1.

GENERALIDADES

1.1. EL MATRIMONIO Y LAS RELACIONES PATRIMONIALES

El rgimen patrimonial del matrimonio es la institucin ms importante

del derecho de familia que tiene que ver con la organizacin econmica
del matrimonio, ya que los cnyuges para conseguir sus fines, no solo
requieren de un buen propsito matrimonial sino tambin de un slido
soporte econmico que garantice la estabilidad y la permanencia de los
intereses del vnculo matrimonial.
La familia, al igual que toda entidad, necesita de medios econmicos
para poder cumplir con sus fines, por lo que resulta indispensable que
est provista de un patrimonio econmico respecto del cual pueda ser
objeto de disponibilidad en beneficio de la familia, pareciendo evidente
que el trmino "matrimonio" es correlativo y complementario de
"patrimonio". Incluso parece evidente que el oficio del padre se reduce a
aportar su patrimonio.
Huber, citado por Max Mallqui Reynoso y Eloy Momethiano Zumaeta en
su libro de Derecho de Familia, nos dice que El matrimonio no es una
sociedad comercial en la cual no se mira otra cosa que las ventajas que
pueda ofrecer, sino una comunidad que se forma independientemente
de sus efectos econmicos y las consecuencias que de ellas se derivan,
deben ser reguladas, no solo por el contrato, sino tambin por la ley, en
la medida que exigen las condiciones morales de la institucin 1.
En

cuanto

al

rgimen

patrimonial

ste

abarca

las

relaciones

patrimoniales en el cual, los cnyuges ponen atencin a las necesidades

del hogar y de toda su familia, as como tambin el patrimonio repercute
en la administracin de los bienes que el marido y la mujer contribuirn o
adquieran durante la unin y tambin la medida en que el patrimonio
responder ante terceros por deudas, contradas ya sea por la mujer o el
marido.
Para Planiol, Ripert y Nast: El Rgimen Patrimonial es el estatuto que
MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de Familia. Lima: Editorial San
Marcos, 2001, 771 Pgs.
1

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Rgimen Patrimonial
regula los intereses pecuniarios de los esposos, ya sea en sus
relaciones entre ellos, ya sea en sus relaciones con terceros. 2

1.2. ANTECEDENTES HISTRICOS

En derecho romano, el matrimonio no estaba revestido del carcter

formal que distingue a la institucin hoy en da. El matrimonio era una
situacin de convivencia, manifestacin real que permita la prueba de la
existencia del mismo. Hay quienes reconocan en la affectio maritalis no
slo su origen, sino adems su razn de ser y su durabilidad, de tal
forma que, desaparecida sta, terminaba as mismo el matrimonio, por lo
cual el divorcio (institucin existente desde siempre en el derecho
romano) era mirado de forma natural. El hecho del matrimonio no
alteraba la pertenencia de los bienes.
El marido y la mujer (o su poderhabiente) continuaban siendo
propietarios de los bienes que tuviesen al contraer matrimonio. Sin
embargo, los efectos personales del matrimonio tenan una influencia
decisiva en los efectos patrimoniales. La figura determinante de las
relaciones patrimoniales entre marido y mujer era la manus. Cuando el
matrimonio se realizaba adquiriendo el marido la manus (poder marital
sobre la mujer), sta no tena ninguna capacidad patrimonial. Por tanto,
si la mujer era sui iuris, todo lo que tena pasaba automticamente al
marido. De igual forma suceda en el caso en que la mujer estuviera bajo
la patria potestas de su paterfamilias y cambiara a la manus del marido.
Cualquier aportacin que se realizara al matrimonio tena que pasar
forzosamente a propiedad del marido.
En el matrimonio sine manus, la mujer segua perteneciendo a la familia
del padre (en el caso de que no fuera sui iuris), y como consecuencia de
ello, sus adquisiciones aumentaran el patrimonio del paterfamilias o, en
el caso de que fuera sui iuris, se formaba un patrimonio separado, es
2

