En la edicin original que se public del Cdigo Civil para
el Distrito Federal, as como en prcticamente todas las ediciones subse-
cuentes, encontramos la siguiente mencin:
96 Temas de
derecho notarial
3. El 29 de diciembre de 1925, con dispensa de trmites es aprobado por
unanimidad de 44 votos y pas al Ejecutivo, previa correccin de estilo.
El Cdigo 97
Civil Federal
En relacin a la cronologa de los decretos mencionados, as como de los
acuerdos legislativos que los motivaron, nos encontramos con dos impreci
siones u omisiones relevantes, en particular por lo que se refiere al ltimo de
los decretos comentados. En primer trmino qu sucede del 10 de junio
de 1927 hasta el 14 de enero de 1928? El siguiente Decreto citado de
3 de enero de 1928 se refiere a una prrroga al plazo original, pero ste se
extenda hasta el 31 de mayo de 1927, por lo que necesariamente se debi
haber obtenido una nueva autorizacin y no una prrroga al plazo para
la expedicin del Cdigo por parte del Presidente de la Repblica.
En segundo lugar, todo parece indicar que no existi votacin de apro
bacin por parte de la Cmara de Senadores del citado decreto de 14 de
enero y en tales condiciones se turn a la Cmara de Diputados para su
aprobacin.
Por otro lado, y en relacin con el decreto que finalmente determin el
inicio de su vigencia, tambin encontramos inconsistencias. El 1o. de sep
tiembre de 1932 se public en el Diario Oficial de la Federacin el "De-
creto por el cual se previene que el Cdigo Civil de 30 de agosto de 1928,
comenzar a regir el 1o. de octubre de 1932", de donde surge la duda
cul es el Cdigo Civil de 30 de agosto de 1928? decreto que en su parte
conducente expresa:
Decreto
Artculo nico. Se reforma el artculo 1o. transitorio del Cdigo Civil para el
Distrito y Territorios Federales en materia comn y para toda la Repblica
98 Temas de
derecho notarial
en materia federal, expedido el 30 de agosto de 1928, que quedar en los
siguientes trminos:
Sin embargo, al analizar las fechas de publicacin del Cdigo Civil, encontra-
mos que el 26 de mayo se publicaron las disposiciones relativas alLibro primero,
el 14 de julio las del Libro segundo, el 3 de agosto las del Libro tercero, el 31 de
agosto las del Libro cuarto, y los das 13 de junio y 21 de diciembre, en todos los
casos de 1928, pero no el 30 de agosto. Adicionalmente slo se mencionan las
facultades otorgadas por el Congreso de la Unin por decreto del 3 de enero de
1928 (publicado el 14 de enero de ese ao) sin mencionar las del 7 de enero y 6 de
diciembre de 1926, que an y con las deficiencias de falta de continuidad arriba
mencionadas, constituyen el origen y fundamento de la delegacin de faculta-
des realizada por el Congreso de la Unin en el Presidente de la Repblica para
expedir (reformar) el Cdigo Civil.
An y cuando no est relacionado directamente con alguno de los temas
centrales de este trabajo, resulta a nuestro parecer interesante presentar los mo-
tivos y circunstancias que originaron una vacatio legis, prcticamente de cuatro
aos, para el Cdigo Civil.
Bsicamente fueron tres las causas que motivaron el retraso en la entrada en
vigor del Cdigo; a saber:
Etapas stas de exaltada intransigencia para los que aoran los reg-
menes seculares mantenedores de privilegios y rancios prejuicios; pero, en
cambio, gozosamente anheladas por los que creemos en un nuevo orden
El Cdigo 99
Civil Federal
de cosas ms humano, ms justo y ms bello, a cuya sombra puedan
crecer los nobles esfuerzos por la exaltacin de la dignidad personal, base
de la verdadera igualdad, y no la reconocida tericamente en los cdigos,
para la mejor explotacin del dbil, del desaparado o del ignorante.8
8 Motivos, Colaboracin y Concordancias del Nuevo Cdigo Civil Mexicano, editorial Porra, Mxico, 1965, 2da.
edicin, pgina 1.
9 Op. cit., vid., nmero 5, pgina 935.
100 Temas de
derecho notarial
puede decirse que estn incorporadas, que forman parte de una ley fede-
ral y por lo mismo son obligatorias en toda la Repblica....
El Cdigo 101
Civil Federal
caran como supletorias las diversas legislaciones civiles de los veintiocho
Estados de la Federacin.
La exposicin que comentamos no logra dotar de un autntico fundamento
jurdico al Cdigo Civil de 1928, en su pretensin de ser aplicable en mate-
ria federal como supletorio de leyes federales, apoyndose solamente en un
argumento de comodidad y uniformidad legislativa.
An sin pretender aplicar una ley federal como supletoria de otra del mismo
carcter, los supuestos en que es posible utilizar una ley local como suple-
toria de una federal, se resuelven por la aplicacin de diversos principios
incluidos en el propio texto del Cdigo Civil de 1928, los cuales son: a) el
principio de "lex rei sitae" y b) los principios de "locus regit actum" y "lex loci
executionis", con lo que queda claro que los cdigos locales pueden y deben ser
supletorios de las leyes federales.
Consideramos que no es vlido tcnicamente pretender fundamentar legal-
mente la existencia de un Cdigo Civil aplicable para toda la Repblica en
asuntos de orden federal en la conveniencia de la uniformidad que resulta
cuando estas disposiciones se aplican como supletorias de leyes federales.
No se duda por nuestra parte de la conveniencia de la uniformidad buscada,
lo que resulta seriamente cuestionable es que la conveniencia, la facilidad y la
comodidad sean argumentos de carcter jurdico. Por ejemplo, entendemos
lo complejo que puede resultar para alguna materia federal en la que se apli
quen conceptos relativos al domicilio y que los mismos no se encuentren
especialmente regulados en dicha materia y por lo tanto sean aplicables
los emanados de la legislacin civil local supletoriamente aplicable, habra que
estarlo mismo a lo que diga el Cdigo Civil de Oaxaca que lo preceptuado
por el correspondiente de San Luis Potos y as en cada una de las entidades
federativas y el Distrito Federal.
102 Temas de
derecho notarial
en un acto legislativo, por el contrario, el mismo fue expedido por el Pre-
sidente de la Repblica en uso de facultades delegadas a su favor por el
Congreso de la Unin y no obstante lo anterior, si fuera a ser aprobado
por el legislador, la exposicin de motivos que comentamos no es propia-
mente del Cdigo Civil, ya que nunca se public como tal, la exposicin
de motivos en realidad es del proyecto de Cdigo Civil y en estas condi-
ciones es todava mayor nuestra duda sobre el legislador a que se refiere
la exposicin de motivos del proyecto de Cdigo. En tales condiciones,
ms bien sera el propsito de uniformidad buscado por los autores del
proyecto de Cdigo Civil y de su exposicin de Motivos.
La anterior hiptesis encuentra fundamento en las ideas de Garca Tellez,
uno de los tres miembros de la comisin redactora que elabor el proyecto
de Cdigo Civil, y suponemos tambin de su exposicin de motivos, expre
sadas en su obra: Motivos, Colaboracin y Concordancias del Nuevo Cdigo
Civil, en la que incluy un apndice denominado Homogeneidad Legis-
lativa, del cual se desprenden claramente las bondades encontradas por el
autor en la uniformidad de la ley, como a continuacin apreciamos en la
transcripcin de la obra citada:
El Cdigo 103
Civil Federal
deseada por Garca Tellez y por el legislador federal en el ao dos mil cuando
cambia de denominacin al Cdigo, para denominarlo Cdigo Civil Fede
ral y pretender sea aplicable a toda la Repblica pero ya no slo como
hasta entonces lo era en materia federal, sino en cualquier caso. Al respecto
reiteramos nuestra inquietud: la conveniencia y utilidad no son argumentos
jurdicos.
Al pensamiento unificador de Garca Tellez, se debe en buena medida
a la pretensin de aplicacin supletoria del Cdigo Civil de 1928 a las
leyes federales, como una solucin superficial y de dudosa legalidad, a
la problemtica resultante de aplicar cada uno de los cdigos civiles lo-
cales como supletorios, la verdadera solucin la propone el propio Garca
Tellez,modificar la Constitucin para otorgar expresamente al Congreso de
la Unin la facultad de legislar en materia civil, veamos como se expresa el
autor citado:
104 Temas de
derecho notarial
legislativos de que las disposiciones del Cdigo Civil fueran obligatorias en
toda la Repblica.12
El Cdigo 105
Civil Federal
deral, pero contenidas en el Cdigo Civil, por estar ntimamente relacionadas
con la materia civil, o bien por pretender la generalidad gozada por el dere
cho civil, ya que como hemos comentado, al haber sido expedido el C
digo por el Presidente de la Repblica en uso de facultades extraordinarias
delegadas por el Congreso de la Unin, ste desde luego est facultado para
legislar en materia federal, an y cuando materialmente est contenida
en el Cdigo Civil.
Por su parte, Ortiz Urquidi se pronuncia abiertamente por la inconsti
tucionalidad del Cdigo Civil de 1928 en su pretensin de aplicacin fe-
deral con excepcin de los casos de Derecho Internacional Privado contenidos
en dicho Cdigo.
Consideraciones sobre la
constitucionalidad
del Cdigo Civil Federal
Corresponde ahora hacer el anlisis de la constitucionalidad o inconstituciona
lidad del Cdigo Civil Federal.
Antes de continuar con nuestras consideraciones, nos parece necesario
precisar si los trminos inconstitucional o anticonstitucional son sinnimos
o por el contrario son conceptos con un contenido diferente.
Debemos considerar como inconstitucionales aquellas leyes emitidas
por el Congreso de la Unin sin estar facultado explcita o implcitamente
para ello. Por su parte sern anticonstitucional es las leyes emitidas por el
Congreso en uso de facultades explcitas o implcitas pero cuyo texto sea con
trario a la Constitucin. Por lo expuesto podemos afirmar que en el caso
14 Ibidem, pgina 132.
106 Temas de
derecho notarial
del Cdigo Civil Federal, lo que buscamos es determinar sies inconstitucional
por carecer el legislador federal de facultad alguna para legislar en materia
civil. Pretender encontrar el fundamento de su constitucionalidad en fa-
cultades implcitas resulta, como veremos a continuacin, infundado y por
tanto improcedente.
No obstante lo anterior, debemos recordar que en tanto la ley de mrito
no sea declarada inconstitucional por la Suprema Corte de Justicia me
diante jurisprudencia, la presuncin de que dicha ley debe entenderse con
forme a la Constitucin resulta plenamente vigente.
Distribucin de
competencias
El principio
El Cdigo 107
Civil Federal
pia ley suprema, la jurisprudencia y la doctrina usan indistintamente tal
trmino o el de "competencia" para englobar el conjunto de facultades o
simplemente como sinnimo.
El sistema es, pues, el siguiente: la propia Constitucin seala, expre
samente, cules son las facultades que corresponden a cada uno de los
rganos federales. Dichos rganos slo podrn realizar lo que constitucio
nalmente les es atribuido, quedando el resto reservado a los estados.
La Federacin tiene una competencia de "atribucin" constitucional.
Por tanto, los estados tienen una competencia "residual", que se deter
mina as:
Facultades implcitas
108 Temas de
derecho notarial
la Constitucin la otorga, no podra ejercitarse.
Dice el artculo 73 en su fraccin XXX:
15 Derecho Constitucional Mexicano, editorial Porra, Mxico, 2001, 1er. edicin, de la pgina 635 et seq.
El Cdigo 109
Civil Federal
comercio, juegos con apuestas y sorteos, intermediacin y servicios finan
cieros, energa elctrica y nuclear, y para expedir las leyes del trabajo regla
mentarias del artculo 123.
A manera de ejemplo, y debido a su importancia en el mbito del
derecho privado, veamos lo que sucede en particular en materia de comercio.
Como sabemos la legislacin civil es supletoria de la legislacin mer-
cantil en general y en especial del Cdigo de Comercio, por as mencionarlo
expresamente en su artculo segundo. Adicionalmente esta supletoriedad
adquiere particular relevancia toda vez que dicho Cdigo no cuenta con
una teora general de las obligaciones propia para la materia mercantil. Es
necesario que dicha legislacin aplique supletoriamente la civil, por ejem-
plo, la teora del contrato, en materia de capacidad, representacin, vicios
del consentimiento, consecuencias del cumplimiento e incumplimiento de las
obligaciones, fuentes y modalidades de las mismas, etctera.
Son frecuentes las opiniones que sealan como fundamento de la fa-
cultad implcita del Congreso de la Unin para legislar en materia civil,
precisamente la facultad explcita de hacerlo en materia mercantil, debido a
la necesidad de suplirla con la legislacin civil en cada contrato mercantil
celebrado, no obstante a nuestro juicio tal argumento no es suficiente
para considerar que el Congreso de la Unin tiene facultad para legislar
en materia civil. Ya lo hemos comentado, en todo caso la legislacin civil
aplicable supletoriamente sera la de aquella entidad resultante segn las
normas aplicables para el caso concreto.
Si a la ley federal le resulta complicado la aplicacin supletoria de las leyes
civiles locales, tiene dos caminos para salvar los inconvenientes y lograr la
anhelada uniformidad; reformar la constitucin para facultar al Congreso
de la Unin para legislar en materia Civil, lo cual, por decir lo menos, se
antoja sumamente complicado, ya que implicara restar esa facultad a las
legislaturas locales, o bien legislar en materia mercantil e incluir una teora
general de las obligaciones en el Cdigo de Comercio.
En estas condiciones, no encontramos fundamentos jurdicos para afir
mar que con base la supletoriedad necesaria para la legislacin mercantil,
el Congreso tenga facultades implcitas para legislar en materia civil toda
vez que como lo comentamos, los cdigos locales pueden ser la ley suple-
toriamente aplicable.
110 Temas de
derecho notarial
Resoluciones de la Suprema
Corte de Justicia de la
Nacin a propsito de la
constitucionalidad del
Cdigo Civil de 1928
Son cuatro las tesis emitidas por nuestro mximo tribunal relativas a la
constitucionalidad del Cdigo Civil de 1928.
La primera tesis de la Sptima poca, Tercera Sala, tomo 217-228,
Cuarta parte pgina 178, se refiere a que el Cdigo expedido por el Presidente
de la Repblica es una ley que originalmente correspondi al Congreso
emitir y, por lo tanto, al haber delegado facultades al Presidente, ste gozaba
de las mismas facultades del Congreso, es decir el Ejecutivo emiti una
ley que originalmente habra correspondido al Congreso de la Unin. El
rubro de la tesis comentada es el siguiente:
16Texto de la Resolucin cuyo rubro se cit. "De conformidad con lo dispuesto por los artculos 107,
fraccin VII, inciso a) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 83, fraccin V, 84,
fraccin II de la Ley de Amparo y 26, fraccin II de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin,
la Tercera Sala de la Suprema Corte es competente para conocer y fallar de los recursos de revisin contra
sentencias que en amparo directo en materia civil, pronuncien los Tribunales Colegiados de Circuito en
los que se decida sobre la constitucionalidad de una ley de los Estados o establezcan interpretacin directa
de un precepto de la Constitucin, siempre que esa decisin o interpretacin no estn fundados en la
jurisprudencia. Ahora bien, cuando se reclama la inconstitucionalidad del artculo 2478 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal, corresponde a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer en Pleno del
recurso de revisin contra la sentencia que en amparo directo pronunci el Tribunal Colegiado de Circuito,
conforme a lo dispuesto por los artculos 107, fraccin VIII, inciso a) de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos; 84, fraccin II y 83, fraccin V, de la Ley de Amparo y 26, fraccin II de la Ley
Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, toda vez que el artculo 2478 del Cdigo Civil est vigente
en el Distrito Federal y no existe al respecto establecida jurisprudencia del Pleno que haya resuelto sobre
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicho precepto legal y si bien el referido cdigo fue emitido
por el presidente Plutarco Elas Calles, lo hizo en uso de facultades extraordinarias otorgadas por decretos
de siete de enero y de seis de diciembre de mil novecientos veintisis y de tres de enero de mil novecientos
veintiocho, por lo que cabe inferir que se est ante una situacin anloga a la prevista por la fraccin V del
artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin que menciona especficamente a las "leyes
emanadas del Congreso de la Unin". Dicha analoga radica en que si bien el Cdigo Civil no fue emitido por
dicho Congreso, s lo fue enuso de facultades que le confiri al titular del Ejecutivo, por lo que propiamente
ste emiti una ley que originariamente habra correspondido al Congreso de la Unin".
El Cdigo 111
Civil Federal
Como se puede apreciar de la anterior transcripcin, en realidad la tesis
habla del proceso de creacin del Cdigo Civil para equipararlo al de una ley
expedida por el Congreso de la Unin al haberlo expedido el Presidente de
la Repblica por delegacin de aqul, y por tanto concluir que la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin s es competente para conocer los recursos
de revisin que se interpongan en contra de sentencias que en amparo di-
recto en materia civil, pronuncien los Tribunales Colegiados de Circuito,
es decir no es un pronunciamiento directo sobre la constitucionalidad de
Cdigo, por el contrario, nicamente se refiere a que no obstante haber sido
expedido por el Presidente de la Repblica, ste lo hizo, como dijimos, por
delegacin de facultades del Congreso y por lo tanto materialmente es una
ley para los efectos aludidos.
La segunda como jurisprudencia visible en la Octava poca correspon-
diente al Pleno, tomo 71, noviembre de 1993, tesis P/J 12/93 pgina 101,
en la que fundamenta lo siguente:
17
lnfra, pgina 88.
112 Temas de
derecho notarial
expreso la facultad del Congreso de la Unin para expedir el Cdigo Civil
y el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, dichas atribu-
ciones se encontraban asentadas de manera implcita en diversos artculos
constitucionales, entre ellos, el 14, 16 y 17 de la Ley Fundamental. En efec-
to, el artculo 14 establece que nadie puede ser privado de sus derechos, sino
mediante juicio seguido ante tribunales previamente establecidos en el que
se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las
leyes expedidas con anterioridad al hecho; que en los juicios del orden civil,
la sentencia deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley
y, a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho; asimismo,
el artculo 16 previene que nadie puede ser molestado en su persona, familia,
domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito que
funde y motive la causa legal del procedimiento; el artculo 17 prohbe a
las personas hacerse justicia por s mismas o ejercer violencia para reclamar
su derecho, estableciendo la obligacin correlativa, a cargo del Estado, de
instituir tribunales que administren justicia a las personas en los trminos y
plazos que fijen las leyes. Por tanto, de las disposiciones legales en comento, se
advierte la necesidad de que la comunidad cuente con ordenamientos de orden
civil y procesal; de ah que la facultad legislativa se conceda al Congreso de
la Unin, en la materia de las bases antes mencionadas. Adems, el artculo
73, fraccin VI, constitucional, como apareca en 1917, ya estableca las
reglas para el nombramiento de magistrados y jueces del Distrito Federal,
prevena la expedicin de la Ley Orgnica del Poder Judicial y la respon-
sabilidad de los titulares. De lo anterior se infiere, lgicamente y de manera
congruente, que el Congreso de la Unin tiene facultades para expedir los
ordenamientos necesarios en materia civil y procesal, de lo contrario, la
existencia de los tribunales a que se refiere la mencionada Base 4a., sera
completamente estril, pues sera incongruente tener la facultad de integrar
los tribunales si stos carecen de leyes conforme a las cuales han de dictar sus
resoluciones.
El Cdigo 113
Civil Federal
de la implcita que se pretende no puede hacer uso de la primera? Y ms
an, la fundamentacin en facultades implcitas es completamente inne-
cesaria, ya que las facultades con las que el Congreso de la Unin contaba
para expedir leyes en todo lo relativo al Distrito Federal la encontramos
en el texto original de la fraccin VI del artculo 73 de la Constitucin
anterior a octubre de 1993, fecha a partir de la cual esta facultad pasa a
ser de la hoy Asamblea Legislativa del Distrito Federal.
La Cuarta y ltima tesis corresponde a la Novena poca, Instancia
Pleno, Tomo X, pgina 39, en la que sostiene en su parte conducente:
114 Temas de
derecho notarial
mbito material de
aplicacin del derecho civil
Inicialmente es conveniente recordar que no obstante las distintas con-
notaciones tenidas por el concepto de derecho civil a lo largo de su evolucin,
hoy en da la generalidad de la doctrina coincide en que actualmente se cir
cunscribe al estado y regulacin de los atributos de las personas, los dere-
chos de la personalidad, la organizacin jurdica de la familia y las relaciones
jurdicas de carcter patrimonial habidas entre particulares, con exclusin
de aquellas de contenido mercantil agrario o laboral.18 En el Cdigo de 1928
existen desde su promulgacin varias disposiciones referidas a institucio-
nes o materias que estrictamente no estn contenidas dentro de los lmites
del derecho civil, adems de ser su regulacin competencia de una ley
federal por estar comprendidas o relacionadas con alguna de las materias
a que se refieren las diversas fracciones del artculo 73 de la Constitucin.
No obstante lo anterior, los artculos referentes a las materias de com
petencia federal contenidas en el Cdigo Civil, han sido aplicadas sin impor
tar el ordenamiento jurdico en que se encuentran, inclusive al estar esta-
blecidas en un ordenamiento civil de carcter local se han tomado como
reglas federales, a partir de as indicarlo su propia naturaleza y por haber
sido el ordenamiento referido promulgado por el Presidente de la Rep-
blica en uso de facultades que le deleg precisamente el Congreso federal.
Con base a los argumentos anteriores podemos sostener que el Cdigo
Civil de 1928 fue aplicable en materia federal, nicamente por lo que
concierne a las materias no necesariamente civiles contenidas en el mismo,
pero respecto de las cuales el Congreso de la Unin tena y tiene facultades
para legislar.
En tales condiciones encontramos que el Cdigo Civil de 1928 incluye
normas que su naturaleza va ms all del derecho civil, y caen en el mbi-
to de alguna de las fracciones del artculo 73 de la Constitucin.
Con base en las anteriores consideraciones concluimos que no obstan
te el Cdigo Civil ser una ley local, por serlo igualmente la materia por l
regulada (derecho civil) desde su expedicin se incluyeron en l, algunas
18 Domnguez Martnez Jorge Alfredo, op. cit., vid. not. 1, pgina 39.
El Cdigo 115
Civil Federal
normas de naturaleza federal, respecto de las cuales el Congreso de la Unin,
tena facultades para legislar.
Para evitar todas las confusiones generadas al respecto, tal vez lo correcto
hubiera sido expedir una ley federal que regulara las materias federales
relacionadas con el derecho civil o que requieren de la generalidad propia
del mismo, dado su origen y evolucin.
Veamos ahora cules son los casos en que limitativamente el Cdigo Civil
de 1928 incluye dentro de sus disposiciones normas de aplicacin federal,
por ser sta la naturaleza de la materia contenida por los mismos y sobre las
cuales, como hemos mencionado, s estaba facultado el Congreso Federal
para legislar, tanto en 1928, como en el 2000, al promulgar, por cambio
de denominacin, del Cdigo Civil para el Distrito Federal y para toda
la Repblica en Materia Federal por la de Cdigo Civil Federal, pero slo
respecto de las materias aqu sealadas y de ninguna manera para el resto
de las materias contenidas en el Cdigo Civil.
Dentro de las disposiciones de naturaleza federal contenidas en el Cdi
go Civil de 1928, ahora reguladas en el Cdigo Civil Federal a partir del
ao 2000, nicas que no adolecen de inconstitucionalidad en dicho orde
namiento, encontramos dos tipos, el primero integrado dentro del cap-
tulo denominado "Disposiciones preliminares", las cuales pertenecen a
la llamada Teora de la Ley, la cual como regla general, es aplicable a todo
nuestro sistema legal, dado el carcter general de que goza el derecho civil
de conformidad con sus orgenes y evolucin, as las cosas, existen artcu
los dentro de dichas disposiciones preliminares, que exceden el mbito
de competencia del derecho civil e incluso resultan complementarias de los
artculos 71 y 72 de la Constitucin.19
En este primer grupo de disposiciones encontramos los artculos 12,
13, 14 y 15, contenedores de normas conflictuales de aplicacin interes-
tatal entre las distintas Entidades de la Repblica Mexicana o bien entre
distintos pases, es decir, como normas de derecho internacional privado,
116 Temas de
derecho notarial
cuyo carcter federal queda de manifiesto y segn las ideas de Ortiz
Urquidi, nicos preceptos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en
Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, que verdade-
ramente eran de aplicacin federal.20
El segundo grupo est integrado por normas que sin bien son de natu
raleza civil su aplicacin est ntimamente relacionada con una materia
federal a tal grado que excepcionalmente podramos hablar y limitativa
mente para esos supuestos de una materia civil federal, normas que pode
mos dividir en tres grupos:
a) Testamento Militar
b) Testamento Martimo
c) Testamento hecho en pas extranjero
El Cdigo 117
Civil Federal
Durante la vigencia del Cdigo Civil en comento, es decir, antes de
la existencia del Cdigo Civil Federal y del Cdigo Civil para el Distrito
Federal, la aplicacin del mismo no constituy realmente un problema,
ya que era un Cdigo local y slo en algunos casos federal, por tanto, se
aplicaba integralmente.
Esto era aplicable en todas y cada una de sus disposiciones por lo que
se refiere a la materia local y slo en aquellas que ataen al orden federal,
era aplicable de tal manera.
La aplicacin del Cdigo Civil Federal es ambigua, ya que aunque el
mismo slo sea aplicable en los casos en que el Cdigo Civil de 1928 lo
era de manera federal, contina teniendo casi exacto contenido que ste, es
decir, no fue modificado para ser un Cdigo nicamente federal, sino que
nicamente modific su denominacin, por tanto, la gran mayora de sus
preceptos son inaplicables, y sin fundamento constitucional.
Consideraciones en torno al
rgimen legal de las organizaciones
de la sociedad civil
119
tena los medios econmicos y humanos indispensables para llevar a cabo tan
costosa labor; sin embargo el crecimiento exponencial de los problemas
sociales y la cada vez mayor intervencin de la sociedad laica, han dado
lugar a organizaciones filantrpicas o humanitarias que en paralelo de las
Iglesias, intentan solucionar los enormes problemas que aquejan al Pas.
Las Fundaciones (sostenidas casi siempre con la aportacin de bienes a
cargo de una sola persona) o las Asociaciones Civiles tradicionales (que
basan su Patrimonio con la aportacin peridica de sus asociados va cuo-
tas), han resultado insuficientes para la obtencin de todos los recursos
que requieren para sus fines asistenciales, por lo que se ha desarrollado
una tercera forma de procuracin de los mismos: el acudir a la sociedad
en general para conseguir los fondos necesarios mediante la realizacin de
rifas, sorteos, campaas de donaciones peridicas o donativos de organis
mos pblicos nacionales e internacionales.
El riesgo de la malversacin de fondos, lavado de dinero e instrumen
tacin de complejos fraudes, ha provocado una mayor regulacin en el ma-
nejo de estos recursos. Normas de naturaleza civil, administrativa y fiscal
intentan cada vez con mayor xito, que los recursos lleguen de forma
eficiente a los ms necesitados, fundamentalmente mediante el principio
de afectabilidad de los bienes de las Organizaciones del "tercer sector".
El presente trabajo tiene por objeto el resaltar las principales dispo
siciones constitucionales y legales tendientes a regular el manejo de las Orga
nizaciones de la Sociedad Civil mediante las cuales se impida la dilapidacin
ilegal de sus patrimonios.
Marco constitucional de
la asistencia social
En nuestra Ley Fundamental es el artculo 25 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos el que consagra la rectora del Estado
en el Desarrollo Nacional.
El tercer prrafo del citado artculo establece que "Al desarrollo econ
mico nacional, concurrirn, con responsabilidad social, el sector pblico, el
sector social y el sector privado, sin menoscabo de otras formas de activi-
120 Temas de
derecho notarial
dad econmica que contribuyan al desarrollo de la Nacin" y el sptimo
prrafo contina sealando que "La ley establecer los mecanismos que
faciliten la organizacin y la expansin de la actividad econmica del
sector social: de los ejidos, organizaciones de trabajadores, cooperativas,
comunidades, empresas que pertenezcan mayoritaria o exclusivamente a tra
bajadores y, en general, de todas las formas de organizacin social para
la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente
necesarios".
El Congreso de la Unin, en trminos del artculo 73 Fraccin XXIX-D
est facultado para expedir leyes sobre planeacin nacional del desarrollo
econmico y social y en trminos del artculo 122 Fraccin V inciso I) la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal est facultada para legislar en
materia de asistencia social.
Disposiciones relevantes en el
Derecho Civil
Cdigo Civil para el
Distrito Federal
Consideraciones 121
en torno al...
Pblico (al que haremos referencia ms adelante), las leyes de fomento a
las actividades realizadas por la Sociedad Civil (que tambin tratar con
posterioridad) y a las propias disposiciones del Cdigo Civil, se ha logrado
en buena medida garantizar a la sociedad en general un uso adecuado de
los recursos resaltando la imposibilidad de desafectar del mbito asistencial
el patrimonio de las mencionadas Asociaciones.
En efecto, el artculo 2686 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
establece que: "En caso de disolucin, los bienes de la asociacin se aplicarn
conforme lo determinen los estatutos y a falta de disposicin de stos,
segn lo determine la asamblea general. En este caso la asamblea slo
podr atribuir a los asociados la parte del activo social que equivalga a sus
aportaciones. Los dems bienes se aplicarn a otra asociacin o fundacin
de objeto similar a la extinguida". Si bien es cierto que de la trascripcin del
precepto se infiere que los asociados podrn en caso de disolucin aplicar
los bienes como sus estatutos sociales lo determinen, tambin lo es que
en caso de que no se prevea en sus estatutos, todos los bienes, excepto sus
aportaciones, pasarn a otra Asociacin con fines Asistenciales, lo cual ga-
rantiza de cierto modo a sus donantes que los recursos aportados perma
necern en el mbito asistencial.
No obstante lo anterior, considero que para otorgar mayor seguridad
a los donantes, sera conveniente una reforma legal al citado artculo
2686 a fin de que, desde su constitucin, las Asociaciones Civiles con fines
asistenciales, no pudieren determinar en sus estatutos una aplicacin dife
rente a la de transmitir sus bienes a otra asociacin similar en caso de
disolucin.
Ley de Instituciones de
Asistencia Privada para el
Distrito Federal
122 Temas de
Derecho Notarial
la afectabilidad del Patrimonio de las Instituciones y el rgimen de respon-
sabilidades previsto para los Patronatos de las Instituciones.
Una Institucin de Asistencia Privada, en trminos del artculo prime
ro de la Ley en comento, es aquella Asociacin o Fundacin que, con bienes
de propiedad particular, ejecuta actos de asistencia social (definidos en el
artculo segundo inciso I de la propia Ley como "el conjunto de acciones
dirigidas a proporcionar el apoyo, la integracin social y el sano desarrollo
de los individuos o grupos de poblacin vulnerable o en situacin de riesgo,
por su condicin de desventaja, abandono o desproteccin fsica, mental,
jurdica o social. As como las acciones dirigidas a enfrentar situaciones de
urgencia, fortalecer su capacidad para resolver necesidades, ejercer sus dere-
chos y, de ser posible, procurar su reintegracin al seno, familiar laboral
y social. La asistencia social comprende acciones de promocin, previsin
prevencin, proteccin y rehabilitacin").
Dada su importancia, las Instituciones de Asistencia Privada se consi
deran de utilidad pblica y, en trminos del artculo 4 de la multicitada
Ley gozarn de beneficios fiscales y administrativos para cumplir su misin.
Como he sealado, no solo en beneficio de los atendidos sino de los
donantes, el rgimen legal de las Instituciones de Asistencia Privada pre-
tende establecer candados que permitan un uso adecuado de los recursos,
principalmente mediante tres vas:
Temas de 123
Derecho Notarial
En la misma tesitura que lo previsto por el Cdigo Civil, transcribo a
continuacin el artculo 39 de la Ley, que, por su claridad, no requiere
de mayor comentario. "Si hubiere remanentes de la liquidacin, stos se
aplicarn con sujecin a lo dispuesto por el fundador o fundadores; pero
si stos no hubieren dictado una disposicin expresa al respecto al consti
tuirse la institucin, los bienes pasarn a la institucin o instituciones
que designe el Consejo Directivo, de preferencia entre las que tengan un
objeto anlogo a la extinta".
b) La vigilancia de la Junta de Asistencia Privada.
La obligacin legal de la Junta de Asistencia Privada establecida en el artculo
72 de la Ley de vigilar en todo momento que las Instituciones de Asis-
tencia Privada cumplan con la Ley, sus estatutos y cualquier disposicin
legal, resulta vital para garantizar el buen uso de los recursos obtenidos.
c) El Rgimen de Responsabilidades de los Patronatos de las Instituciones
de Asistencia Privada.
Como tercer elemento de seguridad para los beneficiados o donantes, toda
Institucin de Asistencia Privada contar con un Patronato integrado por
personas de reconocida honestidad quienes, de forma gratuita, debern
representar a la Institucin y en todo momento garantizar el adecuado
uso de los bienes aportados, administrndolos eficientemente y procu-
rando que en todo momento el 85 por ciento de los mismos se aplique
a la atencin directa del grupo que la Institucin atiende. As mismo,
en trminos del artculo 46 de la Ley, los Patronos estn sujetos a las
responsabilidades civiles y penales en que incurran cuando pongan en riesgo
el patrimonio de las Instituciones o destinen los bienes afectos a fines
distintos de los estrictamente asistenciales.
Disposiciones relevantes
de Derecho Administrativo
Las Organizaciones de la Sociedad Civil, mundialmente denominadas Orga
nizaciones No Gubernamentales (por sus siglas ong), constituyen un elemen
to fundamental en el desarrollo del denominado "tercer sector". As ante
las distintas necesidades y enormes carencias a nivel mundial, la desigualdad
124 Temas de
derecho notarial
existente entre los pases desarrollados y los dems ha dado origen a ste
grupo de organizaciones que, con recursos privados, decidieron actuar
independientemente de los estados, para procurar un alivio a diversos
grupos de personas marginadas o especies de animales o plantas y "habitats"
cercanos a su extincin.
El desarrollo de stas personas morales ha sido en algunos pases espec
tacular (tan solo en el Reino Unido de la Gran Bretaa se reconocen cerca de
250,000 Organizaciones Humanitarias o Ecolgicas), lo cual provoca a su
vez, la dificultad en la obtencin de los recursos econmicos necesarios
para la realizacin de las obras que llevan a cabo.
Tambin, las llamadas Instituciones de Segundo piso (aquellas que
tienen por finalidad aportar recursos a organizaciones que efectan la
asistencia directa), se enfrentan a problemas de seleccin; Cmo asegu-
rar que los recursos sean bien utilizados?, Cmo garantizar que las insti
tuciones no desven los recursos otorgados?, Cmo vigilar que la capa
citacin de los proveedores de la asistencia sea la adecuada y que los
recursos no se utilicen exclusivamente en gastos de administracin de
las propias instituciones? Preguntas que los Estados han intentado dar
respuesta.
En sinnmero de reuniones internacionales, los expertos en procuracin
de fondos y desarrollo de Organizaciones Civiles de Asistencia han inten-
tado fomentar la creacin de mecanismos de vigilancia a las Organizacio-
nes No Gubernamentales. Dichos expertos consideran al Estado el actor
fundamental en todo proceso de procuracin de asistencia social, por lo
que han fomentado que los gobiernos instrumenten mecanismos de certifi
cacin que facilite a los donantes pblicos o privados, ya sean nacionales
o extranjeros, la adecuada decisin respecto a cul Institucin apoyar y a
su vez otorgarles seguridad de la honestidad y profesionalizacin de las
Organizaciones de Asistencia.
En nuestro Pas esto se ha venido desarrollando, con dos cuerpos norma
tivos, a saber, en el mbito local con la Ley de Fomento a las Actividades de
Desarrollo Social de las Organizaciones Civiles para el Distrito Federal y en
el mbito Federal con la Ley Federal de Fomento a las Actividades realiza-
das por Organizaciones de la Sociedad Civil.
Consideraciones 125
en torno al...
Ley de fomento a las actividades
de Desarrollo Social de las
Organizaciones Civiles para el
Distrito Federal
El 23 de mayo de 2002, los legisladores del Distrito Federal dieron un impor
tante paso en el reconocimiento y desarrollo del "tercer sector" al aprobar la
Ley de Fomento a las actividades de Desarrollo Social de las Organizaciones
Civiles para el Distrito Federal, en esta ley aparecen por primera vez definidos
y regulados principios bsicos de la asistencia social que podrn aplicar no slo
a las Instituciones de Asistencia Privada sino a cualquier persona moral que
tenga por misin procurar la Asistencia de los ms necesitados.
La amplia gama de personas jurdicas que son reguladas por esta ley
queda claramente plasmada en su artculo 2 al establecer que las organi
zaciones constituidas conforme a las leyes mexicanas sin fines de lucro, cual
quiera que sea la forma jurdica que adopten y siempre y cuando no
tengan fines confesionales o poltico partidistas podrn ejecutar actividades
de Desarrollo Social.
El mencionado artculo 2 de la ley enumera las actividades de Desa-
rrollo Social,1 las cuales son consideradas de inters social, conforme al
artculo 5o. de la ley en cuestin, lo cual permite a las Organizaciones
de Desarrollo Social gozar de fomentos tanto en el orden administrativo
como en el fiscal.
1 Sealando de manera enunciativa como actividades de asistencia social las siguientes:
"I. Fortalecer y fomentar el goce y ejercicio de los derechos humanos;
II. Fomentar condiciones sociales que favorezcan integralmente el desarrollo humano;
III. Promover la realizacin de obras y la prestacin de servicios pblicos para beneficio de la poblacin;
IV. Fomentar el desarrollo regional y comunitario, de manera sustentable y el aprovechamiento de los
recursos naturales, la proteccin del medio ambiente y la conservacin y restauracin del equilibrio
ecolgico;
V. Realizar acciones de prevencin y proteccin civil;
VI. Apoyar a los grupos vulnerables y en desventaja social en la realizacin de sus objetivos;
VII. Prestar asistencia social en los trminos de las leyes en la materia;
VIII. Promover la educacin cvica y la participacin ciudadana para beneficio de la poblacin;
IX. Desarrollar servicios educativos en los trminos de la Ley General de Educacin;
X Aportar recursos humanos, materiales o de servicios para la salud integral de la poblacin, en el marco de
la Ley General de Salud y de la Ley de Salud para el Distrito Federal;
XI. Apoyar las actividades a favor del desarrollo urbano y el ordenamiento territorial;
XII. Impulsar el avance del conocimiento y el desarrollo cultural;
XIII. Desarrollar y promover la investigacin cientfica y tecnolgica;
XIV. Promover las bellas artes, las tradiciones populares y la restauracin y mantenimiento de monumentos
y sitios arqueolgicos, artsticos e histricos, as como la preservacin del patrimonio Cultural, conforme a
la legislacin aplicable;
126 Temas de
derecho notarial
Otro importante avance lo constituye la creacin del Registro de las
Organizaciones Civiles el cul, administrado por la Secretara de Desarro-
llo Social del Distrito Federal, integrar a todas las Organizaciones Civiles
permitiendo as a cualquier donante pblico o privado ya sea nacional o
extranjero, tener certeza de la existencia y buena marcha de su donataria.
Desde luego que el Registro no slo beneficia a los donantes, sino
tambin constituye un mecanismo legal de coercin que permite al Esta-
do condicionar los apoyos a las Organizaciones, excluyendo de los mismos
a todas aquellas que opten por no llevar a cabo la inscripcin (inscripcin
que evidentemente slo tiene efectos declarativos). Ya que el artculo 10 de
la Ley en comento establece que las Organizaciones Civiles inscritas tendrn
derecho de proponer estrategias en materia de Desarrollo Social, tener
representacin en rganos de consulta ciudadana, gozar de prerrogativas
fiscales, recibir asesora de dependencias del Distrito Federal y sobretodo
en materia de procuracin de fondos recibir bienes de organizaciones que se
extingan y acceder a los recursos y fondos pblicos que destina para el
Desarrollo Social la Administracin Pblica del Distrito Federal.
Consideraciones 127
en torno al...
una Ley de Instituciones de Asistencia Privada lo que hizo an ms trascen
dente esta Ley).
Esta ley de orden pblico y de inters social tiene por objeto fomentar
el desarrollo social y establecer los derechos y obligaciones de las Organi
zaciones de la Sociedad Civil. La misma incorpora conceptos generalmen
te aceptados en el mbito mundial de la asistencia como lo son el de auto
beneficio, beneficio mutuo y redes de ayuda y no solo beneficia a personas
jurdicas nacionales sino tambin a captulos mexicanos de organizaciones
internacionales.
Para ser considerada por la Ley en estudio "Organizacin de la Sociedad
Civil", stas debern tener por objeto alguno de los sealados en el artcu
lo 5o. de la misma2 y debern de inscribirse en el Registro Federal de las
Organizaciones de la Sociedad Civil el cual establecer un sistema de infor
macin que identificar las actividades efectuadas por las Organizaciones
y ofrecer a las dependencias, entidades y a la ciudadana en general elemen-
tos de informacin que le permitan verificar la existencia y cumplimiento
de obligaciones a cargo de las Organizaciones de la Sociedad Civil.
En el Captulo Tercero de la Ley en cuestin se obliga al Ejecutivo a
constituir la Comisin de Fomento de las Actividades de las Organizacio-
nes de la Sociedad Civil, la cual encabezada por la Secretara de Desarrollo
Social y con la participacin de varias Secretaras de Estado tenga la fun-
cin de definir las polticas pblicas de fomento a estas actividades y pro
mover el dilogo entre el sector pblico, privado y social a fin de que el
mundo de la filantropa sea cada vez ms eficiente.
Por su importancia, es preciso transcribir parte del artculo de esta
2 Tales como la Asistencia social, conforme a lo establecido en la Ley Sobre el Sistema Nacional de
Asistencia Social y en la Ley General de Salud; Apoyo a la alimentacin popular; Actividades Cvicas,
enfocadas a promover la participacin ciudadana en asuntos de inters pblico; Asistencia jurdica;
Apoyo para el desarrollo de los pueblos y comunidades indgenas; Promocin de la equidad de gnero;
Aportacin de servicios para la atencin a grupos sociales con capacidades diferentes; Cooperacin para
el desarrollo comunitario; Apoyo en la defensa y promocin de los derechos humanos; Promocin del
deporte; Promocin y aportacin de servicios para la atencin de la salud y cuestiones sanitarias; Apoyo en
el aprovechamiento de los recursos naturales, la proteccin del ambiente, la flora y la fauna, la preservacin
y restauracin del equilibrio ecolgico, as como la promocin del desarrollo sustentable a nivel regional y
comunitario, de las zonas urbanas y rurales; Promocin y fomento educativo, cultural, artstico, cientfico
y tecnolgico; Fomento de acciones para mejorar la economa popular; Participacin en acciones de
proteccin civil; Prestacin de servicios de apoyo a la creacin y fortalecimiento de organizaciones que
realicen actividades objeto de fomento por esta ley.
128 Temas de
derecho notarial
Ley que establece:
Para acceder a los apoyos y estmulos que otorgue la Administracin
Pblica Federal, dirigidos al fomento de las actividades que esta Ley estable
ce, las organizaciones de la sociedad civil tienen, adems de las previstas
en otras disposiciones jurdicas aplicables, las siguientes obligaciones:
Disposiciones fiscales
relevantes
Despus de los recursos econmicos aportados por organismos pblicos
nacionales y extranjeros, las Organizaciones de la Sociedad Civil tienen
en los apoyos de la sociedad civil su segunda fuente de ingresos. Personas
fsicas o personas jurdicas preocupadas por ser consideradas "socialmente
responsables", aportan importantes cantidades de dinero en obras asisten
ciales.
Los donativos otorgados no necesariamente se realizan por fines estric
tamente filantrpicos o de caridad. Como una forma de incentivar stos,
la mayora de los pases permite que todos los donativos otorgados a
organizaciones asistenciales tengan la caracterstica de ser considerados
deducibles de impuestos, de tal manera que actualmente muchas Organi
zaciones de la Sociedad Civil promueven sus campaas de procuracin de
fondos no tanto bajo esquemas de las actividades que realizan sino con
slogans como el de "nuestros recibos son deducibles de impuestos".
Para los Estados ha constituido un reto la adecuada regulacin fiscal
de los donativos mencionados, teniendo que dar respuesta a interrogantes
como: En cunto establecer los montos mximos anuales para ser considera
dos como deducibles de impuestos?, Cmo lograr que los donativos se
efecten a organizaciones que efectivamente realicen obras de asistencia
y no a presuntas Organizaciones que constituyan un mtodo elaborado
de lavado de dinero o defraudacin fiscal? y sobre todo Cmo evitar que
Consideraciones 129
en torno al...
el dinero recibido por Organizaciones Civiles se destine mayoritariamente a
fines asistenciales y no a sostener grandes Organizaciones burocrticas
que aplican la mayora de sus recursos a gastos administrativos?
En nuestro Pas, es la Ley del Impuesto Sobre la Renta y su corres-
pondiente reglamento, los que establecen las reglas a seguir en la materia.
VI. Instituciones de asistencia o de beneficencia, autorizadas por las leyes de la
materia, as como las sociedades o asociaciones civiles, organizadas sin fines
de lucro y autorizadas para recibir donativos en los trminos de esta Ley,
que tengan como beneficiarios a personas, sectores y regiones de escasos
recursos; que realicen actividades para lograr mejores condiciones de
subsistencia y desarrollo a las comunidades indgenas y a los grupos vul
nerables por edad, sexo o problemas de discapacidad, dedicadas a las
siguientes actividades:
130 Temas de
derecho notarial
d) La rehabilitacin de alcohlicos y frmaco dependientes.
e) La ayuda para servicios funerarios.
f) Orientacin social, educacin o capacitacin para el trabajo.
g) La promocin para la participacin organizada de la poblacin en las accio-
nes que mejoren sus propias condiciones de subsistencia en beneficio de
la comunidad.
h) Apoyo en la defensa y promocin de los derechos humanos...
3Cabe advertir que en la Ley del Impuesto Sobre la Renta, tambin se adopta el principio de afectabilidad
del patrimonio de los bienes.
Consideraciones 131
en torno al...
ms importantes para las Organizaciones de la Sociedad Civil ya que en el
mismo se establecen las 3 obligaciones que toda persona autorizada para
expedir recibos deducibles de impuestos debe de cumplir:
132 Temas de
derecho notarial
por su importancia a continuacin transcribo:
Artculo 18. Para ser inscritas en el Registro, las organizaciones debe-
rn de cumplir con los siguientes requisitos:
...
II. Exhibir su acta constitutiva en la que conste que tienen por objeto so-
cial, realizar alguna de las actividades consideradas objeto de fomento,
conforme a lo dispuesto por el artculo 5 de esta ley;
III. Prever en su acta constitutiva o en sus estatutos vigentes, que destina-
rn los apoyos y estmulos pblicos que reciban, al cumplimiento de su
objeto social;
IV. Estipular en su acta constitutiva o en sus estatutos, que no distribuirn
entre sus asociados remanentes de los apoyos y estmulos pblicos que
reciban y que en caso de disolucin, transmitirn los bienes obtenidos
con dichos apoyos y estmulos, a otra u otras organizaciones cuya ins-
cripcin en el Registro se encuentre vigente, de acuerdo con lo previsto
en la fraccin VIII del artculo 7 de esta ley;
I. Que destinarn la totalidad de sus ingresos a los fines para los que fue-
ron creadas y
II. Que al momento de su liquidacin destinarn la totalidad de su patrimonio
a entidades autorizadas para recibir donativos deducibles de impuestos.
Consideraciones 133
en torno al...
El gobierno electrnico en
la actividad notarial
135
Introduccin
La utilizacin de medios electrnicos y de las nuevas tecnologas en todas
las reas de la actividad humana es cada vez mas frecuente. La Administracin
Pblica y la Prctica Notarial no son la excepcin.
El trmino e-gobierno (e-government) es en la actualidad un conceptoen
pleno auge en pases tanto desarrollados como en desarrollo y que pretende a
travs de estas tecnologas una mayor eficiencia, un mayor ahorro en el gasto
pblico y una menor corrupcin en el ejercicio de las funciones del Estado.
Las Tecnologas de Informacin y Comunicaciones (tic's) insertas en la
burocracia gubernamental ofrecen una amplia gama de posibilidades para
el logro de dichos objetivos, por lo que son cada vez mas utilizadas y apro
vechadas para proveer mejores servicios y mejorar los procesos internos.
En consecuencia, el concepto de gobierno electrnico o e-gobierno puede
expresarse como aquel gobierno que aprovecha las ventajas del flujo electr
nico de la informacin y los avances de la tecnologa digital e informtica
para reducir gastos, mejorar los procesos internos y la calidad de sus ser
vicios, permitiendo la interaccin electrnica con los ciudadanos, susprovee
dores y sus funcionarios.
De manera ms simple puede expresarse como la interaccin entre
los gobiernos y los ciudadanos a travs del Internet.
Dentro de la Administracin Pblica, ubicamos la funcin notarial en
la descentralizacin por colaboracin, bajo la cual el Estado autoriza a los
particulares (instituciones o personas) a que colaboren con l y desarro
llen tareas en las que son especialistas. Aquellas actividades en las que el
Notario colabora con el Estado deben apegarse a los procesos que este
ltimo fija para el ejercicio de sus funciones de gobierno.
Es por ello que el presente estudio tiene por objeto analizar los concep
tos generales de la poltica de gobierno electrnico, su justificacin, cul
es su estructura, su aplicacin en Mxico, as como su influencia en los
sistemas de Notariado Latino y concretamente cmo las Tecnologas de
la Informacin y Comunicaciones involucran la actividad notarial en las
diversas obligaciones que la Ley impone para coadyuvar en las diversas acti
vidades de gobierno, tanto en el mbito federal como en el local.
136 Temas de
derecho notarial
Es creciente el nmero de procedimientos, avisos, declaraciones o acti
vidades que obligatoria o potestativamente deben o pueden realizarse a
travs de medios electrnicos, por lo que es necesario que el Notariado y
el pblico en general estn informados sobre la utilizacin de los mecanismos
que el gobierno electrnico pone a su disposicin para lograr una mayor
eficiencia en el desempeo de diversas actividades de gobierno y simpli
ficar los procedimientos y el cumplimiento de obligaciones que la ley
establece al Notariado como a los prestatarios del servicio notarial.1
Por ello, a lo largo de esta investigacin daremos un panorama generalde
los esquemas que el Gobierno Electrnico implica, de su utilidad, de los retos
que en esta materia existen dentro del Notariado Latino y concretamente la
aplicacin de estas polticas dentro de la actividad notarial en Mxico.
Gobierno electrnico y
burocracia
Concepto de Gobierno
Electrnico
Atendiendo a los conceptos vertidos en la introduccin de este trabajo,
podemos decir que el e-gobierno o gobierno electrnico es la relacin que
guardan los poderes constituidos de un Estado con los ciudadanos, con los
servidores pblicos que conforman el cuadro administrativo o burocracia del
mismo, con sus proveedores o con otros gobiernos a travs del flujo electrni-
co de informacin proporcionado por la Internet u otros medios electrnicos
de comunicacin con el fin de intercambiar informacin entrelas partes y a
proveer un servicio pblico determinado.
El gobierno electrnico significa una innovacin constante en la entrega
de servicios, la participacin de los ciudadanos y la forma de gobernar
mediante la transformacin de las relaciones externas e internas a travs
de la tecnologa, el Internet y los nuevos medios de comunicacin.
Las Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones (rrc's) constitu
yen en nuestros tiempos una importante herramienta para controlar el
desempeo de la burocracia.
1 Ros Hellg Jorge, La Prctica del Derecho Notarial, McGraw-Hill, Mxico, 6ta. edicin, pgina 46.
El gobierno 137
electrnico en...
Con la poltica del Gobierno Electrnico se simplifican los trmites
administrativos por el empleo constante de estas nuevas tecnologas que aba
ratan los costos operativo s de los rganos del poder pblico.
Es un concepto poderoso tanto en pases desarrollados como en desa
rrollo por las promesas de sus beneficios, una estructura e incentivos dentro
de un sistema basado en el desempeo y haciendo este sistema transparente
con rendicin de cuentas para todos los grupos de inters, al agregar meca
nismos para la retroalimentacin y la participacin lo que promete no slo
mejores polticas sino tambin una mejor implantacin e instrumentacin
de stas, mayor confianza de la ciudadana en el gobierno y un mejor ambi
ente para los negocios y la inversin.
Las tecnologas de informacin y comunicaciones aplicadas al gobier
no proporcionan herramientas poderosas para lograr este propsito.2
La misin del e-Gobierno es aprovechar el potencial de las tecnologas
de la informacin en un proceso integral de innovacin continua para
prestar servicios de calidad con vocacin social.
Algunos de sus objetivos son:
138 Temas de
Derecho Notarial
se puedan generar incrementos en la productividad y competitividad de
los agentes econmicos generando un progreso y bienestar para el pas.4
Caractersticas de la Burocracia
Segn Max Weber,5 las funciones especficas de la burocracia moderna
quedan expresadas del modo siguiente:
El gobierno 139
electrnico en...
El principio de jerarqua funcional y de la tramitacin se controlan y
tienen una mejor proyeccin a travs de las Tecnologas de la Informacin
y Comunicaciones, ya que con stas puede ejercerse una mayor supervisin y
vigilancia de los rganos superiores respecto de los inferiores dentro de la
Administracin Pblica y la tramitacin de servicios del Estado se vuelve
mucho ms gil y eficaz.
El principio sobre el cual la burocracia acta en funcin de documentos
y expedientes se ve reforzado a travs del almacenamiento electrnico de toda
la informacin que se genera al seno de los rganos gubernamentales y per
mite una simplificacin sin precedente en el manejo de dicha informacin.
Tal es la importancia que Weber le asigna al Cuadro Administrativo o
burocracia, que el mismo conforma un elemento esencial de su concepto
de Estado el cual se expresa en los siguientes trminos:
Beneficios en el aparato
burocrtico
Independientemente de que la justificacin de existencia del Gobierno
Electrnico se har en el captulo siguiente, podemos decir por ahora que
6 Ibidem.
140 Temas de
derecho notarial
la Administracin Pblica ve sustancialmente mejorada su operacin en
virtud de los siguientes factores que permiten la existencia de una burocra
cia mejor organizada que proyecta en cada una de sus esferas de actuacin
una mayor eficiencia y eficacia, y que responde mejor en el ejercicio del
servicio pblico que tiene encomendado.
Si la administracin pblica tradicional se basaba en dos doctrinas
bsicas para el diseo organizativo (primero, el sector publico deba ser
distinto del sector privado en trminos de continuidad tica, mtodos
operativos, diseo organizativo, tipo de personal reclutado y estructura
retributiva y de promocin; segundo, los polticos y los altos cargos pbli
cos deban ceirse a unos procedimientos estrictos para limitar el dao
que pudieranhacer), el nuevo modelo de direccin y gestin pblica hace
suya la responsabilidad del sistema institucional en el proceso de disear
y producir los bienes pblicos deseados.7
Los programas de reforma que se desprenden del contexto que acabamos
de describir cuentan en la actualidad con nuevas herramientas de implan-
tacin: las tic's.
El gobierno y la administracin son sujeto y objeto de la adaptacin
de las tecnologas de informacin y el conocimiento y de la calidad de una
infraestructura de informacin y de conocimiento.
Como sujeto, el papel del gobierno y de la administracin es funda-
mental en cuanto a su influencia en la creacin de un marco regulador de las
telecomunicaciones que fomente la competencia y haga ms asequible
el acceso a los ciudadanos, en la formulacin de medidas que fomenten
la seguridad y que generen la confianza necesaria para las transacciones
electrnicas o en el establecimiento de la garanta de un servicios de co-
municacin mnimos a disposicin de la poblacin y, en especial, de los grupos
con fuertes dificultades econmicas, geogrficas y sociales, llamados entre
nosotros grupos vulnerables.
A pesar de que son varias las definiciones que han ayudado a clarificar
el concepto de gobierno electrnico, este trmino incluye todas aquellas
7 Obregn I. R. y Vilalta J. Ma., Public and priva te management: are they fundarnentally alike in all important
respects?, Perry J. y Kraemer, K., editores., Public mangement; public and private perspectives, citado por
Capanegra Valle, Horacio Andrs, Concurso de Ensayos y Monografias del clad sobre Reforma del Estado
y Modernizacin de la Administracin Pblica "Gobierno Electrnico", Caracas, 2002, publicado en la
pgina de internet: http://www.scholar.google.com
El gobierno 141
electrnico en...
actividades basadas en las modernas tecnologas de la informacin y la comu
nicacin que el Estado desarrolla para aumentar la eficiencia de la gestin
pblica, mejorar los servicios ofrecidos a los ciudadanos y proveer las
acciones de gobierno en un marco mucho ms transparente que el actual.
La utilizacin de las tecnologas y la implantacin de programas de admi
nistracin y de gobierno digital no motivan, nicamente, transformacio
nes en el interior de las administraciones. En este sentido, las alteraciones
a las que da lugar tienen un mayor alcance. As, las tic's permiten la
mejora de la eficiencia y de la efectividad de las funciones ejecutivas del
gobierno y, en particular, de la prestacin de servicios.
Sin embargo y a pesar de las mltiples bondades que estas nuevas tec
nologas representan, existen signos de resistencia para su utilizacin.
La resistencia al cambio se manifiesta con mayor fuerza en aquellas
construcciones burocrticas, propias de la mayora de los pases latinos,
que son slo parciales en el sentido de que han combinado una sobre
burocratizacin estructural con una infra burocratizacin del comporta
miento, es decir, una perversa mezcla de formalismo y clientelismo.8
El problema real en la implantacin de proyectos de administracin
y gobierno electrnico no es el cambio organizacional al que dan lugar,
sino a las transformaciones de las normas, procesos y valores asumidas por
los actores como vlidas para interpretar las situaciones a las que se enfrentan
y que, necesariamente, deben acompaar a las innovaciones tecnolgicas
si se pretende una verdadera modernizacin del Estado.
La Nueva Gestin Pblica est orientada a incrementar la eficacia
y la eficiencia de la Administracin Publica. Esta bsqueda es lgica y
trascendente debido a que la ausencia de eficacia y eficiencia del sector
pblico pone en peligro su legitimidad y estabilidad que puede llegar
a poner en cuestin el propio sistema poltico, ya que en la medida en
que los gobiernos no proporcionen con eficacia las polticas y los servi-
cios pblicos demandados, socialmente disminuyen los apoyos al sistema
poltico.9
8 La mayora de los autores consultados manejan el trmino clientelismo para referirse al tipo de trato que
los servidores pblicos dan a los usuarios, es decir, un trato descorts, y con poco inters de servicio.
9
Tomado de una publicacin en Internet del consultor de Zona Zero, Vctor Rodrguez Reyes, en la pgina
de Internet: http://www.politicadigital.com.mx
142 Temas de
derecho notarial
La introduccin de las nuevas tecnologas ha provocado importantes
procesos de cambio organizacional pero no necesariamente cultural o ins-
titucional.
Los factores de resistencia al cambio tecnolgico no difieren de aque-
llos relacionados con otros procesos de transformacin de las administra-
ciones pblicas puesto que todos ellos tienen su origen en la institucio-
nalidad presente, definida por los atributos que caracterizan al sistema
burocrtico.
Estrategias de educacin y comunicacin, negociacin y participacin
deben acompaar los procesos de innovacin tecnolgica en el interior de
las organizaciones o en las relaciones entre Administracin y ciudadana
sin olvidar que la implantacin de los cambios no puede concebirse como
una transformacin inmediata de comportamientos burocrticos arraiga
dos durante aos.
Las Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones cambian de
manera fundamental la compilacin, el manejo y flujo de informacin, y
permiten acotar problemas de distancia y de tiempo con lo cual se pueden
conectar diversos organismos dispersos geogrficamente.
As se potencia un Estado Virtual, que se manifiesta a travs de una
burocracia moderna y tecnolgicamente vanguardista que es ms eficien
te porque permite alterar favorablemente factores fsicos de tiempo, distan
cia y memoria (almacenamiento de informacin).
En este sentido, e-gobierno significa el empleo de tic's para facilitar la
participacin ciudadana amplia en el debate y la toma de decisiones. Esta
orientacin de e-gobierno tambin requiere acceso a informacin sobre el
desempeo de la sociedad y el gobierno, y transparencia en la manera en
que se toman las decisiones.10
Al simplificarse y flexibilizarse los trmites administrativos por el empleo
intensivo de tecnologas de informacin se abaratan los costos operativos
de los organismos pblicos para producir bienes y servicios.11
10 Christensen T., and P. Laegreid, "Syrnposium on Accountability, Publicity and Transparency. New
Public Management; Puzzles of Democracy and the Intluence of Citizens", The Journal of Political Philosophy,
Volumen 1o, Nmero 3, 2002, pginas 267-29, citado por Martnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la
Informacin en Mxico: los primeros pasos de gobiernos locales".
11 Capanegra Vall Horacio Andrs, El Gobierno Electrnico: Hacia una verdadera Reforma del Estado, XVI
Concurso de Ensayos y Monografias del clad sobre Reforma del Estado y Modernizacin de la Administracin
Pblica, "Gobierno Electrnico", Caracas 2002, publicado en la pgina de Internet: http:// www.scholar.google.
com
El gobierno 143
electrnico en...
