Abogados y medios de comunicacin

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Abogados y medios de comunicacin

"... Fuera de lo relevante para nuestra profesin que representa el debate sobre los juicios o
sentencias mediticas, menos nfasis se ha dado a los deberes que la profesin legal se ha
autoimpuesto en la relacin con los medios de comunicacin. En nuestro pas han existido dos
grandes concepciones al respecto, rivales entre s: una altamente restrictiva o derechamente
prohibitiva (...), y una de carcter permisivo con restricciones concretas..."
Martes, 29 de diciembre de 2015 a las 15:03
Pablo Fuenzalida

La bsqueda (o quizs ausencia) de un correcto balance entre prensa libre y

juicio justo podra representar uno de los debates que marc el ao que
concluye. Refleja una tensin entre dos profesiones distintas, la del periodismo y
la de la abogaca, cuyos deberes pueden llegar a ser antagnicos entre s.
Ilustrativo de esto es la declaracin del Consejo General del Colegio de Abogados
de Chile A.G. de abril de este ao sobre la transmisin televisiva de audiencias
judiciales. Dicha declaracin exhortaba a evitar determinadas grabaciones e
interferencias en pos del deber de resguardo y promocin de los derechos de
Pablo Fuenzalida
Ver ms

defensa y de libre ejercicio profesional y de garantizar la confidencialidad de

notas que pueda tomar el juez o cualquiera de los partcipes en la audiencia. Si
bien no he encontrado una respuesta emitida por el Colegio de Periodistas u otra
asociacin similar, la rplica probablemente estara fundada en el carcter abierto
y pblico que se espera de la administracin de justicia, donde los litigios seran

