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Santiago, dieciocho de abril de dos mil ocho.

VISTOS:
Con fecha cinco de marzo de dos mil siete, treinta y
seis Diputados en ejercicio, que representan ms de la cuarta
parte de la Honorable Cmara de Diputados, en conformidad a
lo dispuesto en el artculo 93, N 16, de la Constitucin
Poltica de la Repblica, formulan requerimiento ante este
Tribunal
Constitucional
pidiendo
que
declare
la
inconstitucionalidad de todo o parte del Decreto Supremo

Reglamentario N 48, del Ministerio de Salud, publicado en el
Diario Oficial, en su edicin del da tres de febrero del ao
dos
mil
siete,
que
aprueba
las
Normas
Nacionales
sobre
Regulacin de la Fertilidad.
La nmina de los Diputados requirentes est integrada
por
los
seores
Claudio
Alvarado
Andrade,
Gonzalo
Arenas
Hdar, Ramn Barros Montero, Eugenio Bauer Jouanne, Sergio

Bobadilla Muoz, Alberto Cardemil Herrera, Sergio Correa de
la
Cerda,
Francisco
Egaa
seora
Mara
Anglica
Chahun
Chahun,
Respaldiza,
Enrique
Cristi
Roberto
Estay
Marfil,
Delmastro
Pealoza,
seores
Naso,
Andrs
Marcelo
Forni
Lobos, Pablo Galilea Carrillo, Ren Manuel Garca Garca,

Alejandro
Garca-Huidobro
Sanfuentes,
Javier
Hernndez
Hernndez, Amelia Herrera Silva, Jos Antonio Kast Rist, Juan

Lobos
Krause,
Pellizzari,
Bruner,
Carlos
Rosauro
Patricio
Nicols
Recondo
Martnez
Melero
Monckeberg
Labb,
Abaroa,
Daz,
Lavanderos,
Masferrer
Cristin
Ivn
Roberto
Juan
Monckeberg
Norambuena
Seplveda
Faras,
Hermosilla,
seora Marisol Turres Figueroa, seores Jorge Ulloa Aguilln,

Gonzalo
Vargas
Uriarte
Lyng,
Herrera,
Germn
Ignacio
Verdugo
Urrutia
Soto,
Bonilla,
Gastn
Von
Alfonso
Mhlenbrock
Zamora y Felipe Ward Edwards.

A
los
efectos
de
la
tramitacin
del
presente
requerimiento y en conformidad con lo que dispone el inciso

final
del
artculo
Constitucional
del
38
de
Tribunal
la
Ley
17.997,
Constitucional,
los
Orgnica
Diputados
requirentes han designado como su representante al Diputado

seor Jos Antonio Kast Rist.
I.
EL TRIBUNAL NO ADMITI A TRAMITACIN EL

REQUERIMIENTO DEDUCIDO A FOJAS UNO:
Mediante resolucin de fecha veinte de marzo de dos mil

siete
fojas
60
65-,
esta
Magistratura,
fundada
en
lo
dispuesto en los artculos 48, 39 y 41, inciso primero, de la

Ley
17.997,
Orgnica
Constitucional
del
Tribunal
Constitucional, y sin perjuicio de lo que establece el inciso

segundo
del
tramitacin
considerar
ltimo
el
que
precepto
legal
requerimiento
ste
carece
citado,
deducido
de
la
no
admiti
fojas
claridad
uno,
por
precisin
suficientes para que el Tribunal pueda entrar a conocer del

asunto (Considerando 12). En este sentido, se observ que
los requirentes solicitan que sean excluidos de la norma y
por consiguiente proscritos por inconstitucionales todos los
mtodos descritos () cuyo mecanismo de accin sea, entre
otros, el de la alteracin endometrial, por ser abortivos y
por
ello
contrarios
la
Ley
Fundamental,
pero
omiten
explicitar cules son los mtodos a que se refieren y de qu

forma
vulneraran
la
Constitucin
(Considerando
9).
Asimismo, se advirti que en el requerimiento tampoco se

especifican
los
preceptos
de
dicho
cuerpo
regulatorio
(Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud) que

se consideran contrarios a la Carta Fundamental y respecto de
los
cuales
se
solicita
la
declaracin
de
inconstitucionalidad (Considerando 10), y que existe una

clara falta de armona en las peticiones que hacen valer los
requirentes, porque se solicita la inconstitucionalidad de
todo o parte del decreto supremo que se objeta, para luego
limitar
la
pretensin
slo
algunos
aspectos
de
la
normativa (Considerando 11).

Finalmente, en la misma resolucin citada el Tribunal
expres que para que el reclamo cumpla con los requisitos
sealados en el artculo 39 inciso primero de la Ley N

17.997 con el objeto de ser admitido a tramitacin, deben
subsanarse
los
defectos
que
contiene
que
han
sido
reseados (Considerando 13).

II.
RECTIFICACIN DEL REQUERIMIENTO:
En cumplimiento de la resolucin del Tribunal referida

precedentemente
ejerciendo
el
derecho
reconocido
en
el
inciso segundo del artculo 41 de la Ley N 17.997, Orgnica

Constitucional de esta Magistratura, mediante presentacin de
fecha veinticuatro de marzo del ao dos mil siete fojas 68 a
72-, los Diputados requirentes, con el objeto de subsanar los
defectos observados, manifiestan, en sntesis, que renuncian
a la solicitud de declaracin de inconstitucionalidad de la
totalidad
del
acto
administrativo
reglamentario
invocado.
Luego, rectificando y aclarando su pretensin, sealan que la

accin de inconstitucionalidad se dirige en contra de las
siguientes disposiciones contenidas en las Normas Nacionales
sobre Regulacin de la Fertilidad, que son aprobadas y que
forman parte del Decreto Supremo N 48, de veintisis de
enero
del
ao
dos
mil
siete,
del
Ministerio
de
Salud,
publicado en el Diario Oficial en su edicin del da tres de

febrero del mismo ao:
1. SECCIN C: TECNOLOGA ANTICONCEPTIVA:
a) PUNTO 3.3. ANTICONCEPCIN HORMONAL DE EMERGENCIA, y b)
PRRAFO
ANTICONCEPCIN
NO
HORMONAL,
PUNTO
4.1.1.
DISPOSITIVOS INTRAUTERINOS.
Dichas
normas
se
impugnan,
conforme
sealan
los
peticionarios, slo en cuanto autorizan la distribucin y el

uso de la denominada Pldora del Da Despus, ya sea a
travs de la entrega de una sola pastilla de progestina pura,
generalmente levonorgestrel al 0,75 mg., o a travs de la
combinacin de pldoras, mtodo denominado Yuzpe, y la
utilizacin
del
dispositivo
intrauterino
(DIU).
ste
corresponde a uno (sic) de las posibilidades de la llamada

anticoncepcin con progestgeno solo.
Afirman los requirentes que el mecanismo de accin de
los mtodos individualizados sera idntico, en cuanto a que
producen una alteracin endometrial que acta impidiendo la
anidacin
del
individuo
ya
concebido
y,
desde
tal
perspectiva, indican, seran contrarios a lo preceptuado en

los artculos 5, inciso segundo, 6, 7 y 19, Ns. 1 y 26,
de la Carta Fundamental.
2. SECCIN D: ANTICONCEPCIN EN POBLACIN ESPECFICA.
La declaracin de inconstitucionalidad de estas normas
se pide en cuanto regulan la consejera a adolescentes que
se da en el marco de la confidencialidad, esto es, sin el
consentimiento ni conocimiento de los padres, lo cual, a
juicio de los peticionarios, sera contrario a lo dispuesto
en el inciso tercero del N 10 del artculo 19 de la Carta
Fundamental.
3. Se
pide
entender
ANTICONCEPCIN
tambin
PARA
impugnado
ADOLESCENTES,
el
de
la
PUNTO
1.
referida
SECCIN D.
La
accin
de
inconstitucionalidad
se
dirige
en
este
punto a dos aspectos, segn se indica por los requirentes:

a)
en
cuanto
admite
la
administracin
de
la
anticoncepcin de emergencia bajo la modalidad de la Pldora

del Da Despus como pastilla nica y combinada, lo cual
resultara
invocados
contrario
al
referirse
los
a
preceptos
las
constitucionales
primeras
disposiciones
reglamentarias impugnadas en la especie, y

b) por cuanto, la consejera confidencial que se otorga
a los adolescentes vulnera el derecho y deber preferente de
los padres a educar a sus hijos, reconocido en la norma
constitucional citada en el numeral 2 precedente.
III.
CAPTULOS DE INCONSTITUCIONALIDAD CONTENIDOS EN EL

REQUERIMIENTO:
1) LA REGULACIN CONTENIDA EN EL DECRETO SUPREMO N 48, DEL

AO 2007, DEL MINISTERIO DE SALUD, SERA MATERIA DE LEY:
Los actores exponen que la aprobacin de mtodos y
mecanismos que afectan la vida del que est por nacer importa
en
los
hechos
una
restriccin
un
derecho
fundamental
garantizado en la Constitucin de un modo no autorizado por

la misma. En el caso sub lite, afirman, se est frente a una
norma
de
rango
reglamentario
que
se
ha
emitido
por
la
autoridad pblica sin contar con norma legal habilitante para

ello, y que, adems, restringe sustantivamente el derecho a
la vida garantizado a todas las personas en el artculo 19,
N 1, de la Constitucin Poltica, dentro de las cuales deben
entenderse incluidas aquellas que estn por nacer, mismas a
quienes el constituyente, adems, quiso amparar de un modo
particular.
Agregan
atendida
la
los
Diputados
naturaleza
que
esencial
requieren
del
que
derecho
si
bien,
involucrado,
resulta ilegtima la medida restrictiva del mismo al estar

contenida en un acto administrativo, de conformidad con lo
que
establece
el
numeral
26
del
precepto
constitucional
citado -segn el cual el nico llamado a limitar el ejercicio

de los derechos reconocidos en la Carta Fundamental es el
legislador-, en este caso, inclusive, mediante la dictacin
del decreto supremo cuestionado la Administracin ha hecho lo
que
ni
siquiera
contenido
al
por
ms
ley
se
podra
hacer:
ha
vaciado
de
fundamental de los derechos humanos el
derecho a la vida-.
Hacen notar, a mayor abundamiento, que existen otras
normas dentro de nuestro ordenamiento jurdico que serviran
para ratificar la pertinencia de los argumentos expuestos. A
esos efectos, se citan los artculos 39 a 45 referidos a los
estados de excepcin constitucional- y 61, inciso segundo,
(actual artculo 64) de la Carta Fundamental, y la Ley N
18.826
que
derog
la
norma
del
Cdigo
Sanitario
que
autorizaba el llamado aborto teraputico, estableciendo que
no
podr
ejecutarse
ninguna
accin
cuya
finalidad
sea
provocar el aborto.
2) EVENTUAL VULNERACIN AL DERECHO A LA VIDA:
En este captulo, los requirentes manifiestan, en primer
trmino, que por efecto del decreto reglamentario de que se
trata,
en
entregar
los
consultorios
libre
de
salud
gratuitamente,
municipalizados
se
contraceptivo
de
como
emergencia, la llamada pldora del da despus, bajo los

nombres de: a) POSTINOR-2 (Registro Sanitario del mes de
agosto del ao 2001, N F-8527/01, del Instituto de Salud
Pblica,
que
fue
cancelado
por
peticin
del
titular
-Laboratorio Grnenthal- a principios del ao 2007), y b)

TACE, con Registro Sanitario vigente del mismo Instituto, a
favor del Laboratorio Recalcine.
Sealan
que
las
mencionadas
pldoras
contienen
la
hormona de sntesis denominada Levonorgestrel 0,75 mg., misma

que la Corte Suprema, en sentencia de fecha 30 de agosto del
ao
2001,
dictada
en
recurso
de
proteccin
caratulado
Philippi Izquierdo con Laboratorio Chile S.A., Rol 2186-01,

calific como una amenaza al derecho a la vida del concebido
y no nacido, en los siguientes trminos: se declara que se
deja sin efecto la resolucin N 2141 del 21 de marzo del ao
en curso, del Instituto de Salud Pblica, que concedi el
registro
sanitario
al
frmaco
denominado
Postinal
elaborado sobre la base de la droga Levonorgestrel.

Reconocen, en este mismo aspecto, que si bien existe un
fallo
del
mismo
Tribunal
Superior
del
ao
2005,
que
contradice al recin mencionado pronunciamiento, aqul slo

tendra efectos relativos, atendido que fue emitido bajo la
jurisdiccin
derecho
contenciosa
pblico)
se
ordinaria
refiri
(accin
de
concretamente
nulidad
al
de
frmaco
denominado POSTINOR-2 que, como se ha explicado, hoy no

puede circular por carecer de registro sanitario.
Hacen hincapi los requirentes en el hecho de que la

nica diferencia que existira entre la pldora prohibida por
la Corte Suprema en su primer fallo del ao 2001 y las que se
encuentran
autorizadas
en
la
actualidad
por
la
autoridad
administrativa, es su nombre de fantasa.

Atendido
instrumento
lo
expresado,
normativo,
como
critican
el
que
an
exista
un
impugnado,
que
lejos
de
ordenar el retiro del mercado de un producto abortivo lo

ponga a travs de sus Polticas Pblica (sic) a disposicin
de la poblacin en forma gratuita.
Ms adelante, los Diputados peticionarios se refieren al
estatuto
jurdico
aplicable
al
embrin
en
nuestro
pas,
destacando, en sntesis, los siguientes aspectos:

Indican que, a diferencia de lo que ha ocurrido en otros
pases,
en
el
nuestro
la
proteccin
del
nasciturus
concebido y no nacido, se otorga desde el comienzo de la

Repblica y que ella se habra visto reforzada en el ltimo
tiempo por el pronunciamiento de la Corte Suprema del ao
2001 recin mencionado.
En seguida, los actores aducen que en el mbito del
Derecho Constitucional, el artculo 19, N 1, inciso primero,
de la Carta Fundamental de 1980 consagra el derecho a la vida
y a la integridad fsica y psquica de las personas y que el
inciso segundo del mismo precepto se encarg de reconocer
expresamente que la ley protege la vida del que est por
nacer, esto es, la vida del embrin, nasciturus o concebido
y no nacido, confirindole a ste, por tanto, la calidad de
sujeto de derecho en nuestro ordenamiento jurdico.
Indican los requirentes tambin que un complemento de la
regulacin
constitucional
referida precedentemente,
por la
aplicacin de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo

5 de la misma Ley Fundamental, sera la suscripcin por
parte del Estado de Chile de pactos internacionales, como la
Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos
de Costa Rica, la que en su artculo 4, N 1, seala: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del

momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente. Igualmente, la Convencin de los Derechos
del Nio, que se refiere a estas materias en sus artculos
1, 3.2. y 6.
Luego,
Civil,
el
hacen
presente que, en el mbito del Derecho
artculo
75
del
Cdigo
del
ramo
dispone
la
obligacin que pesa sobre los tribunales de dar proteccin

jurdica
al
concebido
no
nacido,
en
los
siguientes
trminos: la ley protege la vida del que est por nacer. El

juez,
en
consecuencia,
tomar,
peticin
de
cualquiera
persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan

convenientes
para
proteger
la
existencia
del
no
nacido,
siempre que de algn modo peligre. Esta regla jurdica, a

entender de los requirentes, sera la mejor demostracin de
que
el
concebido
produzca
su
reconocerse
adquiere
existencia
a
aqul
derechos
civil.
como
un
De
aunque
esta
sujeto
todava
forma,
digno
de
no
se
aducen,
al
proteccin
jurdica, resulta evidente que ello apunta al derecho a la

vida, ya que ste es el nico patrimonio que a esa altura
tiene el embrin humano.
A
mayor
abundamiento, y en directa relacin
con las
normas del Derecho Romano que tendan a proteger al nonato

como realidad digna y a castigar las prcticas abortivas, los
peticionarios citan el artculo 85 del Cdigo Penal, que por
la
reciente
eficacia
derogacin
jurdica,
de
pero,
la
a
su
pena
de
juicio,
muerte
no
el
ha
perdido
valor
de
persuasin moral y que dispone: no se ejecutar la pena de

muerte en la mujer que se halle encinta, ni se le notificar
la sentencia en que se le imponga hasta que hayan pasado
cuarenta das despus del alumbramiento.
Dedican tambin los requirentes algunos prrafos de su
presentacin a efectuar referencias a dictmenes emitidos por
la Contralora General de la Repblica, en los que se ha
reconocido titularidad jurdica del concebido y no nacido, a
la luz del ordenamiento jurdico nacional (dictmenes Ns.
25.403, de 21 de agosto de 1995, y 14.525, de 15 de junio de

1992).
Hacen presente, adems, que existen antecedentes que dan
cuenta de la manera contradictoria en que la autoridad del
sector ha actuado al momento de analizar los efectos que
puede producir la pldora del da despus en el embrin,
con lo cual, advierten, se producira una vulneracin de la
doctrina de los actos propios de la Administracin, que se
vincula con la buena fe que debe orientar la actuacin de sus
rganos, entre otros propsitos, para evitar repercusiones
nocivas en relacin con los derechos adquiridos por terceros
o que se cause algn dao a las personas.
Sobre este aspecto en particular, los actores mencionan
que
en
la
dcada
de
los aos 90 el Ministerio de Salud
prohibi la venta del mismo producto farmacutico que hoy ha

decidido
distribuir
la
poblacin,
agregando
que
tal
prohibicin se fund en hechos que no se han modificado hasta

ahora.
saber:
al
impedir
la
anidacin
del
embrin,
el
mtodo generaba un efecto abortivo contrario a la juridicidad

vigente.
Acuden
peticionarios
posteriormente
al
denominado
los
principio
seores
pro
Diputados
vida,
los
efectos de argumentar, en sntesis, que en todo Estado de

Derecho existe un principio de tica pblica que debe ser
aplicado, principalmente cuando es la autoridad pblica la
que acta, en el sentido siguiente: ante la posible duda
sobre la amenaza de muerte por utilizacin de una droga, el
Estado debe actuar a favor de la vida.
Hacen notar tambin que, conforme a dicho principio, no
son los titulares del derecho a la vida ni sus defensores los
llamados a probar que un determinado producto no genera un
ilcito constitucional, sino que, conforme a la Constitucin
Poltica, es el rgano administrativo encargado de aprobar un
determinado
producto
farmacutico
procedimiento
anticonceptivo dentro de una poltica pblica, el que frente

a la ms mnima duda en cuanto a si aqullos pueden afectar
10
la vida humana, debe abstenerse de actuar. Ahondando en este

asunto, observan que no resultara admisible que la autoridad
permitiera condiciones inseguras para el derecho a la vida de
los embriones, bajo el pretexto de que algunos cientficos
han manifestado dudas acerca de las consecuencias abortivas
de la mencionada pldora. A juicio de los peticionarios y a
la luz del mencionado principio, cualquier cuestionamiento de
ndole cientfica debe ser interpretado con un criterio que
favorezca los derechos humanos y, en este caso particular,
sera el Ministerio de Salud el que habra faltado a su deber
constitucional y legal de proteger la vida del que est por
nacer,
al
no
comercializar
exigir
la
pldora
los
en
laboratorios
nuestro
pas,
que
tratan
de
que
comprueben
tcnicamente que ella no afecta al embrin en su derecho ms

esencial el derecho a la vida-.
Critican los peticionarios, a continuacin, el hecho de
que la autoridad sanitaria no afirme el efecto abortivo que
tienen estos mtodos y que al mismo tiempo no lo descarte,
ya que tal actitud, a su entender, sera inconstitucional en
s misma. Insisten en sealar, en este punto, que el onus
probandi
pesar
sanitaria
la
siempre
que
en
deber
quien
ejerce
acreditar
que
la
autoridad
tales
cuales
procedimientos no atentan contra la vida del concebido y no

nacido,
dado
el
sello
distintivo
que
posee
nuestro
ordenamiento jurdico en orden a defender la vida del que

est por nacer, mandato constitucional dado al legislador que
se cumple entre otras muchas disposicin (sic) de nuestro
ordenamiento
ejecutarse
jurdico
ninguna
con
la
accin
siguiente
cuyo
fin
(sic):
sea
No
podr
provocar
el
aborto (Ley 18.826 Modificatoria del Cdigo Sanitario).

En el mismo orden de consideraciones, los requirentes
plantean que no debe olvidarse que en materia de Derechos
Humanos rige el denominado principio pro-homine, el cual ha
sido
destacado
Interamericana
Consultiva
de
de
5/1985,
manera
Derechos
y
del
reiterada
Humanos,
cual
se
vg.,
derivan
por
en
dos
la
la
Corte
Opinin
parmetros
11
fundamentales en materia de hermenutica constitucional, a

saber: i) Que debe estarse siempre a la interpretacin ms
favorable al derecho o libertad del afectado y ii) Que debe
estarse siempre a la interpretacin ms favorable para el ms
dbil.
Por otra parte, haciendo referencia a algunos datos
cientficos bsicos relacionados con el derecho a la vida
del
que
est
por
nacer,
los
requirentes
manifiestan
que
cuando un espermatozoide fecunda un vulo se forma un nuevo

ser -un embrin-. Al comienzo, acotan, este nuevo ser tiene
carcter unicelular, pero esa primera clula ya contendra
toda
la
informacin
constitutiva
de
aqul.
En
ste
se
hallara el denominado cdigo de la vida que la humanidad

ha podido descifrar hace no mucho tiempo y que se encuentra
tanto en ese ser unicelular como en cualquier ser humano
nacido, sea ste nio, joven, adulto o anciano, hombre o
mujer. En suma, dicen, si aquella clula es el resultado de
la unin de gametos humanos, resulta imposible, entonces,
negar que se trata de un ser humano, pues es un ser y es
humano, ya que pertenece a la especie humana.
La
aplicacin
de
las
aludidas
consideraciones
la
interpretacin del artculo 19, N 1, de la Constitucin,

lleva a los requirentes a concluir que el derecho a la vida
comprende tambin al nasciturus.
Reiteran
los
Diputados
que
lo
determinante
para
ser
titular del derecho es el ser un humano y no cabe duda de que

el no nacido lo es, independientemente de que sea un embrin
o un feto. La edad o etapa de desarrollo de un ser humano no
es condicionante de la titularidad de aquellos derechos que
emanan de su propia naturaleza.
Todo
ello,
agregan
los
actores,
habra
quedado
ratificado en uno de los ms recientes debates sostenidos

sobre la materia, llevado a cabo en el Congreso Nacional, a
propsito de la reforma al inciso primero del artculo 1 de
la
Constitucin
Poltica,
que
sustituy
la
expresin
hombres por personas (Ley de Reforma Constitucional N
12
19.611,
Diario
Oficial
de
16
de
junio
de
1999).
Hacen
presente que en el segundo trmite legislativo, durante la

discusin en la Sala del Senado, se aprob dejar constancia
de que el nasciturus desde la concepcin es persona, en el
sentido
constitucional
del
trmino,
y,
por
ende,
que
es
titular del derecho a la vida (Diario de Sesiones del Senado,

Sesin 21, 3 de marzo de 1999).
Hacen
notar,
asimismo,
que
la
ms
reciente
jurisprudencia comparada sigue esta misma tendencia, citando

a los efectos las sentencias de la Corte Suprema de Costa
Rica,
de
15
de
marzo
de
2000
de
la
Corte
Suprema
de
Argentina, de 5 de marzo de 2002.

Los
actores
eventualmente
demostrar
se
refieren
abortivo
que
ste,
del
posteriormente
Levonorgestrel.
administrado
al
efecto
Exponen
oralmente
que
(pldora
pldoras combinadas) o a travs del Dispositivo Intrauterino

(DIU),
incluye
un
efecto
antianidatorio
del
huevo
humano
fecundado, no sera un asunto que ofrezca mayor dificultad.

En este sentido, indican que si dicho compuesto se administra
despus de que el vulo ha sido fecundado ya no cabra accin
anticonceptiva,
puesto
verificado.
otra
Por
que
parte,
la
concepcin
sealan
que
ya
sera
se
habra
un
hecho
propio del mecanismo de accin del DIU que ste acta del
modo ms eficaz impidiendo la anidacin, ya que su destino
natural jams ha sido evitar la ovulacin; por el contrario
las tasas de ovulacin de las usuarias del DIU son del 100%.
En seguida destacan que suponiendo una relacin sexual
ocurrida en el da de la ovulacin, la fecundacin se podra
verificar o realizar unas 7 horas despus del acto. Aaden
que
se
necesitara
minuto
solamente
para
que
los
espermatozoides alcancen el lugar de la trompa uterina donde

se encuentra el vulo y unas 7 horas de capacitacin de stos
para que uno de ellos quede en condiciones de penetrarlo y
fusionarse
con
l.
su
vez,
dicen,
administrado
el
Levonorgestrel, se requerira de unas 2 horas para que llegue

a su concentracin sangunea mxima, lo que no significa que
13
su accin en plenitud se alcance necesariamente en ese mismo

tiempo.
De acuerdo a lo anterior, y en un escenario hipottico,
los requirentes afirman que para lograr una potencial accin
anticonceptiva que impidiera la continuacin del proceso de
capacitacin y fertilizacin de los espermios, se necesitara
que la mujer ingiriese la droga cuestionada en las horas
inmediatas a su relacin sexual; al menos, sealan, en las
mujeres violadas y, particularmente, en las adolescentes que
tienen relaciones sexuales ocasionales, y eso, acotan, es
casi imposible de lograr.
En
este
mismo
orden
de
consideraciones,
los
peticionarios aluden a las circunstancias en las que, a su

juicio,
el
Levonorgestrel
0,75
mg.
podra
actuar
como
antianidatorio, con mayores probabilidades. Indican que se

tratara de aquellos casos en que la relacin sexual ocurre
en
el
da
de
la
ovulacin
(25%
de
los
embarazos)
el
referido qumico se administra despus de 7 horas de aqulla.

3) LAS
DISPOSICIONES
ADMINISTRATIVAS
IMPUGNADAS
SERAN
CONTRARIAS A LA IGUALDAD ANTE LA LEY:

Exponen los Diputados requirentes que despus de dictada
la sentencia de la Corte Suprema, de 30 de agosto de 2001, a
la que ya se ha hecho alusin, la autoridad administrativa ha
sostenido
que
slo
se
encontrara
prohibido
el
frmaco
denominado Postinal, y no otros productos producidos en

base al Levonorgestrel 0.75 mg., como lo son el POSTINOR-2
y el TACE. Tal tesis, indican los actores, no se ajustara
a la interpretacin que cabra asignar al artculo 19, N 2,
de
la
Constitucin,
ya
que,
su
juicio,
sera
discriminatoria en contra de los embriones humanos que han

podido ser afectados en su derecho a la vida por la segunda
y
tercera
pldora
incorporacin
Salud
al
Pblica.
del
da
registro
Para
despus
que
ellos,
que
administra
una
han
obtenido
su
el
Instituto
de
correcta
exgesis
14
constitucional pasara por reconocer que la igualdad ante la

ley no admite la discriminacin que hoy se pretende hacer por
la autoridad pblica, fundndose nicamente en una diferencia
de nombre que se asigna a un mismo producto qumico.
La
referida
sentencia
del
ao
2001,
insisten
los
requirentes, tendra como efecto la proteccin de la vida de

todo concebido que est por nacer; en consecuencia, plantean
que no habra razn alguna para admitir que la pldora del
da despus fuese distribuida con el patrocinio del Estado
en
los
consultorios
Tribunal
de
de salud municipalizada si el Mximo
Justicia
del
pas
prohibi,
ordenando
se
cancelara el registro respectivo, un frmaco idntico al que

se
refieren
difiere
las
con
contrario,
normas
aqul
afirman
en
cuestionadas
su
los
nombre
actores,
en
de
autos
fantasa.
significara
que
slo
Admitir
aceptar
lo
una
discriminacin en la igualdad de trato que la autoridad debe

dar a todos los concebidos y no nacidos frente a una misma
amenaza a su derecho a nacer.
4) LAS
NORMAS
CONTRAVENIR
ADMINISTRATIVAS
EL
CUESTIONADAS
PUEDEN
DERECHO PREFERENTE Y EL DEBER DE LOS
PADRES A EDUCAR A SUS HIJOS:

Los requirentes inician su argumentacin en este aspecto
sosteniendo que el artculo 19, N 10, inciso tercero, de la
Carta Fundamental establece que los padres tienen el derecho
preferente y el deber de educar a sus hijos. Corresponder al
Estado
otorgar
derecho;
especial
por
proteccin
consiguiente,
al
sealan,
ejercicio
la
de
accin
este
de
la
Administracin de otorgar consejera a menores adolescentes

sin el consentimiento ni conocimiento de sus padres, como lo
disponen
las
normas
del decreto supremo que se impugnan,
sera ilegtima.
Por
otra
preeminente
de
parte,
los
indican que al reconocer el derecho

padres
por
sobre
cualquier
accin
tentativa de la autoridad o de un tercero de atribuirse la
15
funcin educativa, el constituyente le impuso al Estado la

accin
contraria
lo
que
hace
el
decreto
reglamentario
cuestionado, cual es la de garantizar este derecho.

Finalmente
los
administrativo
que
confidencialidad
Diputados
cuestionan
de
la
aducen
que
el
tergiversara,
relacin
profesional,
acto
adems,
ya
que
la
sta
supone la existencia de un enfermo y los menores adolescentes

a quienes van dirigidas las actividades administrativas de
que se trata, no padecen de enfermedad alguna, sino que se
encuentran en un estado natural de la vida que desaparece con
el transcurso del tiempo y sin la intervencin del Estado.
IV.
TRAMITACIN DEL REQUERIMIENTO:
Mediante resolucin de fecha veintiocho de marzo de dos

mil
siete
fojas
tramitacin
el
aclaraciones
73-,
el
Pleno
requerimiento,
del
Tribunal
atendido
rectificaciones
el
admiti
mrito
planteadas
por
la
de
las
parte
requirente en el escrito de fojas 68.

En seguida, dando cumplimiento a lo dispuesto en los
artculos
Tribunal
puesto
42
48
de
la
Constitucional
en
Ley
conocimiento
Orgnica
17.997-,
de
la
Constitucional
del
requerimiento
fue
el
seora
Presidente
de
la
Repblica, del Senado, de la Cmara de Diputados y del seor

Contralor
General
de
la
Repblica,
en
sus
calidades
de
rganos constitucionales interesados.

V.
OBSERVACIONES AL REQUERIMIENTO FORMULADAS POR LA

SEORA PRESIDENTE DE LA REPBLICA:
Mediante escrito de fecha diez de abril del ao dos mil

siete fojas 80 a 223-, la seora Presidente de la Repblica
formul sus observaciones al requerimiento.
Como se indica en el mismo documento, la presentacin se
divide
en
(captulos
cuatro
partes.
I,
II
III),
En
se
la
primera,
analiza
el
de
antecedentes
decreto
supremo
16
impugnado y las normas nacionales sobre la regulacin de la

fertilidad que aquel acto administrativo aprueba. Tambin se
alude a dos precedentes jurisprudenciales relacionados con la
materia
discutida
segunda
parte
cuestiones
de
en
estos
(captulos
previo
autos
IV,
constitucionales.
y
VI),
se
En
formulan
la
tres
y especial pronunciamiento, y en la
tercera parte (captulos VII, VIII y IX), por ltimo, se

hacen valer consideraciones a los efectos de instar por el
rechazo del requerimiento.
VI.1.
ANTECEDENTES
GENERALES
RESPECTO
DEL
DECRETO
SUPREMO N 48, DE 2007, DEL MINISTERIO DE SALUD:

Expresa
la
seora
Presidente de la Repblica que
el
Decreto Supremo cuya constitucionalidad ha sido cuestionada

por
los
derecho,
Diputados
requirentes,
atendido
que
ha
sera
sido
un
dictado
acto
por
ajustado
la
autoridad
competente y ha seguido el procedimiento establecido en la

ley a esos efectos.
Manifiesta asimismo, que, a su entender, cumplira el
pronunciamiento emitido por este Tribunal Constitucional, en
su sentencia Rol 591-2006, de fecha 11 de enero del ao 2007,
en cuanto en sta se habra declarado que la regulacin de la
fertilidad era una materia que deba ser abordada por un
decreto supremo sujeto al trmite de toma de razn y el acto
impugnado en la especie tendra tal naturaleza y cumpli el
mencionado
trmite
de
control
de
juridicidad
ante
la
Contralora General de la Repblica.

En
seguida,
la
administrativo
misma
autoridad
reglamentario
se
denuncia
seala
cuya
en
autos,
que
el
acto
eventual
obedece
al
cumplimiento de los objetivos sanitarios definidos por el

Ministerio de Salud para la dcada 2000-2010, a saber: de un
lado, mejorar la salud de la poblacin, prolongando la vida y
los aos de vida libres de enfermedad. Del otro, reducir las
17
desigualdades en salud, mejorando la salud de los grupos ms

desfavorecidos de la sociedad.
La Primera Mandataria hace hincapi en que dentro del
mencionado objetivo general de reducir las desigualdades, se
ubicara la idea de regular una adecuada poltica de salud
reproductiva que tienda a la reduccin, por una parte, de la
mortalidad materna e infantil y, por otra parte, del embarazo
no
planificado.
actividades
Para
de
siguientes
ello,
dice,
planificacin
aspectos:
a)
la
se
establecen
familiar
que
reduccin
de
diversas
abarcan
la
los
inequidad
reproductiva
existente entre hombres y mujeres, y que
se
presentara
tambin
la
poblacin
(los
de
respecto
menor
de
nivel
algunos
grupos
socioeconmico,
de
de
pueblos
originarios, adolescentes y adultos jvenes); b) la reduccin

de los abortos, mejorando la oferta y la calidad de los
servicios
en
focalizando
materia
los
de
salud
esfuerzos
en
sexual
las
mujeres
reproductiva,
que,
segn
los
estudios realizados, presentan un mayor riesgo de interrumpir

voluntariamente su embarazo; c) la reduccin del embarazo no
deseado en las adolescentes, promoviendo una maternidad y una
paternidad responsable, con pleno respeto de las creencias y
valores de cada persona. Esto ltimo se encuentra asociado,
indica
el
personas
Ejecutivo,
la
actividad
los
sexual
riesgos
que
genera
desinformada
sin
para
las
adecuado
control sanitario del personal de salud.

