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4.

MEDIOS PROBATORIOS TPICOS Y ATPICOS


4.1 LOS MEDIOS PROBATORIOS TPICOS: Estn regulados en su
ofrecimiento, admisin y actuacin, siendo los siguientes:

La declaracin de parte
La declaracin de testigos
Los documentos
La pericia
La inspeccin judicial.

A) LA DECLARACIN DE PARTE
La declaracin de parte se refiere a actos, hechos o informacin del que la
prestado de su representado. Es la prestada en el proceso por cualquiera de
las partes, a requerimiento de la contraria, mediante contestacin, con previo
juramento o promesa de decir verdad, a un interrogatorio formulado por escrito,
llamado pliego interrogatorio. Su actuacin no es inmediata, se ofrece con la
demanda o en la contestacin de la demanda, adjuntndose el pliego de
preguntas. Admitida y ordenada su actuacin se inicia la absolucin de las
preguntas contenidas en el pliego presentado, luego el juez es quin valora y
determina los alcances de la declaracin de parte. Cuando se tiene la
condicin de parte y se transmiten al juez o funcionario
conocimientos de hechos preexistentes, en el proceso y para efectos de ste,
se est ante especies y variantes de mltiples declaraciones. Pudieran provenir
para propsitos probatorios de terceros. Se tiene como factor de relacin la
distincin entre parte y tercero, pero estos trminos de comparacin
que conllevan la diferencia estn muy lejos de sealar la claridad anhelada
para la precisin de conceptos ante el testimonio humano en general A grandes
rasgos, la parte es una nocin procesal que se ampla o se restringe al teorizar;
y, an ms, como concepto extiende sus alcances a la teora general del
Derecho en los mbitos del negocio jurdico; en muchos aspectos la ubicacin
jurdica est en una relacin tpica de contextos y subcontextos procesales
que, en interdependencia, sealan que se es tercero porque no se es parte.
Otras construcciones jurdicas ligadas a la intimidad de los diversos
contenidos conceptuales en estudio harn que no se siga la estricta figura de la
parte (que es una nocin jurdica y no una especificacin fsica) para hacer
provenir de sta las declaraciones personales que pueda caracterizar el
Derecho probatorio, sino el criterio de interesado (con determinacin de orden
procesal). En esta forma la visin de la figura alusiva a la mediacin de
ilustracin probatoria, se puede estereotipar por el rgano de la prueba que
proporciona informacin (sea o no verdad, a decir de Carnelutti) , al poner
tambin el anlisis del medio en conexin de procedencia con otra figura
procesal, como la del interviniente que encamina sus actos a la presentacin
de un inters propio o ajeno. As quedan importantes extensiones pero tambin
exclusiones bien definidas para la determinacin precisa del rgano de prueba,

con efectos e incidencias procesales de magnitud en cuanto a citaciones,


posibilidad de comunicacin informativa y de valoracin. Para
examinar sus declaraciones quedan excluidos del carcter de parte: las partes
del contrato no vinculadas al proceso (partes de la relacin jurdica sustancial),
y an las verdaderas partes de un proceso, en asuntos que se deciden en l
pero no sonde la incumbencia de stas. En otro orden de ideas
estas
expresiones
se extienden al sujeto procesal4 en procesos de
jurisdiccin voluntaria o penales, si ste es dueo de un inters especfico (o
que lo representa), cuando declara o narra hechos en la misma base
fctica que fundamenta el inters de sus peticiones, y l puede ser
quien rinde declaraciones especficas, que sern de carcter personal.
B) LA DECLARACIN DE TESTIGOS
Son percepciones de terceros sobre hechos pasados. En ella concurre el deber
de comparecer, de declarar y decir la verdad. Es uno de los medios de prueba
que tienen las partes, para llegar a la verdad formal en el proceso. Toda
persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar
como testigo en un juicio y a concurrir a la audiencia que el tribunal seale con
ese objeto, siempre que sea hbil. No es un favor, sino una carga que pesa
sobre todas las personas, por eso si Ud. es citado, aunque nadie se lo haya
pedido deber concurrir al tribunal. Antes de examinar a cada testigo se le har
prestar juramento. Los testigos sern examinados separada y sucesivamente,
en primer lugar los del demandante, de manera que no puedan presenciar
entre ellos sus declaraciones. Para estos efectos seala la ley que el
tribunal deber adoptar medidas conducentes a evitar que los testigos se
comuniquen con los que ya han declarado. Interrogacin a los testigos: Los
testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunales
colegiado por uno de sus ministros en presencia de las partes y
de sus abogados, si concurren estos al acto. Las preguntas versarn sobre
los datos necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten
al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado.
Podr tambin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o
precisen las aseveraciones hechas. Cada parte tendr derecho para dirigir, por
conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes a fin
de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los
testigos, y a fin de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos
sobre los cuales se invoca su testimonio. En caso de disputa entre las
partes sobre la conducencia de las preguntas, el tribunal resolver y
este ser apelable slo en lo devolutivo. Declaracin de los testigos:
Los testigos tienen que responder de una manera clara y precisa a las
preguntas que se les hagan, fundamentando el porqu afirman los
hechos aseverados. En ningn caso podrn llevar escrita su
declaracin, ya que la ley lo prohbe. Audiencia: La declaracin constituye un
solo acto que no puede ser interrumpido salvo por causas graves y urgentes.

