Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
AMPARO
AMPARO
Sr. Juez:
PABLO C, por derecho propio, con domicilio real en la calle Av. xxxxxxxxxxxxx, Capital
Federal y constituyendo el procesal conjuntamente con mi letrado patrocinante Dr.
xxxxxxxxxxxxxxx C.P.A.C.P. en la calle Talcahuano 550, 8 piso, Consultorio Juridico
Gratuito de la Facultad de Derecho, de esta Capital, a V.S. respetuosamente me presento y
digo:
I - OBJETO
Que vengo en tiempo y forma a interponer accin de amparo en los trminos del artculo 43
de la Constitucin Nacional (en adelante, CN) y ley 16.986 en lo pertinente, contra el Poder
Ejecutivo Nacional Ministerio de Salud y Accin de la Nacin, con domicilio real en la
Avenida 9 de Julio 1925 de esta Capital Federal, a fin de que condene a la demandada a
tomar todas las medidas pertinentes para obtener e implantar al suscripto un
cardiodesfibrilador implantable en posicin pectoral, con caja activa, onda de choque
bifsica y almacenamiento de electrogramas endocavitarios con estimulacin bicameral con
respuesta en frecuencia (tipo DDDR) marca CPI modelo PRIZM DR, marca Ventritex
modelo PHOTON o marca Medtronic modelo GEM SR. La falta del implante del
cardiodesfibrilador en mi persona, ha generado dos nuevos episodios sincopes,
circunstancia que pone en grave peligro mi salud y mi vida.
II - Legitimacin
Baso mi legitimacin para interponer la presente accin en funcin de lo normado por el
art. 43 de C.N. y dems derechos constitucionales reconocidos en el plexo legal de aquella.
Me encuentro legitimado para interponer la presente accin de amparo, toda vez que mi
derecho a la salud y a la vida se encuentran reconocidos en nuestra Carta Magna, como as
tambin por los Tratados Internacionales de Derechos Humanos con jerarqua
constitucional.
III - HECHOS
Que el 6 de abril de 2001, fui internado en la Fundacin Favaloro por padecer una patologa
clnica diagnosticada como comunicacin interventricular (CIV) y comunicacin
interauricular (CIA), motivo por el cual se me efectu coronariografa, ventriculograma,
cateterismo derecho e izquierdo, cavografa e oximetras que informaron arteria coronaria
derecha sin lesiones, tronco de coronaria izquierda sin lesiones, descendente anterior y
circunfleja sin lesiones, ventrculo izquierdo con deterioro moderado a severo de la funcin
sistlica. En el resumen de internacin consta la realizacin de una ciruga cardiaca en
mayo de ese mismo ao. Adems, se me realiz cierre de CIV y CIA.
Sin perjuicio de ello, el 9 de mayo de 2001 comenc a padecer trastornos de la conduccin
intraventricular y pausas sinusales. Posteriormente, se me inform que mi sistema cardaco
sufra una dilatacin biventricular con severo deterioro de la funcin biventricular,
evolucionando con mareos relacionados con la deambulacin.
Reingres reiteradas veces a la Fundacin Favaloro durante el mes de mayo de ese mismo
ao por un cuadro presincopal constatndose un aleteo auricular por el cual se me coloc
marcapasos transitorio para luego implantarme marcapasos definitivo tipo DDDR con
posterior recambio de los cables del sistema, procedimiento que se realiz sin
complicaciones el 20 de julio de 2001.
Sin embargo, el 25 de julio, present un nuevo cuadro de sncope y se constat aleteo
auricular que fue tratado mediante radiofrecuencia en forma exitosa. Asimismo en ese
mismo procedimiento se me realiz estimulacin ventricular programada la cual fue
positiva en virtud de la presencia de taquicardia ventricular monomorfa sostenida con
descompensacin hemodinmica.
Asimismo, se me otorg el alta mdica con control ambulatorio con el Servicio de
Electrofisiologa con fecha 6 de agosto de 2001.
Que por seguir padeciendo trastornos en m sistema cardaco, y con motivo de obtener una
adecuada asistencia mdica que me permitiera sanar de manera definitiva, concurr desde el
mes de septiembre del ao 2001 al Hospital Municipal "Cirujano Mayor Cosme Argerich",
divisin cardiologa, seccin electrofisiologa, a cargo del Dr. Alberto O. Ramos, donde se
me indic que me debera someter a una nueva intervencin quirrgica con motivo de
implantarme un cardiodesfibrilador. As tambin, la Junta Mdica del mismo nosocomio,
present un nuevo dictamen, con fecha 15 de noviembre de 2001, por el cual se reiteraba el
pedido de cardiodesfibrilador, remarcando la urgencia de esa solicitud.