Seala la seora Presidente de la Repblica que el acto
administrativo
impugnado
establece, adems,
una regulacin
especfica dirigida a los adolescentes, disponiendo que la

entrega
este
grupo
de
la
poblacin
de
mtodos
de
anticoncepcin constituye un deber de las autoridades a los

efectos
de
prevenir
consecuencias
tanto
para
la
madre
adolescente como para el hijo concebido en dicha etapa de

desarrollo. En este sentido, reconoce que son los padres los
primeros obligados a transmitir valores y principios a sus
hijos, y que tambin son ellos los que debiesen acompaarlos
a
los
centros
de
salud
si
es
que
ellos
requiriesen
un
18
anticonceptivo. Sin embargo, manifiesta: el Estado no puede

desconocer que esta realidad en muchos casos no se da y que
cuando
un
adolescente
pide
un
anticonceptivo
despus
de
haber tenido una relacin sexual, no le corresponde al Estado

juzgar esa situacin sino que debe prestar la atencin
necesaria () a travs de un profesional que ponga especial
atencin en la madurez y las circunstancias particulares del
menor.
Por
otra
parte,
el
Ejecutivo
seala
que
la
voluntariedad es otro de los aspectos que tiene en cuenta

el acto impugnado, ya que ste dispone de manera expresa que
el
Estado
determinado
disposicin
no
impone
mtodo
de
ni
obliga
anticonceptivo;
quienes
lo
soliciten
nadie
al
uso
simplemente
las
de
un
pone
alternativas
que
permiten decidir qu mtodo va ms acorde con sus necesidades

tanto biolgicas como valricas. Asimismo, indica la seora
Presidente, la entrega de mecanismos anticonceptivos, no es
una oferta cerrada del Estado, ya que las personas tienen
la opcin de decidir si utilizan o no el servicio y cul es
el mtodo que les parece ms idneo.
Menciona, en seguida, que el decreto que se cuestiona en
estos autos dice que: las personas son libres para decidir
si utilizan o no anticoncepcin de acuerdo a sus valores
personales. Pero si deciden emplearla, esto debe verificarse
en
condiciones
de
equidad,
seguridad,
confidencialidad
respeto. Para ello el Estado no slo entrega un mecanismo,

sino tambin el juicio de un profesional responsable y una
consejera
destinada
que
la
persona
tome
una
decisin
informadamente.
Hace presente tambin, la misma autoridad pblica, que
la misin del Decreto Supremo N 48, de 2007, fue continuar
con la poltica de regulacin de la fertilidad iniciada en el
ao 1962 y que estuvo dirigida a reducir la alta incidencia
de abortos inducidos y sus complicaciones, y disminuir el
alto costo asociado a su tratamiento. Se hace mencin en
seguida
la
poltica
de
Poblacin
de
Salud
Pblica
19
formulada
en
el
principios:
a)
relacionada
en
clandestino;
ao
1967,
reducir
la
medida
b)
fundada
en
los
siguientes
tasa
de
importante
con
el
aborto
provocado
de
mortalidad
infantil,
reducir
la
tasa
mortalidad
materna,
relacionada con el deterioro del nivel de vida en sectores de

poblacin de alta fecundidad; y c) promover el bienestar de
la familia, favoreciendo la procreacin responsable.
En
cuanto
corresponde
los
Gobiernos
de
la
Concertacin, dice la Primera Mandataria, esta poltica se

ha mantenido formulndose, en el ao 1990, las Bases para
una Poltica de Planificacin Familiar y, en el ao 1991,
el Programa de Salud Materna y Perinatal que incluy, entre
sus
actividades
bsicas,
el
Control
de
Paternidad
Responsable. Observa, adems, que en el ao 1997 la Salud

Sexual
Reproductiva
fue
definida
como
una
de
las
16
prioridades de salud para el pas, aprobndose el Programa

de Salud de la Mujer, del Ministerio de Salud, que tuvo como
propsito contribuir al desarrollo integral, fsico, mental y
social de la mujer, en todas las etapas de su ciclo vital.
Por ltimo, el Ejecutivo da cuenta del contenido del
decreto que se impugna, indicando, en primer lugar, que aqul
aprueba
las
Normas
Nacionales
sobre
Regulacin
de
la
Fertilidad, en las que se incluyen las Normas Tcnicas y

Guas Clnicas sobre Fertilidad, todas elaboradas por el
Ministerio de Salud. En segundo lugar, seala que el acto
administrativo
establece
que
las
normas
que
se
aprueban
constan en un documento de 171 pginas que se adjunta y que

forma parte del mismo. Se indica, adems, que se mantendr en
poder del Jefe de la Divisin de Prevencin y Control de
Enfermedades, de la Subsecretara del Ministerio del ramo. En
tercer lugar, el acto ordena publicar en la pgina web del
Ministerio
de
Salud
el
texto
de
las
referidas
normas
nacionales y remitir un ejemplar a los Servicios de Salud,

Establecimientos Experimentales de Salud y a las Secretaras
Regionales Ministeriales de Salud de todo el pas, a fin de
que
sean
cumplidas
ntegra
obligatoriamente
por
los
20
organismos, instituciones y los funcionarios que integran la

Red Asistencial del Sistema Nacional.
VI.2.
ANTECEDENTES
RESPECTO
DE
LAS
NORMAS
NACIONALES
SOBRE REGULACIN DE LA FERTILIDAD:

La seora Presidente de la Repblica afirma que estas
normas
se
enmarcan
dentro
de
una
poltica
de
Estado
que
cumple lo dispuesto en el artculo 113 de la Constitucin

Poltica, el cual obliga a la Administracin a establecer
una
poltica
nacional
de
desarrollo.
Asimismo,
indica,
estas normas seran respetuosas, tambin, de la atribucin

que se le entrega a los Ministerios por el artculo 22,
inciso segundo, de la Ley Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado, de proponer las
polticas y planes correspondientes.
En
seguida,
la
autoridad
acota
que,
conforme
lo
dispuesto por el D.F.L. N 1, de 2005, del Ministerio de

Salud,
este
ltimo
le
corresponde
disear,
definir
impulsar las polticas gubernamentales de salud, velar por su

cumplimiento
necesarias
ejecucin
para
este
desarrollar
objeto.
Por
las
acciones
consiguiente,
dicha
Secretara de Estado, en cumplimiento de tales polticas, ha

desarrollado diversas acciones que permiten dar cumplimiento
a los objetivos sanitarios descritos en el apartado anterior,
entre las que se cuenta la dictacin de las normas nacionales
sobre regulacin de la fertilidad en cuestin.
Afirma
luego
la
Primera
Mandataria
que
las
caractersticas de tales normas son: a) su singularidad, en

el
sentido
de
que
se
explica
misma,
porque
tiene
principios, conceptos, etc. Asimismo, tiene un alto contenido

tcnico, pues describe tecnologas anticonceptivas, indicando
las
propiedades
Adems,
contiene
de
los
anticonceptivos,
informacin
en
los
sus
anexos,
mtodos.
como
los
anticonceptivos hormonales disponibles en Chile; b) es una

norma tcnica que es dictada en razn de las funciones que
21
se le asignan al Ministerio de Salud por los artculos 4, N

2, del D.F.L. N 1, de 2005, del mismo Ministerio, y 25,
letra e), del D.S. N 136, de 2004, de la misma Cartera de
Estado; c) se trata de una norma nacional y obligatoria
para todos los integrantes del sector salud, esto es, para
todas las personas naturales o jurdicas, de derecho pblico
o privado, que realizan o contribuyen a la ejecucin de las
acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud
y de rehabilitacin de la persona enferma, segn lo dispuesto
en el artculo 2, N 2, del D.F.L. N 1, de 2005, del
Ministerio de Salud; y d) se trata de normas que tienen un
slido sustrato tico jurdico, atendido que el Ministerio
de
Salud,
segn
indica
la
seora
Presidente,
para
la
definicin de sus polticas de regulacin de la fertilidad,

reconoce que para lograr el ptimo estado de salud, las
personas y parejas deben tener la posibilidad de reproducirse
con riesgos mnimos, pudiendo regular su fertilidad, decidir
libremente
si
tener
no
hijos,
cuntos
cundo,
de
disfrutar de una sexualidad placentera y segura. Siguiendo

tales consideraciones, la autoridad dice que los servicios
de regulacin de la fertilidad () estn centrados en las
personas y en sus derechos, ms que en metas poblacionales o
polticas.
A
continuacin
el
Ejecutivo
hace
presente
que
las
consideraciones ticas que sustentan las normas aprobadas por

la autoridad, sobre regulacin de la fertilidad, se basan en
principios
siguientes:
de
la
a)
biotica,
Principios
entre
de
los
que
beneficencia
destacan
y
de
los
no
maleficencia en los que se funda la siguiente disposicin del

Decreto
Supremo
48,
impugnado:
las
actividades
de
Planificacin Familiar tienen por objeto lograr una adecuada

salud reproductiva integral, con la finalidad de reducir la
mortalidad materna e infantil y el embarazo no planificado;
b) Principio de equidad y justicia que busca corregir, segn
indica el Ejecutivo, la enorme inequidad existente en la
distribucin del riesgo reproductivo y de los embarazos no
22
deseados. Este riesgo, comprobadamente, se concentra en las

mujeres de los pases menos desarrollados y en los grupos de
poblacin ms pobres de cada pas, segn los datos que se
describen en la misma presentacin; c) Principio de autonoma
y respeto por las personas, el cual supone, segn indica la
seora
Presidente,
apoyar
las
decisiones
libres
de
las
personas con respecto a su sexualidad y reproduccin, y que

se
vincula
los
derechos
ciudadanos,
responde
una
aspiracin que se instala progresivamente en la poblacin de

nuestro pas.
Por otra parte, se indica que las normas de que se trata
reconocen y respetan la diversidad valrica de las personas,
pues no plantean imponer un mtodo anticonceptivo nico, sino
que
ponen
alternativas
disposicin
de
mtodos
de
los
ciudadanos
anticonceptivos,
diferentes
desde
aquellos
consistentes en abstinencia peridica, mecanismos naturales

de anticoncepcin, hasta los de emergencia.
Otra caracterstica de las normas nacionales en anlisis
que
la
Presidente
de
la
Repblica
destaca,
es
que
ellas
establecen una diferenciacin interna. Ello, segn se aduce,

por cuanto si bien son de carcter general, contienen un
apartado
especfico
dedicado
la
anticoncepcin
en
poblaciones determinadas: los adolescentes, las mujeres en el

perodo post parto y las mujeres despus de los 35 aos de
edad.
Se insiste, luego, en la idea de que estas normas no
imponen una determinada conducta, sino que, por el contrario,
existe
voluntariedad.
Y,
en
particular
respecto
de
la
anticoncepcin de emergencia que se ha cuestionado por los

requirentes, la autoridad pblica indica que aqulla consiste
en un mtodo de urgencia y excepcional que utiliza pldoras
de
levonorgestrel
estradiol
solo
pldoras
combinadas
de
etinil-
levonorgestrel, y que puede ser empleado por
mujeres en los 5 das siguientes a una relacin sexual sin

proteccin anticonceptiva y su efectividad es mayor mientras
antes se administre.
23
Sin embargo, insiste la Presidente, la anticoncepcin de

emergencia no sera un acto impositivo del Estado, atendido
que: a) aqulla opera una vez que se ha realizado un coito no
protegido, por eso se la denomina pldora del da despus.
Ante la consulta de los potenciales usuarios, el profesional
debe verificar la fecha del coito para establecer si la mujer
se
encuentra
dentro
administracin
desea
y,
quedar
de
para
su
adems, debe confirmar que la mujer
no
embarazada
los
y
que
das
de
plazo
comprende
que
existe
la
posibilidad de embarazo an despus de usar el mtodo; b) en

el contenido de las normas que la regulan no se expresa que
el mtodo puede ser impuesto por los organismos de salud; s
se indica de diversas maneras el hecho de que el acceso al
mtodo es gratuito; c) la norma establece que la opcin de
usar el mtodo es una decisin personal que slo corresponde
a la mujer que lo solicita y, adems, prev que sea una
decisin informada por parte de un profesional responsable y
que
la
consejera
que
se
entregue,
sobre
todo
los
adolescentes, considere la situacin familiar, la relacin de

pareja y los aspectos culturales y religiosos.
La autoridad afirma que la norma que regula la entrega
del anticonceptivo de emergencia no excluye a la familia,
pero tampoco la condiciona a la aprobacin de los padres en
caso de adolescentes, ya que el Estado, dice la autoridad,
no puede realizar una investigacin sobre la buena o mala
relacin de los padres con sus hijos.
Finaliza
Presidente
esta
de
estadsticos
parte
la
de
Repblica
acerca
de
la
anticonceptivos,
destacando
atienden
sistema
en
el
la
presentacin
aludiendo
poblacin
de
que
pblico
respecto
de
la
seora
algunos
de
salud:
datos
usuarias
de
las
se
un
que
54%
usa
dispositivo intrauterino (DIU) T de Cobre 380-; el 36% usa

anticonceptivos
orales
combinados
que
contienen
levonorgestrel y etinil-estradiol, mientras que un 7% usa

otros mtodos y las restantes usan mtodos de barrera.
24
En el sector privado, dice la autoridad pblica, de los

70
productos
disponibles
en
Chile
para
la
anticoncepcin
hormonal, los ms vendidos en farmacias en el ao 2003 fueron

las pastillas anticonceptivas combinadas de uso regular ()
De
stas,
1.700.000
dosis
mensuales
fueron
pastillas
que
contienen levonorgestrel, las que son de menor costo que las

pastillas que contienen otros progestgenos. Otros hormonales
disponibles
son
inyectables.
las
pldoras
Informa,
por
de
progestgeno
ltimo,
que
no
solo
existen
estadsticas sobre el nmero de inserciones de dispositivos

intrauterinos aplicadas en este sector.
VI.3. PRECEDENTES JURISPRUDENCIALES REFERIDOS AL ASUNTO
CONTROVERTIDO:
A. Sentencia del Tribunal Constitucional (STC ROL 591,
11.01.2007):
Recuerda la seora Presidente de la Repblica que, en
septiembre del ao 2006, un grupo de parlamentarios impugn
ante esta Magistratura la constitucionalidad de la Resolucin
Exenta N 584, de 1 de septiembre de 2006, del Ministerio de
Salud, que aprobaba las Normas Nacionales sobre Regulacin
de la Fertilidad.
A continuacin indica que el Tribunal, sosteniendo la
aplicacin del principio de primaca de la realidad por sobre
el
nominalismo,
habra sostenido en su sentencia que la
norma impugnada en esa oportunidad tena las caractersticas

propias
de
un
inconstitucional
decreto
por
no
supremo,
haber
sido
fue
aprobada
declarada
con
las
formalidades propias de esa clase de acto administrativo.

Atendido dicho pronunciamiento, sostiene la misma Presidente,
esta Magistratura se habra pronunciado en el sentido de que
la aprobacin de las mencionadas normas nacionales deba
abordarse
por
un
decreto
supremo,
por
lo
que
no
sera
procedente, a su juicio, que los diputados que ahora recurren
25
en
contra
del
Decreto
48,
planteen,
como
causal
de
inconstitucionalidad del mismo, que ste aborda materias del

dominio legal.
En concreto, la seora Presidente plantea que al ser la
norma aprobada por el D.S. N 48, la misma que aprobaba la
Res. 584, la legitimidad de la norma impugnada esta vez no
admite
dudas.
El
Tribunal
dijo
que
requera
un
decreto
supremo objeto de toma de razn, y un decreto tomado razn se

public. Si el Tribunal Constitucional dijo que la norma
era
jurdicamente
un
decreto
supremo,
descart
el
vicio
consistente en incursionar en materias de ley. El Tribunal

exigi un decreto, y no una resolucin, ni una ley (c. 30 y
33, STC 591). Y se ha dictado, precisamente, un decreto..
B. Sentencia de la Corte Suprema de 28.11.2005:
El Ejecutivo plantea que uno de los argumentos que los
requirentes esgrimen para fundar la inconstitucionalidad del
Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud, se
basa en que la Corte Suprema, con fecha 30 de agosto del ao
2001, en la causa sobre recurso de proteccin Rol 2186-2001,
declar
producto
que
el
Levonorgestrel
denominado
0.75
Postinal-
mg.
constituye
-presente
una
en
el
amenaza
al
derecho a la vida del concebido y no nacido, por lo que

existira un precedente judicial en la materia de que tratan
estos autos constitucionales.
Sin embargo, agrega la misma autoridad, esa parte habra
omitido referirse a la existencia de una sentencia posterior
y contradictoria de la misma Corte, de fecha 25 de noviembre
del ao 2005. En este ltimo fallo, dictado en recursos de
casacin
deducidos
en
contra
de
la
sentencia
de
segunda
instancia emitida por la Corte de Apelaciones de Santiago, en

el juicio de nulidad de derecho pblico iniciado por demanda
del Centro Juvenil AGES en contra del registro sanitario que
aprob el Instituto de Salud Pblica respecto del producto
denominado Postinor-2 (que tambin contiene Levonorgestrel
26
0.75 mg.), seguido ante el 20 Juzgado Civil de Santiago, la

Corte Suprema sostuvo que al no estar demostrado que la
pldora fuera abortiva, no se transgrede la norma que obliga
a proteger la vida del que est por nacer.
Se agrega que tampoco los actores se han referido en su
requerimiento al hecho de que el abogado que han designado
como
su
patrocinante
apoderado
en
estos
autos
de
inconstitucionalidad seor Jorge Reyes Zapata- present un

escrito a la Corte Suprema pidiendo que los efectos de la
sentencia
(de
30
de
agosto
de
2001)
tuviera
efectos
generales, y a que por sentencia de 10 de octubre de 2001,

dictada
por
Apelaciones
indica,
mandato
de
de
Santiago
estableciendo
la
Corte
rechaz
que
la
Suprema,
tal
medida
la
Corte
de
solicitud,
segn
se
de
cancelacin
del
registro era slo para un acto concreto; no tena efectos

generales; se refera a una pldora, no a todas ellas.
Por lo anterior, razona la Presidente de la Repblica,
la sentencia dictada por la Corte Suprema el 30 de agosto de
2001,
contrariamente
al
deseo
de
los
parlamentarios
requirentes, no podra ser considerada un precedente ni para

la autoridad administrativa ni para los rganos de control de
constitucionalidad, por los efectos particulares que aqulla
tiene.
VI.4. CUESTIONES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO
PLANTEADAS POR EL EJECUTIVO:
Segn indica la seora Presidente de la Repblica, estas
cuestiones previas apuntan a destacar que el alegato de los
requirentes busca que el Tribunal exceda sus atribuciones
constitucionales.
1)
SE
IMPUGNA
UNA
CUESTIN
DE
HECHO
AJENA
COMPETENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:
LA
27
Seala la autoridad pblica que, en la medida que los

requirentes afirman que el uso tanto de la pldora del da
siguiente,
denominada
Postinor-2,
como
del
Dispositivo
Intrauterino (DIU) produce efectos que alteran las funciones

del
endometrio
resulta
claro
impidiendo
que
stos
la
anidacin
someten
al
de
los
embriones,
conocimiento
de
este
Tribunal Constitucional cuestiones de hecho que, como tales,

deben probarse.
Hace hincapi, en seguida, en que el control abstracto
de
constitucionalidad
que
le
corresponde
ejercer
esta
Magistratura, actuando en ejercicio de las atribuciones que

le confiere el N 16 del artculo 93 de la Constitucin, se
ha de realizar con prescindencia de la aplicacin de las
normas
casos
concretos
particulares.
Por
su
propia
naturaleza, agrega la Presidente, esta forma de control tiene

como
lmite
los
hechos,
as
lo
ha
resuelto
el
propio
Tribunal en sus sentencias roles 450, de 2 de agosto de 2005,

y 465, de 30 de marzo de 2006.
2)
LA OPORTUNIDAD PARA EVALUAR SI UN MEDICAMENTO PUEDE

AFECTAR LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS SE PRESENTA
CUANDO AQUL SE REGISTRA:
La seora Presidente de la Repblica observa que sera

el Registro Sanitario que tiene a su cargo el Instituto de
Salud Pblica y no el Decreto Supremo N 48, de 2007, del
Ministerio de Salud, que se intenta impugnar en la especie,
el que permite la distribucin y el consumo de los mtodos de
anticoncepcin en el pas. El acto administrativo impugnado,
agrega,
slo
establece
una
modalidad
de
distribucin:
su
disponibilidad gratuita para un segmento de la poblacin. Por

consiguiente, a su entender, es en la etapa de registro del
respectivo frmaco la oportunidad en la que correspondera
analizar lo que alegan los requirentes.
Luego
intentado
denuncia
dar
un
que,
en
el
fondo,
uso
instrumental
los
a
la
actores
accin
han
de
28
inconstitucionalidad prevista en el N 16 del artculo 93 de

la Constitucin, toda vez que con el pretexto de impugnar el
decreto supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud, lo
que en realidad pretenden es abrir una nueva oportunidad
procesal para reclamar en contra de la autorizacin sanitaria
de la anticoncepcin de emergencia.
Se informa, a mayor abundamiento, que desde el ao 2001
hasta la fecha el Instituto de Salud Pblica ya ha otorgado 5
registros sanitarios para distintas variedades de pldoras
del
da
despus,
(Levonorgestrel
que
Comprimidos
de
ellos
0,75 mg.,
estn
vigentes
Glanique Comprimidos
0,75 mg. y Tace Comprimidos Recubiertos 0,75 mg., conforme

consta
en
antecedentes
acompaados
los
autos
por
el
Instituto de Salud Pblica), toda vez que en el caso de la

pldora denominada como Postinal, su registro fue cancelado
en cumplimiento de la sentencia de la Corte Suprema, dictada
el 30 de agosto de 2001, en el recurso de proteccin Rol
2186-01, y en el caso de la llamada Postinor- 2 su registro
fue
cancelado
solicitud
del
titular
(se
encuentra
acompaada en autos, por el Instituto de Salud Pblica, en

cumplimiento de una medida para mejor resolver decretada por
el Tribunal, copia de la Resolucin N 002546, de 30 de marzo
de 2006, a que se refiere el Ejecutivo). Es respecto de esta
ltima pldora que se present demanda de nulidad de derecho
pblico, en cuyo proceso la Corte Suprema, por sentencia de
fecha
28
de
noviembre
de
2005,
rechaz
los
recursos
de
casacin en la forma y en el fondo presentados por la parte

demandante,
ratificndose
la
juridicidad
declarada
por
la
Corte de Apelaciones de Santiago respecto de la Resolucin N

7224, de 24 de agosto de 2001, del mismo servicio aludido,
que autorizaba la distribucin del frmaco.
Se hace presente, tambin, que la ltima pldora del
da despus obtuvo su registro en agosto del ao 2006, y la
que
adquiri
el
Estado
registro en el ao 2001.
para
su
distribucin,
obtuvo
su
29
Lo anterior importa, dice la autoridad pblica, porque

la Constitucin en el artculo 93, N 16, establece que los
requerimientos
que
se
fundan
en
deben
presentarse
al
Tribunal Constitucional dentro de los 30 das siguientes a

la publicacin o notificacin del acto impugnado, plazo ste
que, claramente, estaba vencido a la fecha del requerimiento
deducido en estos autos.
En suma, la seora Presidente de la Repblica plantea
que
esta
accin
Magistratura
de
Constitucional
debiese
deducida
rechazar
en
la
la
especie,
abstenindose de resolver el fondo del asunto, atendido que

lo que se impugna del Decreto Supremo N 48, de 2007, del
Ministerio de Salud, es la orden que da a los profesionales
del
sistema
pblico
de
salud
para
aconsejar
los
adolescentes acerca del uso de un determinado frmaco y la

orden de distribuir gratuitamente el mismo producto, cuya
circulacin
se
encuentra
autorizada
esta
fecha
por
la
autoridad competente, a travs de actos que ya no pueden ser

impugnados en esta sede constitucional. De otro modo, si se
acogiera el requerimiento, dice el Ejecutivo, los mtodos de
anticoncepcin objetados en estos autos seguiran vigentes,
toda vez que no son las normas que el decreto impugnado
contiene los preceptos que los autorizan.
3)
SE HA SOLICITADO AL TRIBUNAL EFECTUAR JUICIOS DE

MRITO:
Segn expresa el Ejecutivo, el requerimiento persigue

que
este
oportunidad
Tribunal
y
en
administrativas
competente,
esto
la
Constitucional
conveniencia
adoptadas
es,
por
que
se
de
la
analice
involucre
determinadas
autoridad
el
mrito
en
la
medidas
legalmente
del
decreto
reglamentario que contiene tales disposiciones, sin que tenga

competencia para ello.
Se hace notar que las cuestiones de mrito planteadas en
el
requerimiento
seran
las
siguientes:
las
afirmaciones
30
sobre
una
presunta
obligacin
que
pesara
sobre
la
Administracin en orden a omitir una determinada regulacin;

las afirmaciones en las que se sostiene que la autoridad ha
actuado sin fundamento en su decisin; y las afirmaciones que
tienen que ver con el riesgo que involucra la decisin de la
Administracin de distribuir ciertos medicamentos. En este
ltimo aspecto, se manifiesta que, en opinin del organismo
pblico competente en la materia, la distribucin del frmaco
conocido como pldora del da despus acarreara una serie
de beneficios relacionados con la disminucin de embarazos no
deseados, particularmente entre adolescentes de los sectores
ms vulnerables de la sociedad. Ante tales beneficios, la
eventual existencia de una duda acerca de los efectos de la
misma
pldora
no
obligara
al
Ejecutivo
abstenerse
de
disponer su distribucin en el sistema pblico de salud.

Por ltimo, la Presidente de la Repblica hace presente
que en la sentencia de 11 de enero de 2007, recada en los
autos Rol N 591, esta misma Magistratura seal que no le es
posible hacer evaluaciones de mrito.
VI.5.
OBSERVACIONES
EN
CUANTO
AL
FONDO
DEL
REQUERIMIENTO:
a)
EN
CUANTO
LA
EVENTUAL
VULNERACIN
DEL
DERECHO A LA VIDA:
La seora Presidente expone, en primer trmino, que los
estudios
cientficos
que
han
examinado
los
mecanismos
de
accin de la contracepcin de emergencia se han concentrado

en su accin sobre la ovulacin, sobre la fertilizacin y
sobre la implantacin, mas no sobre su accin despus de la
implantacin.
Aade que el debate central entre los cientficos se
presenta
respecto
despus
afecta
a
no
la
la
duda
de
si
la
implantacin
pldora
del
del
embrin.
da
Dicha
31
controversia cientfica se ha dado, indica, porque una serie

de investigaciones han encontrado efectos sobre la estructura
y/o funcin del endometrio y otros, en cambio, no los han
hallado.
Menciona
tambin
que
la
comunidad
cientfica
est
conteste en el hecho de que no hay tcnicas que permitan

comprobar
la
implantacin.
existencia
Cita,
en
de
un
este
embarazo
aspecto,
al
antes
doctor
de
la
Fernando
Zegers, quien ha afirmado que con el conocimiento cientfico

y
tecnolgico
actual,
no
existe
manera
de
reconocer
marcadores qumicos en la sangre de la mujer que identifiquen

la presencia del embrin mientras ste viaja por la trompa de
Falopio o navega en el fluido uterino. Por su parte, el
doctor Enrique Oyarzn seala que no existe hasta hoy un
mtodo
que
permita
diagnosticar
un
embarazo
antes
de
la
materia,
el
implantacin.
Como
otro
antecedente
de
inters
en
la
Ejecutivo observa que la definicin de embarazo que entrega

la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) sera reflejo de la
mencionada realidad, pues aqul se entiende como el perodo
comprendido entre la anidacin del embrin en el tero y el
parto. Lo anterior es relevante, dice la autoridad pblica,
considerando que la prueba del aborto supone la comprobacin
de un embarazo.
Contina el Ejecutivo haciendo presente que la doctrina
penal ms autorizada, entre la que destaca la mayora de la
doctrina espaola, sostiene que el bien jurdico protegido
por el delito de aborto slo existira desde la anidacin del
vulo
fecundado,
porque
antes
no
se
podra
saber
si
hay
embarazo o no. As, por ejemplo, Politof, Matus y Ramrez

sostienen que la tutela penal no comienza todava con la
fecundacin
[]
que
el
sujeto
pasivo
del
delito
[de
aborto] es el embrin o feto anidado en el vientre materno,

desde su fijacin en el endometrio hasta su expulsin del
tero.
En
el
mismo
sentido,
se
cita
al
profesor
Mario
Garrido Montt, quien ha manifestado que la doctrina en la
32
actualidad, mayoritariamente, se inclina por determinar que

la proteccin penal procede desde la anidacin del vulo
fecundado. De esta manera, estima la seora Presidente, no
sera jurdicamente acertado atribuir efectos abortivos a un
frmaco que, reconocidamente, no tiene efectos despus de la
implantacin.
Se
refiere
proteccin
ms
del
que
parmetro
til
para
proteccin
es
el
adelante,
la
est
nacer,
por
definir
momento
misma
desde
de
la
autoridad,
expresando
cundo
se
la
que
un
asegura
implantacin.
La
tal
tcnica
actual, reitera, slo permite corroborar la existencia de un

ser en gestacin a partir de ella la implantacin- y eso
justificara,
su
juicio,
iniciar
en
ese
momento
su
proteccin constitucional.
Por
otro
antecedentes
lado,
el
cientficos
Ejecutivo
que
observa
llevaran
que
sostener
existen
que
el
embrin antes de la anidacin en el endometrio tiene una alta

probabilidad
de
sufrir
alteraciones
que
pueden
hacer
imposible la expresin de su individualidad, elemento ste

que, segn seala, sera esencial para protegerlo. Esto lleva
a concluir a la autoridad que la definicin de una proteccin
del embrin ms all del lmite de la implantacin sera una
cuestin que se ha dejado al legislador.
A
continuacin,
haciendo
alusin
la
Convencin
Americana de Derechos Humanos, la seora Presidente de la

Repblica indica que la Comisin Interamericana, refirindose
al artculo 4.1. del Tratado, en su Resolucin N 23/81, caso
2141, Estados Unidos de Amrica, de 6 de marzo de 1981,
seal que es equivocada una interpretacin de la Convencin
en el sentido de que otorga una proteccin absoluta a la vida
desde la concepcin.
Alude
la
misma
autoridad
pblica,
tambin,
la
Convencin sobre los Derechos del Nio, planteando que sta

tampoco
sera
til
para
resolver
el
problema
de
cundo
comienza a otorgar su proteccin al derecho a la vida. As,

seala,
en
su
artculo
dicho
tratado
internacional
33
establece: Para los efectos de la presente Convencin, se

entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho aos de
edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad. En su criterio,
contina, dicha Convencin tiene por objetivo definir hasta
cundo y no desde cundo se reconocen derechos a sujetos
en cuanto nios.
El Ejecutivo entra a analizar, posteriormente, lo que
dispone la Constitucin vigente en nuestro pas en la materia
en discusin.
Primero la seora Presidente de la Repblica sostiene
que, en relacin al derecho a la vida, el artculo 19, N 1,
de la Ley Fundamental otorga una proteccin diferenciada en
el inciso primero y en el inciso segundo. Mientras el inciso
primero
reconoce
un
derecho
subjetivo
la
vida
las
personas nacidas, el inciso segundo establece como deber del

legislador el de proteccin de la vida del que est por
nacer. Una interpretacin que entienda que el inciso primero
otorga una proteccin idntica a nacidos y no nacidos, a
juicio de la misma autoridad pblica, llevara a considerar
que el inciso segundo del aludido precepto constitucional
sera irrelevante, pues del inciso primero ya se derivara
una proteccin de la vida de nacidos y no nacidos. Afirma,
adems, que la Constitucin no dice que la vida comienza
desde
la
concepcin.
Tampoco
lo
descarta,
pero
deja
eso
entregado al legislador.
Luego la Primera Mandataria recuerda que en la discusin
del texto del mencionado artculo 19, N 1, verificada en la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, la indicacin
del comisionado Jaime Guzmn en cuanto a que deba entenderse
que esta norma condenaba el aborto, slo fue acogida por don
Alejandro
Silva
intervencin
del
Bascun.
Presidente
Recoge,
de
la
luego,
Comisin,
la
siguiente
don
Enrique
Ortzar Escobar: en resumen, entiende que se ha querido

hacer
una
diferencia
entre
el
precepto
que
consagra
el
34
derecho a la vida y la disposicin que entrega al legislador

el deber de proteger la vida del que est por nacer. Agrega
que,
en
el
primer
caso,
se
trata
de
consagrar
en
forma
absoluta el derecho a la vida y, en el segundo, se desea

dejar
una
cierta
elasticidad
para
que
el
legislador,
en
determinados casos, como, por ejemplo, el aborto teraputico,

no considere constitutivo de delito el hecho del aborto .
Puntualiza, por otra parte, la misma autoridad, que la
Constitucin acepta, aunque no expresamente, la configuracin
legal de las formas de proteccin del derecho a la vida
consagrado en el inciso primero del artculo 19, N 1. Cita
como ejemplo instituciones del derecho penal como es el caso
de la legtima defensa, en que se excepta la proteccin
absoluta de la vida de un ser humano nacido. En cambio,
sigue, el inciso segundo del mismo precepto constitucional
convoca expresamente la regulacin legal. Afirma el Ejecutivo
que, si se acepta la configuracin legal del derecho a la
vida
respecto
del
inciso
primero,
con
mayor
razn
debe
aceptarse respecto de este ltimo.

Seala, asimismo, que la proteccin del que est por
nacer la realiza el legislador y que el asunto es relevante
porque, precisamente, ha sido la ley la que ha atribuido al
Instituto de Salud Pblica, a travs de su estatuto orgnico,
el deber de considerar la proteccin de la vida de los no
nacidos al momento de analizar si otorgar el registro a un
determinado frmaco.
Frente
al
argumento
esgrimido
por
los
Diputados
requirentes en cuanto a que la Corte Suprema, en sentencia de

30 de agosto de 2001, habra declarado no slo a una pldora
con nombre de fantasa Postinal, sino que al Levonorgestrel
0.75 mg. como una amenaza para el derecho a la vida del
concebido y no nacido, la seora Presidente insiste en hacer
valer
la
existencia
de una sentencia posterior del mismo
Mximo Tribunal, de fecha 28 de noviembre de 2005, en virtud

de la cual se declar la legitimidad del frmaco Postinor-2
35
que contiene el mencionado compuesto qumico. Ello le sirve a

la
autoridad
para
concluir
que
la
cuestin
relativa
determinar los efectos que produce el Levonorgestrel no se

encuentra absolutamente zanjada o discernida, ni desde la
perspectiva cientfica ni desde el punto de vista jurdico.
b)
EN CUANTO A LA EVENTUAL VULNERACIN DE LA

IGUALDAD
TAMBIN
CONTRARIO
POR
LA
ANTE
LA
LEY
DENUNCIAN
EN
AL
QUE
SU
LOS
ACTORES
REQUERIMIENTO
ACTO
ADMINISTRATIVO
AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA
DICTADO
EN
LA
en
lo
ESPECIE:
La
seora
Presidente
de
la
Repblica
afirma,
esencial, que la sentencia de proteccin dictada por la Corte

Suprema que los requirentes citan en apoyo de su presentacin
la dictada en el ao 2001-, slo tendra efectos para el
caso concreto en que se pronunci, y tambin, agrega, slo
respecto del frmaco objeto de la respectiva controversia:
Postinal.
Insiste la autoridad pblica, por otra parte, en que
existira otro medicamento de similares caractersticas al
anteriormente citado, que ha sido declarado por los mismos
tribunales de justicia (sentencia de la Corte Suprema del ao
2005)
como
no
atentatorio
del
ordenamiento
jurdico
Postinor-2-, lo que reafirmara la particularidad de la

sentencia de la Corte Suprema primeramente aludida.
Destaca el Ejecutivo que precisamente por la relatividad
del
asunto,
actores,
no
que
se
las
podra
sostener,
sentencias
como
obliguen
lo
a
plantean
las
los
dems
instituciones del Estado, ni siquiera a los mismos tribunales

que las dictaron, ni menos servir de base al argumento de que
se viola la igualdad ante la ley por el hecho de disponer que
36
se distribuya gratuitamente un frmaco a un segmento de la

poblacin.
Finaliza
la
autoridad
presidencial
sealando
que
los
actores sostienen que se ha violado la igualdad ante la ley

al
dictarse
un
decreto
supremo
reglamentario
que
sera
contradictorio con una sentencia judicial ejecutoriada que

protegera ciertos embriones, mientras que a otros se les
dejara
en
la
indefensin.
Al
respecto
indica
que
la
resolucin que se solicita a este Tribunal Constitucional

provocara los mismos efectos de desigualdad, no obstante, en
este caso, vulnerando un nuevo criterio de la igualdad. Ms
concretamente, de acogerse la pretensin un grupo de personas
las que se atienden en el sistema pblico de salud-, segn
la
opinin
del
Ejecutivo,
se
ver
impedido
de
acceder
ciertos medicamentos, mientras que otro grupo de personas

podr seguir adquiriendo los mismos frmacos en las farmacias
del pas, situacin sta que s generara una desigualdad
ilegtima, a su juicio.
c)
RESPECTO
DEL
CAPTULO
INCONSTITUCIONALIDAD
REQUERIMIENTO
DE
DE
PLANTEADO
AUTOS,
EN
REFERIDO
EL
A
LA
EVENTUAL VULNERACIN DEL ARTCULO 19, N

10, INCISO TERCERO DE LA CARTA FUNDAMENTAL:
La
seora
Presidente de la Repblica
expresa que el
impugnado D.S. N 48, de 2007, es sensible al carcter

central
que
corresponde
tiene
la
asumir
familia
los
padres
tambin
en
la
al
rol
crianza
que
y
en
les
la
formacin de los hijos.

En
el
Nacionales
mismo
sobre
sentido,
manifiesta
Regulacin
de
la
que
las
Fertilidad
Normas
que
el
mencionado acto administrativo reglamentario aprueba, estn

dirigidas
los
profesionales
al
personal
del
Sistema
37
Nacional de Servicios de Salud y, por lo tanto, no imponen

deberes ni prohibiciones a los padres.
Reitera, en seguida, que dichas normas le presentan al
profesional el uso de la anticoncepcin de emergencia como
una opcin que est obligado a informar a los destinatarios,
pero que en ningn caso le confieren a aqul la autoridad
para imponerla a un menor de edad que, segn sus convicciones
religiosas
morales,
recibidas
primordialmente
de
sus
padres, se rehse a utilizarla.