Las declaraciones se dejarn por escrito, tratando de conservar en cuanto sea


posible las expresiones de que se haya hecho valer el testigo, reducidas al
menor nmero de palabras. Una vez ledas por el receptor en alta voz y
ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el testigo, si sabe, y la otra
parte si tambin sabe y se encuentra presente, autorizndolas un receptor,
quin servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante
la audiencia de prueba.
C) LOS DOCUMENTOS
Son los objetos susceptibles de representar una manifestacin del pensamiento
con prescindencia de la forma que se exterioriza.
Nuestro Cdigo Procesal Civil define al documento y menciona sus clases:
Artculo 233. Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho.
Artculo 234. Son documentos los escritos pblicos o privados, los
impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografas,
radiografas, cintas cinematogrficas, micro formas tanto en la modalidadde
microfilm como en la modalidad de soportes informticos, y otras
reproducciones de audio o video, la telemtica en general y dems objetos que
recojan, contengan o representen algn hecho, o una actividad humana o su
resultado. Existen dos figuras que es necesario mencionar: o Reconocimiento,
tratndose
de
documentos
privados,
el reconocimiento les otorga
autenticidad y fuerza probatoria, normalmente cuando se produce la tacha del
mismo o La Exhibicin, es el mecanismos procesal que permite la exhibicin
del documento que lo tiene la parte contraria o un tercero. Cuando son
documentos pblicos y privados, su exhibicin debe ser ofrecida en
la contradiccin.
D) LA PERICIA
La pericia es concebida como un medio probatorio para incorporar hechos al
proceso que con los otros medios probatorios no podra hacerse, el juez busca
la ayuda especializada en alguna ciencia, arte, oficio o tcnica para su mejor
resolver. En cuanto a la actuacin de la prueba pericial este debe
estar acompaado por sus anexos pertinentes y su debida motivacin, en
cuanto a los dictmenes se puede emitir
a) Un solo dictamen si los peritos estn de acuerdo
b) Dictmenes separados si hay desacuerdo
El dictamen pericial ser explicado en la audiencia de pruebas estando sujeto
alas observaciones que se produzcan pudiendo las partes fundamentar o
ampliarlos motivos de sus observaciones, mediante escrito que debe

presentarse en un plazo de tres das de realizada la audiencia.


Excepcionalmente el Juez puede conceder un plazo complementario, las
opiniones de los peritos se harn constaren el acta.
Peritaje: Es el examen y estudio que realiza el perito sobre
el problema encomendado para luego entregar su informe o dictamen
pericial con sujecin a lo dispuesto por la ley.
La Prueba Pericial: Es la que surge del dictamen de los
peritos, que son personas llamadas a informar ante el juez o
tribunal, por razn de sus conocimientos especiales y siempre que
sea necesario tal dictamen cientfico, tcnico o prctico sobre hechos
litigiosos. Garantas de la Prueba Pericial:
Numero.- La ley ordena que se nombren dos peritos a fin de que sean
dos paraceres y puedan aportar mayores conocimientos en el examen a
practicar.
Competencia.- La ley pide que se nombren profesionales y especialistas;
solo si no lo hubiere, el Juez designara a personas de reconocida
honorabilidad y competencia en la materia.
La Imparcialidad.- Se asegura mediante el juramento prestado en el
momento de entregar la pericia.
Garantas de la Instruccin.- Como en toda diligencia judicial, la
designacin de peritos debe ser comunicada a quienes intervienen en el
proceso.
Nombramiento.- Como norma general, el nombramiento de peritos
corresponde al juez de la causa y lo har mediante auto.
CLASES
a) Balstica Forense.- Sus objetivos son:

Practicar exmenes de las armas de fuego que le sean


remitidas o recogidas en la escena del delito, para determinar sus
caractersticas, su estado de conservacin y funcionamiento, y si han
sido o no disparadas recientemente.
Realizar las inspecciones Tcnico Balsticas en el lugar de los
hechos.- Realizar la prueba de la parafina, para determinar o
detectar restos de plvora, en sospechosos, vctima y vestimentas
de los mismos.
Practicar estudios comparativos de proyectiles y casquillos, para
identificarlas armas de fuego.
Realizar exmenes de las heridas en las vctimas por armas de
fuego, para determinar orificios de entrada y salida.
Realizar exmenes de marcas de fbrica, numeraciones otros
grabados que existen en las armas de fuego.

Realizar exmenes de sustancias explosivas, sujetas a


investigacin.- Efectuar la recoleccin de toda clase de
muestra de armas de fuego, cartuchos, proyectiles, casquillos y
artefactos explosivos.

b) Biologia Forense.- Tienen los siguientes objetivos:

Practicar exmenes ectoscpicos en personas cadveres, para


determinar caractersticas y posibles causas de las lesiones que
presentan.
Practicar exmenes clnicas forenses en personas embriagadas,
drogadas.- Practicar la re-estructuracin de las pupilas drmicas
del cadver no identificado.
Practicar anlisis de manchas de sangre y semen, para
determinar su naturaleza, caractersticas.

c) Pericia Contable

Aqu se trata de la actividad que necesariamente tiene que desempear


un contador Pblico, para formular balances, cuentas, planillas, etc.

d) Dactiloscopias.- Tienen los siguientes objetivos:

Identificar dactiloscpicamente a las personas que incurren en delitos, a


los que solicitan certificados en antecedentes policiales.

e) Fisico qumica.- Tienen los siguientes objetivos:

Realizar estudios de fracturas y naturaleza de vidrios y cristales


Realizar exmenes de marcas, nmeros de serie y
seales, enobjetos y materiales sometidos a peritaje.

otras

E) INSPECCIN JUDICIAL
Es el reconocimiento que hace el juez de manera directa, a travs
de sus percepciones, sobre lugares, cosas y personas para verificar
las cualidades condiciones o caractersticas.15 Partiendo de que la doctrina
define a la inspeccin o reconocimiento judicial como el examen sensorial
directo realizado por el juez en cosas u objetos que estn relacionados con la
controversia, tendiente a formar en ste conviccin sobre su estado, situacin
o circunstancias que tengan relacin con el proceso, en el momento
en que la misma se realiza; en tal virtud se tiene que la inspeccin judicial es
un medio de prueba que lleva a cabo el juez y que consiste en someterlas
cosas, lugares o inclusive personas al examen adecuado de todos
los sentidos, dado que no solo se concreta a lo apreciable por la vista, sino que