PLANIOL, RIPERT y NAST. Curso Elemental de Derecho Civil. Tomo VI. Pg. 5

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decir, si la hija era independiente, le perteneca en propiedad
personalmente todo lo que poseyese antes del matrimonio o adquiriera
despus, con libertad de disposicin. El marido no tena facultad de
administracin ni de disfrute de los bienes de la mujer, tal facultad slo
era posible a travs de la figura del mandato. Tampoco la mujer tena
derecho a alimentos de su marido, no exista la sucesin mutua
intestada por derecho civil y en derecho pretorio eran llamados en ltimo
lugar.
Dada la naturaleza de este rgimen, que se traduca en una verdadera
separacin, cuando el marido adquira la manus, la mujer no tena
capacidad patrimonial, y por tanto frente a terceros l era el nico
responsable, y amparaba sus obligaciones con todos sus bienes,
incluyendo en ellos todo aquello que la mujer tuviese cuando lo contraa
siendo sui iuris. Por otra parte, en el matrimonio sine manus, estando la
mujer bajo la potestad del padre, era ste el que apareca frente a
terceros como deudor de los gastos que ella generaba, y por tanto
responsable, afectando al pago su patrimonio. Siendo la mujer sui iuris,
apareca como deudora y responsable directa frente a terceros, es decir,
mostraba una verdadera capacidad patrimonial quedando afecto al pago
de sus obligaciones su propio patrimonio. El marido, por su parte,
responda frente a terceros por sus propias deudas y con su respectivo
patrimonio.
En la prctica (por tradicin), el marido sufragaba los gastos del hogar y
el mantenimiento de la familia, y el uso exigi desde antiguo que el
paterfamilias de la mujer concediese con ocasin del matrimonio, al
marido, ciertos valores patrimoniales en concepto de dos (dote, bienes
matrimoniales).
A pesar de la diferencia que exista entre los matrimonios cum manus y
los matrimonios sine manus, en ambos se dio la institucin de la dote; en
principio entendida como una compensacin anticipada a la mujer por la
prdida de sus derechos sucesorios en la familia de origen y luego tom
el carcter de una ayuda para sostener las cargas del matrimonio. Sobre
la titularidad de la dote se ha dicho que perteneca en propiedad al

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marido durante el matrimonio, a pesar de que una vez el matrimonio
fuera disuelto debera restituirla. La limitacin a las facultades del marido
sobre los bienes dotales surgi con la lex Iulia de fundo dotali, a travs
de la cual se prohiba al marido enajenar bienes sitos en suelo itlico
constituidos como dos sin el consentimiento de su mujer. Tampoco
poda gravarlos con hipoteca, ni siquiera con este consentimiento.
En el derecho postclsico, abandonados los negocios formales en
general, tampoco se emplean para la constitucin de la dote. Teodosio II
y Valentiano III dispusieron que la promesa de constitucin de dote
(pollicitatio dotis) se poda hacer sin las formalidades de la dictio ni de la
promissio dotis (C. Teod. 3, 13, 4 del ao 428 de la era cristiana).
Si no se estipulaba en la constitucin de la dote la restitucin de la
misma para despus de disuelto el matrimonio (cautio o stipulatio rei
uxoriae exigible a travs de la actio ex stipulatio), exista una accin
pretoria para recuperarla denominada actio rei uxoriae, que fue
drsticamente reformada por Justiniano, quien permiti que la dos nunca
quedara en poder del marido, estableciendo que deba ser siempre
restituida, y la correspondiente accin fue trasmisible a los herederos de
la persona legitimada para ejercitarla. Los fundos deban ser restituidos
inmediatamente, las dems cosas despus del plazo de un ao.
Entre los cambios efectuados por Justiniano se destacan tambin el
concederle a la mujer una hipoteca general sobre los bienes del marido,
y tambin ste fue protegido con el derecho a otra hipoteca que
respaldara sus acciones para obtener la dote prometida y en cuanto a la
garanta de eviccin por los objetos recibidos en dote. La obligacin de
restitucin se convierte entonces en poca de Justiniano en inherente a
la dote, de estipulacin ficta o presunta, y favorable tanto a la mujer
como a sus herederos. Las mltiples reformas introducidas por
Justiniano le dieron el nombre de Legislador uxorius; con tales cambios
se convirti la propiedad del marido en algo meramente formal,
adjudicndosele facultades de usufructuario.
El rgimen de separacin establecido con la dote iba acompaado de la
prohibicin de donacin entre cnyuges, quizs amparada por la