Indica, ms adelante, que las mismas normas generales
tienen como funcin principal asegurar la confidencialidad de
la relacin mdico-paciente, la cual obedece a fundamentos
que la potestad reglamentaria, en general, no puede ignorar,
y
que
el
decreto
que
se
impugna,
en
particular,
respeta
plenamente.
Entiende la autoridad que, en el orden constitucional,
los nios y los adolescentes son titulares de un derecho a la
vida privada, en los trminos previstos en el artculo 19, N
4, de la Carta Fundamental, que ampara, entre otros bienes
jurdicos, la confidencialidad entre el mdico y el paciente.
En el mismo sentido, expone que la Carta Fundamental
reconoce
una
titularidad
constitucionales
que
amplia
los
en
nios
materia
son,
en
de
derechos
consecuencia,
titulares, entre otros, de los derechos a la privacidad, de

libertad
de
conciencia
la
salud,
consagrados
en
la
Constitucin.
A lo anterior debe sumarse, segn indica el Ejecutivo,
la Convencin sobre los Derechos del Nio, la que supone un
cambio completo en el tratamiento de la situacin de los
nios y los adolescentes. Ella determin, segn se indica,
que ya no se los considerase como objeto de proteccin por
parte del Estado y de la sociedad, sino como sujetos de
derechos originarios. Conforme a lo anterior, el artculo 5
de dicha Convencin reconocera la autonoma progresiva de
38
los
adolescentes
para
el
ejercicio
de
sus
derechos
fundamentales.
En segundo lugar, la autoridad pblica destaca que los
adolescentes, al igual que toda persona, tienen derecho a la
proteccin
de
la
ley
contra
injerencias
arbitrarias
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su

correspondencia, y contra los ataques ilegales a su honra y
su reputacin, todo ello en conformidad con el artculo 16
del Tratado.
En tercer trmino, y de acuerdo al artculo 24 de la
misma
Convencin,
la
seora
Presidente
seala
que
el
adolescente dispone, por s mismo, del derecho a una salud

sexual y reproductiva. Como sujeto de derecho, dice, aqul es
el titular de su derecho a la salud y, por lo tanto, el
ejercicio de ste no puede ser reemplazado por la voluntad de
los padres, los que s pueden y deben orientar a sus hijos.
En cuarto lugar, el Ejecutivo plantea que el artculo 14
de la aludida Convencin se encarga de consagrar la libertad
de
pensamiento,
de
conciencia
de
religin
de
los
adolescentes. Indica que es el adolescente quien ejerce este

derecho. Los padres pueden guiarlo, pero de una manera que se
corresponda con la evolucin de sus facultades.
Luego, la autoridad presidencial afirma que las normas
que
se
objetan
por
los
requirentes
son
extremadamente
cuidadosas en resguardar la libertad de los adolescentes para

actuar de acuerdo a los dictmenes de su propia conciencia.
Concluye,
la
seora
Presidente
de
la
Repblica,
aseverando que las Normas sobre Regulacin de la Fertilidad

asumen que lo pertinente en el caso es el derecho de los
adolescentes a ejercer libremente sus garantas fundamentales
de autodeterminacin.
39
VII.
TRASLADO EVACUADO POR LOS DIPUTADOS REQUIRENTES EN

RELACIN CON LAS CUESTIONES DE PREVIO Y ESPECIAL
PRONUNCIAMIENTO FORMULADAS POR EL EJECUTIVO:
Evacuando
el
traslado
conferido
por
resolucin
de
diecisiete de abril de dos mil siete -fojas 239-, mediante

escrito de fecha 11 de mayo de 2007 fojas 613 a 629- los
Diputados
requirentes
contradicen
lo
expuesto
por
el
Ejecutivo, indicando, en primer lugar, que no han formulado

una cuestin de hecho que deba ser acreditada por ellos en el
proceso. Afirman que pesa sobre la autoridad pblica y no
sobre
esa
parte
acreditar
ante
el
rgano
de
Control
Constitucional del acto administrativo que se impugna, que

los
mtodos
pblicos
cuya
de
distribucin
salud
se
gratuita
autoriza,
por
no
los
son
servicios
potencialmente
abortivos, es decir, contrarios a la proteccin del derecho a

la
vida
constitucionalmente
reconocido
toda
persona,
incluido el concebido y no nacido.

Manifiestan los actores tambin que su requerimiento se
ampara
en
una
cuestin
indiscutida
en
nuestro
marco
constitucional, a saber: que la valoracin de la vida humana

posee
idntica
proteccin
tanto
antes
como
despus
del
nacimiento; ms an, desde la ptica constitucional, dicen,

el
amparo
de
la
vida
se
encuentra
reconocido
desde
el
instante de la concepcin.
En suma, los seores Diputados peticionarios aducen que
a
esa
parte
slo
le
corresponde
impugnar
ante
esta
Magistratura Constitucional que es la autoridad la que no ha

acreditado
materia
en
de
las
que
individualizados
se
en
normas
generales
que
ha
dictado
en
la
trata, que los mtodos anticonceptivos

el
requerimiento
carecen
de
efectos
abortivos y, por ende, que no son contrarios a la Carta

Fundamental.
Respecto de la segunda cuestin de previo y especial
pronunciamiento que se formula por la seora Presidente de la
Repblica en autos, los requirentes critican que ella tienda
40
a limitar la facultad jurisdiccional de esta Magistratura

para controlar la correccin jurdica formal y material de un
acto
administrativo.
Recuerdan,
en
esta
parte,
lo
que
expusieron en el requerimiento, en cuanto a que el organismo

tcnico
llamado
llamada
pldora
practicar
del
da
el
registro
despus
sanitario
Instituto
de
de
la
Salud
Pblica- ha tenido una actitud vacilante y contradictoria en

el tiempo.
En relacin con la tercera cuestin previa planteada por
el Ejecutivo, los requirentes dicen que constituira un error
pensar que la accin de autos persigue obtener un juicio de
mrito de parte del Tribunal Constitucional, aclarando que lo
que
se
solicita
contraste
de
la
esta
Magistratura
informacin
es
cientfica
que
efecte
disponible
un
en
la
materia para determinar, en consecuencia, si los mtodos de

anticoncepcin que concretamente se impugnan se avienen o no
con el modo como nuestro ordenamiento constitucional ampara,
protege y promueve el derecho a la vida del concebido y no
nacido.
Por
ltimo
fundamentos
Repblica
en
para
requirentes
han
y
que
con
el
se
avalar
apoya
su
pedido,
objeto
la
seora
actuacin
adems,
de
al
en
controvertir
Presidente
la
de
materia,
Tribunal
los
la
los
considerar,
particularmente, el informe acompaado a los autos, elaborado

por el mdico gineclogo y fundador del Centro de Biotica de
la Universidad de Chile, seor Patricio Mena Gonzlez.
VIII.
OBSERVACIONES AL REQUERIMIENTO FORMULADAS POR EL

SEOR CONTRALOR GENERAL DE LA REPBLICA:
Mediante el Oficio N 16.601, de 16 de abril de 2007

fojas 226 a 238-, el seor Contralor General de la Repblica
reitera lo expuesto en su Oficio N 53.137, de 2006, emitido
a propsito de la accin de inconstitucionalidad interpuesta
ante esta misma Magistratura en el Rol 591-07. Lo anterior,
41
por cuanto el requerimiento de la especie est referido a las

mismas materias que fueron objeto de observaciones en dicho
documento.
As, en cuanto a la eventual vulneracin del derecho a
la
vida
que
cuestionadas
en
provocaran
esta
las
normas
oportunidad,
se
administrativas
hace
notar
que
la
Contralora no tiene competencia para pronunciarse sobre los

eventuales efectos nocivos que puedan producir a la salud los
mtodos anticonceptivos individualizados en el requerimiento.
Slo le corresponde velar por que la autoridad cumpla el
procedimiento regulado en la ley al proceder al registro de
los medicamentos y eso, en la especie, ha ocurrido y, como
consecuencia, ha procedido a tomar razn del decreto supremo
del Ministerio de Salud de que se trata.
Agrega que la circunstancia de que el organismo al cual
el ordenamiento jurdico concedi la potestad para ponderar
los eventuales efectos nocivos de un frmaco haya resuelto
favorablemente
productos
el
registro
farmacuticos,
antecedentes
sanitario
luego
cientficos
de
tenidos
la
a
de
determinados
evaluacin
la
vista,
de
los
obliga
entender que aquellos no afectan la vida del que est por

nacer
pues,
normativa
de
que
otro
rige
modo,
tal
por
trmite,
mandato
se
expreso
encontraba
de
la
en
la
obligacin de denegar la respectiva solicitud de registro.

Se refiere, por ltimo, el seor Contralor General, al
efecto relativo del fallo de la Corte Suprema que ha sido
citado reiteradamente en autos, de fecha 28 de noviembre de
2005.
En
cuanto
concierne a la eventual vulneracin de
la
igualdad ante la ley, el Organismo Contralor seala que los

mtodos de anticoncepcin que se cuestionan en la especie no
se ven afectados por el fallo de la Corte Suprema del ao
2001,
que
invocan
los
requirentes,
por
lo
que
aqullos
pudieron legalmente ser registrados por el Instituto de Salud

Pblica,
distribuidos.
mientras
ello
no
se
altere,
pueden
ser
42
Por
ltimo,
en
cuanto
al
derecho
preferente
de
los
padres para educar a sus hijos, el Contralor General de la

Repblica estima que a travs de las normas administrativas
que se impugnan en este requerimiento, no se violenta tal
garanta, toda vez que la orientacin y atencin se entrega
al adolescente por iniciativa propia y no por la del personal
de salud. Agrega que la circunstancia de que el ordenamiento
constitucional haya otorgado a los padres el derecho de que
se trata no implica que tal prerrogativa sea exclusiva de
aqullos y, en consecuencia, excluyente de las funciones que
competen al Estado en materia de educacin, ya sea de orden
general o, como en la especie, en aspectos vinculados a la
salud.
Por otra parte, tambin expresa el Organismo de Control
Administrativo que, conforme a lo dispuesto en el N 9 del
artculo
19
de
la
Constitucin, corresponde al Estado
el
deber de asegurar a todas las personas, incluidas las menores

de edad, el libre e igualitario acceso a las acciones de
salud,
entre
las
que
corresponde
considerar
aquellas
relacionadas con el control de la fertilidad.

En
otro
Ministerio
orden
de
de
Salud
consideraciones, se expresa que el

es
competente
para
dictar
normas
relativas a la regulacin de la fertilidad, por tratarse ste

de un tema de salud pblica. Por consiguiente, lo que hace en
este caso la autoridad es establecer la forma de prestar los
servicios sanitarios de consejera, orientacin y control de
la fertilidad que los mismos adolescentes, por iniciativa
propia,
han
requerido
que
el
Estado,
en
virtud
del
imperativo constitucional antes referido, no puede negar.
IX.
CONSIDERACIONES PLANTEADAS POR LOS REQUIRENTES EN

RELACIN CON LAS OBSERVACIONES FORMULADAS POR EL
SEOR CONTRALOR GENERAL DE LA REPBLICA:
43
En
el
primer
otros
del
escrito
de
fojas
613,
los
requirentes pidieron a esta Magistratura tener presente que

con relacin al informe presentado por el Seor Contralor
general
(sic)
de
la
Repblica
en
el
que
se
limita,
sin
innovar, en la materia a reproducir el informe evacuado con

ocasin del Rol 591; slo me limitar a comentar que debe
tratarse slo de un error lamentable que siga sosteniendo que
la
materia
debe
ser
contenida
en
una
Resolucin
Exenta
materia que entendamos la propia Contralora acat al tomar

razn del decreto Supremos (sic) 48, esta vez impugnado en
esta causa.
X.
Consta
IMPLICANCIA DE MINISTROS DEL TRIBUNAL:

en
autos
fojas
747
748-
que
con
fecha
veintiocho de agosto de dos mil siete, el Ministro seor Ral

Bertelsen
Repetto
plante
que:
en
la
causa
caratulada
Centro Juvenil AGES con Instituto de Salud Pblica, nulidad

de derecho pblico, incoada hace algunos aos ante el 20
Juzgado Civil de Santiago, firm, junto con otros profesores,
un informe en derecho que lleva por ttulo El derecho a la
vida y su titularidad. Algunas consideraciones a propsito de
la
comercializacin
de
la
droga
levonorgestrel
0.75..
Expres, adems, que, aunque personalmente considera que no

le afecta la causal de implicancia contenida en el artculo
19,
inciso
primero,
de
la
Ley
17.997,
Orgnica
Constitucional del Tribunal Constitucional, para intervenir

en
los
autos
Rol
740,
sobre
requerimiento
de
inconstitucionalidad en contra del Decreto Supremo N 48, de

2007,
del
Ministerio
de
Salud,
somete,
en
todo
caso,
la
cuestin a la decisin del Tribunal.

A su vez, el Ministro seor Enrique Navarro Beltrn hizo
presente que, tal como lo manifest en su oportunidad en
relacin con la causa Centro Juvenil AGES con Instituto de
Salud
Pblica,
sobre
nulidad
de
derecho
pblico
de
la
autorizacin del Instituto de Salud Pblica para la venta y
44
distribucin de la droga Levonorgestrel 0.75 en la forma que

en ella se indica, sustanciada ante el 20 Juzgado Civil de
Santiago, suscribi, igualmente, en el ao 2003, junto a
otros
profesores,
el
informe
en
derecho
denominado
El
derecho a la vida y su titularidad. Algunas consideraciones a

propsito de la comercializacin de la droga levonorgestrel
0.75., antes mencionado. Por este motivo, estima que se
encontrara sujeto a la causal de implicancia contenida en el
artculo
19,
inciso
consecuencia,
primero,
inhabilitado
de
para
la
Ley
17.997
conocer
de
este
y,
en
asunto.
Situacin que, en conformidad a lo dispuesto en el inciso

tercero
del
precepto
legal
antes
citado,
somete
consideracin del Tribunal para su resolucin.

En la misma oportunidad, el Ministro seor Francisco
Fernndez Fredes plante que a su juicio, los Ministros
seores Bertelsen y Navarro se encuentran comprendidos en la
hiptesis de implicancia indicada en el artculo 19, inciso
primero, de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del
Tribunal
Constitucional,
consistente
en
haber
emitido
opinin con publicidad o dictamen sobre el asunto concreto

actualmente sometido a conocimiento del Tribunal por cuanto
ambos son suscriptores del informe en derecho indicado por
los Ministros Bertelsen y Navarro. En atencin a lo anterior
promueve cuestin de implicancia de los aludidos Ministros
para
entrar
conocer
de
esta
causa,
de
acuerdo
con
lo
dispuesto en el artculo 19, inciso tercero de la Ley N

17.997, antes mencionada.
Por resolucin de fecha veintiocho de agosto de dos mil
siete -fojas 749- esta Magistratura Constitucional acept la
implicancia para entrar a conocer de esta causa, planteada
por
el
Ministro
seor
Enrique
Navarro
Beltrn,
teniendo
especialmente presente lo expuesto por l y lo dispuesto en

el
inciso
tercero
del
artculo
19
de
la
Ley
17.997,
Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional. Rechaz,

en tanto, la implicancia del Ministro seor Ral Bertelsen
45
Repetto, por considerar que a su respecto no se encuentra

configurada la causal de implicancia invocada.
La
implicancia
del
Ministro
seor
Enrique
Navarro
Beltrn fue acordada con el voto en contra de los Ministros

seores Jos Luis Cea Egaa, Mario Fernndez Baeza y Marcelo
Venegas
Palacios,
quienes
estuvieron
por
rechazarla
por
estimar que no se cumplen a su respecto los requisitos de la

causal prevista en el artculo 19, inciso primero, de la Ley
N
17.997,
Orgnica
Constitucional
del
Tribunal
Constitucional, pues el dictamen invocado fue emitido con a

lo menos tres aos de anterioridad al inicio de la presente
causa y versa sobre un asunto concreto que dice relacin con
la nulidad de derecho pblico de una autorizacin sanitaria,
materia completamente distinta a la debatida en estos autos
que consiste en la declaracin de inconstitucionalidad de
normas determinadas del Decreto Supremo N 48 de 2007 del
Ministerio de Salud, publicado en el Diario Oficial de 3 de
febrero
del
presente
ao,
que
se
impugnan
por
los
requirentes.
Por su parte, el rechazo de la implicancia planteada por
el Ministro seor Ral Bertelsen Repetto fue acordado con el
voto
en
contra
de
los Ministros seores Hernn Vodanovic
Schnake, Jorge Correa Sutil y Francisco Fernndez Fredes,

quienes estuvieron por acogerla por considerar que en el
dictamen
aludido
se
contienen
opiniones
sobre
todos
los
problemas que deben resolverse en el requerimiento sujeto

actualmente a la decisin del Tribunal.
Los Ministros seores Mario Fernndez Baeza y Marcelo
Venegas Palacios previnieron que concurren al rechazo de la
implicancia del Ministro seor Ral Bertelsen Repetto por los
mismos
fundamentos
por
los
cuales
votaron
en
contra
de
aquella promovida por el Ministro seor Navarro.

XI.
ANTECEDENTES SOLICITADOS POR EL TRIBUNAL A LAS PARTES

DEL PROCESO:
46
Por resolucin de fecha siete de septiembre de dos mil

siete -fojas 754-, el Tribunal fij un plazo de 30 das para
que las partes pudieran acompaar a los autos informes de
expertos
en
que
se
indique
con
claridad
precisin
los
efectos que, de acuerdo a la ciencia que profesan, producen

los mtodos comprendidos en las normas del Decreto Supremo N
48 del Ministerio de Salud.
Consta en autos que ni los requirentes ni los rganos
constitucionales interesados partes en el proceso- hicieron
uso del referido plazo a los efectos previstos en la misma
resolucin.
XII.
ANTECEDENTES TENIDOS A LA VISTA POR EL TRIBUNAL:
X.1. ANTECEDENTES ACOMPAADOS POR LOS REQUIRENTES:

Esta Magistratura tuvo por acompaados a estos autos,
por la parte requirente, los siguientes antecedentes:
a. Por resolucin de fojas 73, se tuvo por acompaados
los
siguientes
documentos
indicados
en
el
primer
otros del requerimiento de fojas 1 incorporados al

cuaderno
separado,
Custodia
21/07,
segn
resolucin de fojas 59-:

- Copia del Diario Oficial N 38.680, de 3 de febrero de
2007, en la que se encuentra inserto el Decreto Supremo
Reglamentario N 48, del Ministerio de Salud, que se
impugna en autos;
- Copia de las Normas Nacionales sobre Regulacin de la
Fertilidad
que
fija,
aprueba
hace
suyo
el
acto
administrativo impugnado; y
- Copia de la Resolucin Exenta N 2546, de 30 de marzo de
2006, del Instituto de Salud Pblica, que dispone la
cancelacin
del
correspondiente
registro
al
producto
sanitario
F-8527/01,
farmacutico
POSTINOR-2
47
COMPRIMIDOS
0,75
mg.,
concedido
Grnenthal
Chilena
Ltda.
b. Por resolucin de fojas 751, el Tribunal acogi la
solicitud de los requirentes fojas 279- de tener por
acompaados en estos autos los informes elaborados
por los seores Jos Joaqun Ugarte Godoy y Fernando
Orrego
Vicua,
que
aparecen
acompaados
en
el
expediente de esta Magistratura Rol 591-07, referido

al
requerimiento
de
formulado
por un grupo de Diputados en contra de la Resolucin

Exenta N 584, de 2006, del Ministerio de Salud, que
aprobaba y contena las mismas normas nacionales que
aprueba el decreto supremo que se impugna en estos
autos.
El contenido de estos informes es el siguiente:
a)
Informe elaborado por el profesor titular de Derecho

Civil de la Pontificia Universidad Catlica de Chile,
don Jos Joaqun Ugarte Godoy, titulado: Informe en
Derecho sobre la inconstitucionalidad de la Resolucin
Exenta n 584 del Ministerio de Salud, de 1-IX-2006,
que da normas sobre la regulacin de la fertilidad y
autoriza
la
distribucin
menores
de
la
llamada
pldora del da despus por los servicios de Salud; y

sobre
la
admisibilidad
que
del
ha
requerimiento
formulado
contra
de
dicha
resolucin un grupo de diputados -fojas 425 a 498 de

los autos Rol N 591-2006-:
En
aspectos:
este
la
estudio,
competencia
el
autor
del
analiza
Tribunal
los
siguientes
Constitucional
para
conocer del requerimiento y la proteccin constitucional y

legal del concebido. Concluye, en sntesis, que el Tribunal
Constitucional
requerimiento,
tiene
no
competencia
obstante
que
el
para
acto
conocer
del
administrativo
impugnado aparezca como una simple resolucin ministerial,

por
cuanto
por
su
naturaleza
objetiva
es
en
verdad
un
48
reglamento supremo. Por otra parte, el autor considera que

tal acto administrativo es inconstitucional, por una parte,
por quebrantar el derecho a la vida del concebido, desde que
la
llamada
dispone,
pldora
puede
anidatorio
y,
del
da
resultar
por
otra
despus
abortiva
parte,
cuya
por
su
atendido
que
distribucin
efecto
anti
atropella
el
derecho preferente de los padres a la educacin de los hijos;

b)
Informe
elaborado
profesor
titular
por
don
Fernando
de Fisiologa
Orrego
de la
Vicua,
Universidad
de
Chile y profesor titular y ex - Decano de la Facultad

de Medicina de la Universidad de los Andes, de fecha 26
de
octubre
de
2006,
titulado:
Informe
Mdico
Biolgico sobre la Pldora del Da Despus -fojas 399

a 400 de los autos Rol N 591-2006-.
En este documento su autor expresa: el LNG usado en
altas dosis en la contracepcin de emergencia, es capaz de
impedir en un alto porcentaje los nacimientos esperados. Ello
ocurre, dependiendo del momento del ciclo menstrual femenino,
o por una accin anticonceptiva (cuando la administracin es,
al menos, un da antes de la ovulacin), o por una accin
abortiva, la cual, en una poblacin de mujeres, siempre es de
una magnitud importante. Los mecanismos por los cuales ocurre
esta accin abortiva son conocidos.
c. A fojas 751, el Tribunal tuvo por acompaado informe
del Dr. Patricio Mena Gonzlez, gineclogo, fechado
el
de
abril
de
2007,
titulado
Anlisis
Comentarios a las Normas Nacionales de Regulacin de

la Fertilidad para ser presentadas (sic) al Tribunal
Constitucional de la Repblica de Chile fojas 619
a 629-.
El autor del informe seala que: A. Los contraceptivos
hormonales,
dependiendo
de
su
composicin
qumica,
dosis,
momento y modalidad de administracin, impiden la ovulacin

en porcentajes variables. En ningn caso esta inhibicin es
100%.
pesar
de
ello,
se
expenden
con
la
denominacin
49
Anovulatorios. Cuando hay ovulacin, el efecto bloqueador

de
los
contraceptivos
hormonales
sobre
el
moco
debe
ser
superado por las hormonas propias del proceso ovulatorio, las

que garantizaran la penetracin espermtica al interior del
tero permitiendo la fertilizacin del vulo, a condicin de
que el coito ocurra prximo al momento de la ovulacin. Los
contraceptivos
hormonales
tienen
un
poderoso
efecto
atrofiante del endometrio uterino lo que produce un ambiente

inadecuado para la sobrevivencia del blastocisto (huevo en
fase de pre-implantacin). B. El DIU no impide la ovulacin,
su efecto inflamatorio es particularmente poderoso sobre el
endometrio el que se hace inhspito para el blastocisto, pero
no es suficientemente inhspito para impedir la penetracin
espermtica al interior del tero y las trompas. En seguida,
el autor se refiere a Definicin de gestacin y de aborto y
cambios
en
estas
definiciones
para
lograr
imponer
los
contraceptivos modernos en los lugares en donde no se acepta

el aborto.
Finaliza su informe con un acpite de comentarios, en el
cual se refiere a los siguientes tpicos: A. Contrastes
entre las evidencias de mecanismos abortivos de accin (segn
la definicin cientfica de gestacin) y los mecanismos de
accin de los anticonceptivos segn las Normas nacionales
sobre Regulacin de la Fertilidad: En esta materia, el autor
critica, entre otros aspectos, que las normas impugnadas no
haga referencia a los efectos eventualmente abortivos que
podran
generar
los
mecanismos
de
anticoncepcin
de
emergencia y el DIU, que se autorizan por ellas. B. Uso de

definiciones de contracepcin y aborto.: Hace presente el
autor que: El anlisis de la literatura cientfica respecto
del mecanismo de accin de los anticonceptivos hormonales
combinados o puros y del dispositivo intrauterino (DIU) nos
deja en evidencia una contradiccin entre esa informacin
cientfica y las aseveraciones de las Normas (carecen de
bibliografa
define
de
embarazo
referencia).
como
el
Luego
proceso
concluye
que
se
que
si
se
inicia
con
la
50
implantacin del embrin en el endometrio entonces se puede

decir que no se ha abortado el embarazo. Pero, igualmente, no
se puede decir que no se ha abortado al embrin en su etapa
de pre-implantacin. Sabemos por las definiciones cientficas
de los embrilogos que a partir de la fecundacin, lo que
sucede
das
antes
humana.
Luego,
si
abortado
esa
vida
de
se
la
implantacin,
destruye
humana
en
esta
vida
desarrollo
ya
existe
humana,
vida
se
inicial.
ha
Por
consiguiente, creemos que las Normas violan los preceptos

de la Constitucin de la Repblica.
d. A fojas 751, el Tribunal tuvo por acompaado informe
preparado por don Jos Antonio Arraztoa Valdivieso
(Jefe
del
Servicio
Departamento
de
Obstetricia
Ginecologa de la Universidad de los Andes) y por

doa
Maritza
Busquets
Calvanese
(Profesora
de
la
Facultad de Medicina de la Universidad de los Andes),

de fecha 17 de mayo de 2007, titulado Mecanismo de
Accin
de
Dispositivos
Intrauterinos
Activos
piden
al
Medicados fojas 682 a 689-.

En
escrito
de
fojas
681,
los
requirentes
Tribunal tener especialmente presente que en dicho informe

los autores abordan los posibles mecanismos de accin del
DIU, a travs de evidencia experimental o directa y, a travs
de
evidencia
conclusiones
clnica
del
informe,
indirecta.
las
Destacan,
siguientes:
1.-
entre
Con
las
estos
datos no podemos saber en qu medida la accin sobre los

espermatozoides contribuye a la efectividad del mtodo, ya
que es posible tambin una accin directa en el ovocito mismo
o en las primeras etapas embrionarias, en la trompa, que
dara
tambin
cuenta
de
la
reduccin
en
el
nmero
de
embriones hallados en las trompas de usuarias del DIU. 2.Los anlisis del efecto del DIU medicado sobre el endometrio
ofrecen una explicacin biolgica plausible a plantear un
efecto antiimplantatorio del DIU. 3.- Los anlisis del efecto
del DIU activo ofrecen una explicacin biolgica plausible al
51
efecto letal del ambiente endometrial y tubario sobre el

embrin.
e. A fojas 826 vuelta, el Tribunal tuvo por acompaados
los siguientes documentos:
- Declaracin
pblica
firmada
por
el
Directorio
de
Salcobrand S.A., Diario El Mercurio, Cuerpo D, p. 15, de

fecha 28.10.07 fojas 828 vuelta y 829-. Los requirentes
destacan lo que se indica en el punto 2 del documento:
Ms an si se trata de un producto que, como lo sealan
sus
indicaciones
contenidas
en
el
envase
del
mismo,
puede inhibir la implantacin del embrin en el tero,

lo
que
impedira
(sic)
interrumpir
la
vida
de
este
embrin humano; y
- Fotocopia de la indicacin del fabricante del qumico de
fantasa
Post
Day
(Levonorgestrel
0,75
mg.),
sin
registro sanitario fojas 827-. Destacan los requirentes

que
bajo
el
ttulo
Farmacologa
Clnica,
en
el
documento se lee: Adems, puede inhibir la implantacin

(alterando el endometrio).
f. A fojas 833 vuelta, el Tribunal tuvo por acompaados
a estos autos los siguientes informes, los que, en
cumplimiento de la resolucin de fojas 836, han sido
incorporados a un cuaderno separado:
- de la Pontificia Universidad Catlica de Chile, titulado
Informe
para
el
Tribunal
Constitucional
sobre
los
aspectos cientficos y ticos del uso del Levonorgestrel

como Anticonceptivo de Emergencia.
Este estudio, que consta de 25 pginas, aparece suscrito
por don Carlos Williamson Benaprs, Rector (S) de dicha Casa
de Estudios Superiores, y por los siguientes profesores: Dr.
Gonzalo Grebe Barros (Decano de la Facultad de Medicina), Dr.
Ignacio Snchez Daz (Director de la Escuela de Medicina),
52
Dr.
Enrique
Oyarzn
Departamento
de
Ebensperger
Obstetricia
(Profesor
Director
Ginecologa),
Dra.
del
Paulina
Tabeada Rodrguez (Directora del Centro de Biotica), Dr.

Claudio Barros Rodrguez (Profesor Titular de Embriologa),
Dr. Manuel Santos Alcntara (Profesor Titular de Gentica),
Dr.
Ricardo
Moreno
Mauro
(Profesor
de
Embriologa),
Dr.
Mauricio Besio Rollero (Profesor de Obstetricia y Ginecologa

y de Biotica) y Dr. Patricio Ventura-Junc Tobar (Profesor
Titular de Pediatra y Biotica). En su texto se indica que:
La rectora de la Universidad convoc a un grupo de mdicos,
bilogos y juristas de reconocida competencia para evaluar
las
afirmaciones
implicaciones
cientficas,
ticas
de
jurdicas
salud
que
se
pblica
las
derivan
de
las
disposiciones de dicho decreto (se refiere al DS N 48, de

2007,
del
Ministerio
de
Salud)
en
relacin
al
LNG
AE
(Levonorgestrel Anticoncepcin de Emergencia).

En l se analizan los siguientes temas: a) Finalidad de
la
anticoncepcin
aprobacin
de
anticonceptivo
de
un
de
emergencia;
frmaco.
El
emergencia
b)
Requisitos
caso
-LNG
AE-;
del
para
la
Levonorgestrel
c)
Mecanismos
de
accin del LNG AE y sus efectos sobre la ovulacin, sobre los

espermatozoides, sobre la implantacin (dando cuenta de las
investigaciones
animales,
existentes
estudios
sobre
en
los
la
materia:
efectos
en
estudios
el
en
endometrio,
estudios in vitro y estudios pilotos en humanos; la evidencia

epidemiolgica
directa);
d)
Consideraciones
ticas
principios bioticos involucrados (principio del respeto a la

vida; principio del respeto por las personas imposibilitadas
de ejercer su autonoma; derecho a una informacin veraz y
completa); y e) Aspectos de Salud Pblica: el efecto de la
distribucin facilitada de los anticonceptivos de emergencia
y,
especficamente,
del
Levonorgestrel
en
las
tasas
de
embarazos no deseados y aborto, y la efectividad del mismo

Levonorgestrel como anticonceptivo de emergencia; y
53
- del
Centro
Aplicada
de
Estudios
(CEDAP-UC)
para
de
el
la
Derecho
Pontificia
la
tica
Universidad
Catlica de Chile, titulado La duda razonable en la

prohibicin del Levonorgestrel 0,75 mg. Anlisis lgico
y jurdico.
Dicho estudio, que consta de 65 pginas, fechado el 27
de noviembre de 2007, aparece suscrito por el director del
centro de estudios, seor Ral Madrid Ramrez, y por los
investigadores seores Marco Antonio Navarro Galaz y lvaro
Ferrer Del Valle.
En el apartado de conclusiones dichos autores sealan:
si se permite el frmaco en discusin (Levonorgestrel 0.75
mg.) en base al mal argumento relativo a la duda cientfica
presente, se est, quiralo o no, infringiendo principios de
derecho que, a estos efectos, influyen en forma vinculante en
nuestro ordenamiento jurdico vigente. En efecto, la duda
cientfica
debe
necesariamente
ser
resuelta
favor
del
embrin humano aplicando la normativa vigente. Agregan que,

a su entender, si se permite la distribucin del mencionado
frmaco se estara confirmando un riesgo para la vida del
nasciturus, lo que es contrario a la normativa vigente y
aplicable
en
la
materia.
Textualmente
indican,
en
este
aspecto, que: Frente a un riesgo directo, esto es, aquel

efecto necesario e inmediato que se sigue de la actividad
realizada,
no
cabe
alegar
ignorancia:
son
siempre
previsibles. As, mientras subsisten peligros que pueden ser

eliminados, no es razonable ni justo exponer la vida o la
salud a ellos, menos la de un tercero inocente e indefenso
que el ordenamiento jurdico a (sic) querido proteger de modo
especialsimo. El deber jurdico que se impone, sobre todo al
juez, y mxime tratndose de la vida del que est por nacer,
es quitar la causa, eliminar la actividad. La decisin justa
y razonable es una: prohibir el Levonorgestrel 0,75 mg. por
ser
contrario
nuestro pas.
al
ordenamiento
constitucional
vigente
en
54
X.2. OTROS ANTECEDENTES ACOMPAADOS:
Diversas
personas,
organizaciones
entre
representativas
ellas
de
varios
Diputados
distintos
sectores
y
del
quehacer nacional, han hecho presentaciones al Tribunal en

apoyo o en contra del requerimiento deducido en autos.
Sin otorgarles la calidad de partes legitimadas en este
requerimiento,
esta
Magistratura
decidi,
sin
embargo,
agregar al expediente los antecedentes o, en su caso, tener

presentes las argumentaciones hechas valer.
El listado de las presentaciones es el siguiente:
Personas
que
han
hecho
presentaciones
favor
del
requerimiento:
1.
A fojas 753 el Tribunal provey a sus antecedentes la

presentacin de fojas 630 a 643, titulada Carta de
Apoyo
al
requerimiento
Supremo
dictado
de
por
la
para
todo
que
o
seora
se
declare
parte
del
Presidenta
la
Decreto
Michelle
Bachelet, de los seores Salvador Salazar de Sollano y

Benjamn
Ulloa
Gamboa,
Presidente
Secretario
Ejecutivo de MuveteChile, respectivamente;

2.
A fojas 753 el Tribunal provey a sus antecedentes la

presentacin
de
fojas
644,
de
la
seora
Ismini
Anastassiou M., en representacin de la Red por la Vida

y la Familia, a la que se anexan 20 cartas firmadas por
organizaciones que integran dicha red fojas 645 a 653y se acompaan los siguientes informes:
-
Consideraciones
anticoncepcin
tcnicas
de
emergencia
bioticas
mediante
el
sobre
uso
Levonorgestrel 0,75 mg. fojas 654 a 661-;

-
El DIU tambin es abortivo fojas 662 a 665-; y
de
55
Vademcum de la Muerte. Estudio Farmacolgico de la

Fundacin 25 de Marzo fojas 666 a 673-.
3.
A fojas 817 vuelta el Tribunal provey agrguese a los

autos a la presentacin de 21 de noviembre de 2007 del
seor Francisco Bustos, por la Fundacin Instituto de
Estudios
Evanglicos,
la
que
se
acompaa
el
documento de Amici Curiae preparado a solicitud de la

Fundacin de Estudios Evanglicos por los profesores de
Derecho
Constitucional
seores
don
Alejandro
Silva
Bascun y don Francisco Cumplido Cereceda titulado

Opinin de los profesores don Alejandro Silva Bascun
y
don
Francisco
Cumplido
Cereceda
respecto
del
requerimiento formulado ante el Tribunal Constitucional

contra el Decreto Supremo N 48 de 2007, del Ministerio
de Salud, sobre Normas nacionales sobre regulacin de
la fertilidad. Por qu es inconstitucional el Decreto
Supremo N 48 -fojas 817 a 825-.
4.
fojas
830
vuelta
el
Tribunal
provey
sus
antecedentes la presentacin del profesor de Derecho

Constitucional,
seor Patricio Zapata Larran fojas
830-, el cual, en ejercicio del derecho de peticin

consagrado
en
el
numeral
14
del
artculo
19
de
la
Constitucin, pide recibir y considerar el estudio de

su autora titulado Derecho a la Vida y Reserva de
Ley.
Observaciones
sobre
la
Inconstitucionalidad
sustantiva del Decreto Supremo 48, del Ministerio de

Salud,
de
cuaderno
de
separado
Febrero
formado
de
en
2007
incorporado
cumplimiento
de
al
la
resolucin de fojas 836-.

5.
fojas
832
vuelta
el
Tribunal
provey
sus
antecedentes el escrito de 28 de noviembre de 2007

fojas 832- de don Jorge Plaza de los Reyes Zapata,
Rector (S), por la Universidad Catlica de la Santsima
56
Concepcin,
por
el
que
acompaa
informe
de
amicus
curie, preparado por los profesores de la misma Casa

de
Estudios
Stecher
Superiores,
M.
seores
(Instituto
Superior
Dr.
Juan
Francisco
de
Biotica),
Dr.
Augusto Rivera J. (Facultad de Medicina) y abogado Dr.

Max
Silva
A.
(Instituto Superior de Ciencias de la
Familia y Facultad de Derecho), titulado Informe sobre

la llamada anticoncepcin de emergencia incorporado
al
cuaderno
separado
formado
en
cumplimiento
de
la
resolucin de fojas 836-.

6.
fojas
895
vuelta
el
Tribunal
provey
sus
antecedentes la presentacin del seor Alejandro Goic

Karmelic,
Obispo
de
Rancagua,
Presidente
de
la
Conferencia Episcopal de Chile y en representacin de

la misma fojas 894 y 895-. En calidad de Amici Curiae
del Tribunal acompaa a dicho escrito los siguientes
documentos,
agregados
en
cuaderno
separado
en
cumplimiento de la resolucin de fojas 893:

-
Informe
solicitado
por
la
Conferencia
Episcopal
de
Chile a la Pontificia Universidad Catlica de Chile,

emitido en el mes de octubre del ao 2006;
-
Edicin Especial N 3 de la publicacin oficial del

Arzobispado de Santiago, titulada Por la Vida y la
Familia, distribuida en la Arquidicesis de Santiago y
en la mayora de las otras dicesis del pas de forma
gratuita, y en el que se consigna una sntesis de las
conclusiones planteadas en el informe recin referido;
y
Declaracin
Episcopal
titulada
del
de
Comit
Chile,
Acoger
de
Permanente
fecha
Promover
la
de
de
la
Conferencia
enero
Vida,
de
de
2007,
la
cual,
adems, se dio a conocer una versin de prensa, la que

tambin se acompaa.
57
Personas
que
han
750
el
hecho
presentaciones
en
contra
del
requerimiento:
1. A
fojas
presente
en
Tribunal
relacin
provey
con
las
siete
todo,
tngase
presentaciones
siguientes:
-
la
de
fojas
244
278
vuelta:
260
personas
que
se
califican como usuarias de mtodos anticonceptivos, con

domicilio
en
el
Estudio
Etcheverry/Rodrguez,
patrocinadas por los abogados del mismo estudio seores

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo
renuncia a patrocinio a fs. 803);

-
la
de
fojas
542
553
vuelta:
20
personas
que
se

domicilio
en
el
Estudio

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo

-
la de fojas 554 a 566: 2 personas que se califican como

usuarias de mtodos anticonceptivos, con domicilio en
el Estudio Etcheverry/Rodrguez, patrocinadas por los
abogados del mismo estudio seores Marcelo Castillo S.
y lvaro Villa V. (este ltimo renuncia a patrocinio a
fs. 803);
la
de
fojas
567
576
vuelta:
10
personas
que
se

domicilio
en
el
Estudio

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo

-
la
de
fojas
577
586
vuelta:
personas
que
se

domicilio
en
el
Estudio

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo
58
la
de
fojas
587
596
vuelta:
10
personas
que
se

domicilio
en
el
Estudio

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo
renuncia a patrocinio a fs. 803); y

-
la
de
fojas
597
611
vuelta:
47
personas
que
se

domicilio
en
el
Estudio

Marcelo
Castillo
S.
lvaro
Villa
V.
(este
ltimo
renuncia a patrocinio a fs. 803).