materia de inters pblico, por lo tanto regira plenamente un derecho a la informacin (de investigar, recibir y
difundirla) de los periodistas, quienes, de esta forma, cumpliran una funcin pblica.
Fuera de lo relevante para nuestra profesin que representa el debate sobre los juicios o sentencias
mediticas, menos nfasis se ha dado a los deberes que la profesin legal se ha autoimpuesto en la relacin
con los medios de comunicacin. En nuestro pas han existido dos grandes concepciones al respecto, rivales
entre s: una altamente restrictiva o derechamente prohibitiva, contenida en el Cdigo de tica de 1949 (CEP
1949), y una de carcter permisivo con restricciones concretas, originada en la prctica jurisprudencial del
Colegio de Abogados de Chile A.G. de los ltimos aos y con mayor vigor en el Cdigo de tica de 2011 (CEP
2011).
Para la primera concepcin los abogados pueden emitir opiniones legales (i) en abstracto (salvo que
constituyan autoelogio), (ii) una vez concluido un pleito en forma respetuosa y ponderada, y (iii) para
rectificar cuando la justicia o la moral lo exijan. No es de extraar que esta normativa sea conocida como la
regla sin comentarios (arts. 14, 15 y 16 CEP 1949).
Qu tan arraigada se encuentra est primera concepcin? El ao 2006 la Universidad del Desarrollo condujo
una encuesta telefnica relativa a asuntos que conciernen a la profesin de abogado. Respecto a si los medios
de comunicacin tienen importancia o no en el desempeo de la profesin las opiniones se dividan en forma
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pareja (52% afirmativa, 48% no tendran mayor relevancia). No suceda lo mismo respecto a la opinin
relativa a si el modo de informar era positivo: un 70% respondi en forma negativa, respuesta que resultaba
ms representativa de las regiones V y VIII (76% y 73%) en comparacin con las provenientes de la Regin
Metropolitana (53%). Finalmente, en relacin al uso de los medios de comunicacin para defender a los
clientes, se inquiri si estaba ticamente vedada su utilizacin o si estos deban ser empleados. La primera
alternativa obtuvo un 71% de respuestas frente a un 29% a favor de su uso. Nuevamente, las regiones V y
VIII registraban mayor rechazo al uso de medios de comunicacin (75% y 79%) que sus pares de la Regin
Metropolitana (57%). Es posible discutir qu tan representativa fue dicha encuesta. La muestra registra
quinientas respuestas, de las cuales 150 corresponden a abogados de la Quinta Regin, 100 a la Octava
Regin y 250 a la Regin Metropolitana. Fuera de lo anterior no existe mayor desagregacin de datos relativos
a los encuestados. Sin embargo, como hiptesis da cuenta de cierta reticencia hacia los medios de
comunicacin, en general, y a su uso como un recurso para la defensa de intereses jurdicos, en particular.
Sin embargo, existen diversas razones fundadas en el bienestar general o social que justifican repensar estas
reglas que tienden ms al silencio que a la comunicacin. Si el derecho es un bien pblico accesible a todas
las personas, pero debido a las complejidades tcnicas del mismo muchas veces dicho acceso requiere ser
mediado por un experto, una mayor difusin de informacin jurdica debiera ser sinnimo de un mejor acceso
al derecho y a la justicia. Pero existe adems otra razn que se vincula con el discurso crtico de los abogados
que va ms all de la sola informacin sobre el derecho. Reiterar que la vigencia del derecho es la nica
forma posible de convivencia para los hombres y que los actos mencionados transgreden los derechos
fundamentales de las personas humanas, como son el respeto a la integridad fsica, a la inviolabilidad del
hogar, a la informacin veraz y oportuna y por sobre todo a la libertad de conciencia, al mismo tiempo que
dificultan la necesaria reconciliacin nacional. Estas palabras corresponden a una declaracin pblica del
Consejo del Colegio de Abogados de Chilln de 1983 ante maltratos sufridos por abogados y estudiantes de
derecho, allanamientos masivos en poblaciones y prohibiciones de informar sobre estos hechos. Es decir, esta
clase de discurso cumple una funcin de control sobre el poder, de frenos y contrapesos sobre el ejercicio de
este ltimo precisamente porque los abogados tenemos como experticia utilizar el lenguaje ms
institucionalizado del poder, como lo es el derecho.
Ahora bien, no solo en tiempos de crisis de legalidad y dficit democrtico las reglas del CEP 1949 se
muestran inadecuadas. En fallo de mayo del presente ao, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos se
pronunci sobre las condenas impuestas a dos abogados franceses por declaraciones al diario Le Monde. En
dichas declaraciones se refirieron al actuar de uno de los jueces que haba sido recusado en el transcurso de
la investigacin penal por la muerte de otro juez en el marco de sus funciones como asistente en la
adaptacin de los cdigos civil y penal al sistema legal de Djibouti. El nuevo juez que habra asumido la causa,
al revisar los antecedentes descubri que faltaba la filmacin de la reconstitucin de escena ante lo cual se
comunic con el juez recusado. Este ltimo le hizo entrega de una copia, la cual adems de incumplir los
requisitos de custodia y sellado de la evidencia, vena con una nota del fiscal de Djibouti, manifestndole su
apoyo y criticando a los abogados. Estos ltimos, adems de solicitar una investigacin al Ministerio de
Justicia, al ser consultados por el peridico en cuestin declararon que el actuar del juez de instancia estuvo
reido con la imparcialidad y la justicia y sera demostrativo de cierta connivencia y cmplice intimidad con las
autoridades investigadas. En razn de estas declaraciones los abogados fueron condenados por la justicia
francesa. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos consider que si bien se trataba de declaraciones serias y
hostiles exista base factual para emitir esta clase de juicio de valor. Por lo tanto, a un abogado le debera
estar permitido llamar la atencin del pblico sobre potenciales defectos en el sistema de justicia; el poder
judicial puede verse beneficiado de crticas constructivas (Morice v. France, 29369/10, 23.4.2015, seccin
167).