Justificacin de la
necesidad del e-gobierno o
Gobierno Electrnico
144 Temas de
derecho notarial
El gobierno electrnico se presenta as como una nueva alternativa
para canalizar las nuevas expectativas de los ciudadanos.
Este tipo de poltica optimiza la asignacin de recursos pues permite
dar ms servicios con menos recursos operativos, con un mejor aprovecha
miento de la tecnologa de informacin utilizada como medio y variante
de la oferta publica tradicional.12
El e-Gobierno incluye tambin pago en lnea de las obligaciones con
el Estado a travs de su Intranet o por Internet.
Generalmente, el e-Gobierno se estructura acorde a como el gobierno
interacta con el medio y como la Internet lo condiciona.
Los medios con los que cuenta un ciudadano o una empresa para acce
der a los beneficios de una poltica de e-Gobierno son variados permitiendo
cada uno de ellos personalizar los servicios pblicos de acuerdo con las con-
diciones particulares del beneficiario, sea ste una persona fsica o jurdica.13
Cada uno tiene ventajas y desventajas, tanto para el ciudadano como
para el Estado, por lo que depender de las caractersticas econmicas,
sociales y culturales de cada comunidad la aplicacin masiva o restringida
de estas modalidades de operacin.
La trayectoria hacia la Sociedad de la Informacin y el Conocimiento, que
muchos pases han recorrido para tener avances muy importantes, les ha
permitido convertirse en naciones con economas sanas y crecientes, basadas
en la educacin y en la competitividad.
Adems, les ha aportado ndices de desarrollo humano que las hacen
envidiables.
Esta trayectoria es ya una mejor prctica, experimentada en mayor o
menor medida por diferentes pases, que nos ha enseado que no es nece
sario reinventar la rueda, ya que los pasos a seguir son:
12 Vizcano Adriana, Simposio de Alto Nivel sobre Gobierno Electrnico, publicado en la revista Poltica
2002, citado por Martnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la Informacin en Mxico: los primeros pasos
de gobiernos locales", publicado en la pgina de Internet: http://www.scholar.google.com
El gobierno 145
electrnico en...
3. Proporcionar servicios interactivos y transaccionales en lnea.
4. Desarrollar servicios convergentes en lnea.14
146 Temas de
derecho notarial
los ciudadanos en la realizacin de muchos trmites ante las diversas
instancias gubernamentales.
Las nuevas tecnologas a travs de las llamadas "ventanillas virtuales"
permiten realizar una atencin ciudadana inmediata a travs de Internet.
Los archivos por papel que se manejan por parte de los rganos del Estado
son innumerables. Son producto de registros, trmites, expedientes que se
han acumulado a lo largo de los aos y, en ocasiones, de siglos.15
Tanta acumulacin de informacin hace difcil el acceder a ella de ma
nera expedita y eficiente, lo que se traduce en mucho tiempo y esfuerzo en
la bsqueda de la misma, tanto para el ciudadano que la requiere como
para la autoridad que la pone a su disposicin.
La posibilidad de tener disponible la informacin en lnea constituye
una herramienta invaluable que permite acceder a archivos pblicos o a
expedientes digitalizados, hacer una bsqueda electrnica de informacin,
consultarla y en ocasiones actualizarla de manera inmediata.
Cabe recordar, por ejemplo, la antigedad de los documentos almacenados en el Archivo Histrico del Archivo
15
General de Notarias.
El gobierno 147
electrnico en...
Esto es lo que distingue a la digitalizacin del formato papel que impide
realizar estas actividades.
148 Temas de
derecho notarial
servicios pblicos.
El gobierno 149
electrnico en...
ms accesibles los trmites para la poblacin, se logra un abatimiento
importante de los costos operativos de los organismos pblicos prestado
res de servicios.
El e-Gobierno pretende realizar una reestructuracin profunda en
el Sector Pblico y en la manera en que ste interacta con la sociedad
civil para reducir el nmero de recursos y el tiempo que permiten satis-
facer las crecientes demandas en los servicios pblicos por parte de la
poblacin tanto en calidad como en cantidad.
La mayor productividad del sector pblico permite trasladar el beneficio
de un supervit a los contribuyentes que cubren derechos por la presta-
cin de un servicio pblico.
150 Temas de
derecho notarial
procuraduras o comisiones ni tampoco de nivel de gobierno.
Esto an no sucede en Mxico pero tanto en el mbito federal como local
cada vez ms trmites y servicios son integrados a la red y el ciudadanose
beneficia de su utilizacin.
Mejoras en la gestin de la
Administracin Pblica
tracin Pblica.
Participacin ciudadana
Provisin de servicios
El gobierno 151
electrnico en...
Transparencia
Menor corrupcin
Estructura del
e-Gobierno o
Gobierno Electrnico
16 Lpez Aylln Sergio,"Medir la transparencia, un imperativo", revista Poltica Digital Nexos, nmero 26,
pgina 24.
152 Temas de
derecho notarial
El anlisis y la discusin sobre la estrategia de cmo desarrollar el e-Gobier-
no no slo se reduce a una serie de inconsistencias, ni a la resistencia al cambio,
ni tampoco a un problema tecnolgico.
Al mismo tiempo, el uso de las Tecnologas de la Informacin en la
Administracin Pblica es la oportunidad de cambiar al Estado no slo para
que cueste menos, como lo hemos expuesto en la primer parte de este estu-
dio, sino tambin para que ofrezca mejores servicios, como anteriormente
ha quedado justificado.
Desde siempre al Gobierno se le ha asociado con el concepto de Admi
nistracin Publica, es decir manejar los bienes del Estado de forma ade
cuada.El ciudadano por su parte asocia al gobierno con la burocracia,
pero no una burocracia ideal como la describa Max Weber,17 sino lo aso-
cia con un ente despreciable para l como consumidor; porque implica
maltrato, prdida de tiempo, abuso de autoridad y derroche de recursos, slo
por mencionar algunas de las opiniones vertidas por la poblacin respecto
de la burocracia estatal.
La poltica del gobierno electrnico ha tratado de dar solucin a estos
problemas pretendiendo erradicarlos mediante la utilizacin de la tecnolo
ga que es y ser una de las bases ms importantes para el proceso de
reestructuracin en la prestacin de los servicios pblicos.
Paralelamente a que las necesidades de la sociedad civil crecen y se
transforman, el gobierno tambin requiere evolucionar, ms en su teleologa
fundada en la bsqueda del bien comn, porque de lo contrario, existir
un rezago en diversos sectores de la sociedad. Por eso es necesario simplifi
car los trmites a los ciudadanos y reducir el tiempo de espera al solicitar
algn servicio, lo que redundar en una mayor eficacia en la rendicin
de cuentas de la administracin pblica en todos los niveles de gobierno.
Luego entonces, el gobierno electrnico no slo es un mecanismo de efi
ciencia que mejora la calidad de los servicios, sino tambin constituye una
herramienta que permite gobernar de una manera diferente, porque de esta
17 Como ya ha quedado explicado en el primer captulo del presente estudio, la burocracia segn Max
Weber es el sistema que... "Rige el principio de las atribuciones oficiales fijas, ordenadas, por lo general,
mediante reglas, leyes o disposiciones del reglamento administrativo, 1) Actividades metdicas, 2) poderes
de mando necesarios, 3) deberes y el ejercicio de los derechos..."
El gobierno 153
electrnico en...
manera se acerca la sociedad a las instituciones, exigiendo ms calidad en los
servicios y ms rapidez en la respuesta a la peticin de rendicin de cuentas
y prestacin de los servicios pblicos en los diversos niveles de gobierno.
Partiendo de que el gobierno debe dirigir sus esfuerzos para poder modi
ficar la forma de atencin al ciudadano, es necesario tener presente la estruc
tura que el gobierno electrnico tiene frente a cada prestatario de servicios.
El e-Gobierno, es un modelo compuesto por cuatro partes que dan origen
a una nueva forma de la administracin pblica. Se ha clasificado a nivel
internacional al gobierno electrnico bajo las siguientes denominaciones o
segmentos:
154 Temas de
derecho notarial
los ciudadanos, quienes cada vez demandan ms y ms calidad en los ser-
vicios que el gobierno presta. Frente a otros gobiernos, necesita demostrar
que tiene lainfraestructura necesaria para poder cumplir con sus obje-
tivos, y es capaz de hacer llegar la tecnologa de informacin a todos los
ciudadanos y as tener un crecimiento importante para ser competitivo
en el mundo globalizado.
Cada vez ms, los ciudadanos estn menos dispuestos a tolerar ineficacia
por parte del Estado. El segmento g2c est impulsando el concepto que
18Rivera Payn Jos, "Estrategia poltica o tecnologa?", revista Poltica Digital, nmero 1, noviembre de
2001, pgina 24.
El gobierno 155
electrnico en...
hemos venido manejando de "ventanilla nica".19
De este modo todos los ciudadanos pueden tener acceso directo al
gobierno las 24 horas del da y los 365 das del ao, sin necesidad de salir
de su casa o empresa.
Lo anterior significa que la estructura gubernamental estar al alcance
de todos en cualquier momento por medio de la computadora.
Esto quiere decir que no slo se resolvern cuestiones legales, sino las
cuestiones prcticas de las personas, como avisar de un cambio de domicilio.20
Como ya mencionamos, las tecnologas de la informacin permiten
tener una relacin bidireccional, es decir, las personas reciben informacin
pero tambin pueden expresar sus ideas y participar en debates pblicos.
19 Ibidem.
20 Ibidem.
21 Ibidem.
156 Temas de
derecho notarial
la infraestructura y regulacin para el g2g, estar hacindolo no slo para
estesector sino para todos aqullos que usan el espacio virtual.22
As mismo las oficinas y dependencias gubernamentales con informa-
cin delicada han tenido que desarrollar sistemas de alta seguridad y de
identificacin permanente para la Intranet y el Internet. El hecho de que un
ciudadano tenga que identificarse en cada etapa de su viaje ciberntico
se convertir muy rpido en una molestia, por ello se tiende ahora a la
homologacin de la firma electrnica avanzada.23
El objetivo final del gobierno electrnico es que la tecnologa y el gobier
no se adapten a las necesidades de los ciudadanos.
No slo plantea que mejoren las redes internas de las diferentes oficinas y
depen dencias del gobierno, sino que tambin estn intercomunicadas,
porquela Intranet de un Gobierno Electrnico es un centro de servicios
personalizados de informacin para sus empleados y un vehculo diario de
colaboracin e intercambio de experiencias entre todos los trabajadores
del Estado, sin importar la dependencia en la que laboren.
A travs de la poltica de gobierno electrnico el empleado dejar de ser
un especialista de visin cerrada nica y exclusivamente a su rea de trabajo.
La parte fundamental para que todo el gobierno electrnico funcione
es comprender que la informacin sin formacin no sirve para nada. Este
modelo deber girar alrededor del individuo en todo instante, no slo del
ciudadano sino del empleado del gobierno.
Podramos decir que los seis factores principales que han retrasado el
cambio organizacional en las instituciones pblicas son:
22 Prez Mazatn Javier, "Para lograr un mejor e-Mxico", publicado en la revista Poltica Digital Nexos,
El gobierno 157
electrnico en...
Desconexin entre los valores inculcados a los funcionarios y sus acciones.
Desprecio hacia la innovacin como habilidad organizacional.
...la importancia del sector pblico supera con mucho la simple cuestin de
su dimensin. Actuando por cuenta de las autoridades pblicas, el sector
pblico afecta a todos los elementos de la economa y de la sociedad. Su
eficacia condiciona el desarrollo econmico y fortalece la cohesin poltica y
social. El papel y la eficiencia del sector pblico, y especialmente del marco
reglamentario, influyen directamente en la eficacia global de la economa.24
158 Temas de
derecho notarial
Por su parte, la relacin Gobierno-Empresa (g2b) multiplicar las
oportunidades de negocio y la eficiencia requerida para ser ms competi
tivos, con base en la relacin digital de servicios transaccionales y conver
gentes.
En tanto que la relacin Gobierno-Gobierno (g2g) ser cada vez ms
interoperable digitalmente, como consecuencia lgica de los esfuerzos
paralelos que estn haciendo las diferentes dependencias del gobierno en
sus tres niveles en el desarrollo de servicios Web.25
El Gobierno Electrnico
en Mxico
Avances en la Utilizacin de
las tic's
Mxico permaneci instalado en el rezago en materia de Tecnologas de
Informacin y Comunicaciones (rtc's) por muchos aos. La eficiencia y
transparencia de las prcticas gubernamentales se fue anquilosando. La
existencia de un sistema unipartidista fren el natural movimiento que
lleva a implementar mejoras sustantivas y de fondo.
En la actualidad se ha enfatizado la necesidad de modernizar procesos,
agilizar trmites y generar competitividad a travs del uso de nuevas tecno
logas.
Se requiere un gobierno diferente, participativo que consulte a la socie
dad sobre sus necesidades y prioridades para convertirlas en polticas de
gobierno, y que de forma constante se someta a una rigurosa rendicin
de cuentas, no slo en lo que se refiere al uso honesto y transparente de
los recursos, sino tambin a la eficiencia y calidad con que se utilizan.26
Para lograrlo, en la actualidad se trabaja en dos vertientes contenidas
en el Modelo de Innovacin y Calidad. Por un lado, la innovacin que
permita concebir nuevas formas de hacer las cosas y, por el otro, la calidad
total que permita mejorar y optimizar lo que se ha realizado correctamente
y ha demostrado que genera valor agregado a la sociedad.
25Rivera Payn Jos, op. cit., pgina 24.
26Agenda Presidencial de Buen Gobierno en Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://www. innova.
gob.mx/ciudadanos/innovacin/.
El gobierno 159
electrnico en...
A travs de la innovacin se pretende reemplazar los sistemas burocr
ticos los sistemas emprendedores que transformen a las organizaciones
pblicas en elementos de mejora y desarrollo, a travs de un cambio pro
fundo de cultura que propicie la evolucin de los enfoques tradiciona-
les hacia enfoques visionarios y de futuro para encontrar solucin a los
grandesproblemas nacionales.
Hoy se cuenta con una "Agenda Presidencial de Buen Gobierno" al
servicio de los ciudadanos que se basa en las siguientes lneas de accin:
160 Temas de
derecho notarial
dencias de gobierno, que han recibido el premio Innova:27
El gobierno 161
electrnico en...
nistracin Pblica se ha preocupado por hacer llegar estas tecnologas a
todas las partes del pas por medio de un programa denominado "e-Mxico",
el cual aplica las Tecnologas de la Informacin para hacer ms fcil el
acceso a medios electrnicos a todos los ciudadanos y usuarios de los
servicios del Estado.
Los objetivos del Sistema Nacional e-Mxico pretenden conducir a
Mxico hacia la sociedad de la informacin y el conocimiento, integrando
los esfuerzos de todos los actores sociales para que se incorporen a este
proceso, con las tecnologas al servicio de la sociedad.
El sistema Nacional e-Mxico se orienta principalmente en trminos
de sus diseadores a:
28
"La sre inaugura nuevas redes satelitales de e-Mxico "... , artculo publicado el da 10 de agosto de 2005
en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php
29 La Estrategia de e-Gobierno digital, acceso de Servicios para todos, publicado el 3 de febrero del 2005
162 Temas de
derecho notarial
Es un proyecto integrador que busca articular los intereses de los distintos
niveles de gobierno, de diversas entidades y dependencias pblicas, de los ope
radores de las redes de telecomunicaciones, as como de muchas instituciones
pblicas y privadas, a fin de ampliar la cobertura de servicios de salud, educa-
cin, comercio y gobierno, as como de otros servicios a la comunidad.30
30
Margin y Compen Julio Cesar, "Sistema e-Mxico: Convergencia Tecnolgica con equidad", en
Mercado de Valores, mayo 2001, pgina 3.
31
"En inegi: Sistema de Trmites Electrnicos Gubernamentales", Boletn de Poltica Informtica, Ao XXV. 2,
2002, pgina l.
32 Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico 2003, ser, publicado el da 5 de noviembre
El gobierno 163
electrnico en...
diversas localidades que lo integran y convertirse en motor de desarrollo de
la comunidad.
El esquema de la Conectividad del Sistema Nacional e-Mxico, se dise
en la Secretara de Comunicaciones y Transportes con el objetivo de propor
cionar acceso de alta velocidad a Internet a la poblacin que no dispone
de este servicio, ya sea por falta de infraestructura para proporcionar estos
servicios, o bien por que la poblacin no cuenta con los recursos suficientes
para contratar los servicios.
Una de las mayores virtudes de la conectividad satelital es que permi
te ofrecer el servicio de Internet en cualquier parte del pas en un muy
corto plazo, sin importar la distancia o la dificultad para acceder a la pobla
cin especfica, bastando con tener disponible el local, el equipamiento y
energa elctrica para operarlo.33
33 Ibdem.
164 Temas de
derecho notarial
Por otro lado el sistema e-Mxico incorpora reas que son primordia
les para el desarrollo nacional. La Administracin Pblica Federal se
propuso utilizar las Tecnologas de la Informacin como herramientas
eficaces para la enseanza, pero no slo basta con dar tecnologa a las es-
cuelas, es necesario dar capacitacin a los maestros respecto de las nuevas
opciones de educacin y aprendizaje.34
Dentro del mismo programa e-Mxico, existen diversos programas
especializados que atienden a cada uno de los diferentes sectores a los que
van dirigidos tal es el caso del sitio e-mujeres.
Dicho portal especializado, est nutrido por un gran nmero de insti
tuciones y organizaciones que generan informacin y servicios de intereses
para todas las mujeres. Al igual que los portales de su especie, contienen
datos de inters general, ya que van enfocados a la mujer.35
e-Indgenas es uno de los subportales que conforman el portal e-Mxico,
cuyo objetivo es integrar servicios de inters de y para los pueblos indgenas.
Uno de los objetivos fundamentales de este subportal es hacer llegar
a los pueblos indgenas las tecnologas de informacin para atender sus nece
sidades y obtener una respuesta clara respecto de dicha informacin.36
El contenido del portal ofrece informacin de inters para los indge-
nas, ya sea elaborada por ellos o no pero atiende sus necesidades.37
eMex/eMex_Acerca_delprograma
37
Gmez Ivonne, La Palabra y el Libro: Un Instrumento para el Acercamiento Cultural, mart et al,
Filibert y Rodrguez G. Ariel, Programa de Formacin de Recursos Humanos para la Atencin de Servicios Bibliotecarios
en Comunidades Indgenas, en Acceso a los Servicios Bibliotecarios y de Informacin en los Pueblos Indgenas de
Amrica Latina, 2003.
El gobierno 165
electrnico en...
diante la publicacin del Acuerdo para crear en forma permanente la
Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno Electrnico,
publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el da nueve de diciembre
de dos mil cinco.
La creacin de esta Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del
Gobierno Electrnico, obedece principalmente a la necesidad de coordinar
las acciones que se realizan en materia de tecnologa de la informacin,
para dar un cauce comn a las diversas iniciativas que se realizan.
Para ello, la Secretara de la Funcin Pblica es la responsable de pro-
mover las estrategias y acciones necesarias para la construccin del Gobierno
Electrnico en el mbito de la Administracin Pblica Federal.38
Por su parte, la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, la Secre-
tara de la Funcin Pblica y la Secretara de Economa han venido instru-
mentando el uso de medios electrnicos, coadyuvando a la estrategia de
Gobierno Electrnico; considerndose en el citado Acuerdo que es de especial
importancia que el uso de los medios y la Firma Electrnica Avanzada se
homologuen, implementen y desarrollen en toda la Administracin Pblica
Federal, teniendo en cuenta los estndares tcnicos de mayor aplicacin
y seguridad, con la finalidad de ofrecer a los usuarios de los servicios del
Gobierno Federal instrumentos electrnicos de la ms alta calidad para
la homologacin de la Firma Electrnica Avanzada se emiti un acuerdo,
publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da veinticuatro de agosto
de dos mil seis, con el nombre de Acuerdo Interinstitucional por el que se
establecen los Lineamientos para la Homologacin, Implantacin y uso
de la Firma Electrnica Avanzada en la Administracin Pblica Federal.
En resumen, se puede decir que la Comisin Intersecretarial para el
Desarrollo del Gobierno Electrnico est integrada por todas las depen
dencias que integran la Administracin Pblica Federal Centralizada.
Tambin cuenta con invitados permanentes como son: el titular de la Oficina
de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental; el titular del Ser-
vicio de Administracin Tributaria y los titulares de la Comisin Federal
de Electricidad; el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa; el Instituto
Mexicano del Seguro Social y de Petrleos Mexicanos.
38Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico 2003, ser, publicado el da 5 de noviembre
2004 en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxlbiblioteca/index.php.
166 Temas de
derecho notarial
Segn su acuerdo de creacin, la comisin se cre por tres motivos
principales:
39 Primera Reunin de la Comisin Intersecretarial para el Desarrollo del Gobierno Electrnico, crees, primero
de febrero de 2006, publicado el 3 de febrero de 2006, en la pgina de Internet: http: //www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
40 Ibdem.
El gobierno 167
electrnico en...
Municipios; as como con instituciones pblicas y privadas nacionales e
internacionales, a fin de propiciar el intercambio de informacin, el anli
sis de problemticas comunes y la realizacin de proyectos conjuntos en
materia de Gobierno Electrnico.
Conocer las necesidades en materia de tic's en la Administracin Pblica
Federal y recomendar las acciones para su desarrollo.
En su caso, apoyar los acuerdos orientados a la bsqueda de recursos eco
nmicos para el desarrollo de los proyectos, con las instituciones de gobierno,
organismos nacionales e internacionales ya sean pblicos o privados.
Conocer y opinar sobre el programa anual de actividades que elaborar la
Unidad para el Desarrollo del Gobierno Electrnico.41
a) Un consejo ejecutivo.
b) Los consejos tcnicos.
c) Dos subcomisiones:
d) El grupo consultivo.42
41
Ibdem.
42
Ibdem.
168 Temas de
derecho notarial
Educacin Familia Seguridad
Turismo Negocio Campo
Salud Transporte Cultura
Democracia Extranjeros Deporte
Vivienda Empleo Entre otros
Migrantes Medio
Algunos programas en la
materia
Ruiz Mariscal Mara de la Luz,Congreso Internacional del clad sobre la reforma del Estado y la apf,
43
Mejora administrativa y profesionalizacin del servicio pblico: el caso de la sre, Panam, octubre del 2003.
El gobierno 169
electrnico en...
sobre los dems por su nivel de innovacin son los que a continuacin se
enlistan:
44 Ral de la Parra,"El Portal Ciudadano del Gobierno Federal", en la revista Poltica Digital Nexos, nmero
20, pgina 62.
45 La Secretara de la Funcin Pblica modernizar el sistema de licitaciones, Compranet, publicado por la
170 Temas de
derecho notarial
ciado por el Banco Interamericano de Desarrollo (bid) y la Comisin Nacio
nal de Fomento a la Vivienda (conafovi) (Actualmente Comisin Nacional
de Vivienda) para modernizar los Registros Pblicos de la Propiedad.
Lawrence Harrington, representante del bid en Mxico, asegur que en
Mxico existen 10 estados con un sistema inteligente, sin embargo, en 25 de
las 32 entidades la informacin de los registros pblicos se ingresa a mano.
El programa piloto contempla entregar documentos electrnicos por
medio de kioscos y crear una Cdula nica de Registro Territorial. Para
los prximos aos se prev trabajar con el Estado de Mxico, Coahuila,
Chihuahua, Quertaro, Sinaloa, Tabasco y Veracruz.48
El proyecto se logr gracias al apoyo del Banco Interamericano de Desa
rrollo (bid), conforme al documento del bid, Fondo Multilateral de Inversio-
nes, denominado, "Mxico. Mejor acceso al crdito a travs del fortaleci
miento de los derechos de propiedad", el objetivo general del proyecto
ha sido, ''fortalecer el rgimen de los derechos de propiedad con el fin de
incrementar las transacciones econmicas relacionadas con bienes inmobi-
liarios, especialmente al crdito. El propsito del programa es mejorar la
calidad de los derechos de propiedad en 3 Estados con carcter experi
mental y divulgar los resultados con el fin de sentar la base para una
reforma nacional.49
Para el proyecto, el proceso de Registro de propiedades anterior a la
reforma en la mayora de las entidades implica tpicamente ms de 100
pasos fragmentados, y da un servicio eficiente para los usuarios.
El proyecto experimental crea un modelo para una reforma del sistema
de derechos de propiedad urbana, que sea apropiada no solamente en
Mxico, sino tambin en otros pases de Amrica Latina y del Cari-
be, logrando una reduccin de la complejidad y el tiempo de tramitacin
delRegistro Pblico de la Propiedad; mayor transparencia y acceso del
pblico a la informacin de los Registros tanto de propiedad como de
comercio; mejor conexin al Catastro y, mayor potencial de recaudacin
48 Rojo Pablo, "Un espacio para intercambiar experiencias municipales", revista Poltica Digital Nexos,
nmero 28.
49 "La Comisin Nacional de Fomento a la Vivienda, mediante el apoyo del bid, logr modernizar los
El gobierno 171
electrnico en...
de ingresos proveniente de impuestos sobre la propiedad.
El Programa Sectorial de Vivienda 2001-2006, fue formulado con apego
a las prioridades objetivos y estrategia del Plan Nacional de Desarrollo, a
travs de las vertientes de obligatoriedad, coordinacin, entre las que
se encuentra el Desarrollo de la Productividad del Sector Vivienda que se
estructura en 3 programas de trabajo, uno de ellos enfocado a promover
la Simplificacin de los Trmites para Vivienda.50
infonavit. Desde su fundacin en 1972, ha otorgado 3 millones de
crditos para vivienda de inters social, de los cuales 1 milln se otorga-
ron entre el 2000 y el 2003, es decir, en 6 aos, el infonavit va a otorgar
casi 2 millones de crditos de vivienda, contribuyendo al desarrollo de un
sectorde enorme impacto.
El infonavit asumi una agresiva postura de innovacin que le ha permitido
reducir la cartera vencida de un 21 por ciento a 9 por ciento en slo 3 aos.51
Uno de los principales objetivos del servicio del infonavit es: ofrecer
alternativas de servicios fciles y transparentes a todos los usuarios, as
como integrar en sus procesos a otras entidades (Notarios, Gobierno,
etctera) que participan junto con el infonavit en la tarea de cumplir la
norma programtica prevista como "garanta individual" en el artculo
cuarto Constitucional, consistente en dotar de vivienda digna y decorosa
a las familias. El proyecto incluye:
El portal: www.infonavit.gob.
El portal: www.micasa.gob.mx.
El portal de: Transparencia y acceso a la informacin.
El Centro de Contacto infonatel.
Los Kioscos infonavit.
172 Temas de
derecho notarial
generaba un ambiente poco confiable hacia el infonavit.
La estrategia de canales alternos contribuye al buen gobierno,
pues permite un menor costo, una mayor calidad en el servicio
con un carcter altamente profesional, ofrecer servicios digitales,
mejorar la regulacin interna y fomentar la transparencia.
En la actualidad el infonavit cuenta con procedimientos y sistemas
que estandarizan los procesos de valuacin inmobiliaria, permi-
tiendo establecer indicadores de calidad cuantitativos, mismos que
facilitan los procesos de mejora continua de calidad.52
Con el centro de contacto infonatel, hoy es posible atender soli-
citudes de asesora, servicios, aclaraciones y realizar cobranza te-
lefnica, por medio de sistemas automatizados para administrar
las relaciones con el cliente. El centro de contacto infonatel fue
inaugurado el 19 de junio de 2002 y tiene por objeto atender
al pblico usuario telefnicamente para resolver dudas o realizar
trmites del infonavit.53
El infonavit, adopt una estrategia de habilitar canales de comu-
nicacin con sus clientes y colaboradores apoyados por tecnolo-
gas de informacin, mediante el uso de tecnologas digitales como:
Internet, telfonos y kioscos,54 el objetivo es integrar en una red de
procesos habilitados por tic's a los principales actores del mercado de
vivienda para poder ofrecer sus servicios. El portal de internet www.
infonavit.gob.mx es un sitio donde se segmentan los grandes clien-
tes del infon avit para ofrecer ms de mil pginas de informacin
y trmites electrnicos:
El gobierno 173
electrnico en...
sare. El Sistema de Apertura Rpida de Empresas, tiene por objetivo iden
tificar los trmites mnimos para el inicio de operaciones de nuevos
negocios considerados de bajo riesgo y lograr que en un solo lugar se
den respuesta en forma expedita a los trmites Federales, Estatales y
Municipales necesarios para que una empresa pueda comenzar a operar.
El propsito del sare con la colaboracin de los Gobiernos Estatales y
Municipales es:
174 Temas de
derecho notarial
Administracin Pblica Federal.
El Portal de la Manifestacin de Impacto Regulatorio (mir), contiene 5
secciones principales. Cuatro de ellas son de acceso pblico y estn dise-
adas para difundir los objetivos de la mir, los procedimientos internos
de la cofemer, los requisitos para cumplir con la mir y el estatus de los ante
proyectos sometidos a la cofemer para su revisin.58
Esquema de Pagos Electrnicos del Servicio de Administracin Tributaria (sat). En
Mxico, pocas organizaciones pblicas o privadas manejan bases de datos
tangrandes como las del sat, y hasta hace poco tiempo pagar impuestos
o realizar un trmite fiscal implicaba enfrentarse a la realidad de comprar
y llenar formatos complicados, acompaados de abundantes requisitos y
perder el tiempo en desplazamientos y largas filas hasta poderentregar la
documentacin.
El propsito de cambiar esta situacin y poner especial nfasis en simpli-
ficar los esquemas de interaccin con los contribuyentes, arroj durante
el 2002 uno de sus resultados ms relevantes.
La Administracin Tributara puso en marcha el Nuevo Esquema de Pagos
Electrnicos, que entre otras cualidades permite a los contribuyentes
pagar sus impuestos de manera sencilla, cmoda y segura a travs de
Internet.
El nuevo esquema de pagos es uno de los componentes de la estrategia
e-sat, que representa un cambio radical e innovador en la cultura fiscal
al introducir e impulsar el uso de la tecnologa informtica como medio
para cumplir de manera transparente, moderna, fcil y segura.
Hasta antes de agosto de 2002, el pago de impuestos federales se efectua
ba trimestralmente en la mayora de los casos y a travs de formatos
fiscales impresos. En la Resolucin Miscelnea de ese ao, se estableci
la modificacin para efectuar los pagos a travs de medios electrnicos,
alinendose con lo dispuesto por las leyes vigentes en las que se contem-
pla la obligacin de pagos mensuales.
Dicha resolucin entr en vigor en agosto de 2002, y se estableci un
58Trmites Web en la cofemer, publicado el 25 de octubre de 2004 por la Oficina de la Presidencia para la
Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mxJ biblioteca/index.php.
El gobierno 175
electrnico en...
Nuevo Esquema de Pagos Electrnicos.59
Para la puesta en marcha de ese nuevo esquema de pagos electrnicos se
requiri del esfuerzo humano de tres administraciones generales del sat.
La nueva forma de pago de impuestos est inserta en la tendencia
mundialde ofrecimiento de servicios a travs de nuevas tecnologas de
efectividad comprobada, como es el internet.
Se han realizado trabajos y modificaciones para reorientar los sistemas y
procesos de tal manera que las actividades que antes se efectuaban ma-
nualmente y con la intervencin humana hoy se realicen aprovechando
las herramientas tecnolgicas existentes.60
Los principales beneficios para el sat son la simplificacin de los procesos
internos, la reduccin en el manejo de papel, la agilidad en la obtencin
y anlisis de la informacin y la mejora en la calidad de la misma, as
como la reduccin de recursos y tiempo para realizar un gran nmero
de tareas.
Para el contribuyente, los principales beneficios se resumen en la posibi-
lidad de realizar sus trmites, sin enfrentarse a costosos desplazamientos,
formularios en papel, filas interminables o excesivos requisitos, adems
de contar con informacin para dar seguimiento a su gestin de manera
transparente sin estar expuestos a intermediarios que soliciten ddivas
por estos servicios.
El beneficio final de esta innovacin somos todos los mexicanos, al re-
cibir como contribuyentes mejores servicios y simplificar la interaccin
con la autoridad fiscal, y al avanzar como dependencia pblica en la
modernizacin de sus procesos y en el cumplimiento eficiente de sus
metas.61
La Administracin General de Asistencia al Contribuyente del sat, se-
al que:
En el ao 2000, se recibieron 165 mil consultas por internet por parte
59
Nuevo Esquema de Pagos Electrnicos de Impuestos en el sat. Del 5 de noviembre de 2004, publicado por la
Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
60 Ibdem.
61 El sat pone al alcance del contribuyente un conjunto de servicios electrnicos por medio de la "Oficina
Virtual del Contribuyente". Publicado por la Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental,
el 4 de marzo de 2005, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/ biblioteca/index.php
176 Temas de
derecho notarial
de los contribuyentes para saber detalles de la declaracin anual; la cifra
increment hasta 16 millones 122 mil 856 para el 2006.62
El papel prcticamente desapareci para las empresas que realizan algu-
na accin con el sat; en 2004 slo 0.14 por ciento de operaciones fueron
por medio de papel, un ao despus descendieron a 0.02 por ciento.63
Proyecto "Firma Electrnica Avanzada. La firma electrnica avanzada
(fea), es un producto organizado por las siguientes necesidades: o falta
de capacidad, en las oficinas del sat, para brindar atencin a los contri-
buyentes, ya que en la gran mayora de los trmites, declaraciones y
manifestaciones presentadas se realizan de forma presencial, o no existe un
mecanismo que permita identificar plenamente a los contribuyentes que
realizan transacciones electrnicas con el sat, ni brindar certeza sobre la
autora de las mismas, ya que gran parte de los procesos internos del sat
se llevaban a cabo de forma manual, lo que constituye un costo alto para
la Administracin Tributaria en trmino de horas-hombre.
Actualmente esta prctica de innovacin se encuentra en la fase de
implementacin completa impactando directamente a todas las Admi
nistraciones Generales del sat, ya que podr ser utilizada como medio de
autenticacin y envo de informacin para cualquier servicio y trmite
electrnico.
Los principales procesos impactados por la prctica innovadora son: recep
cin de trmite, atencin al contribuyente, recaudacin, fiscalizacin y
todos aquellos que en un futuro se integren a esta plataforma.
A diferencia de otras "firmas electrnicas", la FEA es una prctica inno-
vadora porque utiliza un mecanismo de certificacin de identidad duro,
garantizando que detrs de un documento firmado electrnicamente
exista un sujeto plenamente identificado por la autoridad fiscal.
Este proceso de certificacin est basado en el registro de datos biomtri-
cos, mismo que permite comparar las huellas dactilares de un contribu
yente contra una base de datos de millones.
Las huellas son acompaadas de una fotografa digital, firma autgrafa
62 "El sat, lo ltimo en tecnologa", artculo publicado el 18 de mayo de 2006 por la oficina de la
El gobierno 177
electrnico en...
y la digitalizacin de los documentos de identidad (acta de nacimiento,
identificacin oficial, etctera) presentados por el contribuyente durante
su comparecencia. Es as como el uso de biomtricos logra dos objetivos
fundamentales: 1) Evitar una posible suplantacin de identidad, y elimi-
nar el riesgo de fraude.64
Tarjeta curp. A finales de 2006, en el mes de diciembre, comenzar el
establecimiento en algunas entidades federativas de la versin electrni-
ca de la Clave nica de Registro de Poblacin curp, denominada tarjeta
curp. Posteriormente, se tiene como meta extender su uso a nivel federal
178 Temas de
derecho notarial
Adems de comercios, hospitales, escuelas, oficinas pblicas, la tarjeta curp
podr ser usada en aeropuertos, oficinas de licencias, bancos, etctera.66
Toda la informacin de los ciudadanos se almacenar en el Banco Estatal de
Informacin y no ser pblica, ya que est protegida por la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
El Registro Nacional de Poblacin de la Secretara de Gobernacin, ya
ha comenzado sus labores para implementar la tarjeta a nivel nacional,
por lo que se cre la Comisin Intersecretarial para el uso de la curp,
formada por varias dependencias del gobierno.
Con esto se lograra contar con la Cdula de Identificacin Ciudadana
prevista en la Ley de Nacionalidad.
Trmites a travs de telfonos celulares.
La nueva versin para telfonos celulares del Portal Mvil del Gobierno de
Mxico, ofrece una gran variedad de servicios que beneficiarn al ciudadano.
Actualmente, casi la mitad del pas cuenta con acceso a telefona mvil
lo que ser aprovechado por la Presidencia de la Repblica para imple-
mentar una herramienta que fortalezca los vnculos con los ciudadanos,
a travs del Portal Mvil del Gobierno de Mxico.
El proyecto actualmente se encuentra en su primera etapa ya que es posible
acceder a ciertos servicios de gobierno a travs del celular, pero poste-
riormente ser posible pagar impuestos por medio del mvil, como ya
sucede en otros pases.
Se ha detectado que existen aproximadamente 280 servicios y trmites
en lnea que se tienen identificados como los ms usados por los ciudada
nos, por lo que la misin de las dependencias pblicas debe ser su promo-
cin.
El Portal Mvil cuenta con distintos servicios, entre los que se encuen-
tran el acceso a las noticias de estados e instituciones pblicas, la con-
sulta de informacin sobre la situacin econmica nacional, indicadores
macroeconmicos e ndices financieros.67
Algunos de los datos que se encuentran disponibles son los referentes a
los eventos culturales difundidos por el Consejo Nacional para la Cultura y
66Ibdem.
67Nueva versin para telfonos celulares, 17 agosto de 2006, Biblioteca del Buen Gobierno, Oficina de la Presi
dencia para la Innovacin Gubernamental, pgina de Internet: http://www.innova. gob.mx/ciudadanos/
biblioteca/index.php.
El gobierno 179
electrnico en...
las Artes, conaculta, los servicios de Salud ofrecidos por el Instituto de
Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado, issste, las
actividades de la Presidencia de la Repblica, entre otros.68
Con el fin de optimizar los servicios ofrecidos y como parte de la estrategia
de Gobierno Electrnico, varias dependencias estn incorporando la tecno
loga mvil como un canal ms de comunicacin con la ciudadana.69
Infraestructura
pgina 62.
180 Temas de
derecho notarial
sociedad. El pago electrnico de impuestos y servicios es ejemplo de ellos,
sin embargo, en la legislacin mexicana no existe un elemento que otorgue
plena validez jurdica a los servicios electrnicos gubernamentales. Ah, el
sustento legal se fundamenta en acciones previas: la firma electrnica; que
eliminen la gran cantidad de formatos necesarios para cada trmite y per-
mitan imprimir el documento oficial en una hoja simple y desde cualquier
lugar.
Todos los estados del pas deberan contar con una Ley de Firma Electr-
nica, y establecer reformas en los Cdigos Civil y Penal, sin dejar de lado
las Leyes de Proteccin de Datos Personales que garanticen la privacidad
delas personas...
...Si se adecua la legislacin las tlc's consideran a los gobiernos innumera-
bles posibilidades de servicios mviles con una proyeccin creciente, en casa
o en la oficina podrn obtenerse documentos con plena validez jurdica.
Las actas de nacimiento, el Registro Pblico de la Propiedad y el Registro
Nacional de Testamentos, son ejemplo de esta transformacin.71
El gobierno 181
electrnico en...
La visin de largo plazo para Mxico no se concibe sin una agenda de
polticas pblicas enfocadas a seguir promoviendo la adopcin de las tic's.
Para ser exitosas, estas polticas pblica necesitan trascender lo periodos
sexenales de gobierno.
Para que eso ocurra, es necesario formar conciencia que estas polticas
no se deben considerar como sexenales, sino como polticas que han sido
formuladas para el progreso y desarrollo del pas a largo plazo, porque
es casi imposible que un cambio de esta magnitud se realice en seis aos.
Es por esto que el Gobierno Federal propone una visin de Mxico
2020 que establece objetivos como los siguientes:
182 Temas de
derecho notarial
Aprovechar productivamente las relaciones internacionales del pas.
Proveer un Orden Jurdico que sea confiable y objetivo, y que brinde segu
ridad a las empresas y a las personas.
Asegurar mejoras en los ndices de inclusin social, educacin y salud.
El hecho de que estos cuatro sean los temas de mayor impacto poten
cial tiene dos ventajas: ninguno de ellos es un tema polmico y caben dentro
de la agenda poltica de los principales partidos polticos, y todos. Estos
indicadores dependen en bueno medida de la eficiente aplicacin por
parte de los gobiernos federal y locales.
La visin al 2020 se construy a partir de estos supuestos y del estudio
de las mejores prcticas en el mundo.
La sociedad en el 2020 ser participativa en la toma de decisiones en
sus comunidades, lo que implica debates y votaciones en lnea. Tambin
ser una sociedad que comprar en lnea. Por eso el gobierno deber garan
tizar la seguridad en las transacciones electrnicas mediante:
El gobierno 183
electrnico en...
Para mover a Mxico a la sociedad del conocimiento, uno de los primeros
pasos a dar es la inclusin digital para toda la poblacin. En este sentido
se deber:
La Informtica y el
Gobierno electrnico ante
el Notariado Latino
La importancia que este tema ha adquirido en los ltimos aos hace nece-
72Asociacin Mexicana de la Industria de Tecnologas de Informacin (amiti), la Cmara Nacional de la
Industria Electrnica, de Telecomunicaciones e informacin (canieti) y la Fundacin Mxico Digital (fmo),
bajo el liderazgo del Instituto Mexicano para la Competitividad (imco) y con la colaboracin del Centro de
Investigacin y Docencia Econmicas (cide) y la empresa de investigacin de mercados Select, "Polticas
Pblicas para el uso adecuado de las tecnologas de la informacin y comunicacin para impulsar la
competitividad de Mxico: una visin al 2020", revista Poltica Digital Nexos, nmero 31, Mxico, 2006.
184 Temas de
derecho notarial
sario una resea histrica.
Desde el ao de 1969 el tema de la informtica jurdica fue especial-
mente examinado con motivo del X Congreso Internacional del Notariado
Latino en el cual se estim que el notariado debe abocarse, con amplios
signos de apertura a las nuevas exigencias sociales, tcnicas y econmi-
cas del mundo contemporneo, reconsiderando su trascendencia en el
mbito del derecho; de esta idea se recomend a los notarios adheridos
promover permanentemente los servicios de informacin que mantengan a
sus integrantes actualizados respecto de todo lo relacionado con su actividad,
utilizando para ello los medios tcnicos ms modernos.
El tema fue retornado en el XX Congreso Internacional, esta vez celebra
do en Cartagena de Indias en 1992, en lo concerniente a la expresin de
voluntad por documento privado, y complementando los logros tcnicos
en cuanto a criptografa de los textos y firma electrnica, proponiendo la
intervencin del notario quien, en su calidad de profesional especializado
e imparcial, puede autenticar y custodiar el archivo de cualquier modo de
identificacin electrnica.
Respecto a los documentos notariales, a lo largo de diversos Congresos
Internacionales se han venido analizando los siguientes puntos que son
importantes para el Notariado Latino ante la creciente utilizacin de las
Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones en todos los mbitos
pero en especial en la contratacin y en los procesos que involucran a la
actividad Notarial:
El gobierno 185
electrnico en...
estudios e investigaciones para arbitrar los medios y definir los requisitos
necesarios para que el documento informtico avance en credibilidad.
5. Que el documento electrnico es vlido y eficaz como forma de contra-
tacin tanto entre presentes como a distancia.
6. Que al documento electrnico no se le puede aplicar todos los institutos
del derecho positivo para juzgar respecto de su validez, eficacia y valor
probatorio.
7. Que el Notariado Latino, en su doble carcter de legitimante y certifi-
cante, rene las condiciones para otorgar seguridad jurdica a la contra-
tacin por medios electrnicos.
8. Que a fin de evitar lagunas interpretativas que se puedan producir al valo-
rar judicialmente este nuevo soporte documental se propicia en aquellos
pases que an no han legislado sobre el tema, la promulgacin de leyes
especiales que incluyan los principios y fundamentos expuestos.
9. La aplicacin, en su oportunidad, de estas nuevas tecnologas al mbito
de la escritura pblica, deber tender a reguardar los principios esencia
les de la funcin del notario de tipo latino.
10. El fundamental objetivo de que los Estados miembros logren armonizar
sus legislaciones en este tema.
186 Temas de
derecho notarial
firma electrnica del notario debe estar bajo el control de los notariados
miembros, respetando los principios y las medidas elaboradas para tal
verificacin.
c) Considerando que el notariado debe garantizar la aplicacin de las nuevas
tecnologas en la funcin notarial, que los principios esenciales del comer
cio electrnico, teniendo en cuenta adems el papel del notariado en el
mismo, y en la prevencin de los conflictos en las relaciones jurdicas,
el notario aporta un valor aadido en respuesta a las exigencias de con-
fianza y seguridad requeridas por la sociedad moderna.
d) Las nuevas tecnologas constituyen un instrumento esencial de comu-
nicacin entre el ciudadano y la Administracin Pblica, siendo herra
mienta insustituible para la modernizacin de aqulla, para que se destaque
el papel del notario como oficial pblico en las comunicaciones con los
Registros Pblicos y con la Administracin General.
e) El Notario Latino contribuye a la creacin de un espacio jurdico de
seguridad global a travs de la libre circulacin de los documentos p-
blicos notariales, tanto en soporte electrnico como en papel, hace votos
para que sean adoptadas las medidas tcnicas y legislativas para el pleno
reconocimiento de tales documentos.
El gobierno 187
electrnico en...
Por otra parte ante la inevitable necesidad futura de establecer una
firma electrnica notarial, se ha determinado que la misma debe tener el
carcter de firma de alto nivel de seguridad y cumplir adems las condicio
nes siguientes:
188 Temas de
derecho notarial
nes jurdicas por va electrnica.
2. Elaborar recomendaciones procurando prcticas notariales conforme a tran
sacciones jurdicas electrnicas.
3. Propuestas para una formacin notarial bsica para las transacciones jur
dicas electrnicas.
4. Informacin a los Notarios de nuevas transacciones electrnicas.
5. Desarrollar el concepto de una infraestructura notarial de seguridad a nivel
mundial.74
Las conclusiones a las que se ha llegado en esta materia son las siguientes:
Los Estados que han deliberado acerca de las transacciones jurdicas elec
trnicas entienden que la certificacin de claves constituye una actividad
74 Ibdem.
El gobierno 189
electrnico en...
que puede ser ofrecida comercialmente, pero que ello no excluye la exis-
tencia de otras organizaciones que funcionen en paralelo...
Ofrecen adems de una alta calificacin jurdica de un valor agregado jur
dico, al tiempo que utiliza las facilidades tcnicas disponibles que tendr
que manejar bsicamente...75
Adems, con referencia al procedimiento de apostillado, en el Primer Foro
Internacional sobre la notarizacin y las Apostillas Electrnicas, los parti
cipantes enfatizaron que el espritu y la letra de la Convencin de La
Haya no constituye un obstculo para el uso de la tecnologa moderna;
por el contrario, la aplicacin y el funcionamiento de la Convencin puede
seguir mejorndose al basarse en tales tecnologas y de esta manera au-
mentar la confianza mutua como un principio bsico para el funcionamien-
to de laConvencin.
Segn los participantes, una interpretacin de la Convencin a la luz
del "principio del equivalente funcional" permite a las autoridades com-
petentes tener tantos registros electrnicos como expedir apostillas
electrnicas para mejorar la asistencia legal internacional y los servicios
gubernamentales.
Por ltimo, se ha considerado que el rol del Notario ante las nuevas formas
de contratacin es promover y propiciar la tramitacin pre y post escri-
turas digitales por medios electrnicos de alta seguridad y difundir los
beneficios de la intervencin notarial en relaciones jurdicas que se realicen
a travs de la tecnologa electrnica.
El manejo del Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones dentro de
la poltica del gobierno electrnico necesariamente involucra la actividad
notarial, ya que la poltica de gobierno electrnico altera constantemente
la manera en que gobierno y sociedad civil interactan, por lo que reformas
en materia de firma electrnica, contratacin electrnica, cumplimiento de
obligaciones fiscales o administrativas tienden a modificar la manera en
que el Notariado Latino desempea su actividad cotidiana, involucrando
cada vez ms nuestra actividad con esquemas electrnicos que debemos
manejar perfectamente para continuar siendo eficientes en la prestacin
del servicio.
75 Ibdem.
190 Temas de
derecho notarial
Adicionalmente, estas polticas de automatizacin de procesos y de digi-
talizacin de actividades, actos y trmites son compatibles con la funcin
notarial y no desvirtan su esencia, por lo que debe atenderse en todo
momento a los principios rectores del Notariado Latino en su instrumen-
tacin, ya que no se trata de modificar sus fundamentos sino de hacer
ms eficiente la prestacin del servicio a travs de los mecanismos que
las nuevas tecnologas nos proporcionan.
El gobierno electrnico en la
Actividad Notarial en Mxico
En la actualidad, el uso de las tic's en el cumplimiento de obligaciones
fiscales y administrativas consistentes en la presentacin de avisos y decla
raciones que la ley impone a los notarios va en aumento y cada ao el
nmero de trmites o de avisos que se deben cumplimentar por estos
medios es mayor. Al da de hoy mencionamos algunos de los principales con
la advertencia de que quizs cuando el lector atienda este artculo, la lista
que se presenta sea obsoleta, ya que el avance de estas tecnologas es
vertiginoso y cada da son ms las novedades de las que debemos estar
informados:
El gobierno 191
electrnico en...
k) Consultas varias en el portal de la Secretara de Finanzas del df.
l) Avisos de Testamento en lnea al Archivo General de Notaras.
"Declaracin Informativa de
Notarios Pblicosy dems
Fedatarios" (declaranot)
Es un programa electrnico que puede ser consultado desde la pgina del
Servicio de Administracin Tributaria: www.sat.gob.mx a travs de la liga
de informacin para Notarios Pblicos.
Este programa fue diseado para presentar informacin respecto de
las siguientes operaciones:
I. Enajenacin de bienes.
192 Temas de
derecho notarial
No se reportan aquellas operaciones de enajenacin de bienes realiza
das por: Contribuyentes Personas Morales que tributen dentro del Ttulo
II y Personas Fsicas con actividades empresariales que tributen dentro
del Ttulo IV, Captulo II, secciones I o II de la Ley del Impuesto sobre
la Renta.
Sistema de Inscripcin al
Registro Federal de
Contribuyentes a travs de
Fedatario Pblico por
Medios Remotos (dario)
Con fundamento en los artculos 27 y 31 del Cdigo Fiscal de la Federa
cin y las reglas 2.3.2 y 2.3.3 de la Resolucin Miscelnea Fiscal, los
Notarios Pblicos, tienen la opcin mediante un sistema electrnico, inscribir
en el Registro Federal de Contribuyentes, a las Sociedades que se constituyan
ante ellos.
Para brindarles el servicio a las sociedades que se constituyan ante no-
tario y con fundamento en el octavo prrafo del artculo 27 del Cdigo Fiscal
de la Federacin y de la regla 2.3.2 de la Resolucin Miscelnea Fiscal, los
Notarios Pblicos deben presentar el aviso correspondiente ante la Admi
nistracin Local de Asistencia al Contribuyente que les corresponda, en
el que manifiesten incorporarse al Sistema de Inscripcin mencionado.
Una vez que el Notario cuente con el equipo necesario y el programa
adecuado, puede inscribir en el Registro Federal de Contribuyentes las
sociedades, previa solicitud de Inscripcin por parte del representante
legal de la sociedad a registrar.
El formulario r-i de inscripcin deber presentarse a ms tardar el da
en que se vaya a realizar la inscripcin al Registro Federal de Contribuyen
tes junto con sus anexos correspondientes debidamente llenados y firma-
dos. Con el propsito de que el fedatario est en posibilidad de realizar la
inscripcin de la nueva persona moral ante el Registro Federal de Contri
buyentes deber contener los datos necesarios, que sern la base para que
el Notario pueda realizar la inscripcin.
Al realizar la inscripcin de la sociedad en el Registro Federal de Con-
tribuyentes, el fedatario pblico imprime y entrega al representante legal
El gobierno 193
electrnico en...
de la persona moral la cdula de identificacin fiscal de dicha persona
moral, as como la constancia de inscripcin. La emisin de la cdula y de
la constancia de inscripcin, no genera el pago de derechos.
Posteriormente los Notarios deben entregar, ante la Administracin
Local de Asistencia al Contribuyente que corresponda a su domicilio fiscal,
la documentacin sealada en la regla 2.3.4 de la Resolucin Miscelnea
Fiscal.
194 Temas de
derecho notarial
En el fed@net se capturan las formas precodificadas, es decir, los for
matos especficos para el acto que se desea inscribir.
Al llenar la forma precodificada, se deber anexar mediante archivo
adjunto el testimonio del acto que se desea inscribir.
Una vez anexado el archivo se procede a la firma electrnica mediante
un lector biomtrico, sobre el cual el fedatario coloca su dedo para impri-
mir la huella digital. Si la huella digital impresa coincide con la registra-
da, el trmite se habr realizado con xito.
Realizado el trmite de manera exitosa, se procede al pago de derechos,
el cual se puede hacer mediante tarjeta de crdito o bien cheque electrnico.
Al completarse el pago, la informacin se enva al Registro Pblico
de Comercio, y el sistema da la fecha y el nmero de entrada, adems de
un acuse de recibo el cual debe imprimirse.
El gobierno 195
electrnico en...
2. Obtener el archivo para tramitar (Preparar para Tramitar).
3. Ingresar a la pgina del si-rnie y depositar el archivo preparado. Para realizar
esta actividad debe tener a la no su nombre de usuario y contrasea elec
trnica, as como el archivo preparado.
4. El si-rnie emite un acuse de recibo electrnico con caracteres de autenti
cidad que podr imprimirse en ese momento o al consultar el tablero
electrnico, que le permitir corroborar que ha realizado el trmite de quese
trate. En dicho acuse se indica si la solicitud, aviso o informe se present
con o sin errores u omisiones obvias.
196 Temas de
derecho notarial
ner el permiso para la constitucin de la sociedad sobre la cual se reserv
la denominacin. As se reduce el tiempo de respuesta a un da hbil o 48
horas como mximo.
Es importante sealar que para poder realizar reservas de denomina-
cin de sociedades es necesario contar con un nombre de usuario y una clave
de acceso.
El procedimiento se lleva a cabo de la siguiente manera:
Sistema Integral de
Comprobantes Fiscales (sicofl)
a) Los son los que entregan las personas que prestan servicios o enajenan
bienes al pblico en general y se expiden cuando el adquirente no solicita
un comprobante con todos los requisitos fiscales.
b) Los que deben reunir los requisitos y caractersticas que establece la legisla
cinfiscal. Este tipo de comprobantes permiten la disminucin de un gasto
sobre los ingresos (deduccin) y/o la disminucin de impuestos contra lo que
se tiene a cargo (acreditamiento) y a la vez permiten comprobar el ingreso
percibido por esa operacin.
El gobierno 197
electrnico en...
Es conveniente su verificacin cada vez que vaya a realizarse un cotejo de
documentos respecto de cualquier comprobante fiscal.
198 Temas de
derecho notarial
mero de registro que le servir para sus siguientes trmites en todas las
dependencias federales.
Las personas morales podrn obtener los beneficios de este sistema
al contar con mayores opciones para obtener su inscripcin al rupa desde
la Notara e incluso inmediatamente despus de su constitucin o del
otorgamiento o revocacin de poderes.
Se trata de impulsar la mejora de los ndices nacionales e internacio-
nales que miden los avances de las polticas en materia de Buen Gobierno,
transparencia y combate a la corrupcin.
Estas mediciones evalan al pas en su conjunto. Nuestra calificacin
slo podr elevarse si desde todos los mbitos del quehacer nacional y desde
los estados y municipios, se despliegan acciones estratgicas de este tipo.
El Registro nico de Personas Acreditadas tiene como finalidad pro
porcionar al interesado un nmero de identificacin que simplifique el
acreditamiento de personalidad de aquellos que realicen trmites en depen
dencias y organismos descentralizados, en los casos en los que de confor-
midad con la normatividad aplicable a la naturaleza del acto, se requiera
dicho requisito.
El rupa solamente tiene que ver con trmites administrativos enmarca
dos en la Ley Federal del Procedimiento Administrativo que excluye a los
trmites fiscales, es un proceso que se hace electrnicamente, registro cuya
solicitud se hace a travs de un servicio disponible va Internet, accediendoa
la pgina www.rupa.gob.mx.
El rupa es un sistema que interconecta a los diferentes usuarios de tr
mites y servicios de las dependencias del gobierno de tal forma que se pueda
efectuar el registro haciendo un registro inicial.
Este sistema puede ser utilizado por notarios del Distrito Federal, para
trmites como:
El gobierno 199
electrnico en...
Para el caso de la declaracin del Impuesto Sobre Adquisicin de Inmue
bles, todas las operaciones en las que se deba pagar este impuesto, deben ser
declaradas va sinova, esto en virtud de que el anexo tcnico de la Tesorera,
es enviado por el valuador a travs de este sistema y que junto con la de-
claracin que es llenada con el mismo sistema, se envan a la Subsecretara
de Catastro y Padrn Territorial (scpt) de la Tesorera del Distrito Federal.
Las declaraciones de isai no se pueden enviar va sinova en los casos
siguientes:
1. Lotes de terreno.
2. Declaraciones de isai en las que no se haga pago alguno (en ceros).
3. Declaraciones que sean generadas por operaciones que tengan los benefi
cios de la Jornada Notarial.
Consulta de Autenticidad de
Certificadosde Zonificacin de
usos del suelo permitidos
La autenticidad de certificados de zonificacin puede ser consultada a
travs de la pgina www.seduvi.df.gob.mx debiendo proporcionar para
su identificacin el nmero progresivo o de folio y al ao correspondiente
de su ingreso.
200 Temas de
derecho notarial
Si la respuesta no es favorable y o aparecen en la pgina Web co-
rrespondiente puede ser que se encuentran en proceso de digitalizacin,
dictaminacin o que estn sujetos a un Procedimiento Administrativo.
Fuentes de informacin
Acerca de e-Gobierno, e-Mxico, publicado en la pgina de Internet: http://
www.e-gobierno.gob.mx/wb2/eMex/eMex _Acerca_de _ eGobierno.
Acerca del Programa e-Indgenas, publicado en la pgina de Internet: http://
www.e-indgenas.gob.mx/wb2/eMex/eMex _Acerca _ delyrograma.
Agenda Presidencial de Buen Gobierno en Mxico, publicado en la pgina de
Internet: http: //www.innova.gob.mx/ciudadanoslinnovacinl.
El gobierno 201
electrnico en...
Alternativas Digitales de Servicio del Instituto del Fondo Nacional de Vivienda
para los Trabajadores, publicado por la Oficina de la Presidencia para
Innovacin Gubernamental, el da 5 de noviembre de 2004, en la pgi
na de Internet: http://www.innova. gob.mx/biblioteca/index.php.
Artculo: Red de Conectividad Digital Satelital e-Mxico, 2003, sct, publica-
do el da 5 de noviembre 2004 en la pgina de Internet: http://www.
innova.gob.mx/biblioteca/index. php.
Asociacin Mexicana de la Industria de Tecnologas de Informacin (amiti), la
Cmara Nacional de la Industria Electrnica, de Telecomunicaciones
e informacin (canieti) y la Fundacin Mxico Digital (fmd), bajo el
liderazgo del Instituto Mexicano para la Competitividad (rmco) y
con la colaboracin del Centro de Investigacin y Docencia Econ-
micas (cide)y la empresa de investigacin de mercados Select, "Polticas
Pblicas para el uso adecuado de las tecnologas de la informacin y
comunicacin para impulsar la competitividad de Mxico: una visin
al 2020", revista Poltica Digital Nexos, nmero 31, Mxico, 2006.
Biblioteca del buen gobierno, Oficina de la Presidencia para la Innovacin
Gubernamental, publicado en la pgina de internet: http://www.innova.
gob.mx/ciudadanos/biblioteca/index.php.
Canales Alternos de Servicio infonavit, publicado el 25 de octubre de 2004
por la Oficina de la Presidencia para la innovacin gubernamental en
la pgina de Internet: http://www.innova.gob.mx/biblioteca/index.php.
Capanegra Vall Horacio Andrs, El Gobierno Electrnico: Hacia una ver-
dadera Reforma del Estado, XVI Concurso de Ensayos y Monografias del clad
sobre Reforma del Estado y Modernizacin de la Administracin Pblica,
"Gobierno Electrnico", Caracas 2002. www.scholar.google.com.
Christensen T. and P. Laegreid, "Symposium on Accountability, Publicity
andTransparency. New Public Management; Puzzles of Democracy and
the Influence of Citizens". The Journal of Political Philosophy; vo
lmen 10, nmero3, 2002, de la pgina 267 a la29, citado por Mar-
tnez Cervantes Fabiola, "Sociedad de la Informacin en Mxico: los
primeros pasos de gobiernos locales", publicado en la pgina de Inter
net: http://www.scholar.google.com.
Desarrollo de la Economa Digital, e-Mxico, pginade Internet: http://www.e-
economa.gob. mx/wb2/eMex/eMex _Acerca _ delyrogramaEcon
202 Temas de
derecho notarial
Diario Oficial de la Federacin publicaciones del 9 de diciembre de 2005,
27 de junio de 2006 y 24 de agosto de 2006.