En
todos
los
escritos
antes
anotados,
se
formulan
referencias acerca de los antecedentes que habran motivado a

la autoridad pblica a implementar polticas de planificacin
familiar, entre los que se mencionan: la tasa de mortalidad
materna
existente
embarazos
tambin
en
no
histricamente en Chile y el nmero
deseados
nuestro
no
pas.
Se
planificados
aborda,
que
asimismo,
se
de
producen
el
uso
de
anticoncepcin y las consecuencias que, a su juicio, traera

su eliminacin conforme lo han solicitado los requirentes en
estos
autos.
Otro
aspecto
que
se
refieren
estas
presentaciones dice relacin con la eventual incompetencia

que, a su entender, afectara a este Tribunal Constitucional
para conocer las materias que son objeto del requerimiento,
atendidas
las
constitucional
consideraciones
o
actos
que
propios;
sealan
la
cosa
(el
precedente
juzgada,
la
discrecionalidad tcnica).
2. A fojas 752 el Tribunal provee a todo tngase presente
respecto de la presentacin del seor Horacio Croxatto
Avonni, por s y en representacin del Instituto Chileno
de Medicina Reproductiva ICMER-, patrocinado por los
abogados Jess Vicent V. y lvaro Villa V. (este ltimo
renuncia a patrocinio a fs. 803) -fojas 280 a 455-.
59
En la presentacin, el seor Croxatto hace presente a

esta Magistratura, por una parte, que la documentacin que se
incluy en el requerimiento respecto del mecanismo de accin
de la llamada pldora del da despus, se limita a unos
pocos trabajos de los muchos publicados hasta el ao 2000.
Desconoce
todos
los
trabajos
sobre
mecanismo
de
accin
publicados con posterioridad, los que precisan el mecanismo

de accin del levonorgestrel usado como anticoncepcin de
emergencia.
Da
cuenta,
adems,
de
que
hoy
existira
evidencia que permitira controvertir la afirmacin segn la

cual el levonorgestrel impide el embarazo por un mecanismo
que
impide
la
implantacin.
Cita
los
efectos
los
experimentos desarrollados en dos especies animales: la rata

y el mono Capuchino.
Expone
contendra
tambin
un
requerimiento
error
en
el
seor
la
cuanto
Croxatto
que,
afirmacin
que
se
uso
del
que
el
su
juicio,
hace
en
el
dispositivo
intrauterino (DIU) corresponde a una de las posibilidades de

la llamada anticoncepcin con progestgeno solo. Indica que
el DIU ms usado en Chile es la T Cobre 380, y que la T con
levonorgestrel slo est disponible en el sector privado.
Agrega que las sustancias activas liberadas desde los DIU
junto con productos derivados de la reaccin inflamatoria
presente en los fludos luminales del tracto genital son
txicos
para
los
espermatozoides
los
ovocitos,
lo
que
previene un encuentro de gametos sanos y la formacin de

embriones
viables.
embriones
no
se
Los
forman
datos
en
actuales
usuarias
de
indican
DIU
en
que
una
los
tasa
comparable con las de las no usuarias. La creencia comn de

que el mecanismo de accin usual de los DIU en la mujer es la
destruccin de los embriones en el tero, no est sustentada
por evidencia emprica.
Refutando
lo
expresado
por
los
requirentes
en
estos
autos, en cuanto a que el mecanismo de accin de los mtodos

impugnados
sera
idntico,
en
el
sentido
de
que
ambos
produciran una alteracin endometrial que acta impidiendo
60
la anidacin del individuo ya concebido, el seor Croxatto

aade que el mecanismo de accin de la anticoncepcin de
emergencia y el de los DIU difiere significativamente Sin
embargo,
en
ambos
casos
no
hay
fecundacin
ni
embriones
viables. En seguida, en opinin del mismo profesional, si

ya
ha
ocurrido
pldora,
la
tiene
embarazarse,
fecundacin
no
ya
ms
que
de
el
un
50%
cuando
50%
de
la
de
los
mujer
toma
la
probabilidades
de
cigotos
se
pierde
espontneamente. Si el cigoto es normal y viable, la pldora

no impedir ni alterar su desarrollo, pues la sustancia que
contiene
es
una
progestina
sinttica
las
progestinas
favorecen el embarazo. Esto explica por qu el mtodo es poco

eficaz para prevenir el embarazo cuando se usa tardamente.
El mismo facultativo califica de falsa la afirmacin
contenida
cumple
en
lo
el
requerimiento
ordenado)
en
(pgina
cuanto
que
del
escrito
existiran
de
datos
reconocidos por la ciencia que habran sido ocultados por la

autoridad
pblica
al
dictar las normas nacionales que se
impugnan. Seala a esos efectos que los cientficos que

investigan
el
mecanismo
de
accin
de
los
mtodos
anticonceptivos no apoyan la tesis sostenida por los autores

del escrito (requirentes) y, en seguida se refiere a la
declaracin de la Organizacin Mundial de la Salud, de marzo
del
ao
2005,
sobre
la anticoncepcin de emergencia, que
seala: Se ha demostrado que las pldoras anticonceptivas de

emergencia (PAE) que contienen levonorgestrel previenen la
ovulacin
que
no
tienen
un
efecto
detectable
sobre
el
endometrio (revestimiento interno del tero) o en los niveles

de
progesterona
cuando
son
administradas
despus
de
la
ovulacin. Las PAE no son eficaces una vez que el proceso de

implantacin se ha iniciado y no provocarn un aborto. Por
su
parte,
dice
el
doctor
Croxatto,
la
Federacin
Internacional de Ginecologa y Obstetricia (FIGO), en sus

recomendaciones
emergencia:
La
ticas,
dice
profesin
sobre
mdica
la
anticoncepcin
debera
abogar
por
de
una
61
poltica que posibilite el acceso fcil y continuo a toda

mujer a la anticoncepcin de emergencia.
Intenta
Normas
demostrar,
Nacionales
impugnado,
asimismo,
el
aprueba
el
que
contrariamente
lo
que
facultativo,
acto
que
las
administrativo
sealan
los
Diputados
requirentes, s incluiran una clara descripcin acerca del

mecanismo de accin de todos los mtodos de anticoncepcin a
los
que
se
refiere,
esto
es,
tanto
respecto
de
la
anticoncepcin hormonal de emergencia como respecto de los

dispositivos intrauterinos con cobre y con levonorgestrel.
En cuanto al argumento esgrimido por los peticionarios
de estos autos, de que dichas normas nacionales atentaran
contra el derecho de los padres y madres a educar a sus
hijos,
el
mismo
seor
Croxatto
indica
que
su
juicio,
aquellas disposiciones lo que hacen es proteger el derecho

de todas las personas a la confidencialidad y a recibir la
atencin de salud requerida, sin discriminacin. En este
mismo sentido, aduce: la obligacin de confidencialidad
pesa
sobre
el
personal
de
salud
quien
consulta
la
interesada, pero no sobre esta ltima, quien sigue gozando de

plena libertad para comentarle a cualquier persona sobre su
tema.
Se
acompaaron
esta
presentacin
sobre
la
los
siguientes
documentos:
-
Nociones
individuo
bsicas
y
sobre
la
generacin
pldora
de
un
nuevo
anticonceptiva
de
emergencia, suscrito por el Dr. Horacio Croxatto A.,

la Prof. Mara Elena Ortiz S. y la Dra. Soledad Daz
F., del Instituto de Medicina Reproductiva fojas 358 a
385-;
-
Fotocopias de publicaciones cientficas que se refieren

al
mecanismo
de
accin
de
la
anticoncepcin
de
emergencia fojas 386 a 455-;

-
Copia
de
la
sentencia
dictada
por
la
Corte
de
Apelaciones de Santiago, con fecha 10 de diciembre de

2004, en los autos Rol 4.200-03 (D-6955-04) acumulado,
62
caratulados AGES contra Instituto de Salud Pblica

fojas 345 a 352-;
-
Copia de la sentencia dictada por la Corte Suprema, de

fecha 28 de noviembre de 2005 Rol 1039-2005-, en la
misma causa referida precedentemente fojas 322 a 344-;
y
Copia
de
la
sentencia
dictada
por
la
Corte
de
Apelaciones de Santiago, con fecha 10 de noviembre de

2006,
en
recurso
de
proteccin
interpuesto
por
el
Presidente de la Corporacin Municipal de Educacin y

Salud de La Florida, Rol 4693-2006 fojas 315 a 321-;
3. A
fojas
752
el
Tribunal
provey
todo
tngase
presente respecto de la presentacin de fojas 457, por

la
cual
un
grupo
de
49
Diputados
que
la
suscriben,
patrocinados por la abogada seora Lidia Casas Becerra,

pidi
esta
Magistratura
tener
presente
algunas
consideraciones que sirven para fundar el rechazo de la

accin de inconstitucionalidad deducida en la especie.
La nmina de Diputados que suscribieron la presentacin
es la siguiente: seores Enrique Accorsi Opazo, Sergio Aguil
Melo,
Ren
seores
Alinco
Gabriel
Bustos,
Ascencio
seora
Isabel
Mansilla,
Juan
Allende
Bustos
Bussi,
Ramrez,
Guillermo Ceroni Fuentes, Alfonso De Urresti Longton, Marcelo

Daz Daz, Francisco Encina Moramiez, Marco Enrquez-Ominami
Gumucio,
lvaro
Escobar
Rufatt,
Marcos
Espinosa
Monardes,
Fidel Espinoza Sandoval, Ramn Faras Ponce, Guido Girardi

Briere, Rodrigo Gonzlez Torres, Patricio Hales Dib, Jorge
Insunza de Las Heras, Enrique Jaramillo Becker, Carlos Jarpa
Wevar, Tucapel Jimnez Fuentes, Antonio Leal Labrn, Pablo
Lorenzini
Benavides,
Basso,
Carlos
Fernando
Montes
Meza
Moncada,
Cisternas,
Manuel
seora
Monsalve
Adriana
Muoz
DAlbora, seor Marco Antonio Nez Lozano, seora Clemira

Pacheco
Rivas,
seor
Ivn
Paredes
Fierro,
seora
Denise
Pascal Allende, seores Jos Prez Arriagada, Jaime Quintana

Leal,
Alberto
Robles
Pantoja,
Fulvio
Rossi
Ciocca,
Jorge
63
Sabag
Villalobos,
Gonzlez,
Gabriel
Silber
Ral
Snico
seores
Romo,
seora
Galdames,
Laura
Jorge
Soto
Tarud
Daccarett, seora Carolina Toh Morales, seores Eugenio Tuma

Zedn,
Patricio
Vallespn
Lpez,
Samuel
Venegas
Rubio,
Osvaldo Palma Flores, Germn Becker Alvear, seoras Carla

Rubilar Barahona y Ximena Valcarce Becerra.
En primer trmino expresan que, a su entender, aceptar
que se deba revisar lo que ya resuelto (sic) por otro poder
del Estado, y adems de intervenir en cuestiones tcnicas
cuya legalidad ha sido revisada tanto por la Contralora
General
de
la
Repblica
los
Tribunales
(ordinarios
de
justicia), es vulnerar el espritu de la reforma al Tribunal

Constitucional, y a juicio de estos Diputados, es transformar
a
este
rgano
del
Estado
en
una
cuarta
instancia,
no
teniendo facultades para ello.

Por
otra
parte,
hacen
hincapi
en
cuanto
que
los
mecanismos de regulacin de la fertilidad han sido utilizados

en nuestro pas como parte de una poltica y de acciones de
salud desde el gobierno del Presidente Eduardo Frei Montalva,
y que algunos de los mtodos cuestionados en la especie, como
los dispositivos intrauterinos, en sus primeras versiones,
surgieron como un avance de la ciencia y del trabajo de
mdicos y cientficos chilenos. Puntualizan, adems, que
en ms de 40 aos de la historia de Chile y con gobiernos de
diversas inspiraciones polticas nunca se haba cuestionado
el
deber
regular
del
su
Estado
de
fecundidad
asegurar
a
travs
que
de
las
personas
mtodos
de
puedan
eleccin
personal que sean respetuosos de sus convicciones religiosas,

filosficas y ticas. Luego, se proporcionan argumentaciones
que sirvan a los efectos de apoyar la afirmacin segn la
cual,
la
anticoncepcin
de
emergencia,
los
dispositivos
intrauterinos (T de Cobre y los de levonorgestrel) y las

pastillas
combinadas
han
sido
aprobados
conforme
los
procedimientos aplicables al rgano tcnico competente en la

materia.
64
En seguida, estos mismos Diputados manifiestan que, a su

juicio, la interpretacin de los requirentes no se ajustara
a
las
reglas
de
interpretacin
de
los
tratados
internacionales en materia de Derechos Humanos, ni a las

obligaciones internacionales que Chile ha suscrito sobre la
materia, entre las cuales se encuentra el garantizar la
entrega de todos los mtodos anticonceptivos para asegurar la
salud de la poblacin. Sealan, asimismo, que en materia de
derechos humanos en el marco de la libertad de pensamiento y
conciencia
que
Constitucin
reconocen
los
el
tratados
del
artculo
internacionales
19
de
suscritos
la
por
nuestro pas (vg., Convencin sobre Eliminacin de Todas las

Formas de Discriminacin contra la Mujer)-, al igual que los
privados,
el
Estado
valricas
que
nieguen
debe
abstenerse
los
derechos
de
de
imponer
las
pautas
personas
su
posibilidad de elegir libremente los medios para regular su

fecundidad.
Se
refieren
tambin
los
Diputados
que
suscriben
la
presentacin en comento al derecho a la anticoncepcin en el

Derecho
Comparado,
citando
los
efectos,
las
siguientes
sentencias: la del Juez Mr. Munby en el High Court of Justice

Queens
Bench
Division
Administrative
Court
en
la
causa
Smeaton v Secretary of State for Health, de 18 de abril de

2002,
que
decidi
no
anular
un
acto
administrativo
que
aprobaba la prescripcin, venta y uso de la anticoncepcin de

emergencia,
atendido
que:
398.
Las
decisiones
sobre
cuestiones tan privadas e ntimas como usar o no mtodos

anticonceptivos,
son
claramente
materias
que
deben
ser
dejadas a la eleccin individual () y no puedo dejar pasar

que las elecciones en materia de anticoncepcin (son) parte
de la vida familiar privada protegida por el artculo 8 de
la
Convencin
(Europea
de
Derechos
Humanos)
la
cita
se
extrae del escrito de los Diputados fojas 470-; y la del

Tribunal Constitucional de Per, Susana Chvez Alvarado y
otras, Exp. N 7435-2006-PC/TC, de 13 de noviembre de 2006,
en la que, refirindose a la provisin de anticoncepcin de
65
emergencia
en
los
establecimientos
de
salud
cargo
del
Estado, se seal que: el Ministerio de Salud debe poner la

informacin sobre el AOE (anticonceptivo oral de emergencia)
al alcance de los ciudadanos al igual que la informacin
relativa
otros
mtodos
anticonceptivos.
Destacan
los
Diputados lo expuesto en el mismo fallo por el Magistrado

Mesas
Ramrez,
reforzando
complementando
lo
resuelto,
desde la perspectiva de los derechos fundamentales: no

encuentro razonable que si el AOE se vende libremente en las
farmacias,
el
dependencias
Estado
se
estatales,
niegue
las
entregarlas
mujeres
de
toda
en
las
condicin
social, econmica y cultural, previa informacin en el marco

de
las
polticas
familiar.
Ms
nacionales
an
cuando
de
existe
salud
de
planificacin
normatividad
vigente
que
obliga a ello. Hacen presente los Diputados que, de la misma

manera,
la
Corte
Suprema
de
Mxico
habra
rechazado
la
impugnacin planteada en contra de la actualizacin de las

Normas Oficiales Mexicanas de los Servicios de Planificacin
Familiar, dictadas en el mes de enero del ao 2004.
En cuanto concierne al derecho de los adolescentes a
contar
con
servicios
de salud sexual y reproductiva, los
Diputados manifiestan en su presentacin, en sntesis, que

las polticas y programas de planificacin familiar se han
implementado
para
toda
la
poblacin
en
edad
frtil
sin
distincin de sexo, ni edad, pues a la base se encuentra el

derecho a la salud de la poblacin. Luego indican que el
derecho a educar a los hijos no sera vulnerado por las
normas que se impugnan en los autos, atendido que lo que
stas disponen mira al resguardo del derecho a la salud que
le
corresponde
al
adolescente,
como
cualquier
otro
individuo. Aaden que en materia de atencin en salud, el

anlisis no puede focalizarse en los intereses de los padres
o del Estado, sino cul es su requerimiento, necesidades y
voluntad del o de la joven que requiere atencin en salud.
Estimamos que los adolescentes deben contar con herramientas
adecuadas
para
adoptar
decisiones
responsables,
lo
cual
66
implica acceso a informacin y servicios de salud, y para

apoyar lo expuesto, los Diputados se refieren, adems, a la
autonoma
progresiva
que
habra
sido
reconocida
como
principio por la legislacin y la jurisprudencia comparada,

incluso antes de la vigencia de la Convencin de los Derechos
del Nio.
4. A
fojas
752
el
Tribunal
provey
todo
tngase
presente respecto de la presentacin de fojas 481 por

la
cual
un
grupo
de
30
Diputados
que
la
suscriben,
patrocinados por la abogada seora Lidia Casas Becerra,

pidieron
esta
Magistratura
tener
presente
diversas
consideraciones en relacin con las implicancias que a

su
juicio,
afectaran
dos
Ministros
de
esta
Magistratura en la materia sub lite, y acompaan los

siguientes antecedentes:
-
Copia de un escrito presentado por la parte demandante

en el juicio de nulidad de derecho pblico caratulado
Centro Juvenil AGES con Instituto de Salud Pblica,
Rol 5839-02, del 20 Juzgado Civil de Santiago fojas
494 y 494 vuelta-; y
Copia
de
informe
presentacin
Derecho
en
sealada
la
Vida
derecho
acompaado
precedentemente,
y
su
la
titulado
El
Titularidad.
Algunas
Consideraciones a propsito de la Comercializacin de

la
Droga
Levonorgestrel
0.75,
suscrito
por
los
profesores seores Alejandro Silva Bascun, Francisco

Cumplido Cereceda, Ral Bertelsen Repetto, Eduardo Soto
Kloss, Sergio Carrasco Delgado, Hernn Molina Guaita,
Alan
Bronfman
Vargas,
Jos
Ignacio
Martnez
Estay,
Miguel ngel Fernndez, Mauricio Viuela Hojas, seora

ngela
Vivanco
Martnez
seores
Ramiro
Mendoza
Ziga, Enrique Navarro Beltrn, Arturo Fermandois V.,

Patricio Zapata Larran y Julio Lavn Valds fojas 495
a 499 vuelta-.
67
La nmina de Diputados que suscribieron la presentacin

en comento est integrada por los seores Eugenio Tuma Zedn,
Jos Prez Arriagada, Guido Girardi Briere, seora Denise
Pascal
Allende,
seor
Marco
Antonio
Nez
Lozano,
seora
Isabel Allende Bussi, seores Fulvio Rossi Ciocca, Enrique

Jaramillo
Becker,
Galdames,
Jaime
Marcos
Gabriel
Quintana
Espinosa
Ascencio
Leal,
Monardes,
Mansilla,
Francisco
Marco
Ral
Encina
Snico
Moramiez,
Enrquez-Ominami
Gumucio,
Enrique Accorsi Opazo, Ramn Faras Ponce, Alberto Robles

Pantoja,
lvaro
Escobar
Rufatt,
seoras
Adriana
Muoz
DAlbora, Carolina Toh Morales, seores Ren Alinco Bustos,

Sergio Aguil Melo, Carlos Montes Cisternas, Osvaldo Palma
Flores,
Fernando
Meza
Moncada,
Patricio
Vallespn
Lpez,
Felipe Espinoza Sandoval, Jorge Sabag Villalobos, Alejandro

Sule Fernndez y Gabriel Silber Romo.
5. A
fojas
752
presente
el
Tribunal
respecto
del
provey
escrito
de
todo
fojas
tngase
503
541,
suscrito por don Guillermo Galn Ch. y doa Mercedes

Taborga M., como Presidente y Tesorera de la Asociacin
Chilena
de
Proteccin
respectivamente,
patrocinados
la
Familia
por
el
APROFA-,
abogado
Samuel
Buzeta P., mismo que a fojas 808 deleg el poder para

actuar en estos autos en la abogada seora Lidia Casas
Becerra.
En dicha presentacin, luego de hacer referencia a los
objetivos
labor
realizada
por
la
institucin,
particularmente en la fase de elaboracin de las normas que

se impugnan en estos autos, se pide a esta Magistratura tener
presentes diversas consideraciones al momento de fallar el
presente requerimiento, para s rechazarlo en su totalidad,
debido a las graves consecuencias que se derivaran en la
salud
pblica
de
nuestro
pas,
afectando
directamente
la
salud de las mujeres en edad frtil, si ste fuera acogido.

Sealan los peticionarios que su intencin es demostrarle al
Tribunal
la
importancia que tiene en Chile el denominado
68
Dispositivo Intrauterino (DIU) como mtodo de planificacin

familiar.
Se indica, en primer lugar, que dicho dispositivo es un
mtodo anticonceptivo reversible, seguro y efectivo. Los DIU
son pequeos dispositivos flexibles hechos de metal o de
plstico;
pueden
ser
inertes
pueden
liberar
cobre
hormonas. Tambin se refieren a la duracin, efectividad,

costo y uso del DIU en nuestro pas.
Continan refirindose al mecanismo de accin de estos
dispositivos sealando en sntesis que cualquier tipo de DIU
impide el embarazo mediante una combinacin de mecanismos
como los que a continuacin se nombran: -inhibicin de la
migracin de los espermatozoides en la parte alta del tracto
genital femenino; - inhibicin del transporte del vulo; e
inhibicin
de
la
fertilizacin.
El
DIU
que
libera
levonorgestrel, adems de lo anterior, provoca cambios en la

cantidad y en la viscosidad del moco cervical, inhibiendo as
la penetracin de los espermatozoides.
Concluye
la
presentacin
sosteniendo
que
declarar
inconstitucional la norma que se cuestiona en la especie,

implicara, a juicio de sus autores, dejar en la prctica a
la poblacin usuaria sin mtodos anticonceptivos. Lo cual a
la larga producira una mayor prevalencia de embarazos no
deseados
por
mujeres
por
consiguiente
complicaciones
aumentara
en
la
abortos
muerte
de
clandestinos.
las
Se
observa, adems, que de acogerse el requerimiento, se pondra

en
riesgo
las
adolescentes
de
escasos
recursos
que
no
tienen acceso a mtodos de anticoncepcin fuera del sistema

pblico
respecto
de
salud,
lo
aqullas
que
que
generara
s
pueden
una
desigualdad
adquirirlos
en
con
las
farmacias o en el sistema privado de salud.

6. A
fojas
752
el
Tribunal
provey
todo
tngase
presente el escrito de fojas 690, mediante el cual la

seora Cecilia Seplveda Carvajal, Decana de la Facultad
de
Medicina
de
la
Universidad
de
Chile,
en
su
69
representacin, patrocinada por el abogado Luis Guajardo

Guerrero, pide a esta Magistratura tener por acompaado
a
los
autos
documento
fechado
en
abril
de
2007,
denominado Posicin de la Facultad de Medicina de la

Universidad
de
Chile
frente
las
Normas
Nacionales
sobre Regulacin de la Fertilidad, ante la presentacin

al
Tribunal
Constitucional
de
un
requerimiento
de
inconstitucionalidad contra el Decreto Supremo que las

aprueba- fojas 697 a 746-.
En
dicho
informe
se
seala,
en
sntesis,
que
en
el
requerimiento de estos autos se contendra un cuestionamiento

hacia la poltica de anticoncepcin que implicara promover
un retroceso de la misma. Adems, en concepto de los autores
del informe, el hecho de que los requirentes intenten impedir
que los adolescentes ms vulnerables del pas puedan acceder
a
consejera
profesional
medios
preventivos
de
la
fertilidad sin restricciones, no sera coherente con nuestra

realidad sociocultural y sanitaria, ni con la bsqueda de una
mayor equidad.
Los mismos autores indican en el Resumen Ejecutivo del
informe
que:
Aun
cuando
la
fundamentacin
de
nuestra
posicin, desde la perspectiva de la Salud Pblica, est por

sobre la discusin de si la Anticoncepcin de Emergencia es o
no Abortiva, sealamos que la evidencia disponible demuestra
que este mtodo anticonceptivo (se refiere a los impugnados)
no es Abortivo, ya que no acta sobre el huevo fecundado sino
antes de que ocurra la fecundacin. La documentacin adjunta
incluye los resultados de estudios publicados hasta Enero de
2007.
Por su parte, en razn de lo expresado en el informe que
acompaa, la autoridad universitaria afirma en su escrito
que: no hay afectacin por el uso de los citados mtodos
anticonceptivos
al
supuestamente
concebido
no
nacido,
toda vez que su uso slo impide la concepcin y, por ende, no

existe
el
denominado
nasciturus
por
cierto
en
consecuencia no existe afectacin a los artculos 5 inciso
70
2, 6, 7, 19 nmero 1 y 19 N 26 de la Constitucin Poltica

como seala el requirente. Agrega, luego, referencias a los
fallos
dictados
sobre
materias
relacionadas
con
este
requerimiento, en la causa sobre nulidad de derecho pblico

caratulada AGES contra Instituto de Salud Pblica, tanto
por la Corte de Apelaciones de Santiago (sentencia de fecha
10
de
diciembre
de
2004),
como
por
la
Corte
Suprema
(sentencia de 28 de noviembre de 2005).

Por ltimo, y en relacin con el derecho y el deber
preferente de los padres a educar a sus hijos, la seora
Decano recuerda lo expresado por la Corte de Apelaciones de
Santiago, en el considerando 7 de la sentencia de 10 de
noviembre
de
2006,
dictada
en
recurso
de
proteccin
interpuesto por el Presidente de la Corporacin Municipal de

Educacin y Salud de La Florida en contra de la Ministra de
Salud: esta Corte no advierte que se haya afectado (el
derecho aludido) porque en la expresin que nos preocupa,
derecho preferente de los padres, la medida en cuestin no la
alcanza porque adems de no estar orientada a influir en la
adopcin de conductas no impide su ejercicio, cual es lo que
se
encuentra
cuestionado,
garantido.
siempre
Los
podrn
padres,
educar
no
a
obstante
sus
hijos
el
acto
en
las
cuestiones de la sexualidad y la regulacin de la fertilidad

de la manera que en su concepto les parezca adecuado, incluso
expresamente
podrn
circunstancia
emergencia,
formarlos
alguna
sin
que
la
su
para
ingesta
afn
de
que
del
no
recurran
en
anticonceptivo
de
contrariar
la
poltica
gubernamental pueda acarrearles consecuencia negativa alguna,

porque importa el ejercicio del derecho constitucional de
educar
los
hijos.
Esto
es
as
porque
esta
libertad
fundamental, precisamente su garanta, est pensada respecto

del Estado; para oponerla a todo empeo dirigido a imponer
orientaciones excluyentes en la educacin.
Se
seala,
adems,
que
la
obligacin
de
confidencialidad que imponen las normas aprobadas por el

acto
administrativo
que
se
cuestiona
en
la
especie,
no
71
pesara sobre la adolescente que consulta, sino que sobre el

personal de salud; por ende, la primera sigue gozando de
plena
libertad
para
plantearle
su
situacin
particular
quien sta desee.

7. A fojas 753 el Tribunal provey a sus antecedentes la
presentacin formulada a fojas 612 por el Dr. Q.F. Elmer
Torres
Corts,
Presidente
Nacional
del
Colegio
de
Qumicos Farmacuticos de Chile (A.G.).

presentacin efectuada a fojas 674, por el Dr. Agustn
Adana
Vargas,
Asociacin
de
en
su
calidad
Gineclogos
de
Presidente
Obstetras
de
de
la
la
Regin
Metropolitana A.G., y en su representacin.

presentacin efectuada a fojas 679 por la Dra. Pamela
Oyarzn,
en
su
calidad de Presidenta de la Sociedad
Chilena de Ginecologa Infantil y de la Adolescencia

SOGIA-.
10. A fojas 799 el Tribunal provey a sus antecedentes el
escrito de fecha 19 de octubre de 2007 fojas 782-,
mediante el cual la abogada seora Lidia Casas Becerra,
en
representacin
de
los
Honorables
Diputados
Saa,
Aguil, Ascencio, Espinoza, Palma y otros y otras, con

el objeto de contribuir al debate jurdico en torno a
las cuestiones de imparcialidad judicial, debido proceso
e inhabilidades que puedan afectar a miembros del Excmo.
Tribunal Constitucional pidi tener por acompaado un
informe en derecho del profesor Jorge Contesse Singh,
titulado La inhabilidad constitucional para conocer de
un caso en el que se ha vertido opinin pblica con
anterioridad fojas 784 a 798-.
72
11. A
fojas
831
vuelta
el
Tribunal
provey
sus
antecedentes el escrito de 28 de noviembre de 2007

fojas 831-, mediante el cual el abogado seor Samuel
Buseta Plaza, por la Asociacin Chilena de Proteccin a
la
Familia
pidi tener por acompaado el Informe
en
Derecho titulado Inters Superior del Nio, Autonoma y

Confidencialidad, preparado por el Centro de Derechos
Humanos de la Escuela de Derecho de la Universidad Diego
Portales, de autora de los profesores Jaime Couso S.,
Nicols Espejo Y., y Domingo Lovera P., e incorporado al
cuaderno de documentos formado en cumplimiento de la
resolucin de fojas 836.
12. A
fojas
857
vuelta
el
Tribunal
provey
sus
antecedentes la presentacin que a fojas 838 formul

don Alejandro Carri, en su carcter de Presidente de la
Asociacin por los Derechos Civiles (ADC), domiciliada
en
la
Ciudad
Autnoma
de
Buenos
Aires,
Repblica
Argentina, y como Amicus Curiae a favor de la validez

constitucional del Decreto Supremo N 48.
XIII.
AUDIENCIAS PBLICAS DECRETADAS EN LOS AUTOS:
Como consta a fojas 755, 756 y 809, el Tribunal dispuso

la realizacin de audiencias pblicas los das 25 de octubre,
y 8 y 9 de noviembre de 2007, a los efectos de or a los
seores
seoras
presentaciones
de
Diputados
fojas
457
que
481,
suscribieron
las
las
que
personas
suscriben las presentaciones de fojas 244, 542, 554, 567,

577, 587 y 597, y a cada una de las instituciones a que se
refieren los escritos de fojas 280, 503 y 690, respecto de la
materia debatida en los autos.
Segn se certific por el Relator del Tribunal a fojas
800, en la audiencia verificada el da 25 de octubre de 2007
se
oy
la
abogada
seora
Lidia
Casas
Becerra,
en
73
representacin
de
los
Diputados
que
suscribieron
las
presentaciones de fojas 457 y 481.

El mismo Relator certific a fojas 809 que el da 8 de
noviembre de 2007 se llev a cabo la audiencia decretada por
el Tribunal para ese da, oyndose, de acuerdo con el orden
de las respectivas presentaciones:
-
al abogado seor Marcelo Castillo, en representacin de

quienes suscriben las de fojas 542, 554, 567, 577, 587
y 597;
al abogado seor Jess Vicent Vsquez y al mdico seor

Horacio
Croxatto
Avonni,
en
representacin
del
Instituto Chileno de Medicina Reproductiva;

-
a la abogada seora Lidia Casas Becerra y al mdico

seor Guillermo Galn Chiappa, en representacin de la
Asociacin Chilena de Proteccin a la Familia; y
a los profesores Giorgio Solimano Cantuarias y Ramiro

Molina
Cartes,
en
representacin
de
la
Facultad
de
Medicina de la Universidad de Chile.

Por
ltimo,
certific
que
en
fojas
la
810
el
audiencia
Relator
verificada
del
el
Tribunal
da
de
noviembre de 2007, se continu la anterior, oyndose a:

-
los
profesores
seores
Fernando
Orrego
Vicua
Patricio Mena Gonzlez, en representacin de la Red de

Organizaciones por la Vida y la Familia; y
-
al
mdico
Patricio
don
Sebastin
Zapata
Larran,
Illanes
en
al
abogado
representacin
seor
de
la
Fundacin Instituto de Estudios Evanglicos.

XIV. VISTA DE LA CAUSA:
El da 29 de noviembre de 2007 tuvo lugar la vista de la
causa, escuchndose la relacin y los alegatos de la abogada
seora Carmen Domnguez por los requirentes y del abogado
Davor Harasic en representacin de la seora Presidente de la
Repblica.
74
XV.
MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER DECRETADAS EN AUTOS:
Con fundamento en lo dispuesto en el artculo 30 de la

Ley
17.997,
Constitucional,
Orgnica
fojas
Constitucional
859
de
autos
del
esta
Tribunal
Magistratura
dispuso las siguientes medidas para mejor resolver:

a)
Oficiar
al
20
Juzgado
Civil
de
Santiago,
los
efectos de que remitiera la causa caratulada Centro Juvenil

AGES
con
Instituto
de
Salud Pblica, Rol 5839-02. Dicha
medida fue cumplida por oficio fechado el 24 de diciembre de

2007, del mencionado Juzgado, agregado a fojas 862;
b)
Oficiar
enviara
al
al
Instituto
Tribunal
los
de
Salud
Pblica
expedientes
para
que
administrativos
correspondientes a los registros sanitarios de los frmacos

Postinal,
Postinor-2,
Tace,
Glanique
Levonorgestrel.
La
misma fue cumplida, mediante Oficio Ord. N 1, de 04 de enero

de 2008, del Jefe de Asesora Jurdica del Instituto de Salud
Pblica, agregado a fojas 864; y
c) A fojas 863 vuelta, el Tribunal acoge la peticin de
los
requirentes
decretada
con
Instituto
de
en
orden
anterioridad,
Salud
a
en
Pblica
ampliar
el
la
sentido
para
que
segunda
de
medida
oficiar
remitiera
al
los
antecedentes del rechazo del registro de la pldora del da

despus verificado en la dcada de los 90, fundado en su
carcter abortivo. Dicha medida fue cumplida por el referido
organismo administrativo a travs del Oficio Ord. N 270, de
6 de febrero de 2008, del Jefe de Asesora Jurdica, agregado
a fojas 870.
XVI. OBSERVACIONES DE LOS REQUIRENTES EN RELACIN CON LAS
MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER:
75
A fojas 873, el Tribunal tuvo presente las siguientes

consideraciones
hechas
valer
por
los
requirentes
en
su
escrito de fecha 13 de marzo de 2008 fojas 871 y 872-, en

relacin con las medidas para mejor resolver que han sido
cumplidas por el Instituto de Salud Pblica:
a) En el ao 1990 se rechaz el registro de la pldora
del da despus porque uno de sus posibles mecanismos de
accin anticonceptiva es el antianidatorio. Se reconoce en la
respectiva resolucin el carcter abortivo del medicamento y
por
ende
se
rechaza
por
ser
contrario
la
legislacin
nacional;
b) Dicha decisin se mantuvo en el ao 1991, rechazando
una reconsideracin a la decisin anterior;
c)
En
el
ao
2001,
pesar
de
la
declaracin
del
respectivo laboratorio en cuanto a que el medicamento incluye

la
accin
antianidatoria
(abortivo),
se
le
otorga
el
registro, pero el fallo de la Corte Suprema de ese mismo ao

ordena su anulacin;
d) Estando vigente la orden de no innovar decretada por
la Corte Suprema, el Instituto de Salud Pblica, con fecha 24
de agosto de 2001, entrega registro sanitario al frmaco con
nombre de fantasa Postinor-2, que tiene el mismo compuesto
abortivo que se haba prohibido;
e) No existen antecedentes cientficos acompaados en
autos que aseguren que la pldora del da despus no atenta
o pone en riesgo la vida del que est por nacer;
f) Consta de los antecedentes acompaados en autos que
el Instituto de Salud Pblica oculta informacin relevante a
la
poblacin
(carcter
abortivo
de
la
pldora)
en
los
folletos que distribuye entre los usuarios.

XVII. ADOPCIN DEL ACUERDO:
En la sesin celebrada el da 28 de marzo del ao en
curso
culmina
la
fase
de
deliberacin
el
Pleno
del
76
Tribunal,
excluido
el
Ministro
inhabilitado,
adopt
el
acuerdo en esta causa.