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Finalmente, la jurisprudencia disciplinaria de los ltimos aos tambin reflejaba la necesidad de superar el
mbito restrictivo del CEP 1949. En cada reclamo el Consejo General ha entrado a analizar el contenido de las
declaraciones emitidas a los medios de comunicacin en vez de sancionarlas de antemano por el solo hecho
de no corresponder estrictamente a rectificaciones. As, se ha centrado en el anlisis de la exactitud o
inexactitud de los comentarios, de su eventual carcter infundioso as como del hecho de constarle
personalmente al emisor de la informacin (Ingreso Numero 36/05, Rol 951, 7.11.2005; 52/04, Rol 892,
27.3.2006). Tambin se ha fallado que no existe impedimento para que un abogado sea entrevistado y d a
conocer pblicamente sus opiniones sujetndose a las normas de tica (Ingreso Nmero 90/02, Rol 755,
28.4.2003). Por ltimo, se ha reconocido como excepcin justificada aquellos casos en que la omisin de la
noticia puede causar un grave peligro a la persona o derecho de otro (Ingreso Nmero 07/00, Rol 549),
28.4.2003).
Teniendo en cuenta la historia previa, no es difcil comprender la regulacin del CEP 2011. En primer lugar,
hace explcita la distincin entre declaraciones en general (en principio permitidas) de aquellas en las cuales el
o la profesional participa de un litigio o investigacin que conduzca a un litigio (en calidad de prohibiciones
circunscritas). Como regla general, reza el CEP 2011 que en toda interaccin con los medios de comunicacin
el abogado debe actuar con veracidad en sus aseveraciones, moderacin en sus juicios y [en caso de
corresponder] contar con el consentimiento informado o presunto de su cliente. Es contrario a la tica
profesional servirse de los medios de comunicacin para el elogio de s mismo, an a pretexto de colaborar
con ellos o de defender los intereses de un cliente (Art. 101).
No me detendr en las exigencias de veracidad y moderacin ni a la situacin de elogio de s mismo como
forma de avisaje encubierto. La incorporacin del consentimiento del cliente, en cambio, se relaciona con un
cambio desde el punto de vista del rol del abogado. Si bajo el CEP 1949 el abogado aparece como un
profesional al cual la mayora de las decisiones relevantes quedan entregadas a su sola discrecin, el CEP
2011 obliga a considerar la opinin del cliente como una manifestacin del deber de lealtad y respeto por su
autonoma (art. 7). En el plano ms tcnico, la referencia al consentimiento informado o presunto se relaciona
con la extensin del deber de confidencialidad a toda la informacin del cliente y no solo al mbito ms
reducido, el de las confidencias y secretos. En vez de obligar al abogado a respetar solo aquella informacin
que no es pblica y que se la ha comunicado por su cliente en calidad de confidencia, toda la informacin que
recabe el abogado de su cliente debe ser resguardada sigilosamente. Y precisamente por esa amplitud, que
persigue entre otras cosas evitar que sea el abogado quien discrimine entre lo confidencial y lo pblico, el
nuevo cdigo autoriza la revelacin presunta de la necesaria para llevar a cabo el encargo. Y en este caso
sucede algo similar por cuanto las consecuencias finales de esas declaraciones recaern principalmente en el
cliente.
Respecto a las declaraciones sobre litigios pendientes, se prohbe al abogado que participa o ha participado
en un proceso pendiente, o en una investigacin a l conducente, a formular declaraciones o entregar
informacin fuera de la investigacin o proceso, cuando dichas declaraciones o informacin puedan afectar
seriamente la imparcialidad en la conduccin de la investigacin o en la decisin del asunto. Sanciona en
forma agravada a quien infrinja esta regla valindose de otra persona o con reserva de identidad (art. 102).
Como lo muestra el nico fallo que hasta ahora se ha dictado en la materia se trata de un umbral exigente
para efectos de sancionar. El Tribunal de tica determin que ninguna de las informaciones poda por s
mismas tener la capacidad para incidir o afectar seriamente la imparcialidad por tratarse de declaraciones
que informaban sobre la marcha de un proceso, las defensas y alegaciones, incluyendo crticas a una
autoridad que ya no tena competencia en el asunto (NPR 62/12, 12.6.2014, considerandos 11 y 12).
Pretender que esta nueva normativa profesional se hace cargo de todos los desafos en la materia sera
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ingenuo como lo muestran los nuevos desafos provenientes de las redes sociales. Una foto online puede ser
prueba de infidelidad. La publicacin de la ubicacin de una persona puede situarla como testigo. Una
actualizacin de estado puede ser demostrativa de ingresos que se han mantenido ocultos. Y aqu lo que est
en juego ya no es la libertad de expresin o el deber de abstencin de los abogados sino ms bien la
actualizacin a su deber de competencia a los avances tecnolgicos relevantes para su ejercicio profesional.
Tambin se abren preguntas respecto al consejo que debe entregar a sus clientes en relacin con sus
publicaciones online. Hoy se discute cmo evitar acusaciones, por ejemplo, de obstruccin a la justicia que
pudieran ser imputadas a instigaciones del abogado por aconsejar al cliente que borre antiguas fotos. El
abogado tendra un deber de aconsejar a sus clientes a ser cuidadosos con lo que dicen de su caso en el
mundo virtual de igual forma como lo haran en el mundo real.
Con todo, es de esperar que ante estos nuevos desafos las profesiones jurdicas reaccionen a tiempo. Si las
normas de tica se perciben como guas para la accin y no solo para la adjudicacin, el paso siguiente
consistira en la identificacin de situaciones de uso abusivo, irreflexivo o desproporcionado de los medios u
otros aspectos crticos.

Trminos y condiciones de la Informacin 2002 El Mercurio Online

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