Desde ese momento, fueron constantes mis esfuerzos a efectos que distintas entidades
pblicas y privadas me proporcionaran el mentado cardiodesfibrilador, sin tener resultado
positivo ante m pedido, debido a que por el costo del mismo y mis actuales condiciones
econmicas que no me permiten obtenerlo, como as no tener una cobertura mdica
adecuada por no contar con trabajo estable, me present ante el Ministerio de Salud y
Accin Social de la Nacin a efectos que el ente mencionado me proporcionara dicho
cardiodesfibrilador.
En efecto, con fecha de noviembre de 2001 me present ante la Administracin Pblica
para gestionar y formalizar el pedido, iniciando el correspondiente trmite administrativo
que, sin perjuicio de ello, me informaron en forma verbal que el Ministerio no contaba con
el cardiodesfibrilador que les estaba solicitando. No obstante lo expuesto, segu
concurriendo cotidianamente al Ministerio de Salud a efectos de verificar si m pedido
haba sido acogido. Pero mis frecuentes visitas no fueron ms que una mera prdida de
tiempo, puesto que en todas las ocasiones se me informaba verbalmente que no se haba
resulto la peticin.
Por ello y atento a m delicado estado de salud y la urgencia con la que cuento para que se
me realice el implante del cardiodesfibrilador mencionado y la postura indiferente de la
Administracin Pblica ante dicho pedido al no resolver con la celeridad que m estado de
salud requiere, es que concurro ante VS a efectos que se haga lugar a m peticin y en
forma urgente se ordene la medida cautelar solicitada, puesto que de esperar la
manifestacin de la voluntad administrativa al reclamo incoado, configurara de suyo
adems de un ritualismo intil, (dado que recuerdo a SS que se me ha informado
verbalmente que no cuenta el Ministerio con lo solicitado por m parte) , un tiempo
excesivo que podra agravar an ms m actual estado de salud, dado que de no obtener en
forma inmediata el cardiodesfribilador solicitado, me costar la vida.
Note SS la necesidad y la urgencia del presente pedido, por lo que solicito se haga lugar al
mismo y ordene la medida cautelar mencionada en el captulo correspondiente.
IV - DERECHO VULNERADO
El derecho a la salud. El derecho a la vida.
Segn los organismos especializados en materia de salud, se entiende por salud un estado
de completo bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones y
enfermedades (Organizacin Panamericana de la Salud: Constitucin de la Organizacin
Mundial de la Salud. En Documentos Bsicos, Documento oficial N 240, Washington,
1991, p. 23).
asegurar a toda persona el disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental (art.
12. prr. 1ro. y 2.c).
Tres aspectos del derecho a la salud se han plasmado en los instrumentos internacionales de
derechos humanos: la declaracin del derecho a la salud en cuanto derecho bsico; la
sancin de normas con miras a subvenir las necesidades de salud de grupos de personas
concretos y la prescripcin de vas y medios para dar efecto al derecho a la salud (Theo
Van Boven The right to health as a Human Right, Workshop, 1979; p. 54-55).
El concepto de salud en tanto derecho humano pone el nfasis en los aspectos sociales y
ticos de la atencin de salud del estado y revela que su negacin, al igual que a la de
cualquier otro derecho se puede impugnar legtimamente.
Ello implica, tambin, que leyes, decretos, y reglamentos del poder ejecutivo, resoluciones
administrativas, actos administrativos de alcances individuales, y sentencias deban
aplicarlas en un doble sentido, no slo no contradicindola con las normas de las
Convenciones sino en sentido positivo, adecundose a lo prescripto por el tratado de modo
que el tratado se desarrolle a travs de esos dispositivos. (Bidart Campos, G. "Constitucin,
Tratados y normas infraconstitucionales sobre derechos humanos en relacin con la
Convencin sobre los Derechos del Nio", en Derecho y los chicos, Mara del Carmen
Binchi (comp.), Espacio, Buenos Aires, 1995, p. 37).
En este sentido, se ha sealado que: "...a los tratados internacionales mucho ms cuando,
como es el caso del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
tienen jerarqua constitucional hay que adjudicarles lo que se da en denominar "fuerza
normativa" (Bidart Campos, ob. Cit.). Quiere decir, en otras palabras, que son normas
jurdicas, que tienen aplicabilidad directa.
De acuerdo a lo detallado en los acpites precedentes, sin bien no existe por parte de la
Administracin acto firme, s existe omisin, puesto que el Ministerio de Salud y Accin
Social de la Nacin ha informado en forma verbal que careca del aparato cardiolgico
solicitado, haciendo a priori caso omiso a m peticin, siendo excesivo el plazo de espera
que la resolucin administrativa importa.