Ral de la Parra, El Portal Ciudadano del Gobierno Federal, a revista
Poltica Digital Nexos, nmero 20.
El proyecto de la fea del sat obtiene el reconocimiento Innova 2005, publicado
por la oficina de Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el 8 de
diciembre de 2005, en la pagina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
Vctor Manuel Borrs Setin, Director General del infonavit, El reto
de la mejora continua, revista Poltica Digital Nexos, nmero 27.
"El sare de la cofemer, cumple con su meta... ", publicado por la Oficina
de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, el da 31 de
mayo de 2006, en la pgina de Internet: http://www.innova.gob.
mxlbiblioteca/index.php.
El sat, lo ltimo en tecnologa, artculo publicado el 18 de mayo de
2006 por la oficina de la Presidencia para la Innovacin Guberna-
mental, en la pgina de Internet: http: //www.innova.gob.mx/biblio-
teca/index.php.
El sat pone al alcance del contribuyente un conjunto de servicios electrni
cos por medio de la "Oficina Virtual del Contribuyente". Publicado
por la Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental,
el 4 de marzo de 2005, en la pgina de Internet: http://www.innova.
gob.mx/biblioteca/index. php.
"En inegi: Sistema de Trmites Electrnicos Gubernamentales", Boletn
de Poltica Informtica, Ao XXV. 2, 2002.
e-Mxico, pgina de Internet: http://www.e-aprendizaje.gob.mx/wb2/eMex/
eMex_Acerca_del_programa.
e-Mujeres; Mujeres y Hombres mismos derechos, mismas oportunidades, en la
pgina de Internet: http://www.e-mujeres.gob.mxIwb2.
Foro Internacional del Notariado Latino, XII Jornada Notarial Ibero-
americana, 7 al 10 de noviembre de 2006, Punta del Este-Uruguay.
www.scholar.google.com.
gob.mx movil, El portal ciudadano del Gobierno Federal, Sitio Oficial
del Gobierno de Mxico, Gobierno de Mxico en lnea, pgina de
Internet: http://www.gob.mxJwb/egobierno/egob _gobmovil.
El gobierno 203
electrnico en...
Gmez Ivonne, La Palabra y el Libro: Un Instrumento para el Acercamiento
Cultural, Martnez A. Filibert y Rodrguez G. Ariel, Programa de
Formacin de Recursos Humanos para la Atencin de Servicios Bi-
bliotecarios en Comunidades Indgenas, en Acceso a los Servicios Biblio
tecarios y de Informacin en los Pueblos Indgenas de Amrica La-
tina, 2003.
La Comisin Nacional de Fomento a la Vivienda, mediante el apoyo del
bid, logro modernizar los Registros Pblicos de la Propiedad de 3
El gobierno 205
electrnico en...
Rojo Pablo, "Un espacio para intercambiar experiencias municipales",
Poltica Digital Nexos, nmero 28.
Trmites Web en la cofemer, publicado el 25 de octubre de 2004 por la
Oficina de la Presidencia para la Innovacin Gubernamental, en la pgi-
na Web: http://www. innova.gob.mx!biblioteca/index.php.
Weber Max, Economa y Sociedad, Esbozo de Sociologa Comprensiva, Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, 2da. edicin, quinta reimpresin.
El notariado. Profesin,
fusin u oficio
Introduccin
La circunstancia de que la Direccin de Profesiones expida "cdulas pro-
fesionales" a los notarios y algunos de ellos utilicen como ttulo el de
notario,al igual que se acostumbra a hacer con el de licenciado en derecho,
o sus abreviaturas Lic. y Not., para anteponerlas a su respectivo nombre,
nos lleva a reflexionar respecto de la naturaleza del notariado y si se trata
de una profesin, de una funcin o de un oficio. Aparentemente, esto
puede parecer un mero bizantinismo y como tal ocioso, pero si se medita
al respecto, podr percibirse de que existen importantes implicaciones
jurdicas, dependiendo del criterio que se tome.
En el lenguaje coloquial usado en Mxico hoy da, aunque pudiera pa
recer pedante, a veces resulta poco ortodoxo, usamos la palabra oficio para
designar a aquellas actividades o profesiones relacionadas con alguna arte
mecnica, entendida la palabra mecnica, como aquellas actividades que
requieren de una mayor habilidad manual que intelectual, todo lo cual es
correcto y utilizamos la palabra profesionista, misma que no existe enel Dic-
cionario de la Real Academia de la Lengua, para designar a quienes tienen
algn ttulo profesional, por lo general expedido por alguna institucin
207
de enseanza superior, lo cual de acuerdo con el criterio de la Real Academia
es incorrecto, pues la palabra profesional (que sera la correcta), significa:
"Aquel que ejerce una profesin" y por profesin se entiende: "empleo,
facultad u oficio que una persona ejerce con derecho a una retribucin." En
todo caso, el trmino correcto sera el de "profesin liberal", por ser "aque-
lla que constituye el ejercicio de una de las carreras seguidas en centro
universitarios o en altas escuelas especiales, por lo general de actividad y
trabajo tan slo intelectual, aun cuando no excluya operaciones manuales;
como las del cirujano, y la de los arquitectos e ingeniero al trazar sus planos.1
208 Temas de
derecho notarial
de estudios, a favor de la persona que haya concluidos los estudios corres-
pondientes o demostrado tener los conocimientos necesarios de conformi-
dad con esta Ley y otras disposiciones aplicables;
Y en el Artculo 24o. indica qu debe entenderse por ejercicio profesional para
los efectos de esa ley: "la realizacin habitual a ttulo oneroso o gratuito de
todo acto o la prestacin de cualquier servicio propio de cada profesin,..."
El notariado. 209
Profesin...
niones acerca de su amplitud", especialmente porque, aunque con muchas
crticas, la Academia se inclina a equiparar al funcionario con el empleado
pblico y en este sentido el notario no puede ser considerado como emplea-
do pblico, entre otras muchas razones, por no tener ninguna relacin
laboral ni jerrquica con el Estado y asimismo por no recibir ninguna retri
bucin de su parte.
A partir de la Ley del Notariado expedida por Maximiliano se empez
a usar las palabras "funcionario pblico" para definir al notario y su uso
continu hasta la Ley del Notariado para el Distrito Federal de 1985, en
que desapareci definitivamente. Este trmino fue utilizado en sustitu-
cin del antiguo vocablo "oficio pblico", pero no para entender al notario
como un empleado de la Administracin Pblica, sino simplemente como
alguien que ejerce una funcin de carcter pblico. Deber tomarse en
cuenta que la utilizacin del trmino funcionario para designar a los emple
ados de ms o menos alta jerarqua dentro de la Administracin Pblica,
se empez a usar en la segunda mitad del Siglo XIX.
210 Temas de
Derecho Notarial
fue la primera en la historia de la legislacin castellana en ocuparse de
reglamentar al notario y su actividad. Como es bien sabido, la principal
fuente del Cdigo Alfons fue el llamado Ius Commune, cuyo contenido era
el Corpus Iuris Civilis de Justiniano, el derecho cannico y las doctrinas de
los juristas, entre las cuales tuvieron especial importancia para la materia
notarial las de Salatiel de Bolonia.
La Segunda Partida, "que habla de los Emperadores e de los Reyes,
e de los grandes seores de la tierra, que la han de mantener en justicia e
verdad", cuya autora con frecuencia se atribuye al propio rey Alfonso, regula
todo lo relativo a la gobernacin temporal del reino, la persona del rey,
sus facultades y atribuciones, entre las que se encuentra la de nombrar a sus
oficiales (ayudantes), para que de ellos "... se sirvan, e se ayuden en las
cosas que ellos (los reyes) han de fazer"4 y asimismo explica dicho texto el
significado de la palabra oficio y cuntas clases hay de ellos:
Oficio tanto quiere decir, como servicio sealado, en que come es puesto,
para servir al Rey, o al comun de alguna Ciudad, o Villa. E de Oficiales son
dos maneras. Los unos, que sirven en Casa del Rey; e los otros, de fuera; as
como se muestra adelante en las leyes de este titulo.5
4 p.
2.9, prol.
5 p.
2.9. 1.
6 r.i.5.8.1.
7
p 2.9.7. y 2.9.8.
El notariado. 211
Profesin...
Desde esas ya remotas pocas bajomedievales en adelante y por supues
to as sucedi en las Indias, por oficio, en su acepcin jurdica, se entenda
el "cargo o empleo en la Administracin del Estado."8 Esta connotacin
vino a perderse, probablemente en el Siglo XIX, para substituirse con los
trminos: cargos, empleos o funcionarios pblicos. En la Recopilacin de
Leyes de los Reinos de Indias, la voz oficio, siempre fue utilizada para
designar los cargos pblicos:
Porque El govierno de nuestras Indias, Islas y Tierra firme del mar Occeano
est dividido en diversos cargos y oficios de govierno, justicia y hazienda,
y aunque como Rey y Seor natural y soberano de aquellas Provincias
nos toca y pertenece la eleccion, provision y nombramiento de sugetos para
todoslos cargos y oficios de ellas. por ocurrir los inconvenientes, que
pudieran resultar al buen govierno, de que todos fe proveyessen por Nos
inmediatamente,9
8 Rafael Altamira y Crevea, Diccionario castellano de palabras jurdicas y tcnicas tomadas de la legislacin Indiana,
212 Temas de
derecho notarial
La figura del escribano, palabra cuyo significado gramatical es simple
mente aquella persona que conoce o domina el arte de la escritura, surgi en
la Alta Edad Media, en razn de que la inmensa mayora de la poblacin
no saba escribir y requeran por tanto de quien tena ese conocimiento
para dejar constancia escrita de sus tratos y contratos y con ella tener o pre
constituir una prueba de la celebracin de algn acto jurdico, para utilizarla,
de ser necesario, en caso de juicio.
Por el desarrollo de la actividad escribanil y sus peculiaridades, la labor
del escribano pronto se consider de utilidad pblica y con ello se oblig a
las autoridades a reglamentar la designacin de escribanos y el desempe
o de su funciones, en virtud de que las escrituras pasadas ante l, tenan
por finalidad principal el poder servir como pruebas en caso de juicio, se
consider a la actividad notarial como auxiliar de la justicia y por tanto
qued incardinada dentro del ramo de la administracin de justicia, encabe
zada por el propio rey. Con la recepcin del Ius Commune, al dar una con-
formacin moderna al notario, fue investido de fe pblica, considerada
entonces sta como atribucin del rey y por tanto una regala. La Constitu
cin de Regalibus, expedida por Federico I tras la Dieta de Roncaglia en
1158, estableci como atributo o facultad exclusiva del emperador la
designacin de notarios. Los principios contenidos en dicha Constitucin
fueron adoptados por Alfonso X en las Siete Partidas, en donde explica:
"Vicarios de Dios son los reyes, cada uno en su Reyno, puestos sobre las
gentes, para mantenerlos en justicia, e en verdad, quanto en lo temporal,
bien assi como el Emperador en su Imperio"10 con lo cual puso de manifiesto
la plenitudo potestatis del rey castellano y por tanto en su reino slo a l o a
quienes delegase esta facultad, corresponda la designacin de escribanos,
principio que hasta hoy contina vigente, ya que slo el Estado puede
efectuar esas designaciones. La Recopilacin de Indias, congruente con el
principio enunciado en las Partidas, estableci:
Mandamos, Que en las Indias y sus Islas no puedan usar, ni usen oficios de
Escribanos publicos, sino los que de Nos tuvieren especial nombramiento
para exerser...11
10
p.2.1.5.
11 ri.5.8.2.
El notariado. 213
Profesin...
A partir del Siglo XIV, la Monarqua implement en forma paulatina
un nuevo sistema de gobierno, basado en el nombramiento de "oficiales
reales", designados por el rey para el desarrollo de una funcin especfica
dentro del gobierno, a cambio de una remuneracin de tipo econmico
pagada directamente por la Real Hacienda o bien con derecho a percibir
emolumentos por cada una de sus actuaciones, los cuales eran pagados
por quienes requeran del servicio, de acuerdo con los aranceles prescritos.
El oficio, dice Toms y Valiente, "era una realidad bifronte, por una cara
un modo de participacin en el gobierno del rey sobre el reino; por la otra,
para el hombre de carne y hueso que era cada oficial, el oficio significaba
una fuente de ingresos12
Debido a ese aspecto de carcter econmico, los beneficiados con los
oficios tendieron a su patrimonializacin, a integrarla como parte de su
patrimonio, logrando en primer lugar que el cargo les fuere conferido
en forma vitalicia y ms tarde se les permitiera heredarlos. Durante el
gobierno de Enrique IV de Castilla, por diversas causas, entre otras, las
eternas penurias de la Real Hacienda, a cambio de prestaciones de carc-
ter econmico, se impuso la costumbre de enajenar algunos de los oficios
pblicos a "juro de heredad," lo cual implicaba la concesin de la plena
propiedad sobre el cargo al adquirente, incluyendo la plena disponibilidad
sobre ellos y en consecuencia, la posibilidad de transmitirlos ya fuera a
ttulo oneroso o gratuito, mortis causa o inter vivos e inclusive con la fa-
cultad de hipotecarios y ejercerlos por medio de "tenientes", lo cual, en pocas
palabras, significaba arrendarlos. Desde luego este sistema propici todo
gnero de abusos y corruptelas, entre otros, el aumento desmedido en el
nmero de escribanas, todo lo cual desemboc en un verdadero clamor
popular que lleg hasta las Cortes reunidas en la ciudad de Toledo en el
ao de 1480, presididas por los Reyes Catlicos, de las cuales eman el
famoso Ordenamiento para regular los oficios, su concesin y la actuacin
de los abogados y los escribanos. Dicho Ordenamiento reviste especial
inters para nosotros por haber estado vigente en Indias, de tal forma que
sus disposiciones reglamentaron las escribanas en Amrica, an despus
12 Francisco Toms y Valiente, La venta de oficios en las Indias (1492-1606), Instituto Nacional de Adminis
214 Temas de
derecho notarial
de la promulgacin de la Recopilacin de Indias (1680), pues era suple-
torio de esta Ley.
Este sistema, llamado de oficios vendibles y renunciables, tom carta
de naturaleza en Castilla de donde pas a las Indias a partir de 1559, con
la venta de escribanas y perdur hasta los mediados del Siglo XIX. Sin
entrar en mayor detalle sobre este tema por ser muy amplio y adems por
exceder los lmites de este trabajo, diremos tan slo que, las transmisiones
de los oficios vendibles y renunciables no se hacan en forma totalmente
arbitraria, pues adems de requerir de la aprobacin y confirmacin del
rey, deba de satisfacerse una gran cantidad de requisitos establecidos por
las leyes, entre otros, la obligacin de pagar a la Real Hacienda por cada
transmisin y adems, tanto los adquirentes como los arrendatarios debande
cumplir con los requisitos de idoneidad propios del cargo, prescritos por la
ley. Desde luego, no todos los cargos pblicos fueron vendibles y renuncia
bles, por ejemplo, estaba prohibida la enajenacin de todos los cargos con
jurisdiccin de justicia y de hacienda.
Los oficios vendibles y renunciables, segn la clasificacin propuesta
por Toms y Valiente,13 pueden dividirse en tres grandes grupos: los oficios
de poder, los oficios de dineros y los oficios de la pluma, entre los cuales
se contaban los escribanos, llamados as por ser la pluma para escribir su
principal herramienta de trabajo.
Conclusin
Con la promulgacin de la Constitucin de Cdiz, el 19 de marzo de 1812,
el Antiguo Rgimen fue liquidado y las regalas, definidas por el Diccionario
de Autoridades como la prerrogativa que "en virtud de suprema autoridad
y potestad ejerce cualquier Soberano en su Reino", de acuerdo con los prin-
cipios constitucionales pasaron a convertirse en atribuciones del Estado,
mismos que se han mantenido vigentes en los subsecuentes textos consti-
tucionales del Mxico independiente y as continan hasta nuestros das.
Francisco Toms y Valiente. Gobierno e instituciones en la Espaa del antiguo rgimen. Alianza Editorial.
13
El notariado. 215
Profesin...
En cuanto al notariado, en trminos generales, a pesar de los cambios
polticos acaecidos, su regulacin continu fiel a los principios tradiciona-
les, aunque con algunas diferencias, que en realidad en nada alteraron la
institucin y eran ms bien derivados de los cambios polticos efectuados,
como es el que la patente correspondiente sea extendida por el Estado
y es ste a quin corresponde investirlo con la auctoritas para formalizar
documentos cuyo contenido sean actos y negocios jurdicos, con plena et
indubita fides, segn lo enunciaba Salatiel de Bolonia en su Ars Notariae.
La transformacin ms importante del notariado, que hasta los inicios
del Siglo XX nada ms requera para la obtencin del cargo de algunos es-
tudios, determinados aos de prctica y de la presentacin de un examen
de suficiencia, fue el exigirle, a partir de la Ley del Notariado de 1867, el
ser un profesional del derecho, de tal forma que en adelante, no slo tendra
a su cargo la redaccin de los instrumentos, sino tambin el servir como asesor
legal de quienes concurran ante el. Sin embargo, esta reforma lejos de alterar
la naturaleza de la actividad notarial vino a reforzarla, pues desde tiempo
inmemorial su vinculacin con el derecho era evidente y necesaria, aunque
la formacin jurdica del notario era emprica o meramente potestativa,
como se vino a establecer en la Ley Orgnica del Notariado y del Oficio
de Escribano, promulgada durante el Segundo Imperio.
No obstante las importantes reformas implementadas respecto a la
calidad y a las caractersticas del notario, al exigirle el ser profesional del
derecho, as como a las transformaciones del lenguaje sufridas por el trans
curso del tiempo y los cambios revolucionarios de las instituciones jur
dicas experimentados a lo largo de los Siglos XIX y XX, el notariado
ha conservado su secular naturaleza de officium publicum. Es oficio por
tratarse de un cargo oficial conferido por el Estado para desempear, no
una actividad de carcter privado como cualquier profesional del derecho,
sinouna actividad pblica, "comunal para todos", como lo expresaba el
Fuero Real,14 consistente en la elaboracin autntica de los documentos.
Al requerirse el ttulo profesional correspondiente a los peritos en derecho
para acceder al notariado, es evidente que el trabajo desempeado por el
14 fr1.8.3.
216 Temas de
derecho notarial
notario es de carcter profesional y asimismo lo es que, cualquier perito
en derecho puede redactar los documentos propios de la labor notarial,
sin embargo, para que esos documentos tengan el carcter de pblicos y
autnticos, es requisito indispensable que quien los elabore, adems del
ttulo profesional, ostente el oficio pblico de notario.
Para acceder al cargo de notario, hoy como ayer, es necesario satisfacer
los requisitos de idoneidad y suficiencia prescritos por la Ley y de acuerdocon
la Ley del Notariado en vigor, una vez satisfechos, "el Jefe de Gobierno
expedir las patentes de aspirante y de notario, a quien halla resultado
triunfador en el examen respectivo.15 Las voces ttulo y patente, en aparien
cia son sinnimas y por tanto fciles de confundir, sin embargo entre ellas
existen diferencias, que aunque sutiles, permiten distinguirlas. Por ttulo
se entiende: "el documento jurdico en el que se concede un derecho o sees-
tablece una obligacin"16 Por tanto, de acuerdo con este concepto, podemos
afirmar que existen un sinnmero de ttulos, por ejemplo, los ttulos univer
sitarios, los nobiliarios, los acadmicos, los honorficos, de propiedad, de
crdito, etctera, lo cual nos lleva a concluir que el ttulo es la especie y
de l hay muchos gneros. Un gnero de ttulo es la patente, voz cuyo
significado gramatical es: "ttulo o despacho real (concedido hoy por el
Estado) para el goce de un empleo o privilegio17 y en sentido jurdico se
entiende como "el ttulo, documento o despacho librado por autoridad
competente, que permite el desempeo de un empleo, el ejercicio de una
profesin o el disfrute de un privilegio."18 En conclusin, toda patente es
un ttulo, pero no todo ttulo es una patente. Obtenida la patente, deber
registrarse "ante la autoridad competente, en el Registro Pblico, en el
Archivo y en el Colegio...",19 no as en la Direccin de Profesiones, por no
tratarse de un ttulo profesional.
Aun cuando en la definicin de notario contenida en el artculo 42
de la Ley no seala en forma expresa el desempeo de un oficio por el
notario, implcitamente lo hace cuando seala su investidura de fe pblica
15
L.N. Artculo. 62.
16
dra
17 Ibdem.
18 Guillermo Cabanellas, op. cit.
El notariado. 217
Profesin...
por el Estado y las labores que le son propias. Pero adems, el artculo 6
del citado Ordenamiento lo hace cuando seala:
Esta ley regula el tipo de ejercicio profesional del derecho como oficio jur-
dico consistente en que el notario, en virtud de su asesora y conformacin
imparcial de sus documentacin en lo justo concreto del caso, en el mar-
co de la equidad y el Estado Constitucional de Derecho y de la legalidad
derivada del mismo, reciba por fuerza legal del Estado el reconocimiento
pblico y social de sus instrumentos notariales con finalidades de protec-
cin de la seguridad jurdica de los otorgantes y solicitantes de su actividad
documentada.
Adjetivando la palabra oficio con la voz jurdica, para indicar as que se trata
de un cargo pblico conferido por el Estado, cuya actividad se encuentra
relacionada con el derecho.
Bibliografa
218 Temas de
derecho notarial
Mariluz Urquijo Jos Mara, El agente de la administracin pblica en Indias,
Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, Instituto de
Investigaciones de Historia del Derecho, Buenos Aires, 1998.
Snchez Bella Ismael, Los funcionarios de la Amrica Espaola. En nuevos
estudios de Derecho Indiano, ediciones Universidad de Navarra, s. a.,
Pamplona, 1995.
Toms y Valiente Francisco, Gobierno e instituciones en la Espaa del anti-
guo rgimen, Alianza editorial, Madrid, 1982.
Toms y Valiente Francisco, La venta de oficios en las Indias (1492-1606).
Instituto Nacional de Administracin Pblica, Madrid, 1982, 2da.
edicin.
Abreviaturas
dra: Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.
fr: Fuero Real.
p: Siete Partidas.
El notariado. 219
Profesin...
El Principio de fe pblica
registral ante la inscripcin de
documentos apcrifos
La fe pblica registral
En lo relativo al Registro Pblico de la Propiedad, la fe pblica registral,
es uno de sus principios rectores. Dicho principio se enuncia en el sentido
de que se deben de tener por existentes y vlidos los derechos que se en-
cuentren inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad.
De ese principio deriva:
221
inscrito, siguiendo a Bernardo Prez Fernndez del Castillo,1 decimos que
por tercero registral, se entiende a la persona fsica o moral:
1 Snchez Medal Ramn, De los Constratos Civiles, editorial Porra, Mxico, 1993, pgina 558.
222 Temas de
derecho notarial
lo no inscrito no existe para el derecho, y a su vez el artculo 3009, evoca
la idea de que el Registro es exacto, es decir, que lo inscrito es la verdad
para el derecho, con los estrechos lmites que le sealan el texto de los
mismos preceptos.
La inscripcin de
documentos apcrifos
En la vida real, han ocurrido algunos casos realizados por organizaciones
delictivas, a travs de los cuales, se priva de su propiedad a personas pro-
pietarias de terrenos. El mecanismo es el siguiente: se elabora un docu
mento apcrifo, esto es, una supuesta escritura pblica de compraventa,
en la cual, supuestamente el propietario y titular registral vende su inmueble
a una persona que ostenta su nombre e identificacin correctos, o a una
persona de la cual su nombre y su identificacin relacionados en el docu-
mento tambin son falsos. Elaborado el instrumento apcrifo, se liquida
realmente el impuesto sobre adquisicin de inmuebles o bien, tambin se
falsifican las supuestas declaraciones de pago, y luego se presenta el supue
to primer testimonio de la escritura, al Registro Pblico de la Propiedad,
el cual lo inscribe. Posteriormente, el adquirente, o el supuesto nuevo
adquirente, vende el terreno a un tercero, concurriendo ambos ante un
notario pblico, ante quien se otorga realmente la escritura pblica de
compraventa. El tercero, ignora que el ttulo de propiedad de su vendedor
es falso y es totalmente ajeno a la operacin ilcita de la elaboracin del
documento apcrifo.
El propietario original del inmueble, se entera de esa situacin, cuan
dose da cuenta que en su terreno se est construyendo o se ha construido
unacasa o un edificio; es entonces que promueve juicio de nulidad tanto
de la primera escritura de compraventa que es la apcrifa, como de la se-
gunda escritura pblica de compraventa, que s es autntica pues consta
asentada en el protocolo del notario; demandando consecuentemente la
nulidad de las inscripciones registrales de ambos documentos.
En estos casos de venta de inmuebles con base en documentos ap-
crifos, esto es, que tienen como antecedente a una escritura falsa, debe
El Principio de 223
fe pblica...
el tercer adquirente ser protegido por el principio de fe pblica registral
consagrado en la ley?
Nosotros creemos que no, toda vez que el contrato de compraventa
formalizado en escritura pblica, mediante el cual adquiere el tercero de
buena fe, es un contrato que se ha ejecutado en contravencin de la Ley,
pues tiene como presupuesto la comisin de un hecho delictuoso, como
es el hecho de la elaboracin de un documento apcrifo.
Para apoyar lo anterior, trataremos los efectos jurdicos de las inscrip-
ciones registrales.
La inscripcin registral.
Sus efectos
En trminos generales, nuestro Cdigo Civil del Distrito Federal, es con-
sensualista. Lo anterior est consagrado en el artculo 1796, que dice
que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, excepto
aquellos que deben revestir una forma establecida por la ley. Desde que
se perfeccionan obligan a los contratantes al cumplimiento de lo pactado
y a las consecuencias que segn su naturaleza son conformes a la buena
fe, al uso o a la ley.
Tratndose de enajenaciones, el artculo 2014, dice que en las enaje-
naciones de cosas ciertas y determinadas, la traslacin de la propiedad se
verifica entre los contratantes, por mero efecto del contrato, sin depen-
dencia de tradicin ya sea natural, ya sea simblica; debiendo tenerse en
cuenta las disposiciones relativas del Registro Pblico.
Por otra parte, en lo relativo a la compraventa, el artculo 2249, esta
blece que por regla general, la venta es perfecta y obligatoria para las partes
cuando se ha convenido sobre la cosa y su precio, aunque la primera no
haya sido entregada, ni el segundo satisfecho; por su parte, el precepto
2316, seala que el contrato de compraventa no requiere para su validez,
formalidad alguna especial, sino cuando recae sobre un inmueble, en tanto
que el numeral 2320, expresa que si el valor del avalo del inmueble excede
trescientas setenta y cinco veces el salario mnimo general diario vigente
en el Distrito Federal en el momento de la operacin, su venta se har en
224 Temas de
Derecho Notarial
escritura pblica; y, finalmente, el artculo 2322 dispone que la venta de
bienes races no producir efectos contra tercero, sino despus de registra
da en los trminos prescritos en este Cdigo.
De lo anterior resulta, que el acto jurdico nace en el momento en que
las partes expresan su consentimiento de celebrarlo. En consecuencia los
derechos de las partes, surgen por el mero acuerdo y valen entre ellas, sin
necesidad de inscripcin registral.
Pero, en tratndose de bienes inmuebles, por una parte, el numeral
2322, dispone que la venta de bienes races no producir efectos contra
tercero, sino despus de registrada en los trminos prescritos en este Cdigo,
y por la otra, el artculo 3042, exige que los ttulos relacionados con el
dominio, posesin y dems derechos reales, deben de ser inscritos en el Re
gistro Pblico de la Propiedad.
Sin embargo, de acuerdo con nuestra legislacin civil, las inscripciones
registrales, son declarativas, esto es, son forma de publicidad, en tanto
que dan a conocer a terceros, la existencia de los derechos reales nacidos
fuera del Registro. Lo anterior est previsto en el artculo 3008 del Cdi-
go Civil que dice que la inscripcin de los actos o contratos en el Registro
Pblico tiene efectos declarativos.
Su consecuencia bsica, es que lo inscrito produce efectos en favor o
contra de terceros. En este sentido nuestra institucin del Registro Pblico
de la Propiedad, sigue al sistema francs, el cual tiene, entre otras, las siguien
tes caractersticas:
El Principio de 225
fe pblica...
La exigencia por parte de nuestro Cdigo Civil del Distrito Federal,
de inscribir determinados actos jurdicos que versan sobre bienes inmue-
bles, permite la existencia de un haz de preceptos legales que regulan lo
relativo tanto a la forma de llevarse a cabo tales inscripciones, como a
sus efectos jurdicos. Tales preceptos son los artculos 3005, 3006, 3007,
3008, 3009, 3010, 3011, 3012, 3013, 3014, 3017, 3042, 3043 y 3044
del Cdigo Civil del Distrito Federal.
Ese haz de preceptos legales, tienen que ver con el denominado prin-
cipio de inscripcin, el cual consiste en que la inscripcin de los actos jur-
dicos, tiene que ser materializada, asentndola en el libro o en el folio que
le corresponda, pues slo a travs de su materializacin, se da publicidad
al acto jurdico celebrado por las partes y hace posible que los terceros lo
puedanconocer. Este principio comprende dos aspectos: la inscripcin
material que se refiere al acto jurdico (Artculo 3042), y la inscrip
cin formal en lo referente a la inscripcin de los documentos (Artculo
3005). Se inscribe un extracto del acto jurdico o derecho y un extracto
del instrumento que lo contiene.
La inscripcin una vez materializada en el libro o en el folio real y fir
mada por el Registrador, provoca, entre otros, los siguientes efectos:
226 Temas de
derecho notarial
virtud de la cual el titular puede disponer del derecho inscrito (Artculos
3007, 3009 y 3010 del Cdigo Civil del Distrito Federal).
d) Da origen a la fe pblica registral y en consecuencia, protege a todo terce
ro que de buena fe y a ttulo oneroso, adquiera del titular registral, el
derecho inscrito (Artculo 3009 del Cdigo Civil del Distrito Federal).
e) Produce el cierre del registro respecto de otro derecho que se le oponga
o sea incompatible (artculo 3020), con la excepcin a que se refiere el
artculo 3016 del Cdigo Civil.
f) Determina el rango o prioridad, en el caso de derechos reales compatibles.
g) Es reconocida como documento pblico, al igual que las certificaciones que
de ella se expidan (artculo 327 del Cdigo de Procedimientos Civiles del
Distrito Federal), y constituyen prueba plena (artculo 403 del mismo
Ordenamiento Procesal).
El Principio de 227
fe pblica...
preceptos en relacin con el artculo 3007 del Cdigo Civil, que dispone
que los documentos que conforme a este Cdigo sean registrables y no
se registren, no producirn efectos en perjuicio de tercero; resulta que, en
la esfera del valer, el derecho real de propiedad surgido en un contrato,
produce sus efectos entre las partes y frente a terceros a quienes beneficia
desde la fecha de la celebracin del acto jurdico, pero no produce sus
efectos frente a terceros a quienes perjudique, hasta en tanto tal derecho
no sea inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad.
De los efectos de las inscripciones, en lo que atae a los objetivos del
tema a desarrollar, nos interesan los efectos de la publicidad, calificacin
y legitimacin registral.
La publicidad
registral
Un efecto esencial de la materializacin de una inscripcin, es que da origen
a la publicidad registral del ttulo y en consecuencia de los derechos inscritos;
adems, a travs de la publicidad, se descarta la llamada "prueba diab-
lica", esto es, el examen de la situacin jurdica del inmueble, a travs de
todos sus ttulos.
El principio de publicidad es de 2 tipos: publicidad formal y publici
dad material.
Por la publicidad formal, cualquier persona tiene la posibilidad de
consultar directamente los libros y folios, as como de obtener del Regis
tro Pblico de la Propiedad, las constancias y certificaciones de los asientos
y anotaciones; as lo establece el artculos 3001 del Cdigo Civil del Dis-
trito Federal.
En cambio, la publicidad material tiene que ver con los derechos o
efectos jurdicos que produce u otorga la inscripcin tanto al titular registral
como a los terceros que realicen operaciones con base en un derecho inscrito.
Esos derechos son: 1. la presuncin de la existencia del derecho (artculo
3010), esto es, la apariencia jurdica; y 2. la oponibilidad del derecho
inscrito frente a terceros con derechos no inscritos (artculos 3007, 3008
y 3009 del Cdigo Civil).
228 Temas de
derecho notarial
La legitimacin
registral
El Principio de 229
fe pblica...
La legitimacin registral, deriva del hecho de la materializacin de la
inscripcin de un ttulo. Ahora bien, el derecho inscrito, puede derivar,
de una realidad jurdica o de una apariencia jurdica. Lo primero ocurre
cuando la inscripcin registral tiene como antecedente a un hecho realiza-
do por quien o quienes estaban facultados para realizar el acto jurdico. En
este caso el derecho que se origina real y legalmente, legitima a su titular
para disponerlo. Lo segundo acontece, cuando la ley, para proteger a los
terceros de buena fe, le da valor a una situacin o actuacin jurdica quese
contrapone con la realidad, es decir, cuando hay una discordancia entre
verdad legal y verdad de hecho.
Nuestro Cdigo Civil, en funcin de la seguridad jurdica, protege
situaciones que han sido realizadas por personas que sin ser titulares de los
derechos, las han llevado a cabo. En este caso, cuando los derechos aparentes
se oponen a los derechos del verdadero titular, ante este conflicto, la Ley
resuelve en favor del titular aparente y al titular verdadero slo le conce-
de una accin personal para reclamar el pago de daos y perjuicios. Pero
esa situacin de que el derecho haga prevalecer a la apariencia jurdica
frente a la realidad jurdica, tambin tiene un sustrato: en la realidad
se han realizado hechos aparentemente acordes con la propia ley, por lo
cual, sta los protege, o los titulares de los derechos han sido omisos en
su proteccin, por lo cual los sanciona.
As pues, cuando los terceros han contratado con base en derechos
que tienen la apariencia jurdica de pertenecer a una determinada perso-
na, la ley, cuando el tercero ha procedido de buena fe, esto es, ignorando
que el derecho no coincide con la realidad, le da valor a esa situacin jur
dica que se contrapone con la realidad, es decir, protege a la verdad legal
frente a la verdad de hecho.
Cabe recordar, que la legitimacin no es ms que la posibilidad que
da la ley para realizar eficazmente, un acto jurdico.
Carral y de Teresa dice:
"Lo legtimo es lo que est conforme a las leyes, lo que es genuinoy verda-
dero. Es legitimado lo que ha sido completado o beneficiado con una pre-
suncin de existencia, integridad, exactitud que le concede mayor eficacia
230 Temas de
derecho notarial
jurdica. Los instrumentos notariales legitiman los actos y hechos a que se
4
refieren, al otorgarles una presuncin que los exonera de prueba".
Don Luis Carral y de Teresa6 dice que hay dos tipos de legitimacin:
7
Por su parte, Don Ramn Snchez Medal, dice que la legitimacin
registral, se funda en una compleja presuncin de derecho, que opera en
todos estos sentidos:
4 Carral y de Teresa Luis, Derecho Notarial y Derecho Registral, editorial Porra, Mxico, 1997, pgina 255.
5 Landaria, Caldente y J., Legitimacin y Apariencia Jurdica, citado por Carral y de Teresa, Luis, op. cit.,
pgina 255.
6 Carral y de Teresa Luis, op. cit., pgina 256.
El Principio de 231
fe pblica...
Casos en los que la legislacin
civil protege a los terceros
adquirentes de buena fe
El Cdigo Civil del Distrito Federal, consagra la proteccin a los terceros
de buena fe. De manera expresa el artculo 6o., establece que los particu-
lares slo pueden renunciar los derechos privados que no afecten directa
mente al inters pblico, cuando la renuncia no perjudique derechos de
tercero.
En lo que concierne a situaciones que pueden darse tratndose de bienes
inmuebles, el Cdigo Civil, protege a los terceros en los siguientes casos:
232 Temas de
derecho notarial
todo o parte de los bienes, con tercero de buena fe, el contrato subsistir,
pero el heredero incapaz debe indemnizar al heredero legtimo de los
daos y perjuicios.
5. Cuando el adquirente del patrimonio del ausente declarado presuntamen
te muerto, vende uno o varios de esos bienes. El artculo 708, dispone que si
el que ha obtenido la posesin definitiva, enajena los bienes a un tercero
de buena fe, la venta se considera vlida, an cuando despus compare-
ciere el propietario original, en cuyo caso el enajenante tiene la obligacin
de restituir al ausente el precio obtenido.
6. Cuando el adquirente de un inmueble por donacin, lo vende y posterior-
mente a ello, la donacin es revocada. Los artculos 2362 y 2371, estable-
cen que revocada una donacin por superveniencia de hijos o ingratitud,
sern restituidos al donante los bienes donados o su valor si han sido
enajenados antes del nacimiento de los hijos o del hecho causante de la
ingratitud.
7. Cuando el tercero adquiere la propiedad o cualquier derecho real relacio-
nado con un inmueble, de su titular real y registral, pero sin el consenti-
miento de su cnyuge, por el hecho de que este ltimo, no haya inscrito
la sociedad conyugal que hubiese regido su matrimonio. As lo establece
el artculo 3012 del Cdigo Civil.
8. Cuando un tercero contrata con un mandatario, ignorando que ha termi
nado el mandato. As lo establece el artculo 2604 en relacin con el
artculo 2597. Ahora bien, si del anlisis de los preceptos legales antes
mencionados y de los dems que tienen que ver con bienes muebles,
se puede concluir que el Cdigo Civil, contiene la regla general de que
los terceros de buena fe deben de ser protegidos, tambin lo es, que el
Cdigo Civil, en tratndose de bienes inmuebles, contiene la excepcin
prevista en la parte final del artculo 3009, esto es, que la proteccin no se
aplica a los terceros que adquieren derechos por virtud de la celebracin
de contratos gratuitos, ni cuando adquieren derechos que derivan de la
celebracin de actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
El Principio de 233
fe pblica...
jurdica, frente a la realidad jurdica, esto se debe, porque al fin de cuentas
hay un sustrato: Se ha realizado un hecho o conjunto de hechos que la
sustentan (caso de los herederos aparentes o de las donaciones que poste-
riormente caen en casos de revocacin); o bien se ha sancionado a quienes
siendo titulares de derechos no los protegen realizando los actos que la
misma ley establece (formalizacin e inscripcin de sus derechos, como
ocurre en los contratos privados de compraventa, en el deber de inscribir
la sociedad conyugal o en el deber de notificar las revocaciones de los
mandatos). En segundo lugar, la prevalencia de la apariencia frente a la
realidad jurdica, es un caso excepcional que slo se puede aplicara los casos
previstos en ley, y no se pueden hacer extensivos a otros.
Las inscripciones en
base a documentos
apcrifos deben ser
declaradas nulas
234 Temas de
derecho notarial
tes compraventas o transmisiones de propiedad a ttulo oneroso que se
hubiesen otorgado teniendo como presupuesto o antecedente al instru-
mento apcrifo, con sus respectivas inscripciones registrales, pues stas
provienen de la celebracin de actos o contratos que se ejecutaron u otorga
ron violando la Ley.
En el caso de la elaboracin de un instrumento apcrifo mediante el
cual se pretende disponer indebidamente de un derecho, se contraviene
tanto la ley penal, como la ley civil.
Desde el punto de vista penal, tal hecho est tipificado como delito
de falsedad de documentos en los trminos del artculo 339 del Cdigo
Penal del Distrito Federal. Por su parte, la conducta del supuesto adqui-
rente del derecho, al disponer de ese pretendido derecho, est tipificada
como fraude conforme a lo previsto en los artculos 230 y 231, fraccin I
del mismo Ordenamiento Penal. Finalmente, si el hecho es realizado en
comn por ms de tres personas, se incurre en el delito de pandilla o asocia
cin delictuosa, previsto en los artculos 252, 253 y 254 fraccin IV de
dicha Legislacin Penal.
Desde el punto de vista civil, la elaboracin de un instrumento ap
crifo mediante el cual se pretende disponer indebidamente de un derecho,
violala Ley, y por ende, en caso de conflicto judicial, entre el propietario
real y el propietario registral, debe resolverse a favor del primero.Las
razones son las siguientes:
El Principio de 235
fe pblica...
miento no se haga ningn cambio en la inscripcin registral existente a
su favor, ya que para cualquier modificacin o cancelacin de los asientos
registral es se requiere el consentimiento del titular registral, a excepcin
de cuando es ordenada por orden judicial.
2. Las inscripciones contravienen el artculo 3030 del Cdigo Civil del
Distrito Federal, en virtud de que siendo el instrumento un documento
apcrifo, en realidad nunca const el consentimiento del titular registral
para la transmisin de su derecho de propiedad; y contravienen el artculo
3031 del mismo Cdigo, toda vez que el consentimiento del propietario
real del inmueble, no const en escritura pblica, pues se trat de un
instrumento apcrifo. Si bien formalmente, de acuerdo con el documento
apcrifo, aparentemente el titular registral ha manifestado su consenti-
miento, en realidad no es as.
3. Las inscripciones de los dos documentos citados, tambin son contrarias
al principio registral de calificacin o legalidad establecido en el artculo
3021 del Cdigo Civil del Distrito Federal, el cual impone al Registrador,
la obligacin de examinar y calificar los ttulos que le sean presentados,
para el efecto de resolver si procede o no su inscripcin. Esto es, el examen
de calificacin debe ser de fondo y de forma, analizando los elementos
intrnsecos y extrnsecos, pues el precepto mencionado, al referirse a los
ttulos, los trata en sus dos acepciones, como ttulo material, que es la
causa o razn jurdica de la transmisin, constitucin, modificacin o
extincin de un derecho, esto es, el acto causal y como ttulo formal,
que es la expresin grfica o instrumental del acto causal, es decir, como
documento.
En funcin de dicho precepto, el Registrador, adems de examinar si se
trata de un derecho inscribible o no, debe calificar si el documento satis-
face las formas extrnsecas sealadas por la ley; la capacidad de las partes;
y la validez del acto o contrato.En el caso, si bien desde el punto formal,
se presupone que el Registrador calific los documentos y previa esa cali-
ficacin los inscribi, lo cierto, es que en la realidad, la inscripcin de un
documento apcrifo, por una parte contraviene lo dispuesto en el artculo
3005, que con claridad meridiana seala que slo se registrarn los testi-
monios de escrituras, actas notariales u otros documentos autnticos, es
decir, slo instrumentos autnticos y no apcrifos, y por otra parte, fue
236 Temas de
derecho notarial
contraria a lo estatuido en el artculo 3042 que al sealar cules son los
documentos y cules son los derechos o actos jurdicos que son objeto de
inscripcin, nos dice que slo se inscribirn los ttulos por los cuales se
cree, declare, reconozca, adquiera, transmita, modifique, limite, grave o
extinga el dominio, posesin originaria y los dems derechos reales sobre
inmuebles, situacin que en el caso no se cumple, pues al tratarse de un
documento apcrifo, en la realidad, nunca se transmiti el dominio, o
sea, el derecho real de propiedad del inmueble. De igual manera, la inscrip-
cin fue contraria al artculo 3021 del Cdigo Civil, el cual impone al
Registrador, la obligacin de suspender o denegar la inscripcin, cuando
el ttulo presentado no sea de los que deben inscribirse o anotarse, pues
respecto del primer instrumento, se trat de un documento apcrifo y
no de un documento autntico, y siendo un documento apcrifo, es claro
que no revisti las formas extrnsecas que establece la Ley; y siendo un
documento apcrifo, su contenido, disposicin indebida de una propie-
dad o derecho, fue contrario a una ley prohibitiva: a las normas que
protegen la propiedad privada, las cuales son de inters pblico.
4. No operan en favor del tercero adquirente, los principios de publicidad
y de tracto sucesivo, pues dicho tercero, est obligado al anlisis del o de
los ttulos, entre ellos, del documento apcrifo que sirvi de base para el
otorgamiento de la segunda o ulteriores escrituras de compraventa.
En efecto, tal acto, contraviene el principio de publicidad registral, en
tanto que no basta que el adquirente se atenga a la apariencia jurdica
que deriva de la inscripcin registral, sino que, est obligado a revisar el
ttulo mediante el cual la persona que le vendi acredit la propiedad
sobre el inmueble; dicho examen deriva del artculo 21 del Cdigo Civil,
que dice que la ignorancia de la ley, no lo exime a su cumplimiento.
El mismo acto contraviene el principio de tracto sucesivo, toda vez que
si bien es cierto que formalmente existe una cadena ininterrumpida de
inscripciones, lo cierto es que desde el punto de vista material, existe unarup-
tura de continuidad, en tanto que la inscripcin del instrumento apcrifo
no ha inscrito un derecho que derive de una realidad o de una apariencia
jurdica reconocida por la ley.
Sobre el particular, la Corte, ha establecido jurisprudencia, en el sentido
de que no basta que los terceros adquirentes se cercioren de que el inmueble
El Principio de 237
fe pblica...
est inscrito a nombre de su vendedor, sino que es necesario que examine
todos los antecedentes registrados. As lo establece la tesis de jurispruden
cia nmero 346, de la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, que obra bajo el nmero de registro 392,473, Sexta poca,
Semanario Judicial de la Federacin, apndice de 1995, tomo IV, pgina
232, que textualmente dice:
238 Temas de
derecho notarial
dientes inscripciones registrales, violan la ley, y en consecuencia, atendi-
endo a lo dispuesto en los artculos 2224, 2225, 2226 y 2242 del Cdigo
Civil, deben ser declarados nulos; sin que opere en favor del o de los terce
ros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, el beneficio del principio
de la fe pblica registral, pues dichos casos, se ubican en la excepcin
prevista en la parte final del artculo 3009 del Cdigo Civil del Distrito
Federal.
Sirve de apoyo, a todo lo anteriormente expuesto, la jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en el sentido de que la fe
pblica registral, no le es aplicable al tercero adquirente de buena fe, cuando
el derecho que adquiri, tuvo como origen un hecho delictuoso. As lo
establece la tesis de jurisprudencia nmero 344, de la Tercera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Sexta poca, Semanario Judicial
de la Federacin, apndice de 1995, tomo iv, pgina 231, que textual-
mente dice:
Conclusiones
El Principio de 239
fe pblica...
2. De manera particular, en materia de derechos reales sobre bienes inmue
bles, el Cdigo Civil, consagra el principio de fe pblica registral, que
tiene como fin la proteccin a los terceros adquirentes de buena fe.
3. En consecuencia, el principio registral de fe pblica registral, es la colum-
na que proporciona seguridad jurdica a todos los terceros que contratan
atenindose a la apariencia jurdica y legitimacin registral que brinda la
Institucin del Registro Pblico de la Propiedad.
4. En materia inmobiliaria, la regla es, que todo adquirente de buena fe y
a ttulooneroso, siempre ser protegido, a pesar de que se anule o resuelva
elttulo de quien adquiri su derecho real; pero tal regla, contiene una
excepcin: No es aplicable a los contratos gratuitos, ni a los actos o contratos
que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
5. En virtud de la excepcin antes expresada, el principio de fe pblica regis
tral, no puede prevalecer en favor de un tercero de buena fe, cuando la
adquisicin de un supuesto derecho, tiene como antecedente un hecho
ilcito, de manera concreta, la comisin de un hecho delictuoso, como lo
es la elaboracin de un instrumento apcrifo, con el cual se pretendi dis
poner indebidamente de un derecho.
Internacin y Legal Estancia
de los Extranjeros en Mxico
241
Conceptos bsicos
Poblacin
Extranjero en Mxico
Es la situacin jurdica que surge para una persona fsica de otra nacionalidad
que se interna en territorio mexicano o bien que incide en su sistema jurdico
al ejecutar actos cuyas consecuencias jurdicas tendrn lugar en Mxico.
Mientras esos supuestos no se actualicen, se trata solamente de perso
nas de otra nacionalidad, como por ejemplo los ms de mil trescientos mi-
llones de chinos que residen en territorio chino que no sern extranjeros
sino chinos para nosotros mientras permanezcan all y no realicen actos que
interfieran con el orden jurdico mexicano.
242 Temas de
Derecho Notarial
Tres tipos de mexicanos
a) Por El jus soll (derecho de la tierra): Por haber nacido en territorio mexica-
no y sus extensiones: embajadas, consulados, embarcaciones y aeronaves
con matrcula y bandera mexicana; y,
b) Por El jus sangulnis (derecho de la sangre): Por haber nacido en el extran-
jero de padres con nacionalidad mexicana.
I. Primer subtipo: Mexicanos por nacimiento por el jus sol (lugar en el que na
cieron), Tiene dos variantes:
Internacin y 243
Legal Estancia...
que se asienta el Estado Mexicano conforme a las normas del Derecho
Internacional y que comprende tres espacios:
244 Temas de
Derecho Notarial
c) De pesca comercial no deportiva;
d) Para actividades recreativas;
e) Para actividades deportivas; y,
f) Con clasificaciones especiales. (remolcadores, gras, salvamento, segu-
ridad).
II. Segundo subtipo: Mexicanos por nacimiento por el jus sanguinis (por haber
nacido en el extranjero de padres mexicanos).
Tiene dos variantes:
Temas de 245
Derecho Notarial
2. Por casarse un extranjero o extranjera con mexicanos y tengan o establezcan
su domicilio en territorio nacional y cumplan los dems requisitos de ley.
I. Renuncias:
a) A la nacionalidad de origen;
b) A toda sumisin, obediencia y fidelidad a cualquier Estado extranjero;
c) A toda proteccin extraa a las leyes y autoridades mexicanas; y,
d) A todo derecho que los tratados o convenciones Internacionales
concedan a los extranjeros;
II. Protestas:
246 Temas de
Derecho Notarial
Segunda: De manera privilegiada. Se otorga de manera especial a los extran
jeros que tienen un vnculo especial con Mxico y que estn ms identificados
con el pas. El privilegio consiste en que se disminuye el requisito del plazo
de residencia de cinco a dos aos nicamente. Se trata de los siguientes
seis casos:
1o. La mujer o varn extranjero que se case con varn o mujer mexicana:
siempre que estando casados, de comn acuerdo, acrediten que han
residido o vivido de consuno en el domicilio conyugal establecido en
Mxico, excepto si el cnyuge mexicano radica en el extranjero por
un encargo o comisin del Gobierno Mexicano.
2o. En caso de matrimonios entre extranjeros, la adquisicin de la naciona
lidad mexicana por uno de los cnyuges con posterioridad al matrimonio,
permitir al otro obtener la nacionalidad mexicana por naturalizacin,
siempre que rena los requisitos de ley.
3o. El extranjero que sea descendiente en lnea recta de un mexicano por
nacimiento. Se trata del caso de los nietos, bisnietos, tataranietosy
choznos extranjeros que son descendientes en lnea recta de mexicanos
por nacimiento.
Ntese que este privilegio para naturalizarse no se tiene, si se trata de
un descendiente de un mexicano por naturalizacin. El privilegio es
reducir el requisito de residencia en Mxico por dos aos.
4o. El extranjero que tenga hijos mexicanos por nacimiento: El objeto
de esta facilidad es lograr la unin familiar. Basta una residencia en
Mxico de dos aos.
5o. El extranjero que sea originario de un pas latinoamericano o de la
Pennsula Ibrica. Se da el privilegio de acreditar una residencia en
Mxico de solo dos aos, por tener estos extranjeros nexos polticos
y geogrficos derivados de nuestros antecedentes comunes. Al decir
pennsula ibrica se incluye a los portugueses; y,
6o. El extranjero que haya contribuido con Mxico: Se trata de los extran
jeros que a juicio de la sre hayan prestado servicios o realizado obras
destacadas en beneficio de Mxico, en materia cultural, social, cientfi
ca, tcnica, deportiva o empresarial. Este criterio resulta muy subjetivo,
ya que no es fcil calificar de "destacada" una obra o un servicio, especial-
Internacin y 247
Legal Estancia...
mente en los temas deportivos y empresarial. El requisito de residen-
cia es en principio solo de dos aos, pero el presidente de la Repblica,
en casos excepcionales, cuando lo estime pertinente, podr eximirle
del requisito de un plazo de residencia.
1o. Para los hijos y nietos menores extranjeros sujetos a patria potestad de
mexicanos. Es decir, los descendientes en lnea recta hasta el segundo
grado. Solo necesitan acreditar una residencia mnima de 1 ao; y,
2o. Para los hijos extranjeros adoptados y sujetos a patria potestad de mexi
canos. Bastar igualmente que tengan 1 ao de residencia en Mxico.
Aunque la Ley concede la nacionalidad mexicana a esos incapaces
de manera automtica, hace falta que la autoridad administrativa la
conceda previa solicitud de sus padres. Si los padres no solicitan la nacio
nalidad mexicana de los hijos y nietos sujetos a patria potestad du-
rante su minora de edad, los menores al ser mayores de edad, pueden
pedir su nacionalidad mexicana, pero solo dentro del ao siguiente al
trmino de la patria potestad, es decir, luego de haber cumplido 18
aos o haberse emancipado.
248 Temas de
Derecho Notarial
4o. Por aceptar o usar ttulo nobiliario que implique sumisin a un extran-
jero; y,
5o. Por residir durante 5 aos continuos en el extranjero
Migracin
Tambin conocido como: "fenmeno migratorio". Es un concepto que adems
del trnsito internacional de personas fsicas nacionales o extranjeros por
puertos, aeropuertos y fronteras de la poblacin del Estado, incluye tambin
el rgimen de las condiciones y modalidades de la estancia del extranjero
que se encuentre en territorio mexicano.
En Mxico, la Secretara de Gobernacin, a travs del Instituto Nacio
nal de Migracin, es la nica autoridad facultada para prestar servicios
migratorios, los cuales pueden ser de dos tipos:
Internacin y 249
Legal Estancia...
II. Servicios migratorios al exterior: prestados por oficinas del inm en auxilio
de las anteriores y por los miembros del Servicio Exterior Mexicano en
los Consulados en el extranjero.
Movimiento migratorio
Es el trnsito internacional, es decir, las entradas y salidas al y del pas, que
slo podrn hacerse por los lugares destinados para ello, dentro de un horario
establecido y con intervencin siempre de las autoridades migratorias.
Internacin
Es el fenmeno migratorio de ingreso a Mxico tanto de nacionales como
de extranjeros por los puertos migratorios en las fronteras del pas. La admi
sin de extranjeros es discrecional para el Estado Mexicano y la internacin
de nacionales es una garanta individual prevista por el artculo 11 constitu
cional mediante la exhibicin del pasaporte, copia certificada del acta de
nacimiento, matricula consultar o cdula de identidad ciudadana.
Inmigracin
Es el fenmeno migratorio de entrada de extranjeros al territorio nacional
con el nimo de residir en l de manera permanente.
Legal estancia
Es el lapso de tiempo en que un extranjero permanece en el territorio
nacional con la finalidad manifestada en su documento de internacin. Al
momento de ingresar al pas la autoridad migratoria autoriza al extranjero
una calidad de estancia, la cual a su eleccin, puede cambiar posteriormente,
siempre bajo la supervisin y autorizacin de la autoridad migratoria, que es
la Secretara de Gobernacin a travs del Instituto Nacional de Migracin.
250 Temas de
Derecho Notarial
Servicios Migratorios para la planeacin, ejecucin, control, supervisin
y evaluacin de los servicios migratorios y para coordinar con las diversas
dependencias de la Administracin Pblica Federal, la atencin y solucinde
los asuntos relacionados con la materia.
Principales atribuciones:
Internacin y 251
Legal Estancia...
Investigar si los extranjeros cumplen con las obligaciones migratorias
establecidas, y en caso de violacin a las disposiciones sobre la materia,
presentarlos ante las autoridades competentes;
252 Temas de
Derecho Notarial
El principio de la reforma queda plasmado en el apartado A del artculo
37. "Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad".
El surgimiento de este nuevo tipo de mexicanos puede traer algunos
conflictos inesperados. En Estados Unidos residen muchos hijos de mexica-
nos nacidos en territorio nacional y naturalizados como estadounidenses
o hijos de mexicanos nacidos en su territorio, que no desean ser mantener
vnculos con Mxico y menos ser todava mexicanos y ahora, por lo de la
reforma constitucional, seguirn siendo mexicanos a la fuerza (solo para
Mxico), y, sern mexicanos por nacimiento a pesar de que ya no hablen
espaol y se alejen intencionalmente de las tradiciones mexicanas, sin estar
para integrados a la cultura nacional ni viajen nunca a Mxico. Con la
reforma, se crean dos diferentes nacionalidades, la jurdica y la sociol
gica, con resultados que solo el tiempo lo dir.
Arellano Garca, critic en su momento las reformas al decir: "... No
es vlido que el legislador mexicano pretenda fundar la implantacin
de caminos contrarios a la tradicin mexicana... Consideramos absoluta-
mente irracional que, a travs de la legislacin interna de un pas se quieran
propiciar problemas de doble nacionalidad, mediante la naturalizacin
voluntaria y con la ilgica conservacin de la nacionalidad anterior..."
De la Concha y Calleros citado por Francisco Cuevas Cancino y otros,
en su obra: Manual de Derecho Internacional Privado Mexicano opin
que las re formas constitucionales propuestas representaban un grave
peligro potencial para la soberana de Mxico, pues al establecer una nacio
nalidad de primera, la norteamericana y una de segunda, la mexicana, se
alteran los lineamientos bsicos constitucionales y se abre la puerta para
que de aqu a veinte aos pueda incluso pensarse en una plena integracin
a los Estados Unidos".
Sin embargo, el diputado Moreno Collado al debatirse en el Congreso
las reformas, las defendi argumentando as: "... La doble nacionalidad es la
solucin para aquellos mexicanos que no pueden integrase con plenitud
al pas que han tenido que emigrar..."Muchos mexicanos emigrados a los
Estados Unidos se hallan entre dos aguas, pues no son ciudadanos de ningn
pas, no lo son de Mxico en tanto ausentes fsica y polticamente, ni
tampoco de los Estados Unidos, porque no han adquirido la calidad de
ciudadanos por temor a perder la nacionalidad mexicana... " Cuando se
Internacin y 253
Legal Estancia...
cuestion sobre cul sera la reaccin de los Estados Unidos sobre esta
reforma, se determin que la Jurisprudencia Norteamericana ya se haba
pronunciado sobre esta materia anteriormente y la haba respetado y
tolerado en otros casos de adquisicin por parte de norteamericanos de
una segunda nacionalidad, por lo que no surgira un nuevo conflicto con
la decisin mexicana.
Cuevas Cancino opina que el mar de fondo de esta reforma es que el
legislador mexicano pretendi mejorar la situacin irregular en la que se
hallaban millones de mexicanos que han emigrado a los Estados Unidos y
son vctimas de terribles ataques de xenofobia y que ven cotidianamente
mermados sus derechos. El citado autor se pregunta: "... Tenemos la
seguridad que la conservacin de la nacionalidad mexicana no servir de
pretexto para otra vez discriminar a los que all tambin pudieran consi
derase como norteamericanos de segunda clase?... ".
Como argumentos a favor de la doble nacionalidad se presentaron
las experiencias de otros Estados que ya autorizaron a sus ciudadanos el
goce de distintas nacionalidades, para los cuales no existen controversias ni
problemas, entre estos pases estn: Espaa, Colombia, Inglaterra, Francia
y Blgica.
Una conclusin importante es resaltar que los mexicanos con doble
nacionalidad son mexicanos en Mxico y no extranjeros, sin embargo, en
los Estados Unidos o de donde sean nacionales, sern norteamericanos o
nacionales con plenitud de sus derechos ciudadanos. Para poder explicar
mejor este fenmeno jurdico de los mexicanos con doble nacionalidad,
algunos doctrinarios exticos han propuesta que mejor se les denomine
como "mexicanos con doble estaduidad", pero el trmino es confuso y poco
inteligible.
Un dato que vale la pena comentar aqu es que en el artculo 3o. tran
sitorio de las reformas constitucionales mencionadas, dispuso que los mexica-
nos por nacimiento que hubieran perdido voluntariamente su nacionalidad
mexicana antes de la reforma de 1998, la podran readquirir mediante un
sencillo trmite por escrito ante los Consulados y Embajadas de Mxico
durante un periodo de 5 aos, plazo que termin el 20 de marzo de 2003.
Segn datos de la Secretara de Relaciones Exteriores solo un aproximadode
65,000 mexicanos recuperaron as su nacionalidad mexicana por nacimiento.
254 Temas de
Derecho Notarial
No me explico la razn por la cual el legislador fij ese plazo tan corto de5
aos y por qu no lo prorrog oportunamente a su vencimiento, pues deesta
manera dej a un enorme nmero de mexicanos por nacimiento que haban
renunciado a la nacionalidad mexicana sin la posibilidad de recuperar su
nacionalidad mexicana perdida para siempre.
Lo anterior, implica que los mexicanos con doble nacionalidad que res-
iden en los Estados Unidos tengan que tramitar en el Consulado ms
cercano un pasaporte ordinario para viajar a Mxico y as poder acreditar
su nacionalidad ante las autoridades migratorias mexicanas durante su
internacin.
Qu es el pasaporte ordinario?
Es el documento que expide la Secretara de Relaciones Exteriores para
que los mexicanos puedan viajar, acreditar su nacionalidad mexicana y so-
licitar a las autoridades extranjeras les permitan el libre paso, les propor
cionen ayuda y proteccin, en caso de requerirlo.
Dnde lo tramitan?
En las oficina central y delegaciones de la Secretara de Relaciones Exte-
riores en el territorio nacional y lo ms lgico, en las embajadas y oficinas
consulares en el extranjero.