CONSIDERANDO:
I. CONSIDERACIONES GENERALES.
PRIMERO:
Constitucin
Que
el
artculo
Poltica
otorga
93,
nmero
16,
atribuciones
al
de
la
Tribunal
Constitucional para resolver sobre la constitucionalidad de

los
decretos
supremos,
cualquiera
sea
el
vicio
invocado,
incluyendo aqullos que fueren dictados en el ejercicio de la

potestad
reglamentaria
autnoma
del
Presidente
de
la
Repblica cuando se refieran a materias que pudieran estar

reservadas a la ley por mandato del artculo 63;
SEGUNDO: Que la misma norma constitucional, en su inciso
dcimo noveno, expresa que: En el caso del nmero 16, el
Tribunal slo podr conocer de la materia a requerimiento de
cualquiera de las Cmaras efectuado dentro de los treinta
das siguientes a la publicacin o notificacin del texto
impugnado. En el caso de vicios que no se refieran a decretos
que excedan la potestad reglamentaria autnoma del Presidente
de
la
Repblica
tambin
podr
una
cuarta
parte
de
los
miembros en ejercicio deducir dicho requerimiento;

TERCERO: Que, tal como se ha consignado en la parte
expositiva,
un
grupo
de
treinta
seis
diputados
que
conforman ms de la cuarta parte de los miembros en ejercicio

de la Cmara de Diputados present, con fecha 5 de marzo de
2007, un requerimiento en que solicitaban a este Tribunal que
declare la inconstitucionalidad de todo o parte del Decreto
Supremo
Reglamentario
48
del
Ministerio
de
Salud,
publicado en el Diario Oficial de fecha 3 de febrero de 2007,

por cuanto fija, aprueba y hace suyo el texto del documento
denominado
Fertilidad;
Normas
Nacional(es)
sobre
Regulacin
de
la
77
CUARTO: Que la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional

del Tribunal Constitucional, dispone, en su artculo 39, que:
El
requerimiento
deber
contener
una
exposicin clara de los hechos y fundamentos de

derecho que le sirven de apoyo. Se sealar en
forma precisa la cuestin de constitucionalidad
y,
en
su
caso,
el
indicacin
de
las
vicio
que
se
normas
vicios
aduce,
que
se
de
con
estiman
transgredidas ().
A su vez, el artculo 41 del mencionado cuerpo legal
precisa que:
Si
el
requerimiento
no
cumple
con
las
exigencias establecidas en el artculo 39 de la

presente ley, el Tribunal podr, por resolucin
fundada,
no
resolucin
admitirlo
se
tramitacin.
comunicar
quien
La
hubiere
recurrido.
Los
interesados,
contados
desde
la
podrn
subsanar
dentro
fecha
de
los
de
la
tres
das
comunicacin,
defectos
de
su
requerimiento o completar los antecedentes que

hubieren omitido. Si as no lo hicieren, el
requerimiento se tendr por no presentado para
todos los efectos legales.
Si transcurrido el plazo sealado en el
inciso anterior no se hubieren subsanado los
defectos
del
requerimiento
completado
los
comunicar
este
antecedentes,
hecho
al
no
se
el
Presidente
hubieren
Tribunal
de
la
Repblica para que proceda a la promulgacin de

la parte del proyecto que fue materia de la
impugnacin.
Finalmente, el artculo 48 de la misma Ley N 17.997
indica que:
78
En el caso del nmero 5 del artculo 82 de la

Constitucin Poltica (hoy artculo 93, nmero
16), se aplicarn en lo pertinente las normas
de los artculos 38 a 45, inclusive, de esta
ley
las
que
se
expresan
en
los
incisos
siguientes.
Para los efectos de lo dispuesto en el
artculo 42 de esta ley, admitido a tramitacin
el
requerimiento,
conocimiento
del
deber
ponerse
Contralor
General
en
de
la
Repblica.
La sentencia del Tribunal que, al acoger el
reclamo,
promulgue
promulgacin
la
ley,
incorrecta
rectifique
la
declare
la
inconstitucionalidad de un decreto, se remitir

a la Contralora General para el solo efecto de
su
registro.
ordenar
de
Cumplido
inmediato
dicho
su
trmite,
publicacin
sta
en
el
Diario Oficial, la que se efectuar dentro de

los cinco das siguientes.
Esta
nueva
publicacin,
en
su
caso,
no
afectar la vigencia de la parte no rectificada

en el fallo.
QUINTO: Que esta Magistratura, por resolucin de 20 de
marzo
de
2007,
concluy
que
la
presentacin
de
los
requirentes carece de la claridad y precisin suficientes

para
que
el
Tribunal
pueda
entrar
conocer
del
asunto
(considerando 12) y, en su parte resolutiva, declar: Que

no se admite a tramitacin el requerimiento en conformidad
con lo dispuesto en los artculos 48, 39 y 41 inciso primero
de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal
Constitucional, sin perjuicio de lo que dispone el inciso
segundo de este ltimo precepto;
SEXTO: Que, con fecha 24 de marzo de 2007, el diputado
Jos Antonio Kast Rist, actuando en representacin de los
diputados que haban suscrito la presentacin, hizo llegar un
79
escrito para subsanar la falta de claridad y precisin del

requerimiento, a cuyo objeto solicit a este Tribunal tenerlo
por
aclarado
pudiera
entrar
precisado
a
suficientemente
conocer
del
para
asunto
que
declarando
ste
su
admisibilidad, lo que esta Magistratura Constitucional acept

por resolucin de 28 de marzo de 2007;
SPTIMO: Que, de acuerdo con el escrito presentado por
el diputado Kast Rist, los requirentes circunscribieron la
impugnacin a tres puntos del Decreto Supremo N 48, de 2007,
del Ministerio de Salud, que aprueba el texto que establece
las
Normas
Nacionales
sobre
Regulacin
de
la
Fertilidad:
seccin C, Tecnologa Anticonceptiva, particularmente a los

puntos
3.3,
Anticoncepcin
Anticoncepcin
no
Hormonal
Hormonal,
de
Emergencia;
4.1.1
4,
Dispositivos
Intrauterinos, como tambin a la consejera a adolescentes

que se da en el marco de confidencialidad sin consentimiento
ni conocimiento de los padres, normativa que se desarrolla en
la seccin D, bajo el ttulo Anticoncepcin en Poblacin
Especfica, en el punto 1 Anticoncepcin en Adolescentes;
OCTAVO: Que la Presidenta de la Repblica, en el escrito
en que formulara observaciones al requerimiento, plante tres
cuestiones
necesario
de
previo
resolver
requerimiento
alega
especial
que
una
son
cuestin
pronunciamiento
las
de
que
es
siguientes:
a)
el
hecho
ajena
las
potestades del Tribunal Constitucional; b) la inoportunidad

de
evaluar
los
efectos
de
un
frmaco
que
ya
cuenta
con
registro sanitario, y c) la improcedencia de que el Tribunal,

con ocasin del presente requerimiento, formule juicios de
mrito;
NOVENO: Que la Constitucin Poltica, al facultar al
Tribunal
Constitucional
para
resolver
sobre
la
constitucionalidad de los decretos supremos, lo ha hecho en

trminos amplios. As, el control se extiende tanto a los
decretos dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria
autnoma como a los dictados en ejercicio de la potestad
reglamentaria de ejecucin, sean stos de efectos generales o
80
particulares, y respecto a la causa que hace procedente el

control,
la
Constitucin seala de modo explcito que
el
Tribunal tiene competencia para conocer de la cuestin de

constitucionalidad cualquiera sea el vicio invocado.
Esta amplitud del examen que al Tribunal Constitucional
le
corresponde
efectuar
al
ejercitar
el
control
de
constitucionalidad de los decretos supremos se condice con la

exigencia que el artculo 1, inciso cuarto, de la Carta
Fundamental impone al Estado en el cumplimiento de su misin
servicial y que no es otra que el mismo acte con pleno
respeto
los
derechos y garantas que esta Constitucin
establece.
No
cabe,
por
consiguiente, excluir en el control de
constitucionalidad
de
precepto
reglamentario,
legal
la
norma
sujeta
la
examen,
consideracin
sea
un
de
los
efectos que ella pueda producir en los derechos fundamentales

y que todo rgano del Estado est obligado a respetar y
promover
en
virtud
de
lo
dispuesto
en
los
artculos
5,
inciso segundo, y 6, inciso segundo, de la Ley Suprema.

As
lo
ha
Constitucional
hecho,
cuando
ha
por
sido
lo
dems,
necesario
el
para
Tribunal
la
debida
resolucin de un asunto, como ocurri en tres casos en que

estaba
en
juego
el
derecho
la
vida.
Tales
son
las
sentencias de 13 de agosto de 1995, Rol N 220, requerimiento

interpuesto contra el proyecto de ley sobre trasplantes de
rganos; de 26 de junio de 2001, Rol N 325, requerimiento en
que se impugnaba el Decreto Supremo N 20, de 2001, del
Ministerio
introdujo
Secretara
la
catalticos,
General
restriccin
y
de
26
de
de
de
la
circulacin
abril
de
Presidencia,
a
2007,
los
Rol
que
vehculos
N
577,
requerimiento deducido contra el Decreto Supremo N 80, de

2006, del Ministerio Secretara General de la Presidencia,
que estableca la norma de emisin para molibdeno y sulfatos
de efluentes descargados desde tranques de relave al estero
Carn.
81
En la primera de dichas sentencias, esta Magistratura,

luego de analizar los informes cientficos acompaados, lleg
a la conclusin de que la abolicin total e irreversible de
todas las funciones enceflicas constituye la muerte real,
definitiva, unvoca e inequvoca del ser humano (considerando
15); en la sentencia de 26 de junio de 2001, estim que la
restriccin
situacin
vehicular
ambiental
que
se
existente,
estableca,
resultaba
atendida
necesaria
la
para
proteger la salud de la poblacin (considerando 46), y en la

ltima de las sentencias citadas, entre otras razones que
tuvo en cuenta para rechazar el requerimiento, seal que no
se haba acreditado la existencia de una situacin o riesgo
que pusiera en peligro el derecho a la vida y a la integridad
fsica y psquica (considerando 14).
Puede apreciarse, por consiguiente, que cuando ha sido
necesario
-para
fallar
un
requerimiento-
ponderar
una
cuestin de hecho de la que depende dar por acreditada la

vulneracin
de
un
derecho
fundamental,
el
Tribunal
Constitucional no ha rehusado hacerlo, y es lo que har,

tambin, en esta oportunidad, por lo que rechazar la primera
cuestin de previo y especial pronunciamiento planteada por
la Presidenta de la Repblica;
DCIMO: Que la segunda cuestin de previo y especial
pronunciamiento que debe resolver el Tribunal consiste en la
inoportunidad de evaluar los efectos de un frmaco que ya
cuenta con registro sanitario.
La
cuestin
planteada
incide
en
uno
de
los
puntos
materia del requerimiento, cual es la Anticoncepcin Hormonal

de Emergencia que consulta la utilizacin de levonorgestrel a
travs de los frmacos autorizados por el Instituto de Salud
Pblica, cuyo registro sanitario no es materia de esta litis.
La propia Presidenta de la Repblica, en el escrito en
que formula observaciones al requerimiento, seala que la
modalidad de distribucin de dichos frmacos contenida en el
Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud, es
82
adicional
la
establecimientos
comercialmente
existente
afines,
se
que
en
traduce
farmacias
en
fijar
las
condiciones de su entrega gratuita a toda la poblacin, y

especialmente al grupo de ms riesgo constituido por los
adolescentes y jvenes del pas (pg. 67 de dicho escrito).
Lo que ha de resolver, entonces, esta Magistratura, es
la constitucionalidad de las normas contenidas en un acto
administrativo que obliga a los organismos, instituciones y
funcionarios
que
integran
la
Red
Asistencial
del
Sistema
Nacional de Servicios de Salud, tal como se indica en el N 4

del Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud,
conforme al alcance con que la Contralora General de la
Repblica tom razn de dicho decreto.
Se trata, como puede apreciarse de su sola lectura, de
normas
infraconstitucionales
dirigidas
aconsejar,
prescribir y distribuir gratuitamente, por parte de rganos

del Estado, un frmaco, para cuya decisin, por cierto, este
Tribunal no puede dejar de considerar los eventuales efectos
nocivos que en el derecho a la vida de las personas, desde su
concepcin, pueda producir su ingesta.
En consecuencia, el Tribunal rechazar esta cuestin de
previo y especial pronunciamiento;
DECIMOPRIMERO:
Que
la
tercera
cuestin
de
previo
especial pronunciamiento planteada por la Presidenta de la

Repblica consiste en la improcedencia de que el Tribunal,
con ocasin del presente requerimiento, formule juicios de
mrito.
Sobre
uniforme
el
de
particular,
esta
cabe
Magistratura
reiterar
en
el
la
jurisprudencia
sentido
de
que
al
Tribunal no le compete decidir sobre cuestiones de mrito y

que
limitar
su
pronunciamiento
las
cuestiones
de
constitucionalidad planteadas. As se seal, por ejemplo, en

la sentencia de 2 de octubre de 2007, Roles Ns. 608, 609,
610, 611 y 612 (acumulados): () que su competencia limita
en el mrito de la norma en que supuestamente incide el vicio
83
de inconstitucionalidad pues esta Magistratura, al velar por

la
aplicacin
efectiva
del
principio
de
supremaca
constitucional, debe, igualmente, cumplir con los principios

establecidos por la Constitucin en sus artculos 6 y 7.
Agreg
que
la
Carta
Fundamental
establece
rganos
legislativos, administrativos y jurisdiccionales, y cuando

estos ltimos controlan la constitucionalidad de los actos de
los
primeros,
tanto,
les
no
pueden
invadir
su
campo
propio,
est
vedado
entrar
calificar
por
el
lo
mrito,
oportunidad o conveniencia de la norma impugnada, debiendo

limitar su pronunciamiento a la conformidad o disconformidad
del
acto
de
cuyo
control
se
trate,
con
los
principios,
valores y normas constitucionales (considerando 13).

Acorde
examinar
con
esta
doctrina,
cuestiones
cuestiones
de
requerimiento,
obligacin
de
de
el
mrito,
Tribunal
pero
constitucionalidad
pues,
si
ejercer
no
sus
lo
no
entrar
analizar
planteadas
hiciere,
atribuciones
las
en
el
incumplira
que
deriva
la
del
principio de inexcusabilidad segn lo que dispone el artculo

3 de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal
Constitucional. Por lo dems, en cuanto rgano del Estado, le
asiste
el
deber
de
respetar
promover
los
derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana reconocidos por

la
Constitucin
por
los
tratados
internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, tal como

ordena
el
artculo
5,
inciso
el
Tribunal
segundo,
de
la
Carta
Fundamental.
En
consecuencia,
rechazar
tambin
esta
cuestin de previo y especial pronunciamiento;

DECIMOSEGUNDO:
pretensin
de
Que
los
requirentes,
al
nicamente
limitar
a
su
ciertas
partes del Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de

Salud,
que
aprueba
el
texto
que
establece
las
Normas
Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad, en la parte

conclusiva de su escrito de 24 de marzo de 2007, que rola a
84
fs. 68, la circunscribieron a tres partes de dichas normas,

una
de
las
cuales
Anticoncepcin
es
la
no
que
se
individualiza
Hormonal,
4.1.1
como
Dispositivos
Intrauterinos, de la Seccin C Tecnologa Anticonceptiva,

que incluye todo tipo de dispositivos intrauterinos.
Sin embargo, en el cuerpo del escrito de subsanacin de
los defectos del requerimiento, a que se ha hecho referencia,
la
impugnacin
parece
restringirse
nicamente
los
dispositivos intrauterinos que liberan levonorgestrel. Esta

contradiccin
conclusiva
entre
acarrea
la
una
parte
argumentativa
la
parte
falta de claridad y precisin que
impide entrar a conocer del asunto, por lo que el Tribunal

desestimar en esta parte el requerimiento;
DECIMOTERCERO:
Que,
conforme
tambin
al
escrito
de
subsanacin de defectos, el requerimiento impugn asimismo la

consejera
adolescentes
que
se
da
en
el
marco
de
confidencialidad sin consentimiento ni conocimiento de los

padres, normativa que se desarrolla en la seccin D bajo el
ttulo Anticoncepcin en Poblacin Especfica en el punto 1
Anticoncepcin
en
Adolescentes, y que, a juicio de los
requirentes, vulnera el derecho y el deber preferente de los

padres a educar a sus hijos, asegurado en el artculo 19 N
10, inciso tercero, de la Carta Fundamental;
DECIMOCUARTO: Que la educacin, de acuerdo a lo que se
expresa
en
el
artculo
19
10,
inciso
segundo,
de
la
Constitucin, tiene por objeto el pleno desarrollo de la

persona en las distintas etapas de su vida. A su vez, el
artculo 2, inciso primero, de la Ley N 18.962, Orgnica
Constitucional
de
Enseanza,
seala
que
es
el
proceso
permanente que abarca las distintas etapas de la vida de las

personas y que tiene como finalidad alcanzar su desarrollo
moral, intelectual, artstico, espiritual y fsico mediante
la
transmisin
destrezas,
el
enmarcados
cultivo
en
de
valores,
nuestra
conocimientos
identidad
nacional,
85
capacitndolas
para
convivir
participar
en
forma
responsable y activa en la comunidad.

La misma Ley Orgnica Constitucional de Enseanza seala
en su artculo 4, inciso primero, que: La educacin se
manifiesta a travs de la enseanza formal y de la enseanza
informal, siendo la enseanza formal, acorde con lo que
seala el inciso segundo del precepto citado, aquella que,
estructurada
cientficamente,
se
sistemtica.
En
un
ella
tiene
entrega
papel
de
manera
primordial
el
establecimiento de enseanza a que est adscrito el educando

y cuya eleccin, segn lo dispuesto en el artculo 19 N 11,
inciso cuarto, de la Constitucin Poltica, es un derecho de
los padres.
La enseanza informal, por su parte, conforme a lo que
seala el inciso tercero del artculo 4 de la Ley N 18.962,
es todo proceso vinculado con el desarrollo del hombre y la
sociedad, facilitado por la interaccin de unos con otros y
sin la tuicin del establecimiento educacional como agencia
institucional educativa. Se obtiene en forma no estructurada
y
sistemtica
comunicacin
y,
del
ncleo
en
general,
familiar,
del
de
entorno
los
en
medios
el
cual
de
est
inserta;
DECIMOQUINTO: Que, como puede apreciarse de las normas
constitucionales
orgnicas constitucionales
citadas, los
padres intervienen tanto en la enseanza formal de sus hijos,

escogiendo el establecimiento de enseanza que prefieran para
ellos conforme al ideario educativo que sustente su accin,
como en la enseanza informal, de la que son uno de sus
agentes principales.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 19 N 10,
inciso tercero, de la Constitucin Poltica, que los padres
en materia educativa tienen tanto el derecho preferente como
el deber de educar a sus hijos y que corresponde al Estado
otorgar especial proteccin al ejercicio de ese derecho.
En cuanto derecho de los padres, es una facultad de
obrar frente a rganos del Estado, instituciones, grupos y
86
personas que pretendieran dirigir, orientar o llevar a cabo

la
educacin de sus hijos, que se traduce en la eleccin del
establecimiento de enseanza en que tendr lugar la enseanza

formal y en las acciones educativas que realice el ncleo
familiar en la enseanza informal de nios y adolescentes.
Y
en
cuanto
deber
constitucional
se
traduce
en
obligaciones de hacer, las que existen tanto en la enseanza

formal en que los padres han de colaborar con la accin
educativa del establecimiento que eligieron para sus hijos,
como en la enseanza informal en que no pueden eludir la
responsabilidad educativa que les incumbe;
DECIMOSEXTO: Que la educacin sexual es, por cierto, un
aspecto de la educacin en el que cobran relevancia especial
los
valores
en
que
se
fundamenta,
de
ella
no
puede
excluirse a los padres de los menores que la reciban, lo que

sera inconstitucional.
El Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de
Salud, y las normas contenidas en la seccin D bajo el ttulo
Anticoncepcin
en
Poblacin
Especfica
en
el
punto
Anticoncepcin en Adolescentes, de las Normas Nacionales

sobre Regulacin de la Fertilidad, que son parte integrante
del mencionado decreto, no vulneran el derecho de los padres
a educar a sus hijos ni les impiden el cumplimiento del deber
que les incumbe, al establecer la consejera a adolescentes
en
un
marco
de
confidencialidad
sin
consentimiento
ni
conocimiento de los padres.

Las
normas
sobre
consejera
en
condiciones
de
confidencialidad no impiden, en efecto, a los padres de las

adolescentes
escoger
el
establecimiento
educativo
de
sus
hijas ni transmitir a stas conocimientos y valores sobre la

vida
sexual,
lo
que
es
suficiente
para
rechazar
el
requerimiento en esta parte, sin que dichas normas vulneren

el ejercicio legtimo de los derechos de las adolescentes,
que tambin debe ser respetado.
87
Lo resuelto es sin perjuicio de lo que se dir ms

adelante
en
esta
sentencia
respecto
la
anticoncepcin
hormonal de emergencia;
DECIMOSPTIMO:
Que,
por
otra
parte,
el
requerimiento
presentado con fecha 5 de marzo de 2007, al solicitar la

declaracin de inconstitucionalidad de la totalidad o parte
del Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud,
y de las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad
que
lo
integran,
seal
como
uno
de
los
vicios
que
fundamentaban su peticin respecto de la anticoncepcin de

emergencia, la infraccin a la garanta constitucional de
igualdad ante la ley reconocida en el artculo 19 N 2 de la
Carta Fundamental; La que, hasta donde resulta comprensible
para el Tribunal, parece fundarse en una desigualdad entre
embriones que no explica suficientemente.
En
el
escrito
de
subsanacin
de
defectos
del
requerimiento presentado para corregir su falta de claridad y

precisin y que permiti al Tribunal Constitucional acogerlo
a tramitacin, no impugn norma alguna del citado decreto y
de las normas que lo integran por infringir las disposiciones
constitucionales
razn,
esta
sobre
la
Magistratura
igualdad
carece
de
ante
la
ley.
competencia
Por
tal
especfica
para conocer de la materia y no emitir pronunciamiento sobre

el particular.
II. CONFLICTO CONSTITUCIONAL SOMETIDO A LA DECISIN DE ESTA
MAGISTRATURA.
DECIMOCTAVO: Que, de conformidad con lo explicado en el
Captulo I que antecede, el pronunciamiento que debe expedir
este
Tribunal
se
centrar
en
una
de
las
infracciones
constitucionales alegadas por los requirentes, en su escrito

de aclaracin de 24 de marzo de 2007. As, esta Magistratura
resolver sobre la constitucionalidad del Decreto Supremo N
48, de 26 de enero de 2007, del Ministerio de Salud, que
aprueba el texto que establece las Normas Nacionales sobre
88
Regulacin de la Fertilidad, las que estn compuestas por las

Normas Tcnicas y Guas Clnicas sobre Fertilidad, en cuanto
dichas
normas
incluyen
la
Seccin
C,
acpite
3.3,
Anticoncepcin hormonal de emergencia, y que, a juicio de

los diputados requirentes, son contrarias a lo preceptuado en
los artculos 5, inciso segundo, 6, 7, y 19, numerales 1 y
26, de la Constitucin Poltica.
Concretamente,
segn
lo
sostenido
por
esos
parlamentarios en escrito aclaratorio que rola a fojas 68 y

siguientes de estos autos, la impugnacin del decreto supremo
aludido
se
centra
en
adoleceran
ciertos
la
mtodos
de
anticoncepcin
de
que
hormonal,
denominados en dicha norma como de emergencia, y que se

refieren a la llamada pldora del da despus, ya sea a
travs de la entrega de una sola pastilla de progestina pura,
generalmente levonorgestrel de 0,75 mg., o a travs de la
combinacin
de
pldoras,
mtodo
denominado
Yuzpe,
por
adolecer ambos de un efecto abortivo que resultara contrario

a los preceptos constitucionales mencionados precedentemente;
DECIMONOVENO:
requirentes
debe
ser
han
Que,
en
planteado
dirimido
por
un
esta
consecuencia,
conflicto
los
diputados
constitucional
Magistratura
en
virtud
que
de
lo
dispuesto en el artculo 93, inciso primero, N 16 de la

Carta Fundamental.
En efecto, y siguiendo al profesor y Presidente de este
Tribunal Constitucional, Ministro Juan Colombo Campbell, el
conflicto constitucional se produce cuando un rgano pblico
o
una
persona,
con
su
accin
omisin,
generan
como
resultado la infraccin valrica, formal o sustancial, de

preceptos
principios
contenidos
en
la
Constitucin
Poltica. Agrega que este conflicto surge () cuando los

efectos de un hecho o acto son contrarios a la Constitucin,
sin que sea necesario que en todos los casos existan partes o
intereses intersubjetivos en juego. Finaliza sealando que
hoy
resulta
indudable
que
la
sentencia
dictada
en
un
proceso, es el medio ms eficaz con que cuenta el mundo
89
civilizado
recuperar
suprema
para
como
norma
supremaca
resolver
efecto
los
conflictos
derivado
violentada
la
plena
vigencia
de
la
los
cimientos
de
la
reforzar
constitucional.
constitucionales,
(El
debido
proceso
constitucional. Cuadernos del Tribunal Constitucional N 32,

2006, pp. 23-24);
VIGSIMO: Que, as, la impugnacin que se ha formulado
mediante el requerimiento de autos tiende a verificar si un
rgano
pblico
el
administrador-
ha
incurrido
en
una
infraccin a valores, principios o reglas contenidos en la

Carta Fundamental a travs de un acto la dictacin de un
decreto
supremo-
cuyos
efectos
produciran
resultados
contrarios a la Ley Suprema.

Las caractersticas anotadas, que rodean este conflicto
de
relevancia
jurdica,
son
las
que
fundamentan
la
competencia de nuestra Magistratura para resolverlo, pues,

como se sostuvo en la sentencia Rol N 591, de 11 de enero de
2007,
desde 1970, el ordenamiento constitucional chileno ha
previsto
un
sistema
de
solucin
de
conflictos
constitucionales recientemente reforzado con la reforma de

2005- que est radicado en este Tribunal Constitucional, al
cual
se
inapelable
ha
de
encomendado
la
la
interpretacin
Constitucin,
definitiva
interpretacin
que
debe
desarrollarse en forma integral, esto es, considerando tanto

la letra como los valores, principios y espritu de la Carta
Fundamental, a fin de asegurar la vigencia efectiva de la
supremaca
constitucional,
que
es
la
que
garantiza,
en
definitiva, la eficacia del Estado constitucional de Derecho

y el respeto de los derechos fundamentales de las personas
(considerando 3).
Sguese de lo expuesto que la resolucin de conflictos
constitucionales como el de la especie, confiada por el Poder
Constituyente al Tribunal Constitucional, tiende a reforzar
la plena vigencia del Estado de Derecho, tanto en su aspecto
material como formal.
90
En el mismo sentido anotado, se ha sostenido que no es

precisamente la tarea de control judicial de las leyes y de
las resoluciones de los poderes pblicos y privados la que
crea conflictos institucionales. Ms bien, son los peligros
fundados
contra
la
libertad,
que
emanan
de
las
mismas
autoridades, los que dan lugar a dicho conflicto; el mismo

que, a veces, ha tenido profundas repercusiones polticas:
por
ello,
normas
no
procura,
balance
la
declaracin
busca
sustituir
mediante
y
la
el
de
la
forma
control
de
de
las
pero
asegurar
el
gobierno,
jurisdiccional,
cooperacin entre los poderes
(Csar Landa
Arroyo. Tribunal Constitucional y Estado Democrtico, 3.

Edicin, Editorial Palestra, Lima, 2007, p. 690);
VIGESIMOPRIMERO:
Que, a su vez, es indudable que la
naturaleza del conflicto constitucional que ha de resolverse

en esta oportunidad por el Tribunal Constitucional tiene como
necesario
fundamento
constitucionales
los
efectos
producen
los
que
en
mtodos
de
los
derechos
anticoncepcin
hormonal que se objetan, no considerados en forma aislada,

sino
en
cuanto
forman
parte
del
contenido
de
la
norma
obligatoria impugnada, lo que se aleja de un mero control

abstracto
de
exclusivamente,
constitucionalidad
al
contraste
que
entre
se
reduce,
una
norma
infraconstitucional y aqulla de mxima jerarqua positiva. Y

es que la creciente complejidad de las cuestiones que deben
abordar,
en
la
actualidad,
las
jurisdicciones
constitucionales lleva a que, en casos como el de la especie,

el Tribunal deba ponderar ciertos hechos relacionados con la
ciencia o con la tcnica, a fin de arribar a una solucin
que, efectivamente, asegure la supremaca material y formal
de la Carta Fundamental, tal como, por lo dems, lo ha hecho
esta Magistratura en procesos previos como los indicados en
el considerando noveno de esta sentencia;
VIGESIMOSEGUNDO:
Que
luego
de
efectuadas
las
puntualizaciones que preceden y teniendo presente que este

Tribunal,
en
virtud
del
principio
de
inexcusabilidad,
se
91
encuentra
compelido
resolver
el
conflicto
de
constitucionalidad planteado y en los trminos en que ste ha

sido aclarado por los propios diputados requirentes, resulta
conveniente precisar que lo que se impugna es el Decreto
Supremo N 48, del Ministerio de Salud, de 26 de enero de
2007,
cuyos
vistos
parte
resolutiva
se
transcriben
continuacin, as como el dictamen de la Contralora General

de la Repblica que tom razn de l:
Aprueba texto que establece las Normas
Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad
Nm.
48.-
Santiago,
26
de
enero
de
2007.-
Visto: Lo dispuesto en los artculos 1, 4,

6, 7, 32 N 6, 33 inciso primero y 35 de la
Constitucin
Poltica
de
la
Repblica;
lo
establecido en los artculos 1, 4 y 6 del

decreto con fuerza de ley N 1 de 2005, del
Ministerio
de
Salud,
refundido,
coordinado
que
y
fija
el
texto
sistematizado
del
decreto ley N 2763, de 1979, y las leyes N

18.469 y N 18.933; en los artculos 5, 6,
8, 9, 25 y 27 del decreto supremo N 136 de
2004,
del
Orgnico
Ministerio
de
esta
de
Cartera
Salud,
de
Reglamento
Estado;
lo
establecido en el decreto supremo N 1876, de

1995,
Reglamento
del
Sistema
Nacional
de
Control de Productos Farmacuticos; lo expuesto

en Memorandum A 11/N 3226 de 01 de septiembre
de 2006 de Jefa de Gabinete de la Ministra de
Salud, y lo indicado en la Resolucin N 520 de
1996 de la Contralora General de la Repblica;
la sentencia de 11 de enero de 2007 dictada en
la causa Rol N 591-2006, por el Excelentsimo
Tribunal Constitucional; y
(....)
Decreto:
92
1 Aprubase, el texto que establece las

Normas
Nacionales
sobre
Regulacin
de
la
Fertilidad, las que estn compuestas por las

Normas
Tcnicas
Guas
Clnicas
sobre
Fertilidad, todas elaboradas por el Ministerio

de Salud.
2 Establcese que el texto que se aprueba
en virtud de este acto administrativo, consta
en un documento de 171 pginas, que se adjunta,
y
forman
parte
original
del
presente
debidamente
decreto,
visado
cuyo
por
la
Subsecretaria de la Salud Pblica, se mantendr

en poder del Jefe de la Divisin de Prevencin
y
Control
de
Enfermedades,
de
la
citada
Subsecretara del Ministerio de Salud.

3
Publquese
en
la
pgina
web
del
Ministerio de Salud: www.minsal.cl, el texto de

las Normas Nacionales sobre Regulacin de la
Fertilidad.
4
Remtase,
tramitacin,
establece
un
una
vez
ejemplar
las
Normas
del
afinada
su
texto
Nacionales
que
sobre
Regulacin de la Fertilidad, a los Servicios de

Salud, Establecimientos Experimentales de Salud
y a las Secretaras Regionales Ministeriales de
Salud
de
cumplida
todo
ntegra
organismos,
que
el
integran
pas,
de
que
sea
obligatoriamente
por
los
instituciones
la
Red
a
y
fin
los
Asistencial
funcionarios
del
Sistema
Nacional de los Servicios de Salud, conforme lo

dispuesto en el artculo 2 del decreto con
fuerza de ley N 1 de 2005, del Ministerio de
Salud, que fija el texto refundido, coordinado
y sistematizado del decreto ley N 2763, de
1979, y las leyes N 18.469 y N 18.933.
(...)
93
CONTRALORIA GENERAL DE LA REPBLICA

Divisin Jurdica
Cursa con alcance el decreto N 48, de 2007,
del Ministerio de Salud
Nm.
5.425.-
Santiago,
de
febrero
de
procedido
2007.
Esta
Contralora
General
ha
realizar el control preventivo de juridicidad

del documento individualizado en el epgrafe,
mediante
el
establece
cual
las
se
aprueba
Normas
el
texto
Nacionales
que
sobre
Regulacin de la Fertilidad, en atencin a que

ste ha sido firmado por la Presidenta de la
Repblica, dando cumplimiento, segn se expresa
en sus
considerandos, a lo resuelto por el
Tribunal Constitucional en su sentencia rol N

591-2006.
Ahora bien, habiendo examinado el decreto
de
la
suma,
teniendo
en
cuenta
las
consideraciones expuestas en su oportunidad en

el dictamen N 53.137, de 2006, emitido con
ocasin del requerimiento que dio lugar a la
sentencia
recin
individualizada,
esta
Contralora General ha procedido a tomar razn

del mismo por estimarlo ajustado a derecho.
No obstante lo anterior, y en armona con
lo dispuesto en el artculo 2 del decreto con
fuerza de ley N 1, de 2005, del Ministerio de
Salud que fij el texto refundido, coordinado
y sistematizado del decreto ley N 2.763, de
1979, y de las leyes N 18.469 y N 18.933-,
cumple con hacer presente que entiende que el
Sistema Nacional de los Servicios de Salud a
que se alude en el numeral 4 del instrumento en
examen,
corresponde
Servicios de Salud.
al
Sistema
Nacional
de
94
(...).
VIGESIMOTERCERO: Que los aspectos principales objetados
por los requirentes respecto de las Normas Nacionales sobre
Regulacin
contienen
de
en
la
Fertilidad,
su
Seccin
C,
antes
aludidas,
acpite
3.3
que
se
anticoncepcin
hormonal de emergencia- son los siguientes:

1)
Objetivo
de
la
anticoncepcin
de
emergencia:
la
anticoncepcin de emergencia (AE) contribuye a disminuir

los embarazos no deseados y sus consecuencias, incluido
el aborto, y permite a las mujeres ejercer su derecho a
prevenir un embarazo despus de una violacin.
2)
Descripcin de la anticoncepcin hormonal de emergencia:

mtodos anticonceptivos que las mujeres pueden utilizar
en los cinco das siguientes a una relacin sexual sin
proteccin anticonceptiva, siendo su eficacia ms alta
cuanto antes se usen. Slo deben usarse como mtodo de
emergencia y no en forma regular (..) La anticoncepcin
de
emergencia
(AE)
ha
sido
conocida
tambin
como
anticoncepcin post-coital y las pastillas usadas para

AE (PAE) se las ha llamado la pldora del da despus
(...).
3)
Situaciones
en
que
est
indicada
la
anticoncepcin
hormonal de emergencia:
a)
Una relacin sexual voluntaria sin uso de un mtodo

anticonceptivo;
b)
Uso
incorrecto
anticonceptivo
por:
accidente
ruptura
con
un
mtodo
deslizamiento
del
condn; desplazamiento del diafragma; expulsin del

dispositivo
frtil;
intrauterino;
olvido
de
relaciones
tomar
varias
en
perodo
pldoras
anticonceptivas; falla del coitus interruptus;

c)
En caso de violacin, si la mujer no estaba usando

un mtodo anticonceptivo.
4)
Regmenes
de
anticoncepcin
hormonal
de
emergencia:
Contempla el uso de pldoras de levonorgestrel solo o

pldoras combinadas de etinil-estradiol y levonorgestrel.
95
En ambos regmenes se utilizan las mismas hormonas que

contienen
algunos
anticonceptivos
hormonales
orales
de
uso regular, pero en dosis ms altas y en un plazo de

tiempo definido.
El rgimen de levonorgestrel se puede emplear de
dos maneras, igualmente efectivas: a) (Como) una dosis
nica de 1500 mcg de levonorgestrel. En Chile existen dos
productos registrados para este fin, Postinor-2 y TACE
que
consisten
en
pastillas
con
750
mcg
de
levonorgestrel que se pueden tomar juntas; b) La forma

tradicional
ha
levonorgestrel
sido
usar
dos
dosis
(LNG)
cada
una,
la
de
750
primera
mcg
lo
de
antes
posible y la segunda 12 horas despus (...) se pueden

reemplazar por 25 pldoras de levonorgestrel solo (30 mcg
cada una) lo antes posible seguidas por otras 25 pldoras
12 horas despus (...).
En
el
rgimen
combinado
(rgimen
de
Yuzpe)
se
emplean dos dosis de 100 mcg de etinil-estradiol + 500

mcg
de
levonorgestrel
intervalo
de
12
horas,
cada
una,
separadas
inicindolas
lo
por
antes
un
posible
dentro de 72 horas de la relacin no protegida (...).