Sin perjuicio de lo expresado ut-supra, me permito mencionar los dichos del Dr. Osvaldo
Alfredo Gozani ...Obsrvese que el acto lesivo que caracteriza el artculo 43 de la CN
En este sentido, el art. 1 de la ley 16.986 requera que el acto u omisin impugnado lesione,
restrinja, altere o amenace, en forma actual o inminente, derechos y garantas reconocidos
por la Constitucin Nacional. Este principio fue reforzado y ampliado por la reforma
constitucional de 1.994, abarcando en el presente todos lo derechos y garantas reconocidos
por la Constitucin, los tratados y las leyes.
La conducta del Ministerio de Salud de la Nacin encuadra dentro de las previsiones tanto
del art. 1 de la ley 16.986 como del art. 43 de la Constitucin Nacional, toda vez que a raz
de la falta de la provisin del cardiodesfibrilador se lesionan ms derechos constitucionales,
privndome de manera arbitraria del acceso a la salud, que como se expuso resulta ser un
derecho fundamental, reconocido tanto por la Constitucin Nacional (art. 14, 14 bis y 75
inc. 22 CN) como por los distintos pactos internacionales de los que la Repblica Argentina
es parte (arts. 12 del PIDESC, arts. I y XI de la DADDH, arts. 3 y 25 de la DUDH).
Por todo ello es que estimo que V.S. debe arbitrar las medidas necesarias a fin de que la
demandada cese en su conducta lesiva, garantizndome los medios suficientes a efectos de
proceder a m intervencin quirrgica.
El acto u omisin lesivo causa un dao real y actual a los derechos de acceso a la salud y al
derecho a la vida, garantizados por el artculo 75, incisos 22 y 23 de la Constitucin
Nacional.
Nos permitimos recordar que al existir una palmaria lesin a los derechos constitucionales,
el principio de la supremaca constitucional resulta de aplicacin inevitable, ya que los
magistrados tienen por funcin primordial velar por el debido respeto a los derechos y
garantas constitucionales (Fallos 306:400). La "manifiesta" arbitrariedad o ilegalidad
exigida por la ley 16.986 no requiere "... que slo sea posible atacarlos cuando el vicio
denunciado posea una entidad de tal magnitud que resulte posible reconocerlo sin el menor
anlisis. Lo que exige la ley en este aspecto para abrir la competencia de los rganos
judiciales es, simplemente, que la restriccin de los derechos constitucionales provocada
por un acto u omisin de autoridad pblica sea claramente individualizada por el
accionante, que se indique con precisin el o los derechos lesionados, resulte verosmil su
existencia y pueda evidenciarse con nitidez en el curso de un breve debate" (CN Cont.
Adm., Sala II, 13-7-76, ED 69-293, el subrayado es propio).
Sin embargo, y por un principio de eventualidad, recordamos que la Corte Suprema haba
interpretado dicha parte del inc. d) en forma favorable a la procedencia de la va procesal, al
afirmar que "... siempre que aparezca de un modo claro y manifiesto la ilegitimidad de
una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el
dao grave e irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a los
procedimientos ordinarios administrativos o judiciales, corresponde que los jueces
restablezcan de inmediato el derecho restringido por la rpida va del amparo ("Mara
Teresa Mayorca de Ingrone c/ Consejo Nacional de Educacin y otro", voto del Dr.
Risola 7.7.67, Fallos 268: 159; causa "Carlos Jos Outon y otros", 29.3.67, Fallos 267:
215; "Arenzn, ...", ya citado, (Fallos 306:399); "Radio Universidad del Litoral, ..."
(Fallos 306:1253); entre muchsimos otros).
Con respecto a la posibilidad de utilizar otro medio judicial ms idneo, la demora que se
producira esperando la resolucin administrativa oportunamente iniciada y en atencin a la
urgencia que requiero para someterme a la intervencin quirrgica, impedira la tutela
efectiva de mis derechos en cuestin, puesto que el presente caso requiere una solucin
Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido que "si bien la accin de
amparo no est destinada a reemplazar los medios ordinarios para la solucin de las
controversias (Fallos 300:1033 La Ley, 1979-C, 605) su exclusin por la existencia de
otros recursos no puede fundarse en una apreciacin meramente ritual, toda vez que la
institucin tiene por objeto una efectiva proteccin de derechos ms que una ordenacin o
resguardo de competencias (Fallos 299:358, 417 y 305:307)" (CS, Julio 8-997 .- Mases de
Daz Colodrero, Mara A. C/ Provincia de Corrientes, Doctrina Judicial, Ao XIV, N 20, p.
168, Buenos Aires, La Ley, 1998).