Internacin y 255
Legal Estancia...
Requisitos para tramitar un pasaporte:
1. Llenar solicitud;
2. Acreditar la nacionalidad mexicana por nacimiento o por naturali-
zacin, mediante la exhibicin de una copia certificada del acta de
su nacimiento, su carta de naturalizacin, su cdula de identidad
ciudadana o a travs de cualquier elemento que lleve a la autoridad
a la conviccin de que se es mexicano:
3. Acreditar su identidad con documentos oficiales;
4. Entregar las fotografas en el nmero y forma que se determine;
5. Cubrir los derechos aplicables;
6. Los varones, debern comprobar que estn al corriente en sus
obligacionesrespecto a Ley del Servicio Militar. Este es un tpico
interesante, ya que en la prctica, en los casos de mexicanos con
doble nacionalidad la autoridad mexicana les da por satisfecho este
requisito y se les considera en disponibilidad permanente como re-
servas en las fuerzas armadas, aunque en la realidad presten su servi-
cio militar a los Estados Unidos a la manera de cualquier ciudadano
norteamericano o del pas de que se trate.
256 Temas de
Derecho Notarial
2a. Regla: Se presume que actan siempre como mexicanos: Indepen-
dientemente de que indebidamente se hayan internado a Mxico osten-
tndose como norteamericanos o extranjeros, en el caso de mexicanos con
doble nacionalidad, hay la presuncin juris et de jure, es decir, no admite
prueba en contrario, de que actan siempre como mexicanos en todos los
actos jurdicos celebrados en territorio nacional, incluso en sus extensio-
nes: las Embajadas y los Consulados mexicanos en el extranjero y en las
embarcaciones y las aeronaves con bandera mexicana;
3a. Regla: No pueden invocar la proteccin de otro gobierno. Los
mexicanoscon doble nacionalidad, no podrn invocar la proteccin del go-
bierno extranjero que les atribuye nacionalidad ni la de algn otro, en
relacin a los actos jurdicos en los que se entiende que actan siempre
como mexicanos;
4a. Regla: Hay sancin si invocan la proteccin de un gobierno extranjero:
Si esos mexicanos con doble o mltiple nacionalidad llegaran a invocar la pro
teccin de un gobierno extranjero, entonces segn el artculo 14 de la Ley
de Nacionalidad, respecto a esos actos jurdicos, perderan en beneficio de
la nacin mexicana dichos bienes o derechos;
5a. Regla: La nacionalidad mexicana por nacimiento no se puede perder.
El artculo 37 Constitucional en su inciso A dice: "a) Ningn mexicano por
nacimiento podr ser privado de su nacionalidad". Esta importantsima dis
posicin, logra el objetivo del legislador de unir a Mxico de manera
indisoluble y para siempre a esos mexicanos con otra nacionalidad, aun
cuando hayan renunciado a su nacionalidad en el pas donde residen,
efecto jurdico que se resuelve no tendr trascendencia en territorio mexi-
cano, por disposicin de la Constitucin misma. Lo anterior, significa una
divisin tajante de situacin jurdica diferente entre los mexicanos que han
adquirido nacionalidad mexicana por nacimiento a partir del da 20 de marzo
de 1998, fecha en que entr en vigor la reforma, pues a partir de ese da,
los mexicanos no la podrn perder jams en el mbito de vigencia del
Derecho Interno del Estado Mexicano.
6a. Regla: La nacionalidad mexicana por nacimiento perdida se pudo
recuperar en un plazo de 5 aos desde la reforma hasta el 20 de marzo de
2003. El Decreto de reforma al apartado A del artculo 37 constitucional,
segn su primer transitorio, entr en vigor el 20/03/1998, o sea, un ao
Internacin y 257
Legal Estancia...
despus de su publicacin en el dof (20/03/1997). El artculo segundo tran-
sitorio delmismo Decreto, dispuso lo siguiente: "... Quienes hayan perdido su
nacionalidad mexicana por nacimiento por haber adquirido voluntariamente
una nacionalidad extranjera y si se encuentran en el pleno goce de sus de-
rechos, podrn beneficiarse de lo dispuesto por el artculo 37, apartado A
constitucional reformado por virtud del presente decreto, previa solicitud
que hagan a la sre, dentro de los 5 aos siguientes a la citada fecha de
entrada en vigor del presente... ". Lo anterior, significa que el legislador
dio un plazo que venci el 20 de marzo de 2003, para que para todos los
mexicanos por nacimiento que en el pasado hubieren perdido su naciona-
lidad mexicana por nacimiento por su renuncia, hayan podido recuperarla
si as lo hubieren solicitado. Los que no lo hayan solicitado, la mantendrn
perdida, situacin injusta dada la intencin de la reforma constitucional,
como dijimos antes.
7a. Regla: Si pretenden acceder a un cargo o funcin pblica, para el cual
la ley requiere ser mexicano por nacimiento, debern tramitar y obtener
un certificado de nacionalidad mexicana. Lo anterior, implica la renuncia
expresa a la otra nacionalidad atribuida y a toda sumisin y obediencia al
Estado que le atribuye la otra nacionalidad y protestarn adhesin, obe-
diencia y sumisin a las Leyes y autoridades mexicanas. Esta renuncia,
recordemos solo surte efectos en territorio mexicano, mbito de aplicacin
de nuestro Derecho Interno.
8a. Regla: Necesitan tramitar su curp (Clave nica de Registro de Pobla
cin). El acuerdo para la adopcin y uso por la administracin Pblica Federal
de la curp, publicado en el dof del 23 de octubre de 1996, dispuso dema-
nera obligatoria para los nacionales domiciliados en el extranjero y para los
extranjeros y nacionales domiciliados en Mxico, la asignacin de una curp
homognea en todos los registros de personas a cargo de las dependencias
y entidades de la Federacin, lo que permitir configurar el gran Regis
tro Nacional de Poblacin, que se integra por cuatro registros: a) El Registro
Nacional de Ciudadanos; b) El Registro de menores de edad; e) El Padrn
de mexicanos residentes en el extranjero; y, d) El catlogo de extranjeros
residentes en Mxico.
9a. Regla: Si realizan habitualmente actos de comercio, debern inscri-
birse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Est obligado a
258 Temas de
Derecho Notarial
inscribirse en el rnie, el mexicano con doble nacionalidad que resida en el
extranjero y realice habitualmente actos de comercio, en un plazo de 40
das contados a partir de su ejercicio habitual del comercio. Este registro
obligatorio no significa que por ello se le considere al mexicano por na-
cimiento como inversionista extranjero, es decir, como una persona fsica
extranjera que realice inversin extranjera, o sea, que participe encualquier
proporcin en el capital social de sociedades mexicanas o en las activida-
des o en los actos contemplados por la Ley de Inversin Extranjera. No,
se trata solo de una previsin del legislador para controlar las actividades
comerciales de tipo profesional de los mexicanos con doble nacionalidad
en Mxico.
10a. Regla: Debern inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extran
jeras las sociedades mexicanas en las que participen y los fideicomisos de
los que se deriven derechos a su favor. Aqu los obligados a inscribirse en
el rnie son las sociedades y los fiduciarios en el fideicomiso en un plazo
mximo de 40 das contados a partir de la constitucin de la sociedad o
del fideicomiso. Esto significa que para tener que inscribirse, basta que
en el capital social de una sociedad aparezca como accionista o socio, un
mexicano por nacimiento que resida en el extranjero, o que figure como
fideicomitente o fideicomisario en un fideicomiso, incluso fuera de zona
restringida.
11a. Regla: Los notarios debern exigirles a ellos o a los representantes de las
sociedades o fideicomisos en donde intervengan, que acrediten su inscrip-
cin en el rnie. Se aplican los artculos 34 de la lie y 44 de su Reglamento
que disponen que los notarios cuando intervengan en cualquier instru-
mento pblico autorizado ante su fe, entre otros obligados a inscribirse
en el rnie, los mexicanos con doble nacionalidad o las sociedades o fidei-
comiso donde participen, debern exigirles que acrediten su inscripcin
ante el citado Registro, debiendo recordar que la documentacin que lo
acredita, no es la constancia de registro respectiva, como equivocadamente
creen muchos notarios o sus abogados auxiliares, sino que la nica manera
de acreditamiento de dicho registro, segn el Reglamento de la Ley de
Inversin Extranjera, es a travs de la exhibicin del acuse de recibo de la
informacin anual que deben presentar al rnie los obliga dos a inscribirse.
De no acreditar los obligados a inscribirse su inscripcin, el notario puede
Internacin y 259
Legal Estancia...
autorizar el instrumento, siempre que de un aviso al rnie de tal omisin,
dentro de un plazo de 10 das desde la autorizacin preventiva del instru-
mento.
260 Temas de
Derecho Notarial
do un mexicano con doble nacionalidad adquiere un inmueble en zona
restringida, lo puede hacer directamente sin tener que recurrir al fideico-
miso, porque se reputa para el Orden Jurdico Mexicano con presuncin
igualmente juris et de jure, que acta siempre con nacionalidad mexicana
y nunca con la extranjera.
Quinto: Se entender que siempre acta como mexicano cuando detente
algn derecho cuyo ejercicio se realice en territorio Nacional. Esto signi-
fica que si adquiere derechos de autor, o es acreedor hipotecario, suscribe
acciones, adquiere derechos hereditarios, etc., se entender siempre que lo
hace en calidad de mexicano, siempre que se trate de un derecho que se
vaya a ejercer en Mxico y no en otro Estado extranjero.
Jerarqua de mexicanos
En un Primer nivel: los mexicanos de primera: los mexicanos por nacimiento
que residen en Mxico, los cuales, nunca perdern su nacionalidad mexicana
y gozarn de todas sus prerrogativas ciudadanas y derechos, sin restricciones.
Estos mexicanos de primera tienen dos variantes:
Internacin y 261
Legal Estancia...
Jerarqua de mexicanos
(Continuacin)
En un Segundo nivel: los mexicanos de segunda: los mexicanos con doble
nacionalidad que residen fuera, es decir, los mexicanos por nacimiento que
tambin nunca pierden su nacionalidad mexicana pero que residen en Es-
tados Unidos u otro pas y han adquirido la nacionalidad norteamericana u
otras nacionalidad. Estos mexicanos no gozan de todos los derechos deriva-
dos de ser mexicano, ya que no pueden votar por ejemplo, y tienen varias
restricciones y obligaciones como vimos. Este segundo tipo de mexicanos,
admiten dos variantes:
Rgimen de internacin de
extranjeros en Mxico:
ocho caractersticas
262 Temas de
Derecho Notarial
Primera: hay cuatro tipos de
internacin de extranjeros a
Mxico
Internacin y 263
Legal Estancia...
internarse, pero si es un permiso de internacin individual que solo otorga
la oficina central luego de acuerdos con debate y anlisis por parte de la
comisionada con los principales ejecutivos del inm. Sabemos Que hoy en
da estn restringidas las nacionalidades cubana, colombiana, china, iran,
iraqu, coreana del note, paquistan, etctera., pero esto es una disposicin
discrecional que cambia da a da.
264 Temas de
Derecho Notarial
del Estado. Contra una decisin de no admisin del extranjero, la solicitud
negada podr ser sujeta a una revisin ante la Coordinacin Jurdica del
Instituto Nacional de Migracin, en virtud de que los actos administrati
vos del Instituto Nacional de Migracin estn regulados de manera su-
pletoria por la Ley Federal del Acto Administrativo.
El artculo 37 de la Ley General de Poblacin dispone que una auto
ridad migratoria podr negar la entrada al pas, por cualquiera de los
siguientes motivos: I. No exista reciprocidad internacional; II. Lo exija el
equilibrio demogrfico nacional; III. No lo permitan las cuotas de extran
jeros autorizadas; IV se estime lesivo para los intereses econmicos de los
nacionales; V. Hayan infringido las leyes nacionales o tengan malos antece
dentes en el extranjero; VI. No cumplan con requisitos establecidos por la
Ley General de Poblacin; y VII. No se encuentren fsica o mentalmente
sanos a juicio de la autoridad sanitaria. El artculo 106 de la Ley citada,
dispone adems estos otros motivos: I. Cuando hayan observado mala
conducta durante su estancia en el pas; II. Cuando hayan sido expulsados
y an no termine el plazo de readmisin, III. Cuando se le haya impuesto
restricciones para reingresar al pas; y IV. Cuando la autoridad sanitaria
manifieste a la migratoria que el extranjero padece una enfermedad infec
to contagiosa que constituir un riesgo para la salud pblica.
La Secretara de Salud;
La Secretara de Gobernacin (Instituto Nacional de Migracin);
La Polica Federal Preventiva; y,
Internacin y 265
Legal Estancia...
La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y las dems que conforme a
la Ley tengan esa facultad.
1. Trnsito Terrestre
2. Trnsito Martimo
3. Trnsito Areo
4. Transito Fluvial
En Mxico no se utiliza, a pesar de que tenemos ros fronterizos, ya que
la revisin se realiza en la ribera nacional del puente internacional.
266 Temas de
Derecho Notarial
Sptima: el Estado mexicano
tiene facultad de regular la
estancia del extranjero
Mxico tiene la facultad de regular las diferentes maneras de estar en el pas.
A esa especial manera de ingresar o estar en Mxico se le conoce como:
Internacin y 267
Legal Estancia...
Con intencin de residir en Mxico (Inmigrantes); y;
Con residencia definitiva en Mxico (Inmigrado).
Los diplomticos;
Los funcionarios consulares; y,
Los otros funcionarios con representacin oficial..
268 Temas de
Derecho Notarial
Cuando un diplomtico, funcionario consular o representante oficial,
haya terminado con su encargo oficial y quisiera seguir residiendo en
Mxico, entonces deber llenar los requisitos migratorios ordinarios con
todas las facilidades que a su vez sus respectivos gobiernos otorguen para
ello a los representantes de Mxico en su pas de origen.
El artculo 102 del Reglamento de la lgp dispone que "... los titulares
de pasaportes diplomticos, oficiales o de servicio expedidos por gobier
nos extranjeros, para internarse al pas en comisin oficial, debern pre-
sentar la visa correspondiente, salvo que exista acuerdo de supresin de la
misma. Para fines estadsticos, proporcionarn la informacin que se les
solicite en la forma migratoria correspondiente... ". Lo anterior, significa
que bastar con la exhibicin de sus respectivos pasaportes para ingresar
con alguna visa o autorizacin previa de internacin si se requiere, llenan-
do slo un formato migratorio para fines estadsticos.
Como Diplomticos
Naturaleza de las Relaciones
diplomticas
Internacin y 269
Legal Estancia...
Rgimen Jurdico
Diferencia entreMisin
diplomtica y Diplomticos
La Misin diplomtica
270 Temas de
Derecho Notarial
Tipos y jerarqua de los
diplomticos
l. Embajador;
2. Ministro;
3. Consejero;
4. Primer Secretario;
5. Segundo Secretario;
6. Tercer Secretario;
7. Agregado Diplomtico.
Internacin y 271
Legal Estancia...
Nocin del status diplomtico
Qu tratos particulares?
272 Temas de
Derecho Notarial
a) Una accin real sobre inmuebles particulares ubicados en el territorio del
Estado receptor; b) Una accin sucesoria en la que el diplomtico figure
a ttulo privado como albacea, heredero o legatario; o, e) Una accin derivada
de una actividad profesional o comercial ejercida fuera de sus funciones
oficiales.
Internacin y 273
Legal Estancia...
Rgimen de Seguridad Social: A los diplomticos no le ser aplicable la
legislacin del Estado receptor sobre seguridad social por el ejercicio de
su actividad. Respecto a las personas empleadas para su particular servicio
domstico, gozarn tambin de la exencin de las normas del Estado recep
tor sobre seguridad social, y por tanto, no estar obligado a darlas de
alta en el rgimen de seguridad social de ese Estado siempre que dichas
personas sean nacionales del Estado acreditante y si no los son, entonces
si debern ser inscritas en dicho rgimen.
La valija y el correo diplomticos: La valija diplomtica es el bulto o sobre
que contiene correspondencia oficial y documentos destinados exclu
sivamente al uso oficial. Correo diplomtico: Es la persona fsica que se
hacerse cargo de la valija diplomtica, la custodia, la transporta y la entregarla
a su destinatario. Se trata de una persona debidamente autorizada por
el Estado que enva, ya sea de carcter permanente o slo para el caso
especial en calidad de correo ad hoc. La valija y el correo diplomticos son
inviolables dondequiera que se encuentren, lo que implica que el sobre
no podr ser abierto ni retenido ni el correo podr ser inspeccionado di-
rectamente o por medios electrnicos u otros medios tcnicos.
El uso de los Smbolos del Estado acreditante. Los diplomticos tienen
derecho a utilizar los smbolos de identificacin del Estado acreditante,
como son la bandera y el escudo nacionales, y tambin cualquier otro tipo
de contrasea como el sello, lemas o simplemente los colores nacionales.
Su uso implica que puedan ser exhibidos pblicamente y figurar en sus
documentos oficiales. Y ser colocados tanto en los locales de la misin y
residencia, como en los medios de transporte.
La asignacin de puestos diferentes en ceremonias oficiales o las reservas
permanentes en las cmaras parlamentarias.
274 Temas de
Derecho Notarial
cional y abarca todo una gama de aspectos humanos. Los principales tipos
de facilidades son las siguientes:
Internacin y 275
Legal Estancia...
una funcin pblica consistente en representar al Estado Mexicano en
sus funciones de:
fe pblica notarial,
ejercicio de la jurisdiccin voluntaria y an de la contenciosa en ciertos pases;
polica de navegacin;
registro civil;
servicios relacionados con el cumplimiento de obligaciones militares;
sanidad pblica;
rgimen aduanero;
observancia de Tratados;
fomento al Comercio Exterior;
Turismo, etctera.
Rgimen Jurdico
276 Temas de
Derecho Notarial
Mxico, sino que tendrn su carcter propio de funcionarios consula-
res, a travs del exequtur o autorizacin definitiva del Estado receptor y
mantendrn con las autoridades las relaciones que las leyes, los usos del
pas, las convenciones consulares y los usos del Derecho Internacional
establecen para los funcionarios consulares.
1. Los cnsules: Son los jefes de la oficina consular, que pueden ser de dos tipos:
personal de carrera;
personal temporal; y,
personal asimilado
y comprende las ramas: Diplomtico-Consular y Tcnico Administrativa.
Internacin y 277
Legal Estancia...
Status de funcionario consular
Qu tratos particulares?
Esos tratos particulares para los funcionarios consulares, se concretan en
una diversidad de inmunidades, facilidades, privilegios e inmunidades muy
similares a las de los Diplomticos, razn por la cual, me remito a los ya
mencionados.
Cmo se regulan los consulados en Mxico?
El artculo 1 bis de la Ley del Servicio Exterior Mexicano tiene una
serie de definiciones que nos ilustran acerca de la especial manera de
reglamentar el tema por nuestra ley nacional y dice que las Oficinas
Consulares son las representaciones del Estado mexicano ante el gobierno
de otro pas, en la que se realizan de carcter permanente las siguientes
funciones:
278 Temas de
Derecho Notarial
Seccin consular: Es la oficina de una embajada que realiza funciones con
sulares y su circunscripcin es todo el pas;
Consulado general: Es la oficina a cargo de un funcionario consular, ge-
neralmente con rango de cnsul general y dependen de l, los consula
dos y agencias consulares que se localicen en su circunscripcin;
Consulado: Es la oficina a cargo de un funcionario consular del que pueden
depender algunas agencias consulares;
Agencia consular: La oficina a cargo de un funcionario consular, es de una
jerarqua menor a la de los consulados porque su circunscripcin es limitada;
Consulado honorario: Es la oficina a cargo de un cnsul honorario, tratase
de un nacional o de un extranjero, en la que este realiza, sin remuneracin
alguna, funciones consulares limitadas.
Que se aplica por extensin a los otros funcionarios con representacin oficial.
Primero: La eleccin de los diplomticos y funcionarios consulares, cual
quiera que sea su categora, pertenece al dominio de la soberana inter
na del Estado que representan e incumbe a la autoridad suprema de ste;
Internacin y 279
Legal Estancia...
Segundo: La categora de los diplomticos y funcionarios consulares,
es fijada de comn acuerdo por los gobiernos interesados;
Tercero: El Estado tiene el derecho de acreditar a sus diplomticos y
cnsules ante uno o ms gobiernos extranjeros;
Cuarto: Ningn Estado puede mantener simultneamente relaciones
con ms de un gobierno de otra Estado;
Quinto: La eleccin del diplomtico o funcionario consular depende
del pedido previo de beneplcito del gobierno del pas receptor ante el
cual va a ser acreditado;
Sexto: El Estado tiene derecho a no conceder el beneplcito a la pro-
puesta de eleccin de un diplomtico o funcionario consular extranjero,
por motivos que se consideren ponderables; y,
Sptimo: El Estado que recibe al diplomtico o funcionario consular
puede en cualquier momento pedir la retirada de ste o de cualquier otro
miembro de su misin, siempre que a uno y otro se les declare como per-
sonas non gratas o no aceptables.
Segn datos de la sre del ao 2000, Mxico sostena relaciones diplo
mticas con 176 pases y mantena en el extranjero 70 embajadas, 34 con
sulados generales, 24 consulados de carrera, 4 agencias consulares, 1 oficina
de enlace y 8 delegaciones permanentes ante las organizaciones internacio
nales: onu, oea, oacvi, oi, acde, opanal, unesco, unin europea. 78 pases
y 35 organizaciones internacionales extranjeras acreditadas ante el gobierno
de la repblica mantienen embajadas y oficinas con residencia en la capital
mexicana y aproximadamente existan 31 representaciones concurrentes.
Pasaporte diplomtico y
Pasaporte oficial
280 Temas de
Derecho Notarial
En Mxico se establece en el Reglamento de Pasaportes, en vigor desde
el 12 de julio de 1990, que es facultad de la Secretaria de Relaciones Exte
riores el expedir y refrendar pasaportes diplomticos y pasaportes oficiales.
Los miembros del Servicio Exterior Mexicano que tengan derecho a
pasaporte diplomtico, lo solicitarn acreditando su nombramiento y una
vez que termine su comisin o que el servidor deje su cargo, el pasaporte
quedar invalidado debiendo ser devuelto a la sre.
Adems de los funcionarios del Servicio Exterior, tienen derecho a pasa
porte diplomtico mexicano: el Presidente y los Ex presidentes de la Rep
blica; los presidentes de la Gran Comisin del Senado y la Cmara de
Diputados, los Gobernadores y el jefe de Gobierno del d.f., los ministros
de la scj, los secretarios de Estado, los procuradores de Justicia federal
y del d.f., los secretarios particular y privado del presidente, el jefe de
estado mayor presidencial, los subsecretarios, subprocuradores y oficiales
mayores, los cnyuges y los hijos menores de edad.
Tienen derecho a pasaporte oficial, los senadores y diputados en misin
oficial al extranjero; los servidores pblicos de la rama administrativa del
Servicio Exterior Mexicano adscritos a embajadas, consulados,oficinas
consulares y delegaciones de organismos internacionales, la cnyuge y
los hijos menores de 18 aos y hasta 25 y los dependientes econmicos
y quienes viajen al extranjero en omisin oficial si se justifica a juicio de
la sre.
Estancia de extranjeros en
Mxico como no inmigrante
Estancia de extranjeros en
Mxico como inmigrante
Internacin y 281
Legal Estancia...
Estancia de extranjeros en
Mxico como inmigrado
1o. Como transmigrante, 2o. Como turista, 3o. Como ministro de culto
asociado religioso; 4o. Como asilado poltico, 5o. Como refugiado, 6o.
Como estudiante, 7o. Como visitante para actividades lucrativas o no,
8o. Como visitante local, 9o. Como visitante provisional, 10o. Como visi
tante distinguido y 1o. Como corresponsal.
Esta calidad migratoria admite once caractersticas, es decir, diver-
sas modalidades de estancia segn sus actividades principales. La ley les
llama caractersticas, pero en realidad se trata de modalidades.
Observaciones:
El transmigrante se interna en Mxico con la finalidad de transitar hacia un tercer pas, para
lo cual debe acreditar que cuenta con el permiso para internarse en ese pas a que se dirige.
Su plazo de estancia de 30 das es improrrogable.
El transmigrante no puede cambiar de calidad migratoria y no puede realizar acto jurdico
alguno.
282 Temas de
Derecho Notarial
Continuacin
Observaciones:
Al turista se le conceder plazo adicional en su estancia en el pas, slo si alguna
enfermedad u otra causa de fuerza mayor le impide viajar.
Cuando se trata de turistas con un plazo autorizado menor a los 6 meses, la autoridad
migratoria le puede extender su estancia hasta completarlos seis meses.
La forma migratoria denominada: fmt, se les entrega por medio de las oficinas consu-
lares de Mxico en el extranjero o en el punto de internacin al pas.
Observaciones:
La asociacin religiosa tiene que estar registrada ante la Secretara de Gobernacin;
Tiene que formar parte de su clero;
Contar con la anuencia de la Secretara de Gobernacin para ejercer el culto religioso.
Observaciones:
Fenece su forma de estancia si viola las leyes mexicanas o se ausenta del pas sin previo
permiso.
El inm decide si puede permanecer con otra modalidad de estancia.
Internacin y 283
Legal Estancia...
Continuacin
284 Temas de
Derecho Notarial
d) Si se interna para ocupar cargos de confianza o para asistir a asambleas
y sesiones del consejo de administracin de empresas.
Internacin y 285
Legal Estancia...
Continuacin
4a. Como visitante Ingresa para ejercer su Debe tener ttulo profesio-
profesional. profesin. nal de manera independien-
te o prestando sus servicios
a una empresa. y carta
oferta de trabajo.
5a. Como visitan Ingresa para ocupar cargos Se requiere presentar carta
de capacitacin, adminis- oferta de trabajo, fianza y
tracin, absoluta confianza. deber acreditar cargo.
(como la de capacidad
para el cargo. ser gerente o
apoderado).
286 Temas de
Derecho Notarial
En las modalidades de "visitante de negocios y de "visitante consejero",
con fmt de uso mltiple, la autoridad migratoria, otorga un plazo de es-
tancia o temporalidad de 30 das improrrogables, si el extranjero se inte
resa en ampliar su estancia en Mxico, deber cambiar a otra modalidad
que le permita una mayor temporalidad, como la fm3 permite estancias
de un ao prorrogables.
Internacin y 287
Legal Estancia...
to migratorio que se otorga a los extranjeros que se internan a Mxico
como visitantes hombres de negocios o consejeros. Entr en vigor el 19
de noviembre de 1999. Causa el derecho de No Inmigrantes (dni). Se
tramita en los consulados. Tiene vigencia de 30 das naturales desde la
internacin.
Tratado de Libre Comercio entre Mxico, Colombia y Venezuela. (tlcg3).
En el dof del 21 de abril de 1995 se dieron a conocer las reglas para el
ingreso temporal de personas de negocios relacionadas con este Tratado.
Admite las siguientes cuatro modalidades:
Primera: Inversionistas;
Segunda: Transferencia de personal dentro de una empresa;
Tercera: Profesionales; y
Cuarta: Visitantes de negocios.
Forma Actividades
Estancia migratoria Plazo permitidas
8a. Como visitante Oficio de la 6 meses Para visitas de inves-
distinguido. autoridad consular tgadores cientficos,
humanistas de
prestiguio,
periodistas y
personas
prominentes
Observaciones:
Se trata de un permiso de cortesa para personalidades internacionales.
9a. Oficio de la 3 das Para visitar puertos
autoridad. martimos o
ciudades fronterizas
migratoria
Observaciones:
Se trata de un permiso de cortesa para personalidades fronterizos.
288 Temas de
Derecho Notarial
Continuacin
Forma Actividades
Estancia migratoria Plazo permitidas
Observaciones:
Generalmente es porque la documentacin migratoria exhibida es insuficiente.
En estos casos los extranjeros deben constituir depsito o fianza que garantice su
regreso al pas de procedencia sin no cumple con el requisito en el plazo indicado.
Observaciones:
Para Ejercer temporalmente el periodismo o para encargarse de cubrir un aconte-
cimiento especifico.
Deben Acreditar su nombramiento ante el inm
Internacin y 289
Legal Estancia...
E hijos del inmigrante, la misma calidad migratoria y temporalidad. A
continuacin, una serie de cuadros con las nueve caractersticas:
Forma Actividades
Estancia migratoria Plazo permitidas
1a. Como fm2 1 ao Para vivir del
rentista capital trado del extranjero.
Observaciones:
Ingresos mensuales mnimos de 400 salarios mnimos ms 200 salarios mnimos
por cada familiar.
Puede, previo permiso del inm ser profesores, cientficos o tcnicos si lo considera
benfico.
2a. Como fm2 1 ao Invertir capital
inversionista en Industria, comercio y
servicios.
Observaciones:
Inversin mnima 4000 das de salario mnimo.
Lo acreditar dentro de los 6 meses al ingreso.
No puede dedicarse a otra actividad.
3 Como fm2 1 ao Para ejercer una profesin.
profesional
Observaciones:
Se debe registrar el ttulo extranjero en Profesiones.
Se preferir a profesores e investigadores o cuando sean disciplinas insuficiente-
mente cubiertas por mexicanos.
4a. Como cargo fm2 1 ao Para asumir cargos de
de confianza. direccin, de administrador
nico u otros de absoluta
confianza en
empresas
o instituciones.
Observaciones:
Debe ser solicitada por una empresa o institucin.
Se debe presentar carta oferta de trabajo o contrato de prestacin de servicios; acta
constitutiva de la empresa y ltima declaracin del impuesto sobre la renta.
290 Temas de
Derecho Notarial
Continuacin
Forma Actividades
Estancia migratoria Plazo permitidas
5a. Como fm2 1 ao Para dirigir
cientfico. o realizar
investigaciones
cientificas o trabajos
docentes.
Observaciones:
Deben comprobar capacidad.
Deber instruir a tres mexicanos cuando menos en su especialidad.
6a. Como fm2 1 ao. Para realizar Inves-
tcnico tigacin aplicada
dentro de la produc-
cin o desempear
funciones tcnicas
Observaciones:
Debe ser solicitada por una empresa o institucin.
Deber instruir a tres mexicanos cuando menos en su especialidad.
7a. Como fm2 1 ao Vivir bajo la depen-
dependen dencia econmica
del conyuge o un
familiar en lnea recta
o consangu-
nea en segundo gra-
do si son menores de
edad, estudian o no
pueden trabajar.
Observaciones:
Pueden ser autorizadas otras actividades si lo justifican.
Lo debe solicitar la persona que los sostendr quien probar el parentesco y su
solvencia econmica.
8a. Como artistas fm2 1 ao Para realizar activida-
deportistas des artsticas,
deportivas o anlogas
que sean benficas
para el pas.
Observaciones:
Deber solicitarlo alguna empresa o asociacin y que sea benfico a Mxico.
Internacin y 291
Legal Estancia...
Continuacin
Forma Actividades
Estancia migratoria Plazo permitidas
Primera: Estos extranjeros se aceptan en el pas hasta por cinco aos, mientras
comprueban satisfactoriamente ante el inm que cumplen con las condicio-
nes que le fueron sealadas en el momento de su internacin;
Segunda: Se les otorga la forma migratoria fm2, que es el documento que
le corresponde al inmigrante;
Tercera: La estancia de los inmigrantes queda sujeta a un cmputo de con
trol de ausencias que dispone que el inmigrante que permanezca fuera
del pas por ms de 18 meses, sea de manera continua o intermitente,
no podr solicitar su cambio de calidad migratoria a inmigrado mientras no
transcurra un nuevo plazo de 5 aos.
Cuarta: El inmigrante que permanezca durante los 5 aos de residencia,
ms de 2 aos fuera del pas, pierde su calidad migratoria de inmigrante.
No se computa como ausencia si el extranjero va al extranjero a realizar
estudios de postgrado en alguna institucin educativa respaldada por una
institucin mexicana o cuando exista causa justificada a juicio del inm.
292 Temas de
Derecho Notarial
Estancia del extranjero
inmigrado
Concepto: El inmigrado es el extranjero que despus de haber residido en
el pas con la caracterstica de inmigrante y cumplida con la temporalidad
establecida por la Ley, solicita que se le otorgue el carcter de residente
definitivo en Mxico.
Siete notas de la calidad de inmigrado: las principales notas de la
condicin jurdica del inmigrado son la siete siguientes:
Primera: Esta calidad migratoria se tiene que solicitar antes del trmino de
seis meses posteriores al vencimiento del cuarto y ltimo refrendo. Enel caso
de menores o mayores incapaces, la solicitud de inmigrado, la debe hacer
quien ejerza la patria potestad o tutela, o en su defecto, la persona con quienes
vivan los incapaces. La solicitud se puede presentar el interesado est fuera
del pas, pero debe ratificarla dentro de los 15 das siguientes a su regreso;
Segunda: Para obtener la calidad de inmigrado se requiere la declaracin
expresa de la Secretara de Gobernacin (inm), la cual se obtiene a travs
de una carta declaratoria de la calidad de inmigrado;
Tercera: El inmigrado tiene derecho a residir permanentemente en Mxico;
Cuarta: El inmigrado podr dedicarse a cualquier actividad lcita, pero
con las limitantes que le imponga la Secretara de Gobernacin (inm);
Quinta: Podr salir y entrar libremente del pas;
Sexta: Si permanece en el extranjero por ms de 3 aos consecutivos o
bien, si en un lapso de 10 aos contados a partir de la declaratoria de
inmigrado, ste permanece fuera del pas durante 5 aos no consecutivos,
pierde la calidad migratoria de inmigrado y tiene que volver a cumplir
otros 5 aos de residencia; y,
Sptima: Los diplomticos no toman calidad de inmigrado, sino que gozan
de prerrogativas propias a su cargo segn el principio de reciprocidad
internacional.
Internacin y 293
Legal Estancia...
Principales restricciones
para los extranjeros:
Sanitarias;al derecho de estancia;
al ejercicio de derechos
polticos y al derecho de
propiedad
1. Restricciones sanitarias;
2. Restricciones al derecho de estancia;
3. Restricciones al ejercicio de derechos polticos; y,
4. Restricciones al derecho de propiedad
Restricciones sanitarias
Existe un Reglamento de la Ley General de Salud en materia Internacio-
nal que dispone que la Secretara de Salud es competente para llevar a
cabo dos acciones en materia sanitaria:
294 Temas de
Derecho Notarial
Cuando la autoridad sanitaria sepa de que ciertas personas sanas
hayanesta do expuestas a un contagio de enfermedades transmisibles,
puede exigir o una vacunacin previa o un rgimen de cuarentena, (aisla
miento porcuarenta das), experiencia que sin duda limita la libertad de
trnsito por razones de orden pblico.
Restricciones al derecho
de estancia
Una vez que el Estado Mexicano ha reconocido la calidad diplomtica
o una de las tres calidades migratorias de un extranjero en virtud de su
derecho soberano, tiene en todo momento el derecho de imponer restric-
ciones a esa legal estancia.
Recordemos que el derecho de legal estancia, es la facultad del extran
jero concedida por el Estado Mexicano de ingresar primero y de domiciliarse
despus en el territorio mexicano, de conformidad a las modalidades a su
rgimen diplomtico o calidad migratoria.
Las principales obligaciones de estancia varan en atencin a la calidad
migratoria del sujeto extranjero y se derivan del permiso de internacin
concreto otorgado. No obstante lo dicho, podemos enumerar como las
principales obligaciones de estancia para los extranjeros, las siete siguientes:
Internacin y 295
Legal Estancia...
Salidas de extranjeros
Extradicin de extranjeros
Es una forma de cooperacin internacional en Derecho Internacional Pbli
co, que permite a un Estado soberano solicitar a otro la entrega de un
individuo que se encuentre en el Estado requerido para juzgarlo y sancio
narlo por algn delito cometido en su territorio. Mxico ha suscrito Trata
dos Internacionales con diversos pases sobre el tema, adems de que exis-
te la Ley Federal de Extradicin Internacional que reglamenta al artculo
119 de la Constitucin que prev la figura en materia internacional.
Restricciones al ejercicio de
derechos polticos
Los extranjeros por no ser ciudadanos mexicanos, sufren una importante
restriccin en sus derechos polticos, ya que el artculo 33 de la Constitu-
cin dispone expresamente que: "... Los extranjeros no podrn de ninguna
manera inmiscuirse en los asuntos polticos del pas...".
296 Temas de
Derecho Notarial
Aunque los extranjeros forman parte de la poblacin del Estado
Mexicano, no son miembros polticos del mismo, ya que conservan una
relacin jurdica y poltica con otro Estado diferente a Mxico, razn
por la cual, el legislador le restringe el ejercicio de derechos polticos en
Mxico, que en general podemos consiste en no externar opiniones sobre
la poltica mexicana y no poder votar y ser votados en elecciones pblicas.
La calidad de extranjero lleva consigo como condicin esencial la de
no formar parte del cuerpo poltico del Estado de su nueva eleccin, lo
que lo hace silenciar en los temas de la Poltica Mexicana.
Restricciones al derecho
de propiedad
El artculo 17 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre
establece el derecho de toda persona a la propiedad individual y colectiva
y ese derecho debe tomarse al pie de la letra. No obstante lo anterior, y
por razones de seguridad nacional y soberana, los Estados pueden impo
ner restricciones a los extranjeros en relacin al derecho de propiedad,
como es el caso de Mxico..
Mxico justifica su restriccin en una tradicin histrica y limita el
ejercicio del derecho de propiedad de la tierra y aguas en la llamada zona
restringida ubicada en el rea de 50 kilmetros de playa y 100 kilmetros
de frontera, argumentando hechos del pasado (invasiones, latifundios, colo-
nias), como las razones para imponer restricciones al derecho de propiedad
de los extranjeros, situacin y argumentos que parecen hoy endebles y
fuera de tiempo, por lo que deberan ser revisados para estar acordes a
la globalizacin de la economa que vivimos y los principales ordenes
jurdicos de otros pases.
La situacin del extranjero en Mxico ha variado en materia de res
triccin a la propiedad. Luego de nuestra independencia, la Constitucin
de 1836, prohbe a los extranjeros adquirir inmueble si no estn naturali
zados casndose con mexicana. Posteriormente, las Bases Orgnicas de
1842 suprime toda limitacin de propiedad y dispuso que los extranjeros
gozarn de los derechos que les concedan las leyes y sus respectivos trata-
dos, lo que signific ninguna restriccin. En la Constitucin de 1857 se
Internacin y 297
Legal Estancia...
protege a los extranjeros con las mismas garantas que a los mexicanos y
solo se introduce la clusula Calvo y sujecin al sistema judicial mexicano.
Bajo los regmenes liberales, se consider al extranjero como una garanta
de buena agricultura y fue bienvenido para formar parte del Mxico del
futuro. La Ley Vallarta lleg hasta eximirlos del requisito de residencia.
Las cosas cambiaron desde la Constitucin de 1917, donde se ve con
des confianza a los extranjeros y se tiene como idea central reservar origi-
nariamente la propiedad de las tierras y de las aguas del pas a la Nacin,
quien podr transmitirla en propiedad privada a los particulares. Respecto
a los extranjeros se establece que slo los mexicanos y las sociedades
mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de tierras yaguas y
para obtener concesiones de explotacin de minas y aguas y se estable la
prohibicin absoluta para extranjeros de adquirir propiedades y aguas en
la entonces llamada zona prohibida, quienes s podran adquirir fuera de
esa zona conviniendo la clusula Calvo. Se crea un complejo de leyes y
reglamentos que por casi siete dcadas mantuvo una poltica altamente
restrictiva para los extranjeros.
A partir de las reformas constitucionales de 1992 y la nueva Ley de
Inversin Extranjera que empez a regir el 28 de diciembre de 1993, la
poltica restrictiva de la propiedad en materia de extranjeros se suaviz.
Se impuso una libertad total para la inversin extranjera en actividades
econmicas no reguladas por la ley, se ratific la posibilidad de acceder
por los extranjeros y sociedades mexicanas con admisin de extranjeros a
los inmuebles ubicados en zona restringida a travs del fideicomiso y se
permiti adquirir inmuebles a los extranjeros fuera de zona restringida
solamente con la previa constancia de haber pactado la clusula Calvo
con la Secretara de Relaciones Exteriores.
298 Temas de
Derecho Notarial
Los extranjeros, sea cual sea su calidad jurdica de estancia en el pas,
incluso la de no inmigrante transmigrante, respecto de los bienes y derechos
que sean de su propiedad o de que sean titulares, pueden realizar cualquier
acto jurdico, ya sea cualquiera de los conocidos en la jerga notarialcomo
parapleitos y cobranzas, actos de administracin y an para actos de
dominio, Lo anterior, aunque resulta ser un evidente principio jurdico,
est previsto expresamente en el artculo 148 del Reglamento de la Ley
General de Poblacin.
Segunda: Hay una autorizacin general para todo extranjero, excepto
los transmigrantes, para realizar cinco tipos de actos jurdicos.
En materia de actos jurdicos, con fundamento tanto en los artculos
66 de la Ley General de Poblacin, como en los artculos 147, 149, 151 y 152
de su Reglamento, en vigor desde el 15 de abril del 2000, el legislador
dispuso un permiso general para los extranjeros, cualquiera que fuera su
calidad migratoria (excepto a la de los transmigrantes) para realizar por
su propio derecho o mediante apoderado, se encuentren o no en territorio
nacional, sin necesidad de obtener permiso previo de la autoridad migra-
toria, los siguientes cinco tipos de actos y contratos:
Internacin y 299
Legal Estancia...
La aceptacin del ingreso al pas de esos extranjeros fue realizada por
el Estado Mexicano bajo la condicin de que el extranjero realizara slo
las actividades para las cuales fue expresamente autorizado o se deriven de
la propia calidad jurdica o calidad migratoria asumida.
Por supuesto, este principio debe ser relacionado con las dos posibili
dades indicadas en los dos prrafos anteriores, es decir, todo extranjero inde
pendiente mente de su condicin y calidad migratoria, puede realizar cual
quier acto jurdico tratndose de sus bienes propios, con la excepcin de los
transmigrantes, tratndose de los 5 actos mencionados en el inciso anterior.
Cuarta: Para poder ejercer un extranjero actividades distintas a las
que ex presamente le hayan sido autorizadas, requieren permiso del Insti
tuto Nacional de Migracin.
Por supuesto hablamos de otras actividades distintas a las realizables
con bienes propios y los cinco tipos de actos jurdicos expresamente auto
rizadas a todo extranjero, excepto a los transmigrantes. Por ejemplo, si
un turista quiere con su calidad migratoria ejercer el cargo de consejero
de una empresa, no puede hacerla, porque es una actividad que no le est
permitida a su caracterstica migratoria, sino que requiere cambiar de
turista a la modalidad de visitante consejero para poder ejercer dicho cargo.
Quinta: Las autoridades y jueces.
300 Temas de
Derecho Notarial
2. Por excepcin, las autoridades no estn obligadas a acreditar la legal estan
cia en el pas. En los siguientes casos:
Internacin y 301
Legal Estancia...
Sptima: Nadie debe dar ocupacin laboral a extranjeros sin legal
estancia. El artculo 74 de la Ley General de Poblacin, dispone que nadie
debe dar ocupacin a extranjeros que no comprueben previamente su
legal estancia en el pas y sin haber obtenido la autorizacin especfica
para prestar ese determinado servicio.
1. Casos de testamentos;
2. Casos de poderes;
3. Casos de cotejos;
4. Casos de diligencias de fe de hechos.
302 Temas de
Derecho Notarial
blea general ordinaria de accionistas o de socios con poderes o designacio-
nes o se formalice la constitucin de personas morales con nombramien-
tos y poderes, o se trate de una liquidacin de sociedad mercantil donde
sedesigne a extranjeros como administradores, consejeros, comisarios o
apoderados, ya sea que comparezcan o no comparezcan.
Cmo sabe el notario que los designados son extranjeros, si
se llaman Juan Prez Gmez y Ernestina Jurez Gutirrez?
Slo hay una manera de saberlo: preguntndolo al compareciente y si
hay duda, el notario debe mencionar que el compareciente le declara bajo
protesta de decir verdad, que el designado es de nacionalidad mexicana,
a fin de no prevenir, y si hay duda, lo mejor es realizar la prevencin. Si
el notario sabe que se trata de un extranjero, entonces es indispensable
hacer la prevencin para poder autorizar el instrumento.
Qu pasa si el notario no hace la prevencin?
Se tratar de un hecho o acto nulo por violar una norma de orden
pblico?
El artculo dice que "... el acto podr celebrarse o formalizarse, siempre
que... ", o sea, es una condicin sine qua non, por lo cual, se puede concluir que
el notario no puede autorizar el instrumento y si lo autoriza sin prevenir,
entonces: habr una multa para el notario y el instrumento ser nulo?
Creo que podran suceder dos cosas:
Internacin y 303
Legal Estancia...
la siguiente, Texto sugerido de la prevencin migratoria:
304 Temas de
Derecho Notarial
Si se trata de un poder de empresa por millones de dlares donde el apo
derado o consejero no tena fm3 sino era turista con fmt, el poder otorga
do es nulo? No, considero que se trata en todos los casos de nulidades
relativas, ya se admite una convalidacin posterior en aras de salvaguar-
dar los efectos jurdicos producidos y as evitar males mayores.
Qu significa:... "Lo que comunicarn inmediatamente a la Secreta
ra...? Plazo? Y si no se comunica, hay sancin? Cul? La del 140 de
la Ley? La mnima?.
Cuarta: Deben dar aviso de los actos otorgados por extranjeros solo
cuan do se lo solicite la autoridad migratoria.
Ya no es obligatorio que los notarios segn el artculo 67 de la Ley
General de Poblacin avisen en 15 das, de los actos o contratos celebra-
dos ante su fe. Ahora, slo a peticin expresa del Instituto Nacional de
Migracin, los notarios estarn obligados a informar de cualquier acto o
contrato en que hayan intervenido extranjeros. El artculo 153 del Reglamen
to dice que slo a peticin expresa de la Secretara los notarios informarn
de cualquier acto o contrato con extranjeros.
Sancin a los notarios que violen estas obligaciones en materia migrato
ria Multa. En todos los dems casos de infraccin, el artculo 140 de la
Ley General de poblacin, dispone que el infractor ser acreedor de una
multa de 1000 das de salario mnimo vigente en el df, en el momento de
consumar la conducta, segn la gravedad de las violaciones cometidas a
juicio del inm, o bien, con arresto de hasta 36 horas si no pagare la multa.
Bibliografa
Internacin y 305
Legal Estancia...
Cuevas Cancino Francisco, Avendao Constantino Adrin, Gmez
Vignola Carlo y Jimnez Mao Estrella, Manual de Derecho Interna-
cional Privado, editorial Porra, Av. Repblica Argentina 15, Mxico,
1998, 2da. edicin.
Gamiz Parral Mximo N., Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexica
nos comentada, editorial Limusa, Mxico, 2004, 6ta.edicin.
Instituto Nacional de Migracin, Compilacin histrica de la legislacin migra-
toria en Mxico, 1821-2000.
Labariega Villanueva Pedro, Derecho Diplomtico, Normas, usos costumbres
y cortesas, editorial Trillas, Mxico, 2002.
Molina Cecilia, Prctica Consular Mexicana, editorial Porra s. a., Mxico,
1970. 2da. edicin.
Prez Nieto Castro Leonel y Mansilla Mara Elena, Manual prctico
del extranjero en Mxico, editorial Porra, Hara, Mxico, 2000, 3ra.
edicin.
Prez Nieto Castro Leonel, Derecho Internacional Privado, Oxford Uni-
versity Press, Mxico, 2000, 7ma. edicin.
Victal Adame scar, Derecho Migratorio Mexicano, Universidad Anhuac
del Sur, 3ra. edicin.
Vilario Pintos Eduardo, Curso de Derecho Diplomtico y Consular, Edito-
rial Tecnos (Grupo Anaya, s. a.) Madrid, 2003.
Xilotl Ramrez Ramn, Derecho Consular mexicano, editorial Porra, Mxico,
1982, 1ra. edicin.
306 Temas de
Derecho Notarial
La enajenacin de derechos
parcelarios conforme al nuevo
artculo 80 de la Ley Agraria
Antecedentes
Desde la promulgacin y publicacin de la Ley Agraria1, uno de los temas
que llam la atencin fue el hecho de que en sta se refiriera a la concubi
na y al concubinario nicamente en la materia sucesoria.
En efecto, de los artculos 17 y 18 de la Ley Agraria, resulta que la
concubina o el concubinario es una de las personas a quien el ejidatario
puede suceder e incluso es una de las que la ley considera como sucesor
preferente, en caso de que el ejidatario no hubiese elaborado lista de sucesin.
Consecuencia de ello fue el hecho de que ni la concubina ni el concubi
nario gozarn de ningn otro derecho de preferencia de los previstos en la
Ley Agraria, como en el caso de la enajenacin de los derechos parcelarios
prevista en el artculo 80 de la ley, por lo que se sostena, con razn, que
cuando la ley quera otorgar un derecho a quien no fuera cnyuge del ejida
tario lo sealaba expresamente y no resultaba vlido pretender ampliar
el concepto de familia para darle cabida a la concubina o al concubinario.
307
La cuestin, lgicamente, tambin llam la atencin de los legisladores,2
razn por la que reformaron el artculo 80 de la Ley Agraria para quedar
como sigue:3
2 El origen de la reforma se encuentra en dos iniciativas presentadas, la primera por el Diputado Javier
Galvn Guerrero, 1 de diciembre de 2005, la segunda por el Diputado Salvador Barajas del Toro el 17 de abril
de 2007.
3 Diario Oficial de la Federacin del 17 de abril de 2008.
308 Temas de
Derecho Notarial
po de individuos que, por un lado, forman parte de una persona moral
llamada ejido misma que es la propietaria de la totalidad de las tierras con
que se le dot por resolucin de autoridad agraria o bien las adquiri por
cualquier otro ttulo, como la aportacin al momento de su constitucin.
Dentro de las tierras de las que es propietario el ejido encontramos las
de uso comn, cuya caracterstica fundamental es que son inalienables,
inembargables e imprescriptibles,4 las cuales constituyen el sustento econ
mico de la vida en comn del ejido, a esta clasificacin correspondern
las superficies que as se hayan establecido por resolucin agraria, las
destinadas para tal fin por la asamblea, as como toda otra tierra que no
est destinada al asentamiento humano ni al parcelamiento.5
Otra clasificacin de tierra del ejido es la parcelada, calidad que adquiere
una vez que la asamblea ha tomado acuerdo en tal sentido fijndola en el
plano interior del ejido. A partir del parcelamiento la asamblea asignar
las parcelas, sin que sea posible que un ejidatario se beneficie de ms del
cinco por ciento de las tierras ejidales ni de una superficie mayor a la de la
pequea propiedad, siendo acumulables las extensiones de tierra de uso
comn as como las que tenga en dominio pleno.
Sobre las parcelas que les sean asignadas a los ejidatarios stos tendrn
los derechos de aprovechamiento, de uso y usufructo, mismos que se acredi
tarn con el certificado parcelario que expida y se registre en el Registro
Agrario Nacional.
La sola pertenencia al ejido genera para el ejidatario derechos tanto
individuales como colectivos, en los primeros encontramos los de: a) El uso,
disfrute y usufructo sobre su parcela; b) El disponer de los derechos sobre
la parcela, ya sea por acto entre vivos o mortis causa; c) El derecho arecibir
un solar en la zona urbana del ejido; d) El de preferencia para adquirir en
los casos de enajenacin onerosa de derechos parcelarios o de tierras sobre
las que se adquiri el dominio pleno; e) A ser representado en las asambleas,
salvo las previstas en las fracciones VII a XIV del artculo 23 de la ley; f) los
que el Reglamento Interno del ejido establezca.
Los derechos colectivos son: 1. De aprovechamiento, uso y disfrute sobre
las tierras de uso comn, y de disposicin sobre los mismos; 2. A recibir cer-
4 La propia ley permite, en el artculo 75, en casos de manifiesta utilidad la enajenacin de las tierras de uso
comn a favor de sociedades civiles o mercantiles.
5 Artculo 73 de la Ley Agraria y 41 del Reglamento de Certificacin de Derechos y Titulacin de Solares.
La enajenacin 309
de derechos...
tificado sobre tierras de uso comn; 3 El de participar en las asambleas, votar
y ser votado; 4. Los dems que establezca el Reglamento Interno del ejido.
En sntesis es ejidatario, el hombre o la mujer titular de derechos
ejidales,6 calidad que slo se pierde por muerte, renuncia o por la enajenacin
de la totalidad de sus derechos, es decir los parcelarios y los de aprovecha-
miento que le correspondan sobre las tierras de uso comn.7
Como lo establece el primer prrafo del artculo 80, el ejidatario puede
enajenar sus derechos parcelarios a otro ejidatario o a un avecindado, quien
pretenda tener ese carcter debe cumplir con los siguientes requisitos: a)
ser mexicano; b) mayor de edad; c) haber residido por un ao o ms en
las tierras del ejido, y; d) que la asamblea del ejido o por resolucin del Tri
bunal Agrario se le reconozca como tal.8
El reconocimiento de la calidad de avecindado no genera los mismos
derechos que se prevn en la ley ni los que prevea el reglamento interno del
ejido a favor de los ejidatarios, sus derechos son los que limitativamente
estable la ley como el aprovechamiento de las tierras de uso comn confor-
me a la fraccin II del artculo 57, de poder adquirir los derechos parcelarios
que enajene un ejidatario, caso en el que podr convertirse en ejidatario.
Tambin es importante tener presente que ncleo de poblacin o ncleo
agrario en los trminos de la fraccin IV del artculo 2 del Reglamento
Interior del Registro Agrario Nacional, son los ejidos y comunidades
legalmente constituidos.
Hasta la entrada en vigor de la ley del 92, la nica forma de constitucin
del ejido era por resolucin presidencial, en la que se estableca la superficie
de tierra que le correspondera, normalmente extrada de las pequeas pro-
piedades que circundaban al ejido. En la actualidad el ejido puede formarse:
310 Temas de
Derecho Notarial
La constitucin y consecuentemente la aportacin de tierra debe contar
en escritura pblica misma que se inscribir en el Registro Agrario Nacio
nal, acto que determina el nacimiento de la nueva persona moral y perfec
cionada la aportacin.
Enajenacin
La enajenacin a que se refiere el primer prrafo del artculo 80, consiste
en todo acto jurdico mediante el cual el titular de los derechos parcelarios
transmite su dominio, lo que puede hacerse mediante aquellos actos jur-
dicos o contratos que revistan la transmisin de propiedad o de dominio
de bienes como uno de sus efectos, entre los que encontramos a la com
praventa, donacin, cesin de derechos y la permuta y de entre los actos
jurdicos a la adjudicacin.
El acto de enajenacin a que se refiere el artculo 80 de la ley necesaria
mente implica una contraprestacin cuya caracterstica es que pueda ser
cumplida por el adquirente o cualquier otra persona, ya que de lo contrario
no sera posible entender el derecho del tanto del que gozan los cnyuges,
la concubina o el concubinario y los hijos, por lo que se tratar de una cesin
onerosa de derechos o de una compraventa de derechos o de una permuta,
actos en los que el pago que recibir el ejidatario enajenante se haga bien
con dinero o por la transmisin de uno o varios bienes, cuyo valor en rela
cin con el precio sea menor a la cantidad entregada en dinero, pero en
todo caso debe tratarse del tipo de bienes previstos por el artculo 763 del
Cdigo Civil Federal, es decir que sean fungibles, en tanto que puedan
ser reemplazados por otros de la misma especie, calidad y cantidad o de
plano slo de este tipo cuando se trate de permuta.
Temas de 311
Derecho Notarial
Cdigo Civil en el captulo respectivo trata principalmente la cesin de
derechos personales.9
9Derecho Civil Mexicano, editorial Porra, Mxico 1981, tomo V, Obligaciones, volumen II, pg 541.
10Planiol, Teora General de los Contratos, citado por Rafael Rojina Villegas, Derecho Civil Mexicano,
editorial Porra, Mxico 1981, tomo V, Obligaciones, volumen II, pg 531.
312 Temas de
Derecho Notarial
el inciso c) del segundo prrafo del artculo 80 ordena se de aviso de la ena
jenacin por escrito al comisariado ejidal, el cual se har judicial o extrajudi
cialmente, ante dos testigos o ante notario.
11Novena Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: VIII, tesis: XIX.1o.12 A Pgina: 403 Materia: Administrativa, julio de 1998.
La enajenacin 313
de derechos...
a los hijos para que ejercieran el derecho del tanto o si stos renunciaron
anticipadamente a l, como se ver ms adelante.
314 Temas de
Derecho Notarial
c) Que el ejidatario se reserve la propiedad hasta que sea cubierto el total
del precio.
12 Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta,tomo: XII, tesis: VII.2o.a.t.24 A Pgina: 1377, Materia: Administrativa, Diciembre de 2000.
La enajenacin 315
de derechos...
En efecto, los que el ejidatario trasmitir son sus derechos parcelarios,
que consisten en el aprovechamiento, el uso y el usufructo sobre la tierra
de la que es propietario el ejido y que por acuerdo de la asamblea, se le
otorgaron al ejidatario respecto de una parcela determinada.
De acuerdo con la fraccin XII del artculo 750 del Cdigo Civil Fede-
ral, son inmuebles:
XII. Los derechos reales sobre inmuebles.
Respecto del uso, que tambin es un derecho real no tan extenso como
el usufructo, seala que ste da derecho para percibir los frutos de una
cosa ajena, los que basten a las necesidades del usuario y su familia, aunque
sta aumente.
El aprovechamiento por ser consecuencia del uso y del usufructo, consis
te en el derecho a consumir, emplear e incluso enajenar lo que producen los
animales que se encuentren en la parcela.
Del derecho civil resulta que nicamente el usufructo es enajenable,
pero para el derecho agrario son enajenables tanto el usufructo como el uso
y el aprovechamiento.
En cuanto a la cosa que el adquirente entregar al ejidatario como
contraprestacin en la permuta, sta debe ser propiedad del permutante,
de lo contrario el ejidatario enajenante podr retener la titularidad de sus
derechos o reclamar la reivindicacin de los mismos si es que an se encuen
tran en poder del permutante, en caso contrario podr pedir el valor de sus
derechos o de la cosa que se le dio en permuta.
Como se aprecia, las cosas objeto de la permuta deben reunir las siguien
tes caractersticas:
316 Temas de
Derecho Notarial
Capacidad
La enajenacin 317
de derechos...
naturaleza agraria, bajo las normas e instituciones del derecho privado, lo que
no es permisible, pues ello contravendra la naturaleza del derecho social,
como lo es el agrario y los principios de supletoriedad de leyes. Segundo
Tribunal Colegiado del Dcimo Noveno Circuito.13
Validez
Artculo 80. Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios a otros
ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin.
Para la validez de la enajenacin a que se refiere este artculo bastar la
conformidad por escrito de las partes ante dos testigos y la notificacin que
se haga al Registro Agrario Nacional, el que deber expedir sin demora los
nuevos certificados parcelarios. Por su parte el comisariado ejidal deber
realizar la inscripcin correspondiente en el libro respectivo.
El cnyuge y los hijos del enajenante, en ese orden, gozarn del derecho del
tanto, el cual debern ejercer dentro de un trmino de treinta das naturales
contados a partir de la notificacin, a cuyo vencimiento caducar tal dere-
cho. Si no se hiciere la notificacin, la venta podr ser anulada.
a) Que la conformidad de las partes quedara por escrito, ante dos testigos;
b) Que se notificara del acto al Registro Agrario Nacional;
c) Que se notificara a los titulares del derecho del tanto.
Artculo 80. Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios a otros
ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin.
13 Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta Tomo: XIV, Tesis: XIX.2o.28 A Pgina: 1678 Materia: Administrativa Tesis aislada, Diciembre
de 2001.
318 Temas de
Derecho Notarial
Para la validez de la enajenacin se requiere:
De aqu resulta que los requisitos de validez son los establecidos en los
tres incisos y que ahora la intervencin del Registro Agrario Nacional es
nicamente para el registro del acto y la expedicin del o los certificados
parcelarios correspondientes, ya no existe la posibilidad de confundir la
naturaleza del registro, es decir que slo es declarativo y no constitutivo.
La enajenacin 319
de derechos...
80 de la Ley Agraria establece categricamente que para la validez de las
cesiones o enajenaciones de que se trata, el consentimiento de las partes
debe constar por escrito, ante dos testigos
320 Temas de
Derecho Notarial
Ante dos testigos
Primer elemento de publicidad
La ratificacin el fedatario
La enajenacin 321
de derechos...
Por su parte el artculo 13 del Reglamento Interior del Registro Agrario Na-
cional, establece:
I a IV
V. Actuar como fedatario pblico para hacer constar los contratos, conve
nios y actos jurdicos de naturaleza mercantil, excepto tratndose de
inmuebles, as como en la emisin de obligaciones y otros ttulos valor,
en hipotecas sobre buques, navos y aeronaves que se celebren ante l,
as como para hacer constar los hechos de naturaleza mercantil.
VI. Actuar como fedatario en la constitucin y en los dems actos pre-
vistos por la Ley General de Sociedades Mercantiles, incluso en
aquellos en los que se haga constar la representacin orgnica.
VIII. Las dems funciones que le sealen sta y otras leyes o reglamentos.
15Estas fracciones fueron reformadas por el artculo nico del Decreto publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el 23 de mayo de 2006.
