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El Sistema de Franquicias
El Sistema de Franquicias
Franquicias.
Introduccin.
Uno de los problemas ms importantes que tienen los empresarios, por lo general,
es determinar como llegar a los consumidores finales de manera eficiente, gil y
con el menor costo posible.
Una de las posibles soluciones que tienen los empresarios, para solucionar el
problema antes descripto, es el de establecer un sistema de franquicias.
La palabra franquicia es la traduccin al castellano, de lo que se conoce en el
comercio internacional como franchising.
Para entender en qu consiste esta solucin debemos definir el concepto de las
franquicias; para luego analizar: cules son sus componentes, ventajas y
desventajas, obligaciones de las partes, etc..
1. Parte general.
1.1. Concepto.
Si bien no existe un consenso sobre su conceptualizacin, puede asimilrselo a un
contrato por el cual, un comerciante (franquiciante), otorga a otro (franquiciado), la
licencia, para que venda productos o servicios a su titularidad. A cambio de este
privilegio, el franquiciado, pagara: -un canon, tambin conocido como derecho de
franquicias; - y una regala(royalty) sobre grandes ventas.
Kennedy, por su parte, sostiene que la franquicia es un privilegio otorgado por un
organismo estatal a un individuo, a una sociedad colectiva o a una sociedad
annima, para usar una sociedad publica, una calle o una carretera, o el espacio
por encima o por debajo de la misma. Este contrato puede ser por tiempo
determinado o por tiempo indeterminado.
Donald Boroian, en su libro Ventajas de las franquicias, dice: la franquicia con
formato de negocio (una de las categoras que existe de franquicias y que para m
es la mas completa y ms comn ver hoy en da), es un mtodo de expansin
comercial mediante el cual un dueo o gerente de empresa autoriza a otra
persona a comercializar productos o servicios bajo su nombre y marca registrada y
por el cual el franquiciante se compromete a dar:
- Asistencia tcnica y contable.
- La transmisin de un Konw How.
1- Distribucin de productos.Esta categora surgi en los fines del siglo XIX cuando las empresas ferroviarias y
de servicios pblicos buscaban mtodos para acelerar el crecimiento; para esto
comenzaron a vender sus derechos subsidiarios a sus nombres y/o sistemas, as
estas empresas podan abrir rpidamente una nueva seccin de va o una nueva
central elctrica en el siguiente pueblo.
Singer Sewing Machine Company fue el primer franquiciante minorista
. Entre
1850 y 1860, estableci una red de Vendedores/concesionarios que le abonaban
por el derecho de distribuir maquinas de coser en una regin en particular.
Este tipo de franchising, fue y es utilizado por aquellas empresas que carecen de
canales de distribucin para sus productos y que prefieren este sistema, en lugar
de crear sus propios canales de distribucin; ya que para esto ultimo, por lo
general, deben: comprar la propiedad, construir el edificio y contratar personal. Es
decir, incurrir en elevados costos; los cuales podrn evitarse por medio de la
aplicacin de un sistema de franquicia.
Ejemplo de estas empresas, son: los productores de bebidas gaseosas, industria
petrolera, industria automotriz, etc.
Ray Kroc fue tomado en 1854 por los hermanos Mc Donalds como agente de
Franchising, debido a que estos ltimos queran seguir expandiendo su negocio de
franquicias.
Si bien Kroc estaba seguro de que la comercializacin de hamburguesas estaba
bien concebido, llego a la conclusin de que la libre adjudicacin de franquicias
perjudicaba el desarrollo exitoso de las mismas.
Las primeras franquicias de los hermanos quedaron libradas a su propia suerte.
Eran muy similares al resto de las franquicias de la industria de servicios de
comidas rpidas.
Los franquiciantes exponan el concepto a los franquiciados potenciales, luego
concedan los derechos y proporcionaban planes y manuales a cualquiera que
pudiese abonar el arancel de la franquicia; algunos ofrecan adems, una o dos
semanas de capacitacin. Este era el ultimo contacto que ambas partes tenan, ya
que lo prximo que venia era la venta sin ningn servicio extra prestado por el
franquiciante.