Este criterio fue tambin adoptado por la Corte Suprema de Justicia desde hace muchos
aos, resultando hoy doctrina pacfica y de inevitable aplicacin al caso de autos, aquel
pasaje ya citado que sostiene que "... siempre que aparezca de manera clara y manifiesta la
ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las
personas, as como el dao grave e irreparable que se causara remitiendo el examen de la
cuestin a los procedimientos ordinarios administrativos o judiciales, corresponde que los
jueces restablezcan de inmediato el derecho restringido por la rpida va del amparo
(Fallos: 241:291; 280:228; 147:738;) ("Arenzn, ...", ; el subrayado no est en el
original).ob.cit., cons. 4
En este sentido se ha sostenido que "Al exigirse la existencia de otros medios judiciales
para negar in limine el acceso al amparo, ello significa que aquellos deben ostentar la
misma eficacia, la cual no se logra si la demora en los trmites pudiera hacer ilusoria o mas
gravosa la decisin que en definitiva se dicte, pues, ello importara el cercenamiento de los
derechos de defensa" (Voto del Dr. Coviello CNFed. Cont.Adm., Sala V, nov 22 -1996"Metrogas S.A. c/Ente Nacional Regulador del Gas"). Este mismo criterio fue adoptado por
la sala D de la Cmara Nacional en lo Civil al sostener que "siendo el amparo el medio
eficaz no es posible lograr ese objeto por otras vas legales mas lentas" (CNCiv., Sala D, 19
abr. 1968 - E.D. 23-427).
Por su parte, Augusto Morello, opina que a partir de la reforma de la CN de 1994, la accin
de amparo juega como una alternativa principal y no subsidiaria, utilizndose otras vas
solo cuando sean mas idneas, eficaces, tiles y efectivas, circunstancia esta ultima que
considera excepcional (Morello, Augusto en "Diario de J.A." 28 de diciembre de 1994). En
este mismo sentido se ha pronunciado Gordillo: "la mayor o menor idoneidad de una va
judicial para ser preferida a otra ha de estar dada por su mayor menor brevedad, sencillez y
eficacia para la tutela de los derechos constitucionales" (Gordillo, Agustn "Tratado de
Derecho Administrativo" T. 1 Ed. Macchi.).
VII COMPETENCIA
En atencin a que el demandado resulta ser el Ministerio de Salud y Accin Social de la
Nacin, y que se requiera la continuacin de la prestacin de un servicio por parte del
demandado, V.S. es competente para entender en la presente accin de amparo.
En efecto, se configuran en la especie los recaudos exigidos por la ley ritual para admitir la
procedencia de esta medida cautelar, por cuanto:
IX - PRUEBA
Se ofrecen los siguientes medios probatorios:
1) Documental
a) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha 6/4/2001.
b) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha 25/7/2001.
c) Resmenes de historia clnica correspondiente al Sr. C. Pablo, del Hospital Municipal
Cirujano Mayor Dr. Cosme Argerich, de fecha 17/9/2001 y de fecha 15/11/2001.
d) Documentacin de tramite administrativo por ante el Ministerio de Salud y Accin
Social de la Nacin, solicitando el pedido de cardiodesfibrilador.
2) Testimonial:
Se cite a declarar a:
a) ERNANDO A. S con domicilio en Avda. xxxxxxxx 000 (divisin cardiologa, seccin
electrofisiologa) de Capital Federal.
b) ALDO ALBERTO F, con domicilio en Avda. xxxxxxxxxxx 000 (divisin cardiologa,
seccin electrofisiologa) de Capital Federal.
3) Informativa:
Se libre oficio a las siguientes instituciones
a) A la Fundacin Favaloro, a los efectos que remita la historia clinica Nro. 000.000
b) Al Hospital Argerich, a efectos de remitir la historia clnica y dems documentacin
correspondiente al Sr. C Pablo.
XI - TASA DE JUSTICIA
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 13 inciso b) de la ley 23.898 la accin de amparo
est exenta del pago de tasa judicial.
XII - Autorizaciones
Solicitamos se autorice indistintamente a la Dra. Roxana Dieleke Tomo 75, Fo. 444
C.P.A.C.F., y a las Srtas. xxxxxxxxxxxxxx y los Sres. xxxxxxxxxxxxxxx a realizar los
siguientes actos: 1) consultar el expediente o retirarlo en prstamo; 2) diligenciar oficios,
mandamientos y cdulas; 3) retirar certificados, testimonios o copias de escritos,
documentacin o resoluciones; 4) extraer fotocopias, y 5) cumplir cualquier otro trmite
necesario para impulsar las presentes actuaciones.
XIII - Petitorio