Como
alternativa
pueden
usarse,
por
cada
dosis,
pldoras anticonceptivas combinadas que contienen 30 mcg

de etinil-estradiol y 0.15 mcg de levonorgestrel (...).
5)
Eficacia anticonceptiva de la anticoncepcin hormonal de

emergencia:
es
menos
eficaz
que
los
mtodos
anticonceptivos modernos de uso regular (...) es posible

que se haya sobrestimado la eficacia de la AE ya que la
fecha
ovulatoria
probabilidad
de
asignada
embarazo
en
para
cada
la
estimacin
mujer
no
es
de
la
precisa
(...). Una forma de expresar la eficacia anticonceptiva

de la AE es la proporcin de mujeres que se embaraza a
pesar de usar el mtodo (...) Cuando las PAE se usan
dentro de las 72 horas, la tasa estimada de embarazos es
de 1.1% a 1.3% para el levonorgestrel y alrededor de 3.2%
para
el
rgimen
de
Yuzpe.
As
el
rgimen
de
Yuzpe
96
solamente reduce el riesgo de embarazo entre el 57% y el

75%
de
los
casos
mientras
que
el
rgimen
de
levonorgestrel solamente previene alrededor del 85% de

los embarazos estimados. Esto contrasta notoriamente con
la eficacia de la anticoncepcin hormonal de uso regular
que, usada correctamente, previene el embarazo hasta en
el
99%
de
las
mujeres
que
tienen
relaciones
sexuales
frecuentes a lo largo de todo un ao.

6)
Mecanismo
de
accin
de
la
anticoncepcin
hormonal
de
emergencia: si se usa antes de la ovulacin (...) puede

impedir la liberacin del vulo. Estudios realizados en
la mujer muestran que la AE no produce alteraciones del
endometrio. El levonorgestrel produce alteracin del moco
cervical
vitalidad
la
AE
de
impiden
puede
los
la
alterar
el
transporte
espermatozoides.
fecundacin.
la
Estos
mecanismos
Investigaciones
recientes
realizadas en animales de experimentacin (monos y ratas)

demuestran
que
el
levonorgestrel
no
impide
la
implantacin (...). Agrega que: La AE no interrumpe un

embarazo establecido ni causa un aborto.
7)
Beneficios de la anticoncepcin hormonal de emergencia:

el
uso
de
las
PAE
permite
prevenir
un
embarazo
no
hormonal
de
deseado.
8)
Efectos
adversos
emergencia:
sentir
las
de
mujeres
nuseas,
cansancio
la
anticoncepcin
que
vmitos,
sensibilidad
utilizan
dolor
en
de
las
las
PAE
cabeza,
mamas,
pueden
mareos,
pero
estas
molestias no duran ms de 24 horas. El levonorgestrel

produce considerablemente menos molestias que el rgimen
de
Yuzpe.
sangrado
Las
o
mujeres
goteo
tambin
irregular
pueden
()
No
presentar
hay
un
efectos
cardiovasculares asociados al uso de las PAE () No se

conocen otros efectos mdicos adversos por lo que no hay
riesgos
para
la
anticonceptivas
salud
de
asociados
emergencia.
No
al
se
uso
de
conocen
pldoras
efectos
teratognicos sobre el feto en caso de uso inadvertido
97
durante la fase temprana del embarazo () las ventajas

de evitar un embarazo no deseado superan los posibles
inconvenientes o riesgos de usar el mtodo.
9)
Orientacin
consejera
anticoncepcin
hormonal
respecto
de
del
emergencia:
uso
de
la
enfatizar
que
utilizar AE es una decisin personal que slo corresponde

a la mujer que lo solicita; confirmar que la mujer se
encuentra dentro de los 5 das de plazo; confirmar que
la mujer no desea quedar embarazada y que comprende que
existe la posibilidad de embarazo an despus de usar
este
mtodo;
informar
sobre
los
posibles
efectos
colaterales de las PAE y como manejarlos; informar que

no existen razones para pensar que las PAE podran daar
al feto si fallan en prevenir el embarazo; dado que no
hay
causas
mdicas
que
restrinjan
el
uso
de
la
anticoncepcin hormonal de emergencia, no se requieren

evaluaciones
de
salud como rutina, pero si hay dudas
respecto del estado de embarazo, se puede hacer un examen

clnico y una determinacin de B gonadotropina corinica
en
sangre;
la
anticonceptivos
es
orientacin
importante
sobre
pero
otros
no
mtodos
debe
ser
un
requisito para entregar o prescribir la anticoncepcin de

emergencia; debe prevenirse que la anticoncepcin de
emergencia
no
previene
las
ITS,
incluyendo
el
VIH,
aunque el uso repetido no es aconsejable porque las PAE

son menos efectivas que los mtodos anticonceptivos de
uso regular, no hay razones mdicas que impidan usarlas
nuevamente.
Cabe hacer presente que por Resolucin Exenta N 2.546,
de 30 de marzo de 2006, de la Directora del Instituto de
Salud Pblica, se cancel el registro sanitario N F-8527/01,
correspondiente al producto Postinor-2 comprimidos 0,75 mg,
concedido a Grnenthal Chilena Ltda., y que corresponde a uno
de
los
mtodos
Anticoncepcin
mencionados
Hormonal
de
en
el
acpite
Emergencia
referido
de
las
la
Normas
98
Nacionales
de
Regulacin
de
la
Fertilidad
que
se
ha
transcrito precedentemente en su parte medular;

VIGESIMOCUARTO: Que las normas constitucionales que los
diputados
requirentes
estiman
infringidas
por
el
decreto
supremo impugnado son las que se indican a continuacin:

Artculo 5. ()
El ejercicio de la soberana reconoce como
limitacin el respeto a los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana. Es deber de
los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos,
as
garantizados
como
por
ratificados
los
por
por
esta
tratados
Chile
que
Constitucin,
internacionales
se
encuentren
vigentes.
Artculo 6. Los rganos del Estado deben
someter
su
accin
la
Constitucin
las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el

orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan
tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos
como
toda
persona,
institucin
grupo.
La infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine la
ley.
Artculo 7. Los rganos del Estado actan
vlidamente
previa
investidura
regular
de
sus
integrantes, dentro de su competencia y en la

forma que prescriba la ley.
Ninguna
magistratura,
ninguna
persona
ni
grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a

pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se
les hayan conferido en virtud de la Constitucin
o las leyes.
99
Todo acto en contravencin a este artculo

es
nulo
originar
las
responsabilidades
sanciones que la ley seale.

Artculo
19.
La
Constitucin
asegura
todas las personas:

1. El derecho a la vida y a la integridad
fsica y psquica de la persona.
La ley protege la vida del que est por
nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse
por
delito
contemplado
en
ley
aprobada
con
qurum calificado.
Se prohbe la aplicacin de todo apremio
ilegtimo.
26.
legales
La
que
seguridad
por
de
mandato
que
de
los
la
preceptos
Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta

establece o que las limiten en los casos en que
ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos
en su esencia, ni imponer condiciones, tributos
o requisitos que impidan su libre ejercicio;
III. ANTICONCEPCIN HORMONAL DE EMERGENCIA.
VIGESIMOQUINTO: Que, para los efectos de decidir sobre
la
constitucionalidad
del
decreto
supremo
impugnado
de
acuerdo con lo razonado en el considerando vigesimoprimero de

esta
sentencia,
consiste
la
resulta
indispensable
denominada
precisar
anticoncepcin
en
qu
hormonal
de
emergencia, a que se refiere el acpite 3.3 de la letra C de

las
Normas
integrantes
Nacionales
del
sobre
aludido
Regulacin
decreto
de
supremo,
la
Fertilidad,
y
que
los
parlamentarios requirentes objetan en estos autos;

VIGESIMOSEXTO: Que con el propsito antes descrito, es
necesario recordar que en el propio acpite mencionado se
describe a la anticoncepcin hormonal de emergencia como
100
mtodos anticonceptivos que las mujeres pueden utilizar en

los
cinco
das
siguientes
una
relacin
sexual
sin
proteccin anticonceptiva, siendo su eficacia ms alta cuanto

antes se usen. Slo deben usarse como mtodo de emergencia y
no en forma regular (...) La anticoncepcin de emergencia
(AE)
ha
sido
coital
llamado
la
conocida
las
tambin
pastillas
pldora
como
usadas
del
anticoncepcin
para
da
AE
(PAE)
despus.
se
Agrega
postlas
que
ha
la
anticoncepcin de emergencia (AE) contribuye a disminuir los

embarazos
no
deseados
sus
consecuencias,
incluido
el
aborto, y permite a las mujeres ejercer su derecho a prevenir

un embarazo despus de una violacin (pg. 78).
El
Informe
sobre
la
llamada
Anticoncepcin
de
Emergencia, de 26 de noviembre de 2007, acompaado a este

proceso por el Rector Subrogante de la Universidad Catlica
de la Santsima Concepcin, expresa, por su parte, que la
anticoncepcin de emergencia se define como el uso de una
droga o un dispositivo, como una medida de emergencia para
prevenir
un
embarazo
(Zieman,
M.
Emergency
Contraception,
Uptodate:http:/www.utdol.com/utd/content/topic.do?
topyKey=gen_gyne/4407&view=print) (pg. 3).
Asimismo, el Informe sobre los Aspectos Cientficos y
ticos
del
Uso
Emergencia,
del
Levonorgestrel
presentado
este
como
Anticonceptivo
Tribunal
por
el
de
Rector
Subrogante de la Universidad Catlica de Chile, indica que:

La
investigacin
emergencia
frmacos
ha
que
en
sido
los
hecha
ingeridos
llamados
con
la
despus
anticonceptivos
finalidad
de
una
de
de
encontrar
relacin
sexual
potencialmente fecundante, la que es habitualmente denominada

como
no
protegida,
reduzcan
la
posibilidad
de
embarazo (pg. 2).

A su turno, el artculo del doctor Horacio Croxatto A. y
de
la
profesora
Mara
Elena
Ortiz
S.,
denominado
Anticoncepcin de emergencia con levonorgestrel, adjuntado

a
estos
autos
Reproductiva
por
(ICMER),
el
Instituto
sostiene
que
Chileno
la
de
Medicina
anticoncepcin
de
101
emergencia es un recurso que la mujer puede usar con carcter

de urgencia para evitar un embarazo no deseado, luego despus
de haber tenido una relacin sexual en la que no us mtodo
anticonceptivo o el que us present una falla (pg. 829).
Como
puede
apreciarse,
los
distintos
antecedentes
allegados al presente requerimiento de inconstitucionalidad

coinciden en que la anticoncepcin hormonal de emergencia
supone la utilizacin de mtodos que tienden a prevenir el
embarazo, despus de producida una relacin sexual, y cuando
no se han utilizado mtodos anticonceptivos previos o el
utilizado ha presentado alguna falla;
VIGESIMOSEPTIMO:
Que
en
relacin
con
la
interrogante
formulada en el considerando vigsimoquinto, la entidad U.S.

Food and Drug Administration, Center for Drug Evaluation and
Research, define la contracepcin de emergencia (emergency
contraception)
como
un
mtodo
de
prevenir
el
embarazo
despus de fracasos contraceptivos o de sexo sin proteccin.

No
es
para
el
uso
rutinario (http://www.fda.gov/cder/drug/infopage/planB/planB
QandA20060824.htm).
Con esa misma terminologa, el artculo Mechanism of
action
of
emergency
mifepristone
and
contraception,
de
levonorgestrel
K.
when
used
Hemzell-Danielsson
for
L.
Marions (2004), acompaado a este proceso por el Instituto

Chileno de Medicina Reproductiva (ICMER), sostiene que la
contracepcin de emergencia (EC) es definida como el uso de
cualquier droga o artefacto despus de un intercambio sin
proteccin para prevenir un embarazo no deseado (pg. 341).
El Instituto Chileno de Medicina Reproductiva (ICMER)
adjunta, tambin, el artculo Emergency Contraception with
mifepristone and levonorgestrel: mechanism of action, de los
doctores Lena Marions y otros (2002), en el que se afirma que
la
contracepcin
de
emergencia
es
cualquier
droga
artefacto usado despus de un intercambio sexual no protegido

para prevenir el embarazo (pg. 65);
102
VIGESIMOCTAVO:
Que,
como
es
fcil
advertir,
en
los
textos mencionados en el considerando vigesimosexto se alude

a la anticoncepcin de emergencia mientras que en aquellos
citados
en
el
contracepcin
considerando
de
precedente
emergencia,
se
aunque
define
con
la
similares
significados, lo que hace a estos sentenciadores preguntarse

si existe alguna diferencia entre ambos conceptos y, en caso
de existir, cul sera su significado para los efectos de la
decisin que debe adoptarse.
Al respecto, cabe recordar la explicacin sostenida en
estrados
por
el
doctor
Fernando
Orrego
Vicua,
quien
interviniendo en las audiencias pblicas convocadas por el

Tribunal y en representacin de la Red de Organizaciones por
la
Vida,
sostuvo
que
un
anticonceptivo
supone
un
procedimiento que impida la concepcin: la unin del ovocito

con el espermio, en tanto que un contraceptivo comprende
lo anterior como los procedimientos que tiendan a impedir el
desarrollo del embrin.
En
idntico
sentido,
el
Informe
evacuado
por
la
Universidad Catlica de Chile y acompaado por el Rector

Subrogante de esa Casa de Estudios a esta causa, afirma que
el trmino anticoncepcin de emergencia es inexacto e induce
a
error,
ya
anticonceptivos
que
stos
sino
que
pueden
tambin
actuar
no
slo
interfiriendo
implantacin del embrin, es decir provocando un
como
con
la
aborto
precoz (pgs. 2 y 3);

VIGESIMONOVENO:
Que
la
diferencia
explicada
por
destacados especialistas que concurrieron voluntariamente a

ilustrar
el
criterio
de
esta
Magistratura
lleva,
inevitablemente, a intentar precisar cules son los efectos

de la anticoncepcin hormonal de emergencia a la que aluden
las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad, de
forma de aclarar si, a partir de esos efectos, se est,
realmente, en presencia de anticoncepcin de emergencia o
de contracepcin de emergencia, en los trminos explicados
103
en
este
proceso
por
el
doctor
Orrego
Vicua
por
la
Universidad Catlica de Chile.

La diferencia reviste, a juicio de estos sentenciadores,
la
mayor
importancia,
pues
si
los
efectos
de
la
anticoncepcin pueden llegar a afectar al embrin, ello

resultar determinante para el juicio de constitucionalidad
que este Tribunal debe realizar bajo el imperativo contenido
en el artculo 7 de la Constitucin, en el sentido que sus
preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de los
rganos del Estado como a toda persona, institucin o grupo y
en relacin con los derechos fundamentales que se aseguran a
toda persona en el artculo 19 de la misma;
TRIGSIMO: Que con el objeto de determinar los efectos
de la anticoncepcin hormonal de emergencia resulta preciso
recordar, una vez ms, el contenido de las Normas Nacionales
sobre Regulacin de la Fertilidad que, en el mismo acpite
3.3 de la letra C, que se ha impugnado, indica que los
regmenes de anticoncepcin hormonal de emergencia contemplan
el
uso
de
combinadas
regmenes
pldoras
de
se
de
levonorgestrel
etinil-estradiol
utilizan
las
mismas
solo
levonorgestrel.
hormonas
pldoras
En
orales
ambos
de
uso
regular, pero en dosis ms altas y en un plazo de tiempo

definido
(pg.
79).
Al
primero
lo
denomina
rgimen
de
levonorgestrel y al segundo, rgimen combinado o rgimen de

Yuzpe.
Seala, asimismo, que el rgimen de levonorgestrel se
puede emplear de dos maneras, igualmente efectivas: a) una
dosis nica de 1500 mcg de levonorgestrel. En Chile existen
dos productos registrados para este fin, Postinor-2 y TACE
que consisten en 2 pastillas con 750 mcg de levonorgestrel
que se pueden tomar juntas; b) La forma tradicional ha sido
usar dos dosis de 750 mcg de levonorgerstrel (LNG) cada una,
la primera lo antes posible y la segunda 12 horas despus
(...) se pueden reemplazar por 25 pldoras de levonorgestrel
solo (30 mcg cada una) lo antes posible seguidas por otras 25
pldoras 12 horas despus (pg. 79).
104
En lo que se refiere al rgimen combinado o rgimen de

Yuzpe, seala que se emplean dos dosis de 100 mcg de etinilestradiol + 500 mcg de levonorgestrel cada una, separadas por
un
intervalo
de
12
horas,
inicindolas
lo
antes
posible
dentro de 72 horas de la relacin no protegida (...) Como

alternativa
pueden
usarse,
por
cada
dosis,
pldoras
anticonceptivas combinadas que contienen 30 mcg de etinilestradiol y 0.15 mg de levonogestrel (pg. 79).
Explicando el mecanismo de accin de ambos regmenes de
anticoncepcin hormonal de emergencia, las normas objetadas
expresan que si se usa antes de la ovulacin (...) puede
impedir la liberacin del vulo. Estudios realizados en la
mujer
demuestran
endometrio.
El
que
la
AE
levonorgestrel
no
produce
produce
alteraciones
alteracin
del
del
moco
cervical y la AE puede alterar el transporte y la vitalidad

de
los
espermatozoides.
fecundacin
(...).
La
Estos
AE
no
mecanismos
interrumpe
impiden
un
la
embarazo
establecido ni causa un aborto (pgs. 80 y 81);

TRIGESIMOPRIMERO: Que, en relacin con los mecanismos de
accin de los regmenes de anticoncepcin de emergencia, ya
se trate del rgimen de levonorgestrel solo o del rgimen
combinado (rgimen de Yuzpe), los especialistas coinciden en
la dificultad y complejidad de su determinacin.
As, el doctor Horacio Croxatto y la profesora Mara
Elena Ortiz han sostenido que desentraar el mecanismo de
accin de la AE es una tarea muy compleja porque el efecto de
los esteroides administrados depende de la fase del ciclo en
que se usan y la fertilidad de la mujer vara de acuerdo a la
etapa del ciclo menstrual en que se encuentre al momento de
tener una relacin sexual (Anticoncepcin de emergencia con
levonorgestrel. En: Seleccin de temas de Ginecoobstetricia
II. Captulo 27 (eds.) E. Guzmn, A.B. Lalonde. Editorial
Publimpacto, Santiago, 2007, pg. 833).
En un sentido similar, el Informe de la Universidad
Catlica
proceso,
de
la
afirma
Santsima
que
Concepcin,
pesar
del
acompaado
gran
volumen
este
de
105
investigaciones
publicadas
sobre
el
Levonorgestrel
como
anticonceptivo de emergencia (LN) todava existen muchas

dudas acerca de su efectividad y mecanismos de accin (...)
La incertidumbre se da, sobre todo, en los mecanismo (sic) de
accin, ya que algunos estudios han demostrado, en modelos
animales que el LN tiene un efecto en la funcin ovrica,
pero no tiene efectos significativos luego de la ovulacin
(Muller AL, Llados CM, Croxatto HB. Postcoital treatment with
levonorgestrel does not disrupt postfertilization events in
the rat. Contraception, 2003;67: 415-9; Ortiz RE, Fuentes MA,
Parraguez
VH,
Croxatto
levonorgestrel
does
HB.
not
Postcoital
interfere
administration
with
of
postfertilization
events in the new-world monkey Cebus apella. Hu. Reprod 2004;

19:1352-6, 22 (pgs. 3-4).
El Informe de la Universidad Catlica de Chile, que
tambin ha tenido a la vista este Tribunal, sostiene, por su
parte, que el mecanismo de accin involucrado depende del
perodo del ciclo menstrual en que se ingieren (pg. 4);
TRIGESIMOSEGUNDO: Que, de lo anteriormente expresado,
queda claro que para comprender los mecanismos de accin de
lo que las Normas Nacionales de Regulacin de la Fertilidad
denominan regmenes de anticoncepcin de emergencia (AE),
resulta
fundamental
atender
los
ciclos
menstruales
femeninos que, sin necesidad de acudir a los especialistas,

por tratarse de un hecho pblico y notorio, puede afirmarse
que no son siempre regulares ni idnticos en toda mujer, lo
que parece dificultar la obtencin de conclusiones generales
uniformes.
Constatado lo anterior, los especialistas coinciden en
que los mecanismos de accin de los aludidos regmenes de
anticoncepcin de emergencia dicen relacin con tres efectos:
a)
Impedir
la
ovulacin;
espermatozoides
implantacin
de
de
temas
Impedir
fecundar
(Horacio
Anticoncepcin
Seleccin
para
b)
Croxatto
emergencia
de
el
la
vulo;
A.
con
migracin
y
c)
Mara
de
Impedir
Elena
II.
la
Ortiz.
levonorgestrel.
Ginecoobstetricia
los
Captulo
En:
27
106
(eds.)
E.
Santiago,
Guzmn,
2007,
A.B.
pg.
Lalonde.
833,
Editorial
Informe
de
contracepcin
de
la
Publimpacto,
Universidad
Catlica de Chile, pg. 3).

Refirindose
la
emergencia
y,
especficamente, al denominado Plan B (consistente en el

uso de pldoras de levonorgestrel de 0,75 mg. cada una), que
son
tomadas
en
forma
oral
despus
del
fracaso
de
contraceptivos o de la prctica de sexo no protegido, la U.S.

Food and Drug Administration aclara que el Plan B trabaja
(...) en la prevencin del embarazo principalmente parando la
liberacin del huevo desde el ovario. Es posible que el Plan
B tambin trabaje previniendo la fertilizacin de un huevo
(la
unin
del
espermio
con
el
huevo)
previniendo
la
implantacin en el tero, lo que usualmente ocurre antes de 7

das
despus
de
la
liberacin
del
huevo
desde
el
ovario (http://www.fda.gov/cder/drug/infopage/planB/planBQan
dA20060824.htm).
El Informe sobre Aspectos Cientficos y ticos del Uso
del Levonorgestrel como Anticonceptivo de Emergencia, de la
Universidad Catlica de Chile, a que se ha hecho referencia,
indica, por su parte, que todos los investigadores coinciden
en que los anticonceptivos de emergencia pueden disminuir la
probabilidad de embarazo a travs de tres mecanismos:
Impidiendo la ovulacin
Impidiendo que los espermatozoides fecunden el vulo
Impidiendo la implantacin (pg. 3).

En relacin con el primero de esos efectos, agrega que
hay varios estudios que muestran que el LNG (levonorgestrel)

administrado en el perodo folicular (antes que ocurra la
ovulacin) puede interferir con que ella se produzca. Su
eficacia depende de la proximidad temporal entre la ingestin
del LN y el da de la ovulacin (...) diversos estudios
comunican que la ovulacin puede ser bloqueada en un 42% a
100% de los casos.
Precisa tambin que hay evidencia que la administracin
de LNG 3 a 10 horas posteriores a la relacin sexual aumenta
107
la viscosidad del mucus cervical impidiendo el paso de los

espermatozoides hacia las trompas.
Sobre los efectos del LNG sobre la implantacin, afirma
que ste es el aspecto ms debatido, puesto que gran parte
de la informacin proporcionada al pblico asegurando que el
LNG
no
altera
la
implantacin
proviene
de
evidencia
preliminar e indirecta. Se refiere, concretamente, a estudios

realizados
en
investigacin
animales
de
(ratones
eventos
post
primates);
fecundacin
referidos
la
la
receptividad del endometrio, que es un mecanismo indirecto, y

a estudios realizados in vitro y en seres humanos que carecen
de consistencia por el escaso universo de mujeres estudiadas
y porque incluy un nmero muy reducido de sujetos (pgs.
8-12).
En
relacin
con
el
efecto
referido
impedir
la
implantacin del cigoto, el estudio de los doctores Horacio

Croxatto y Soledad Daz y de la profesora Mara Elena Ortiz,
titulado Nociones bsicas sobre la generacin de un nuevo
individuo y sobre la pldora anticonceptiva de emergencia,
acompaado a estos autos por el Instituto Chileno de Medicina
Reproductiva (ICMER) sostiene, por su parte, que: Nunca hubo
datos disponibles en la literatura cientfica que avalaran
que el levonorgestrel impida el embarazo por un mecanismo que
impida la implantacin. No obstante, ese mecanismo fue la
hiptesis favorita de muchos. Ahora tenemos evidencia de que
no es as. En dos especies animales muy distantes como son la
rata
el
mono
Capuchino
se
administr
levonorgestrel
placebo (una inyeccin sin droga) despus de la fecundacin y

luego
se
cont
el
nmero
de
animales
preados
en
ambos
grupos. Si el levonorgestrel interfiriera con la implantacin

del
embrin,
entre
las
deberamos
que
encontrar
recibieron
la
menos
droga
hembras
que
entre
preadas
las
que
recibieron placebo. El resultado fue que el nmero de hembras

preadas
fue
idntico
en
ambos
grupos,
lo
cual
permite
rechazar la hiptesis de que el levonorgestrel interfiera con

la
implantacin
(...)
En
resumen,
la
inhibicin
de
la
108
ovulacin y la alteracin de la migracin espermtica son los

nicos mecanismos documentados con datos experimentales que
pueden
explicar
cmo
las
pldoras
anticonceptivas
de
emergencia evitan el embarazo. Por lo tanto, porque previenen

el embarazo solamente cuando impiden la fecundacin, no son
abortivas (pgs. 6-7). Puede advertirse, entonces, que el
aludido
estudio
cientfico
confirma
la
realizacin
de
estudios en animales para descartar un posible efecto de la

anticoncepcin de emergencia que impida la implantacin del
vulo fecundado.
El
doctor
Ramiro
Molina
Cartes,
en
su
informe
Las
pldoras de emergencia, adjuntado a este proceso por la

Decana de la Facultad de Medicina de la Universidad de Chile,
confirma, asimismo, la naturaleza de los estudios realizados
para determinar los efectos de la anticoncepcin hormonal de
emergencia, sealando que: Las evidencias demuestran que las
dosis de LNG tan bajas y de corto tiempo, no alcanzan a
provocar
cambios
atribuibles
en
el
endometrio
eventuales
efectos
que
pudieran
inhibitorios
de
ser
la
implantacin. Tales hallazgos se comprueban en animales donde

la inhibicin de la implantacin incluyendo la migracin, ha
fracasado con LNG entregado antes de la implantacin de los
blastocitos.
Explicando el doctor Molina por qu no se ha tratado de
avanzar en estudios con seres humanos, indica que: (...) la
entrega
de
embriones
LNG
no
manipulacin
experimental
se
hace,
antes
por razones
experimental
de
de
la
implantacin
ticas reidas
embriones
de
con la
preimplantaciones
(pg. 41).
A su turno, el Informe sobre la llamada Anticoncepcin
de Emergencia de la Universidad Catlica de la Santsima
Concepcin, a que se ha aludido previamente, afirma que:
Estudios en monos Cebus y en ratas encontraron que el LN
inhibe fuertemente la ovulacin y la fecundacin en estas
especies.
Sin
embargo,
resultados
obtenidos
en
seres
no
humanos no son necesariamente extrapolables a los humanos.
109
Por
ejemplo,
el
mecanismo
de accin
en animales
para el
dispositivo intrauterino ha mostrado una marcada diferencia

respecto
del
mecanismo
de
accin
en
humanos
(Corfman
P.
Segal. Biologic effects of intrauterine devices. Am J Obstet

Gynecol 1968;100:448-29. Ortiz ME, Croxatto HB; Bardin CW.
Mechanisms of action of intrauterine devices. Obstet Gynecol
Surv 1996;51 (Suppl):S42-51) (pg. 5);
TRIGESIMOTERCERO: Que, como puede apreciarse, existen
posiciones
encontradas
acerca
de
los
efectos
de
la
anticoncepcin de emergencia cuando ellos se relacionan con

impedir la implantacin, puesto que la evidencia que provee
la ciencia mdica es contradictoria y no aparece rodeada de
elementos que convenzan definitivamente en orden a que ella
no afectar la vida de un ser humano concebido aunque no
nacido que merece plena proteccin constitucional segn se
ver ms adelante. Lo anterior es particularmente destacable
si,
como
ha
quedado
en
evidencia
en
este
proceso,
los
estudios realizados para demostrar o descartar- tal efecto

se han reducido a animales, resultando cuestionable a juicio
de los mismos especialistas- su prctica en seres humanos.
Las
caractersticas
fecundacin,
esto
es,
que
de
rodean
la
al
unin
producto
del
vulo
de
y
la
del
espermatozoide, tambin han dado origen a posiciones dispares

entre
los
evidencia
cientficos,
durante
lo
que
ha
la
tramitacin
el
informe
quedado
del
asimismo
en
presente
proceso
Nociones
bsicas
constitucional.
En
efecto,
en
titulado
sobre la generacin de un nuevo individuo y sobre la pldora

anticonceptiva
acompaado
de
este
emergencia,
de
proceso
el
por
noviembre
Instituto
de
2006,
Chileno
de
Medicina Reproductiva (ICMER) y elaborado por los doctores

Horacio Croxatto y Soledad Daz, adems de la profesora Mara
Elena Ortiz, se afirma que el nuevo individuo se inicia
cuando ocurre la fecundacin (pg. 1), no obstante lo cual
precisa,
ms
fecundacin
adelante,
es
una
que
clula
el
que
cigoto
tiene
resultante
la
de
la
posibilidad
de
110
desarrollarse y llegar a formar un ser humano constituido por

miles de millones de clulas, del mismo modo que una semilla
puede
llegar
ser
un
rbol
travs
de
un
proceso
de
crecimiento y desarrollo. Si bien la semilla puede llegar a

ser un rbol, an no lo es; o si bien un huevo puede llegar a
ser una gallina, an no lo es. Asimismo el cigoto humano
puede llegar a ser un embrin, un feto, un recin nacido o
una
persona
adulta,
pero
an
no
lo
es.
Necesita
desarrollarse (pg. 2).

Refirindose a la implantacin, el informe mencionado
afirma
que
aproximadamente
tres
das
despus
de
la
fecundacin, si el cigoto se ha desarrollado normalmente,

est constituido por 8 o 10 clulas y pasa al tero donde
contina desarrollndose, inmerso en el escaso fluido que
llena la cavidad del tero. En este medio alcanza el estado
llamado mrula y posteriormente el de blastocito (...). En el
sptimo da de desarrollo, el blastocito humano se anida o
implanta en la etapa interna del tero, llamada endometrio.
Para que esto ocurra, es preciso que el endometrio se haya
hecho
receptivo
por
la
accin
que
ejercen
sobre
las
hormonas del ovario, llamadas estradiol y progesterona. La

implantacin consiste en que el blastocito se sumerge en este
tejido materno (...) (pgs. 2-3).
Tal como precisa el informe aludido, la Organizacin
Mundial de la Salud ha reconocido, por lo mismo, que el
embarazo comienza con la implantacin.
Por
su
Subrogante
parte,
de
la
el
informe
Universidad
presentado
Catlica
de
por
la
el
Rector
Santsima
Concepcin y firmado por los doctores Juan F. Stecher Miranda

y Augusto Rivera Javea, sostiene que con la fecundacin
aparece un individuo que contiene 46 cromosomas de la especie
humana, que se desarrolla por s mismo, cuenta con toda la
informacin gentica necesaria para su desarrollo, l mismo
dirige su construccin y divisin, que viene inscrita en su
ADN, es l quien toma el alimento que le proporciona su
madre, es, un ser distinto y distinguible completamente de su
111
padre y de su madre, ninguna informacin adicional se le

agregar (...). Este joven ser humano comienza su viaje a
travs de la trompa de Falopio para llegar al endometrio,
lugar
que
lo
camino
este
cambiar
albergar
de
destino,
durante casi
se
estructura
dividir
para
9 meses.
Durante el
innumerables
poder
veces
implantarse
en
y
el
endometrio (....). En el momento de la implantacin, no se le

producir cambio sustancial, no cambian sus genes ni se le
agrega
otra
informacin
(...)
desde
el
punto
de
vista
embriolgico, es errneo el concepto de preembrin, porque

antes del embrin slo exista el espermatozoide y el vulo.
(Pg. 2).
A su turno, la obra Embriologa clnica. El desarrollo
del ser humano, de los mdicos Keith L. Moore y T.V.N.
Persaud, citada en estrados por el doctor Sebastin Illanes,
define al cigoto como la clula (que) procede de la unin de
un ovocito y un espermatozoide durante la fertilizacin. Un
cigoto es el comienzo de un nuevo ser humano, es decir, un
embrin. Agrega que el desarrollo humano comienza con la
fecundacin
que
al
fusionarse
los
proncleos
en
una
agregacin diploide sencilla de cromosomas, la ovtida se

convierte en un cigoto (). El cigoto es nico desde el punto
de vista gentico debido a que la mitad de sus cromosomas
procede de la madre y la otra mitad lo hace del padre. El
cigoto contiene una nueva combinacin de cromosomas que es
distinta de la presente en las clulas de cualquiera de ambos
progenitores.
Este
mecanismo
constituye
la
base
de
la
herencia y de la variacin de la especie humana.

Refirindose a la implantacin del cigoto, los autores
mencionados la definen como el proceso durante el cual el
blastocito
se
fija
al
endometrio
la
membrana
mucosa
revestimiento del tero- y, posteriormente, se incluye en

ella. Aaden que la administracin de dosis relativamente
grandes de estrgenos (pldoras del da despus) durante
varios
das,
proteccin,
no
comenzando
suele
poco
evitar
la
despus
del
fecundacin,
coito
pero
sin
la
112
implantacin
del
blastocito.
Una
dosis
diaria
elevada
de
dietilestilbestrol durante cinco o seis das tambin puede

acelerar
el
paso
del
cigoto
en
divisin
por
la
trompa
uterina. Normalmente, el endometrio pasa a la fase secretoria

del ciclo menstrual a medida que se forma el cigoto, sufre la
segmentacin y se introduce en el tero. La elevada cantidad
de estrgenos altera el equilibrio normal entre estrgenos y
progesterona
necesario
para
la
preparacin
del
endometrio
para la implantacin () (Editorial Elsevier, Espaa, S.A,

2004, 7. edicin, pgs. 2, 35, 40 y 52).
Asimismo,
la
obra
Langman
Embriologa
mdica
con
orientacin clnica, del mdico T.W. Sadler, citada tambin

en estrados por el doctor Sebastin Illanes, indica que los
principales resultados de la fecundacin son:
Restablecimiento del nmero diploide de cromosomas. La

mitad procede del padre y la mitad de la madre. En
consecuencia, el cigoto posee una nueva combinacin de
cromosomas, diferente de la de ambos progenitores.
Determinacin
del
sexo
del
nuevo
individuo.
Un
espermatozoide que posea X producir un embrin femenino

(XX)
embrin
un
espermatozoide
masculino
que
(XY).
En
posea
originar
consecuencia,
el
un
sexo
cromosmico del embrin queda determinado en el momento

de la fecundacin.
Iniciacin
de
la
segmentacin.
Si
no
se
produce
la
fecundacin, el ovocito suele degenerar en el trmino de

24
horas
despus
de
la
ovulacin
(Editorial
Mdica
Panamericana, Buenos Aires, 2004, p. 43).

Por ltimo, el estudio Derechos del cigoto desde una
perspectiva biolgica y metafsica, del doctor en biologa
Eduardo Rodrguez Yunta, precisa que desde el proceso de la
fecundacin,
masculina
cuando
penetra
el
el
espermatozoide
vulo
clula
clula
germinal
germinal
femenina
formando la nica clula del cigoto, la entidad biolgica que

emerge es un ser humano. Un ser humano es entendido aqu
significando, primero, que el cigoto es concebido de padres
113
humanos, de tal forma que pertenece a la misma especie que la

de sus progenitores; y, segundo, que el cigoto, como entidad
biolgica,
posee
una
constitucin
gentica
humana
que
programa su estructura fisiolgica y psicolgica () Para

aquellos
que
quieren
argumentar
que
el
no
nacido,
particularmente durante el primer trimestre de gestacin, no

es
ser
humano
caractersticas
integralmente
de
porque
autoconciencia,
no
posee
intuicin,
las
pensamiento,
memoria, imaginacin, y por tanto no merece de los derechos y

protecciones que se dan al nacido, hay que decir que aunque
tales caractersticas no estn todava desarrolladas en el
cigoto, estn presentes los genes para el desarrollo del
cerebro,
donde
estas
capacidades
se
encuentran.
Desde
el
punto de vista biolgico el principio generativo se encuentra

en los genes, de tal forma que el programa fisiolgico y
psicolgico
del
constitucin
gentica
determinacin
(.).
cigoto
desde
definitiva
Despus
de
cientfico
que
determinar
cundo
est
la
pueda
ya
la
predeterminado
fecundacin,
aunque
su
en
la
intervengan
factores
ambientales
fecundacin
no
experimento
desarrollarse
el
por
no
nacido
hay
con
la
sera
intencin
humano;
de
cualquier
momento que se usara como lnea divisoria para sealar el

comienzo
de
una
humanidad
integral
()
representa
un
momento arbitrario sujeto a discusin. (Revista Chilena de

Derecho. Vol. 28, N 2, 2001, pp. 263-254);
TRIGESIMOCUARTO:
Magistratura
carcter
debe
general,
Que,
llegado
recordar
que
se
un
este
criterio
contiene
en
el
punto,
hermenutico,
artculo
21
esta
de
del
Cdigo Civil, segn el cual las palabras tcnicas de toda

ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que
profesan
la
misma
ciencia
arte,
menos
que
aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso.