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tradicin de unidad patrimonial en cabeza del tronco familiar. Como
seala Garca Garrido, el principio inspirador del rgimen clsico de los
bienes aportados al matrimonio est inspirado en la exclusin de toda
liberalidad que pueda ser perjudicial para el marido o la mujer. En cuanto
al origen de la prohibicin de donaciones entre cnyuges, seala el autor
que existen fundadas dudas; algunos la sealan en el carcter
consuetudinario y otros le atribuyen un carcter legislativo.
Lo cierto es que se buscaba prever que la mutua confianza entre los
cnyuges llevara, en efecto, a una confusin patrimonial de desastrosas
consecuencias para el menos precavido de ellos en una poca de
frecuentes divorcios.
A pesar de ello, otra de las instituciones determinantes del derecho
romano fue la donatio ante nuptias, consistente en los bienes que el
futuro marido regalaba a la mujer antes de las nupcias; se constitua
entonces en una excepcin a la prohibicin de las donaciones entre
cnyuges. Esta figura no adquiere importancia sino a partir de la poca
postclsica, ya que anteriormente los bienes donados eran de poco valor
econmico, entregados como muestras de afecto. Fue durante los siglos
III y IV que estas donaciones alcanzaron una cuanta considerable, y
normalmente la mujer las constitua en dote, con lo que se aseguraba la
restitucin de la donacin junto con la dote.
Esta institucin recibe una nueva regulacin en pocas de Justiniano,
quien la denomin donatio propter nuptias, permitindose despus de la
celebracin del matrimonio, independiente de las dems donaciones,
para las que contina rigiendo la prohibicin. Se constituye en una
verdadera aportacin del marido que integr el patrimonio familiar junto
con la dote. A la muerte del marido, la mujer tena el usufructo y los hijos
la nuda propiedad.
Justiniano considera la donatio propter nuptias como paralela a la dote,
justificada en inters de la familia y como contraprestacin a la dote. Con
ello,

aunque mantiene

la

distincin

entre

las

distintas

masas

patrimoniales (dote, paraferna, donaciones), refuerza las reglas para una

eventual restitucin, considera los bienes de los cnyuges como un

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patrimonio comn destinado a la familia, bajo la direccin del marido,
estableciendo con ello, en opinin de algunos, las bases de una
comunidad de bienes entre cnyuges.
Esta aportacin de bienes por parte de ambos cnyuges no cambiaba
las reglas de la responsabilidad frente a terceros. Cada uno de los
cnyuges segua respondiendo frente a los acreedores con su
patrimonio.

1.3. NATURALEZA JURIDICA DEL RGIMEN PATRIMONIAL

Mucho se ha especulado y escrito acerca de la naturaleza jurdica de la

sociedad de gananciales, esbozndose diversas teoras y propuestas,
tales como de una sociedad, una persona jurdica, como una
copropiedad, patrimonio en comn. Por ello es necesario desarrollar
estas teoras a detalle.

A) Es una sociedad.- Porque los cnyuges aportan bienes formando,

con el aporte ambos, una nueva unidad familiar. Esta teora la
denomina "sociedad" porque le atribuye un capital, le impone cargas
y disposiciones que ella se rija subsidiariamente por las reglas del
contrato de sociedad. La sociedad de gananciales es constituida por
dos personas de distinto sexo, los cuales aportan bienes en comn
formando con ese patrimonio una nueva sociedad civil; sin embargo,
la idea del contrato basada en la voluntad de los cnyuges resulta
inoperante en nuestro sistema ya que ella no interviene en el
establecimiento de la sociedad de gananciales que nace por
ministerio de la ley, salvo en otros regmenes como en las
capitulaciones matrimoniales donde la voluntad de ambos es
indispensable. Por tanto la llamada sociedad de gananciales no es
una sociedad civil ni una sociedad mercantil, porque le faltan los
elementos indispensables para la constitucin de una sociedad de
esa naturaleza, ya que carecen, por un lado de afectio societatis y

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espritu de lucro por otro, toda vez que los esposos no celebran
matrimonio para los efectos de poner bienes en comn ni con el
objeto de obtener utilidades. Los bienes de la sociedad civil no
responden por las deudas personales de sus socios, lo que no
ocurre en la sociedad de gananciales donde los bienes sociales
segn los casos podran responder por las deudas personales de
cada cnyuge, lo que contradice sustancialmente las reglas propias
del contrato de la sociedad, ms aun que la ausente un elemento
esencial como es la afectio societatis.