Esto hacia que en muchos de los locales no se siguieran los estndares de
productos y servicios que tenia la casa matriz. Por ejemplo en los primeros locales
de Mc Donalds franquiciados, se poda comer platos diferentes a los de las
conocidas hamburguesas; como Tacos (comida de origen Mexicana).
Kroc, penso que los franquiciantes de entonces estaban equivocados, ya que
estos tenan como nico objetivo vender franquicias; y de esa forma expandirse y
crecer, sin importar lo que le pasara al franquiciado, aspecto que a partir de las
innovaciones que propuso Kroc paso a tener preponderancia.
Para Kroc el xito del franquiciante dependa del xito de cada una de las
franquicias. Su idea era proporcionar a los franquiciados apoyo, capacitacin y el
Know How comercial para tener xito. Pensaba que a medida que una franquicia
prosperara la cadena ganara solidez.
A partir de las innovaciones que Kroc realizo en Mc Donalds, cambio la forma de
otorgar franquicias (sobre todo en el rubro de comidas rpidas). Todos los locales
empezaron a seguir un formato determinado por la casa matriz; se vendan en
todos los locales productos iguales, se seguan estndares de publicidad,
decoracin, etc. Es decir que se venda un sistema comercial de demostrada
eficacia.
3- Franquicia de conversin.
La franquicia de Conversin surgi a fines de la dcada del 70; luego de la
franquicia de distribucin y de la franquicia con formato de negocio.
Las franquicias de conversin son lo que su nombre implica, negocios
independientes o pequeas cadenas del ramo del franquiciante convertidas en
franquiciados.
Este tipo de franquicias ha sido aplicado al negocio de remodelacion o
reparaciones de viviendas e inmobiliarias.
1- Franquicia individual
Se trata de una franquicia otorgada a una persona, o grupo de personas, o a una
empresa, correspondiente a una unidad comercial a ser operada en un sitio o a
un rea geogrfica determinada.
Este tipo de franquicia es de mayor utilidad cuando la puesta en marcha de las
unidades de trabajo es cara y de complicada instalacin, ya que ser difcil
encontrar un franquiciante que pueda poner en marcha mltiples locales.
Sin embargo, muchas veces se recomienda este tipo de franquicia, aun cuando la
puesta en marcha de la unidad de negocio sea barata y de sencilla
implementacion; ya que probablemente sea mas sencillo de encontrar al
comprador de franquicias de unidades individuales, que al de unidades mltiples o
subranquicias; sobre todo cuando son las primeras franquicias que se otorgan.
Adems el franquiciado individual, por lo general, tambin es mas fcil de tratar.
2- Franquicias de locales mltiples.
Es una franquicia concedida a una persona, grupo o empresa para un territorio en
el que el franquiciado operara ms de una unidad.
Este tipo de otorgamiento es el medio ms rpido de expansin de las franquicias,
siempre y cuando el franquiciado este preparado para abrir los locales
inmediatamente.
Sin embargo para una empresa que recin esta empezando a vender franquicias y
que no tiene ningn xito conocido, le har ms difcil conseguir este tipo de
franquiciados.
Es importante destacar que muchas veces el franquiciado de unidades mltiples,
no esta obligado por el franquiciante a abrir todos los locales al mismo tiempo. Por
lo tanto, opta por abrir locales de a uno, de acuerdo al xito de los locales
3- Subfranquicias.
Es la franquicia otorgada a una persona, grupo o empresa correspondiente a un
territorio en el que se vendern varias franquicias individuales, generalmente por
el subfranquiciante, y sern operadas usualmente bajo su administracin o
supervisin.
Por lo general el subfranquiciante no opera unidades mltiples sino, que opera
solo una unidad, para exhibicin y capacitacin. El subfranquiciante le saca un
gran peso de encima al franquiciante, hacindose cargo de las ventas de
franquicias en su territorio, siendo generalmente responsable de la capacitacin y
de efectuar las visitas a los locales de franquicias que l vendi y que por lo tanto
se encuentran dentro de su territorio. A cambio de estos servicios, el
subfrabquiciado participa de los derechos de franquicia y de las regalas que
abona el franquiciado.