322 Temas de
Derecho Notarial
bles, independientemente de que la fraccin VIII, del citado artculo 6o.
de la Ley Federal de Corredura Pblica establezca Las dems funciones
que le sealen sta y otras leyes o reglamentos.
Por otra parte, en el artculo 20, tambin reformado, se precisa que
a los corredores les est prohibido:
I a X...
XI. Actuar como fedatario fuera de los casos autorizados por la ley y su
reglamento; as como en actos jurdicos no mercantiles; en tratndo-
se de inmuebles, as como dar fe de hechos que no se consideren de
naturaleza mercantil;
XII. Actuar como fedatarios en los casos a que se refiere la fraccin anterior,
an cuando se modifique o altere su denominacin, se trate de actos
jurdicos, convenios o contratos innominados, intervengan sujetos que
por su actividad sean calificados de comerciantes, o se refieran a cosas
mercantiles o se denomine un acto como mercantil cuando el acto
real tenga otra naturaleza, y16
Efectos de la ratificacin
16La actividad notarial en el Nuevo Derecho Agrario, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios 1, Mxico,
2006, 2da. edicin.
La enajenacin 323
de derechos...
c) Si bien es cierto que el documento ante l ratificado no es de su autora sino
de las partes que en l intervinieron, tambin lo es que el notario, de
acuerdo con la mayor parte de las legislaciones notariales, en el Distrito
Federal conforme al artculo 135 de la Ley del Notariado, debe elaborar
un instrumento pblico, para hacer constar el hecho de la comparecencia
de las partes y la existencia del documento del que agregar un ejemplar
al apndice, en su caso la ratificacin de contenido y firmas o la puesta
de las firmas y la ratificacin del contenido. Asimismo, con base en el
artculo 126 de la misma ley, har constar bajo su fe:
I. En el caso del Distrito Federal, que se identific como notario ante los
otorgantes y comparecientes;
II. La identidad de los otorgantes, ya sea porque los conozca personal-
mente o en base a algn documento oficial en el que aparezca su
nombre y apellidos o por la declaracin de dos testigos, que en este
caso sern de identidad;
III. La capacidad de stos, en este caso, debe hacerlo desde dos ngulos,
el primero respecto de que los comparecientes gozan de la capacidad
exigida por el artculo 80 de la Ley Agraria para la celebracin del
acto jurdico consistente en la enajenacin y adquisicin de los derechos
parcelarios, esto es, que se trata de un ejidatario, por lo que hace
al enajenante y de un ejidatario o avecindado del mismo ncleo de
poblacin por lo que respecta al adquirente, lo que nicamente se
comprueba con los documentos que prev la Ley Agraria.
En cuanto al segundo ngulo de la capacidad, que es la general para
la celebracin de actos jurdicos, con que no observe en ellos mani-
festaciones de incapacidad natural y que no tenga conocimiento de
que estn sujetos a incapacidad civil.
IV. Tratndose de notario del Distrito Federal, deber hacer constar que
hizo saber a los otorgantes el derecho que tienen de leer personalmen-
te el acta y de que su contenido les sea explicado por l.
V. La lectura del acta a los comparecientes y la manifestacin de confor-
midad de cada uno de ellos.
VI. Que ilustr a los otorgantes acerca del valor, consecuencias y alcance
legal de acto de ratificacin.
324 Temas de
Derecho Notarial
VII. Los hechos que el notario presencia, como es la entrega de los certi
ficados de derechos parcelarios, dinero o cualquier otro.
VIII. La expresin de la conformidad de los otorgantes mediante su firma
en el acta.
La enajenacin 325
de derechos...
As, cnyuge es la persona que se encuentra unida a otra en razn
de un matrimonio civil vlidamente celebrado, que el matrimonio ni-
camente puede terminar, por divorcio, en cualquiera de sus formas o por
la muerte de uno de los cnyuges.
Para que exista concubinato, de acuerdo con la fraccin V del artculo
1368 del Cdigo Civil Federal, los concubinos deben:
326 Temas de
Derecho Notarial
no puede desagregarse de las dems, de la que es propietario y como tal
tiene el derecho para celebrar sobre ella todo tipo de actos jurdicos, como
lo seala el artculo 950 del Cdigo Civil Federal pudiendo, en conse-
cuencia, enajenarla, cederla o hipotecarla, siempre esos actos tendrn
como extensin del derecho el que le corresponda al copropietario y como
lmite el derecho de los dems copropietarios.
El mismo artculo, en su parte final concede el derecho en los siguien-
tes trminos: Los condueos gozarn del derecho del tanto.
As, entonces el derecho civil considera que cada vez que uno de sus
condueos decida enajenar su derecho, los dems, que se encuentran en
la misma posicin que l, deben ser preferidos para adquirir esa alcuota, lo
que en su momento puede dar lugar a que desaparezca la propiedad de
varios y quede a favor de uno.
Esta idea parece confirmarse por lo dispuesto en el artculo 974, que
regula el caso en que varios condueos quieran hacer uso del derecho del
tanto, supuesto en que tendr preferencia aqul que represente el mayor
porcentaje. Por otra parte, si tienen todos la misma proporcin, tocar a
quien la suerte decida, como insiste Domnguez Martnez En todo caso,
slo ser un copropietario el llamado a adquirir esa parte con ello se
pone de manifiesto la intencin de la ley de reducir en lo posible el n-
mero de copropietarios, pues la propiedad unipersonal representa menos
problemas que la participacin la preferencia opera slo salvo convenio
en contrario. As los interesados pueden pactar cualquier otra solucin,
como pudiera ser inclusive contra la misma intencin de la ley, que la par-
te alcuota se reparta entre los copropietarios interesados en adquirir17
Para Jos Arce y Cervantes18 el derecho del tanto es:
17 Jorge Alfredo Domnguez Martnez, Derecho Civil. Parte General, Personas, Cosas, Negocio Jurdico e
pgina 20.
La enajenacin 327
de derechos...
un menoscabo en su patrimonio puesto que el tanteador debe darle tanto
cuanto le tena ofrecido el extrao o presunto adquirente...
328 Temas de
Derecho Notarial
recho del tanto al cnyuge e hijos del titular, distintos de aqul a favor
de quien se realiz la cesin, dado que al no haberse pactado retribucin
alguna por la transmisin de la titularidad de los derechos agrarios no
existe el objeto de ese derecho preferencial, que consiste en que los bene
ficiarios puedan adquirir los que se pretenden enajenar ofreciendo un
precio determinado pues el cedente no pide tal retribucin.20
Asimismo, dice el autor en cita, no operara en una aportacin a socie
dad pues difcilmente el o los copropietarios a quienes correspondera
ejercitar el derecho del tanto, en su caso podran tener acciones de la que
el propietario enajenante recibira por su aportacin.
Precisamente en este supuesto quedar la aportacin del usufructo
sobre la parcela que haga el ejidatario, en los trminos de la ltima parte
del artculo 79 de la Ley Agraria.
Indiscutiblemente, este derecho tampoco operar, cuando la enajena
cin se haga a otro de los copropietarios, dado que el artculo 973 concede este
derecho a los copropietarios cuando se pretende la enajenacin a extraos.
Posicin que en materia de derecho agrario se confirm en la tesis
aislada del Cuarto Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, respecto de la
nulidad que el anterior artculo 80 prevea expresamente, sin embargo,
aun cuando el texto vigente no la prev, considero que sigue siendo apli-
cable por que la violacin del derecho del tanto trae aparejada la nulidad.
Enajenacin de derechos parcelarios realizada por el ejidatario en favor
de uno de sus hijos. No le es aplicable la nulidad prevista en el artculo
80 de la Ley Agraria, por no haberse notificado el derecho del tanto a los
otros hijos del ejidatario ni puesto en conocimiento el acto jurdico del
Registro Agrario Nacional.
La interpretacin armnica del dispositivo mencionado, permite infe
rir que son tres los elementos que deben prevalecer para que la enajenacin
de derechos parcelarios all contemplada sea vlida, a saber: a) Que el acto
jurdico se otorgue por escrito ante dos testigos, b) Que se notifique a los
beneficiarios del derecho del tanto (cnyuge e hijos, en ese orden) y, c)
Que se notifique al Registro Agrario Nacional. Ahora bien, la exigencia
20
Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: XI, tesis: VI.A.63 a pgina: 944, Materia: Administrativa. Tesis aislada, abril de 2000.
La enajenacin 329
de derechos...
de la notificacin del derecho del tanto al cnyuge e hijos del enajenante,
lleva implcito juicio de razn de que el legislador pretendi que los dere
chos parcelarios no salieran del propio ncleo familiar del ejidatario, sin
que antes los propios miembros de su familia (cnyuge e hijos) estuvieran
en condiciones de hacer valer su preferencia en la enajenacin, todo lo
cual lleva a la conviccin de que el citado acto jurdico (enajenacin) debe
pretenderse entender con una persona ajena a la familia del ejidatario ena-
jenante, lo que se confirma atendiendo a que el referido dispositivo princi-
pia diciendo que Los ejidatarios podrn enajenar sus derechos parcelarios
a otros ejidatarios o avecindados del mismo ncleo de poblacin luego,
tratndose de la enajenacin de derechos parcelarios, en favor de uno de
los hijos del ejidatario, no le es aplicable la nulidad prevista en el citado nu
meral de la Ley Agraria, por no haberse puesto en conocimiento el acto
jurdico del Registro Agrario Nacional, ni dado la notificacin del derecho
del tanto a los otros hijos del titular, distintos de aquel en cuyo favor se
realiz la cesin, pues el derecho del tanto no es ms que una preferencia
en la celebracin de la operacin, y la que rige en materia agraria tiende
a buscar la proteccin de las referidas personas que conforman el ncleo
familiar del ejidatario cedente, frente a extraos a l en cuyo beneficio se
har la transmisin, sumado a que si la enajenacin se celebra en favor
de uno de los hijos del ejidatario, que se entiende se encuentra a la par en
el derecho del tanto respecto de sus dems hermanos, no habra forma
de resolver el conflicto que se presentara de oponerse uno de stos a la
enajenacin realizada en la forma apuntada.21
La Ley Agraria no es el nico ordenamiento legal, ni an el propio Cdigo
Civil Federal, que otorga el derecho del tanto a personas que no son copro-
pietarias. En materia civil, se otorga a los arrendatarios de fincasdestinadas
a casa habitacin y a los de otros bienes; a los colindantes de va pblica que
dejar de serlo; la Ley del Rgimen en Condominio de Inmuebles para
el Distrito Federal con algunas variables lo otorga a los arrendatarios de
inmuebles que se encuentran en condominio, de ah que podamos supo-
ner que el derecho del tanto nace por disposicin de la ley a favor de las
personas que tienen algn vnculo con el propietario.
21Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, tomo: VIII, tesis: VI.4o.11 a pgina: 857, Materia: Administrativa, Tesis aislada, Agosto de
1998.
330 Temas de
Derecho Notarial
Notificacin
La notificacin del derecho del tanto al cnyuge, concubina o concubi-
nario y los hijos del enajenante, debe hacerse conforme lo previene la Ley
Agraria, es decir por escrito, y aplicando el artculo 973 del Cdigo Civil
Federal, tambin ser por escrito, es decir mediante instructivo que elabo
rar el notario y notificar en el domicilio de los que tienen el derecho o
mediante cdula de notificacin en la que se incluir el auto del Magis-
trado del Tribunal Agrario por el que ordene al actuario la notificacin.
El escrito debe contener, cuando menos:
a) Los derechos que se tienen sobre la parcela que sern objeto de la enaje-
nacin;
b) El tipo de acto que se realizar, es decir cesin, compraventa o permuta;
c) El monto de la contraprestacin o en su caso la cosa que se recibir a cam-
bio;
d) Las condiciones del contrato que se llevar a cabo, es decir, si el precio, en
su caso, ser pagado de contado, o la fecha de la entrega de lo que se
recibir como contraprestacin, y;
e) La firma del enajenante.
La enajenacin 331
de derechos...
si lo ejercieran, por ejemplo, el cnyuge y alguno o todos los hijos, el ena-
jenante est obligado, a preferir al cnyuge, en el mismo caso quedaran
la concubina o el concubinario frente a los hijos.
La solucin ser otra cuando el derecho lo ejercen los hijos, a diferen-
cia del caso de los copropietarios en el que el enajenante debe preferir al
que tenga mayor alcuota, aqu no existe. Tampoco sera posible que se
enajenara o todos por igual, en razn de que la asignacin de derechos
parcelarios a ms de un ejidatario o avecindado corresponde a la asamblea
en los trminos de los artculos 57, 58 y 62 de la Ley Agraria, de ah que
la respuesta estara en el sorteo.
Caducidad
Si trascurren los 30 das, establece, el inciso b) del artculo 80, caduca el
derecho.
Lisandro Cruz Ponce,22 al analizar el origen del trmino caducidad
sostiene que aparentemente, por las traducciones al espaol de obras escritas
en alemn como las de Eenneccerus y de Kippy Wolff, se consider,que
sta se refera a la prescripcin negativa de corto plazo. El mismo autor con-
sidera que la prescripcin y la caducidad coinciden en cuanto que tomanen
cuenta el transcurso del tiempo, pero que difieren en los siguientes aspectos:
332 Temas de
Derecho Notarial
cidad desaparece todo vnculo posterior.
7. Las prescripciones pueden ser de corto y largo plazos. La caducidad opera
generalmente en los plazos breves.
Nulidad
El ejidatario enajenante dejara de cumplir con el elemento de validez
previsto en el artculo 80 de la Ley Agraria por no respetar el derecho del
tanto en los siguientes casos:
La enajenacin 333
de derechos...
tanto tiene un solo objetivo y una sola razn de ser: hacer posible que
el preterido adquiera la parte alcuota enajenada (en el caso del derecho
agrario los derechos sobre la parcela). Este fin, que con el retracto se con
sigue mediante la substitucin del adquirente por el retrayente, en el
derecho del tanto tiene que seguir dos fases: la primera, la anulacin de
la enajenacin violatoria; y la segunda, la adquisicin del condueo en cuyo
perjuicio se violel derecho. Si no va a verificarse la segunda fase, no puede
anularse la enajenacin por que no tendra razn de ser. Y como por otra
parte el Derecho no obliga ni puede obligar al condueo a adquirir lo que
se va a enajenar, la ineficiencia del acto infractor, en ltima instancia,
queda sujeta a la decisin del condueo preteridoEn estas circunstan-
cias habr que aplicar a la enajenacin infractora las consecuencias de la
anulabilidad.23
Domnguez Martnez llega a la misma conclusin y seala En el caso
que nos ocupa en cambio, la posible renuncia a posteriori, del partcipe
preterido trae como consecuencia la convalidacin de la compraventa en
la que aqul no fue odo, lo que es caracterstica de la nulidad relativa. 24
Como se apunt, el actual artculo 80 dispone en su segundo prrafo.
Para la validez de la enajenacin se requiere:. El texto antes de la refor-
ma deca Para la validez de la enajenacin a que se refiere este artculo
bastar, el derecho del tanto se encontraba en el tercer prrafo, en
su parte final dispona Si no se hiciere la notificacin, la venta podr ser
nula. Al surgir las interpretaciones por parte de los Tribunales Colegia-
dos de Circuito, surgieron tesis contradictorias, por lo que la Segunda
Sala de la Suprema Corte de Justicia al resolverla cre la jurisprudencia
nmero 13/2002,25 conforme a la cual:
23 De los bienes, editorial Porra, Mxico, 1997, 3a. edicin, pgina 98.
24 Ob. Cit. pgina 384.
25 Novena poca, Instancia: Segunda Sala, fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
XV, pgina 231, tesis: 2a./j. 13/2002. Jurisprudencia. Materia(s): Administrativa, marzo de 2002.
334 Temas de
Derecho Notarial
dederechos parcelarios a ttulo oneroso, resulta indispensable que el titular de
esosderechos notifique a las personas con derechos preferentes los trmi-
nos de dicha enajenacin, a efecto de que estn en posibilidad de ejercer el
derecho del tanto previsto por el legislador; as mismo, se establece que la
falta de aviso trae consigo la nulidad de la venta, de donde se infiere que sta es
la accin que tienen a su alcance aquellos a quienes no se dio dicho aviso,
siendo inexacto, por tanto, que opere la accin de retracto, con base en el
artculo 1292 del Cdigo Civil Federal, ya que ste slo instituye a favor
de los coherederos que no han sido notificados para el ejercicio del dere-
cho del tanto, la accin de nulidad, al disponer que la venta no producir
efecto legal alguno, sin que existan elementos que permitan inferir que de
dicho numeral deriva, en materia agraria, una accin implcita de retracto,
puesto que la subrogacin de derechos y obligaciones debe emanar de una
disposicin legal, adems de que el retracto en cuanto se resuelve en una sub
rogacin, excluye a la nulidad, porque en aqul slo existe sustitucin del
comprador por el que tena el derecho del tanto, de tal manera que dicha
institucin presupone, como requisito esencial, la validez de la enajenacin,
no su nulidad. En tales condiciones, si el artculo 80 de la Ley Agraria es
claro al establecer la nulidad como consecuencia jurdica por violacin al
derecho del tanto, y si del artculo 1292 no deriva expresamente un alcance
distinto como es la accin de retracto, es evidente que no procede la aplica-
cin supletoria de la legislacin civil, por estar resuelta la situacin jurdica
que se plantea en la Ley Agraria.
La enajenacin 335
de derechos...
que se fueron apuntando son plenamente aplicables al artculo 80 de la
Ley Agraria, la falta de notificacin para el ejercicio del derecho del tanto
as como los actos que puede realizar el ejidatario enajenante, apuntados
lneas arriba, acarrearn la nulidad relativa de la enajenacin ya que en la
misma regulacin del derecho del tanto por disposicin expresa de la ley,
tal derecho es renunciable, lo que implica que no rene las caractersticas
para la procedencia de la nulidad absoluta.
Renuncia anticipada
En el derecho civil, no es uniforme la posicin de la doctrina sobre si es o no
vlida la renuncia anticipada del derecho del tanto de los copropietarios.
Para Domnguez Martnez, no es procedente en razn de que la ley
no considera favorable la existencia de la copropiedad, prueba de ello es
la misma existencia del derecho del tanto y las reglas sobre la prelacin
entre los posibles copropietarios adquirentes, de acuerdo con las cuales se
preferir al que represente el mayor porcentaje y si todos estn en el mismo,
la suerte determinar al adquirente, lo que, nos dice, que el derecho
de propiedad se va concentrando en una persona al ir teniendo sta una
mayor participacin en la cosa hasta abarcar la totalidad y desaparecer
as la copropiedad. La renuncia anticipada traera como consecuencia una
paralizacin en la reduccin del nmero de partcipes.
Su segundo argumento se basa en el momento en que nace el derecho
del tanto, por lo que sostiene:
26 Idem.
336 Temas de
Derecho Notarial
llegar a la conclusin de que la violacin al derecho del tanto acarrea la
nulidad relativa en tanto que el preterido poda convalidar el acto, que
el ejercicio de las acciones de nulidad y retracto prescriban en el mismo
plazo para reclamar la nulidad por dolo y error, as como del hecho de que
la nulidad slo afecta al preterido y en consecuencia nicamente l podra
iniciar la accin, se pregunta puede ser renunciado anticipadamente, es
decir antes de que haya aviso de alguna enajenacin de la parte alcuota?
Su respuesta es afirmativa y la fundamenta en lo que expuso respecto
de la nulidad y en razn de que: de conformidad con el artculo 6o. del
c.c., esto es como la renuncia no afecta directamente el inters pblico ni
b) Ser aceptable para este efecto la renuncia expresada por escrito ante
dos testigos e inscrita en el Registro Agrario Nacional.
A primera luz, con el argumento esgrimido por la Comisin en el dic-
tamen ypor as permitirlo el texto legal, tenemos que admitir que por lo
menos en elderecho agrario, por lo que hace al derecho del tanto en la
enajenacin delos derechos parcelarios ya no es discutible si se tiene o no la
posibilidad de renunciar anticipadamente al derecho.
Sostengo que es anticipada en tanto que, si se hiciera en el mismo
acto de enajenacin, no habra lgica para que el precepto obligara a que
tal renunciase hiciera por escrito, ante dos testigos y se inscribiera en el
La enajenacin 337
de derechos...
Registro Agrario Nacional, ya que si, la intencin del legislador hubiese
sido que incluso se formulara en el mismo documento que la enajenacin,
pudo haberlo sealado as sobre todo porque la enajenacin se hace por
escrito, ante dos testigos y se ratifica ante fedatario pblico.
Tambin considero que es previa por el hecho de que, esa renuncia
inscrita es la que dara lo que en el dictamen de la Comisin se seal
como mayor certidumbre jurdica para el ejidatario y para el comprador.
La ley no aclara cul es el efecto o hasta dnde alcanza la renuncia, es
decir, si una vez que los titulares, todos, renunciaron al derecho del tanto
y el documento se inscribi, el ejidatario enajenante podra aprovecharla
para cualquier acto de enajenacin.
La primera respuesta es que no, porque si se vara la contraprestacin
que recibir el ejidatario enajenante o cambia el adquirente, no se estara
respetando el derecho del tanto; en los trminos del artculo 973 del C-
digo Civil Federal el copropietario notificar a los dems, por medio de
notario o judicialmente, la venta que tuviere convenida.
Partiendo del hecho de que la parcela es el medio para el sustento de
la familia campesina y en torno a esa posibilidad se estableci el derecho
del tanto, no resulta lgico pensar en que el cnyuge, en su caso la con-
cubina o el concubinario as como los hijos del ejidatario renuncien de una
vez y para siempre al derecho del tanto, derecho que nace en el momento
en que el ejidatario tiene concertada la enajenacin, y para cuando esto
ocurra podra suceder que si estuviera, alguno de ellos, en posibilidad de
adquirir los derechos parcelarios en la mismas condiciones que el ejidata-
rio o el avecindado ofrecieron.
Por lo anterior, y sin que deje de ser previa, la interpretacin de la
renuncia por escrito ante testigos e inscrita, debe ser en el sentido de que
al presentar al Registro Agrario Nacional el documento que contenga
el acto jurdico de la enajenacin, deber ir acompaado del escrito de
renuncia a fin de que tambin se inscriba, con lo que se dar la certeza
y seguridad para el ejidatario enajenante y adquirente, a que se refiri la
Comisin Agraria de la Cmara de Diputados.
De ah, que no sera entendible que una renuncia an ante testigos
desvinculada de una enajenacin especfica pueda tener el valor que le da
el vigente artculo 80.
338 Temas de
Derecho Notarial
Interpretada la renuncia de esa manera se encontrara cierta con-
gruencia, con lo sealado en el dictamen de la Comisin Agraria, en el
sentido de que:
III. Consideraciones
La problemtica que se analiza se relaciona con la parcela como patrimonio
de familia, argumentando que, al no reconocerse a la concubina o concu-
binario su derecho del tanto en la enajenacin de derechos parcelarios, se
deja abierta la posibilidad de que el titular enajenante deje desprotegidos
y sin sustento a los miembros de su familia, as como a quienes dependen
econmicamente de l, afectando la integracin y sustento de una familia,
as como la del ncleo agrario.
Cuando el ejidatario vende sus derechos parcelarios a un sujeto distinto de
aquellos con quien tiene un vnculo familiar, se lesiona un derecho, al no
respetarse ni reconocerse el vnculo que ocupa la concubina o el concubina-
rio respecto del enajenante, no obstante que este derecho si se le reconoce
al cnyuge e hijos
El derecho del tanto est establecido por la ley y es irrenunciable por antici
pado, y el derecho por el tanto, es pactado voluntariamente entre las partes.
El texto vigente del artculo 80 se refiere al derecho del tanto, sin embargo
las iniciativas hacen referencia al derecho al tanto, que es una figura distinta
a la que se refiere el artculo 80, de ah que en el presente dictamen se corrige
laredaccin, haciendo referencia al derecho del tanto como especifica el
texto vigente
La existencia de la notificacin del derecho del tanto, lleva implcito el juicio
de que el legislador pretendi que los derechos parcelarios no salieran del
propio ncleo familiar del ejidatario, sin que antes los propiosmiembros
de su familia estuvieran en condiciones de hacer valer su preferencia en la
enajenacin
En materia agraria el derecho del tanto, para la enajenacin de derechos
parcelarios, se realiza en virtud de la naturaleza eminentemente social del
derecho agrario28
28
El texto ntegro puede consultarse en la pgina de la Cmara de Diputados.
La enajenacin 339
de derechos...
Despus de la lectura de los prrafos de las consideraciones, resulta
inexplicable que se sostenga la naturaleza eminentemente social del
derecho agrario y se considere que El derecho del tanto est estableci-
do por la ley y es irrenunciable por anticipado, concluyendo con un despro-
psito es decir, incluir la aceptacin de la renuncia de derecho del tanto.
340 Temas de
Derecho Notarial
ley de la materia este ltimo acto s constituye un requisito de validez del
convenio; sin embargo, ello no implica que la inscripcin ante el registro
mencionado, acto diferente al de notificacin, tenga efectos constitutivos pues,
en trminos del diverso artculo 150 del mismo ordenamiento, los actos que
debiendo ser inscritos no lo sean, no podrn producir perjuicios a terceros.
Confirma lo anterior el que al realizar una enajenacin de derechos parcela-
rios, en relacin con el Registro Agrario Nacional, se llevan a cabo tres actos
distintos, a saber, la notificacin, que realizan las partes ante esa institucin
y que s constituye un elemento de validez del convenio, la inscripcin y la
expedicin de los nuevos certificados, que corresponde al organismo registral
y que slo producen efectos probatorios ante los terceros, sin que estos dos
ltimos actos puedan considerarse dentro de los elementos de validez del
convenio, puesto que no los incluye el referido artculo 80 dentro de ellos.29
El ltimo prrafo del nuevo texto del artculo 80 elimina como re-
quisito de validez la notificacin al Registro, por lo que ahora nica-
mente le corresponder:
29Novena poca, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: XIII,
tesis: 2a./j. 8/2001, pgina 77, Materia: Administrativa. Jurisprudencia, febrero de 2001.
La enajenacin 341
de derechos...
a hacer la anotacin en el libro y seccin correspondiente del nuevo titular
de los derechos parcelarios, ya que si se trata de un avecindado, ste no
cambia de calidad hasta el momento en que la asamblea le otorgue una
nueva como sera la de ejidatario.
La nueva regulacin del
divorcio en el Distrito Federal
1
Tales reformas entraron en vigor al da siguiente de su publicacin.
343
Clasificacin del divorcio
As la clasificacin del divorcio actualmente es la siguiente:
Divorcio no vincular
Regulado en el artculo 277 del Cdigo Civil que seala:
La persona que no quiera pedir el divorcio podr, sin embargo, solicitar que
se suspenda su obligacin de cohabitar con su cnyuge, cuando ste se encuentre
en alguno de los siguientes casos:
En estos casos, el juez, con conocimiento de causa, podr decretar esa sus-
pensin; quedando subsistentes las dems obligaciones creadas por el ma-
trimonio.
Podemos advertir que tanto las causas como las consecuencia del di
vorcio no vincular no ha variado fundamentalmente con la reforma de 2008
(por lo que nos remitimos a nuestros comentarios previos), sin embargo la
actual regulacin nos parece absurda.
Efectivamente, al desaparecer las causales de divorcio, ya no existe el
abandono de hogar como razn por la que se puede dirimir el vnculo con
yugal, as que regular la suspensin judicial de la obligacin de cohabitar,
nos parece en el mejor de los casos una cuestin intil o inservible, ya
que no se encuentra razn alguna para preferir pedir esta frmula de
divorcio frente al repudio unilateral2 por lo que seguramente su actual
regulacin y pervivencia no traer consecuencia alguna respecto de la
prctica en los tribunales.
2Antiguamente la razn prctica de obtener una sentencia de divorcio vincular estribaba en evitar que el
otro cnyuge pudiera demandar el divorcio fundado en la causal de abandono del domicilio conyugal.
344 Temas de
Derecho Notarial
Divorcio Vincular
El divorcio vincular puede ser administrativo y judicial. Respecto del
primero no habremos de profundizar ya que no fue materia de las refor
mas del 3 de octubre de 2008, el segundo puede ser convencional o repudio
unilateral. El divorcio vincular judicial convencional parte de la existencia
de un acuerdo de los divorciantes que presentan a un juez de lo familiar
a fin de que decrete el divorcio, y legitime los acuerdos a los que han
llegado para regular los efectos jurdicos del mismo, y el repudio unila-
teral parte de que no existe acuerdo de los cnyuges en divorciarse, sin
embargo en uno de ellos ya no existe la affectio maritalis, por lo que ya
no desea continuar con el matrimonio, razn por la que solicita a un juez
de lo familiar el divorcio, quien se encuentra compelido a decretarlo, sin
que tenga que mediar causa objetiva alguna; adicionalmente el repudian-
te propone unilateralmente un convenio para regulacin de los efectos
derivados del divorcio, mismos que en su caso sern fijados en sentencias
interlocutorias.
Presentacin de la
solicitud (Artculo 267).
La nueva 345
regulacin del...
Nos llama la atencin que no slo se regule la cuestin de guarda y
custodia por pacto de los hijos sujetos a patria potestad, sino que se
incluyan a los incapaces sujetos a tutela.
En este supuesto nos parece evidente que el pacto o propuesta unilateral
de los cnyuges no debiera ser un elemento que fuera a ser tomadoen
cuentapor los jueces de lo familiar, ya que deberan seguir necesariamente
las reglas especiales de tutela y no las de divorcio, por lo que pensamos
que ser una norma que no tendr aplicacin significativa.
II. Las modalidades bajo las cuales el progenitor, que no tenga la guarda y cus-
todia, ejercer el derecho de visitas, respetando los horarios de comidas,
descanso y estudio de los hijos.
Nos sigue llamando la atencin que la ley siga indicando que deber
respetarse los horarios de comidas, descanso y estudio de los menores,
ya que como lo hemos indicado en las cuatro ediciones de nuestra obra
de Derecho Familiar, no podemos imaginar a que otra cosa se puede
dedicar un menor de edad que no trabaje.
III. El modo de atender las necesidades de los hijos y, en su caso, del cnyuge
a quien deba darse alimentos, especificando la forma, lugar y fecha de
pago de la obligacin alimentaria, as como la garanta para asegurar
su debido cumplimiento.
IV. Designacin del cnyuge al que corresponder el uso del domicilio conyu
gal, en su caso, y del menaje (en este punto debe entenderse que del
menajeque exista en el domicilio conyugal y no de todos los bienes
muebles de los cnyuges).
346 Temas de
Derecho Notarial
V. La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el
procedimiento y hasta que se liquide, as como la forma de liquidarla,
exhibiendo para ese efecto, en su caso, las capitulaciones matrimoniales, el
inventario, avalo y el proyecto de particin.
VI. En el caso de que los cnyuges hayan celebrado el matrimonio bajo el
regimen de separacin de bienes deber sealarse la compensacin, que
no podr ser superior al 50 por ciento del valor de los bienes que hubieren
adquirido, a que tendr derecho el cnyuge que, durante el matrimonio, se
haya dedicado al desempeo del trabajo del hogar y, en su caso, al cuidado
de los hijos o que no haya adquirido bienes propios o habindolos adqui
rido, sean notoriamente menores a los de la contraparte. El Juez de lo
Familiar resolver atendiendo las circunstancias especiales de cada caso.
Admisin de la demanda,
sentencia de divorcio e
incidentes (287)
La nueva 347
regulacin del...
parte a fin de que conteste la demanda, y seale una propuesta diferente
de convenio, aportando las pruebas necesarias, en su caso que se allana
a la presentada por el repudiante, o de no comparecer se certifique que
ha precluido el tiempo para realizar tal acto procesal (Artculo 272 b del
Cdigo de Procedimientos Civiles del df).
En caso de que exista controversia entre las partes respecto de la propues
ta unilateral de convenio, se citar a las partes a una audiencia con el exclu
sivo fin de se promueva un acuerdo por mutuo consentimiento respecto
del convenio (asistencia a la cual no se solicita sea personalsima).
Finalizada la audiencia antes indicada el juez emitir sentencia en que
decretar el divorcio y si existe controversia de las partes respecto de los
temas indicados en la propuesta de convenio debern analizarse abriendo
los incidentes que sean necesarios, pero partiendo de que el divorcio ha
sido decretado.
Slo podrn recurrirse las sentencias que recaigan en la va incidental,
pero la sentencia que decrete el divorcio ser inapelable, por lo que slo
proceder el juicio de amparo.
De la descripcin anterior surgen varias crticas:
348 Temas de
Derecho Notarial
b) Nos parece evidente que la reforma del 3 de octubre de 2008 padece de
graves vicios de inconstitucionalidad.
La nueva 349
regulacin del...
otros casos, en que si bien las leyes secundarias suprimen la garanta de
audiencia, en el juicio de amparo se analizan sus pretensiones desahogan-
do el propio procedimiento constitucional.
Esto es as, ya que al desaparecerse las causales y crearse un sistema de re
pudio unilateral se ha trastornado la estabilidad matrimonial, incidiendo
directamente en los derechos de aquella de las partes que pudiera no desear
el divorcio. As que la posibilidad de alegar y probar lo que a sus derechos
convengan se convierte en una imposibilidad jurdica tanto en los juicios o
vas ordinarias, como en los procedimientos constitucionales.
El artculo tercero transitorio de las reforma del 3 de octubre de 2008 es
retroactivo.
El artculo tercero transitorio de la reforrna del tres de octubre de 2008
seala:
Por lo que hace a los juicios de divorcio en trmite ser potestativo para
cualquiera de las partes acogerse a las reformas establecidas en el presen-
te decreto y, en su caso, seguirn rigindose con las disposiciones vigentes
anteriores a la publicacin del presente decreto en tanto no hayan con-
cluido en su totalidad.
Independientemente que la norma en cuestin nos parece demasiado
vaga en cuanto hace a su mbito de aplicacin temporal, ya que no
seala un plazo perentorio para el ejercicio de esta facultad potestativa
y unilateral de acogerse a las nuevas disposiciones, ni tampoco se indica
si esto pudiera incluirse cuando ya se ha perdido una instancia o cuando
resulta evidente que est por perderse, igualmente nos parece retroacti
va, inclusive conforme a la teora de los componentes de la norma.4
4 Retroactividad de las leyes. Su determinacin conforme a la teora de los componentes de la norma.
Conforme a la citada teora, para determinar si una ley cumple con la garanta de irretroactividad prevista
en el primer prrafo del artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, debe
precisarse que toda norma jurdica contiene un supuesto y una consecuencia, de suerte que si aqul se
realiza, sta debe producirse, generndose, as, los derechos y obligaciones correspondientes y, con ello, los
destinatarios dela norma estn en posibilidad de ejercitar aqullos y cumplir con stas; sin embargo,
el supuesto y la consecuencia no siempre se generan de modo inmediato, pues puede suceder que su
realizacin ocurra fraccionando en el tiempo. Esto acontece, por lo general, cuando el supuesto y la
consecuencia son actos complejos, compuestos por diversos actos parciales. De esta forma, para resolver
sobre la retroactividad o irretroactividad de una disposicin jurdica, es fundamental determinar las
hiptesis que pueden presentarse con relacin con el tiempo en que se realicen los componentes de la norma
jurdica. Al respecto cabe sealar que, generalmente y en principio, pueden darse las siguientes hiptesis:
1. Cuando durante la vigencia de una norma jurdica se actualizan, de modo inmediato, el supuesto y la
consecuencia establecidos en ella. En este caso, ninguna disposicin legal posterior podr variar, suprimir
350 Temas de
Derecho Notarial
Efectivamente, una vez que se est en juicio de divorcio por cualquiera
de las causales antes previstas (vr. gr. violencia familiar), ya se ha actuali-
zado el componente de la norma relativo a la posible demostracin en
juicio de tal cuestin, por lo que de hallarse como cnyuge culpable deber
someterse a las indemnizaciones y pago de alimentos en los trminos de
las disposiciones anteriores, as que si una de las partes (seguramente la
culpable o la que espera perder) tiene un nuevo derecho para acogerse aun
procedimiento ms favorable, pues nos parece evidente que tal cuestin es
retroactiva ya que modifica los efectos jurdicos ya actualizados derivados
de la prosecucin de un juicio de divorcio ya iniciado.
La regulacin del repudio unilateral ataca directamente la garanta de
proteccin y organizacin de la familia.
El artculo cuarto de la Constitucin Federal seala:
Tal norma a contrario sensu hace evidente que la ley no podr ir en contra
de la organizacin y desarrollo de la familia.
A nuestros ojos dotar de estabilidad al matrimonio, aunque sea mnima,
perfecciona la organizacin y fomenta el desarrollo de la familia.
o modificar aquel supuesto o esa consecuencia sin violar la garanta de irretroactividad, atento que fue
antes de la vigencia de la nueva norma cuando se realizaron los componentes de la norma sustituida. 2. El
caso en que la norma jurdica establece un supuesto y varias consecuencias sucesivas. Si dentro de la vigencia
de esta norma se actualiza el supuesto y alguna o algunas de las consecuencias, pero no todas, ninguna
norma posterior podr variar los actos ya ejecutados sin ser retroactiva. 3 Tambin puede suceder que la
realizacin de alguna o algunas de las consecuencias de la ley anterior, que no se produjeron durante su
vigencia, no dependa de la realizacin de los supuestos previstos en esa ley, ocurridos despus de que la
nueva disposicin entr en vigor, sino que tal realizacin estaba solamente diferida en el tiempo, ya sea por
establecimiento de un plazo o trmino especfico, o simplemente porque la realizacin de esas consecuencias
era sucesiva o continuada; en este caso la nueva disposicin tampoco deber suprimir, modificar o
condicionar las consecuencias no realizadas, por la razn sencilla de que stas no estn supeditadas a las
modalidades sealadas en la nueva ley. 4. Cuando la norma jurdica contempla un supuesto complejo
integrado por diversos actos parciales sucesivos y una consecuencia. En este caso, la norma posterior no
podr modificar los actos del supuesto que se haya realizado bajo la vigencia de la norma anterior que
los previ, sin violar la garanta de irretroactividad. Pero en cuanto al resto de los actos componentes del
supuesto que no se ejecutaron durante la vigencia de la norma que los previ si son modificados por una
norma posterior, sa no puede considerarse retroactiva. En esta circunstancia, los actos o supuestos habrn
de generarse bajo el imperio de la norma posterior y, consecuentemente, son las disposiciones de sta las
que deben regir su relacin, as como la de las consecuencias que a tales supuestos se vinculan.
Novena poca, Instancia: Pleno, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: XIV,
Tesis: P./J. 123/2001, octubre de 2001, pgina: 16.
La nueva 351
regulacin del...
Efectivamente, al regular el repudio unilateral sin causa, el Distrito Fede-
ral est desnaturalizando la estabilidad de la unin de la pareja humana,
que al estar destinada a formar una familia, nos parece que de suyo debe
estar dotada de alguna firmeza y que slo por causas enunciadas y conte-
nidas en la ley pueda ser dirimido su vnculo.
En ese sentido, se trata al matrimonio como un simple acto con desisti-
miento unilateral, sin considerarlo en su verdadera naturaleza, esto es, prin-
cipalmente como acto jurdico del derecho familiar, es decir, de orden pblico
e inters social.
Adems de que el repudio unilateral sin causa no considera el rompimien
to del principio de intangibilidad de los actos jurdicos (es decir aquel
que seala que en general los actos jurdicos no pueden ser modificados
unilateralmente), y perjudica de forma directa e inmediata a la esfera
jurdica del otro cnyuge al que de forma unilateral se le est perjudicando
en sus derechos tanto patrimoniales como personales.
Efectos preliminares
352 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 282. Desde que se presenta la demanda, la controversia del orden
familiar o la solicitud de divorcio y solo mientras dure el juicio, se dictarn las
medidas provisionales pertinentes; asimismo en los casos de divorcio en que
no se llegue a concluir mediante convenio, las medidas subsistirn hasta en
tanto se dicte sentencia interlocutoria en el incidente que resuelva la situacin
jurdica de hijos o bienes, segn corresponda y de acuerdo a las disposiciones
siguientes...
a) La demanda.
b) La controversia.
c) La solicitud de divorcio.
La nueva 353
regulacin del...
...I. En los casos en que Juez de lo Familiar lo considere pertinente, de
conformidad con los hechos expuestos y las documentales exhibidas en
los convenios propuestos, tomar las medidas que considere adecuadas
para salvaguardar la integridad y seguridad de los interesados, inclu-
yendo las de violencia familiar, donde tendr la ms amplia libertad
para dictar las medidas que protejan a las vctimas;
II. Sealar y asegurar las cantidades que a ttulo de alimentos debe dar el
deudor alimentario al cnyuge acreedor ya los hijos que corresponda;
III. Las que se estimen convenientes para que los cnyuges no se puedan
causar perjuicios en sus respectivos bienes ni en los de la sociedad con-
yugal en su caso. Asimismo, ordenar, cuando existan bienes que puedan
pertenecer a ambos cnyuges, la anotacin preventiva de la demanda en
el Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio del Distrito Federal
y de aquellos lugares en que se conozca que tienen bienes;...
Al respecto de esta fraccin nos hacemos los mismos cuestionamientos
que aparecen en el texto de nuestra obra de Derecho Familiar,5 conclu-
yendo en el mismo sentido, en virtud de que el texto es idntico, al de la
fraccin III del anterior artculo 282.
IV. Revocar o suspender los mandatos que entre los cnyuges se hubieran
otorgado, con las excepciones que marca el artculo 2596 de este Cdigo;
No entendemos por qu el Juez decide de oficio al respecto de la revoca
cin o suspensin de los mandatos, si pudiera ser el caso de que los cn
yuges que demanden el divorcio pueden estar de acuerdo en que dichos
mandatos subsistan.
A pesar de las crticas a dicha fraccin que hemos hecho en obras ante
riores, no se contempl que en caso de revocacin se hiciera una anotacin
en el protocolo de la notara en la que se otorg el mandato.
5
Cfr. De la Mata Pizaa Felipe y Garzn Jimnez Roberto, Derecho Familiar y sus Reformas ms Recientes a
la Legislacin del Distrito Federal, editorial Porra, Mxico, 2006, 3ra. edicion, pginas 211, quienes sealan
lo siguiente: ... A qu perjuicios se refiere esta tercera fraccin? A embargos precautorios de bienes.
Para qu sirve la anotacin de la Demanda de Divorcio en el Registro Pblico de la Propiedad? Debemos
hacer notar que esto no se restringe a los bienes de la sociedad conyugal, sino a los de cada cnyuge,
entendindose tambin aquellos que estn en copropiedad bajo separacin de bienes. Para qu efectos se
anotan estos bienes?Pareciera que exclusivamente para que el posible adquirente no sea considerado como
adquirente de buena fe, en virtud de la accin pauliana o derivada de actos de fraude de acreedores que
pudiera ejercitarse (Artculos 2163, 2164 y 2165).
354 Temas de
Derecho Notarial
Adicionalmente no contempla al poder (o sea el acto jurdico unilate
ral por el cual se otorgan las facultades); tal vez por considerarlo errnea-
mente como sinnimo del mandato.
Ahora bien en caso de esta revocacin no se seala nada respecto del
artculo 2598 del Cdigo Civil, o sea que el mandante pueda exigir la
devolucin de los testimonios de las escrituras donde se otorgaron los
mandatos, o si esta facultad le corresponde al Juez.
Efectos provisionales
Que son los dictados una vez contestada la solicitud o demanda de divor
cio, surten efectos hasta que se dicta la resolucin definitiva, y que se refieren
a lo siguiente:
La nueva 355
regulacin del...
dante, al familiar, o al banco, etctera.
...II. Poner a los hijos al cuidado de la persona que de comn acuerdo desig
nen los cnyuges, pudiendo estos compartir la guarda y custodia median
te convenio.
En defecto de ese acuerdo; el Juez de lo Familiar resolver conforme al
Ttulo Dcimo Sexto del Cdigo de Procedimientos Civiles, tomando
en cuenta la opinin del menor de edad.
Los menores de doce aos debern quedar al cuidado de la madre, excepto
en los casos de violencia familiar cuando ella sea la generadora o exista-
peligro grave para el normal desarrollo de los hijos. No ser obstculo
para la preferencia maternal en la custodia, el hecho de que la madre
carezca de recursos econmicos.
III. El Juez de lo Familiar resolver teniendo presente el inters superior
de los hijos, quienes sern escuchados, las modalidades del derecho de
visita o convivencia con sus padres;...
Es de llamar la atencin como el legislador ha tomado las edades de
7 o de 12 aos (por cierto que en las ltimas reformas familiares stas
han variado consecutivamente entre s, sin que se nos explique la causa)
para considerar que los menores deben de quedar bajo el cuidado de la
madre, no sabemos que consideraciones o estudios cientficos tomaron
en cuenta o si es una simple decisin poltica que no considera que
actualmente en la realidad de nuestra sociedad del Distrito Federal las
mujeres tambin salen a trabajar y estn el mismo tiempo con los hijos
que sus padres.
Asimismo de la confusa redaccin del artculo podemos respecto de la
guarda y custodia de los hijos concluir lo siguiente:
356 Temas de
Derecho Notarial
2. Los mayores de 12 aos quedaran bajo el cuidado de la persona que
designen los cnyuges de comn acuerdo, que puede ser uno de ellos
o un tercero.
3. A falta de convenio entre los cnyuges, el Juez, tomando en cuenta
la opinin del menor resolver lo conducente.
IV. Requerir a ambos cnyuges para que le exhiban, bajo protesta de decir
verdad, un inventario de sus bienes y derechos, as como, de los que se en-
cuentren bajo el rgimen de sociedad conyugal, en su caso, especificando ade-
ms el ttulo bajo el cual se adquirieron o poseen, el valor que estimeque tienen,
las capitulaciones matrimoniales y un proyecto de particin. Durante el
procedimiento, recabara la informacin complementaria y comprobacin
de datos que en su caso precise; y
Respecto a esta fraccin, es importante sealar que el artculo 267 en su
fraccin VI establece que el cnyuge que solicite de manera unilateral el
divorcio, deber presentar un proyecto de convenio en el cual debe establecerse
como va a administrarse y liquidarse la sociedad conyugal, exhibiendo: a) Las
capitulaciones matrimoniales; b) El inventario; c) El avalo; y d) El Proyecto
de Particin.
En la fraccin que se transcribe, el Juez requerir la informacin indepen-
dientemente del Rgimen bajo el cual se contrajo el matrimonio:
La nueva 357
regulacin del...
Lo anterior debido a que en el caso de un matrimonio contrado bajo
el Rgimen de Separacin de Bienes, se requieren dichos documentos
para determinar en su caso la compensacin que ms adelante se indica.
Efectos definitivos
En cuanto a la persona de
los cnyuges
358 Temas de
Derecho Notarial
recordamos en los cdigos de 1870 y 1884, este vnculo era indisoluble,
posteriormente con la Ley de Relaciones Familiares, se establecieron
sanciones al cnyuge culpable del divorcio para contraer un nuevo
matrimonio, y en la redaccin original del Cdigo de 1928 se
sancionaba al cnyuge culpable con un plazo de dos aos para poder
volver a casarse y a la mujer aunque fuera inocente, deba esperar por lo
menos diez meses para evitar problemas de determinar la paternidad.
La nueva 359
regulacin del...
sus padres, misma que slo deber ser limitada o suspendida cuando
exista riesgo para los menores.
IV. Tomando en consideracin, en su caso, los datos recabados en trminos
del artculo 282 de este Cdigos, el Juez de lo Familiar fijar lo relativo
a la divisin de los bienes y tomara las precauciones necesarias para ase
gurar las obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con
relacin a los hijos. Los ex cnyuges tendrn obligacin de contribuir,
en proporcin a sus bienes e ingresos, al pago de alimentos a favor de
los hijos.
V. Las medidas de seguridad, seguimiento y las psicoterapias necesarias
para corregir los actos de violencia familiar en trminos de la Ley de
Asistencia y Prevencin a la Violencia Familiar y Ley de Acceso de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia para el Distrito Federal. Medidas
que podrn ser suspendidas o modificadas en los trminos previstos
por el artculo 94 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal.
VI. Para el caso de los mayores incapaces, sujetos a la tutela de alguno de
los ex cnyuges, en la sentencia de divorcio debern establecerse las
medidas a que se refiere este artculo para su proteccin;
VII. En caso de desacuerdo, el Juez de lo Familiar, en la sentencia de divor
cio, habr de resolver sobre la procedencia de la compensacin que
prev el artculo 267 fraccin VI, atendiendo a las circunstancias es-
peciales de cada caso.
VIII. Las dems que sean necesarias para garantizar el bienestar, el desarro-
llo, la proteccin y el inters de los hijos menores de edad.
En cuanto al patrimonio
360 Temas de
Derecho Notarial
de divorcio el Juez sealara y asegurara las cantidades que a ttulo de
alimentos correspondan a estos; esta obligacin alimentaria subsistir
hasta que termine la necesidad de los hijos como acreedores alimenta
rios a recibirlas o se termine la posibilidad del padre o la madre deudo
res de proporcionarlos.
II. Por lo que hace a los alimentos del cnyuge, esto se regir por lo dispues
to en el artculo 288 del Cdigo Civil:
La nueva 361
regulacin del...
contrajera nuevo matrimonio.
a) Nunca podr ser superior al 50 por ciento del valor de los bienes
que se hubieren adquirido durante el matrimonio.
b) Ser en favor del cnyuge que:
362 Temas de
Derecho Notarial
notoriamente menores a los de la contraparte.
Artculo 267...
...IV. Designacin del cnyuge al que corresponder el uso del domicilio con
yugal, en su caso, y del menaje;
Esta compensacin tiene su antecedente en el derogado artculo 289
bis, que estableca que en el divorcio necesario el cnyuge inocente
podrexigir al culpable una indemnizacin si acreditaba que se
haba dedicado al hogar y no haba adquirido bienes o estos eran
notoriamente menores a los de su cnyuge.
Sin embargo la fraccin VI del artculo 267 del Cdigo Civil, establece
que esta indemnizacin ser aplicable en cualquier divorcio judicial
a favor de cualquiera de los cnyuges que acredite uno de los dos
supuestos que actualizan su vigencia, lo que provoca que el rgimen
de separacin de bienes, sea de facto, en caso de divorcio judicial algo
similar a una sociedad legal.
Efecto Administrativo
La nueva 363
regulacin del...
El Juez de lo familiar una vez que haya causado ejecutoria, la sentencia
de divorcio remitir una copia al Juez del Registro Civil, ante quien se
celebr el matrimonio, para que levante el acta de divorcio en el acta del
matrimonio disuelto.
Artculo 291. Ejecutoriada una sentencia de divorcio, el Juez de lo Fami
liar, bajo su ms estricta responsabilidad, remitir copia de ella al Juez
del Registro Civil ante quien se celebr el matrimonio, para que levante
el acta de divorcio, haga la anotacin correspondiente en la del matrimo-
nio disuelto, y adems, para que publique un extracto de la resolucin
durante quince das, en las tablas destinadas al efecto.
364 Temas de
Derecho Notarial
Las categoras de la
ineficacia en el Derecho Civil
Introduccin
La teora del negocio jurdico iniciada por la dogmtica alemana y reci
bida por la doctrina y legislacin de varios pases no ha concluido su desa
rrollo (y muy posiblemente no lo haga). Uno de los puntos de mayor inters
en los ltimos aos ha sido, sin duda, el relativo a la invalidez e ineficacia
del negocio jurdico; la literatura del derecho ha presentado enorme inters
en el estudio y clasificacin de las fenmenos causantes de la invalidez e
ineficacia; con todo la doctrina no es unnime ni siquiera por lo que hace a
la terminologa:1 hay quienes equiparan los trminos, otros los distinguen y
1 En el mismo sentido Casanueva Snchez, Isodoro: Las categoras de invalidez en los negocios jurdicos;
Editorial Universidad de Extremadura, Cceres; Espaa, 2002: "En cuanto a la teora de la invalidez e ineficacia
de los negocios jurdicos, hemos de decir que es una teora en la que todo es bastante confuso y discrepante,
comenzando por la terminologa utilizada. Ni los diccionarios, ni las enciclopedias, ni los autores, ni la jurispru
dencia estn de acuerdo en los trminos que han de emplearse para designar los diversos grados o clases de ellas.
Pero tampoco lo estn en el sealamiento de los efectos propios de cada uno de tales grados: se discrepa de si
invalidez e ineficacia son sinnimos, o si tiene diferente significado y efectos. Se disiente igualmente respecto
a si su grado mximo debe llamarse inexistencia, o si sta no es una categora jurdica. Y as hasta conformar
una lista casi interminable, ya que toda esta problemtica nace con las primeras tentativas de elaboracin del
concepto de negocio jurdico dentro de la Escuela histrico-jurdica, que conocemos como la Pandectstica. No
es posible atribuir significado inequvoco a todas las expresiones utilizadas para expresar una ausencia de efectos
del negocio; la propia terminologa se refiere, de hecho, en contextos diversos, a hiptesis nulas o nicamente
ineficaces. Por tanto, el uso especfico de los trminos nulidad, anulabilidad, inexistencia, ineficacia, etctera No
es otra cosa que la aplicacin de esquemas dogmticos modernos a la fenomenologa romanstica, sobre la cual
365
adems existen muy diversas formas de denominar y analizar estas figuras.
As encontramos autores que utilizan la palabra ineficacia para referirse al
fenmeno de las nulidades,2 distinguiendo entre ineficacia inicial e inefi
cacia sobrevenida, como trminos aplicables a la nulidad absoluta y a la
anulabilidad,3 otros autores4 abordan el fenmeno de la ineficacia contractual
refirindose a la fenmenos de la rescisin y del mutuo disenso; por otro
lado encontramos autores5 que sin tomar partido se refieren al tema de las
nulidades bajo el rubro de invalidez, dando pauta con ello a que se con-
sidere que admiten la distincin entre invalidez e ineficacia, y en otras
latitudes hay quienes se esfuerzan por ordenar y distinguir los conceptos6
argumentando la necesidad de aclarar por lo menos la terminologa a
utilizar en tan obscuros terrenos. A final de cuentas podemos sealar
que existen casi tantas posturas como autores se han ocupado del tema y
desgraciadamente tanto en nuestro pas como en otros, el legislador ha
contribuido no escasamente a las confusiones a las que nos enfrentamos;7
por si fuera poco, es menester tener presente que al lado de la teora de
la invalidez propia del derecho de las obligaciones se han desarrollado
reglas especiales para los actos de familia8 y para los actos mortis causa.9
Sistema de derecho civil, Tecnos, Madrid, 1998, volumen II, pginas 102 y siguientes
3 Lete del Ro, Jos M., Derecho de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1998, volumen II, pginas 113 y siguientes
4 Lasarte Carlos: Principios de derecho civil, Marcial Pons, Madrid, 2003, volumen III, pginas 164 y siguientes
6 Zanonni Eduardo, Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos y procesales, Astrea, Buenos Aires, 2004.
7 Tal y como lo dice Lacruz Berdejo (Elementos de derecho civil, tomo I, volumen 3, Madrid, 1999, pgina 251):
"el propio cdigo no ayuda en exceso, pues utiliza la palabra nulidad para designar en general las deficiencias
del negocio jurdico en sus diversas sedes, sin entrar a puntualizar a qu clase de invalidez se est refiriendo".
8 El caso de mayor importancia es el relativo a la ineficacia del matrimonio; el legislador ha adoptado un
sistema diverso al de la teora de las obligaciones; para el caso del matrimonio no se ha previsto la inexistencia,
el legislador hace referencia exclusivamente a la nulidad del matrimonio delimitando sus causas y luego
se ha dado a la tarea de regular los efectos provocados por cada uno de dichos supuestos. Las excepciones
acogidas porel legislador son tantas y con un grado de intensidad tan elevado; que finalmente derogan los
principios ms importantes de la teora de las obligaciones, por lo que decididamente vemos en materia de
familia una nulidad especial, de alcance y naturaleza diversa a la nulidad absoluta y a la relativa. En sentido
contrario puede verse a Rico, Fausto, Garza, Patricio y Hernndez, Claudio: De la Persona y de la Familia.
En El Cdigo Civil para el Distrito Federal, Editorial Porra; Mxico, 2006, para quienes las nulidades del
matrimonio son nulidades absolutas, pues se trata de normas de orden pblico.
9 En materia sucesoria existen principios y normas exclusivas de caducidad que sern analizadas ms adelante,
pero igualmente encontramos situaciones de inexistencia por falta de forma a propsito del testamento pbli
co abierto, normas de revocabilidad absoluta de testamento y por supuesto disposiciones especiales sobre
nulidades. Todo ello en conjunto nos hace ver que se trata en verdad de una teora especial sobre la eficacia
de los actos de sucesin que desgraciadamente exceden por mucho los lmites naturales del presente trabajo;
baste para ilustrar tener presente los casos en lo que el legislador sanciona con una verdadera inexistencia
alguna clusula o disposicin testamentaria indicando que por ser contraria a derecho se tendr "por no puesta,"
366 Temas de
Derecho Notarial
Dentro del enorme y muy confuso territorio en el que nos adentramos
es indispensable, aunque bien slo sea para efectos didcticos y expositivos,
adoptar una postura con relacin a los trminos que se van a utilizar, pues
es cierto que la confusin nace a propsito del significado jurdico que a
cada vocablo la legislacin y la doctrina le han conferido; en este sentido
a pesar de las diversas posturas que se han adoptado podemos decir que
los autores se encuentran agrupados en dos grandes vertientes, los que sos
tienen que la invalidez designa una figura semejante pero no igual a la
ineficacia, y de otro lado hay quien sostiene que ambas palabras, si biense-
mnticamente son diversas, en el mundo del derecho se refieren a catego-
ras idnticas, de donde su distincin es incorrecta y por ello innecesaria.
En este tenor nos parece que lo acertado es la distincin de los vocablos,
pues como se demostrar a continuacin la ineficacia no obedece necesa-
riamente a supuestos de frustracin del negocio jurdico, sino que por el
contrario bien puede ser supuesto y destino de la voluntad de los sujetos.
Invalidez e ineficacia
Inicialmente la dogmtica jurdica no realiz ninguna distincin relativa
a estas figuras,10 de manera que los trminos invalidez e ineficacia se
utilizaban indistintamente para referirse a los problemas de formacin
del contrato y del acto jurdico, es decir, para englobar la inexistencia y
a las nulidades. Posteriormente la doctrina logr establecer que no toda
cesacin de efectos de un contrato obedece a su agotamiento natural o a
su malformacin y se empez a dar al concepto de ineficacia un sentido
ms amplio pero an sin desligarla por completo de la invalidez del acto.
En este punto es de destacar la obra de Messineo,11 quien bajo el rubra
en este supuesto encontramos entre otros el artculo 1301. "Las disposiciones hechas a ttulo universal o
particular no tienen ningn efecto cuando se funden en una causa expresa, que resulte errnea, si ha sidola nica
que determin la voluntad del testador"; y un caso de mayor claridad lo encontramos en el artculo 1478:
"La nulidad de la substitucin fideicomisaria no importa la de la institucin, ni la del legado, tenindose
nicamente por no escrita la clusula fideicomisaria"; esta sancin, especie de nulidad de pleno derecho o inexis
tencia resulta impensable en la mayora de los contratos o convenio, pero es muy explicable a propsito de
las sucesiones.
10
Lo que puede fcilmente ser acreditado con la revisin de cualquier trabajo literario sobre la materia de las
obligaciones del siglo XIX y de principios del siglo anterior, pues no existan en esa poca an los elementos
necesarios para poder siquiera distinguir completamente todas las figuras que sern analizadas.
11 Messineo Francesco Manual de derecho civil y comercial, tomo IV, pginas 516 y siguientes, Ejea, Buenos
Aires, 1971, seala: "Se recogen aqu, bajo el genrico nombre de "vicisitudes del contrato", aquellas circunstancias
y aquellos eventos que pueden influir sobre la suerte del mismo. En un primer grupo, se comprenden la inva-
lidez, en sus dos formas (nulidad y anulabilidad), la ineficacia y la rescindibilidad, que presuponen un contrato
que sea, en algn modo, viciado, o no suceptible de producir efectos, por razones coetneas a su nacimiento.
En un segundo grupo, se comprenden aquellos efectos que, presupuesto un contrato vlidamente constituido
y eficaz, sobrevengan para alterar, de diversos modos, las relaciones entre los contratantes".