puede abarcar el examen directo a travs de los otros sentidos, como son
olfato, odo, gusto y tacto.
En la definicin anterior no est incluido el examen de personas, no obstante
quela doctrina tambin lo autoriza, pero esa omisin se debe a que
tradicionalmente se ha considerado como inspeccin judicial la que concierne
al examen de las cosas o de los lugares y no de las personas. La importancia
de la inspeccin judicial radica en la posibilidad de que en el proceso
surja alguna cuestin que pueda ser observada directamente por el
juzgador; lo cual quiere decir que dicho medio de prueba consiste en mostrar
directamente al juez las cosas u objetos relacionados con los puntos del litigio a
resolverse, para que de ello pueda obtenerse alguna luz o ilustracin sobre las
cuestiones debatidas, ya que una de sus caractersticas es el que el juez tenga
conocimiento inmediato de la cosa inspeccionada, dndose oportunidad
a las partes para hacer las observaciones que estimen convenientes en el
acto mismo de su desahogo, tomndose nota de ellas y confrontndolas con la
realidad.
4.2 LOS MEDIOS PROBATORIOS ATPICOS:
Si bien expresamente no estn regulados, pueden ser ofrecidos por las partes,
y estn constituidos por auxilios tcnicos o cientficos que permitan lograr la
finalidad de los medios probatorios. Por analoga se emplean las reglas de los
medios probatorios tpicos. Ejemplos: La reconstruccin de los hechos; la
huella dactilar. Los sucedneos de los medios probatorios. La doctrina
extranjera lo considera ms que meros auxilios de la prueba, como
autnticos medios probatorios. El artculo 275 del Cdigo adjetivo lo define
como los auxilios establecidos por la ley o asumidos por el juez para lograrla
finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o
sustituyendo el valor de los medios probatorios. En relacin a la tecnologa con
los Medios Probatorios Atpicos, haremos algunas consideraciones Pues de un
lado, el legislador se ha adelantado al futuro, si vemos que son ya importantes,
comprensibles y pertinentes tal como seala el dispositivo del Cdigo
Procesal con el rotulado de Medios Probatorios Atpicos y considerarlos
como auxilios tcnicos o cientficas que permitan lograr la finalidad de los
medios probatorios que se actuarn y apreciarn por analoga con los medios
probatorios tpicos y con arreglo a lo que el Juez dispone.16Se deben
considerar al respecto para su mejor comprensin y cada ao gracias al
avance cientfico y tecnolgico que:
Se trata de auxilio Tcnico o Cientfico que no han sido tipificados
como ocurre cuando el ADN ya est tipificada por legislacin expresa y
tiene amplia difusin para propios y extraos. Tampoco la telemtica
porque con el concepto de la promulgacin del vigente Cdigo Procesal
Civil.

Que cuando divulgamos al nuevo Cdigo Procesal Civil en la dcada


delos 90 nos preguntaban por ejemplos concretos de un medio
probatorio atpico y tenamos dificultad en su explicacin y aplicacin
satisfactoria.
En materia Penal los auxilios cientficos y tcnicos se pueden y
deben aplicar, pero dentro de un marco diferente por no sealar como
medios atpicos.
La materia Penal no permite la aplicacin
de sucedneos
probatorios, como ocurre en el Derecho Civil, pues solo tiene
en cuanto a presunciones una sola como es la Indubio pro reo o de
inocencia
Finalmente los avances tecnolgicos y cientficos sern necesarios para
una enseanza continua de todo Juez, Fiscal y sobretodo Abogados,
cuyo papel debe ser ms significativo e importante como lo apreciamos
desde nuestra nueva esquina en el Colegio de Abogados de Lima, en su
Junta Directiva 2010.
Tecnologa
y
Principios
Generales
del
Derecho Hemos
tratado anteriormente el tema desde el Per pero slo en relacin
con el Derecho Comparado destacando que ms importante resulta
el tema para
los
pases
iberoamericanos, que para los
angloparlantes, especialmente para el Per por su regulacin en los tres
cdigos Civiles que rigen en la Repblica Peruana como tal.
Asimismo
como
derecho
supletorio
en
Cdigos
como
el Tributario, Procesal Civil y Procedimientos Administrativos. Como una
de las Fuentes del Derecho, junto con las otras (Ley, Costumbre,
Jurisprudencia),los
principios
generales
del
Derecho
constituyen una unidad de substrato y sentido considerndose
que
las
sentencias
judiciales
son normativas en su triple
significacin:
Para las partes litigantes: Norma particular
Precedente normativo si son dictados por la Corte Suprema como
pleno casatorio vinculante.
Norma general a tener en cuenta para casos semejantes.
Siendo la tecnologa aplicada al Derecho, a travs de los principios generales,
tema tradicional y clsico para los ordenamientos jurdicos RomanoGermnico, que constituyen mayormente nuestros derechos, depende de cada
rama del Derecho su aplicacin en mayor o menor grado; As, si nos ocupamos
de los contratos de las vas informticas, tenemos que el Per cuenta con
regulacin sobre firma digital y permisividad para su aplicacin.
En cambio si vamos al rea Penal el principio del Indubio Pro reo se entrelaza
con aquellos principios tradicionales y con la falta de evidencias probatorias.