Para las franquicias que estaban desarrolladas en territorios distantes del domicilio
del franquiciante se evitaron as, los problemas de control de calidad y de
asistencia a los franquiciados. En estos casos los responsables de realizar tales
tareas son, como lo expusimos en el prrafo anterior, los subfranquiciantes.
Por un lado, que los derechos y las regalas no sean muy elevados para que,
con volmenes de venta razonable, al franquiciado le quede alguna ganancia;
adems de poder pagarlos.
Por otra parte, es importante que el nivel de ingresos que obtenga el
franquiciante por los derechos y regalas sean lo suficientemente elevados
para prestar los servicios que el franquiciado necesita.
Los derechos de la franquicia son los ingresos que el franquiciante cobra por nica
vez en el momento de otorgarla. Los mismos se cobran como consecuencia del
1.6. Franquiciados
1.6.1. Las caractersticas que debe buscar un franquiciante en un
franquiciado.
Con respecto a la experiencia de los franquiciatarios maestros en los ltimos aos,
casi siempre que ha habido xito, se ha podido percibir que el franquiciatario
maestro rene la mayora, si no todas, las caractersticas elementales que debe
buscar un franquiciante para el desarrollo de su concepto en un pas extranjero.
Las caractersticas requeridas son:
Actitud flexible
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Del franquiciado:
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En tanto, en el artculo 1.197 del Cdigo Civil, establece que los contratos obligan
a las partes como la propia ley; es decir, que lo que las partes acuerden entre
ellas, lo deben cumplir. Este es el principio de autonoma de la voluntad.
Los dos artculos anteriormente mencionados dan suficiente seguridad jurdica a
aquellas personas interesadas en celebrar un contrato de franchising en el
territorio de la nacin.
Algunos juristas, creen que el contrato de franquicias puede afectar tanto el
sistema de libre competencia como constituir un medio para la competencia
desleal.
- Con respecto a la defensa a la competencia, el Articulo 41 de la ley 22.262
describe las conductas antijurdicas.
El Articulo 41 inc. C, sanciona las conductas que apunten a celebrar acuerdos o
emprender acciones concertadas, distribuyendo o aceptando, entre los
competidores, zonas, mercados, clientelas o fuentes de aprovechamiento.
La pregunta que cabe plantearse es si lo diversos franquiciados de un mismo
producto y marca, empresarios independientes, pero dedicados a idntica
actividad, son competidores entre s a los efectos de la norma.
Para el franquiciante, cada franquiciado constituye solo un factor del xito del
sistema, que contribuye al xito global de su sistema, que es lo que en realidad le
interesa. Por esto, desde el punto de vista del franquiciante, los diferentes
franquiciados no son competidores entre s.
Desde el punto de vista de los consumidores, todos los franquiciados son parte de
una cadena comn que comercializa un producto idntico, a tal punto que
desconoce si se trata de un sistema de franquicias o si se trata de otro sistema de
comercializacin.
El cliente busca determinada calidad y tipo de producto o servicio que aparece
identificado y garantizado por una marca y un sistema.
- Mientras que en lo referido a una competencia desleal, el franquiciado puede
caer en esta figura jurdica con el franquiciante en diversos momentos: tanto
mientras dure la relacin contractual como, una vez finalizada esta.
Durante la vigencia del contrato de franquicia es evidente que el franquiciado no
puede tener contacto alguno con las empresas competidoras del franquiciante; ni
para la celebracin de acuerdos del sistema de precios u otros aspectos. La
celebracin de acuerdos con los competidores, son facultades exclusivas del
franquiciante.
En tanto, una vez finalizado el contrato es conveniente pactar restricciones a la
actividad del franquiciado una vez concluido el contrato.
Esta restriccin, no puede ser absoluta y debe limitarse a un tiempo y zona
determinada, que debe estar prefijada contractualmente.
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Introduccin.
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Organizacin de la franquicia.
Procedimientos previos a la inauguracin.
Administracin.
Personal.
Procedimientos operativos diarios en el local.
Ventas y merchandansing.
Publicidad.
Archivado de la documentacin y actividad.
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La misin principal del contrato, adems de reglar la relacin entre las partes, es la
de asegurar la uniformidad de operacin entre todos los franquiciados.