12 En este sentido encontramos a Casanueva Snchez quien fundndose en la opinin de Dez-Picazo seala
"En trminos especficos legales, vemos que la diferenciacin sustancial se basa en la procedencia del defecto:
intrnseca o extrnseca. Pero como acertadamente indica Dez-Picazo, la distincin terminolgica entre ambos
conceptos carece de sentido al referimos al negocio jurdico, puesto que el negocio invlido es siempre ineficaz;
y el ineficaz es realmente invlido, puesto que el acuerdo que no puede alcanzar los resultados buscados con
l, con lo que no sirve para lo que se pretenda. As que consecuentemente no es vlido por que se produce un
fallo en la causa, en el porqu de su creacin, fallando y faltando con ello uno de los requisitos esenciales de todo
negocio jurdico. Pretender lo contrario es rebuscar ms all de la lgica fundamental y de la claridad que
debe rodear los conceptos del Derecho. Invlido e ineficaz son por ello conceptos sinnimos en cuanto se
refieran a la ausencia de validez o de obtencin de efectos del negocio, se refieren exactamente a la misma
hiptesis. As realmente la gran mayora de la doctrina los usa como trminos sinnimos o, si no esas, utilizan
uno de ellos para referirse a la cuestin, ignorando el otro, dando a entender con ello que no aceptan la
dualidad terminolgica derivada de la atribucin de diferentes significados a los dos trminos. Adems, ni el
Cdigo Civil ni las leyes especiales conocen de tal distincin, la cual no ha pasado tampoco a la jurisprudencia,
puesto que tanto el uno como la otra utilizan los dos trminos de modo indistinto. "De cualquier modo esta
polmica surge nicamente en cuanto al uso de los trminos invalidez e ineficacia, y no al contenido de la
teora general a la que se refieren, el cual es el tema de todo el resto del presente estudio. Esto es, los dos
nos sirven indistintamente para designar el mismo fenmeno: el choque entre lo provisto en el negocio y la
legalidad. As vemos que hacer la pretendida diferenciacin entre ambos trminos no trae ninguna claridad
en el orden de cosas al que nos refiriendo aqu, sino confusin, puesto que incluso entre los autores que la
aceptan no estn de acuerdo en qu categoras deben caer dentro de uno u otro concepto. Con todo ello, lo
ms clarificador resulta ser que ambos vocablos entren a denominar los mismos sucesos jurdicos dentro de
esta teora que aqu tratamos. Por ello no nos extenderemos ms en esta cuestin, puramente terminolgica
y terica, puesto que no tiene ninguna relevancia prctica": op. cit., pginas 18 y siguientes.
368 Temas de
Derecho Notarial
nulidad relativa, no necesariamente llegar a ser ineficaz pues, la accin
de nulidad est sujeta a prescripcin.
Por ello nosotros consideramos que la invalidez y la ineficacia son concep
tos que aunque de alguna manera se implican entre s, son distintos.
Como expondremos a continuacin el legislador establece los requisi
tos para que una manifestacin de voluntad pueda ser considerada como
acto o negocio jurdico; la ausencia de alguno de estos elementos ocasiona
su invalidez.
Existe pues una inadecuacin del supuesto fctico con el normativo,
por lo que los efectos causados sern discordantes con los previstos en la
ley. Encontramos el primer supuesto de ineficacia: la ineficacia por invalidez
del acto, a lo que la doctrina ha llamado ineficacia por sancin, porque
siendo que la manifestacin de la voluntad no se adecua a las normas le-
gales respecto de la configuracin del acto o contrato, el mismo orden legal
reprueba o sanciona esta situacin, privando de efectos en mayor o menor
grado a la voluntad negocial.
Efectivamente el acto invlido ser en principio ineficaz. Sin embar
go, no existe una regla de fatalidad al respecto y es muy posible que al
amparo de la misma ley el acto invlido sea eficaz, ya temporal, ya defini
tivamente.
En otro sentido es de reconocer que por voluntad de las partes o incluso
por naturaleza del negocio jurdico, se puede presentar una ineficacia por
lo menos de orden temporal; nos encontraremos frente actos jurdicos
perfectamente vlidos que no despliegan efectos jurdicos; tal caso de ine
ficacia se presenta por ejemplo con motivo de la condicin suspensiva pues,
el acto sujeto a esta modalidad a pesar de ser perfectamente vlido no
despliega sus efectos hasta el cumplimiento del acontecimiento condicio
nante, siendo hasta ese momento un acto jurdico completamente ineficaz.
De acuerdo con lo antes expuesto, la invalidez en el acto jurdico es cau
sada por la inobservancia o carencia de algn requisito previsto por la norma
para la integracin del negocio, es decir una discordancia entre la volun
tad y el supuesto normativo referente a la conformacin del acto o contrato;
esta inobservancia supone desde luego una violacin al rgimen legal por
lo que es sancionada con alguna ineficacia, misma que podr resultar, depen
diendo del elemento faltan te, nulidad (o inexistencia y nulidad absoluta),
370 Temas de
Derecho Notarial
y que obedezca a la voluntad del sujeto del acto. Todos estos aspectos de la
ineficacia sern expuestos ms adelante, pero ahora slo interesa resaltar
los muchos y diferentes casos que se pueden presentar bajo este genrico
nombre, siendo que la invalidez es una de las tantas causas de la ineficacia.
Siendo la ineficacia la situacin genrica, nos parece que es correcto per
filar una teora general de las ineficacias, distinta a la teora de la invalidez,
pues sta slo aborda los supuestos relativos a los vicios en la formacin
del negocio, mientras que la teora de las ineficacias deber referirse adems
a supuestos en los que lcita y vlidamente un acto no produce entre las partes
o frente a terceros los efectos propios del mismo; en este sentido Lasarte14
agrupa las causas de ineficacia en los siguientes trminos:
1. Mutuo disenso.
2. Desistimiento unilateral.
3. Resolucin por incumplimiento.
4. Rescisin.
5. Revocacin.
6. Acaecimiento de la condicin resolutoria.
7. Falta de acaecimiento de la condicin suspensiva.
372 Temas de
Derecho Notarial
actos jurdicos ha sido dividida bajo las categoras antedichas: creacin,
extincin, modificacin, transmisin y confirmacin de derechosy obli-
gaciones. No est de ms subrayar que los derechos creados, transmiti-
dos, etctera, a que se refiere nuestro cc no son exclusivamente derechos
personales o crediticios: se trata incluso de derechos reales, pues en nues-
tro pas a diferencia de otros casos, el contrato se encuentra dotado de la
posibilidad de producir una eficacia real; el caso ms relevante consiste
en la transmisin de dominio o propiedad, que opera por mero efecto del
contrato, sin necesidad de entrega o registro, como ocurre en otros pases,
en los que respetando la tradicin romana, el contrato slo sirve de causa
para la transmisin de la propiedad y el modo o forma en que se verifica la
traslacin es la entrega (tratndose de muebles) o la inscripcin del contrato
en el registro de la propiedad correspondiente (tratndose deinmuebles).
Por ltimo conviene tener presente que la mayora de los contratos
abarcan diversas categoras de las ya citadas, es decir por un lado crean
derechos u obligaciones y por otro, los transmiten o extinguen, como es
el caso de los contratos de ms importancia, la compraventa hace trans
mitir la propiedad de la cosa vendida y genera o causa la obligacin de
pagar el precio y la de entregar la cosa vendida; otro caso donde las obli
gaciones son visiblemente ms complejas es el arrendamiento, pues para el
arrendador supone una serie de conductas de diversa naturaleza, que en su
conjunto constituyen la transmisin del uso o goce temporal de la cosa.
En los trminos expuestos queda claro que la eficacia del contrato no se limita
a unasola de las categoras sealadas, sino que ms bien se produce una
conjugacin de efectos para cada tipo de contrato en particular; sin lugar
a duda, el caso ms sobresaliente es el contrato de novacin que extingue
derechos mediante la creacin de otros, es decir mediante la sustitucin del
objeto del contrato, lo que no es una simple modificacin.
No obstante la conjugacin de efectos que encontramos en todo contra
to o negocio, es indudable que los contratos son estudiados e incluso organi
zados por nuestro cc en atencin al principal efecto que producen, de manera
que conviene realizar alguna reflexin relativa a estas categoras deefectos:
15 Si bien es cierto que la cesin de derechos abarca tanto derechos reales como personales, ello no aplica a
la figura contraria, es decir a la cesin de deudas cuyo objeto necesariamente son derechos crediticios en su
aspecto pasivo (deuda).
374 Temas de
Derecho Notarial
La modificacin de derechos y obligaciones, constituye la tercera opcin
en los efectos del contrato; si bien es cierto que todos los actos jurdicos,
segn hemos apuntado anteriormente, en el fondo ocasionan una modi-
ficacin a una situacin jurdica determinada que le sirve de supuesto,
en este caso nos referimos a los actos que de manera inmediata y directa
modifican una situacin jurdica particular. Se trata de convenios innomi-
nados por los que se introduce algn cambio en las condiciones pactadas
anteriormente; este tipo de convenios modificatorios son frecuentes tra-
tndose de mutuos o aperturas de crdito, casos en los que se modifican
las tasas de inters o el plazo para la devolucin de lo prestado; sin embar-
go, es posible que recaigan sobre todo tipo de contratos de tracto sucesivo
o por lo menos vigentes a la fecha de celebracin del convenio modifica-
torio, por ejemplo, respecto de arrendamientos, depsitos, prestacin de
servicios, etctera. Los actos modificatorios tiene siempre como lmite la
alteracin en el objeto de la obligacin, pues tal supone una novacin y
no una simple modificacin del contrato. Es importante destacar que las
alteraciones realizadas por los actos o negocios modificatorios slo tendrn
efecto a futuro; el efecto retroactivo queda limitado a los casos que la ley
lo indique por tratarse de una ficcin jurdica, que como tal, supone el
reconocimiento de la norma. Por ello es inadmisible la procedencia de
alteraciones que surtan efectos hacia el pasado, que en todo caso deben
ser por otros medios.
La cuarta categora, es decir, la extincin de derechos y obligaciones, se
integra por actos nominados o innominados cuyo efecto directo es preci-
samente la extincin de una situacin jurdica; en este caso encontramos
figuras como el mutuo disenso, la revocacin, la remisin y algunas otras
que sern analizadas ms adelante porque se trata de negocios que se com-
prenden en la categora de la ineficacia funcional. Por lo pronto baste decir
que los actos extintivos pueden recaer sobre derechos reales o crediticios.
376 Temas de
Derecho Notarial
can una situacin sin crear, modificar extinguir o transmitir derechos y
obligaciones.
Sin lugar a dudas el convenio por el que se constituye la sociedad con
yugal crea y transmite derechos y obligaciones a la vez que modifica el
estatuto de cada uno de los contrayentes al establecer la coparticipacin
relativa a los bienes que se adquieran en el futuro; sin embargo la separa
cin de bienes no crea entre los cnyuges derecho u obligacin alguna, ni
los transmite o modifica porque el efecto de este convenio es confirmar
que cada uno de los esposos mantendr la exclusiva propiedad de los
bienes que a cada uno corresponde, que es la misma situacin en la que
se encontraban antes de la celebracin del matrimonio. En este sentido
el convenio por el que se adopta la separacin de bienes al contraerse
matrimonio es un acto jurdico de los que confirman o certifican una
situacin jurdica, sin producir algn efecto de los antes expuestos; es
decir un negozio d' accertamento.
y los titulares de los intereses en juego, los cuales no tiene por qu coincidir (por ejemplo, si estn en
representacin). Los destinatarios: que son los beneficiarios de las disposiciones contenidas en el mismo o a
quienes estn dirigidas o tienen que recibir las declaraciones formuladas. Los cointeresados en la formacin
del negocio. Los totalmente extraos o ajenos a l; pgina 30.
17 En este sentido vase Casanueva Snchez: "La eficacia sobre terceros lo que no puede es ser de la misma
trascendencia que para las partes, y de hecho no lo es. Para estos ltimos se produce de forma directa,
mientras que para los primeros es relativa o indirecta. nicamente ser directa sobre terceros, y de una forma
excepcional, cuando una norma jurdica lo precepte, y slo en la medida en que lo hace; no pudindose por
ello, construirse una figura jurdica de carcter general de donde resulte una eficacia directa para terceros,
debido a tal excepcionalidad. Pero lo que s puede producir es una indirecta sobre el tercero, desarrollada a
travs de situaciones creadas o modificadas por l: sta puede ser una "eficacia refleja ", cuando un negocio
jurdico repercute en la esfera ajena en virtud de fenmeno de conexin entre diversas relaciones jurdicas, la
cual se da cuando varias de ella se encuentran o coexisten y se condicionan o bien deriva y descansa una o unas
sobre otra u otras. Si ha sido realizado por los sujetos de cualquiera de estas relaciones, determina una eficacia
directa en la relacin entre las partes, y una refleja sobre los terceros. La que recae en stos puede tambin ser
una "eficacia provocada" cuando es utilizado como fundamento de una toma de actitud o de una pretensin
por iniciativa de cualquiera de los titulares de los intereses en juego, bien porque las partes funden en l una
pretensin dirigida contra un tercero u opongan su celebracin a sta ltima mantenida por uno de stos
frente a ellas, bien porque sea l quien se sirva de la celebracin de ste como fundamento de su demanda
hacia las partes o de su contestacin a una pretensin de ellas"; op. cit., pgina 31.
18 Artculo 25 del cc.
378 Temas de
Derecho Notarial
quienes mediante la celebracin de esos actos constitutivos (que en nuestro
pas por disposicin legal son contratos),19 dan vida a las personas jurdi-
cas, de manera que podemos decir que para estos casos la personalidad esun
efecto directo del contrato asociativo, pues a diferencia de otros sistemas,
la personalidad no deriva de la inscripcin en registros o de la resolucin
de alguna autoridad, sino que es un efecto no obligacional del contrato,
y una vez que el mismo es otorgado existe una nueva persona jurdica,
que desde ese momento se distingue de cada uno de los socios del con-
trato que le dio vida y que, en consecuencia, puede establecer relaciones
jurdicas con ellos o con cualquier otra persona.
En segundo lugar el apoderamiento produce un efecto distinto al obli
gacional antes expuesto porque la facultad para representar no es propia
mente un derecho o una obligacin, y no podra ser incluida en las categoras
expuestas, relativas a la creacin, transmisin, extincin, modificacin o
certificacin de derechos y obligaciones. La facultad de representacin,
esto es, la posibilidad de actuar vlida y eficazmente en la esfera ajena, no
se refiere a una situacin de orden obligacional; en todo caso la relacin
jurdica en la que descanse el apoderamiento es la que determinar el conte
nido obligacional entre las partes de dicha relacin pero sta no afecta la
naturaleza de la representacin.
El apoderamiento es el nico acto jurdico que reviste al apoderado delas
facultades de representacin. Es frecuente que el apoderamiento se encuentre
inserto en algn contrato, y por ello pudiera pensarse que el contrato es el
que confiere las facultades de representacin, pero lo cierto es que sigue
siendo el apoderamiento lo que produce este singular efecto.
Clasificacin de las
ineficacias
A pesar de los diversos criterios relativos a los tipos de ineficacia que exis-
ten, una distincin se ha hecho paso para ser definitivamente aceptada
por la literatura jurdica. Se trata de la clasificacin que toma como punto
19 Entre otros puede verse el artculo 2688 que define a la sociedad civil precisamente como un contrato.
380 Temas de
Derecho Notarial
ha sido uno de los ms importantes argumentos para sostener que la
ineficacia estructural opera como sancin, pues finalmente es menester el
reconocimiento judicial de la no integracin de elementos en el acto.20
Ineficacia funcional. Segn hemos expuesto no slo la invalidez es causal
de ineficacia, sino que existen supuestos en los que el acto vlido no surte
efectos o bien cesa de producirlos; esta ineficacia, que ha sido denominada
tambin sobrevenida (en contra posicin de la ineficacia estructural a la
que se ha llamado inicial) ocurre por diversas causas, que van desde el
incumplimiento del contrato hasta la defensa o proteccin de los derechos
de tercero; adems en esta categora encontramos igualmente actos que
por virtud de la voluntad de sus autores no producen efectos o dejan de
producirlos en alguna circunstancia, como ocurre en la simulacin, por
ejemplo.
La ineficacia funcional no es necesariamente una sancin o castigo, puesto
que puede ser incluso un elemento del acto, como ocurre por ejemplo con
el testamento, que siendo un acto mortis causa, no produce efectos en el
momento en que se integran sus elementos; los efectos se generan hasta
que ha fallecido el testador, antes de ello el testamento si bien es existente
y vlido es totalmente ineficaz.
La ineficacia funcional por otro lado puede tener su origen en un acto de
voluntad que extingue los efectos de otro negocio, ese es el caso de la revo
cacin, el mutuo disenso y otros actos que ms adelante examinaremos.
Ineficacias estructurales
20 Igualmente este argumento ha sido utilizado para desconocer a la inexistencia, que slo se explicara como
una figura dogmtica.
Antecedentes
382 Temas de
Derecho Notarial
y anulabilidad de manera mucho ms cercana a lo que entendemos hoy
da; es decir una figura surgida por violacin a normas de cumplimiento
general que sancionaba de manera irremediable al acto considerndolo
nulo, y otra que slo le daba esta consideracin en caso de que el particular
afectado por el abuso implcito en el acto acudiera a presentar su reclamacin
ante la autoridad judicial.
Estos antecedentes fueron tomados en consideracin para la conforma
cin del Cdigo Napolen, en el que quedan representadas las figuras de
la nulidad y anulabilidad, es decir una ineficacia que opera ipso iure y otra
que lo hace ope exceptionis.
En este sentido, el Code determina como elementos esenciales del con
trato al consentimiento de las partes, la capacidad de contratar; el objeto
y la causa lcita del contrato:
Artculo 1108. Quatre conditions sont essentielles pour la validit d 'une convention:
(Artculo 1108. Cuatro condiciones son esenciales para la validez de una con-
vencin:
384 Temas de
Derecho Notarial
El Cdigo espaol es en ste, como en otros muchos aspectos, un ordena
miento de tipo francs, de manera que igualmente ha establecido en el
artculo 1261 como elementos o requisitos esenciales del contrato el con-
sentimiento, el objeto o la causa del contrato, de tal forma que no existe
o es nulo el contrato en el que se omita alguno de estos requisitos, igual-
mente nulo ser el acto que sea contrario a las leyes de orden pblico.
Por otro lado las causales de anulabilidad se encuentran determinadas en
diversas disposiciones a lo largo de todo el Cdigo, sin embargo podemos
resumirlas de la siguiente manera: todos los vicios del consentimiento, la
falta de capacidad y la falta de consentimiento marital cuando se trata de
bienes comunes.
Artculo 1279. Para que el contrato sea vlido debe reunir las siguientes
condiciones:
386 Temas de
Derecho Notarial
La inexistencia no requiere de la intervencin judicial para ser reconoci
da, puede hacerse valer por cualquier interesado y evidentemente el acto
inexistente no podr en ningn caso convalidarse; en este sentido nuestro cc
dispone:
I. Consentimiento;
II. Objeto que pueda ser materia del contrato.
Como puede verse, existe una perfecta correspondencia entre los llama
dos requisitos de existencia del contrato (objeto y consentimiento) y la con
secuencia de su omisin o falta en la integracin del negocio, de forma
que la falta de alguno de ellos impide el nacimiento del acto jurdico.
Junto a esta figura se postula la llamada nulidad absoluta o radical,
proveniente de la violacin de leyes de orden pblico y la nulidad relativa
que se presenta cuando el acto adolezca de algn requisito de validez.
Nulidad absoluta
En la mayora de los pases, la legislacin se refiere al acto nulo o la nuli-
dad; sin embargo, en nuestro caso el cc tratando de hacer mayor nfasis
en su carcter definitivo la ha llamado nulidad absoluta; no nos hemos
alejado de las otras legislaciones solamente en el nombre que se le asigna a
esta figura: segn hemos expuesto la inexistencia no se encuentra pre-
vista en esos derechos, por lo que la falta de elementos o requisitos esencia-
les produce la nulidad del acto. En nuestro pas al haberse adoptado la
teoratripartita de la invalidez, la falta de elementos esenciales provoca
la inexistencia; y en tal escenario la nulidad absoluta, a pesar de que el
cc no lo dispone de forma clara, queda reservada para los casos en los
388 Temas de
Derecho Notarial
En nuestro derecho la nulidad absoluta no impide que el acto produzca
efectos, mismos que sern destruidos retroactivamente una vez que la nulidad
sea declarada, cualquier persona puede prevalerse de este tipo de nuli-
dad, resultando adems que no se convalida por ningn acto y no prescribe.
Nulidad relativa
La anulabilidad o nulidad relativa del acto es consecuencia de la falta
de algn requisito de validez en el acto jurdico, distinto de su licitud
(Artculo 2228); estamos en presencia de la misma accin conferida en el
derecho romano por los pretores para la proteccin de situaciones de des-
ventaja; la nulidad relativa procede por la existencia de vicios del consen
timiento, falta de capacidad para contratar y falta de forma, salvo que se
trate de actos solemnes.
A diferencia de la inexistencia y de la nulidad absoluta, la nulidad rela
tiva slo puede ser intentada por el interesado (Artculo 2229 y 2230),
es decir el afectado por el vicio del consentimiento, la falta de capacidad
o la falta de forma; la accin proveniente de esta nulidad es prescriptible
(Artculo 2236 y 2237) y el acto puede ser convalidado o confirmado,
purgando con ello los vicios que lo afectaban (Artculo 2232 y 2233).
A la luz de estas ideas resulta que la invalidez, es decir la nulidad abso
luta o relativa permite que el acto surta efectos; sin embargo, en el primer
caso se trata de un acto que est destinado a ser destruido, pues la nuli
dad no prescribe y puede en consecuencia ser intentada en cualquier
caso, de forma que en algn momento ser destruido; por lo que hace a
la nulidad relativa, el acto invlido es eficaz y puede permanecer como
tal, salvo que la accin de nulidad sea intentada por el interesado dentro
de los plazos de ley.
Jurisprudencia
390 Temas de
Derecho Notarial
el consentimiento del representado. No hay hasta entonces la oferta del otro
contratante; no existe an contrato por falta de consentimiento. Esta es,
pues, la naturaleza de la nulidad a que se refieren los artculos citados en
el nmero anterior". Ahora bien, segn los artculos 2162, 2163 y 2164 del
Cdigo Civil del Estado de Hidalgo (iguales a los nmeros 2180, 2181 y
2182 del Cdigo del Distrito), es simulado el acto en que las partes declaran
o confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o no se ha convenido
entre ellas, siendo la simulacin absoluta cuando el acto simulado nada tiene
de real, y relativa cuando a un acto jurdico se le da una falsa apariencia
que oculta su verdadero carcter, no produciendo ningn efecto jurdico la
simulacin absoluta, mientras que en tratndose de la relativa descubierto el
acto real que la oculta, ese acto no ser nulo si no hay ley que as lo declare. Si
la simulacin planteada es absoluta, naturalmente que tambin se plantea
como herida de nulidad absoluta, segn el texto legal correspondiente antes
citado, pero que dentro del ms riguroso logicismo de la teora tripartita
de la invalidez podra ser un caso de inexistencia, por lo que tomando en
cuenta que conforme al citado artculo 2206 y el 2208 del Cdigo Civil,
bien que se trate de un caso de inexistencia o bien de nulidad, la accin
correspondiente es imprescriptible.
Amparo directo 8286/63. Concretos Premezclados, s. a. 24 de junio de 1965.
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Rafael Rojina Villegas
Sexta poca, Cuarta Parte: Volumen XI, pgina 130. Amparo directo
2596/57. Federico Baos Islas. 8 de mayo de 1958. Unanimidad de cuatro
votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas.
Nota: En el Volumen XI, pgina 130, la tesis aparece bajo el rubro "Nulidad
e inexistencia. Prescripcin de la accin de, por simulacin (Legislacin de
Hidalgo)".
Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-1965, Cuarta
Parte, Tercera Sala, tesis 238, pgina 751, bajo el rubro "Minuta fuerza
legal de las."
Artculo 1759. La nulidad hace ineficaces los actos jurdicos, y puede ser
absoluta o relativa.
Artculo 1760. Se considera que el acto jurdico es afectado con nulidad
absoluta por falta de consentimiento, de objeto que pueda ser materia de
el, o de las solemnidades prescritas por la ley.
392 Temas de
Derecho Notarial
Esta postura ha tenido reconocimiento en algunos cdigos como el de
Puebla22 y de Sonora23 pero en el fondo la nica forma de entender esta
produccin de efectos por parte del acto inexistente, es por la igualdad
sustantiva entre la nulidad y la inexistencia, de manera que nos inclinamos
por la desaparicin de esta categora en los trminos sealados por nuestra
Suprema Corte de Justicia.
Ineficacias funcionales
Vamos ahora a referimos a los casos de ineficacia derivada de cuestiones
diferentes a la invalidez del acto; los supuestos que integran esta catego
ra son bastantes y de muy diversa naturaleza, agotarlas requerira de
un espacio mucho ms amplio que el reservado para este trabajo, por
lo que nos referiremos a cada una de esas figuras solamente en su aspecto
msrelevante, dejando para posteriores estudios un anlisis de mayor
profundidad.
La ineficacia funcional est integrada por las siguientes categoras:
Mutuo disenso;
Desistimiento unilateral;
Resolucin por incumplimiento;
Rescisin;
Revocacin;
Reduccin por lesin, vicios ocultos y por inoficiocidad;
Actos celebrados en perjuicio de terceros;
Caducidad;
Acaecimiento de la condicin resolutoria y el no cumplimiento de la condi
cin suspensiva.
22 Artculo 1921. El acto jurdico es inexistente cuando falte alguno de los elementos esenciales del mismo.
Artculo 1922. Son aplicables al acto jurdico inexistente las siguientes disposiciones:
I. No produce efecto legal como acto jurdico;
II. Es susceptible de producir efectos nicamente como hecho jurdico;
III. No es susceptible de valer por confirmacin ni por prescripcin;
IV. La inexistencia puede invocarse en juicio por todo interesado; y
V. La sentencia sobre la inexistencia es declarativa.
23 Artculo 73. EI acto jurdico inexistente no producir, como tal acto jurdico, efecto alguno; pero si como
hecho jurdico, cuando concurran los elementos necesarios a fin de que se produzca tal supuesto.
Mutuo disenso
24 En el mismo sentido Albaladejo "el desligarse por mutuo disenso supone que el contrato an no se consum
puesto que una vez consumado no les liga ya. Ciertamente que incluso despus de consumado, cabe, mediante
un nuevo contrato inverso, restablecer el estado de cosas anterior al primero. Pero tal cosa no es desligarse
de este primer contrato por mutuo disenso, sino simplemente celebrar un segundo contrato"; Albaladejo,
Manuel: Derecho Civil, Derecho de las Obligaciones, volumen I, Bosch, Barcelona, 1997, pgina 469.
394 Temas de
Derecho Notarial
no existan obligaciones pendientes de cumplir; en realidad esta compra
venta ha quedado extinguida y por ello el mutuo disenso es inoperante
por no existir ningn efecto que dar por terminado. En todo caso el acto
jurdico por el que se "revocara" el contrato ya extinto es un acto creador
de derechos, otra compraventa siguiendo nuestro ejemplo y no un acto
extintivo de derechos como es el mutuo disenso.
El segundo elemento hace en realidad referencia a la integracin del
elemento volitivo. Cuando decimos que el mutuo disenso no puede afectar
derechos de terceros, en realidad queremos decir que en el contrato extin
tivo de derechos y obligaciones es necesaria la concurrencia de voluntades
de los titulares de derechos y obligaciones, que no necesariamente son
los otorgantes. Tmese por ejemplo el caso de una hipoteca constituida
por declaracin unilateral de voluntad, es decir sin la concurrencia del
acreedor, para el caso de que se pretenda dar por terminada dicha garanta
es necesaria la voluntad del acreedor, a pesar de no haber sido otorgante
del acto.
No obstante que el mutuo disenso se refiera a otro contrato o situacin
jurdica, se trata de un contrato nuevo que ha de reunir los requisitos propios
de otro negocio, y que deber observar la forma del contrato que se est
dando por terminado.25
Hay que destacar que el mutuo disenso es entendido como un convenio
que de manera directa y exclusivamente tiene por objeto dar por termina
do otro contrato. Es en este sentido una fuente de ineficacia voluntaria,
pero no hay que pasar de largo que es posible que el efecto extintivo volitivo-
descrito sea incluido en un contrato que produzca otros efectos adems de
la extincin, como ocurre por ejemplo en el caso de la novacin.
Desistimiento
unilateral
396 Temas de
Derecho Notarial
Sin embargo, no es menester que el contrato de arrendamiento se cele
brepor un tiempo determinado, ya que el legislador permite que el con
trato se otorgue sin sealar un plazo de vigencia, supuesto en el que
cualquiera de las partes puede darlo por terminado, dando un aviso con
anticipacin. Lo mismo ocurre en el caso de que se hubiera otorgado un
arrendamiento por un plazo que ya hubiera fenecido y las partes conti-
nuaran cada una en el goce de sus derechos, es decir, el arrendatario en
uso de la cosa con consentimiento del arrendador, supuesto en el que
el contrato ser considerado prorrogado por tiempo indeterminado y
consecuentemente ser aplicable la facultad para dar por terminado en
forma unilateral el contrato.
En este sentido nuestro cc dispone:
Artculo 2529. El depositario puede, por justa causa, devolver la cosa antes
del plazo convenido.
Artculo 2635. EI dueo de una obra ajustada por un precio fijo, puede de
sistir de la empresa comenzada, con tal que indemnice al empresario
de todos los gastos y trabajos y de la utilidad que pudiera haber sacado de
la obra.
Artculo 2636. Cuando la obra fue ajustada por peso o medida, sin desig
nacin del nmero de piezas o de la medida total, el contrato puede resol
verse por una y otra parte, concluidas que sean las partes designadas,
pagndose la parte concluida.
398 Temas de
Derecho Notarial
VII. El derecho de separacin en la sociedad civil, concedido a los socios en
caso de voto en contra de la resolucin que acuerde el aumento de capital
social.
26
Tal y como lo reconoce el Cdigo Civil del Estado de Jalisco: "Artculo 1783. Hay resolucin en un contrato
sinalagmtico, cuando una de las partes que ha cumplido en su totalidad las obligaciones que derivan a su
cargo, da por concluida la relacin contractual en virtud del manifiesto incumplimiento del otro contratante.
En virtud de la resolucin queda privado el acto de toda eficacia y concluidas las relaciones jurdicas existentes
entre las partes".
400 Temas de
Derecho Notarial
cumplido que se funda precisamente en el mismo artculo 1949. Por ello,
el legislador se refiere "al perjudicado", es decir quien ya cumpli con su
parte del contrato pero a quien no se le ha cumplido. Tal es la causa por
la que esta figura no es un desistimiento unilateral, ya que la resolucin
supone el cumplimiento de la obligacin, mientras que el desistimiento
segn lo hemos dicho puede incluso ser visto como una forma de incum
plimiento de contrato.
La resolucin derivada del incumplimiento provoca que el contrato deje
de surtir sus efectos. Es en este sentido, una fuente de ineficacia, destruyendo
retroactivamente los que se hubieran presentado, tal y como si el contrato
no hubiera existido: claro que tratndose de contratos cuya naturaleza
impida retrotraer la destruccin al momento de la celebracin del contra
to, la destruccin operar slo a futuro (es lo que algunos autores llaman
resciliacin, y tradicionalmente, efecto ex nunc). Sin embargo, la causa de
la ineficacia del contrato es la misma.
Nuestro legislador ha incluido el llamado pacto comisorio en el captulo
de las condiciones, siguiendo en esto nuevamente al legislador francs.
En este sentido, no debemos olvidar que algunos autores precursores de
la codificacin,27 vean en la resolucin por incumplimiento la existencia
de una condicin resolutoria negativa, natural e implcita en los contratos
bilaterales, derivada de la funcin causal que le daban a las obligaciones
de las partes. Por ello consideraban que el incumplimiento haca desapa-
recer la obligatoriedad del contrato.
Sin embargo, actualmente no parece admisible esta postura, con todo
y haber sido la base de la elaboracin del derecho de resolucin por incum
plimiento: en efecto, la objecin insuperable que se presenta consiste enla
facultad alternativa conferida por el legislador, es decir frente al incum
plimiento el afectado tiene la alternativa de optar por la ejecucin forzo
sa del contrato o por la resolucin por incumplimiento, con lo que se
advierte que la resolucin no se presenta de manera absoluta e ipso iure,
como ocurrira tratndose de una condicin; por el contrario, deber ser
exigida por el perjudicado y hasta ese momento se rescindir el contrato.
27 En el derecho romano, no existe propiamente la condicin resolutoria, sino ms propiamente pactos con
efectos resolutorios, como el comisorio (lex commissoria). Lo anterior llev a autores como Grocio a vincular la
naturaleza del pacto comisorio con la de la condicin resolutoria.
La simple lsion donne lieu la rescision en faveur du mineur non mancip, contre
toutes sortes de conventions (la lesin da lugar a la rescisin a favor del menor
no emancipado en todos los contratos).
402 Temas de
Derecho Notarial
del contrato (Artculo 2260). Otras ocasionas utiliza el trmino como
sinnimo de revocacin (Artculo 2369); igualmente es procedente la
rescisin con motivo de vicios ocultos (Artculo 2142)
En la mayor parte de las veces se confunde como la resolucin, por
ejemplo en el supuesto de la falta de pago del precio de la cosa vendida
(Artculo 2300); o para supuestos de incumplimiento en el contrato de
arrendamiento (Artculo 2420).
Parece que la rescisin debe proceder por vicios o lesin, es decir, en
caso de que se ocasione un perjuicio a una de las partes, pero sin que ello
implique la afectacin de la validez del contrato.
Revocacin
404 Temas de
Derecho Notarial
misma, el contrato se extingue, por lo que la revocacin de la donacin
se verifica respecto de un acto que ha producido ya sus efectos.
Consecuentemente, la revocacin de la donacin es un acto que retrans-
mite la propiedad y no un acto que deje sin efectos la transmisin de
propiedad, pues la primera traslacin de dominio, es decir, la realizada a
favor del donatario, ha quedado totalmente agotada, y el contrato de dona
cin qued extinguido, la revocacin en tal virtud solamente se puede
entender como un acto que retransmite la propiedad al donante.
Adems de las anteriores consideraciones resulta que a propsito de la
donacin encontramos otra norma o situacin excepcional, pues existe
una supuesta revocacin que no requiere de la declaracin de voluntad
del donante, y que opera por ministerio de ley, lo cual en s mismo suficiente
para afirmar que en realidad no se trata de una revocacin, segn expli-
caremos adelante.
El primer supuesto de revocacin procede por superveniencia de hijos.
Al respecto el cc dispone que "las donaciones legalmente hechas por una
persona que al tiempo de otorgarlas no tena hijos pueden ser revoca-
das por el donante cuando le hayan sobrevenido hijos que hayan nacido
con todas las condiciones que sobre viabilidad exige el artculo 337...
(Artculo 2359). Se trata de un verdadero supuesto de revocacin, es
decir, una facultad para dejar sin efectos un acto jurdico mediante la decla
racin de voluntad del causante de dicho acto.
El segundo supuesto de revocacin es en realidad una forma de extincin
que no requiere de la voluntad del donante, puesto que se trata ms bien
de una causal de caducidad; el caso al que nos referimos es al hijo pstumo:
el legislador ha determinado que en caso de que el donante tuviera un
hijo pstumo la donacin queda revocada de pleno derecho (Artculo
2359). Es claro que no puede exigirse la voluntad del donante, pues el
caso supone su fallecimiento; sin embargo, bien podra pedirse la manifes-
tacin del albacea o en su caso de los herederos, que finalmente son los
causahabientes del donante y a favor de quienes se deber retransmitir
la propiedad de la cosa donada.
En todo caso, la intencin o finalidad de la disposicin no es criticable, pues
pretende proteger al hijo pstumo. Interesa hacer notar que no se trata
de una revocacin, pues falta el elemento esencial, es decir, la declaracin
406 Temas de
Derecho Notarial
efectos se presentan hasta que el apoderado sea informado de la extin-
cin de sus facultades representativas.
Reduccin
Actos celebrados en
fraude de acreedores
En este apartado agrupamos los actos que pueden ser declarados inefica-
ces por virtud de la accin pauliana y los actos de simulacin.
Tal y como lo hemos dicho, las figuras que se relacionan en el presente
trabajo son analizadas grosso modo, pues nos interesa exclusivamente hacer
notar el tipo de ineficacia que ocasionan; para este apartado la anterior
afirmacin tiene mayor significado no slo por lo extenso que pudiera
ser el estudio de ellas, sino porque adems en este caso existen confusio
nes con otro tipo de figuras de un altsimo inters. En todo caso y sin
pretender restar importancia a todos estos temas, vamos a referimos al
aspecto de ineficacia que se presenta en estos casos.
Tanto la accin pauliana como la que deriva de la simulacin proce
den en virtud del perjuicio que directa o indirectamente se ocasione a los
408 Temas de
Derecho Notarial
acreedores; sin embargo, en el caso de la accin pauliana, el acto celebra
do es real, en tanto que la simulacin supone la falsedad o inexistencia
del acto impugnado. Es menester, por tanto, analizar por separado ambas
figuras.
Accin pauliana
30 Es por ello que la Ley de Concursos Mercantiles a diferencia de la anterior legislacin aplicable ha evitado
referirse al concepto de insolvencia, sustituyndolo por los supuestos de "incumplimiento generalizado de
obligaciones" a cargo del comerciante como supuesto para la procedencia del concurso mercantil; (Artculo
10 y 11) y an en este caso ha procedido con la cautela debida estableciendo en el artculo 11 presunciones
de incumplimiento generalizado de obligaciones. Conviene destacar que finalmente el incumplimiento
generalizado es presuncin iuris tantum de la insolvencia pero aunque el comerciante no se encuentre en
situacin insolvente puede ser sujeto a proceso concursal s ha cesado generalizadamente el pago de sus
obligaciones.
31 Parece imposible que la insolvencia se pudiera causar respecto de actos onerosos, pues finalmente el deudor
a cambio del bien enajenado recibo dinero, de forma que mantiene en principio, el mismo valor patrimonial;
sin embargo, no debemos perder de vista que la disposicin a que nos referimos aparece por primera vez en el
Cdigo Napolen, es decir en un poca en la que con enorme facilidad el dinero poda ser ocultado.
410 Temas de
Derecho Notarial
La simulacin supone la
intencin de engaar
Caducidad
La caducidad ha sido frecuentemente confundida con la prescripcin; sin
embargo, existen entre ambas figuras grandes diferencias, siendo una de
ellas la que tiene que ver con la ineficacia.
La caducidad es una forma de ineficacia funcional que afecta a un ne
gocio jurdico cuyo perfeccionamiento, vigencia o efectos se encuentran
sujetos a confirmacin reconocimiento, aceptacin de un tercero o del
mismo autor del acto, o bien se trata de actos cuya vigencia supone la
realizacin de un acto o hecho jurdico en un plazo breve; en este sentido,
la caducidad no tiene que ver solamente con el transcurso del tiempo
como ocurre con la prescripcin; la caducidad no prejuzga o supone la
negligencia o desinters en el ejercicio de un derecho, y hace ineficaz al
acto o negocio por falta de actuacin del titular o de un tercero o bien por
un cambio en la situacin que motivo el otorgamiento del acto jurdico.
32Para el testamento privado: Artculo 1571. EI testamento privado slo surtir sus efectos si el testador
fallece de la enfermedad o en el peligro en que se hallaba, o dentro de un mes de desaparecida la causa que
lo autoriz.
Para el testamento militar: Artculo 1582. Si el testamento hubiere sido otorgado de palabra, los testigos
instruirn de l desde luego al jefe de la corporacin, quien dar parte en el acto al Secretario de la Defensa
Nacional, y ste a la autoridad judicial competente, a fin de que proceda, teniendo en cuenta lo dispuesto en
los artculos del 1571 al 1578.
Y para el caso del testamento martimo: Artculo 1591. El testamento martimo solamente producir efectos
legales falleciendo el testador en el mar, o dentro de un mes contado desde su desembarque en algn lugar
donde conforme a la ley mexicana o extranjera, haya podido ratificar u otorgar de nuevo su ltima disposicin.
412 Temas de
Derecho Notarial
III. Igualmente puede presentarse un caso de caducidad de disposicin testa
mentaria tratndose de legados, cuando el legado queda sin materia,
es decir la cosa legada se extingue o enajena,33 supuesto de caducidad,
que como puede verse no tiene relacin alguna con el transcurso del tiempo
comoocurre en la prescripcin.
IV. Otro caso de caducidad se presenta a propsito de las condiciones, en
especial tratndose de la condicin suspensiva sujeta a plazo, caso en el
que la obligacin caduca si el plazo fijado transcurre sin que la condicin
se hubiera cumplido.
Acaecimiento de la condicin
resolutoria e incumplimiento
de la condicin suspensiva
Sin lugar a duda, la modalidad de las obligaciones ms interesante es la con-
dicin: la posibilidad de celebrar convenios sujetos a condiciones suspen
sivas o resolutorias, es una extraordinaria oportunidad (creada por el ingenio
33 Entre otras encontramos las siguientes disposiciones: "Artculo 1412. EI legado queda sin efecto si la cosa
legada perece viviendo el testador, si se pierde por eviccin, fuera del caso previsto en el artculo 1459, o si
perece despus de la muerte del testador, sin culpa del heredero".
"Artculo 1413. Queda tambin sin efecto el legado, si el testador enajena la cosa legada; pero vale si la
recobra por un ttulo legal."
34 "Artculo 2136. La caducidad ser el medio de perder derechos por el slo transcurso del tiempo fijado al
respecto por la ley, si dentro de ese trmino o plazo el interesado no lleva a cabo el hecho o hechos legalmente
sealados, como necesarios para mantener vivo y no perder, un derecho sustantivo o uno procesal, segn sea
el caso". La caducidad, contrariamente a la prescripcin: I. Extinguir derechos sin necesidad de declaracin
judicial; II. Deber ser tomada en cuenta de oficio por el juez, ya que la no caducidad ser condicin necesaria
e imprescindible para el ejercicio de la accin; y III. No admitir la interrupcin ni tampoco la suspensin, a menos
que con relacin a esta ltima haya disposicin legal expresa en contrario.
414 Temas de
Derecho Notarial
1948). La indemnizacin por destruccin es vista como una clara muestra
de la existencia de la obligacin, pues en caso de no existir la obligacin la
indemnizacin sera improcedente.
Los argumentos apuntados son superficiales e insuficientes para soste
ner que la condicin solamente afecta la exigibilidad de la obligacin;
es indispensable tener presente que las condiciones pueden ser impues
tas en todo tipo de contratos, no tan slo en aqullos que son de efectos
obligacionales: ciertamente, segn lo expuesto en la primera parte de este
estudio, el contrato o acto jurdico puede provocar efectos de diversa na-
turaleza y por eso se hace necesario analizar su efecto con relacin a otro
tipo de convenios. El legislador al referirse a esta modalidad se limita a
relacionarla con obligaciones y no respecto de las dems categoras de
eficacia contractual, pero ello no debe ser la pauta en nuestro estudio,
pues evidentemente se trata de una imprecisin de nuestro legislador.
Siendo que la condicin puede afectar contratos que tengan efectosde
diversa ndole, es conveniente precisar el efecto causado por la condicin
en otra categora que no sea la creacin de obligaciones, que es precisa
mente el tema a discusin. El caso ms relevante nos parece que es el rela-
tivo a la transmisin de propiedad; segn hemos expuesto, por regla gen-
eral en nuestro derecho la transmisin dominical opera por mero efecto
del contrato, de manera que la introduccin de una condicin suspensiva
en el contrato de compraventa hace depender la existencia de la totalidad
de los efectos del contrato al cumplimiento del acontecimiento condicio-
nante, es decir, no existe traslacin de dominio hasta que la condicin se
cumpla. La postura que sostiene que la obligacin ya existe y que slo
se ha diferido su exigibilidad deber sostener, por mera congruencia en
su argumentacin, que para los contratos traslativos de dominio sujetos
a condicin suspensiva, la transmisin de propiedad se verifica desde el
principio del contrato y que solamente se difiere la exigibilidad de la entrega
de la cosa y para el caso de que la condicin no quede cumplida se verifica
un nueva transmisin a favor del que en un principio fue vendedor.
Es claro que el efecto de la condicin suspensiva es impedir el naci
miento de los efectos del contrato hasta que tenga verificativo la condicin,
de manera que estando pendiente, el contrato es perfectamente existente
416 Temas de
Derecho Notarial
instancia no se determina la naturaleza jurdica de esas figuras; sin duda
el supuesto ms relevante en este caso lo encontramos a propsito de la
escisin de sociedades mercantiles. En efecto, la Ley General de Socieda-
des Mercantiles ha conferido a los accionistas que representen el veinte
por ciento de las acciones representativas del capital social y a los acree-
dores de la sociedad, un derecho de impugnacin cuyo nico efecto es la
suspensin del acuerdo de escisin (Artculo 208, fraccin VIII).
Conviene antes de analizar el derecho al que nos referimos, tener presente
la existencia de una facultad de impugnacin genrica conferida por el
artculo 201 de dicha ley (que en realidad es una accin de nulidad con
posibilidad de suspender el acto atacado o impugnado). El derecho de
impugnacin u oposicin conferido a propsito de la escisin es distinto:
no se trata de la posibilidad de atacar la escisin por motivo de ilicitud,
pues para ese caso se cuenta con la accin del 20l o incluso con las acciones
de nulidad conferidas por el derecho civil. Segn se desprende del texto
mismo la ley la accin para impugnar el acuerdo de escisin no supone
que tal acto sea violatorio de derechos, pues no existen en la ley causales
limitativas en las que fundar la impugnacin; de forma que en principio
pudiera hacerse uso de esta accin sin necesidad de invocar un dao real.
Para el caso de los acreedores el derecho conferido pudiera ser justi
ficable en tanto que a fin de cuentas la impugnacin puede resolverse
mediante el pago o garanta de los crditos; sin embargo, no encontramos
la misma razn a propsito de los accionistas, porque no se determina
cual es el inters que legitime la posibilidad de atacar la decisin de una
asamblea, especialmente cuando el legislador ha conferido a los inconformes
varios derechos que pudieron hacer valer antes, entre ellos por supuesto,
el derecho a voto en la asamblea, y para aqullos que hubieran votado en
contra, el derecho de separacin que les permitira recuperar su partici-
pacin sobre el patrimonio de la sociedad. Pero ms all de estas opciones
es indudable que este derecho es contrario a lo preceptuado por el artculo
200 que dispone la obligatoriedad de los acuerdos de la asamblea para
todos los accionistas, incluso los disidentes
La suspensin a que nos referimos vista desde la perspectiva correcta
debe considerarse improcedente por ser violatoria de las principales normas
del derecho societario.
Prefacio
419
II. Iniciativa de Decreto por el que se reforman y adicionan diversas dispo
siciones del Cdigo Penal y el Cdigo Civil, ambos del Distrito Federal
(presentada el 6 de marzo de 2007).
III. Iniciativa con proyecto de Decreto de Ley de Voluntad Anticipada para
el Distrito Federal, y de reformas y adiciones al Cdigo Penal para el
Distrito Federal, y a la Ley de Salud para el Distrito Federal (presentada
el 19 de junio de 2007).
Disposiciones preliminares
Siendo una ley de orden pblico e inters social (Artculo 1o.), es aplicable
a la voluntad anticipada de las personas en materia de ortotanasia, y no
permite ni faculta bajo ninguna circunstancia la realizacin de conductas
que tengan como consecuencia el acortamiento intencional de la vida
(Artculo 2).2
1
Publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 7 de enero de 2008.
2 La Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada (al concluir este trabajo se encontraba an en discusin
en el Senado de la Repblica), en su artculo 5o. dispone que: La aplicacin de las disposiciones establecidas en
la presente ley, son relativas a la ortotanasia, o eutanasia pasiva
420 Temas de
Derecho Notarial
El tercer artculo de la lvadf contiene un glosario, entre los que desta
can los siguientes trminos:
3Varias de estas definiciones son recogidas en sus mismos trminos por el artculo 2 del Reglamento de la Ley
de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal.
Presencia en 421
las Entidades...
A este respecto, el legislador local fue ponderado al procurar que se
4
evite la asociacin conceptual entre ortotanasia y eutanasia. Ahora bien,
consideramos que la frontera entre ortotanasia y eutanasia pasiva es bas
tante porosa, o acaso nula. En particular, sobre esta nocin que no existe
5
4 Tanto la Exposicin de Motivos como el Dictamen correspondiente de la Iniciativa que dio origen a esta
expresin en el ordenamiento jurdico local, engloban algunas consideraciones puntuales sobre lo que el
legislador atribuye a la voluntad anticipada, e hicieron un ponderado control de daos para que esta figurano
fuera asociada con la eutanasia:
La voluntad anticipada se concibe como una opcin ms prctica en el caso de que se presente una existencia mar
cada por el dolor y sin posibilidades de curacin.
El debate sobre la legalizacin de la voluntad anticipada debe centrarse en torno a dos preceptos fundamentales
de respeto a los derechos de la persona humana que van intrnsecamente relacionados: la dignidad y el dere
cho a decidir.
Holanda permite tanto la voluntad anticipada activa como la pasiva. Blgica aprob una ley que despenaliza la
voluntad anticipada y permite el suicidio asistido. Alemania y Suiza reconocen legalmente la voluntad anticipada.
La eutanasia es un tema que de manera incorrecta ha sido abordado en defensa de la muerte digna.
Queda claro que bajo ciertas condiciones, es legal en Mxico no usar o dejar de usar medios, mtodos o instru
mentos artificiales y/o medicamentos, instrumentos quirrgicos, qumicos, farmacuticos o cientficos que
prolonguen la agona de una persona que padece muerte cerebral; posicin que no presenta un dilema moral
por tratarse de una persona realmente muerta o en etapas terminales irreversibles que mantiene algunos
signos vitales en forma artificial (Artculo 345 lg.s).
Es oportuno precisar que la ortotanasia no hace referencia a, ni es sinnimo de eutanasia.
La ortotanasia es la conducta correcta que se encuentra eximida de responsabilidad para quien la ejecuta a favor
de otro, y que actualmente en la legislacin de Salud, tanto federal como local se encuentra regulada y permitida.
Se pretende establecer que no se d una conducta que pueda ser susceptible de ser calificada como delito (sic).
5 La categorizacin clsica de la eutanasia se presenta de dos maneras:
a) Eutanasia pasiva. Conocida popularmente como desconectar, es interrumpir el funcionamiento del equipo
de mantenimiento de vida sin el cual no podemos vivir. La eutanasia pasiva slo elimina artificios para que la
naturaleza tome su curso normal hacia la muerte.
b) Eutanasia activa. Significa tomar medidas para poner fin a la vida, como en el suicidio (recordemos quela palabra
suicidio proviene de sui, s mismo; caedere, matar), controlando uno mismo la accin. Alternativamente,
se puede obtener alguna asistencia de otra persona, lo cual se denomina suicidio asistido. En la eutanasia
activa el tiempo que separa al paciente de la muerte es, por lo general, ms corto que el que normalmente la na
turaleza le habra concedido.
Consideramos que el legislador fue ponderado al precisar que la voluntad anticipada no se vincula a la euta
nasia, sino a la ortotanasia, que implica la supresin deliberada de los medios artificiales que mantienen la
vida de un enfermo terminal; esto es, la muerte a su tiempo limitando el tratamiento intil y abstenindose
del desmesurado, de conformidad con los patrones y lineamientos derivados de la voluntad autnoma e inde
legable de una persona capaz.
6 Kraus Arnoldo, Voluntades anticipadas, Diario La Jornada, Mxico, 12 de diciembre de 2007.
422 Temas de
Derecho Notarial
se denomina como eutanasia pasiva, fue aprobada por la Conferencia
Episcopal Espaola desde 1993. Los efectos prcticos son los mismos en
ambos casos7.
Despus de establecer precisiones sobre la supletoriedad de la ley
(Artculo 4) y su mbito territorial de aplicacin, el Distrito Federal (Artcu
lo 5), la lvadf hace, en su artculo 6o., una advertencia y un control de
daos:
La aplicacin de las disposiciones establecidas en la presente Ley no
eximen de responsabilidades, sean de naturaleza civil, penal o administra
tiva, a quienes intervienen en su realizacin, si no se cumple con los trminos
de la misma.
Ningn solicitante, profesional o personal de salud que haya actuado
en concordancia con las disposiciones establecidas en la presente Ley, estar
sujeto a responsabilidad civil, penal o administrativa.
7 Valads Diego, Eutanasia: primer paso, Diario El Universal, Mxico, 17 de enero de 2008.
8 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: cualquier persona en pleno uso de sus facultades
mentales.
9 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: cualquier enfermo diagnosticado como desahu
Presencia en 423
las Entidades...
En cuanto a la fraccin III, es necesario remitirse al artculo 19 de la
propia lvadf que contiene con mayor precisin cuales son los familiares.
Por su parte, en cuanto a la fraccin IV, es de entenderse que se requiere
de una declaratoria judicial de interdiccin.
El artculo 8o. de la lvadf reviste gran importancia al establecer las
formalidades y requisitos del Documento de Voluntad Anticipada:
424 Temas de
Derecho Notarial
Por su parte al artculo 121 de la Ley del Notariado para el Distrito Fe
deral dispone que siempre que ante un notario se otorgue un testamento,
este dar aviso al archivo... y en el 124 bis seala siempre que ante un
notario se otorgue la designacin de tutor cautelar... este dar aviso al
archivo....
El artculo 7 del rlvadf trata de enmendar lo anteriormente sealando:
Presencia en 425
las Entidades...
del Ministerio Pblico (artculo 11), aunque no dispone la forma ni el plazo
en el que esto deba llevarse a cabo.
Las personas impedidas por la lvadf para ser testigos o representantes
(artculos 12 y 13) son las siguientes:
Cabe aclarar que los familiares del enfermo no pueden ser testigos pero
si pueden ser representantes.
Los artculos 14 a 18 de la lvadf pormenorizan las obligaciones y trmi
nos de la representacin. A este respecto, se considera que habra sido mejor
remitirse a las reglas del Cdigo Civil y de la Ley del Notariado. Asimismo,
no queda claro a que se refiere la lvadf cuando dispone que el cargo de repre
sentante concluye:
11En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice, adicionalmente: los amanuenses del Notario;
los que no entiendan el idioma que habla el enfermo en etapa terminal, y la persona que no conozca al
enfermo en etapa terminal.
426 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 7o., fraccin III. Artculo 19
Presencia en 427
las Entidades...
Ahora bien, proponemos la reforma del artculo 7o. de la lvadf de
manera que, en primer lugar, se tome en cuenta la voluntad del interesa
do, en los siguientes trminos:
()
III. En ausencia de disposiciones previas suscritas por el interesado, los fa-
miliares y personas sealadas en los trminos y supuestos de la presente
Ley, cuando la persona se encuentre de manera inequvoca impedido
para manifestar por s mismo su voluntad.
En el caso de la ortotanasia, se trata de un privilegio que la lgs reserva
a varias personas sin tomar en cuenta la voluntad del directamente
interesado, el paciente. En efecto, el artculo 345 de la lgs dispone
que no existir impedimento alguno para que a solicitud o autoriza-
cin del cnyuge, el concubinario, la concubina, los descendientes, los
ascendientes, los hermanos, el adoptado o el adoptante, conforme al
orden expresado, se prescinda de los medios artificiales que evitan que
en aquel que presenta muerte enceflica comprobada se manifiesten
los dems signos de muerte a que se refiere la fraccin II del artculo
12
343 de la lgs.13
428 Temas de
Derecho Notarial
que ignoran el idioma del pas, aunque en este ltimo ordenamiento quien
designa al intrprete es el testador y no el notario. En este caso, es de espe
rarse que se trate de peritos autorizados o reconocidos por las autoridades
judiciales de la Ciudad de Mxico, pues la disposicin no lo establece
expresamente.
Adicionalmente, los artculos 23 y 24 de la lvadf contienen disposicio
nes en torno a la verificacin de la identidad del solicitante, por parte del
Notario, aunque la Ley de Notariado para el Distrito Federal ya prev
estos temas de manera exhaustiva. A este respecto, es de llamar la aten-
cin lo que dispone el artculo 24 de la lvadf en el sentido de que:
Presencia en 429
las Entidades...
r que el Notario los reconozca en el momento de hacer la escritura y
sepa su nombre y apellidos, sin necesidad de saber de ellos cualquier
otra circunstancia general;
II. Por certificacin de identidad con referencia en trminos del artculo
citado, con base a algn documento oficial con fotografa, en el que
aparezca el nombre y apellidos de la persona de quien se trate o el
documento de identidad que llegaren a autorizar las autoridades
competentes;
III. Mediante la declaracin de dos testigos idneos, mayores de edad,a
su vez identificados por el Notario conforme a alguna de las fraccio
nes anteriores, quien deber expresarlo as en la escritura. Los
testigos en cuanto tales estn obligados a asegurar la identidad y
capacidad de los otorgantes, y de esto sern previamente adverti-
dos por el Notario; debern saber el nombre y apellidos de stos,
que no han observado en ellos manifestaciones patentes de inca-
pacidad natural y que no tienen conocimiento de que estn suje-
tos a incapacidad civil; para lo anterior el Notario les informar
cules son las incapacidades naturales y civiles, salvo que el testi
go sea perito en Derecho. Igualmente les informar su carcter
de testigos instrumentales y las responsabilidades consiguientes.
En substitucin del testigo que no supiere o no pudiere firmar, lo
har otra persona que al efecto elija el testigo, imprimiendo ste
su huella digital. La certificacin y consiguiente fe del Notario
siempre prevalecer sobre la de los testigos en caso de duda susci
tada posteriormente salvo evidencia debidamente probada que
supere toda duda al respecto. En todo caso, el Notario har constar
en la escritura el medio por el que identific a los otorgantes.
Tratndose de testigos, si alguno no supiere o no pudiere firmar,
imprimir su huella digital y firmar a su ruego la persona que
aqul elija.
430 Temas de
Derecho Notarial
mnimo general vigente como multa.1413Concomitantemente, se dispone que
las formalidades expresadas en este captulo se practicarn en un solo
acto que comenzar con la lectura del Documento de Voluntad Anticipada
o el Formato correspondiente y el Notario o la persona facultada para los
efectos, dar fe de haberse llenado aqullas.1514
Un aspecto de crucial relevancia en torno al Documento de Voluntad
Anticipada es que, de conformidad con el artculo 13 del rlvadf las insti
tuciones privadas de salud ubicadas dentro del territorio del Distrito Fede
ral, debern utilizar el Formato de Voluntad Anticipada emitido por la
Secretaria.
Nulidad y revocacin de la
voluntad anticipada.
14
En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada se llevan las sanciones hasta extremos insospechados:
Faltando alguna de las referidas solemnidades, quedar el documento de voluntad anticipada sin efecto, y el
Notario ser responsable de los daos y perjuicios e incurrir, adems, en la pena de prdida de oficio
15 En la Iniciativa de Ley Federal de Voluntad Anticipada dice: El Notario anexar al documento de voluntad
anticipada, copia del expediente clnico del enfermo en etapa terminal a fin de corroborar el estatus de su salud,
el cual deber estar firmado por el mdico tratante y avalado por los directores o encargados del hospital o clnica
en que se encuentre internado el enfermo.
Presencia en 431
las Entidades...
Asimismo, el artculo 38 de la lvadf seala que el Documento nica
mente podr ser revocado por el signatario del mismo en cualquier momento.
Consideramos poco afortunada esta redaccin ya que no se toma en cuen-
ta al interesado y recordemos que el Artculo 7 fraccin. III seala que el
documento de voluntad anticipada podr ser suscrito por los familiares
del interesado especificndose en el artculo 19 aquellos familiares pueden
suscribirlo.
Los artculos 30 al 32 del rlvadf reproducen las causas de nulidad y
revocacin de la voluntad anticipada, sin mayor variante.
El artculo 33 del rlvadf complementa las obligaciones derivadas del
cumplimiento de la voluntad anticipada, como sigue:
Para efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en el
Documento o Formato de Voluntad Anticipada, el personal de salud de
las Unidades Mdicas Hospitalarias e Instituciones Privadas de Salud y
Comit Hospitalario de tica Mdica, tendrn las siguientes obligaciones:
Objecin de Conciencia
432 Temas de
Derecho Notarial
ligiosa de algunas personas. En muchos pases la objecin de conciencia se
ha aplicado, por ejemplo, para eximir a ciertas personas del cumplimiento
del servicio militar. El rechazo de conciencia, como le llama John Rawls,
consiste en desobedecer un mandato legislativo ms o menos directo, o
una orden administrativa. Un ejemplo tpico es la negativa de los prime
ros cristianos a cumplir ciertos actos de piedad prescritos por el Estado
pagano, o de los testigos de Jehov a saludar a la bandera.16 15
Artculo 24. Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que
ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto
respectivo, siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley.
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohban religin alguna.
Los actos religiosos de culto pblico se celebrarn ordinariamente en los
templos. Los que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn
a la ley reglamentaria.
16 Rawls John, Teora de la justicia, fce, Mxico, 1995, de la pgina 335 a la 336.
17 Rawls John, Op. cit., pgina 338.
Presencia en 433
las Entidades...
dan cuenta de las dificultades que fue necesario superar y el encono a
que se lleg. La escisin seg vidas y mantuvo a la sociedad dividida por
dcadas.18 17
18 Valads Diego, Problemas constitucionales del Estado de derecho, unam, Mxico, 2002, pgina 89.
19 Carbonell Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, editorial Porra, cndh, Mxico, 2004, pgina 514.
434 Temas de
Derecho Notarial
Por ejemplo, un juez puede ordenar una transfusin sangunea a pesar de
la negativa del paciente.20 19
Organismos involucrados
20 Esto, a pesar de que el artculo 1o. de la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico dispone que las
convicciones religiosas no eximen en ningn caso del cumplimiento de las leyes del pas, y que nadie podr
alegar motivos religiosos para evadir las responsabilidades y obligaciones prescritas en las leyes.
21 ...Esta es una norma que denota el respeto debido a las posiciones ticas o religiosas, propio de un Estado
laico, donde todas las formas de pensar estn tuteladas por el orden constitucional. Valads Diego, op. cit.
Presencia en 435
las Entidades...