B) Es una Persona Jurdica.- segn esta posicin, considerada ahora

tradicional, la sociedad de gananciales es una persona jurdica como
cualquier otra, por tanto, titular de derechos, posee un patrimonio
propio (distinto al de los cnyuges) y soporta obligaciones y cargas.
Hay en ella un inters colectivo y una voluntad expresada por el
rgano legal, es pues un ente de derecho. En efecto, la sociedad de
gananciales tiene como cualquier persona jurdica existencia distinta
de sus miembros y ninguno de estos ni todos ellos tienen derecho al
patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas.
Guillermo Borda3, opina que esta doctrina ya no es admisible, pues
la idea de una persona moral interpuesta entre los cnyuges e
independiente de ellos hiere el sano sentimiento popular y moral
sobre la institucin matrimonial. Pero, adems, conduce a
consecuencias absurdas porque de ninguna manera se puede
introducir, esta personalidad jurdica, que injertada como un ente
extrao entre el marido y la mujer.
Echecopar Garca4, nos indica que la sociedad de gananciales no es
una persona jurdica nueva, porque no hay ley ni razn moral ni
jurdica que autorice la creacin de un ser ficticio que se interponga

BORDA, Guillermo. Manual de Derecho de Familia. Buenos Aires, Editorial Perrot, 1984. Novena
Edicin. p.149
4 ECHECOPAR GARCIA, Luis. Rgimen Legal de Bienes en el Matrimonio . Miraflores-Lima: Gaceta
Jurdica, 1999.

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entre los esposos con desmedro de la unin absoluta que significa la
vida patrimonial. Concluye manifestando que si bien los asociados
no responden en la persona jurdica por las deudas de esta, en
cambio en la sociedad de gananciales, los cnyuges responden por
la sociedad, de modo que no existen en el texto de la ley ni en la
prctica, las caractersticas jurdicas indispensables para que se
forme con el matrimonio una nueva persona jurdica.

C) Es una copropiedad.- Esta orientacin tiene su origen en el

condominio romanista en el sentido de que un bien pertenece por
cuotas partes a ambos cnyuges; desde luego, que se trata de un
condominio semejante al que reconoce en los derechos reales. La
tesis seala que el concepto se limita a la idea de que la ley
reconoce a cada uno de los cnyuges un derecho de propiedad
sobre los bienes que constituye la sociedad conyugal, por
consiguiente , cada coparticipe tiene un derecho real efectivo sobre
su alcuota parte y puede disponer de ella.
Aqu en este tipo de copropiedad el acreedor puede embargar una
cuota y rematarla e inclusive, podr solicitar la divisin y particin del
bien. La comunidad se concibe como algo puramente transitorio y en
el fondo ventajoso, por suponer siempre una fuente de conflictos. En
la sociedad de gananciales a diferencia de la copropiedad, ninguno
de los cnyuges puede enajenar su parte o cuota ideal, aun cuando
el otro cnyuge pretenda consentir. Como se puede apreciar, en
nuestro medio, no existe posibilidad alguna de lograr alguna
identificacin o similitud de la copropiedad con la sociedad de
gananciales.

D) Patrimonio en mano comn.- Esta teora tiene su origen en el

condominio germano. Algunos autores ven en este instituto una
comunidad, en el sentido de que ambos son los dueos de los
bienes, pero no en el sentido del derecho real legislado, ya que el
rgimen ha sido concebido "para mantener y estrechar la unin,

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estimulados en la cooperacin y vinculados en la prosperidad
comn". En ese sentido, se ha afirmado que sera una copropiedad
peculiar

de

carcter

asociativo

indivisible,

afectada

primordialmente al mantenimiento del hogar, cuya administracin ha

sido conferida por ley, a uno u otro de los cnyuges, segn sea su
origen de los bienes.

E) Institucin del Derecho Familiar.- El rgimen patrimonial del

matrimonio es una constitucin importante del derecho de familia
que trata de su organizacin econmica, en tal forma que para el
cumplimiento

de

sus

fines,

que

son

generalmente

extrapatrimoniales, requiere como se tiene dicho no solo de un buen

propsito matrimonia, de una estructura y organizacin adecuadas,
sino tambin de un slido soporte econmico o de medios
materiales que garanticen su subsistencia.
En ese sentido, no es posible concebir una unin matrimonial sin
patrimonio determinado. Es pues necesario saber cmo, se agrupan
los bienes que aportan los cnyuges desde la celebracin del
matrimonio, si los bienes aportados por cada uno pasan a formar un
patrimonio comn o es que cada uno de ellos conserva la propiedad
de los mismos o solo se fusionan relativamente. Tambin es
conveniente a quien corresponder la administracin y disposicin
de dichos bienes, si a uno de ellos o ambos a la vez, como se
asumir el pago de las deudas y en que orden deben responder los
diferentes bienes. Por ltimo como se liquidara dicho patrimonio al
fenecimiento del rgimen, etc.
Todas

estas

cuestiones

requieren

evidentemente

de

un

ordenamiento jurdico que las regule a fin de evitar problemas y

conflictos entre los cnyuges, que bien pueden ser el convenido por
las partes como ocurren la separacin de patrimonios o bien el
rgimen de comunidad prescrito por ley con carcter supletorio.