Siempre contiene elementos de supervisin que se reserva el franquiciante para
permitirle asegurar el control de calidad necesaria para uniformar su red y
preservar el valor de su marca, sin sacrificar la independencia de cada parte.
El contrato deber ser muy claro y flexible para identificar y regular temas
presentes, y futuros problemas; como: el deceso del franquiciado, la transferencia
de la franquicia, los efectos de la no renovacin, el incumplimiento del franquiciado
y los derechos y deberes de cada parte a la terminacin del contrato de
franquicias.
Es importante destacar que no existen los incumplimientos automticos ya que el
contrato de franquicias se basa en una relacin continua y los apartamientos de la
misma deben ser corregidos y no sancionados.
El contrato de franquicias constar de los siguientes captulos:
1- Partes.
4- Consideraciones generales.
5- Otorgamiento del territorio.
6- Pago por los derechos de franquicia.
7- Regala.
8- Periodo de vigencia y renovacin.
9- Incumplimiento y extincin.
10-Publicidad y marketing.
11- Ubicacin, remodelacion y apertura del local.
12-Equipos, accesorios y mobiliario.
13-Capacitacin y asistencia.
14-Marca.
15-Contabilidad y registros.
16-Normas de calidad y funcionamiento.
17-Asistencia operativa del franquiciante al franquiciado.
18-Obligaciones del franquiciado.
19-Seguros.
20-Derechos y deberes de las partes luego de la finalizacin extincin del
contrato.
21-Notificacin y domicilios.
22-Derecho aplicable y proceso arbitral. Competencia.
1- Partes:
Las partes del contrato de franquicias son: quien otorga la franquicia, es decir el
franquiciante y el beneficiario de la misma, es decir el franquiciado.
2- Consideraciones generales:
Se consignan bajo este capitulo en trminos generales, las caractersticas
distintivas del sistema por el cual se otorga la franquicia, la marca y las
pretensiones de las partes.
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3. Aspectos impositivos.
3.1. Laguna en el derecho tributario.
Como he comentado en puntos anteriores del presente trabajo, el contrato de
franquicia involucra elementos de la propiedad industrial, puesto que contiene el
otorgamiento de un Know How y una licencia de marca.
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1. Quienes opinan que las franquicias estn fuera del objeto del Impuesto al Valor
Agregado.
2. Quienes opinan lo contrario, es decir que las franquicias estn alcanzadas por
el Impuesto al Valor Agregado.
1- Quienes opinan que las franquicias estn fuera objeto del I.V.A. sostienen que:
de acuerdo a lo establecido en el Articulo 3 de la Ley 23.349;
Y como la ley no define que se entiende por locaciones o prestaciones, se debe
recurrir a la legislacin de fondo; es decir al cdigo Civil y Comercial.
Con respecto al concepto de locacin, el articulo 1493 del Cdigo Civil establece
que: Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a
conceder el uso y goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y
la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado.
El articulo 2.311 del mismo Cdigo expresa que: Se llaman cosas, los objetos
materiales susceptibles de tener valor.
De acuerdo a lo establecido en los artculos anteriormente citados(1493 y 2311 del
Cd. Civil), los bienes inmateriales, como una marca, no pueden ser objeto de
locaciones de servicios.
En lo referente al contrato de franquicia, el objetivo principal es la cesin de la
marca. Si bien la transmisin del Know how y el entrenamiento, son elementos
sustanciales de este contrato, el objetivo de los mismos es la proteccin de la
marca y la imagen comercial del franquiciante.
Al franquiciado no le interesa conocer los procedimientos industriales y
comerciales de la venta de hamburguesas, por ejemplo, sino la utilizacin de su
marca, que ya tiene prestigio en el mercado.
En lo relativo a la prestacin de servicios, conforme a los artculos 1.168 y 1.169
del Cdigo Civil, establece que toda prestacin puede ser objeto de un contrato y
que puede constituir la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
negativo o positivo susceptible de apreciacin pecuniaria.
Quienes consideran que la franquicia esta fuera del objeto del I.V.A., sostienen
que de acuerdo al principio de unicidad del derecho impositivo, donde lo
accesorio sigue a lo principal, la prestacin de servicios que realiza el
franquiciante es accesoria a la cesin de la marca. Y por tal motivo el contrato de
franquicia no esta dentro del mbito de este impuesto.