III. Supervisar en la esfera de su competencia:
El papel de los
Notarios del df
436 Temas de
Derecho Notarial
en el Distrito Federal y en instituciones pblicas pertenecientes a la Secre
tara de Salud del Distrito Federal. En este sentido, el artculo 13 de la
Ley de Salud para el Distrito Federal dispone que:
Artculo 13. El Sistema de Salud del Distrito Federal est constituido por las
dependencias, rganos descentralizados y desconcentrados del Gobierno
y las personas fsicas o morales de los sectores social y privado, que presten
servicios de salud, as como por los mecanismos de coordinacin de accio-
nes que se suscriban con dependencias o entidades de la Administracin
Pblica Federal.
Presencia en 437
las Entidades...
federales dentro de los que se encuentran los mdicos y el personal que
labora en los hospitales federales y en esa virtud no se les aplica la leg-
islacin equivalente para el Distrito Federal ni la Ley de Salud para el
Distrito Federal.
Ley del Notariado para el Distrito Federal. Dicha Ley tiene como destina-
tarios, precisamente, a los notarios pblicos de la capital de la Repblica.
Nada impide que los notarios acudan a los centros hospitalarios federales
con el fin de que las personas ah internadas otorguen sus disposiciones anti
cipadas, en razn de que:
22
Artculo 1. El objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden e inters pblico y social la funcin
notarial y al notariado en el Distrito Federal.
23 Artculo 3. En el Distrito Federal corresponde al Notariado el ejercicio de la funcin notarial, de confor
midad con el artculo 122 de la Constitucin. El Notariado es una garanta institucional que la Constitucin
establece para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin de facultades de la Asamblea y es
tarea de sta regularla y efectuar sobre ella una supervisin legislativa por medio de su Comisin de Notariado.
El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, en el marco del notariado latino,
estaley organiza la funcin del notario como un tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las
condiciones necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, colegiado y libre, en trminos de Ley.
Su imparcialidad y probidad debe extenderse a todos los actos en los que intervenga de acuerdo con sta y
con otras leyes.
24 Artculo 34. Corresponde a los notarios del Distrito Federal el ejercicio de lasfunciones notariales en el mbito
territorial de la entidad. Los notarios del Distrito Federal no podrn ejercer sus funciones ni establecer oficinas
fuera de los lmites de ste. Los actos que se celebren ante su fe, podrn referirse a cualquier otro lugar,
siempre que se firmen las escrituras o actas correspondientes por las partes dentro del Distrito Federal, y se de
cumplimiento a las disposiciones de esta ley. Se prohbe a quienes no son notarios usar en anuncios al pblico,
en oficinas de servicios o comercios, que den la idea que quien los usa o a quienbeneficia realiza trmites o
funciones notariales sin ser notario, tales como "asesora notarial", "trmites notariales", "servicios notariales",
"escrituras notariales", "actas notariales", as como otros trminos semejantes referidos a la funcin notarial y que
deban comprenderse como propios de sta.
25
Artculo 43. El notario podr excusarse de actuar en das festivos o en horario que no sea el de su oficina,
salvo que el requerimiento sea para el otorgamiento de testamento, siempre y cuando a juicio del propio
notario las circunstancias delpresunto testador hagan que el otorgamiento sea urgente. Tambin podr
excusarse de actuar cuando los solicitantes del servicio no le aporten los elementos necesarios o no le anticipen
los gastos y honorarios correspondientes.
438 Temas de
Derecho Notarial
No obstante lo anterior, como los hospitales federales no se regulan
por la Ley de Salud del df, ni por el Estatuto Orgnico de los Servicios de
Salud Pblica para el Distrito Federal, no estaran, por tanto, obligados a
contar con los formatos de voluntad anticipada a que se refiere la lvadf.
Esta normatividad no es aplicable a los servicios pblicos de salud federa
les en virtud de que el personal que labora en esta clase de instituciones
se rige por la legislacin federal en materia de responsabilidades de los ser
vidores pblicos y de trabajadores al servicio del Estado, adems de aplicarse
directamente en tales casos las leyes federales en materia de salud.
Para determinar cules hospitales pblicos del Gobierno del Distrito
Federal estarn vinculados a la observancia de la nueva norma, debe estar
se al contenido del Estatuto Orgnico de los Servicios de Salud Pblica
para el Distrito Federal, y por lo que toca a los servicios privados de salud
en el territorio del Distrito Federal no existe problemtica alguna para
identificar la regla de aplicacin porque siendo entes privados, se rigen
por el Derecho Civil, y esta nueva legislacin pertenece a dicho mbito.
Resumiendo:
a) Los notarios pblicos del Distrito Federal pueden acudir tanto a los hos-
pitales dependientes de la Secretara de Salud Federal, como del Gobierno
del Distrito Federal y Hospitales Privados del Distrito Federal para llevar
a cabo disposiciones relativas al documento de voluntad anticipada.
b) El formato de voluntad anticipada puede ser suscrito ante el personal de
salud y dos testigos en los hospitales del Gobierno del Distrito Federal y
los hospitales particulares que se encuentren en el Distrito Federal.
c) En caso de que algn servidor pblico que preste sus servicios en un hospi
talfederal aplicase la lvadf, su actuacin se regir por el Cdigo Civil
para el Distrito Federal, el Cdigo Penal para el Distrito Federal y la Ley
Federalde Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos,
pudiendo incurrir nicamente en responsabilidad administrativa, mas no
civil, ni penal.
Presencia en 439
las Entidades...
Seguros
Artculo 127.
()
Los supuestos previstos en el prrafo anterior no integran los elemen-
tos del cuerpo del delito de homicidio, as como tampoco las conductas
realizadas por el personal de salud correspondiente, para los efectos
del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad
Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los elementos del
cuerpo del delito previsto en el prrafo primero del presente artculo, las
conductas realizadas conforme a las disposiciones establecidas en la Ley
de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas
440 Temas de
Derecho Notarial
por el solicitante o representante, en el Documento de Voluntad Anti-
cipada o el Formato expedido por la Secretara de Salud para los efectos
legales a que haya lugar.
Artculo 143 Bis. En los supuestos previstos en los dos artculos anteriores no
integran los elementos del cuerpo del delito de ayuda o induccin al suicidio,
las conductas realizadas por el personal de salud correspondiente para los
efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley de Volun
tad Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los elementos del
cuerpo del delito previstos en el prrafo anterior, las conductas realizadas
conforme a las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad Anticipada
para el Distrito Federal suscritas y realizadas por el solicitante o representan-
te, en el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato expedido por la
Secretara de Salud para los efectos legales a que haya lugar.
Artculo 158 Bis. En los supuestos previstos en el artculo 156 y primer p-
rrafo del artculo 158, no integran los elementos del cuerpo del delito de
omisin de auxilio o de cuidado, las conductas realizadas por el personal de
salud para los efectos del cumplimiento de las disposiciones establecidas en
la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito Federal. Tampoco integran los
elementos del cuerpo del delito previstos en el prrafo anterior, las conductas
realizadas conforme a las disposiciones establecidas en la Ley de Voluntad
Anticipada para el Distrito Federal suscritas y realizadas por el solicitante
o representante, en el Documento de Voluntad Anticipada o el Formato
expedido por la Secretara de Salud para los efectos legales a que haya lugar.
Artculo 16 Bis.
3.
I. ;
II. ; y
III. La obligacin, por parte del Gobierno del Distrito Federal, del cumpli
miento de lo dispuesto en la Ley de Voluntad Anticipada para el Distrito
Federal, siempre y cuando se hayan cumplido con los requisitos estableci
dos en la misma.
Presencia en 441
las Entidades...
Clusulas que debe contener
un Documento de Voluntad
Anticipada
442 Temas de
Derecho Notarial
tivo del mismo, renunciando expresamente a cualquier otro fuero que
pudiera corresponderles por razn de su domicilio presente o futuro.
Tutela Cautelar
26Como se puede apreciar, el artculo 463 Ter. dispone que el notario deber agregar un certificado mdico
expedido por perito en materia de psiquiatra en los que se haga constar que el otorgante se encuentra en
pleno goce de sus facultades mentales y en plena capacidad de autogobernarse. No obstante, encontramos
en este precepto una contraposicin con lo dispuesto por el artculo 102, fraccin XX, inciso a) de la Ley
del Notariado para el Distrito Federal, referente a que, como regla, el notario har constar bajo su fe su
conocimiento, en caso de tenerlo o que se asegur de la identidad de los otorgantes, y que a su juicio tienen
capacidad. El requisito del certificado mdico expedido por el perito en materia de psiquiatra no se exige
en otros actos celebrados bajo la fe del notario pblico. Finalmente, queda la interrogante sobre los aspectos
organizacionales y operativos que regirn a los peritos en materia de psiquiatra, en sus interacciones con los no
tarios. Consideramos que este requisito debe ser suprimido a la brevedad posible.
Presencia en 443
las Entidades...
que deber sujetarse la administracin del tutor, dentro de las cuales sern
mnimo las siguientes:
Tutela Preventiva
En nuestro pas, tan solo son ocho las entidades federativas que cuentan con
esta figura: Morelos, Coahuila, Mxico, Distrito Federal, Hidalgo, Guana
juato, Baja California Sur y Zacatecas. No obstante, esperamos que estas
experiencias provoquen un efecto multiplicador en el resto de los sistemas
jurdicos locales de la Repblica:
I. Del Cdigo Civil del Estado de Morelos, en vigor desde el 1o. de enero
de 1994, a continuacin se hace referencia a los artculos concernientes
a la tutela preventiva:
26 Por su parte, el artculo 469 Quter, en su fraccin I, obliga al tutor a tomar decisiones convenientes sobreel
tratamiento mdico y el cuidado de la salud del tutelado. Independientemente de la subjetividad implcita en
la expresin decisiones convenientes, debe recordarse el respeto constitucional a la objecin de conciencia,
aspecto de toral importancia que debe tomarse en cuenta en esta obligacin que el Cdigo Civil impone a los
tutores, para el caso de que stos decidan abstenerse de tomar las decisiones respectivas, delegando stas, en
su caso, a otro tutor. Vid. Garca Villegas Eduardo, A propsito de las recientes reformas en materia detutela
cautelar y de la iniciativa sobre la Ley General de Suspensin de Tratamiento Curativo, Revista Mexicana de
Derecho, nmero 9, editorial Porra, Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2007.
444 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 294. La tutela es testamentaria, legtima, dativa o preventiva.
Artculo 319. Toda persona en pleno ejercicio de sus derechos podr de-
signar a una persona capaz, para que si cayere en estado de interdiccin
o inhabilitacin, desempee la tutela respecto de ella.
Artculo 320. Tambin, en la misma forma que seala el precepto an-
terior, podr designar a otras personas para que por su orden substituyan
al designado en el desempeo del cargo, en caso de no aceptacin,
impedimento, excusa o remocin. Estas designaciones slo sern vlidas
si se hacen ante notario ojuez de lo familiar.
Artculo 321. Sern aplicables a la tutela preventiva todas las disposicio-
nes de la tutela testamentaria en cuanto no se opongan a lo dispuesto
en el artculo anterior.
II. Por su parte, el Cdigo Civil del Estado de Coahuila, en vigor desde el
de octubre de 1999, regula a la tutela autodesignada en los siguientes
trminos:
Presencia en 445
las Entidades...
III. El Cdigo Civil del Estado de Mxico, en vigor desde el 22 de junio de
2002, regula a la tutela voluntaria como sigue:
I. Testamentaria;
II. Legtima;
III. Dativa; y
IV. Voluntaria
Artculo 279. Toda persona capaz puede designar tutor para el caso de
que cayere en estado de incapacidad, interdiccin e inhabilitacin.
446 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 280. El tutor que haya aceptado el cargo deber permanecer en
l todo el tiempo que dure el estado de incapacidad, interdiccin e inhabi
litacin del pupilo, a no ser que el tutor caiga en un estado de incapacidad,
o sea removido, o se excuse con justificacin debidamente probada, o por
muerte.
Artculo 281. La designacin de tutor solo ser vlida si se hace ante No
tario Pblico o Juez Familiar. En el primer supuesto debe constar en
escritura pblica y con las formalidades del testamento pblico abierto.
Y en el segundo supuesto se iniciar en procedimiento no contencioso
debiendo el Juez notificar de manera personal al tutor propuesto para la
aceptacin del cargo y discernimiento del mismo, resolviendo lo condu
cente. En igual forma el tutor deber promover en procedimiento no
contencioso cualquier solicitud relativa a la autorizacin para enajenar
o gravar el patrimonio a su encargo.
Artculo 282. Si al hacerse la designacin de tutor voluntario, ste no rene
los requisitos para desempear el cargo, ser vlida la designacinsi los
satisface al momento de desempearse.
Artculo 283. A falta o incapacidad del tutor designado se estar a las
reglas de tutela legtima.
Artculo 284. Al hacerse la designacin de tutor voluntario podr instruirse
sobre el cuidado de su persona, la forma de administrar sus bienes, en su
caso el monto de los honorarios del tutor y en general todo lo referente
a sus derechos y obligaciones.
Presencia en 447
las Entidades...
VII. El Cdigo Civil de Baja California Sur fue reformado el 31 de mayo
de 2008 para incluir a la tutela autodesignada:
()
III. Cuando no hay tutor autodesignado.
448 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 453. Habr lugar a la tutela dativa:
IV. Por la interdiccin del mandante, excepto que hubiere sido otor-
gado en los trminos del artculo 2998 y cuando el mandato se
hubiera otorgado con la mencin expresa de que habra de subsistir
aun cuando el mandante devenga incapaz. Discernida la tutela de
ste, el tutor podr revocar este mandato en cualquier tiempo.
Artculo 1933. Pueden ser objeto de mandato todos los actos lcitos
para los que la Ley no exige la intervencin personal del interesado.
El mandato habr de subsistir aun cuando el mandante devengue
Presencia en 449
las Entidades...
incapaz si ste as lo dispuso en su otorgamiento, asimismo el man-
datario podr tomar decisiones sobre el tratamiento mdico y el cuidado
de la salud del mandante, aun cuando ste hubiere quedado incapaz,
si para ello hubiere sido expresamente autorizado por el mandante.
Este poder ser revocado por el mandante capaz en todo momento.
Igualmente podr ser revocado por el tutoren caso de que el mandante
devengue incapaz, con las formalidades previstas por la Ley.
Artculo 1942. El mandato debe otorgarse ante Notario Pblico:
()
IV. En el supuesto del segundo prrafo del artculo 1933.
()
IV. Por la interdiccin de uno u otro; excepto que hubiere sido otorga-
do en los trminos del segundo prrafo del artculo 1933 y cuando
el mandato se hubiere otorgado por la mencin expresa de que
habra de subsistir aun cuando el mandante devengue incapaz.
450 Temas de
Derecho Notarial
bilidad de que en forma unilateral, mediante una declaracin revocable,
con las debidas formalidades ante notario pblico, una persona capaz pue-
da determinar sus disposiciones respecto a su persona y a la administracin
de sus bienes para el caso de que llegue a caer en estado de incapacidad.
De ese modo, nos encontramos frente a disposiciones de carcter unilateral
que un sujeto capaz hace estando en estado de lucidez, conobjeto de dispo-
ner de su persona y de la administracin de sus bienes, para el caso o bajo
la condicin de que devengue, en un momento dado, incapaz. La nocin
implica la afectacin que el sujeto hace o pretende hacer, de su persona
o de la administracin de sus bienes, o de ambas a la vez, o designacin
de tutores, mediante una declaracin unilateral, que forzosamente debe
vincular al declarante con su tutor y su administrador o mandatario por
l designados.
Las disposiciones y estipulaciones para la propia incapacidad tienen
su origen en la autonoma de la voluntad, en el poder de autodetermi
nacin de la persona, y dentro de esta autonoma, en sentido amplio, se
pueden distinguir dos partes:
28 Rivas Martnez Juan Jos, Disposiciones y estipulaciones para la propia incapacidad, VIII Jornada Notarial
Iberoamericana, ponencias presentadas por el Notariado Espaol, Colegio de Notarios de Espaa, Madrid,
1998, pgina 195.
Presencia en 451
las Entidades...
ca a la voluntadautnoma es la libertad. La autonoma supone, funda-
mentalmente, libertad.2928 En consecuencia, la necesidad de las disposiciones
para la propia incapacidad se encuentra slidamente sustentada por nuestro
compromisoindeclinable con la defensa de la libertad y la dignidad.3029
Territorialidad
452 Temas de
Derecho Notarial
tendrn fuerza ejecutoria en ste, cuando as lo dispongan sus pro-
pias leyes
IV. Las sentencias sobre derechos personales slo sern ejecutadas en
otro Estado, cuando la persona condenada se haya sometido expre-
samente o por razn de domicilio, a la justicia que las pronunci, y
siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir al juicio.
V. Los actos del estado civil ajustados a las leyes de un Estado, tendrn
validez en los otros.
VI. Los ttulos profesionales expedidos por las autoridades de un Es-
tado, con sujecin a sus leyes, sern respetados en los otros.
Presencia en 453
las Entidades...
manera que si las leyes expedidas por las Legislaturas de los Estados re-
sultan contrarias a los preceptos constitucionales, deben predominar las
disposiciones del Cdigo Supremo y no las de esas leyes ordinarias, aun
cuando procedan de acuerdo con la Constitucin local correspondiente.
En consecuencia, para que un individuo se encuentre en un supuesto
de una legislacin estatal determinada se requiere, precisamente, que
dicho individuo se encuentre en ese momento en el territorio del Estado
en cuestin, aunque no sea habitante de ese Estado. A contrario sensu, a
un habitante de un Estado X que en un momento dado se encuentra
en un Estado Y no se le puede aplicar la ley de su propio Estado X.
Para hacer esta aseveracin tenemos el slido apoyo de los siguientes cri-
terios sostenidos por el mximo tribunal y por los tribunales colegiados:
Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
31
454 Temas de
Derecho Notarial
puedenmodificarse al tenor de las disposiciones legales de la entidad
federativa que regul esos actos.
De acuerdo con el principio de territorialidad de la ley consagrado en
el artculo 121, fraccin I, de la Constitucin Federal, el mbito de
aplicacinde los cdigos sustantivos y adjetivos civiles del Distrito
Federal y de todas las entidades de la Repblica mexicana, se limita al
propio territorio de cada entidad poltica, por lo que sus disposiciones
no pueden ser obligatorias fuera de ellas, a pesar de que en materia de
alimentos revistan cierta uniformidad en cuanto a la determinacin
de los acreedores y deudores alimentarios, a la forma de regular los
requisitos que deben satisfacerse para que se tengan esos caracteres, a
las condiciones conforme a las cuales los alimentos deben cuantificarse,
ministrarse y asegurarse, al tiempo que dura la obligacin alimentaria y
a la forma en que sta puede modificarse o aun extinguirse. De acuerdo
con tales premisas, cuando en aplicacin de determinada legislacin
civil se dicta una sentencia que al concretar y exteriorizar la funcin
jurisdiccional decreta una condena al pago de alimentos o aprueba un
convenio al respecto, sea en un juicio de alimentos, divorcio o cualquier
otro posible, se crea una situacin jurdica concreta a consecuencia de
la cual puede constreirse al obligado al cumplimiento de su deber,
pero regida no slo conforme a lo ordenado en dicha sentencia por
el Juez respectivo, sino tambin a lo convenido por las partes en los
consensos correspondientes y, necesariamente, a lo dispuesto en la le-
gislacin aplicada que dada la variabilidad de las relaciones familiares
que la obligacin alimentaria genera y la permanencia del estado civil
que implica que sus efectos se prolonguen en el tiempo, impide que las
determinaciones dictadas en esa clase de asuntos adquieran el carcter
de cosa juzgada, y es la que suple, en todo caso, las omisiones en que
hayan incurrido las partes o el juzgador, sea respecto a las formas de
modificacin (reduccin o aumento) o extincin (cese) del deber de
proporcionar alimentos. Por consiguiente, debe establecerse que dicha
situacin jurdica slo puede ser ajustada, modificada o extinguida, en
la medida que as lo permita la legislacin conforme a la cual se cre
Presencia en 455
las Entidades...
y en la forma y trminos que en su caso establezca, pues no habra
seguridad jurdica ni para el acreedor alimentario ni para el deudor ali-
mentista, si se permitiera que las obligaciones y derechos alimentarios ya
constituidos se modificaran o extinguieran de tantas formas como cdigos
civiles existen en la Repblica mexicana, mxime que una sola relacin
jurdica no puede regirse al mismo tiempo por dos legislaciones locales
distintas. Tales consideraciones guardan armona con el indicado principio
de territorialidad de la ley y no entraan ningn desacato a la obligacin
que el referido artculo 121 constitucional establece en su prrafo pri-
mero, en cuanto a que cada Estado de la Federacin otorgue entera fe y
crdito a los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de otros,
dado que no constituye desconocimiento a los efectos de la sentencia dic-
tada por el Juez que previno, sino, por lo contrario, representa el respeto
y reconocimiento de esas consecuencias jurdicas derivadas del contenido
normativo de una entidad, al determinar que la situacin jurdica creada
a travs de esa resolucin no puede ser modificada mediante la aplicacin
de una legislacin ajena a la que se tuvo en cuenta para su creacin y por
tribunales a los que compete la aplicacin de esa legislacin diversa, por ms
que se trate de un aspecto socialmente tan relevante como lo es la cuestin
del cumplimiento de la obligacin alimentaria.
Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
Precedentes: Amparo directo 3403/2002. Mara del Carmen Ramrez Me
drano. 4 de abril de 2002. Mayora de votos. Disidente: Nefito Lpez
Ramos. Ponente: Armando Corts Galvn. Secretario: Jos lvaro Vargas
Ornelas312.
Actos y contratos celebrados fuera del Estado de Michoacn. El artculo
2o. del Cdigo Civil para ese Estado que prev la forma para que surtan
efectos en esa entidad, viola el artculo 121 de la Constitucin Federal.
El Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al inter
pretar lo dispuesto en el artculo 121 de la Ley Fundamental, advirti
que se reserva al Congreso de la Unin la facultad de expedir las leyes
Novena poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo
32
456 Temas de
Derecho Notarial
generales que prescriben la manera de probar los actos pblicos, registros
y procedimientos y el efecto de ellos, para unificar el valor o fe y crdito
que merecen, lo que se traduce en que los Estados miembros de la Fede-
racin carecen de la facultad de legislar sobre esta materia. En congruencia
con loanterior, debe decirse que el artculo 2o. del Cdigo Civil para el
Estado de Michoacn, al establecer que los actos y contratos verificados
fuera de ese Estado, para producir efectos en el territorio de ste, se regirn
por las disposiciones del propio cdigo, viola el precepto constitucional
mencionado. Ello es as, porque si bien la norma textualmente contiene
un aspecto limitativo a su propio territorio, lo cierto es que el mismo pre-
cepto se refiere a una conducta ajena, es decir, a los requisitos que deben
cumplir los actos realizados en otra entidad federativa para surtir efectos
en Michoacn, por lo que sus consecuencias legales no se limitan a su
territorio, esto es, aun cuando el citado artculo no niega la fe y crdito
que se debe dar a los documentos pblicos provenientes de otra entidad
federativa, s los condiciona a que cumplan con los requisitos establecidos
en el propio cdigo, por lo que con tal prevencin, el rgano legislativo
del mencionado Estado ejercit una facultad reservada al Congreso de la
Unin, al legislar en relacin con la forma de probar los actos y contratos
celebrados de otra entidad federativa.
Precedentes: Amparo en revisin 6669/80. Inmobiliaria Sicartsa, s.a. 4
de octubre de 2000. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos de Jess
Gudio Pelayo. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretaria: Guadalupe Roble3233.
Potestad tributaria local. Se encuentra limitada por el artculo 121, fraccin
I, de la Constitucin General de la Repblica, en tanto que el rgano legis
lativo de las entidades federativas no puede establecer contribuciones que
graven actos o hechos jurdicos que se verifiquen fuera de su territorio.
La fraccin I del artculo 121 de la Constitucin General de la Repblica
establece que las leyes de un Estado slo tendrn efecto en su propio terri
torio y, por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera de l. De esa
forma se recoge el principio de territorialidad, conforme al cual las leyes
33Novena poca, Primera Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XIII, Mayo de 2001,
tesis 1a. XXIV/2001, aislada, Constitucional, Civil, pgina 276.
Presencia en 457
las Entidades...
de un Estado slo pueden obligar a quienes realicen actos jurdicos en su
territorio, pero no afectan a quienes los efecten fuera de ste, principio
que aplicado al campo impositivo implica que el poder tributario de cada
Estado de la Federacin, debe limitarse a gravar los actos o hechos jur-
dicos que se verifiquen en su territorio, al tenor de su respectivo orden
jurdico. De esto se sigue que si bien las entidades federativas al estable
cer un impuesto tienen amplia libertad para fijar el hecho imponible y
el criterio de vinculacin tributaria que d nacimiento a la obligacin
correspondiente, al hacerlo deben tener en consideracin el lmite espa-
cial de validez al que constitucionalmente estn restringidos, para lo cual
deben tomar en cuenta que aun cuando algunos de tales hechos permiten
la utilizacin de dos o ms criterios de vinculacin tributaria, como son
el domicilio, la ubicacin de la fuente de riqueza o el lugar de consumo, el
respectivo hecho o acto jurdico gravado deber desarrollarse dentro de
su territorio, lo que adems evita que tributos de diversas entidades fede-
rativas graven simultneamente dos o ms veces la misma manifestacin
de riqueza.
Precedentes: Amparo en revisin 1789/99. Operadora de Centros Comer
ciales Opcin, s.a. de c.v. 11 de agosto del ao 2000. Cinco votos. Ponente:
Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretario: Juan Jos Rosales Snchez34.
Sistema federal. Tratndose de las entidades federativas y el Distrito Federal,
no se admite que un mismo territorio este regido por dos legislaturas
locales.
En nuestro orden jurdico se dan en el territorio de la Federacin dos esferas
dentro de las cuales se ejercen las funciones estatales; stas son la federal y
la que corresponde a las entidades federativas, mismas que no se delinean
territorialmente, como sucede entre las entidades de la Federacin, sino
por razn de la materia en relacin con la cual se ejercen las funciones, segn
lo dispone el artculo 124 de la Constitucin Federal, al sealar: "Las fa-
cultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a
los funcionarios federales se entienden reservadas a los Estados". De este
precepto se desprende que en las entidades federativas ejercen jurisdiccin
34Novena poca, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XII, tesis 2a.
CXXV/2000, aislada, Constitucional, Administrativa, Octubre de 2000, pgina 359.
458 Temas de
Derecho Notarial
por razn de materia, tanto las autoridades federales comolas del Estado
federado de que se trate, lo que significa que en cada Estado miembro de
la Federacin se dan dos mbitos de competencia, el federal y el local. Sin
embargo, nuestra organizacin federal no admite que un mismo territorio
est regido por dos legislaturas locales, como se desprende de lo dispuesto
por el artculo 121, fracciones I y II, de nuestra Ley Fundamental, que dicen:
Documento de Voluntad
Anticipada (living will) en
la Unin Americana
35 Novena poca, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo IV, tesis 2a. XCV/96,
aislada, Constituciona, Noviembre de 1996, pgina 245,
36 Ana Isabel Arce Moran, Universidad Panamericana-Prep Campus Yaocalli (1179) por su participacin como
Autor en el Encuentro de Investigacin 2008 con el trabajo El Living Will (Documento de Voluntad Anticipa
da) Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Secretara General, Direccin General de Incorporaciny
Revalidacin de Estudios.
Presencia en 459
las Entidades...
se presente una condicin incurable o irreversible que haya de producir
su muerte enun perodo de tiempo relativamente corto, y cuando tal
persona no se encuentre ya capacitada para tomar decisiones relativas
a su propio tratamiento mdico,.
Actualmente, en todos los Estados de la Unin Americana se han
dictado disposiciones legales relativas al living will, con muy diversas
denominaciones y en muy diversos ordenamientos. Prcticamente en
todos los casosexisten formatos o modelos para dictar un living will,
as como otros documentos relacionados con ste como: donacin de
rganos y poderes para el cuidado de la salud.As, en los siguientes
Estados recibe las siguientes denominaciones y tratamiento:
460 Temas de
Derecho Notarial
Lousiana: Natural Death Act.
Maine: Uniform Health Care Decisions Act.
Maryland: Health Care.
Massachusetts: no tiene provisiones especficas del living will
Michigan: no tiene provisiones especficas del living will.
Minnesota: Minnesota Living Will Act.
Mississippi: Uniform Health Care Decisions Act.
Missouri: Durable Power of Attorney for Health Care Act.
Montana: Montana Rights of the Terminal Ill Act.
Nebraska: Rights of the Terminal Ill Act.
Nevada: Uniform Act on Rights of the Terminal Ill.
New Hampshire: una forma del living will en el New Hampshire Revised
Statutes Annotated.
New Jersey: New Jersey Advanced Directives for Health Care Act.
New Mexico: Uniform Health Care Decisions.
New York: Health Care Agents and Proxies.
North Carolina: Right to Natural Death.
North Dakota: Health Care Decisions.
Ohio: Modified Uniform Rights of the Terminally Ill Act.
Oklahoma: Oklahoma Right of the Terminally Ill or Persistently Uncon-
scious Act.
Oregon: el living will es parte del formato para el Health Power of At-
torney.
Pennsylvania: Advanced directive for Health Care Act.
Rhode Island: Rights of the Terminally Ill Act.
South Carolina: Death with Dignity Act.
South Dakota: la forma del living will esta en el South Dakota Codified
Law.
Tennessee: Tennessee Right to Natural Death Act.
Texas: el formato del living will esta en el Vernons Texas Codes Anno-
tated.
Utah: Personal Choice and Living Will Act.
Vermont: la forma del living will esta incluida en el Vermonts Statute
Presencia en 461
las Entidades...
Annotated.
Virginia: el formato del living will es parte del Health Care Decisin Act.
Washington: Natural Death Act.
West Virginia: West Virginia Natural Death Act.
Wisconsin: el Health Care Power of Attorney est autorizado en la West
Wisconin Statutes Annotated.
Wyoming: el formato del living will est en el Wyoming statutes annotated.
Conclusin
37
Estima gdf atender 900 solicitudes por ao de Ley de Voluntad Anticipada, Diario La Jornada, 6 de febrero
de 2008.
38
Solicitan primera muerte digna, Diario Reforma, 22 de febrero de 2008.
39
Pgina de Internet: http://www.colbio.org.mx/modelo.htm, consultado el 25 de febrero de 2008.
462 Temas de
Derecho Notarial
mismo Secretario, acot que se recibi la primera solicitud de un paciente
terminal para someterse a la Ley de Voluntad Anticipada.38
Consideramos que, aunque incompleta y con algunas imprecisiones,
la lvadf es un paso en la direccin correcta para que todo individuo pueda
efectuar disposiciones ante su propia incapacidad, por lo que, como Nota
rios, nos comprometemos no slo con su cabal aplicacin, sino a efectuar
las contribuciones necesarias para su mejoramiento.
Independientemente de que el rlvadf contiene el formato respectivo,
es de destacarse el que ha elaborado el Colegio de Biotica, ac, previa con-
sulta a diversas agrupaciones: Grupo de Opinin del Observatori de Biotica
I Pret, de Barcelona; la Fundacin Pro Derecho a Morir Dignamente, de
Colombia, la Asociacin Derecho a Morir Dignamente, de Espaa.39
En diversos foros y documentos, decimos que nos sorprende que en la
gran mayora de los pases del mundo, en especial en los herederos directos
de la tradicin jurdica romana, no se hayan adoptado las medidas concerni-
entes a la instauracin de un rgimen sobre las disposiciones ante la propia
incapacidad. Lamentablemente la legislacin civil no satisface la necesidad
de una persona capaz para efectuar disposiciones sobre sus bienes y sobre su
salud, y otras figuras no ofrecen soluciones de carcter integral.40 35
Presencia en 463
las Entidades...
Al aprobar la minuta en sus trminos, los integrantes de la Comisin
de Salud estamos convencidos de que mediante las reformas y adiciones
planteadas en la misma, se contribuye a preservar la dignidad de los
enfermos que padecen una enfermedad terminal, priorizando en todo
momento su voluntad, buscando el alivio del dolor y procurndole el
mejor tratamiento posible, razones por las que coincidimos plenamente
con el texto de la minuta remitida por el Senado de la Repblica.
Este decreto, por el que se reforma y adiciona la Ley General de
Salud, en materia de cuidados paliativos (Federal) no contempla la po-
sibilidad de acudir ante Notario Pblico, sino que en el seala:
Artculo 166 Bis 4. Toda persona mayor de edad, en pleno uso de sus
facultades mentales, puede, en cualquier momento e independiente-
mente de su estado de salud, expresar su voluntad por escrito ante dos
testigos, de recibir o no cualquier tratamiento, en caso de que llegase a
padecer una enfermedad y estar en situacin terminal y no le sea posi-
ble manifestar dicha voluntad. Dicho documento podr ser revocado en
cualquier momento.
Para que sea vlida la disposicin de voluntad referida en el prrafo ante-
rior, deber apegarse a lo dispuesto en la presente Ley y dems disposiciones
aplicables.
464 Temas de
Derecho Notarial
viamente expresados sobre las actuaciones mdicas para cuando se encuentre
en una situacin en que las circunstancias que concurran no le permitan
expresar personalmente su voluntad. En dichas disposiciones anticipadas
se podrn incorporar manifestaciones para que, en el supuestode situacio
nes crticas, e irreversibles respecto a la vida, se evite el sufrimiento con
medidas paliativas aunque se acorte el proceso vital, no se prolongue la
vida artificialmente por medio de tecnologas y tratamientos despropor
cionados o extraordinarios, ni se atrase abusiva e irracionalmente el proceso
de la muerte.
En consecuencia, en el mbito del Ttulo Dcimo Cuarto de la Ley
General de Salud podra aadirse un artculo, que en sentido general
disponga lo siguiente:
Artculo 350 ter. Toda persona capaz, en pleno uso de sus facultades puede
efectuar disposiciones ante notario en las que instruya a los profesionales de
la salud y a quienes hayan de realizar un tratamiento que no se prolongue la
vida con mecanismos artificiales extraordinarios o desproporcionados. Dichas
disposiciones podrn ser revocadas por el otorgante, en todo momento y
sin ninguna formalidad de por medio.
Artculo 350 ter. Toda persona capaz puede redactar disposiciones ante no-
tario sobre el tipo de cuidados que desea recibir o no en situaciones en las
que se encuentre ya en condiciones de no poder expresar su voluntad.
Artculo 350 ter. 1. Toda persona puede designar a un representante tera
putico encargado de pronunciarse en su lugar sobre la eleccin de los cuidados
que desea recibir en las circunstancias descritas en el artculo anterior.
Artculo 350 ter. 2. Las disposiciones a que hace referencia el artculo 350
ter. pueden ser modificadas o anuladas en cualquier momento por su autor,
sin limitacin de forma.
Artculo 350 ter. 3. El profesional de la salud debe respetar la voluntad
que el paciente expres en sus disposiciones anticipadas si este ltimo se
encuentra en una situacin que aquellas prevn. En caso de que el profe-
Presencia en 465
las Entidades...
sional de la salud tenga alguna objecin de conciencia, deber turnar al
paciente y su expediente clnico a algn otro colega que acepte respetar la
voluntad del paciente.
Artculo 350 ter. 4. Cuando el profesional de la salud considere fundamente
que las disposiciones a que se refiere al artculo 350 ter. no corresponden
a la voluntad actual del paciente o que existe un conflicto de inters entre
el paciente y su representante teraputico, debe plantear el asunto ante la
autoridad correspondiente.
Artculo 350 ter. 5. Si el paciente es incapaz de discernimiento, el profesio
nal de la salud debe corroborar si aqul redact disposiciones a las que
se refiere al artculo 350 ter. o design un representante teraputico. En
ausencia de disposiciones o representante teraputico, el profesional de la
salud debe obtener el consentimiento de su representante legal o, en su
defecto, solicitar el consentimiento de sus familiares despus de haberles
proporcionado la informacin necesaria.
Artculo 350 ter. 6. En caso de urgencia o en ausencia de un representante
legal, el profesional de la salud debe actuar de conformidad a los intereses
objetivos del paciente.
Bibliografa
466 Temas de
Derecho Notarial
Bermdez Doorman Sandra Flavia, Ciclo vital humano: Ancianidad,
Publicado en la pgina de internet: http://www.monografias.com/
trabajos10/civi/civi.shtml, 13 de julio de 2005.
Calsamiglia Albert, Sobre la Eutanasia, Doxa, nmero 14, Espaa,
1993.
Cape Ronald Geriatria, Salvat Editores, Barcelona, 1992.
Carbonell Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, editorial Porra,
cndh, Mxico, 2004.
Presencia en 467
las Entidades...
Garza Garza Ral, Biotica. La toma de decisiones en situaciones difciles,
editorial Trillas, Mxico, 2000.
Gascn Abelln Marina, Problemas de la eutanasia, Revista Sistema,
nmero 106, Espaa, enero de 1992.
Gmez De Silva Guido, Breve diccionario etimolgico de la lengua espaola,
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2001.
Gmez Pin Vctor, La dignidad. Lamento de la razn repudiada, Paidos,
Espaa, 1995.
Gonzlez Prez Jess, La dignidad de la persona, Civitas, Madrid, 1986.
Hervada Javier, Los derechos inherentes a la dignidad de la persona humana,
Humana Iura, Suplemento de derechos humanos, 1-1991, Espaa.
Hoerster Norbert, Acerca del significado del principio de la dignidad huma-
na, En defensa del positivismo jurdico, editorial Gedisa, Barcelona,
1992.
Isaacs B., The challenge of Geriatric Medicine, Oxford University Press,
Oxford, 1993.
Juanatey Carmen, El derecho y la muerte voluntaria, Fontamara, Mxico,
2004.
Jimnez De Asa Luis, Libertad de amar y derecho a morir, Ediciones de
Palma, Buenos Aires, 1984.
Kevorkian Jack, Eutanasia, Grijalbo, Barcelona, 1993.
Kraus Arnoldo, Voluntades anticipadas, Diario La Jornada, Mxico,
12 de diciembre de 2007.
Kummerov Pert, Algunos problemas fundamentales del contrato por adhesin
en el derecho privado, Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1955
Marcos del Cano Ana Mara, La eutanasia. Estudio filosfico-jurdico,
Marcial Pons, Madrid, 1999.
Mrquez Gonzlez Jos Antonio, Voluntad, Instituto de Investigacio-
nes Jurdicas. unam, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo VI, edi-
torial Porra, 2004.
Martnez Pineda ngel, El derecho, los valores ticos y la dignidad humana,
editorial Porra, Mxico, 2000.
Megas Quirs Jos J., Dignidad del hombre ante la muerte, Suplemento
Humana Iura de derechos humanos, Espaa, 1994.
468 Temas de
Derecho Notarial
Ospina Fernndez Guillermo y Ospina Acosta Eduardo, Teora general
de los actos o negocios jurdicos, Temis; Bogot, 1987.
Pacheco Escobedo Alberto, El llamado Testamento Biolgico (Living
Will), Revista de Derecho Notarial, Mxico, Ao XXXIX, Abril de
1998.
Prez Valera Vctor, Eutanasia. Piedad? Delito?, editorial Jus, Mxico,
1989.
Ramoneda Josep, Despus de la pasin poltica, Taurus, Espaa, 1999.
Rawls John, Teora de la justicia, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1995.
Rivas Martnez Juan Jos, Disposiciones y estipulaciones para la pro-
pia incapacidad, VIII Jornada Notarial Iberoamericana, ponencias
presentadas por el Notariado Espaol, Colegio de Notarios de Espaa,
Madrid, 1998.
Serna Pedro, Dignidad de la persona: un estudio jurisprudencial", Perso
na y derecho, nmero 41, 1999.
Serrano Ruiz-Caldern, Eutanasia y vida dependiente, Ediciones Internacio
nales Universitarias, Madrid, 2001.
Sgreccia Elio, Manual de biotica, Diana, Mxico, 1996.
State of Oregon. Department of human services. Office of Disease
Preventionand Epidemiology, Ninth Annual Report on Oregons
Death with Dignity Act, March, 2007.
Terris Milton, The epidemiologic tradition, Public Health Reports, New
York, 1979.
Unamuno Miguel de, La dignidad humana, Espasa-Calpe, Argentina, 1945.
, Problemas constitucionales del Estado de derecho, unam, Mxico, 2002.
Valads Diego, Eutanasia: primer paso, Diario El Universal, Mxico, 17
de enero de 2008.
Von Mnch Ingo, La dignidad del hombre en el derecho constitucio
nal, Revista Espaola de Derecho constitucional, ao 2, nmero 5, mayo-
agosto, 1982.
Watson William, The Death of George V, History Today, nmero 36,
London, december, 1986.
Wilber Ken, Breve Historia de Todas las Cosas, Kairs, Barcelona, 1998.
(Footnotes).
Los principios originales y
actuales de la Constitucin Mexicana
de 1917. Del Estado federal a la
justicia constitucional
Introduccin
Este ensayo pretende esbozar los principios que dieron vida a la Constitu
cin Mexicana de 1917 y los postulados que actualmente la fundamentan.
Evidentemente el Mxico de la segunda dcada del Siglo XX es muy
diferente al de hoy en da, sus valores, costumbres, preocupaciones y finali
dades han cambiado. Las estructuras social, poltica y econmica no son
las mismas.
El Mxico rural, liberal, nacionalista, con una incipiente democracia
se ha transformado en un Mxico urbano, social, que se enfrenta a un
mundo globalizado; con una problemtica social aguda; con una democra-
471
cia muy endeble y un sistema electoral bastante cuestionado y evidentemente
estos cambios se ven reflejados en la Ley Suprema.
El Constituyente de 1917 busc resolver la problemtica de aquellos
tiempos; hoy nos corresponde a nosotros asumir esta responsabilidad social,
buscando soluciones justas que respondan a las necesidades de todos los
mexicanos.
Este trabajo sintetiza en catorce principios la estructura y contenido actual
de nuestra Carta Magna de una manera descriptiva y a su vez es un anli
sisde lo que podemos o queremos ser. Para ello es necesario promover
elrespeto a la Constitucin, fomentar el reconocimiento de los derechos
humanos y de los mecanismos que los garanticen y los hagan efectivos, el
sometimiento real de todos a la ley, la divisin de poderes, la responsabilidad
de los servidores pblicos; es necesario reestructurar nuestro sistema pol-
tico electoral que garantice y transparente de una manera ms econmica
nuestra democracia. Igualmente debemos replantearnos nuestra justicia
constitucional y el papel de la Suprema Corte de Justiciade la Nacin
para que asuma las funciones de un autntico Tribunal Constitucional.
El tema del Federalismo tanto econmico como judicial son tambin
asignaturas pendientes que no se pueden dejar a un lado, ni tampoco la asig
nacin de recursos a los Municipios, para que realmente sean libres.
La marginacin social, la inequitativa distribucin de la riqueza, la
miseria extrema son problemas que merecen una solucin urgente no slo
del Estado, sino tambin de toda la sociedad civil.
El punto de partida es adecuar la Constitucin a la realidad, porque
en ella se plasman nuestros derechos, valores, finalidades; el texto constitu
cional es el fundamento del poder y quien establece sus lmites, es en
ltima instancia la Ley Suprema que armoniza a todas las normas jurdicas
sealando su jerarqua, procedimiento de creacin y contenido.
Concepto de Constitucin
472 Temas de
Derecho Notarial
1. Jurdicamente, la Constitucin es un sistema normativo que armoniza a
todas las disposiciones jurdicas, determinando su jerarqua, proceso de
creacin y contenido. Kelsen al respecto seala:
Para Kelsen:
1 Hans Kelsen, Teora General del Derecho y del Estado, unam, 1988, 2a. edicin, pginas 133.
2 Hans Kelsen, op. cit., de la pgina 147 a la 148.
3 Rubio Llorente Francisco, La forma del poder. Estudios sobre la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales,
4
Lasalle Ferdinand, Qu es una Constitucin?, Coyoacn, s. a., Mxico, 1997, pgina 52 y 75.
5
Tratado de Derecho Poltico, Librera General de Victoriano Surez, Madrid, 1929, tomo II, pgina 10.
6
Un estudio muy serio de los conceptos de Constitucin es el de Garca Pelayo Manuel, Derecho Constitucional
Comparado, Alianza Editorial, Madrid Espaa, 1999, de la pginas 33 a la 53; asimismo se puede consultar a
Carbonell Miguel, compilador, Teora de la Constitucin. Ensayos Escogidos, editorial Porra-unam, Mxico, 2000.
474 Temas de
Derecho Notarial
Partes de la
Constitucin
1. Poltica:
2. Laboral:
3. Agraria:
a) Desaparicin de latifundios
b) La dotacin y restitucin de tierras, aguas y bosques
c) Reconocimiento de la personalidad jurdica de los ncleos de poblacin
ejidal y comunal
476 Temas de
Derecho Notarial
d) Establecimiento de nuevos procedimientos a travs del Poder Ejecutivo
Federal, para resolver los conflictos y garantizar la justicia en sus resolu
ciones.
e) La creacin de una legislacin agraria de carcter federal.
Algunas reformas
constitucionales
trascendentes de
1917 a la fecha
478 Temas de
Derecho Notarial
7. Un nuevo esquema de la divisin de poderes, con la regulacin de los orga
nismos pblicos autnomos: Banco de Mxico en 1993 (Artculo 28)la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos en 1992 (Artculo 102)
y el Instituto Federal Electoral en 1996 (Artculo 41)
8. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin como Tribunal Constitucio-
nal a travs de tres mecanismos: El Amparo, las Controversias Consti-
tucionales y la Acciones de Inconstitucionalidad en 1994 (Artculo 105)
9. Autonoma de la Universidad en 1929 y 1980 (Artculo 3)
10. El Distrito Federal ya no slo como capital de los Estados Unidos
Mexicanos y sede de los Poderes Federales, sino tambin como una enti
dad federativa con personalidad jurdica y patrimonio propio en 1993
(Artculo 122).
480 Temas de
Derecho Notarial
El ser Mxico un Estado Federal se encuentra fundamentado entre otros,
en los artculos 40 y 41 constitucionales que en su parte conducente
sealan:
Su forma de gobierno es
una repblica, representativa,
democrtica y presidencialista
a) El presidente dura 6 aos, salvo los casos de: Presidente Interino (de 14a
18 meses); Presidente provisional (lo que dure el Congreso en nombrar
a un Presidente interino o substituto); Presidente substituto (4 aos
como mximo). Artculos 83 y 84 Const.
b) La eleccin del Presidente es directa por el pueblo, salvo la designacin
de presidente provisional que la hace la Comisin Permanente y el
nombramiento de los presidentes interinos y substitutos que los realiza
el Congreso de la Unin. Artculos 81 y 84 Const.
c) La renovacin de los poderes Legislativos y Ejecutivo se realiza median
te elecciones libres y peridicas. Artculos 40, 41 segundo prrafo, 74-I,
99- II Const.
482 Temas de
Derecho Notarial
e) Los representantes en los municipios son:
10
Una explicacin muy clara de estos primeros principios se encuentra en Carbonell Miguel, Constitucin,
Reforma Constitucional y Fuentes del Derecho en Mxico, editorial Porra, Mxico, 2004, de la pgina 21 a la 100.
484 Temas de
Derecho Notarial
Los fundamentos constitucionales de la divisin de funciones son:
La soberana popular
486 Temas de
Derecho Notarial
El Municipio libre
488 Temas de
Derecho Notarial
Derechos pblicos subjetivos consignados a favor de todo habitante de la
Repblica, que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurdicamente
a travs de la verdadera garanta de los derechos pblicos fundamentales
del hombre que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
consigna, esto es, la accin constitucional de amparo.15
El concepto de garantas individuales es ms restringido y limitado que
el de derechos humanos los cuales pueden conceptualizarse como el:
Conjunto de facultades, prerrogativas, libertades y pretensiones de carc
ter civil, poltico, econmico, social y cultural, incluidos los recursos y meca
nismos de garantas de todas ellas, que se reconocen al ser humano, conside
rado individual y colectivamente.16
La razn de ser de todo Estado son los seres humanos que lo integran,
su finalidad es permitirles y fomentarles el pleno desarrollo de sus faculta
des tanto, en un nivel individual como colectivo.
En Mxico las garantas individuales se pueden clasificar en cuatro
grupos:
I. De libertad.
II. De igualdad.
III. De seguridad jurdica y;
IV. De Propiedad.
15 Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas Individuales. Parte General, Coleccin Garantas
Individuales, nmero 1, Mxico, 2005, 2a. edicin, pgina 49.
16 Rodrguez y Rodrguez Jess, Derechos Humanos, Diccionario de Derecho Constitucional, editorial Porra-
Los derechos pblicos subjetivos que toda persona puede oponer a los rga
nos del Estado, a fin de recibir un trato acorde con la situacin jurdica en que se
encuentren, evitando situaciones discriminatorias, basadas en caractersticas irre
18
levantes para los supuestos contemplados por las leyes.
Las garantas de igualdad lo que pretenden es evitar un trato desigual o discri
minatorio por razn de raza, sexo, edad, religin, condicin social, etctera.
Parten de la premisa de que todos somos iguales ante la ley y ante las autorida
des y en consecuencia no se puede dar un trato preferente o privilegiado a unos
en detrimento de otros.
18Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas de Igualdad, Coleccin de Garantas Individuales,
nmero 3, Mxico, 2005, pgina 33.
490 Temas de
Derecho Notarial
II. Las garantas de igualdad plasmadas en la Constitucin son las siguientes:
19
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las Garantas de Seguridad Jurdica, nmero 2, Mxico, 2005, pgina 13.
492 Temas de
Derecho Notarial
Existen tres mecanismos constitucionales de proteccin de las garan
tas individuales que pueden invocar los particulares: a) El juicio de amparo;
b) Acudir ante la Comisin Nacional de Derechos Humanos y c) Los juicios
para la proteccin de los derechos polticos electorales del ciudadano.
Artculo 103, I, 107, 102 B y 99-V Const.
Libertad religiosa,
educacin laica y
separacin de las
iglesias y el Estado
Los textos constitucionales del siglo XIX (1824, 1836, 1843 y 1857)
reconocieron nicamente la religin catlica. Un primer intento por esta
blecer la tolerancia religiosa lo fue la Ley sobre libertad de cultos de 1860,
que protega el ejercicio del culto catlico y de los dems que se estable-
cieron en el pas, teniendo como nicos lmites los derechos de tercero y
el orden pblico.
Con la expedicin de las Leyes de Reforma se estableci la separacin
de la iglesia y del Estado, la libertad de cultos, la desamortizacin de los
bienes eclesisticos y la extincin de las rdenes religiosas.
Las directrices de la Constitucin de 1917 fueron la educacin laica, el
desconocimiento y la prohibicin de las rdenes religiosas; se les neg la
personalidad jurdica, se prohibieron los votos religiosos y exclusivamente
se permiti practicar el culto pblico dentro de los templos.
Con las reformas constitucionales de enero de 1992 a los artculos 3,
5, 24, 27 y 130 se modificaron las bases de constituyente de 1917, ya que
se reconoci la personalidad jurdica a las iglesias, inclusive para adquirir
y poseer bienes (aunque nicamente los necesarios para cumplir con sus
objetivos), se admiti la libertad religiosa tanto para profesar la creencia
religiosa que se quiera, como para practicar los actos de culto respectivo
en los templos o extraordinariamente fuera de ellos y se consign la pro-
hibicin al Congreso para dictar leyes que establecieran o prohibieran
religin alguna. Igualmente se les negaron a los votos religiosos efectos
jurdicos y se ratific que la educacin que imparta el Estado ser laica.
Artculo 24. Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que
ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos de culto
respectivo, siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley.
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohban religin alguna.
Los actos religiosos de culto pblico se celebraran ordinariamente en los
templos.
Los que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn a la ley
reglamentaria.
494 Temas de
Derecho Notarial
d) No ser obligado a prestar servicios personales ni a contribuir con dinero
o en especie al sostenimiento de una asociacin, iglesia o cualquier otra
agrupacin religiosa, ni a participar o contribuir de la misma manera en
ritos, ceremonias, festividades, servicios o actos de culto religioso.
e) No ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa por la mani
festacin de ideas religiosas; y
f) Asociarse o reunirse pacficamente con fines religiosos.
I. Garantizada por el artculo 24 la libertad de creencias, dicha educacin
ser laica y, por tanto, se mantendr por completo ajena a cualquier
doctrina religiosa...
La existencia de
partidos polticos
20
Patio Camarena Javier y Carbonell Miguel, Partidos Polticos, Diccionario de Derecho Constitucional,
op. cit., pgina 444.
496 Temas de
Derecho Notarial
a) En primer lugar, los partidos han cobrado importancia por la masificacin
de los derechos democrticos en un doble sentido; por un lado, debido al
crecimiento demogrfico y, por otro, por la adopcin del sufragio univer-
sal, que otorga el derecho de participacin a todos los habitantes adultos de
los pases democrticos.
b) En segundo lugar porque las sociedades actuales son eminenetemente
organizaciones, es decir el individuo acta frente al poder pblico y, en
general, en la vida del Estado, dentro de organizaciones diversas, una de
las cuales son los partidos polticos.21
21
Carbonell Miguel, Constitucin, Reforma Constitucional y Fuentes de Derecho en Mxico, op. cit., pgina 39.
22
Una descripcin de las causas y caractersticas de la reforma poltica de 1977 se puede consultar en Carpizo
Jorge, Estudios constitucionales, editorial Porra-unam, Mxico, 1998, 6a. edicin, de la pgina 351 a la 405.
498 Temas de
Derecho Notarial
y Procedimientos Electorales son causas para que un partido poltico
nacional pierda su registro, las siguientes:
Artculo 66.
500 Temas de
Derecho Notarial
y productividad se apoyar e impulsara a las empresas de los sectores social y
privado de la economa ... La Ley alentara y proteger la actividad econ-
mica que realicen los particulares y proveer las condiciones para que el
desenvolvimiento del sector privado contribuya al desarrollo econmico
nacional, en los trminos que establece esta Constitucin.
a) Fijar las bases para que se sealen precios mximos a los artculos, mate-
rias o productos que se consideren necesarios para la economa nacional
o el consumo popular, as como para imponer modalidades a la organiza-
cin de la distribucin de los mismos;
b) Constituir empresas u organismos que se requieran, para el eficaz manejo
de las reas estratgicas a su cargo y en las actividades de carcter prioritario.
c) Concesionar la prestacin de servicios pblicos o la explotacin, uso y
aprovechamiento de bienes de dominio de la Federacin, en caso de inters
general;
d) Otorgar subsidios a actividades prioritarias cuando sean generales, de carc
ter temporal y no afecten sustancialmente las finanzas de la Nacin (Artculo
28 Const.)
e) Gravar las mercancas que se importen o exporten, o que pasen de trn-
sito por el territorio nacional, as como reglamentar en todo tiempo y
aun prohibir, por motivos de seguridad o de polica, la circulacin en el
interior de la Repblica de toda clase de efectos, cualquiera que sea su
procedencia (Artculo 131 Const).
f) Establecer contribuciones y determinar su monto (Artculo 3l-IV, 73-
VII, XXIX, 72 Const).
g) Expedir leyes tendientes de la promocin de la inversin mexicana, la regu
lacin de la inversin extranjera, la transferencia de tecnologa, la generacin,
difusin y aplicacin de los conocimientos cientficos y tecnolgicos (Ar-
tculo 73-XXIX-F Const).
h) La prohibicin de los monopolios, las prcticas monoplicas y los estan
cos; al igual que toda concentracin o acaparamiento en una o pocas manos
de artculos de consumo necesario y que tenga por objeto obtener el alza de
los precios. Tambin estn prohibidos los acuerdos entre productores y co
merciantes para evitar la libre concurrencia o la competencia entre s y
obligar a los consumidores a pagar precios exagerados y en general, todo
lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias
502 Temas de
Derecho Notarial
personas determinadas y con perjuicio del pblico en general o de alguna
clase social (Artculo 28 Const.)
i) Transmitir el dominio de las tierras yaguas comprendidas dentro de los
lmites del territorio nacional a los particulares, as como el derecho de impo
nerle a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico,
as como el de regular, en beneficio social el aprovechamiento de los ele-
mentos naturales susceptibles de apropiacin. Puede igualmente expropiar
la propiedad privada por causa de utilidad publica y mediante indemni-
zacin (Artculo 27 Const).
La mltiple nacionalidad23
23
El tema de la Nacionalidad Mexicana se puede ampliar en Arredondo Galvn, Francisco Xavier,
Personas fsicas nacionales y extranjeras, coleccin de temas Jurdicos en Breviarios, nmero 8, Librera Porra y
Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico 2002 y en Orozco Garibay, Pascual Alberto, Nacionales,
Ciudadanos y Extranjeros; La Poblacin del Estado Mexicano, Coleccin de Temas Jurdicos en Breviarios, nmero
18, Librera Porra y Colegio de Notarios del Distrito Federal, Mxico, 2003.
24
"La nueva regulacin de la nacionalidad mexicana", en revista Alegatos, nmero 40, Universidad Autnoma
Metropolitana, Unidad Azcapotzalco, Mxico, 1998, pgina 386.
504 Temas de
Derecho Notarial
Son mexicanos por naturalizacin de acuerdo con el artculo 30 B Consti
tucional los siguientes:
...
I. Los extranjeros que obtengan de la Secretaria de Relaciones carta de natu
ralizacin, y
II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn
o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro
del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos que al efec-
to seale la ley.
506 Temas de
Derecho Notarial
El ejercicio de los cargos y funciones para los cuales, por disposicin de
la presente Constitucin, requiera ser mexicano por nacimiento, se reserva a
quienes tengan esa calidad y no adquieran otra nacionalidad. Esta reserva
tambin ser aplicable a los casos que as lo sealen otras leyes del Congr
de la Unin.
508 Temas de
Derecho Notarial
Territorio como espacio
geogrfico y como mbito
espacial de validez
Tradicionalmente el territorio ha sido definido como el espacio geogrfico
dentro del cual se ejerce el poder estatal. Moderadamente el territorio
es considerado igualmente como el mbito espacial de validez del orden
jurdico. Al respecto Hans Kelsen lo define en los siguientes trminos:
... el territorio del Estado como mbito espacial de validez del orden jurdico
nacional, no es una superficie sino un espacio de tres dimensiones. La vali-
dez, lo mismo que la eficacia del orden jurdico nacional no slo se extienden
a lo ancho y a lo largo, sino tambin en altura y profundidad.25
... al suelo propiamente dicho, sino que abarca tambin el subsuelo, sin limi
tacin, los mares yaguas interiores, la zona de mar territorial y el espacio
areo... igualmente han de considerarse como formando parte del territorio del
Estado, los buques que enarbolen el pabelln nacional, las aeronaves que
renan igual condicin...26
510 Temas de
Derecho Notarial
El Territorio Nacional comprende:
1. Las partes integrantes de la federacin que incluye a todos los Estados, los
Municipios y el Distrito Federal. Artculo 42-I, 43, 44 y 115 Const.
2. La Ciudad de Mxico es el Distrito Federal, sede de los Poderes de la
Uniny Capital de los Estados Unidos Mexicanos. Artculo 44 Const.
3. Las islas incluyendo los arrecifes y cayos en los mares adyacentes. Artculo
42-II, III Const.
4. La plataforma continental y los zcalos submarinos de las islas, cayos y
arrecifes. Artculo 42-IV Const.
5. Las aguas de los mares territoriales en la extensin que fije el derecho
internacional y las martimas interiores. Artculo 42- V y 27 quinto p-
rrafo Const.
6. El espacio situado sobre el territorio nacional, con la extensin y modalida-
des que establezca el propio derecho internacional. Artculo 42 VI Const.
7. Las embajadas y consulados establecidos en otros pases. Artculo 133
Const. y Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares.
8. Embarcaciones o aeronaves mexicanas sean de guerra o mercantes. Artcu
lo 30 A IV Const.
a) Todos los recursos naturales, el espacio areo y las aguas de los mares
territoriales. Artculos 27 y 42 Const. y Artculos 6 y 7 Ley General
de Bienes Nacionales.
b) Las islas, los cayos y arrecifes de los mares adyacentes que pertenezca al
territorio nacional, la plataforma continental, los zcalos submarinos
de las islas, de los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas
martimas interiores y el espacio situado sobre el territorio nacional,
con excepcin de aquellas islas sobre las que hasta 1917 hayan ejercido
jurisdiccin los estados. Artculo 42 y 48 Const. y Artculo 6, 7, 9 de
la Ley General de Bienes Nacionales.
c) Los fuertes, los cuarteles, almacenes de depsito y dems bienes inmue
bles destinados por el Gobierno de la Unin al Servicio Pblico o al uso
comn. Artculo 132 Const. y Artculo 6, 7, 9, 59, 60 Ley General de
Bienes Nacionales.
II. A los Estados Miembros les corresponden los inmuebles que se encuen-
tran dentro de sus lmites, siempre y cuando no sean de la Federacin,
de los Municipios, de los particulares o sean estos ejidales o comunales o
de Estados extranjeros u organismos internacionales.
En caso de conflicto por los lmites, existen dos mecanismos para su so-
lucin:
512 Temas de
Derecho Notarial
del Estatuto de Gobierno del Distrito Federal.
Son de su propiedad todos los inmuebles ubicados dentro de sus linderos
con excepcin de los pertenecientes a la Federacin, a las entidades federa
tivas, a los Estados extranjeros u organismos internacionales, o sean estos
ejidales o comunales o de los particulares.