F) Contenido Patrimonial.- El patrimonio generalmente no est

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formado solamente por un conjunto de bienes y derechos, sino por
un conjunto de obligaciones y deudas, apreciables pecuniariamente
que tienen todas las personas. De consiguiente cada individuo tiene
un patrimonio que es nico e indivisible, inseparable y que est
protegido por la ley.
Este patrimonio personal o conyugal est formado por el activo y el
pasivo, por el haber y l debe, que al celebrase el matrimonio puede
fisionarse en una masa comn o mantenerse separado el uno del
otro, o adoptar un rgimen intermedio. Lo significativo es que no se
concibe una unin matrimonial sin patrimonio, lo que depende del
sistema adoptado.

G) Prev la forma de resolver conflictos conyugales.- Si las

relaciones conyugales de los consortes no estuvieran determinados
por la ley, probablemente surgiran una serie de problemas
conyugales de carcter o patrimonial que llevara a estos a
engorrosas situaciones de carcter patrimonial que no tendran
cundo ni cmo solucionarse o por lo menos colocaran a la unin
conyugal al borde, mismo de una crisis que terminara con la
disolucin del nexo conyugal.

La naturaleza jurdica de la sociedad conyugal incide, ms de una vez,

en el modo de resolver las cuestiones especficas relativas a la
titularidad de los bienes, a su gestin y a su responsabilidad, por eso se
dice que sus elementos son:

La unidad de masa (unin de patrimonios),

la unidad de administracin (que corresponde a ambos o a uno de

ellos); y

la unidad de responsabilidad (que son asumidas por ambos

consortes).

No obstante lo precedentemente expuesto, esta doctrina tiene como

efecto impedir que se afecten bienes sociales por deudas personales de
uno de los cnyuges, la misma que es va flexibilizando en los ltimos

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tiempos sin afectar su esencia, pero permitiendo que los bienes sociales
puedan embargarse, vale decir, los gananciales sin que pueda
subsanarse hasta el fenecimiento y la liquidacin de la sociedad con.

En ese entender, el rgimen patrimonial prev la forma de resolver los

conflictos conyugales que podran surgir a consecuencia del egosmo
inmoderado de uno de ellos o de la ambicin del otro. De esta, el
rgimen patrimonial del matrimonio viene a organizar y resolver una
compleja gama de problemas y redacciones de un modo ms o menos
completo, segn el rgimen adoptado, sentando las pautas bsicas
sobre las que se organiza la vida conyugal.

Desde este punto de vista el rgimen patrimonial es el estatuto jurdico

familiar constituido por principios y normas jurdicas que rigen las
relaciones econmicas de los cnyuges y de estos con terceros teniendo
en cuenta el activo y el pasivo para resolver los problemas y conflictos
que podran surgir.

1.4. REGIMENES PATRIMONIALES

A. El Rgimen de Absorcin.
Tuvo su origen en el matrimonio cun manus del derecho romano,
segn el cual, el casamiento provocaba la transferencia de todo el
patrimonio de la mujer a poder del marido, por tanto, ste era el nico
propietario y administrador de todos los bienes y poda adems
disponerlos libremente.
As mismo Max Mallqui y Eloy Momethiano Zumaeta agregan que:
En este Rgimen el marido soportaba las cargas del hogar y, por
consiguiente, era el nico responsable de todas las deudas. A la

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muerte del marido la mujer tena derecho a una parte de los bienes
como heredera de su esposo. 5
Este rgimen tambin fue conocido en el Mundium Germanico, tuvo
vigencia en Inglaterra hasta la ley del 18/8/1882.