En conclusin podemos decir que los que sostienen este pensamiento se basan
en que el contrato de franquicia no es:
- Una locacin; ya que lo que el franquiciante cede es un bien inmaterial, y por
dicho motivo no es objeto de una locacin.
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2- Por otro lado, estn quienes sostienen que las franquicias estn gravados por el
I.V.A.
Entre ellas se encuentra Fernando Dubois, quien dice: cuando hay una relacin
de complementariedad en actividades que implica en alguna medida una
subordinacin, quedara determinado el tratamiento conjunto segn lo aplicable a
la actividad principal, perdiendo autonoma la o las prestaciones secundarias que
sern consideradas como consecuencia de aquella.
Por lo tanto es importante determinar qu concepto es principal en el contrato de
franquicia; s la prestacin del servicio o la cesin de la marca.
Para ello veremos el siguiente ejemplo:
Cuando una persona asiste a un restaurante, lo hace para recibir un servicio; es
decir, que se acerca desprovisto de cualquier otro elemento vinculado a la
intencin de comer, y el prestador del servicio tiene todos los elementos
preparados para entregar como un todo(mesa, mozos, silla, comida, platos,
cubiertos, etc.). Lo mismo sucede con el franquiciado, se acerca al franquiciante
para que este le d la marca, capacitacin, asistencia, consejos de cmo
administrar, manual de operaciones, etc.
En cambio si el cliente del negocio se acerca al restaurante para comprar comida
y llevrsela a su casa, se desvirta el modelo planteado y la prestacin de servicio
se convierte en una tpica venta de cosas muebles. Lo mismo sucede si el
franquiciado del caso anterior solo quiere la marca para poder comercializar el
producto y no necesita
la asistencia, capacitacin, etc., que ofrece el
franquiciante. En este caso solo se pasara de una prestacin de servicios a un
contrato de concesin de marca(el cual no esta gravado).
Tomando en cuenta el razonamiento del ejemplo anterior, mi opinin es que el
contrato de franquicia esta incluido dentro del objeto del Impuesto al Valor
Agregado.
Esto, debido al hecho de que dicho impuesto grava todas las prestaciones de
servicios, siempre que sean a titulo oneroso y sin relacin de dependencia.
Tambin es necesario aclarar que esta gravada la cesin de derecho, por el
principio que lo accesorio sigue a lo principal. En mi opinin lo principal es la
prestacin del servicio.
Ahora resta saber cmo es el tratamiento y las diversas variantes que puede tener
esta figura dentro del impuesto.
Para abarcar todas las variantes posibles, debemos plantear cuatro situaciones
posibles. Estas situaciones son:
A - Cuando el servicio es prestado en el pas, pero utilizado econmicamente en el
exterior (exportacin de servicios).
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GANANCIA DE 2
GANANCIA DE 3
Sujeto empresas
- Regalas -
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el
la
la
la
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en
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7- Ningn asociado podr imitar una marca registrada, razn social, logotipo u otra
forma de identificacin de otro negocio, que pueda hacer incurrir en engaos o
confusiones.
8- Una exposicin escrita de la informacin considerada esencial para la franquicia
estar a disposicin de los interesados en firme, con antelacin suficiente a la
ejecucin de un documento vinculante.
9- Todas las cuestiones fundamentales para la relacin de franquicia debern
estar contenidas en uno o ms acuerdos escritos, que establecern claramente
para ambas partes los trminos de la relacin y los derechos y obligaciones de los
firmantes.
10- Bajo ningn aspecto se le negar al futuro franquiciado su derecho a contar
con asesoramiento profesional en cualesquiera de las disciplinas atinentes a la
franquicia.
11 - El franquiciante seleccionar y aceptar a aquellos franquiciados que, luego
de una razonable investigacin, aparezcan como poseedores de la habilidad
bsica, educacin, cualidades personales y recursos econmicos suficientes para
desarrollar adecuadamente la franquicia.
12- El franquiciante proveer una razonable gua y supervisin permanente de la
franquicia, de modo de mantener la integridad del sistema para beneficio de todas
las partes interesadas.