De
lo
anterior
se
desprende
que
el
intrprete
est
obligado a entender las palabras tcnicas en el sentido que

los especialistas que cultivan la respectiva ciencia o arte
las entienden, sin que pueda atribuirles otro significado
114
distinto. Tal criterio es particularmente vinculante para el

juez, quien debe juzgar con arreglo a las normas jurdicas,
pero sin desconocer los elementos de hecho que las rodean y
que,
por
cierto,
en
un
proceso
como
el
que
motiva
el
pronunciamiento de este Tribunal, deben ser acreditados a

travs de las distintas fases a travs de las cuales se ha
desarrollado el proceso;
TRIGESIMOQUINTO:
Que,
con
tal
entendimiento,
puede
sostenerse que los antecedentes que obran en autos y que se

han recordado en los considerandos que preceden no slo no
contribuyen
clarificar
el
sentido
del
trmino
implantacin, en cuanto ella no se vera impedida como

efecto de la utilizacin de la anticoncepcin hormonal de
emergencia a que se refieren las Normas Nacionales sobre
Regulacin
de
la
Fertilidad
cuya
constitucionalidad
se
cuestiona, sino que, adems, estos sentenciadores han podido

constatar visiones del todo contrapuestas en lo que dice
relacin con la naturaleza del producto de la fecundacin
que,
ms
tarde,
habr
de
implantarse
en
el
endometrio
femenino.
Es as como, para algunos especialistas, la implantacin
se refiere slo a una clula que, surgida como consecuencia
de la fecundacin y en la medida que se desarrolle, puede
llegar a constituir un embrin, mientras que, para otros, lo
que se implanta es ms que una clula: es un ser humano
plenamente identificable y distinguible de sus padres por su
conformacin cromosmica y que ha surgido, precisamente, como
consecuencia de la fecundacin;
TRIGESIMOSEXTO: Que la diferencia de posiciones entre
los especialistas, que se ha hecho evidente a travs de los
antecedentes allegados a este proceso constitucional, ha sido
asimismo
constatada
por
otros
tribunales
que
han
debido
resolver, en el ejercicio de sus propias competencias, acerca

de los regmenes de anticoncepcin de emergencia.
As, en la causa sobre nulidad de derecho pblico de la
Resolucin N 7224, de 24 de agosto de 2001, del Instituto de
115
Salud Pblica, que autoriz la venta o comercializacin del

frmaco
denominado
Postinor-2,
caratulada
AGES
contra
Instituto de Salud Pblica, la sentencia dictada por la

Corte de Apelaciones de Santiago, el 10 de diciembre de 2004,
seal
que
(...)
de
los
antecedentes
acompaados
al
proceso, surge la duda cientfica que es fundamental para

resolver el conflicto propuesto. En efecto, de las probanzas
rendidas por las partes sea en el probatorio o durante el
cumplimiento de las medidas para mejor resolver decretadas
por el tribunal- y de cuyo anlisis se hace cargo el fallo en
sus
fundamentos
especficamente
22
al
respecto
31,
al
reproducidos
punto
por
denunciado
ste,
sobre
el
supuesto efecto antiimplantatorio, aparece claramente que la

discusin central sobre el tema es materia no definitivamente
resuelta por la ciencia mdica y es an objeto actual de
experimentacin
discusiones
cientficas.
Lo
mismo
se
ratifica con los documentos acompaados en la alzada por la

demandada
cientficos
fs.
158,
sobre
la
consistentes
materia,
en
en
doce
idioma
trabajos
ingls
pero
traducidos al espaol, de los que aparece, en general, que si

bien se avanza en trminos de comprobar que la actuacin del
frmaco es anterior a la anidacin, ello no es constitutivo
de
una
verdad
(considerando
encrucijada
indiscutida
cientfica
15).
actual
en
exenta
Tambin
de
relacin
no
a
de
puso
existir
los
duda
de
opinin
relevancia
verdad
efectos
del
la
cientfica
frmaco
en
anlisis (considerando 17).

Por su parte, la sentencia de la Corte Suprema, de 28 de
noviembre de 2005, que rechaz los recursos de casacin en la
forma y en el fondo, deducidos en contra de la sentencia
antes aludida, confirm que no es cuestin demostrada en
este
juicio
la
cualidad
abortiva
del
frmaco
aludido
ni
tampoco que su utilizacin pudiera provocar, en grado de

certeza, un peligro de la vida del que est por nacer (...)
(considerando 34).
116
A su vez, en sentencia de amparo constitucional, dictada

el 23 de mayo de 2006, por la Tercera Sala del Tribunal
Constitucional del Ecuador, dirigida a obtener la suspensin
definitiva del otorgamiento del registro sanitario para la
comercializacin
expendio
de
la
pastilla
del
da
siguiente, conocida con el nombre de Postinor 2, se dej

constancia de que: (..) esta Sala, consciente de todo el
debate
cientfico
social,
no
puede
aseverar
que
la
concepcin se produce desde la fecundacin del vulo, pero

tampoco
puede
estar
seguro
(sic)
de
lo
contrario
(considerando 10).
As, para estos sentenciadores, como para los que se han
citado, la falta de consenso entre los especialistas y, por
ende, la falta de certeza acerca de una de las posibles
consecuencias de la anticoncepcin de emergencia, como es que
impida
la
implantacin
caractersticas
propias
de
de
un
tal,
ser
humano
resulta
con
evidente.
las
Tal
evidencia tiene un impacto determinante en los efectos de la

presente sentencia, pues incide, ni ms ni menos, que en el
momento mismo del comienzo de la vida de un ser humano que,
como
se
explicar
ms
adelante,
el
ordenamiento
constitucional busca cautelar de manera preferente;

TRIGESIMOSPTIMO: Que no escapa a la consideracin de
este Tribunal la trascendencia del problema vinculado a una
eventual
anticoncepcin
de
emergencia
de
en
los
los
regmenes
trminos
de
explicados
precedentemente, pues el propio Decreto Supremo N 48, de

2007,del
ordena
Ministerio
que
las
de
Normas
Salud,
impugnado
Nacionales
sobre
en
estos
Regulacin
autos,
de
la
Fertilidad deben ser cumplidas ntegra y obligatoriamente

por
los
integran
Servicios
organismos,
la
de
cuestionadas,
Red
instituciones
Asistencial
Salud.
en
el
su
prrafo
del
los
funcionarios
que
Nacional
los
Sistema
turno,
referido
las
a
la
mismas
de
Normas
orientacin
consejera respecto del uso de la anticoncepcin hormonal de

emergencia, se refieren a la necesidad de informar que no
117
existen razones para pensar que las PAE podran daar al feto
si fallan en prevenir el embarazo (pg. 82);
TRIGESIMOCTAVO:
describiendo
Que
adquiere
el
problema
caracteres
an
que
se
ha
ms
graves
venido
si
se
consideran los antecedentes relacionados con la forma en que

se informa a las usuarias de pldoras anticonceptivas (PAE)
de los posibles efectos de la ingesta de dichos frmacos.
Basta para ese efecto examinar el rotulado de los productos
de esta naturaleza que se expenden a lo largo del mundo.
As, por ejemplo, la informacin francesa del frmaco
NORLEVO,
desarrollado
por
el
Laboratorio
HRA-Pharma,
comercializado por Laboratorios Besins-Iscovesco, en Francia,

y que se distribuye en alrededor de 50 pases del mundo,
indica, en su envase, que se compone de levonorgestrel 0,750
microgramos,
lactosa
monohidratada,
almidn
de
maz,
povidona, slice coloidal anhido, estreato de magnesio, y que

se ingiere en dosis de un comprimido, agregando que este
medicamento es un anticonceptivo de urgencia adems que la
anticoncepcin de urgencia es un mtodo de reparacin que
busca
evitar
fecundado
(Traduccin
la
en
ovulacin
caso
del
de
la
implantacin de
relacin
francs
sexual
efectuada
sin
por
un huevo
proteccin.
el
Colegio
de
Traductores Pblicos de la ciudad de Buenos Aires, el 18 de

enero de 2000, y agregada al Expediente Administrativo N
47-1694/00-4, de la Administracin Nacional de Medicamentos,
Alimentos y Tecnologa Mdica de Argentina).
Sobre el particular, informacin entregada por el diario
El Pas, de Espaa, el 9 de abril de 2008, indica que el
Consejo de Estado francs veta la pldora del da despus
en la escuela aludiendo a la decisin de ese rgano de
control de los actos de la Administracin que ha impedido que
el mencionado frmaco (norlevo) se administre en los colegios
e
institutos,
pues
contraindicaciones
en
entra
razn
de
dentro
sus
efectos
de
la
de
sus
categora
de
medicamentos susceptibles de suponer un peligro para la salud

si son administrados sin vigilancia mdica (www.elpais.com).
118
De
esta
manera
se
alteran
los
efectos
de
la
Circular
firmada, en diciembre del ao 1999, por la ex Ministra de

Enseanza
Media,
Segolne
Royal,
que
autoriz
las
enfermeras de los institutos a distribuir la llamada pldora

del
da
despus
entre
las
menores
que
la
solicitasen
de
manera razonada.
A
su
turno,
en
el
expediente
administrativo
del
Instituto de Salud Pblica de Chile, acompaado a estos autos

en cumplimiento de la medida para mejor resolver decretada
por el Tribunal a fojas 859, y que se refiere a la solicitud
de registro del producto Postinor-2 comprimidos de 0,75 mg.,
del
Laboratorio
Grnenthal
Chile
Ltda.,
puede
leerse
la
traduccin oficial del rotulado del mencionado frmaco, a

partir
de
la
versin
levonorgerstrel
es
hngara
un
original,
progestgeno,
que
seala:
El
que
inhibe
la
implantacin del vulo en el endometrio, activa la movilidad

de las trompas uterinas y aumenta la viscosidad de la mucosa
del cuello uterino. Administrarlo a mediados del ciclo puede
inhibir la ovulacin.
As, los ejemplos consignados en relacin con la manera
en que se informa a las potenciales usuarias de los efectos
del frmaco por los laboratorios que lo comercializan dejan
en evidencia que, a diferencia de la precaucin consignada en
las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad en
Chile, las aludidas usuarias deberan tener presente que si
ingieren el aludido frmaco pueden producirse, eventualmente,
efectos que alteren la implantacin del embrin (no del vulo
sin fecundar que nunca se implanta) en el endometrio o, ms
propiamente,
que
impidan
la
implantacin
del
huevo
fecundado;
TRIGESIMONOVENO: Que de los razonamientos que preceden,
esta
Magistratura
slo
puede
constatar
que
la
evidencia
cientfica allegada al presente proceso no permite excluir,

en trminos categricos y concluyentes, la posibilidad de que
la ingesta de la denominada pldora del da despus, ya sea
en su versin de progestina pura o en la del mtodo combinado
119
o de Yuzpe, no sea capaz de afectar la implantacin de un

vulo fecundado o de un embrin o, en definitiva, de un ser
humano, en los trminos que se han definido por la propia
ciencia mdica;
IV. PROTECCIN CONSTITUCIONAL DE LA VIDA EN CHILE.
CUADRAGSIMO: Que, acorde con las caractersticas del
conflicto
constitucional
planteado
por
los
diputados
requirentes, corresponde que este Tribunal se haga cargo de

la alegacin formulada por ellos en el sentido de que los
mtodos
Nacionales
procedimientos
sobre
Regulacin
que
de
se
la
refieren
las
Normas
que
forman
Fertilidad,
parte del Decreto Supremo N 48, del Ministerio de Salud, de

2007, consistentes en la llamada pldora del da despus,
ya sea a travs de la entrega de una sola pastilla de
progestina pura, generalmente levonorgestrel al 0,75 mg., o a
travs
Yuzpe,
de
la
son
combinacin
abortivos
de
pldoras,
en
cuanto
mtodo
ambos
denominado
tienen
por
consecuencia producir una alteracin endometrial que acta

finalmente
impidiendo
la
anidacin
del
individuo
ya
concebido (fojas 70) y dado el sello distintivo que posee

nuestro ordenamiento jurdico en orden a defender la vida del
que est por nacer, mandato constitucional dado al legislador
que se cumple entre muchas otras disposicin (sic) de nuestro
ordenamiento con la siguiente: No podr ejecutarse ninguna
accin
cuyo
fin
sea
provocar
un
aborto
(Ley
18.826,
Modificatoria del Cdigo Sanitario) (fojas 71).

En consecuencia, y de acuerdo a lo planteado por los
requirentes, esta Magistratura est llamada a verificar si el
rgano
administrador
ha
infringido
reglas
recogidos
la
Constitucin
especficamente,
en
valores,
y
que
principios
se
refieran,
a la proteccin de la vida del que est por
nacer- a travs de la dictacin de un decreto supremo cuya

aplicacin
produzca
resultados
Fundamental en el sentido anotado;
contrarios
la
Carta
120
CUADRAGESIMOPRIMERO: Que el razonamiento del Tribunal en

orden a resolver el conflicto constitucional descrito hace
necesario
caracterizar
el
valor
de
la
vida
humana
en
la
Constitucin vigente, as como en la arquitectura de los

derechos
fundamentales
de
la
que
forma
parte
inequvoca.
Asimismo obliga a precisar quin es el titular del derecho a

la vida del que est por nacer;
CUADRAGESIMOSEGUNDO:
Que,
en
ese
orden
de
consideraciones, debe recordarse que el artculo 19 de la

Constitucin
asegura
comienza
todas
las
con
el
enunciado:
personas
La
agregando
Constitucin
inmediatamente
continuacin, en su numeral primero:

1.- El derecho a la vida y a la integridad
fsica y psquica.
La
ley
protege
la
vida
del
que
est
por
nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse
por delito contemplado en ley aprobada con qurum
calificado.
Se
prohbe
la
aplicacin
de
todo
apremio
ilegtimo;
CUADRAGESIMOTERCERO: Que, en relacin con el encabezado
del aludido artculo 19, es menester consignar que, durante
el debate sostenido al interior de la Comisin de Estudio de
la Nueva Constitucin, don Jos Mara Eyzaguirre, Presidente
de la Subcomisin del Derecho de Propiedad, hizo saber que:
()a todos los miembros de la Subcomisin les
pareci
mucho
ms
lgico
usar
la
palabra
personas, en primer lugar, porque el concepto

de habitantes (que utilizaba la Carta de 1925),
como
lo
dijo
el
seor
Silva
Bascun,
circunscribe el mbito espacial de la garanta,

en materias que muchas veces no lo deben estar,
porque
trascienden
Estado
no
slo
el
acta
espacio,
dentro
de
hoy
su
da
el
territorio
121
fsico, sino que tambin, en vista del sinnmero

de
relaciones
internacionales,
fuera
de
l.
Adems pareci ms lgico (...), dentro de lo que

es
el
pensamiento
jurdico
predominante
en
la
Subcomisin, usar la palabra personas, que es

el verdadero sujeto de derecho y que tiene una
connotacin
filosfica
mucho
ms
clara
que
el
trmino habitantes, por cuanto la persona es un

ser que est dotado de mucho mayor trascendencia
que el habitante, lo que se puede aplicar incluso
a quienes no son personas, siendo ste el sentido
que
tuvo
presente
la
Subcomisin
(Actas
Oficiales de la Comisin Constituyente, Sesin N

156a., 7 de octubre de 1975, p. 9);
CUADRAGESIMOCUARTO:
Que
del
prrafo
transcrito
ha
de
ponerse de relevancia la calidad de sujeto de derecho y,

por ende, titular de derechos, que caracteriza a toda persona
a quien se aseguran los derechos reconocidos en el artculo
19 de la Carta Fundamental, como tambin aquellos derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, reconocidos
asimismo
por
los
tratados
internacionales
ratificados
por
Chile y que se encuentran vigentes, tal como lo ordena el

inciso segundo del artculo 5 de la Ley Suprema.
En el mismo sentido, el profesor Patricio Zapata ha
sostenido que en nuestro derecho positivo slo son sujetos
de derecho las personas, sean stas naturales o jurdicas
(art. 54 del Cdigo Civil). Es sujeto o persona todo ser
capaz
calidad
de
adquirir
de
potencia-
derechos
persona
de
manifiestan
asociaciones
querer
en
el
humanas
supone
y
contraer
la
capacidad
obrar,
hombre
La
cualidades
(persona
(personas
obligaciones.
al
menos
la
que
slo
se
en
las
natural)
jurdicas).
(Persona
embrin humano. Nuevos problemas legales y su solucin en el

derecho chileno. Revista Chilena de Derecho, Vol. 15, Ns.
2-3, 1988, p. 377).
122
A esta afirmacin cabra agregar lo afirmado por el

profesor
Alejandro
Silva
Bascun,
al
debatirse
en
la
Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin el encabezado

del actual artculo 19 de la misma, en el sentido de que a
propsito
de
la
palabra
personas
(...),
las
personas
jurdicas que todava no estn constituidas como tales estn

amparadas desde la partida, antes de su reconocimiento, por
el derecho de asociacin. De manera que si, de cualquier
forma, se actuare arbitrariamente para negar la personalidad
jurdica
desde
el
inicio
esas
personas
naturales
jurdicas que quieran dar nacimiento a otra persona jurdica,

el
derecho
de
asociacin
quedara
atropellado
(Actas
Oficiales de la Comisin Constituyente, Sesin N 156a., 7 de

octubre de 1975, p. 11);
CUADRAGESIMOQUINTO: Que, sobre la base de lo afirmado,
puede sostenerse que el estatuto constitucional chileno se
construye sobre la base del reconocimiento de la persona como
sujeto
de
derechos
derecho
que
se
y,
en
particular,
aseguran
en
el
como
artculo
titular
19
de
de
la
los
Carta
Fundamental cuanto de aquellos derechos esenciales que emanan

de
la
naturaleza
humana
reconocidos
por
los
tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentran

vigentes.
De
la
misma
manera,
debe
afirmarse
que
la
propia
Constitucin se ha encargado de caracterizar a la persona

entendida en la forma que se ha venido explicando- en una
visin
humanista
que,
precisamente,
enfatiza
que
ella
es
sujeto y no objeto del derecho. Es as como los atributos

bsicos
de
la
persona
se
encuentran
consignados
en
el
artculo 1 de la Carta Fundamental que, como ha sostenido

esta
Magistratura,
es
de
un
profundo
rico
contenido
doctrinario, que refleja la filosofa que inspira nuestra

Constitucin y orienta al intrprete en su misin de declarar
y explicar el verdadero sentido y alcance del respeto de la
preceptiva
constitucional
(Sentencia
octubre de 1983, considerando 9);
Rol
19,
27
de
123
CUADRAGESIMOSEXTO: Que teniendo presente lo expresado,

el artculo 1 de la Ley Suprema afirma que las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos, de lo que se
sigue que el ser humano, independientemente de su edad, sexo
o condicin particular, es acreedor siempre a un trato de
respeto.
Sin perjuicio de las caractersticas de seres dignos,
libres e iguales, que fluyen del contenido del primero de los
preceptos de la Carta Fundamental, y que singularizan a toda
persona,
debe
considerarse
la
sociabilidad
que
le
es
inherente y que constitucionalmente se expresa en que la

familia es el ncleo fundamental de la sociedad (inciso
segundo del artculo 1) y que el Estado reconoce y ampara a
los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y
estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma
para cumplir sus propios fines especficos (inciso tercero
del artculo 1).
Una
advertida
ltima
en
caracterstica
el
contexto
de
de
la
los
persona
valores
puede
ser
principios
recogidos en el artculo 1 de la Constitucin. Se trata de

que la persona est dotada de materia y espritu, pues al
definir el bien comn o fin del Estado, la Carta Fundamental
impone a ste no slo el deber de estar al servicio de la
persona humana sino que, adems, de contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual
material
posible,
con
pleno
respeto
los
derechos y garantas que esta Constitucin establece;

CUADRAGESIMOSPTIMO: Que de lo anterior se colige que
cuando la Carta Fundamental asegura determinados derechos a
las personas, slo est reconociendo atributos propios de
su naturaleza. En otros trminos, no es la Constitucin la
que ha creado esos derechos sino que, simplemente, se ha
limitado
reconocerlos,
regular
su
ejercicio
garantizarlos a travs de mecanismos jurdicos adecuados para

no
tornar
ilusoria
su
proteccin.
De
all
que
el
propio
124
ejercicio del Poder Constituyente, en cuanto expresin de la

soberana de la nacin, reconoce como lmite el respeto a
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana,
tal y como ordena el inciso segundo del artculo 5 de la
Carta Fundamental.
Al mismo tiempo, el mandato imperativo de asegurar
tales derechos, que se contiene en el enunciado del artculo
19 de la Constitucin, importa: a) que slo puede asegurarse
lo que existe previamente; b) que la condicin de seguridad
que
el
Constituyente
reconoce
importa
desea
hacer
brindar
cesar
los
cualquier
derechos
que
transgresin
vulneracin que, ms all de los propios lmites previstos

por
la
Carta,
puedan
experimentar
tales
derechos,
como
tambin impedir la amenaza o peligro inminente que pueda

afectarlos; y c)que deben disearse e implementarse todos los
mecanismos necesarios para brindar efectiva proteccin tanto
a la titularidad de tales derechos cuanto a su ejercicio.
En esta perspectiva debe tambin agregarse que, para el
constitucionalismo contemporneo, los derechos fundamentales
que
se
aseguran
naturaleza
que
Fundamentales
todas
justifica
y
en
los
las
su
personasrol
poseen
central
instrumentos
en
una
las
doble
Cartas
internacionales
de
derechos humanos. Por un lado, constituyen facultades que se

reconocen
su
titular,
dando
lugar
su
dimensin
subjetiva, mientras que, por otro, dan unidad y sentido a

todo
el
ordenamiento
jurdico,
lo
que
se
conoce
como
su
dimensin objetiva.
De all que todo conflicto constitucional que, como el
de la especie, tienda a constatar la eventual vulneracin de
derechos fundamentales tiene una especial significacin que
no puede dejar indiferente a ningn operador del derecho;
CUADRAGESIMOCTAVO: Que, precisado el alcance de la frase
que
encabeza
el
artculo
19
de
la
Carta
Fundamental,
es
menester hacerse cargo, en ligamen con el requerimiento de

autos, de si el ser concebido, aunque no nacido, puede ser
ubicado dentro de la categora de personas a que aluden
125
diversos
preceptos
de
la
Carta
Fundamental,
como
los
artculos 1, incisos primero, cuarto y quinto; 6, inciso

segundo,
7,
inciso
segundo;
19
de
la
misma.
Tal
razonamiento resulta indispensable para determinar si pueden

serle atribuidos los derechos asegurados por el artculo 19
de la Constitucin y, en particular, aqul invocado por los
requirentes como transgredido por la norma reglamentaria que
se impugna;
CUADRAGESIMONOVENO:
doctrina
Que,
constitucional
sobre
chilena
el
se
particular,
ha
la
inclinado
mayoritariamente por sostener, a diferencia de lo sustentado

por
profesores
de
otras
disciplinas
del
derecho,
que
la
proteccin constitucional de la persona se inicia desde el

momento mismo de la concepcin.
As, la profesora ngela Vivanco Martnez sostiene que:
Si
analizamos
presente
en
la
la
definicin
Historia
de
persona
Fidedigna
de
hoy
la
Constitucin de 1980, basada en la dignidad y en

la salvaguarda del individuo de la especie humana
como sujeto de derechos y merecedor de proteccin
desde
el
momento
en
que
es
concebido,
esta
resulta muy diversa de la que tradicionalmente se

ha
manejado
en
el
mbito
legal.
Ello
ha
sido
fundamentalmente causado por la extensin de los

conceptos del Derecho Civil, que tienen una clara
connotacin patrimonial, a otras disciplinas del
Derecho Chileno, entre las que precisamente se
encuentra el Derecho Penal (...) la vida humana
es objeto de proteccin constitucional desde la
concepcin, ya que desde ese momento estamos en
presencia de un ser humano que rene en s todas
las calidades y requisitos de tal, sin importar
que an no haya desarrollado todas las potencias
propias del hombre, y que por ello cuenta desde
ya con la calidad de persona, que lo hace ser
reconocido
como
digno
merecedor
de
la
126
proteccin
vida
persona
constitucional.
la
discusin
humana
en
(El
acerca
el
derecho
del
mbito
la
concepto
de
constitucional.
Revista Chilena de Derecho. Vol. 28, N 2, 2001,

pp. 474 y 477).
Por su parte, el profesor y ministro de este Tribunal,
Jos Luis Cea Egaa, afirma que:
En el vocablo persona quedan, consiguientemente,
absorbidos
los
cualquiera
nacionalidad,
distincin
de
cualquiera
sea
individuos
edad,
su
de
raza
ambos
o
condicin,
oficio
estado
sexos,
de
de
sin
profesin,
salud
fsica
mental, se hallen domiciliados, sean residentes o

meros transentes, todo en la medida que se rijan
por
el
ordenamiento
jurdico
chileno.
Por
lo
mismo, enfatizamos que para un humanista no cabe

duda que la criatura que se halla en el vientre
materno, desde el momento mismo de su concepcin,
es
tambin
persona
propugnados
en
el
titular
de
artculo
19
los
del
derechos
Cdigo
Poltico (Derecho Constitucional Chileno, Tomo

II,
Ediciones
Universidad
Catlica
de
Chile,
Santiago, 2004, p. 47).

Asimismo, en Informe en Derecho acompaado a estos autos
por
la
Fundacin
profesores
Instituto
Alejandro
Silva
de
Estudios
Bascun
Evanglicos,
Francisco
Cumplido
Cereceda sostienen que:

(...)
los
principios
bsicos
del
constitucionalismo y de la hermenutica de los

Derechos Humanos, los avances en la gentica, el
tenor literal del precepto del artculo 19 N 1,
los
principios
inspiradores
de
los
nuestra
legislacin nacional plasmados en el Cdigo Civil

(art. (sic) 55, 74, 75 y 76), y lo dispuesto en
el art. 4 de la Convencin Americana de Derechos
127
Humanos, y artculo 1 de la Ley N 20.120, llevan

a concluir que el nasciturus desde su concepcin
no slo es un ser humano, sino que adems, en tal
carcter, es titular del derecho a la vida desde
ese mismo momento, y que el Estado tiene el deber
de protegerlo (p. 4).
Finalmente,
el
profesor
Humberto
Nogueira
Alcal
sostiene que:
La
vida
comienza
humana
con
la
constituye
concepcin
un
en
la
proceso
cual
que
ya
se
encuentra en potencia y acto la persona humana,

la que requiere slo de tiempo para su desarrollo
y nacimiento, la cual continuar a lo largo de la
vida en el mbito de la sociedad y que termina
con la muerte. La vida humana constituye as un
continuo,
que
est
sometido
cambios
de
naturaleza somtica y psquica con el transcurso

del tiempo, constituyendo durante todo el proceso
vida
humana
ser
humano
(Derechos
fundamentales y garantas constitucionales. Tomo

1. Editorial Librotecnia, Santiago, 2007, p.313);
QUINCUAGSIMO: Que la interpretacin que han dado los
iuspublicistas
al
encabezado
del
artculo
19
de
la
Constitucin, en cuanto asegura a todas las personas, entre

otros, el derecho a la vida, tiene una evidente coincidencia
con los antecedentes de orden biolgico que se han presentado
en estos autos.
En
efecto,
si
al
individuo
que
cuenta
necesaria
para
su
momento
con
de
toda
desarrollo,
la
la
concepcin
surge
informacin
constituyndose
un
gentica
en
un
ser
distinto y distinguible completamente de su padre y de su

madre como ha sido afirmado en estos autos-, es posible
afirmar que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de
derecho.
La
concepcin,
singularidad
permite
que
observarlo
posee
el
ya
como
embrin,
un
ser
desde
nico
la
e
128
irrepetible que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a

la proteccin del derecho y que no podra simplemente ser
subsumido en otra entidad, ni menos manipulado, sin afectar
la dignidad sustancial de la que ya goza en cuanto persona;
QUINCUAGESIMOPRIMERO:
tribunales
del
Que
continente
la
se
jurisprudencia
ha
expresado
de
en
otros
trminos
similares a los que se han venido explicando. As, la Corte

Suprema de Costa Rica, en sentencia de 15 de marzo de 2000,
sostuvo que en cuanto ha sido concebida, una persona es una
persona
estamos
ante
un
ser
vivo,
con
derecho
ser
protegido por el ordenamiento jurdico (citada en el Informe

en
Derecho
de
los
Profesores
Alejandro
Silva
Bascun
Francisco Cumplido Cereceda acompaado por la Fundacin de

Estudios Evanglicos).
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
argentina, en fallo de 5 de marzo de 2002, en los autos sobre
amparo incoados por la entidad Portal de Beln, ha sealado
que:
En la causa T.,S., antes citada, este Tribunal
ha reafirmado el pleno derecho a la vida desde la
concepcin (voto de la mayora, considerandos 11
y
12
disidencia
de
los
jueces
Nazareno
Boggiano). Tambin ha dicho que el hombre es eje

y centro de todo el sistema jurdico y en tanto
fin
en
mismo
trascendente-
ms
su
all
persona
de
su
es
naturaleza
inviolable
constituye un valor fundamental con respecto al

cual
los
carcter
restantes
valores
instrumental
tienen
(Fallos:
siempre
316:479,
votos
concurrentes)(considerando 12);
QUINCUAGESIMOSEGUNDO:
constitucional
concepcin
en
de
la
Que,
persona
Chile
se
a
a
vio
su
turno,
partir
del
plenamente
la
proteccin
momento
de
reafirmada
la
al
discutirse la reforma al artculo 1, inciso primero, de la

Carta
Fundamental,
que
cambi
la
expresin
hombres
por
personas y que se concret a travs de la Ley N 19.611,
129
publicada
en
el
Diario
Oficial
de
16
de
junio
de
1999.
Durante el segundo trmite de esa reforma constitucional,

verificado en el Senado, se aprob dejar constancia que:
El nasciturus, desde la concepcin, es persona
en el sentido constitucional del trmino, y por
ende es titular del derecho a la vida.
La constancia anterior se origin en la solicitud de
aclaracin
planteada
por
el
Senador
Carlos
Bombal
en
sentido que:
Con
la
enmienda
propuesta
en
el
1)
del
artculo nico de la iniciativa sustituye en el

inciso
primero
del
artculo
de
la
Carta
Fundamental la expresin Los hombres por Las

personas-, en lo sucesivo alguna doctrina podra
pretender
ello,
sostener
sujeto
de
que
slo
derecho
el
es
persona
individuo
y,
que
por
ha
nacido, con lo cual la criatura concebida y no

nacida no tendra la calidad de persona. As,
sobre la base de la aclaracin pedida, solicit
formalmente a la Mesa que:
Recabe el acuerdo de esta Sala con el objeto de
hacer constar en forma expresa, para la historia
fidedigna
del
establecimiento
de
la
norma
pertinente, que, ante el hipottico caso de que

este
proyecto
se
convierta
en
norma
constitucional, jams se podr desprende de l

que,
en
conformidad
nuestro
ordenamiento
fundamental, se es persona y, por ello, sujeto de

derecho a partir del nacimiento, pues este asunto
ya fue zanjado por otra norma constitucional. En
la especie, el artculo 19, N 1, de la Carta, al
proteger la vida del que est por nacer, lo hace
luego de que en el epgrafe de aquel precepto se
dispone expresamente que La Constitucin asegura
a todas las personas:; es decir, que la criatura
el
130
que se encuentra por nacer es persona y sujeto de

derecho desde su concepcin. Al tenor del N 1
del
artculo
19
Constitucin,
ltimo,
de
podra
planteara
la
del
artculo
aprobarse
darse
pie
existencia
la
para
de
de
la
reforma
de
que
doctrina
la
este
contradiccin
entre
ambas normas fundamentales ().

Por su parte, el Senador Hernn Larran expres que:
()
observamos
que
no
se
pretende
innovar
el
tenor del actual artculo 1 de la Constitucin.

En consecuencia, no parece posible desprender
un
significado
expresin
distinto
personas.
del
que
De
hoy
manera
tiene
la
que
la
interpretacin del Honorable seor Bombal, a mi

entender, es correcta.
Creo que, si se aprueba este proyecto (), la
interpretacin dada a la referida norma deber
seguir, porque no se modifica su sentido con la
expresin Las personas, agregada en la Comisin
a
sugerencia
altera
la
del
seor
bsqueda
de
Hamilton.
Ese
igualdad
como
hecho
no
objetivo
central de la iniciativa y no cambia la nocin

sobre
el
trmino
persona,
que,
dentro
de
la
tradicin jurdica, ha incluido como sujeto de

derecho al que est por nacer.
A su turno, el Senador Jos Antonio Viera-Gallo afirm:
Seor
Presidente,
lo
manifestado
por
el
Presidente de la Comisin es claro en el sentido

de que no se innova en esta materia.
Ahora,
la
sobre
el
interpretacin
particular
de
podra
lo
que
generar
hoy
existe
un
largo
debate. Pero lo importante es que no se cambia

nada
al
respecto.
(Diario
de
Sesiones
del
Senado, sesin 21, 3 de marzo de 1999, pp. 2562

y ss.);
131
QUINCUAGESIMOTERCERO: Que, en la misma lnea argumental,

debe
recordarse
que
la
Convencin
Americana
de
Derechos
Humanos tratado internacional ratificado por Chile y que se

encuentra vigente- seala, en su artculo 4.1, que: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar
protegido
por
la
ley
en
general,
partir
del
momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida

arbitrariamente.
De esta manera, este tratado internacional que forma
parte del ordenamiento jurdico chileno- resalta que todo ser
humano tiene derecho a la vida sin que nadie pueda privarlo
de
ella
arbitrariamente,
lo
que
permite
apreciar
una
particular coincidencia entre la norma aludida y aqulla que

se contiene en el artculo 19, numeral primero, de nuestra
Constitucin;
QUINCUAGESIMOCUARTO:
Que,
de
esta
forma,
queda
claro
que, para el Constituyente y a diferencia de lo que pueda

desprenderse del examen de normas legales determinadas-, el
embrin o el nasciturus es persona desde el momento de la
concepcin.
Corresponde ahora examinar la proteccin especfica que
aqul merece en cuanto titular del derecho a la vida y a la
integridad
fsica
psquica
que
se
asegura
todas
las
personas en el artculo 19, N 1, de la Ley Suprema;

QUINCUAGESIMOQUINTO:
Que,
previo
consignar
los
alcances constitucionales de la proteccin de la vida y de la

integridad fsica y psquica a que tiene derecho la persona
desde su concepcin, es menester ubicar la posicin que tiene
este derecho en la estructura de los derechos fundamentales
reconocidos y asegurados por la Constitucin.
En este sentido, cabe observar que el derecho a la vida
es, sin duda alguna, el derecho fundante de todos los dems,
pues sin vida, difcilmente tiene sentido referirse a otros
derechos fundamentales.
Como ha sealado el Comit de Derechos Humanos de la
Organizacin
de
las
Naciones
Unidas,
en
su
Observacin
132
General sobre el artculo 6 del Pacto Internacional sobre

Derechos Civiles y Polticos, el derecho a la vida es el
derecho supremo respecto del cual no se autoriza suspensin
alguna, ni siquiera en situaciones que pongan en peligro la
vida de la nacin. Ha agregado, asimismo, que el derecho a
la vida es el ms esencial de estos derechos.
La
Comisin
sealado,
por
su
Interamericana
parte,
que
de
el
Derechos
derecho
Humanos
la
ha
vida
es
ampliamente reconocido como el derecho supremo del ser humano

y conditio sine qua non para el goce de todos los dems
derechos;
QUINCUAGESIMOSEXTO: Que el derecho a la vida asegurado
por el artculo 19 N 1 de la Constitucin, en consonancia
con
el
artculo
de
la
Declaracin
Universal
de
los
Derechos Humanos; el artculo 6.1 del Pacto Internacional de

Derechos
Civiles
Polticos;
el
artculo
de
la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y

el
artculo
de
la
Convencin
Americana
de
Derechos
Humanos, asegura a toda persona incluyendo al nasciturus- el

derecho a mantener la vida y a conservarla frente a los dems
hombres. Si se quiere, es el derecho a que nadie nos la
quite, y a que no pueda suprimirla ni cercenarla su propio
sujeto (Jos Joaqun Ugarte Godoy. El derecho a la vida y la
Constitucin. Revista Chilena de Derecho, Volumen 33, N 33,
2006, p. 514).
Resulta necesario advertir que el Constituyente chileno
asegur el derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica de la persona, pues el derecho a conservar la vida
como un todo incluye la posibilidad de exigir que ella no sea
menoscabada, fsica o psquicamente. De esta manera se trata
de
dos
derechos
que,
aunque
diferentes,
se
relacionan
complementan de manera inescindible;

QUINCUAGESIMOSPTIMO: Que, junto con asegurar el derecho
a la vida y a la integridad fsica
y psquica de la persona,
nuestra Carta Fundamental orden: La ley protege la vida del

que est por nacer.
133
Al
discutirse
Comisin
de
la
Estudio
redaccin
de
la
de
Nueva
este
precepto
Constitucin,
en
don
la
Jorge
Ovalle propuso establecer que la ley protege la vida del

ser que est por nacer, puesto que para l, es importante
dejar constancia de que se trata de un ser existente, siendo
sta
la
razn
de
su
sugerencia
(Actas
Oficiales
de
la
Comisin Constituyente, Sesin N 94, pg. 9).