B. Regmenes de Unidad y de Unin de Bienes.

Eduardo Zannoni, seala que: En el rgimen de la unidad de bienes
se produce, como en el romano, una suerte de absorcin de la
personalidad econmica de la mujer por el marido a quien se
transmiten todos los bienes de ella. El marido adquiere, virtualmente
la propiedad de esos bienes, pero lo caracterstico, y lo que lo
diferencia del rgimen de absorcin, es que a la disolucin del
matrimonio, el marido o sus herederos deben restituir a la mujer su
valor. De modo que la mujer, con el matrimonio, pierde el dominio de
los bienes que aporta al matrimonio y adquiere un derecho de crdito
a su disolucin, por tal valor.6

C. Rgimen de Separacin de Bienes en el Matrimonio.

Dentro de un criterio distintivo general, los regmenes de separacin
se diferencia de los de comunidad en la circunstancia de que no
confieren a los esposos expectativas comunes sobre los bienes
adquiridos o ganados por cada uno de ellos. Es decir, el matrimonio
no altera el rgimen de propiedad de los bienes que siguen
perteneciendo al cnyuge adquiriente: cada cual adquiere para si,
administra y dispone de los adquiridos. A su vez, cada cnyuge

5 MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO ZUMAETA. Derecho de Familia. Lima: Editorial San
Marcos, 2001, Pg. 384.
6 ZANNONI, Eduardo A.Derecho Civil Derecho de Familia. Tomo I. Cuarta edicin actualizada y
ampliada. Editorial ASTREA. Ao 2002. Pg. 451

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Rgimen Patrimonial
responde individualmente por las deudas que contrae y los bienes del
otro no quedan afectados, en principio por esa responsabilidad. 7

D. Rgimen de Comunidad.
Suele decirse que el elemento tpico de los regmenes de comunidad
es la formacin de una masa de bienes que pertenece a los dos
esposos y que a de repartirse entre ellos o entre el sobreviviente y los
herederos del muerto al disolverse. 8

Opina Mallqui Reynoso, Max y Eloy Momethiano Zumaeta. El

Rgimen de Comunidad es aquel en el que ambos esposos
comparten la buena o mala fortuna del matrimonio, pues se integra
con una clase de bienes sobre los que ambos coparticipan, y que se
repartirn entre ellos a la finalizacin del matrimonio.9

E. El Rgimen de la Comunidad Universal de Bienes y Deudas

Consiste en que los patrimonios del marido y la mujer, se fusionan, a
raz del matrimonio, en uno solo. Esta sociedad conyugal se convierte
en el titular nico de un solo patrimonio comn. Esta comunidad
origina una especie sui generis de propiedad indivisa dentro de la
cual se atribuye al marido las facultades de administracin y
disposicin, siendo esta ltima sometida a restricciones que la ley
establece a ttulo de garanta del derecho de la mujer.

F. Regmenes de Participacin
En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, sino que
cada cnyuge es exclusivo propietario de los que adquiere durante el
matrimonio. El rgimen funciona en trminos generales, como el de
7

ZANNONI, Eduardo A. Derecho Civil Derecho de Familia. Tomo I. Cuarta edicin actualizada y
ampliada. Editorial ASTREA. Ao 2002. Pag. 455
8 BELLUSCIO, Augusto Cesar. Manual de Derecho de Familia. Tomo II. 2da. Ed., Buenos Aires: Depalma,
1979, XXI-421 Pgs. 415
9 MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO Zumaeta. Ob. Cit., 385.

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separacin, pero al disolverse el matrimonio por divorcio o muerte, se
reconoce a cada uno de los ex cnyuges, o al suprstite, el derecho a
participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios
de ambos.

G. El Rgimen Convencional y Legal

El rgimen convencional se realiza mediante el llamado contrato
matrimonial o capitulaciones matrimoniales.
Estas capitulaciones son contratos solemnes celebrados por los
pretendientes y tienes por objeto establecer las futuras condiciones
de la sociedad conyugal en cuanto al rgimen patrimonial, siempre
que no exista prohibicin en el ordenamiento jurdico.
Las capitulaciones

matrimoniales se constituyen antes de la

celebracin del matrimonio y pueden realizarse cambios sobre su

vigencia y aun despus de la disolucin del vnculo conyugal.
Se habla del rgimen legal cuando las relaciones econmicas de los
cnyuges estn sujetas a un ordenamiento jurdico determinado
llamado tambin supletorio por que rige cuando los cnyuges no han
celebrado convencin o capitulaciones o cuando, hecho ste, ha
resultado nulo.10