13- El franquiciante har sus mximos esfuerzos para atender y resolver las dudas
y quejas de los franquiciados, buscando vas directas de comunicacin y
negociacin, actuando con profesionalidad, equidad y responsabilidad. Si ellas no
resultaren exitosas, ambos podrn recurrir al proceso arbitral que esta asociacin
pone a su alcance, como forma rpida y accesible de solucionar sus diferencias.
14- Los asociados que practiquen la consultora en franchising debern:
a) capacitarse adecuadamente en las mltiples facetas que hacen a la disciplina.
b) no efectuar publicidad engaosa y respetar las normas nacionales o locales, o
las emanadas de esta asociacin.
c) asesorar legalmente a los potenciales interesados en la confeccin de
instrumentos y documentos necesarios para concretar la operacin.
d) asegurarse que ambas partes estn totalmente familiarizados con los derechos
y obligaciones.
e) respetar la confidencialidad de toda la informacin concerniente al negocio del
cliente.
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f) reconocer claramente y practicar este Cdigo de Etica adoptado por todas las
categoras de miembros, referido a la negociacin con el interesado potencial y a
sus relaciones con otros consultores.
15- Los asociados que violaren cualesquiera de las disposiciones contenidas en el
presente Cdigo de Etica sern pasibles de las sanciones previstas en el estatuto
de la Asociacin, previo dictamen del tribunal de tica de la entidad.
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5. El franchising en el mundo.
millones. Se estima que cada 17 minutos abre sus puertas una nueva
boca franquiciada.
corresponden a alimentos:
Mc Donalds: fast food
Burger King: fast food
Yogen Fruz Worldwide: yogur helado
Subway: fast food
Baskin Robbins USA Corp.: helados
GNC Franchising Inc.: nutricin
KFC: fast food de pollo
Dairy Queen: sandwiches
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6. El franchising en la Argentina.
personas.
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7. CONCLUSION.
En vista a los giros que ha venido teniendo la economa globalizada en la que se
habla ya no de competencia entre productos sino modos de venta, las franquicias
se presentan como una alternativa adecuada al mercado de hoy, ya que fomenta
la expansin planificada y descentralizada de un modelo de negocio.
La evolucin del sistema ha favorecido al crecimiento de una nueva generacin de
empresarios iniciadores, permitindoles incrementar sus puntos de venta a travs
de los contratos de franquicias que le permiten un mejor posicionamiento, adems
de captar cada vez ms clientes y hacer conocer su marca.
Al franquiciado le permite invertir su capital en un negocio en el cual el riesgo
comercial va a ser menor respecto de un emprendimiento independiente, porque
cuenta con la experiencia, el reconocimiento y la asistencia del franquiciante que
le concede el llamado Know-How, aspectos que si son bien utilizados podrn
generar numerosos beneficios para su empresa.
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Bibliografa consultada.
-Boroian, Donald D.. Las ventajas de las franquicias. Machi. Buenos Aires 1993.
-Farina, Juan M.. Contratos comerciales modernos. Astrea. Buenos Aires 1994.
-Ghersi, Carlos Alberto y colaboradores. Contratos civiles y comerciales. Astrea.
Buenos Aires 1998.
-Abatti, Enrique Luis; Dibar, Alberto Ramn; Rocca, Ival, H.. 1500 modelos de
contratos. Abacaca. Buenos Aires 1997.
-Kleidermacher, Jaime L.. Franchising: aspectos econmicos y jurdicos. AbeledoPerrot. Buenos Aires 1995.
-Mendelsohn, Martn. Manual del franquiciante. Asociacin Argentina de Franchising.
Buenos Aires 1991.
-Mauro, Paulo C.; Saporosi, Gerardo. Sea su propio jefe a travs del franchising.
Machi. Buenos Aires 1995.
-Callufio, Hector; Contreras, Marcelo y otros. Jornada de actualizacin tributaria.
AFIP. Buenos Aires 1997.
-Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos. El sistema de franchising.
MEYOSP. Buenos Aires 1997.
-Dubois, Fernando. Aspectos impositivos del franchising. Revista Doctrina
tributaria Nov. 2000, N 248.
-Gua de franchising 2000. Revista Apertura N 91. Mayo 2000.