V. A los Municipios. Los Municipios son propietarios de los bienes ubicados
dentro de su territorio, siempre y cuando no sean de la Federacin, del
Estado o de los particulares y tienen la extensin y limites determinados
en la Constitucin del Estado al que pertenecen y en la Ley Orgnica
Municipal.
En caso de conflictos por lmites, los Municipios pueden celebrar conve
nios con la aprobacin de la legislatura del Estado o en su caso lo resuelvenlos
Tribunales Locales. Pueden adquirir los inmuebles necesarios para losservicios
pblicos y los puede enajenar cumpliendo con los requisitos establecidos tanto
en la Constitucin Local como en laLey Orgnica Municipal y en su caso
en los bandos de polica y gobierno. Artculo 27 -VI y 115 Const.
Las responsabilidades de
los servidores pblicos
Una caracterstica esencial de un Estado democrtico, es la responsabili-
514 Temas de
Derecho Notarial
dad que se les puede exigir a los servidores pblicos.
De acuerdo con el artculo 108 Constitucional se consideran servido
res pblicos los siguientes:
Artculo 108. Para los efectos de las responsabilidades a que alude este
Ttulo se reputarn como servidores pblicos a los representantes de
eleccin popular, a los miembros del Poder Judicial Federal y del Poder
Judicial del Distrito Federal, los funcionarios y empleados, y, en general,
a toda persona que desempee un empleo, cargo o comisin de cualquier
naturaleza en la Administracin Publica Federal o en el Distrito Federal,
as como a los servidores del Instituto Federal Electoral, quienes sern
responsables por los actos u omisiones en que incurran en el desempeo
de sus respectivas funciones.
El Presidente de la Repblica, durante el tiempo de su encargo, slo
podrser acusado por traicin a la patria y delitos graves del orden
comn.
Los Gobernantes de los Estados, los Diputados a las Legislaturas Locales,
losMagistrados de los Tribunales Superiores de Justicia Locales y, en su
caso, los miembros de los Consejos de las Judicaturas Locales, sern res-
ponsables por violaciones a esta Constitucin y a las leyes federales, as
como el manejo indebido de fondos y recursos federales.
Las Constituciones de los Estados de la Repblica precisarn, en los
mismostrminos del primer prrafo de este artculo para los efectos de
sus responsabilidades, el carcter de servidores pblicos de quienes des-
empeen empleo, cargo o comisin en los Estados y en los Municipios.
516 Temas de
Derecho Notarial
Los Gobernadores de los Estados, Diputados Locales, Magistrados de
los Tribunales Superiores de Justicia Locales y, en su caso, los miembros
de los Consejos de las Judicaturas Locales, slo podrn ser sujetos de
juicio poltico en los trminos de este titulo por violaciones graves a
esta Constitucin y a las leyes federales que de ella emanen, as como
por el manejo indebido de fondos y recursos federales, pero en este
caso la resolucin ser nicamente declarativa y se comunicar a las
Legislaturas Locales para que, en ejercicio de sus atribuciones procedan
como corresponda...
... Artculo 111. Para proceder penalmente contra los Diputados y Sena
dores al Congreso de la Unin, los Ministros de la Suprema Corte de Jus-
ticia de la Nacin, los Magistrados de la Sala Superior del Tribunal Elec-
toral, los Consejeros de la Judicatura Federal, los Secretarios de Despacho,
los Jefes de Departamento Administrativo, los Diputados a la Asamblea
del Distrito Federal, el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, el Procurador
General de la Repblica y el Procurador General de Justicia del Distrito
Federal, as como el Consejero Presidente y los Consejeros Electorales del
Consejo General del Instituto Federal Electoral, por la comisin de deli-
tos durante el tiempo de su encargo ... Por lo que toca al Presidente de
la Repblica, slo habr lugar a acusarlo ante la Cmara de Senadores en
los trminos del artculo 110. En este supuesto. La Cmara de Senadores
resolver con base en la legislacin penal aplicable.
Para poder proceder penalmente por delitos federales contra los Goberna
dores de los Estados, Diputados Locales, Magistrados de los Tribunales
Superiores de Justicia de los Estados y, en su caso, los miembros de los
Consejos de las Judicaturas Locales, se seguir el mismo procedimiento
establecido en este artculo, pero en este supuesto la declaracin de proceden
cia ser para el efecto de que se comunique a las Legislaturas Locales,
para que en ejercicio de sus atribuciones procedan como corresponda ...
518 Temas de
Derecho Notarial
Si la sentencia penal fuera condenatoria y si se trata de un delito co-
metido durante el ejercicio de su encargo, no procede el indulto.
Las declaraciones o resoluciones de las Cmaras de Diputados o Senado
res son inatacables. Artculo 111 Const.
En el supuesto de enriquecimiento ilcito de un servidor pblico, las leyes
penales sancionaran con el decomiso y con la privacin de la propiedad de
los bienes cuya procedencia licita no pueda justificar, adems de las otras
penas que correspondan. Artculo 109-III Const.
No se requiere declaracin de procedencia de la Cmara de Diputados si el
servidor pblico comete un delito durante el tiempo en que se encuentra
separado de su encargo. Artculo 112 Const.
d) Responsabilidad Civil. El artculo 113 constitucional es el fundamento de
la responsabilidad del Estado, el cual dispone:
Artculo 113. ... La responsabilidad del Estado por los daos que, con mo-
tivo de su actividad administrativa irregular, cause en los bienes o derechos
de los particulares, ser objetiva y directa. Los particulares tendrn derecho
a una indemnizacin conforme a las bases, limites y procedimientos que
establezcan las leyes...
La supremaca constitucional y
la jerarqua normativa
Toda Constitucin, por el hecho de serlo, goza del atributo de ser suprema ...
El principio de supremaca se establece en forma expresa en el articulo 133
"Esta Constitucin ... ser la ley suprema de toda la Unin ... " Ello se reitera
en los artculos 40 " ... pero unidos en una federacin establecida segn los
principios de esa ley fundamental" y 41 " ... en los trminos respectivamente
establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los
Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del
27
pacto federal".
La supremaca constitucional significa que no puede haber ninguna norma ju-
rdica superior a ella y no puede existir ninguna disposicin que la contradiga.
La Constitucin es la norma suprema que determina el proceso de creacin,
contenido y jerarqua de todas las normas jurdicas. Artculo 133, 40 y 41
Const. Es la misma Constitucin la que seala la jerarqua normativa de la
siguiente forma:
27 Arteaga Nava Elisur, Derecho Constitucional, Oxford, University Press. Harla, Mxico, 1998, pgina 5.
520 Temas de
Derecho Notarial
La jerarqua de los Tratados Internacionales por encima de las leyes
federales y locales esta basada en el siguiente criterio jurisprudencial:
Tratados internacionales. se
ubican jerrquicamente por
encima de las leyes federales y
en un segundo plano respecto
de la Constitucin federal
522 Temas de
Derecho Notarial
Este criterio a la par de ser muy cuestionable por lo endeble de su
argumentacin genera grandes interrogantes: Cmo obligar a las legis-
laturas de los estados a legislar sobre materias contenidas en un Tratado
Internacional suscrito por Mxico?; Qu sucede si los poderes de las
entidades federativas no hacen nada para implementar el tratado en su
mbito local?;Los Jueces como deben juzgar: en base a sus propias leyes
locales, aunque contravengan tratados internacionales o aplicarlos aunque
violen disposiciones locales?; Qu sucede si un tratado internacional
aprobado por el Senado es declarado inconstitucional por el Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin?; la aprobacin de un tratado
que verse sobre materias locales, no es acaso inconstitucional, porque esta
violentando la distribucin de competencias establecidas en nuestra Ley
Suprema?; De dnde se desprende que los Senadores, representan y
obligan a las Entidades Federativas?
Igualmente ejemplificativa es la siguiente jurisprudencia.
Supremaca Constitucional y
Orden Jerrquico Normativo,
Principios de. Interpretacin del
Artculo 133 Constitucional
que los Contiene
524 Temas de
Derecho Notarial
Amparo en revisin 797/2003. Banca Quadrum, S.A. Institucin de
Banca Mltiple. 26 de mayo de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ausen
te: Humberto Romn Palacios. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario:
Luis Fernando Angulo Jacobo.
La Justicia Constitucional
Es el conjunto de mecanismos jurisdiccionales de defensa de la Constitucin,
que actualmente son cuatro:
El amparo
28 Lecciones de Garantas y Amparo, editorial Porra, Mxico, 1974, 1a. edicin, de la pgina 299 a la 300.
526 Temas de
Derecho Notarial
e) Actos ejecutados dentro o fuera de juicio que afecten a personas que
no hayan intervenido en el;
f) Leyes o actos de las autoridades federales que afecten la soberana de
las entidades federativas o por leyes o actos de estos ltimos que violenten
la soberana federal;
g) Resoluciones del Ministerio Publico sobre el no ejercicio o el desisti-
miento de la accin penal o contra actos relacionados con la reparacin
del dao o la responsabilidad civil, derivados de la comisin de un delito.
Artculo 114 de la Ley de Amparo.
Por virtud de este principios, rector del juicio de amparo, se present el in-
conveniente fenmeno de conservar una norma general -ley, tratado inter
nacional o reglamento- declarada inconstitucional a travs del amparo,
como parte del orden normativo, porque el amparo slo logra evitar que
esa norma se aplique al gobernado que la impugn, sin embargo, a pesar
de su declarada inconstitucionalidad seguira perjudicando a los gobernados
que no la hubiesen impugnado.29
Las Controversias
Constitucionales
Las controversias constitucionales son procedimientos de nica instan-
cia planteados en forma de juicio ante la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin,accionables por la Federacin, los Estados, el Distrito Federal o los
cuerpos de carcter municipal, o por sus respectivos rganos legitimados,
y que tienen por objeto solicitar la invalidacin de normas generales o de
actos no legislativos de otros entes oficiales similares, alegndose que tales
normas o actos no se ajustan a lo constitucionalmente ordenado ... con el
objeto de que se decrete la legal vigencia o la invalidez de las normas o
actos impugnados, todo ello para preservar el sistema y la estructura de la
Constitucin Poltica.31
528 Temas de
Derecho Notarial
Tal como lo seala Elisur Arteaga las controversias constitucionales
son problemas polticos resueltos jurdicamente. Debido a la existencia de
un partido poltico hegemnico y del frreo control del Ejecutivo Federal
tanto sobre los gobernadores como sobre los congresos locales, las contro
versias constitucionales eran casi inoperantes.
Entre 1917 y 1994, las demandas de Controversia Constitucional
que se presentaron en la Suprema Corte fueron aproximadamente 47.
Durante ese mismo periodo, hubo solamente dos en las que se dict
sentencia de fondo, pues en los casos restantes las partes involucradas
llegaron a un acuerdo y la parte actora se desisti y en otros casos, el
conflicto se resolvi de forma poltica. 32
32 Barroso Montero Susana, La Controversia Constitucional, Garante del Cumplimiento de la Ley Fundamental,
Instituto de Investigaciones Legislativas del Senado de la Repblica, Mxico, 2005, pgina 38.
530 Temas de
Derecho Notarial
Estado o dos rganos de Gobierno del Distrito Federal;
c) Que sean aprobadas por una mayora de por lo menos ocho votos.
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Derecho Notarial
elEstado Mexicano;
c) El Procurador General de la Repblica, en contra de leyes de carcter
federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacio
nales celebrados por el Estado Mexicano;
d) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de alguno
de los rganos legislativos estatales, en contra de leyes expedidas por
el propio rgano;
e) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la Asam
blea de Representantes del Distrito Federal, en contra de leyes expedi
das por la propia Asamblea;
f) Los partidos polticos con registro ante el Instituto Federal Electo-
ral, por conducto de sus dirigencias nacionales, en contra de leyes
electorales federales o locales; y los partidos polticos con registro
estatal, a travs de sus dirigencias, exclusivamente en contra de
leyes electorales expedidas por el rgano legislativo del Estado que
les otorg el registro, y
g) Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes
de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de Trata-
dos Internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados
por el Senado de la Repblica, que vulneren los derechos humanos
consagrados en esta Constitucin ...
1. Los reglamentos;
2. Las reformas constitucionales;
3. Las convocatorias que expida el Congreso de la Unin para elecciones ex-
traordinarias de legisladores o de Presidente de la Repblica en los trmi-
nos de los artculos 63 y 84 de la Constitucin;
4. Las leyes que expida el Presidente de la Repblica en los supuestos de
facultades extraordinarias que le haya ido otorgadas por el Congreso de la
Unin de conformidad con lo establecido por los artculos 49, 29 y 131 de
la Constitucin;
5. Las normas generales emitidas por el Consejo de Salubridad General (Ar-
tculo 73-XVI Const.);
6. Las decisiones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin;
7. Los decretos, declaratorias y convocatorias a periodos extraordinarios que
emitan el Congreso de la Unin, las Cmaras o la Comisin Permanente;
534 Temas de
Derecho Notarial
rgano legislativo que haya expedido la norma, es un nmero muy
elevado, si lo que realmente se pretende, es darle una legitimacin a
las minoras parlamentarias, para impugnar una ley o tratado cuya
constitucionalidad se cuestiona y evitar que existan y sigan siendo
obligatorias disposiciones inconstitucionales.
c) El plazo tan reducido de 30 das naturales contados a partir de la fecha
de la publicacin de la ley o tratado para ejercitar la accin.
d) El voto aprobatorio de por lo menos ocho ministros para que las resolucio
nes tengan efectos generales, de lo contrario se desestima la accin inten
tada. En consecuencia aunque la mayora de los Ministros de la Corte deter-
minen que la disposicin es inconstitucional, esta sigue siendo obligatoria.
El sentido comn aconseja que la simple mayora de votos seria mas que
suficiente para calificar la inconstitucionalidad de una norma general; la
mayora calificada exigida por la Constitucin, impide un autntico control
constitucional de las leyes y tratados internacionales y violenta la suprema-
ca constitucional.
536 Temas de
Derecho Notarial
cin libre y pacifica para tomar parte en los asuntos polticos del pas,
en los trminos que sealen esta Constitucin y las leyes ...
Conclusiones
La Constitucin se puede analizar a partir de los principios que le dan
sustento.
Los postulados de la Constitucin Mexicana de 1917, se han
modificadocon el paso del tiempo.
La estructura y contenido actual de nuestra Carta Magna se sin-
tetiza en catorce principios que son: 1. Mxico es un Estado de tipo
Federal; 2. Su forma de gobierno es una repblica, representativa,
democrtica y presidencialista; 3. Existe divisin de funciones entre los
rganos de poder; 4. La soberana popular; 5. El Municipio libre; 6. Los
derechos humanos; 7. Libertad religiosa, educacin laica y separacin
de las iglesias y el Estado; 8. La existencia de partidos polticos; 9. La
rectora del Estado en materia econmica; 10. La mltiple nacionali-
dad; 11. El Territorio como espacio geogrfico y como mbito espacial
de validez; 12. Las responsabilidades de los servidores pblicos; 13. La
supremaca constitucional y la jerarqua normativa y 14. La Justicia
Constitucional.
En Mxico hoy ms que nunca, se debe impulsar el estudiar nues-
tra Ley Suprema, como el primer paso para consolidar un autntico
Estado de Derecho. El inculcar el respecto a la Ley, a los valores que
encierra es de suma importancia.
La problemtica que nos aqueja puede y debe ser resuelta a partir
de nuestra Ley Fundamental y si sta ha perdido su vigencia, debemos
realizaruna nueva, que refleje lo que somos y lo que pretendemos
llegar a ser.
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Derecho Notarial
Fuentes de Informacin
540 Temas de
Derecho Notarial
Zaldvar Lelo de Larrea Arturo, Hacia una nueva Ley de Amparo, unam,
Mxico, 2002.
Legislacin
Introduccin
Cuando la materia civil del Distrito Federal era competencia del Congre
so de la Unin, actuando ste como legislador local, las reformas a sus
principales ordenamientos (Cdigo Civil y Cdigo de Procedimientos Civi
les) eran escasas y por regla general, producto de un estudio detenido del
problema que pretendan resolver, ya que el legislador estaba conciente
de que dichas reformas vendran a trastocar el marco jurdico que regula
una parte esencial de las relaciones entre los habitantes de nuestra ciudad,
lo cual es un aspecto vital y merece por ello el mayor de los cuidados.
Esto haca que el Derecho Civil fuera visto por algunos juristas como
una rama del Derecho un cuanto esttica y tradicionalista, ms an si se
le comparaba con otras como la Fiscal o Mercantil que se modificaban
continuamente debido a la dinmica de las relaciones que regulan.
543
Las reformas constitucionales de 1993, modificaron el estatus jurdi
co del Distrito Federal dotndolo de un Poder Legislativo propio, a travs
de la creacin de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, la cual entre
otras facultades, tiene actualmente la de legislar en materia civil para la Capi
tal de la Repblica.
Y vaya que la Asamblea Legislativa ha hecho uso de estas facultades,
ya que prcticamente no ha habido ninguna legislatura en la que no se
apruebe cuando menos una reforma en la materia, por citar algunas de
ellas tenemos las relativas a la adopcin plena (1998), a la capacidad,
matrimonio, familia y otros aspectos en prcticamente los cuatro libros
del Cdigo (2000), arrendamiento (2000 y 2003), consentimiento entre
no presentes por medios electrnicos (2000), tutela (2002), condominio
(2003) custodia de menores sujetos a la patria potestad (2004) alimentos
y violencia familiar (2005) , esto sin mencionar que en el ao de 1999 se
1
544 Temas de
Derecho Notarial
a sus herederos, ya sean aquellos nombrados por l en su testamento o
bien a aquellos parientes que, supliendo la voluntad del autor de la suce-
sin, el Derecho Civil considera que deben ser sus herederos en los grados
y con las exclusiones que el mismo ordenamiento seala, pues todo ello
coadyuva decididamente con la seguridad patrimonial que deben tener
todos los integrantes de la sociedad.
A este respecto, nuestro legislador local pens que el trmite de las
sucesiones intestamentarias en nuestra ciudad no se encontraba regulado
de manera satisfactoria, ello debido probablemente a que existen nume-
rosos bienes inmuebles cuyos propietarios originarios han fallecido sin hacer
testamento y sus herederos no han realizado los trmites previstos por el
Cdigo de Procedimientos Civiles o la Ley del Notariado para el Distrito
Federal para llegar a la adjudicacin de los mismos, lo que provoca que
el patrimonio de dichas personas se encuentre en la indefinicin, por lo
que el da 13 de septiembre de 2004, aparece publicada en el la Gaceta
Oficial del Distrito Federal, una reforma ms en materia civil, misma que
se refiere a la tramitacin especial de juicios sucesorios intestamentarios.
Para resolver ste problema social, en la reforma antes mencionada,
el legislador local consider que era indispensable crear un procedimiento
especial intestamentario, que fuera ms gil que el que se encuentra ya
regulado por las leyes de la materia, pues al parecer nuestros asamblestas
consideraron que la causa de que no se tramiten este tipo de sucesiones
es por lo complicado y tardado que resulta el procedimiento tradicional.
La reforma aprobada no constituye ni siquiera una idea original de
nuestra Asamblea Legislativa, ya que al parecer se inspira en la legislacin
del Estado de Mxico, que en su Cdigo de Procedimientos Civiles cuenta
ya con dos artculos, que en esencia, son muy parecidos a los que nuestro
legislador adiciona al ordenamiento adjetivo, aunque aquellos se refieren
exclusivamente a la actuacin de los jueces familiares y no pretenden regular
la actividad de los notarios, como es el caso de la reforma que adelante
se comenta y que sin lugar a dudas esto constituye una falta de tcnica
legislativa, ya que si se quiere regular la actividad notarial, los artculos
que se creen o modifiquen debieran de estar en la Ley del Notariado para
el Distrito Federal, que es el ordenamiento idneo para ello.
Tramitacin 545
especial de...
Los dos artculos del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de
Mxico, a los que me refiero son los siguientes:
Ttulo Segundo
Sucesiones
Captulo IX
De la Tramitacin Especial
Tramitacin especial
Artculo 4.83. Los herederos pueden acudir al Juez para tramitar o continuar
en forma especial el juicio sucesorio exhibiendo:
Resolucin en la
tramitacin especial
546 Temas de
Derecho Notarial
a reforma aprobada en la materia por la Asamblea Legislativa del Distri
to Federal.
Al final de este estudio tratar de establecer que la verdadera causa
que impide la tramitacin de un nmero considerable de sucesiones en
nuestra ciudad, no es lo tardado o complicado que puedan resultar, sino
el costo que para los interesados representa y por lo tanto, al no abordarse
en la reforma el verdadero problema social, la misma carece de sustento en
la realidad y est destinada a fracasar; adems de que los preceptos que
incorpora al cdigo adjetivo van en contra de disposiciones sustantivas,
lo que hace que su aplicacin provoque inseguridad jurdica a quienes se
acojan a la tramitacin incorporada en la reforma.
Reformas al Cdigo de
Procedimientos Civiles
de 2004 en sucesiones
intestamentarias.
Tramitacin 547
especial de...
Captulo III Del Ttulo Dcimocuarto del Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal, para quedar como sigue:
Captulo III
Seccin Primera
De los Intestados
Artculo 799 a 815.-
Seccin Segunda
Artculo 815 Quater. El Juez o Notario Pblico en una sola audiencia o acto,
habiendo solicitado previamente informe del Archivo General de Notaras
sobre la existencia o inexistencia de testamento, en presencia de los interesa
dos examinar los documentos, as como a los testigos a que se refiere el
artculo 801 y resolvern conforme a las disposiciones de este Cdigo y, en
su caso, de la Ley del Notariado para el Distrito Federal.
548 Temas de
Derecho Notarial
Artculo 815 Quintus. Si en el procedimiento especial hubiere controversia,
el juicio se seguir conforme a las reglas generales de este Ttulo.
Artculo 815 Sextus. La adjudicacin de bienes se har con la misma forma-
lidad que la ley exige para este acto jurdico.
Artculos Transitorios
28/04/2005
Tramitacin 549
especial de...
Los artculos del ordenamiento mexiquense son claros en que, en la audiencia
nica, el juez deber decidir sobre la declaratoria de herederos y adjudicacin
de bienes, mientras que la reforma del Distrito Federal es imprecisa, cuando
le pide al juez o al notario que resuelva segn las disposiciones del Cdi
go de Procedimientos Civiles y, en su caso, de la Ley del Notariado para
el Distrito Federal, pero no aclara sobre qu tienen que resolver.
En el caso del Estado de Mxico, al parecer, aunque se trate de un procedi
miento intestamentario, no se requiere de la intervencin de testigos comos
lo pide la reforma del Distrito Federal.
550 Temas de
Derecho Notarial
Toda vez que, al parecer, la reforma busca como nica finalidad crear
un trmite ms gil para esos intestados, la interrogante planteada tiene
que ser respondida a la luz de la realidad, basados simplemente en los
tiempos que en la prctica se requieren para tramitar un intestado como
el que regula la reforma; para ello supongamos que una persona falleci
sin hacer testamento y sus herederos son capaces y no existe controversia
entre ellos, antes de la reforma ya podan acudir ante notario o juez com-
petente para dar tramite a esa sucesin, en el caso del trmite notarial,
la actuacin del fedatario se encuentra prevista desde el ao 2000 en la
Seccin Segunda del Captulo Cuarto del Ttulo Segundo de la Ley del
Notariado para el Distrito Federal ( la cual por cierto contiene disposiciones
distintas a las de la reforma que se comenta) y bsicamente requieren de
la elaboracin de dos instrumentos ante dicho fedatario; en el primero
de ellos los presuntos herederos acreditan el fallecimiento del De cujus,
su parentesco con l y que en los trminos del Cdigo Civil les permite
heredar, con exclusin de los dems parientes y finalmente que no existe
testamento otorgado por el autor de la sucesin, todo ello a travs de docu-
mentos idneos y la informacin testimonial correspondiente. En ese mismo
instrumento los herederos designan a la persona que habr de fungir
como albacea de la sucesin, una vez otorgado el instrumento se deben de
efectuar las publicaciones que ordena la ley, en el segundo instrumento el
albacea presenta el inventario y avalos de los bienes que forman la masa
hereditaria, los cuales son aprobados por los herederos y en ese mismo
instrumento se adjudican los bienes en la forma prevista por el ordena-
miento civil sustantivo o de acuerdo con lo que los herederos convengan.
El tiempo real para que el procedimiento descrito en el prrafo ante
rior concluya es variable, pues depende en gran medida de los interesados,
pero suponiendo que estos tengan necesidad de concluirlo cuanto antesen
la prctica es ms que suficiente un plazo de dos a tres meses para finiqui-
tarlo, incluyendo la adjudicacin de bienes a los herederos; es conveniente
mencionar desde ahora, que la mayor parte del tiempo requerido para la
conclusin de esta sucesin, lo ocupan la tramitacin de los informes de
existencia o inexistencia de testamento ante los archivos correspondientes, as
como de los certificados de gravmenes de los inmuebles que componen
Tramitacin 551
especial de...
la masa hereditaria ante el Registro Pblico de la Propiedad, siendo que
dichos documentos tambin son necesarios en el nuevo procedimiento
especial intestado previsto en la reforma que se comenta.
Por lo que se refiere a la tramitacin ante el juez competente de este
tipo de procedimientos, aunque no tan gil como el notarial, el tiempo
para llevarlo a cabo, si no hay controversia y se cuenta con los documentos
necesarios, considero que no es tan largo como para justificar la necesidad
de una reforma en la materia, como fue el caso del Estado de Mxico, ya
que los artculos que inspiraron al legislador del Distrito Federal tomados
de la legislacin de la vecina Entidad Federativa, son de aplicacin sola-
mente a procedimientos sucesorios que se tramitan ante jueces, sin que se
pretenda regular la tramitacin sucesoria ante notario y lo nico que buscan
es que los jueces decidan lo ms rpidamente posible sobre la declaratoria
de herederos y la adjudicacin de bienes.
Analicemos ahora el contenido de cada uno de los artculos que se
adicionaron al Cdigo de Procedimientos Civiles, el artculo 815 bis creado
por la reforma, pretende establecer los requisitos necesarios para la utili-
zacin del procedimiento intestamentario especial. Dicho numeral esta
blece como primer supuesto que en la sucesin no haya controversia algu-
na entre los herederos, lo que significa que los herederos no tengan conflictos
entres o bien que los documentos que sirven para acreditar el parentesco
que, en trminos del derecho sustantivo, les da derecho a heredar, sean
adecuados ya que si alguno de los presuntos herederos no contara con
el acta del registro Civil que acredite su entroncamiento con el autor de
la sucesin o bien dicha acta tenga alguna deficiencia que ponga en duda
sucarcter de heredero, esto supondra un conflicto para determinar el
carcter de heredero de los interesados, lo que impedira la utilizacin del
nuevo procedimiento especial.
Como segundo supuesto para utilizar el procedimiento especial intesta
mentario, el artculo que se comenta requiere que los herederos ab intes-
tato, sean mayores de edad, menores emancipados o personas jurdicas,
al respecto cabe mencionar que una interpretacin a la letra del texto del
artculo que se comenta, pareciera permitir que los mayores de edad que
sean incapaces en trminos del artculo 450 del Cdigo Civil, a travs de
552 Temas de
Derecho Notarial
sus representantes, utilicen este procedimiento especial; pero si la tramitacin
es ante el juez competente, esto sera contrario a las disposiciones protectoras
de menores e incapaces contenidas en el propio Cdigo de Procedimien-
tos Civiles, que requieren de la participacin del ministerio pblico en
determinados momentos procesales, los cuales al aplicar el procedimiento
especial son eliminados.
Si la tramitacin especial es ante notario, la aplicacin del segundo
supuesto pareciera tambin autorizar al notario a tramitar sucesiones intes
tamentarias, mediante el procedimiento especial, en la que uno o varios
de los herederos sean mayores de edad incapaces, lo cual es incorrecto,
pues considero que el legislador al copiar el segundo requisito del artculo
167 de la Ley del Notariado para el Distrito Federal, en el que se regulan
los requisitos para que la actuacin del notario en materia de sucesiones
sea posible, comete el mismo error que cometi la Asamblea Legislativa
al aprobar el numeral de la ley notarial, ste precepto a la letra dice:
Artculo 167. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 782 del Cdigo
de Procedimientos Civiles, las sucesiones en las que no hubiere controversia
alguna y cuyos herederos fueren mayores de edad, menores emancipados o
personas jurdicas, podrn tramitarse ante notario...........4
4 Codificacin Notarial. Ley del Notariado para el Distrito Federal. Ediciones Andrade. Ao 2003. pgina 52
Tramitacin 553
especial de...
puede otorgar la aceptacin de los herederos (en sentido estricto), aun sin
la comparecencia de los legatarios; pero habr que resolver si al sealar
herederos se refiri o no a sucesores, porque si esta interpretacin es la
correcta (as lo considero) no se puede tramitar ante notario si los legatarios
no son capaces o emancipados.5
5 Juan Manuel Asprn Pelayo, Sucesiones, editorial McGraw-Hill Interamericana. Ao 2003. De la pgina
207 a la 208, segunda Edicin.
554 Temas de
Derecho Notarial
cual es tambin un documento que deben de presentar los interesados dentro
de los procedimientos intestados normales, ya sea ante juez o ante notario.
Si bien hemos dicho que los documentos que pide la reforma sean exhi
bidos por los interesados, son los mismos que deben de exhibirse en la
tramitacin de la sucesin intestamentaria normal, lo que es distinto y
al parecer pretende ser la parte medular de la reforma; es el momento en
que estos documentos deben ser exhibidos, ya que el encabezado de dicho
artculo pide que ello se haga desde el momento mismo en que se acude
ante el juez o el notario (inicio de la sucesin), buscando con ello induda
blemente la agilidad del procedimiento especial que la reforma crea.
Las buenas intenciones de nuestro legislador local, son contrarias a algunos
preceptos que regulan de manera sustantiva la sucesin intestamentaria
(y en general a las sucesiones), tal y como se expone a continuacin.
Por lo que respecta al acreditamiento de la defuncin del De Cujus
y el entroncamiento de los presuntos herederos, esto debe de hacerse al
iniciar la sucesin intestamentaria, pues con ello el juez o el notario, podrn
verificar el hecho del fallecimiento del de cujus y que los interesados tengan
los grados de parentesco fijados en la legislacin sustantiva para ser consi
derados herederos del autor de la sucesin.
Sin embargo el tercer documento que, segn la reforma, deben de exhi-
bir los interesados al juez o notario al dar inicio la sucesin, no es posible
elaborarlo en ese momento, ya que se trata del inventario de los bienes,
derechos y obligaciones que se encuentran dentro de la masa hereditaria,
pues el Cdigo Civil establece de manera clara, tajante y sin excepciones,
que dicha obligacin le corresponde al albacea de la sucesin, quien debe
r de obtener tambin la aprobacin de los herederos (que no han sido
determinados todava) y en el momento de iniciarse la misma, desde luego
que por elemental lgica, no existe ningn albacea que lo elabore.
El ordenamiento civil sustantivo emplea tres artculos distintos para
establecer la obligacin del albacea de elaborar los inventarios:
Tramitacin 555
especial de...
III. La formacin de inventarios;
IV. La administracin de los bienes y la rendicin de las cuentas del alba-
ceazgo;
V. El pago de las deudas mortuorias, hereditarias y testamentarias;
VI. La particin y adjudicacin de los bienes entre los herederos y legata-
rios;
VII. La defensa, en juicio y fuera de l, as de la herencia como la validez
del testamento;
VIII. La de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieren de
promoverse en nombre o que se promovieren contra de ella; y
IX. Las dems que le imponga la ley.
6 Agenda Civil del df, Cdigo Civil para el Distrito Federal, Ediciones Fiscales isef, ao 2004. Pginas 181,
182 y 185.
556 Temas de
Derecho Notarial
(que no han sido declarados); todo esto una vez aprobado el inventario,
que como ya se dijo, la reforma pide que se presente igualmente al inicio
de la sucesin, lo que por disposiciones de carcter sustantivo no es posi-
ble hacer, adems de que al inicio de la sucesin ni siquiera sabemos quines
sern los herederos definitivos, pues bien podra pasar que aquellos que
inicien la sucesin, y que por tanto elaboren dichos documentos, al final
de cuentas no sean todos declarados herederos, por no encontrarse en los
grados que ordena el cdigo sustantivo; o bien tambin podra suceder
que con posterioridad al inicio del procedimiento especial lleguen a la suce
sin otras personas distintas con igual o mejor derecho que ellos y que
no participaron en la elaboracin de los documentos presentados al inicio
de la sucesin.
Lo anterior nos llevara irremediablemente a concluir que el procedi-
miento especial intestado creado por la reforma, es imposible de cumplir,
ya que para ello deberamos de contradecir o dejar de aplicar normas deca-
rcter sustantivo, al menos por lo que toca a los documentos que se deben
de acompaar al inicio de la sucesin y que al final de cuentas ello vendra
a terminar con las buenas intenciones de nuestro legislador de agilizar los
trmites sucesorios intestados, pues entonces tendramos que seguir un
procedimiento que en nada o muy poco se distingue del trmite normal
que contempla el propio ordenamiento adjetivo. A menos que pensemos
en una segunda posibilidad, la cual consiste en que nuestro legislador, tra-
tando de simplificar el trmite, considere que no es necesario que exista
un albacea en este procedimiento especial intestamentario y por ello no
tienen los herederos que esperar su nombramiento y aceptacin del cargo,
para la elaboracin de inventarios y del convenio de adjudicacin de bienes,
lo cual segn la reforma puede hacerse todo junto desde el iniciode la
tramitacin, con lo que segn nuestro legislador, tendremos un procedi-
miento sumamente sencillo y gil (aunque abiertamente ilegal).
La intencin del legislador de que no exista albacea en este procedi-
miento especial intestamentario, se robustece cuando leemos el artculo
815 Quater, ya que dicho numeral dispone que el juez o notario pblico,
en una sola audiencia o acto, habiendo solicitado previamente informe
del Archivo General de Notarias sobre la existencia o inexistencia de
testamento, en presencia de los interesados examinar los documentos
Tramitacin 557
especial de...
(entre ellos el inventario y convenio de adjudicacin de bienes), as como
a los testigos a que se refiere el artculo 801 y resolvern conforme a las
disposiciones de este Cdigo y, en su caso, de la Ley del Notariado para el
Distrito Federal, con lo cual vemos que el legislador no menciona para
nada el nombramiento del albacea, aunque pide como requisito para dar
inicio a la sucesin, la presentacin de documentos que segn el derecho
sustantivo e incluso algunas disposiciones adjetivas, son obligacin de l
elaborar, lo que nos lleva a concluir que el legislador considera que losinte-
resados los pueden confeccionar, sin necesidad de que exista un albacea o
bien que los interesados nombren a un albacea antes de iniciar el proce-
dimiento, lo que sera an ms aberrante.
De nada servira este procedimiento especial, si no llegamos a la conclu
sin anterior, en el sentido de que no se requiere albacea, pues el artculo
815 Quater ordena que el juez o notario deben de pedir los informes de
inexistencia del testamento y en una sola audiencia o acto resolvern
lo conducente (imagino que respecto al reconocimiento de herederos) y
despus de ello se debe proseguir como lo ordena el Cdigo de Procedi-
mientos Civiles o la Ley del Notariado para el Distrito Federal, si esta
ltima parte del artculo se interpreta como que a partir de esa audiencia,
es necesario seguir con el tramite normal y por lo tanto designar un alba-
cea, cul sera el objeto de haber elaborado el inventario y el proyecto de
particin desde el inicio de la sucesin?, si nuevamente el albacea tuviese
que hacerlo, con lo que la sucesin intestada especial sera ms lenta y
complicada que la normal; en mi concepto el legislador quiere que unavez
realizada esa primera (y nica) audiencia o acto se proceda a la adjudica-
cin de los bienes que ya han sido inventariados y elaborada la particin
de los mismos, desde el inicio mismo de la sucesin.
Por cierto, al legislador se le olvid que el artculo 1537 del Cdigo
Civil establece la posibilidad de que el testador, en un testamento pblico
cerrado, lo deposite en el Archivo Judicial, por lo que tambin el artculo que
se comenta debera obligar a la consulta a dicha dependencia, para pedirle
que rinda informe si tiene o no bajo su custodia un testamento de esta clase
otorgado por el autor de la sucesin, pues podra ser la respuesta afirma
tiva y con ello sera intil el procedimiento intestamentario iniciado.
558 Temas de
Derecho Notarial
Los artculos 815 Quintus y Sextus, nada aportan al nuevo procedi-
miento, pues de manera redundante establecen, el primero de ellos, la po
sibilidad de que s en el procedimiento especial hubiere controversia, el
juicio se seguir conforme a las reglas generales establecidas en el ttulo
que corresponde a las sucesiones intestamentarias normales (lo cual no
podraser de otro modo, pues faltara uno de los requisitos exigidos para
el procedimiento especial) y el segundo que la adjudicacin de bienes
se har con la misma formalidad que la ley exige para este acto jurdico
(lo cual es as, aunque la reforma no lo dijera).
Tratando de resumir lo dispuesto por los artculos que integran la re
forma que se comenta, podramos decir que el legislador, para agilizar
el procedimiento intestamentario, establece las siguientes reglas para el
trmite especial de este tipo de sucesiones:
Tramitacin 559
especial de...
te; s como ya dijimos, en la actualidad, una sucesin sin testamento que
se tramita ante notario, en la que no hay controversia y los herederos son
capaces, tiene una duracin de entre dos o tres meses para ser finiquitada
totalmente, ser que a nuestro legislador dicho plazo sele hace demasiado?
An respondiendo afirmativamente la pregunta planteada, debemos de-
cir que el procedimiento especial creado por la reforma, no ataca las dos
causas que dentro del procedimiento normal, provocan que el trmite
tarde ese plazo, ya que la primera de ellas es la necesidad de obtener los
oficios de contestacin del Archivo General de Notarias y del Archivo
Judicial para acreditar que no existe testamento otorgado porel autor de
la sucesin, lo cual tambin debe de hacerse en el nuevo procedimiento
especial creado y la segunda es la necesidad de tener que esperar el plazo
previsto (diez das) de las publicaciones a que se refiere el artculo 175
de la Ley del Notariado para el Distrito Federal, que tambin debe de ha-
cerse en el nuevo procedimiento especial, ya que elartculo 185 Quater as
parece ordenarlo, a menos que se interprete que este requisito lo suprime
tambin la reforma al cdigo adjetivo.
La idea que copia nuestro legislador, de que al iniciarse el procedimiento
se presenten todos los documentos a que se refiere el artculo 815 Ter, tiene
ms inconvenientes que ventajas, ya que como hemos dejado establecido,
la elaboracin de los mismos, al tener que hacerse desde el inicio de la
sucesin, tiene que quedar por fuerza en manos de los interesados (que
ni siquiera an son herederos), puesto que no existe dentro del procedi
miento especial contemplada la existencia de un albacea, lo cual es
abiertamente contrario a las disposiciones del Cdigo Civil y que podran
provocar que una persona con inters jurdico, como puede ser un acree-
dor del De Cujus o un heredero preterido, intente anular el inventario y
proyecto de particin elaborados por los interesados al iniciar la sucesin,
adems de que el hecho de presentar esos documentos al comenzar el
trmite no agiliza la sucesin, puesto que el juez o notario deben de esperar
a que los archivos correspondientes informen sobre la existencia o inexisten
cia de testamento por parte del autor de la sucesin (al igual que en el
trmite normal), lo que hace el trmite igualmente tardado para
ambos procedimientos, con la diferencia que el trmite especial, por las
razones expuestas, no otorgue seguridad jurdica plena a los interesados.
560 Temas de
Derecho Notarial
Tal vez nuestros asamblestas, sin hacer una investigacin a fondo,
se dejaron llevar por una creencia muy difundida entre la sociedad que
carece de sustento real, en el sentido de que los juicios intestados son
trmites largos y complicados, pero la prctica nos demuestra que sola-
mente aquellas sucesiones (testamentarias o intestamentarias) en las que
existe controversia entre los herederos o problemas con la acreditacin
del parentesco que da derecho a heredar, pueden ser consideradas as, ya
que una sucesin en la que por ejemplo se impugna la designacin de
herederos, o se pide la remocin del albacea, o se impugna el inventario, o se
impugna la rendicin de cuentas o se impugna el proyecto de particin,
seguramente no se resolver en dos o tres meses, pues su tramitacin puede
durar aos e implicar una molestia permanente para los que en ella inter
vienen, por ms que el legislador se empee en crear procedimientos
especiales simplificados.
Por ello, considero que el legislador no cumpli con una labor previa
de investigacin de la problemtica de las sucesiones intestamentarias que
pretende agilizar, pues esa clase de procedimientos a los que se refiere su
reforma (al menos los que se tramitan ante notario) son, sin necesidad de
ella, sumamente expeditos y la complicacin de su tramitacin es mnima.
Al no entender el problema, el legislador opt por copiar una serie
de artculos que en nada ayudan a que se fomente la tramitacin de su-
cesiones intestamentarias en nuestra ciudad, logrando solamente crear
disposiciones confusas que son de difcil o imposible aplicacin, esto en
lugar de atacar el verdadero problema que inhibe la tramitacin de sucesio-
nes, no solo intestamentarias sino incluso testamentarias y que es, como
se demostrar ms adelante, el alto costo fiscal que tienen estos trmites
para la poblacin.
La tramitacin notarial
de intestados
Tramitacin 561
especial de...
judicial, no requeran de una funcin jurisdiccional propiamente dicha,
pues el juez solamente se encargaba de constatar la existencia de docu-
mentos y situaciones objetivas, que por lo tanto no requeran utilizar el
imperio del poder judicial para su tramitacin, pues bastaba con la fe
pblica notarial para efectuarlas, siendo la principal de estas actividades
la intervencin notarial en tramitacin de sucesiones intestamentarias
desde su inicio.
El Cdigo de Procedimientos Civiles y la Ley del Notariado para
el Distrito Federal permitan ya la intervencin del notario en sucesio-
nes testamentarias y en las intestamentarias, pero en este ltimo caso
slo hasta que se hubieran declarado herederos y nombrado albacea, esto
siempre y cuando los herederos nombrados fueren capaces y no hubiese
controversia entre ellos. Esta regulacin no impeda que los juzgados
familiares se saturaran intilmente de trabajo, conociendo al menos del
inicio de sucesiones intestamentarias en las que no haba controversia.
Es hasta la reforma del ao 2000 de la Ley Notarial, cuando se per-
mite a los notarios participar en la tramitacin de intestados desde su
inicio, as como intervenir en otros procedimientos de los conocidos como
de jurisdiccin voluntaria.
La legislacin notarial vigente dedica varios artculos a esta materia,
que son agrupados en el captulo cuarto de la tercera seccin, del ttulo
segundo de la Ley, dentro de los cuales encontramos la regulacin de la
actividad del notario en la tramitacin de sucesiones, que desde luego
comprende ya a la sucesin intestamentaria. Los artculos que a ella se
refieren son los siguientes:
Artculo 167. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 782 del Cdigo
de Procedimientos Civiles, las sucesiones en las que no hubiere controversia
alguna y cuyos herederos fueren mayores de edad, menores emancipados
o personas jurdicas, podrn tramitarse ante Notario. El que se oponga al
trmite de una sucesin, o crea tener derechos contra ella, los deducir confor
me lo previene el Cdigo de Procedimientos Civiles. El Juez competente,
de estimarlo procedente, lo comunicar al Notario para que, en su caso, a
partir de esa comunicacin se abstenga de proseguir con la tramitacin. La
apertura de testamento pblico cerrado, as como la declaracin de ser formal
562 Temas de
Derecho Notarial
un testamento especial, de los previstos por el Cdigo Civil, se otorgar
siempre judicialmente.
Artculo 169. La sucesin intestamentaria podr tramitarse ante notario si
el ltimo domicilio del autor de la sucesin fue el Distrito Federal, o si se
encuentran ubicados en la entidad la mayor parte en nmero o la totalidad
de los bienes, una vez que se hubieren obtenido del archivo judicial y del
Archivo, las constancias de no tener estos depositado testamento o informe
de que se haya otorgado alguno, y previa acreditacin de los herederos de su
entroncamiento con el autor de la sucesin mediante las partidas del Regis-
tro Civil correspondientes.
Artculo 171. El Notario podr hacer constar tambin la aceptacin o renun
cia del cargo de albacea instituido por el autor del testamento, as como las
designaciones de albacea que en su caso hagan todos los herederos de comn
acuerdo, y la aceptacin del cargo. Tambin los acuerdos de los herederos
para la constitucin en su caso de la caucin o el relevo de esa obligacin.
Una vez aceptado el cargo, el albacea proceder a la formacin de inventario
y avalo en trminos de Ley.
Artculo 172. Tambin podr hacer constar el Notario, en su caso, la renun
cia o repudio de sus derechos que formule alguno de los herederos o legatarios.
Artculo 174. Si no hubiere testamento, los herederos, en el orden de dere
chos previsto por el Cdigo Civil, comparecern todos ante Notario en com-
paa de dos testigos idneos; exhibirn al Notario copias certificadas del
acta de defuncin del autor de la sucesin y las que acrediten su entronca-
miento; declararn bajo protesta de decir verdad sobre el ltimo domicilio
del finado, y que no conocen de la existencia de persona alguna diversa de
ellos con derecho a heredar en el mismo grado o en uno preferente al de ellos
mismos. El Notario proceder a tomar la declaracin de lostestigos por separa-
do, en los trminos previstos para las diligencias de informacin testimonial
por el artculo 801 del Cdigo de Procedimientos Civiles. Acto seguido, se
proceder en los mismos trminos previstos por el artculo anterior, para lo
relativo a la aceptacin o repudio de los derechos hereditarios, el nombra-
miento de albacea y la constitucin o relevo de la caucin correspondiente.
Artculo 175. El Notario est obligado a dar a conocer las declaraciones de
los herederos a que se refieren los artculos anteriores, mediante dos publi-
Tramitacin 563
especial de...
caciones que se harn en un diario de circulacin nacional, de diez en diez
das, con la mencin del nmero de la publicacin que corresponda.
Artculo 176. Una vez hechas las publicaciones a que se refiere el artculo
anterior, de lo que se dejar constancia en el instrumento, el o los albaceas
presentarn al Notario el inventario y avalos de los bienes que forman el
acervo hereditario del autor de la sucesin para que, con la aprobacin de
todos los coherederos, en su caso, se realice su protocolizacin.
Artculo 177. Los herederos y albacea otorgarn las escrituras de particin
y adjudicacin tal como haya sido ordenado por el autor de la sucesin en
su testamento. A falta de ste, conforme a las disposiciones de la Ley de la
materia para los intestados, como los propios herederos convengan.7
7
Publicado en la pgina de Internet: http://www.apliweb.com.mx/colnotdf/. 18/06/05.
564 Temas de
Derecho Notarial
que se presente al notario sea uno pblico, bastar que sea cualquier tipo de
testamento, pero cuando requiera ser declarado formal testamento, ello
se haya realizado previamente ante el juez de lo familiar que corresponda
(vase articulos. 166 y 167 de la lndf).
El artculo 873 del cpc queda derogado, entre otros, por los artculos 170
y 175 de la lndf, porque en ellos se seala diversas obligaciones tanto de
lo que har constar el notario, como de la manera y contenido de las publi
caciones.
El numeral 874 del cpc queda derogado por el 176 de la lndf, ya que ahora
no podr protocolizarse el inventario hasta despus de haberse efectuado
las dos publicaciones.
El artculo 875 dice, en esencia, lo mismo que el nuevo numeral 177 de la
regulacin notarial.8
Para su trmite:
Tramitacin 565
especial de...
vo Judicial, las constancias respectivas que acrediten que no existe dispo-
sicin testamentaria otorgada o depositada ante dichas instituciones, por
parte del autor de la sucesin.
Los herederos debern de comparecer ante el notario, para que en un
primer instrumento, se haga constar las declaraciones de ellos respecto
de cul fue sobre el ltimo domicilio del De cujus y que no conocen de la
existencia de persona alguna diversa de ellos con derecho a heredar en el
mismo grado o en uno preferente al de ellos mismos. Se harn acompaar
de dos testigos idneos para recibir de stos, por separado, la informacin
testimonial prevista por el artculo 801 del Cdigo de Procedimientos
Civiles.
Una vez efectuadas las declaraciones anteriores, en el mismo instrumento
notarial, se reconocer quienes resultan herederos en la sucesin; siguien-
do para ello las reglas establecidas en la legislacin sustantiva y ya siendo
herederos, nombrarn a la persona o personas que deban desempear el
cargo de albacea, pudiendo ah mismo resolver sobre la caucin de ste.
El notario deber de dar a conocer las declaraciones de los herederos, medi
ante dos publicaciones que deben efectuarse en un diario de circulacin nacio
nal, con un intervalo entre ellas, de diez das.
Una vez hechas las publicaciones, el albacea formar el inventario de la
masa hereditaria, el cual deber de ser aprobado por todos los herederos
y protocolizarse.
Finalmente los herederos y el albacea, otorgarn un instrumento, en el que
se har constar la particin y adjudicacin de los bienes que componen la
masa hereditaria; dicho instrumento podr otorgarse simultneamente a
la protocolizacin de inventario, por no haber impedimento legal para ello.
566 Temas de
Derecho Notarial
lo que considero que procura un enorme beneficio tanto para las personas
que deben de acudir a l, como para los tribunales familiares de nuestra
capital que han visto reducida su carga de trabajo, al no tener que conocer
de sucesiones en las que no se requiere de la intervencin jurisdiccional.
Por lo tanto no considero necesario, ni adecuado, que el legislador local
venga a crear un procedimiento especial, que no necesita la sociedad, en
el que sus artculos solamente crean inseguridad jurdica y confusiones
innecesarias, en una materia que est regulada claramente y que est respon
diendo adecuadamente a los intereses y necesidades de la sociedad y mucho
menos, si dicho procedimiento se impone al notario en un cuerpo legis-
lativo que no es el competente para regular su actuacin, como es el caso
del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Para la actuacin notarial las reformas al Cdigo de Procedimientos
Civiles que se comentaron en el apartado anterior, parecen establecer hoy,
al igual que para los jueces competentes, tambin dos procedimientos
intestados:
Tramitacin 567
especial de...
En mi concepto el procedimiento especial intestamentario creado por
la reforma, es imposible de aplicar, tanto por jueces como por notarios,
pues como ya se ha demostrado contradice a las normas sustantivas y
adjetivas que rigen las sucesiones, por lo que en la actualidad considero
que la tramitacin notarial solamente es posible siguiendo los preceptos
y el procedimiento que establece la Ley del Notariado para el Distrito
Federal, los cuales afortunadamente no fueron derogados por los artculos
transitorios de la reforma.
Verdaderos problemas en
la tramitacin de sucesiones
Pero si el problema originalmente detectado y que anima a la reforma,
consiste en que los interesados no tramitan las sucesiones en las que se ven
involucrados y la razn no es la tardanza y complejidad del procedimiento
previsto en la Ley, entonces cul ser la razn por la que esto sucede en
nuestra ciudad?
En mi ejercicio profesional de veinte aos como notario de esta ciudad,
he podido constatar, seguramente que al igual que mis colegas, a travs
de las asesoras que damos al respecto, tanto en las labores diarias dentro dela
notara, como en las instalaciones del Colegio de Notarios del Distrito Fede
ral en las tardes que se ofrece asesora jurdica gratuita, as como en las
diferentes Jornadas Notariales a las que he tenido oportunidad de asistir,
que cuando se presentan unas personas con un problema sucesorio testa-
mentario o intestamentario y se les explica el procedimiento que deben
seguir, la gran mayora de las veces, al no existir controversia entre los
probables herederos, estos lo encuentran sumamente adecuado en rela
cin con el tiempo que esto les puede llevar, as como con la documentacin
conlaque deben de contar para concluir su trmite, el verdadero proble-
ma surge cuando se habla del costo que ste trmite les va a representar.
En efecto, la mayora de las personas que desisten de solucionar su
problema sucesorio, a diferencia de lo que piensa el legislador, lo hacen des
motivados por el costo que la tramitacin de la sucesin les representa,
debido en gran parte a que el Cdigo Financiero para el Distrito Federal
establece el pago del impuesto de adquisicin de inmuebles y los derechos
568 Temas de
Derecho Notarial
de registro para este tipo de actos, como si se tratara de cualquier otro
tipo de adquisiciones.
Con el objeto de dar mayor claridad al problema y as poder explicar
por qu los interesados desisten de la tramitacin, veamos las disposicio-
nes fiscales aplicables a las adquisiciones por sucesin, ya sea testamen-
taria o intestamentaria, haciendo un pequeo comentario respecto de
algunas de ellas:
Factor Aplica-
cin sobre el
excedente
Lmite de Lmite
Rango Inferior Lmite Superior Cuota Fija Inferior
A $0.11 $61,718.69 $116.35 0.00000
B 61,718.70 98,749.85 117.16 0.03163
C 98,749.86 148,124.63 1,288.47 0.03261
D 148,124.64 296,249.36 2,898.59 0.03261
E 296,249.37 740,623.40 7,728.94 0.03696
F 740,623.41 1,481,246.79 24,153.02 0.04565
G 1,481,246.80 En adelante 57,962.49 0.04565
Tramitacin 569
especial de...
Federal y el monto a pagar es variable segn el valor total del inmueble adquiri-
do, por lo que a mayor valor, mayor ser el monto del pago que debe realizarse:
... Artculo 137. Para los efectos de este Captulo, se entiende por adquisi-
cin, la que derive de:
570 Temas de
Derecho Notarial
donde conste la adquisicin tenemos los siguientes artculos del Cdigo
Financiero:
... Captulo IX
De los Derechos por la Prestacin de Servicios
... Seccin Quinta
Del Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, y del Archivo General
de Notaras
... II. Cuando los actos a que se refieren los incisos a), b) y c) de
la fraccin anterior no tengan valor determinado o ste sea
menor al monto establecido para las viviendas de inters
social en la Ley de Desarrollo Urbano del Distrito Federal,
la cuota a pagar ser la sealada en el primer prrafo de este
artculo. Si el valor de los actos a inscribir es de hasta dos
veces el monto sealado en la referida Ley, la cuota a que se
refiere el primer prrafo de este artculo aumentar en dos
tantos por cada 25 por ciento adicional. En el caso de actos
relacionados con bienes muebles, en que su valor sea de hasta
4.5 veces el referido monto establecido para la vivienda de
inters social, la cuota prevista en el primer prrafo de este
artculo se aumentar en un 30 por ciento por cada 10 por
ciento adicional......
Tramitacin 571
especial de...
Como se puede observar en la redaccin de ste artculo, en mate-
ria sucesoria no existe ninguna diferencia y el costo de los derechos de
registro es igual que para cualquier otro tipo de adquisiciones de bienes
inmuebles.
... Artculo 219. Por la expedicin de los documentos en que consten los
actos que a continuacin se relacionan, se pagarn por concepto de dere-
chos, las siguientes cuotas:
... Artculo 225. Por el registro de los documentos en que consten los actos
que a continuacin se relacionan, se pagarn por concepto de derechos las
siguientes cuotas:
572 Temas de
Derecho Notarial
tro, resulta ms costoso inscribir una adjudicacin por herencia, que cual-
quier otra adquisicin.
Los herederos debern de pagar adems el costo del avalo, practicado desde
luego por persona autorizada por la Tesorera, el cual servir de base para el
pago de sus impuestos y derechos, as como el costo de las publicaciones a
que se refiere el artculo 175 de la Ley del Notariado para el Distrito Fede-
ral, las cuales gracias a negociaciones que ha efectuado el Colegio de Nota
rios del Distrito Federal con algunos peridicos de circulacin nacional,
son cobradas a un precio inferior al costo normal que tienen las inserciones
pagadas en dichos medios, pero esto no deja de importar un desembolso de
alrededor de $ 1,500.00 adicionales para los herederos. Tambin se debern
de pagar los derechos por la obtencin de otros documentos que son necesa-
rios para la escritura de adjudicacin, tales como certificado de zonificacin,
informe deadeudos de predial y derechos por servicio de agua, adems de
los honorarios notariales.
Tramitacin 573
especial de...
reduciendo significativamente el costo de los impuestos y derechos que
actualmente se cobran. Por ejemplo, se podra disminuir considerable-
mente la tasa del impuesto sobre adquisicin de inmuebles para este tipo
de adquisiciones, esto sin importar el valor del mismo, considerando que
se trata en este caso de una adquisicin llammosle necesaria. Tambinse
podra reducir el cobro de derechos para los servicios que presta el Regis-
tro Pblico de la Propiedad y el Archivo General de Notaras y se podra
estudiar la posibilidad de eximir del requisito de elaborar un avalo para
determinar la base gravable de estas adquisiciones, etctera.; todo ello
significara una medida ms efectiva que las reformas aprobadas al Cdigo de
Procedimientos Civiles, para la resolucin del problema social planteado.
Lo anterior considero que no significara necesariamente una baja en
los ingresos de la Ciudad, pues se aumentara el nmero de sucesiones que
se tramiten bajando estos costos, ello ha quedado de manifiesto en las Jor-
nadas Notariales que se han celebrado y en la que un nmero importante
de personas han decidido acogerse a los beneficios de las mismas (ms de
10
catorce mil en la ltima de ellas), esto no porque los notarios acudamos
a las delegaciones donde viven, sino por los beneficios fiscales queen ellas
se han otorgado, permitiendo que personas que carecen de recursos para
sufragar los gastos de la tramitacin, estn en posibilidades de hacerlo por
los importantes descuentos fiscales otorgados, en los que bsicamente se
ha aumentado el valor mximo del inmueble que se pretende adjudicar
hasta la suma de $ 768,690.00, lo que abarca necesariamente unnmero
mayor de ellos.
Finalmente, s nuestro legislador local en verdad quiere agilizar los
trmites sucesorios intestamentarios sin controversia entre los herederos
que son todos capaces, no obstante que hemos mencionado que ya son
actualmente sumamente rpidos, debera de atacar los aspectos que en
la actualidad los retardan, creando para ello un marco legal adecuado
para garantizar la modernizacin tanto del Archivo General de Notaras,
como del Registro Pblico de la Propiedad del Distrito Federal, debido a
que son estas instituciones las que demoran la tramitacin de las suce
siones en nuestra Ciudad.
574 Temas de
Derecho Notarial
Bastara que nuestros legisladores acudieran a las instalaciones que
ocupa actualmente el Archivo General de Notaras, y se percataran de la
manera arcaica en la que se lleva el control de los testamentos que se otorgan,
para que de inmediato entendieran el porqu de la tardanza en la expedi-
cin de informes sobre la existencia de los mismos, documentos stos que
resultan indispensables para toda tramitacin sucesoria, an la especial
intestamentaria recientemente creada por ellos mismos.
Por lo que respecta a la ineficiencia del Registro Pblico de la Propie
dad, es del dominio pblico, que dicha institucin atraviesa hoy por su peor
poca y nuestro legislador tendra que hacer una labor titnica, para moder
nizarla ya que ha permanecido en el abandono presupuestal, legislativo y
administrativo durante varias dcadas, aunque esa labor sera justificable,
pues en verdad significara un enorme servicio para nuestra sociedad y
explicara sobradamente la labor reformadora de la Asamblea Legislativa
del Distrito Federal, ya que los efectos benficos de su labor se trasladar
an a los dems campos de accin de la institucin.
Tramitacin 575
especial de...
ndice
Presentacin....................................................................................7
Algunos aspectos
de la sucesin
Lic. Alfonso Zermeo Infante
Notario Pblico Nmero 5 del
Distrito Federal...........................................................................................45
577
El Cdigo Civil Federal
(Origen, fundamento y
constitucionalidad)
Lic. Hctor Manuel Crdenas
Villarreal Notario Pblico Nmero 201
del Distrito Federal......................................................................................75
Consideraciones en torno al
rgimenlegal de las organizaciones
de la sociedad civil
Lic. Jos ngel Fernndez Uria
Notario Pblico Nmero 217 del
Distrito Federal.........................................................................................119
El gobierno electrnico en
la actividad notarial
Lic. Carlos Catao Muro Sandoval
Notario Pblico Nmero 51 del
Distrito Federal.........................................................................................135
El notariado. Profesin,
fusin u oficio
Lic. Francisco de Icaza Dufour
Notario Pblico Nmero 111 del
Distrito Federal.........................................................................................207
El principio de fe pblica
registral ante la inscripcin de
documentos apcrifos
Lic. Eutiquio Hernndez Lpez
Notario Pblico 35 del Distrito
Federal......................................................................................................221
Internacin y legal Estancia
de los extranjeros en Mxico
Lic. Francisco Xavier Arredondo Galvn
Notario Pblico Nmero 173 del
Distrito Federal........................................................................................241
La enajenacin de derechos
parcelarios conforme al nuevo
artculo 80 de la Ley Agraria
Lic.Vctor Rafael Aguilar Molina
Notario Nmero174.................................................................................307
Las categoras de la
ineficacia en el Derecho Civil
Lic. Gonzalo Manuel Ortiz Blanco
Notario Pblico Nmero 98 del
Distrito Federal........................................................................................365
Tramitacin especial
de intestados
Lic. Erick Salvador Pulliam Aburto
Notario 196 del Distrito Federal y
Profesor de Derecho Civil del
Instituto Tecnolgico Autnomo
de Mxico.................................................................................................543
Temas de
Derecho Notarial
ISBN: 978-607-427-118-8