H. Sistemas Mixtos.
Son sistemas mixtos, entre los cuales se tiene como al mas
importante el sistema de comunidad de gananciales adoptado por
varios cdigos de latino amrica que admiten junto a los bienes
propios de cada cnyuge la existencia de un patrimonio de la
sociedad, sealando al mismo tiempo, las facultades de que gozan y
las limitaciones a que deben someterse, tanto el marido como la
esposa. Se determina el criterio con el cual los bienes son
diferenciables en propios y comunes, ninguno de estos varios
10

MALLQUI REYNOSO, Max y Eloy MOMETHIANO Zumaeta. Ob. Cit., 387

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Rgimen Patrimonial
sistemas, puede considerarse como el mejor; segn la realidad a que
se aplique cualquiera puede evidenciar su bondad o probar su
ineficacia.11

1.5. DERECHO COMPARADO

A. En Alemania
No se tiene certeza de cual era el rgimen matrimonial en el derecho
germnico antiguo. Las fuentes de la poca franca hacen suponer
que fue all donde comenz la evolucin del derecho marital de
administrar los bienes de la mujer. El marido como sucesor del
padre de la novia tenia potestad sobre al persona y los bienes de la
mujer y derechos de administracin, pero sin adquirir la propiedad.
En su actual rgimen, cada cnyuge administra independientemente
su patrimonio. Esta administracin se restringe cuando un cnyuge
dispone de la totalidad de su patrimonio o de los objetos que
componen el mobiliario del hogar conyugal, pues necesita el
consentimiento del otro cnyuge. Si el consentimiento se niega
injustificadamente y la administracin se ha realizado en debida
forma se suple por venia judicial. Si un cnyuge dispone sin el
consentimiento del otro, el negocio es ineficaz, salvo rectificacin
ulterior. El cnyuge perjudicado queda autorizado para hacer valer
sus derechos contra terceros.

B. En Argentina
El cdigo civil argentino considera el rgimen de sociedad de
gananciales sentando el principio de que son gananciales los bienes
existentes a la disolucin de la sociedad si no se prueba que
pertenecan a uno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio
o que los adquiri despus por herencia, donacin o legado. El
11

PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil. Tomo II. Editora Huallaga. E.I.R.L.
LTDA. Lima 1987

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principio general es que se suponen gananciales todos los bienes
existentes a nombre de cualquiera de los cnyuges en el momento
de la disolucin de la sociedad; el que pretenda lo contrario debe
probarlo.
De acuerdo al Cdigo de Velez, el marido era administrador legal y
forzoso de

todos los bienes propios o gananciales de ambos

esposos. Incluso poda enajenar los mueble propios de ella, pero no

los muebles para lo cual se requera la autorizacin de la duea.

C. En Francia
El rgimen legal es el de comunidad de gananciales, el cual es
supletorio, pues funciona a falta de convenciones matrimoniales las
que pueden ser modificadas durante el matrimonio.
La comunidad se compone activamente de las adquisiciones hecha
por los esposos conjunta o separadamente durante el matrimonio,
provenientes de la industria personal o de las economas hechas
sobre los frutos y rentas de los bienes propios.
Quedan incluidos en el activo de la comunidad de bienes los bienes
reservados de la mujer. Todo bien mueble es reputado ganancial
sino se prueba que es propio de uno de los cnyuges por aplicacin
de la ley. Se presume la propiedad del esposo si un bien no lleva
prueba o marca de su origen y la propiedad si es contestada debe
ser acreditada por escrito.
Para atencin de las deudas se distinguen entre el marido y mujer,
lo que si se hace con las otras deudas durante la comunidad que
pueden entrar en el pasivo definitivo o dar lugar a recompensas
entre los cnyuges. Si durante el matrimonio un esposo confiere al
otro la administracin de sus bienes propios, se aplican las reglas de
mandato.
Al cnyuge mandatario se lo dispensa de rendir cuentas de los
frutos. Si administra un cnyuge del mandato del otro, pero sin
oposicin de ste, se reputa que existe mandato tcito para los
actos de administracin y goce, pero no para los actos de
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TTULO III
Rgimen Patrimonial
disposicin; responde como un mandatario, pero solo rinde cuentas
de

los

frutos

existentes

de

los

que

dej

de

percibir

negligentemente o consumi con fraude en los cinco aos

anteriores.
Las causas de disolucin de la comunidad se dan a la muerte de
uno de los esposos, el divorcio, la separacin de cuerpos y la
separacin de bienes, se agrega la ausencia y el cambio del
rgimen patrimonial.

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