Por su parte, el comisionado Jaime Guzmn agreg que, en
cuanto al inciso segundo del N 1 del artculo 19, que se
comenta, esta referencia es estrictamente necesaria porque
cree que es enteramente distinto de todos los dems derechos.
Porque en los dems se trata de personas que estn vivas y,
en cambio, en ste se trata de una persona que se quiere
preservar
que
est
viva,
lo
que
es
muy
distinto
(Actas
Oficiales de la Comisin Constituyente, Sesin N 87, p. 11).

En el mismo sentido, don Alejandro Silva Bascun agreg
que en el caso de quien est por nacer, siendo un bien
enorme
para
la
humanidad
para
el
principio
de
la
existencia, cmo se puede, sin ningn acto reflexivo de esa

persona que va a sacrificar su vida o que no va a llegar a
ella, supeditar y poner casos en los cuales se conciba que se
quite
un
derecho
quien
no
ha
tenido
oportunidad
de
defenderse o que no ha tenido oportunidad de realizar ningn

acto.
(Idem, p. 13);
QUINCUAGESIMOCTAVO: Que de los antecedentes recordados

puede
concluirse
que
la
intencin
del
Constituyente
fue
confiar al legislador las modalidades concretas de proteccin

de la vida del que est por nacer en el entendido que se
trata de un ser existente e inserto en la concepcin de
persona,
en
cuanto
sujeto
encabezado
del
importa
proteccin
la
artculo
de
de
19.
un
derecho,
Este
mandato
derecho
no
que
al
slo
alude
el
legislador
del
bien
jurdico de la vida, distincin que no es menor para estos

sentenciadores. En efecto, si slo se hubiese protegido la
vida, en cuanto bien jurdico, bastara que el legislador
134
hubiese consagrado mecanismos que aseguraran al nasciturus la

viabilidad de la vida intrauterina hasta el nacimiento.
Sin embargo, el legislador interpretando correctamente
el mandato que le ha impuesto la Constitucin- ha establecido
acciones
nasciturus
instrumentos
opte
cualquier
otro
la
concretos
proteccin
titular.
As
se
destinados
de
sus
que
derechos
desprende
de
el
como
diversas
disposiciones del Cdigo Civil, como las que se transcriben a

continuacin:
Artculo 75. La ley protege la vida del que
est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar,
a
peticin
todas
de
las
cualquiera
persona
providencias
que
de
le
oficio,
parezcan
convenientes para proteger la existencia del no

nacido,
siempre
que
crea
que
de
algn
modo
peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera
peligrar la vida o la salud de la criatura que
tiene en su seno, deber diferirse hasta despus
del nacimiento.
Artculo 181. La filiacin produce efectos
civiles cuando queda legalmente determinada, pero
stos se retrotraen a la poca de la concepcin
del hijo.
No
obstante,
subsistirn
los
derechos
adquiridos y las obligaciones contradas antes de

su determinacin, pero el hijo concurrir en las
sucesiones
abiertas
con
anterioridad
la
determinacin de su filiacin, cuando sea llamado

en su calidad de tal ().
Artculo
243.
La
patria
potestad
es
el
conjunto de derechos y deberes que corresponden

al padre o a la madre sobre los bienes de sus
hijos no emancipados.
135
La patria potestad se ejercer tambin sobre

los
derechos
eventuales
del
hijo
que
est
por
nacer.
El Cdigo Orgnico de Tribunales, a su vez, seala, en
su artculo 369:
Pueden los jueces or al ministerio de los
defensores pblicos en los negocios que interesen
a los incapaces, a los ausentes, a las herencias
yacentes, a los derechos de los que estn por
nacer, a las personas jurdicas o a las obras
pas siempre que lo estimen conveniente.
El Cdigo Sanitario agrega, en su artculo 16, que:
Toda mujer, durante el embarazo y hasta el
sexto
mes
del
nacimiento
del
hijo,
el
nio,
tendrn derecho a la proteccin y vigilancia del

Estado
por
intermedio
de
las
instituciones
que
correspondan.
La tuicin del Estado comprender la higiene y
asistencia social tanto de la madre como del hijo.
A su turno, la Ley N 14.908, sobre Abandono de Familia
y Pago de Pensiones Alimenticias, modificada por Leyes Ns.
19.741 y 20.152, indica que:
De los juicios de alimentos, conocer el juez
de
familia
alimentario,
del
a
domicilio
eleccin
del
de
alimentante
este
ltimo.
del
Estos
juicios se tramitarn conforme a la ley N 19.968,

con las modificaciones establecidas en este cuerpo
legal.
Ser competente para conocer de las demandas de
aumento de la pensin alimenticia el mismo tribunal
que decret la pensin o el del nuevo domicilio del
alimentario, a eleccin de ste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensin
conocer el tribunal del domicilio del alimentario.
136
La
madre,
cualquiera
sea
su
edad,
podr
solicitar alimentos para el hijo ya nacido o que

est por nacer. Si aqulla es menor, el juez deber
ejercer la facultad que le otorga el artculo 19 de
la
ley
19.968,
en inters
de la
madre (Ley
20.152).
La Ley sobre Impuesto a la Renta, Decreto Ley N 824, de
1974, prescribe, en su artculo 7, que:
Tambin se aplicar el impuesto en los casos de
rentas que provengan de: 1. Depsitos de confianza
en beneficio de las criaturas que estn por nacer o
de personas cuyos derechos son eventuales (...).
Por ltimo, el artculo 1 de la Ley N 20.120, sobre la
Investigacin
Prohbe
la
Cientfica
Clonacin
en
el
Humana,
Ser
Humano,
seala,
en
su
Genoma
forma
an
ms
concordante con la preceptiva constitucional, que:

Esta ley tiene por finalidad proteger la vida
de
los
seres
humanos,
desde
el
momento
de
la
concepcin, su integridad fsica y psquica, as

como
su
diversidad
identidad
gentica,
en
relacin con la investigacin cientfica biomdica

y sus aplicaciones clnicas;
QUINCUAGESIMONOVENO:
jurisprudencia
de
Que,
nuestros
por
su
tribunales
parte,
tambin
se
la
ha
pronunciado en torno a la proteccin de la persona que est

por nacer, en cuanto sujeto de derecho, en forma congruente
con la preceptiva constitucional. As, en fallo de la Corte
Suprema, de 30 de agosto de 2001, se seal que: el que est
por nacer cualquiera sea la etapa de su desarrollo pre natal,
pues la norma constitucional no distingue, tiene derecho a la
vida, es decir, tiene derecho a nacer y a constituirse en
persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico
le
reconoce,
sin
que
su
discriminacin (considerando 17).
respecto
opere
ninguna
137
A su vez, la jurisprudencia administrativa ha seguido

asimismo
la
lnea
de
entender
que
la
proteccin
que
el
legislador debe brindar a la vida del que est por nacer le

otorga a ste ciertos derechos propios de un titular de los
mismos.
As,
dictaminado
la
que
Contralora
acorde
General
con
el
de
la
Repblica
artculo
de
la
ha
Carta
Fundamental es deber de los rganos del Estado respetar y

promover los derechos que emanan de tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes cuyo es el
caso de la aludida Convencin Americana de Derechos Humanosel nonato debe ser considerado como persona para los fines en
comento, de modo, entonces, que si la vida de un ser en
gestacin
ha
sido
interrumpida
en
las
circunstancias
previstas en la ley N 19.123, ste debe ser estimado como

causante
de
los
beneficios
que
esta
normativa
regula (Dictamen 25.403, de 21 de agosto de 1995);

SEXAGSIMO:
Que,
sentado
que
el
mandato
que
el
Constituyente impone al legislador, en el inciso segundo del

artculo 19 N 1 de la Carta Fundamental, importa asegurar el
derecho a la vida del que est por nacer y no slo proteger
su vida en cuanto bien jurdico-, debe recordarse el deber
que
la
Constitucin
impone
los
rganos
del
Estado
de
respetar y promover los derechos asegurados por la misma

Carta Fundamental as como por los tratados internacionales
ratificados
por
Chile
consonancia
con
lo
que
dispuesto
se
en
encuentren
el
vigentes,
inciso
segundo
en
del
artculo 5 de la Carta Fundamental;

V. LAS NORMAS NACIONALES SOBRE REGULACIN DE LA FERTILIDAD
Y LA DUDA RAZONABLE DE AFECTACIN DEL DERECHO A LA VIDA.
SEXAGESIMOPRIMERO: Que este Tribunal se ha visto abocado
al imperativo de determinar si la Seccin C, acpite 3.3, de
las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad, que
forman
parte
del
Decreto
Supremo
48,
de
2007,
del
138
Ministerio de Salud, impugnadas por los requirentes, vulneran

la Constitucin;
SEXAGESIMOSEGUNDO:
Que
sobre
la
base
del
principio
procesal bsico de que el juez falla conforme al mrito del

proceso,
es
posible
sostener
que
toda
la
evidencia
presentada en estos autos, no slo por las partes, sino que

por las dems autoridades y representantes de la sociedad
civil
que,
Magistratura
libremente,
a
expresar
requerimiento,
como
el
su
que
refleja
existencia
la
opinin
asimismo
antecedentes
la
acogieron
propio
el
Tribunal
de
una
invitacin
sobre
la
examen
esta
materia
de
orden
de
aquellos
allegar,
disparidad
del
slo
profunda
de
opiniones, sobre todo en el mundo cientfico, en orden a que

el momento de la concepcin marque el inicio de la vida
humana y, por ende, que los regmenes de anticoncepcin de
emergencia a que aluden las normas impugnadas en estos autos
pueden afectar el derecho a la vida de la persona que est
por nacer.
El Tribunal ha ponderado esas opiniones en su debido
mrito, teniendo presente lo dispuesto en el artculo 21 del
Cdigo Civil, y al margen de cualquier connotacin ajena a
criterios jurdico-constitucionales;
SEXAGESIMOTERCERO:
Que
la
constatacin,
durante
la
tramitacin de este proceso constitucional, de una profunda

disparidad de puntos de vista entre los expertos llamados a
sealar el comienzo de la vida humana y, por ende, los reales
efectos de los regmenes de anticoncepcin de emergencia,
como
aquellos
Regulacin
de
que
la
aluden
las
Fertilidad,
Normas
no
puede
Nacionales
llevar
sobre
esta
Magistratura a eludir un pronunciamiento sobre una de las

funciones que definen la esencia de su quehacer. Proceder de
esa manera no slo importara renunciar al ejercicio de sus
atribuciones
esenciales
de
cautelar
los
derechos
fundamentales y de defender la supremaca constitucional sino

que,
adems,
significara
vulnerar
el
deber
de
inexcusabilidad que pesa sobre todo tribunal y que, respeto
139
de ste, en particular, est expresamente consignado en el

artculo 3 de su ley orgnica;
SEXAGESIMOCUARTO: Que, en ese orden de consideraciones,
resulta
pertinente
razonable
en
la
recordar
que
prohibicin
en
del
su
informe
La
Levonorgestrel
duda
0,75
mg.
Anlisis lgico y jurdico, del Centro de Estudios para el

Derecho y la tica Aplicada de la Universidad Catlica de
Chile, acompaado a este proceso, se precisa que existe duda
cuando el entendimiento no es capaz de asentir o negar un
enunciado
en
ausencia
de
una
causa
suficiente
que
lo
determine en uno u otro sentido. Se produce equivalencia en

la suficiencia de motivos en favor y en contra del enunciado:
hay igualdad, tanto en calidad como en cantidad, entre las
razones que afirman o niegan el aserto (p. 6).
En la especie, podra sostenerse que las posiciones de
los mdicos que han aportado antecedentes a esta causa, ya
sea a favor o en contra de que la pldora del da despus,
en su versin de progestina pura de 0.75 mg. o en el mtodo
combinado
de
Yuzpe,
son
equivalentes
en
cuanto
ambas
sustentan, con idntico vigor y conviccin, su particular

punto de vista.
No obstante, existe un elemento que, a juicio de estos
sentenciadores, neutraliza tal equivalencia y que tiene que
ver con el efecto que ha de producirse de acogerse una u otra
posicin.
En
efecto,
si
se
acoge
la
tesis
de
quienes
sostienen que slo existira un ser humano y por ende, una

persona desde la implantacin del embrin en el endometrio,
impidiendo las pldoras del da despus tal implantacin, no
habra
atentado
contra
la
vida
de
una
persona
en
los
trminos que la Carta Fundamental lo entiende.

Por
el
sostienen
contrario,
como
si
se
adems
sigue
lo
la
entendi
tesis
de
quienes
nuestro
propio
Constituyente- que la vida comienza con la concepcin, esto

por la unin del vulo y del espermatozoide, un eventual
efecto
de
las
implantacin
pldoras
de
un
ser
del
da
vivo
despus
de
que
impidiese
la
una
persona-
se
140
transformara en un aborto del todo contrario a la proteccin

constitucional de la vida del que est por nacer que ha
impuesto
la
Constitucin
al
legislador
que,
como
todo
derecho fundamental, impone a todos los rganos del Estado la

obligacin de respetar y promover.
De esta forma, la equivalencia que pudiera existir, en
un primer anlisis, entre las posiciones de los especialistas
que han aportado elementos de conviccin a este proceso, se
rompe,
pues
una
de
ellas
produce
un
resultado
inconstitucional mientras que la otra no.

Por lo tanto, la duda que es razonable- puesto que no
se puede cuestionar, por este juzgador, el raciocinio de
quienes son expertos en la ciencia mdica involucra -ni ms
ni
menos-
que
una
eventual
vulneracin
de
la
Carta
Fundamental;
SEXAGESIMOQUINTO: Que a pesar del valor que se asigna a
las certezas en el mundo contemporneo y, en particular, en
el mbito de las normas jurdicas, existen situaciones en
que, inevitablemente, se configura una duda razonable. As,
pese a todo el esfuerzo jurisdiccional, se dan casos, como el
de la especie, en que el juez no puede formarse conviccin,
puesto que las alegaciones y probanzas efectuadas durante el
proceso
se
diferentes
muestran
en
cuanto
equivalentes
a
su
en
impacto
los
hechos,
aunque
constitucional.
Se
configura, as, una duda razonable que el juez debe enfrentar

en funcin de los imperativos descritos en el considerando
sexagesimotercero;
SEXAGESIMOSEXTO:
Que,
para
dilucidar
el
conflicto
constitucional planteado y ante la evidencia de estar estos

jueces frente a una duda razonable, ha de acudirse a aquellos
criterios hermenuticos desarrollados por la teora de los
derechos fundamentales, por ser sa la materia comprometida
en el presente requerimiento.
En tal sentido, parece indeludible tener presente el
principio pro homine o favor libertatis
definido en la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
141
de la siguiente forma: Entre diversas opciones se ha de

escoger la que restringe en menor escala el derecho protegido
(...) debe prevalecer la norma ms favorable a la persona
humana (Opinin Consultiva 5, 1985);
SEXAGESIMOSPTIMO:
Que,
en
esta
perspectiva,
la
duda
razonable suscitada en estos sentenciadores acerca de si la

distribucin obligatoria de la pldora del da despus en
los
establecimientos
que
integran
la
Red
Asistencial
del
Sistema Nacional de Servicios de Salud puede ocasionar la

interrupcin de la vida del embrin, al impedirle implantarse
en
el
endometrio
femenino,
genera,
su
vez,
una
incertidumbre acerca de una posible afectacin del derecho a

la vida de quien ya es persona desde su concepcin en los
trminos
asegurados
por
el
artculo
19
de
la
Constitucin. La referida duda debe llevar, de acuerdo a lo

que se ha razonado, a privilegiar aquella interpretacin que
favorezca el derecho de la persona a la vida frente a
cualquiera
otra
interpretacin
que
suponga
anular
ese
derecho;
SEXAGESIMOCTAVO: Que razonar de otra manera importara
desconocer la dignidad sustancial de toda persona, a que
alude el inciso primero del artculo 1 de la Constitucin, y
que supone que los derechos de que es titular son, incluso,
anteriores
al
ordenamiento
jurdico
positivo,
pues
son
manifestaciones de su propia naturaleza.

Asimismo, llevara a desconocer que las polticas que la
autoridad va desarrollando en pro de la consecucin del bien
comn de todos y cada uno de los miembros de la comunidad
nacional tienen, como necesario lmite, el respeto a los
derechos que la Constitucin asegura, tal y como ordena el
inciso cuarto del artculo 1 de la misma.
Del mismo modo, un razonamiento diferente al que se ha
realizado
en
esta
sentencia
importara
afectar
sustancialmente el principio del Estado de Derecho segn el

cual los rganos del Estado deben someter su accin a la
Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, tal y
142
como ordena el inciso primero del artculo 6 de la Ley

Suprema;
SEXAGESIMONOVENO:
Que
de
todo
lo
expuesto
slo
es
posible concluir que la existencia de una norma reglamentaria

que contiene disposiciones que pueden llevar a afectar la
proteccin del derecho a la vida de la persona que est por
nacer y que la Constitucin busc cautelar especialmente, la
vulnera
porque
posiciones
la
sola
encontradas
duda
de
razonable,
los
reflejada
expertos
del
en
mundo
las
de
la
ciencia, de que la aplicacin de esas normas reglamentarias

pueda llegar a afectar el derecho a la vida del nasciturus,
obliga al juez constitucional a aplicar el principio favor
persona o pro homine en forma consecuente con el deber
impuesto
al
Estado
por
la
Carta
Fundamental
de
estar
al
servicio de la persona humana y de limitar el ejercicio de

la soberana en funcin del respeto irrestricto del derecho
ms esencial derivado de la propia naturaleza humana de la
que el nasciturus participa en plenitud.
En consecuencia, este Tribunal slo puede concluir que
el imperativo de proteger y promover el derecho a la vida,
que
se
desprende
del
artculo
5,
inciso
segundo,
de
la
Constitucin, en relacin con el artculo 19 N 1 de la

misma,
conduce
Nacionales
sobre
declarar
Regulacin
inconstitucionales
las
Normas
de
que
forman
la
Fertilidad,
parte del D.S. N 48, de 2007, del Ministerio de Salud, en la

parte
contenida
Anticoncepcin
en
el
Hormonal
acpite
de
3.3
de
Emergencia.
la
Seccin
Asimismo,
C,
debe
estimarse inconstitucional, por derivacin, la seccin D de

las mismas Normas Nacionales, referida a la Anticoncepcin
en Poblaciones Especficas, acpite 1, en la parte que se
refiere a la anticoncepcin de emergencia. Ello, porque
siguiendo
la
jurisprudencia
reiterada
de
este
Tribunal,
determinado que un determinado artculo es inconstitucional,

igualmente lo son aquellas normas del mismo que se encuentran
tan ligadas a aqul, que por s solas carezcan de sentido, se
tornen inoperantes o, dada la ntima conexin entre s, se
143
pueda presumir razonablemente que los rganos colegisladores

no las hubieren aprobado (sentencia de 28 de julio de 1998,
Rol N 276);
SEPTUAGSIMO: Que la referida declaracin, pronunciada
en sede abstracta de constitucionalidad, tiene un efecto erga
omnes que se desprende del inciso tercero del artculo 94 de
la Constitucin: En el caso del N 16, el decreto supremo
impugnado quedar sin efecto de pleno derecho, con el solo
mrito de la sentencia del Tribunal que acoja el reclamo.
No escapa a la consideracin de esta Magistratura el
impacto evidente que tal declaracin de inconstitucionalidad
con efectos generales est llamada a producir en una materia
que,
sin
contenidas
perjuicio
en
esta
de
las
sentencia,
consideraciones
tiene
tambin
jurdicas
connotaciones
afectivas muy importantes para las personas, las que son, sin
duda, plenamente respetables. No obstante, en la misma lnea
estrictamente jurdica que caracteriza a toda sentencia, es
preciso
recordar
que
los
preceptos
de
esta
Constitucin
obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos

como
toda
persona,
institucin
grupo
(artculo
6,
inciso segundo, de la Constitucin). Fluye de lo expuesto que

tanto los rganos del Estado, como toda persona, institucin
o grupo se encuentran en el imperativo de acatar la decisin
del Tribunal Constitucional, porque ha ejercido la tarea que
el
propio
Constituyente
le
ha
confiado
de
velar
por
la
supremaca, sustantiva y formal, de la Carta Fundamental.

Y VISTO lo dispuesto en los artculos 1, 5, 6, 7, 19
N 1, 93, inciso primero, N 16 y 94 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y en las normas pertinentes de la
Ley
17.997,
Orgnica
Constitucional
de
este
Tribunal
Constitucional,
SE RESUELVE:
1.
Que
se
acoge
el
requerimiento
nicamente
en
cuanto se declara que la Seccin C., acpite
144
3.3, Anticoncepcin Hormonal de Emergencia,

as
como
la
Seccin
D.,
Anticoncepcin
en
Poblaciones Especficas, acpite 1, slo en la

parte que se refiere a la anticoncepcin de
emergencia,
de
las
Normas
Nacionales
sobre
Regulacin de la Fertilidad, que forman parte

del
Decreto
Supremo
48,
de
2007,
del
Ministerio de Salud, son inconstitucionales.

2.
Que,
en
consecuencia,
se
desestima
el
requerimiento, en cuanto impugn la Seccin C,

acpite 4, Anticoncepcin No Hormonal, punto
4.1.1.
Dispositivos
Normas
Nacionales
Intrauterinos,
sobre
de
Regulacin
las
de
la
Fertilidad, que integran el Decreto Supremo N

48, de 2007, del Ministerio de Salud.
3.
Que asimismo se rechaza el requerimiento, en

cuanto impugn la consejera a adolescentes en
el marco de confidencialidad sin conocimiento
ni consentimiento de los padres, contenida en
la Seccin D., bajo el ttulo Anticoncepcin
en
Poblaciones
Especficas,
acpite
1,
anticoncepcin en adolescentes, de las Normas

Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad,
contenidas
en
el
Decreto
Supremo
48,
de
2007, del Ministerio de Salud, sin perjuicio de

lo resuelto en el N 1.
4.
Devulvanse al 20 Juzgado Civil de Santiago

los autos Rol 5.839-2002, caratulados Centro
Juvenil AGES con Instituto de Salud Pblica.
PREVENCIN DEL MINISTRO SEOR RAL BERTELSEN REPETTO.

El Ministro seor Ral Bertelsen Repetto concurre al
fallo, aunque a propsito de lo expuesto en el considerando
septuagsimo,
manifiesta
decisin
Tribunal
del
que
la
cuestin
Constitucional,
en
sometida
esta
parte
la
del
145
requerimiento,
es
nicamente
la
que
se
precisa
en
el
considerando dcimo, al sealar que: Lo que ha de resolver,

entonces, esta Magistratura, es la constitucionalidad de las
normas contenidas en un acto administrativo que obliga a los
organismos, instituciones y funcionarios que integran la Red
Asistencial del Sistema Nacional de Servicios de Salud, tal
como se indica en el N 4 del Decreto Supremo N 48, de 2007,
del
Ministerio
Contralora
de
Salud,
General
de
conforme
la
al
Repblica
alcance
tomo
con
razn
que
de
la
dicho
decreto.
VOTO CONCURRENTE DEL MINISTRO SEOR MARIO FERNNDEZ BAEZA.
1.
El
derecho
artculo
la
19
de
vida
la
reconocido
Constitucin
en
el
nmero
Poltica
de
Chile
del
es
inherente al constitucionalismo moderno y, por ende, a la

democracia y al Estado de Derecho que el mundo civilizado
conocen y en gran parte viven en nuestra poca.
El
derecho
la
vida
es
el
principal
entre
los
derechos fundamentales y, por ello ocupa el primer lugar

de su enumeracin en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, aprobada y proclamada por la Asamblea General de
Naciones
Unidas
el
10
de
diciembre
de
1948:
Todo
individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la

seguridad de la persona (art.3).
Ntese
que
en
esta
norma
jurdica
internacional,
vigente y ratificada por Chile y, por lo tanto, sujeta al

inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin, el
titular es el individuo, no la persona, an cuando esta
segunda expresin se encuentra repetidamente usada en el
mismo cuerpo jurdico en referencia a prcticamente todos
los otros derechos que en l se declaran.
Asimismo
vase
que,
conjuntamente,
la
libertad
seguridad
indicado,
la
no
slo
vida
por
aunque
consagrados
preeminencia
en
redaccin
la
tiene
la
ubicacin
en
sobre
la
del
la
precepto
enumeracin
146
descrita, sino porque la doctrina establece dependencias

entre tales derechos: La vida es un supuesto para que la
libertad pueda vivirse. De suyo es (la vida) un estado de
existencia
libre
(Cathrin
Correll:
Freiheit
und
Individuum. Eine Untersuchung anhand der Rechtsprechung

des Bundesverfassungsgerichts (Libertad e Individuo. Una
investigacin con la jurisprudencia del Tribunal Federal
Constitucional), Nomos Recht., Baden Baden, 1998).
La relacin entre la vida y la libertad, empero, ha
sido no slo objeto de las controversias relativas al
aborto, sino que han dado sustento para explicaciones de
alto nivel en la teora jurdica, como lo destaca uno de
los
grandes
derechos
exponentes
contemporneos
fundamentales:
La
vida
en
materia
de
tiene
en
humana
abstracto un peso superior a la libertad general de hacer

y de no hacer lo que se quiera. Entonces, la importancia
que
tenga
la
proteccin
de
la
vida
en
una
situacin
determinada puede determinarse a la vez segn el peso

abstracto
de
la
concreto
(Robert
vida
Alexy:
segn
su
Eplogo
riesgo
a
la
en
teora
el
caso
de
los
derechos fundamentales, en: Revista Espaola de Derecho

Constitucional, ao 22, N 66, 2002, pg.38).
2.
El derecho a la vida es inherente a la dignidad humana.

As
lo
jurdica
ha
consagrado
universal:
lo
ms
El
reputado
concepto
de
de
la
doctrina
humanidad
ha
trascendido al campo del Derecho en tres puntos del orden

jurdico: 1) En lo tocante a los Derechos Humanos, como
garanta de la libertad exterior indispensable para el
cumplimiento del deber y, por ende, para la salvaguardia
de la dignidad humana (Gustav Radbruch: Introduccin a
la
Filosofa
del
Derecho,
FCE,
Mxico,
1978,
3a.
reimpresin, pg.154).
Se
trata
de
la
dignidad
humana,
que
abarca
la
dignidad de la persona consagrada en el artculo 1 de

nuestra
Constitucin,
significado
jurdico,
pero
tanto
que
la
positivo
excede
como
en
natural.
su
La
147
dignidad, como lo sostuvo Kant no tiene equivalente y,

por ello, es tan compleja de definirla como simple de
entenderla.
La dignidad humana es propiedad de la civilizacin,
no lo es de ninguna conviccin religiosa, ni poltica ni
cultural. Se trata de un rasgo esencial e indiscutible de
un
estadio
de
civilizacin
al
cual
la
humanidad
ha
llegado a aspirar.
La dimensin jurdica de la dignidad se encuentra en
la consagracin positiva de los derechos fundamentales y,
entre ellos,
del derecho a la vida que ocupa a esta
Magistratura en la causa de autos.

De lo dicho se desprende la gravedad que encierra la
vulneracin de la dignidad humana inmersa en la vida,
especialmente cuando ella es accionada por el Estado. As
lo precisa una magistrado constitucional contempornea:
La existencia de una violacin de la dignidad humana por
actividades del Estado dirigidas contra una persona slo
puede tomarse en consideracin cuando por la naturaleza
de la medida tomada se pone en duda de manera fundamental
la calidad de la persona afectada como sujeto, cuando se
degrada
al
ser
(Evelyn
Haas:
procedimiento
humano
hasta
Las
garantas
penal
alemn,
convertirlo
en
objeto.
constitucionales
en:
Anuario
en
2006,
el
KAS,
Montevideo, pg.1010).
3.
El reconocimiento jurdico del derecho a la vida en la

Constitucin de Chile respondi a la cultura jurdica y
poltica imperante en la poca de su redaccin, expresada
tanto
en
los
acuerdos
verificados
en
la
Comisin
de
Estudio de la Nueva Constitucin, ya descritos en autos,

como en el Grupo de Estudios Constitucionales, denominado
tambin
Grupo
de
los
24,
en
cuya
sntesis
de
proposiciones publicada en enero de 1985 con el ttulo de

La Constitucin y la democracia en las proposiciones del
Grupo de los 24, se lee: Sin un adecuado sistema de
proteccin de los derechos fundamentales de la persona
148
humana, como lo son, entre otros: el derecho a la vida, a

la integridad fsica y psquica, la libertad personal, el
derecho a trasladarse de un lugar a otro, de entrar y
salir del pas sin mayores restricciones, etc., haran que
el sistema democrtico adoleciera de falta de una de sus
condiciones bsicas..
En consecuencia, admitiendo la ausencia de debate y
de dilogo formalizado entre ambos centros de elaboracin
constituyente durante aquella fase histrica anterior a
la plenitud constitucional, el derecho a la vida qued
consagrado en la Constitucin en trminos coincidentes
entre aquellas posiciones, configurando lo que un autor
denomina
ordenamiento
constituido,
esto
es,
que
lo
legitimado no es ajeno a la teora legitimante y se ver

impregnado de las caractersticas de sta.. (Antonio M.
Pea Freire: La garanta en el Estado Constitucional de
Derecho, Editorial Trotta, Madrid, 1997, pg.81).
La pervivencia casi total de la formulacin de los
derechos fundamentales en la Carta de 1980 despus de su
gran reforma del ao 2005, en cuyo marco se habra dado
la
oportunidad
para
modificarla
si
as
se
hubiese
considerado por el constituyente derivado, aparece ante

la doctrina como un cierto dilema, que se responde con
una
sorprendente
aseveracin
de
interpretacin
de
sociologa jurdica: ...podramos aventurar en afirmar

la existencia de un cierto consenso entre los actores
polticos y la sociedad acerca de la riqueza dogmtica
del catlogo de derechos, de la certeza que confieren a
los
ciudadanos
actores
sociales,
econmicos
culturales, en fin, que dan cuenta del recogimiento de un

ideal de derecho, que, apreciado por el constituyente
original,
no
ha
sufrido
sustanciales
cambios
que
legitimen la introduccin de modificaciones de fondo a su

formulacin y mbito de proteccin. (Emilio Pfeffer U. y
Eugenio Evans E.: Reforma Constitucional 2005. Derechos
y
Garantas
Constitucionales,
en:
Francisco
Ziga
149
Urbina (Coordinador): Reforma Constitucional, LexisNexis,

Santiago de Chile, 2005, pg. 322).
Conclyese, entonces, que el N 1 del artculo 19 de
la Constitucin Poltica no slo es una norma plenamente
vigente,
sino
adems
goza
de
legitimidad
poltico-
jurdica.
4.
El
derecho
la
vida
est
reconocido
en
nuestra
Constitucin en su artculo 19, nmero 1, en toda su

extensin y contenido.
Bajo el encabezado general la Constitucin asegura
a todas las personas, el nmero 1 se inicia con la
oracin El derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica
de
la
persona,
abarcando
los
otros
proteccin
de
la
exigencias
relativas
mismo
tres
vida
que
la
que
debe
incisos,
est
pena
referidos
por
de
entenderse
nacer,
muerte
a
a
la
las
la
prohibicin de apremios ilegtimos. La estructura de todo

el
extenso
captulo
19
en
sus
26
nmeros
est
as
concebida, formulando en el primero de cada inciso de

cada nmero el enunciado desde el cual se desprenden los
preceptos que le dan contenido. En consecuencia, adems
de
los
razonamientos
entregados
en
autos
sobre
el
concepto de persona y de su aplicacin al no nacido, debe

valorarse
este
estructura
de
rasgo
la
de
Carta
lgica
proveniente
Fundamental.
Con
de
la
la
errada
afirmacin que no siendo el que est por nacer persona,

podra afirmarse tambin que el inciso se prohbe la
aplicacin de todo apremio ilegtimo no afectara a las
personas,
no
slo
ellas,
pues
as
no
est
expresamente sealado en el texto.

Conclyese, por lo tanto, que el precepto la ley
protege la vida del que est por nacer pertenece a la
esfera del derecho a la vida consagrado en el artculo
19, nmero 1 de la Constitucin Poltica de Chile.
5.
El precepto constitucional afectado por el decreto supremo

impugnado en autos la ley protege la vida del que est
150
por nacer. (art. 19, N 1, inciso segundo, de la Carta

Fundamental), pertenece al grupo de derechos fundamentales
denominados por la doctrina como de status negativus: Se
trata
de
estado
una
en
proteccin
afectaciones
que
pretende
ilegtimas
una
omisin
del
la
esfera
del
en
individuo y que tambin permite combatir afectaciones o

intervenciones
Aproximacin
ya
a
ejecutadas
una
(Joaqun
Teora
General
Brage
de
C.:
los
Una
Derechos
Fundamentales en el Convenio Europeo de Derechos Humanos,

en: Revista Espaola de Derecho Constitucional, N 74,
2005, pg. 111-138). Como lo seala otro tratadista y juez
constitucional: En su significado negativo, los derechos
fundamentales
se
ajustan
la
defensa
contra
intervenciones: una intervencin (as es como se define)

presupone siempre un hacer del Estado. Por lo tanto, la
defensa contra la intervencin slo puede entrar en accin
all donde el Estado ha actuado an cuando no estuviera
autorizado por razn de un derecho fundamental (Dieter
Grimm:
Constitucionalismo
Derechos
Fundamentales,
Editorial Trotta, Madrid, 2006, pg. 168).

6.
En
el
precepto
constitucional
de
la
especie,
la
ley
protege la vida del que est por nacer, el verbo rector

es proteger; el mbito protegido es la vida; el sujeto
activo es la ley; y el sujeto pasivo es el que est por
nacer.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola proteger
significa amparar, favorecer, defender/ 2. Resguardar a
una persona, animal o cosa de un perjuicio o peligro,
ponindole algo encima, rodendole, etc.. Si se combina
proteger
con
el
verbo
rector
del
artculo
19
de
la
Constitucin, esto es, asegurar (La Constitucin asegura

a
todas
las
personas),
fortalecimiento
otorga
proteger.
la
En
de
vida
la
del
efecto,
se
proteccin
que
est
asegurar,
est
ante
un
que
la
por
nacer:
entre
doble
Constitucin
los
asegura
diversos
significados que le da el Diccionario, denota librar de
151
cuidado o temor o preservar o resguardar de dao a las

personas o a las cosas, defenderlas e impedir que pasen a
poder de otro.. Estas definiciones del lxico, as como
las
expresiones
dirigirse
constitucionales,
no
pueden
sino
a una amenaza indeterminada; a toda amenaza
que en el caso de autos ponga en peligro la vida del que

est
por
nacer.
La
nica
precisin
posible
del
constituyente respecto del peligro del cual se protege al

no nacido es el trmino de la vida, que es lo nico que
aquel diminuto ser posee.
7.
La
doble
proteccin
constitucional
descrita
asegurar/
proteger-, del artculo 19, nmero 1, inciso segundo, de

la Constitucin, cobra especial sentido considerando la
indefensin en que se encuentra el que est por nacer. La
negacin de su carcter de persona y, por lo tanto, de su
titularidad de derechos, que se ha alegado en autos y
postulado en el debate pblico ocurrido en torno al caso
de
la
especie,
conducira
al
despojo
de
toda
defensa
jurdica de quien no tiene ninguna defensa material ni

fsica, pues a todo efecto depende de su madre que lo
cobija.
Segn tal tesitura, el precepto constitucional en
comento, en consecuencia, se ve confrontado con el deber
de proteccin de una categora de ser viviente respaldado
magramente por un status jurdico residual otorgado por
la moral o por leyes especficas.
La
doctrina
moderna,
especialmente
en
el
derecho
penal, habla de la exclusin de seres humanos del status

personae, dado que en determinadas situaciones personales
o sociales la existencia del concebido no deseado genera
literalmente el impulso de desembarazarse de l, lo que
encuentra cobertura jurdica si el no nacido carece de
titularidad (Vase
indeseados
como
a Jess- Maria Silva Snchez: Los
enemigos.
La
exclusin
de
los
seres
humanos del status personae, en: Revista Electrnica de

Ciencia Penal y Criminologa, 31.1. 2007).
152
8.
El solo carcter de peligro que la proteccin establecida

en el precepto constitucional de autos exige, reduce la
verosimilitud
concluyente
que
debiera
probarse
en
los
vehculos que transportan el peligro para el mbito de

proteccin jurdica, esto es, la vida del que est por
nacer.
La
ley
debe
protegerla,
as
lo
ordena
la
Constitucin. Y la ley ya la protege en el artculo 75 del

Cdigo Civil y en el artculo 119 del Cdigo Sanitario, en
trminos muy concluyentes para la causa de autos.
9.
La vida del que est por nacer que se protege en nuestra

Constitucin
excede
en
su
esencia
los
lmites
que
el
debate jurdico puede intentar imponerle para facilitar

las decisiones jurisdiccionales. Esta alta Magistratura no
necesita
de
inequvoco
facilidades
despacho
de
legislativas
los
para
asuntos
el
ntido
sometidos
e
su
conocimiento y decisin. Tal esperanza sera no conocer

las complejas profundidades del fenmeno jurdico y la
espesa trama de sus vinculaciones con la sociedad en que
se desenvuelve. En la base del derecho est la vida. Esa
que
el
Diccionario
define
como:
fuerza
actividad
interna sustancial, mediante la que obra el ser que la

posee.. Toda esa vida, de toda la naturaleza, le importa
al derecho y a los tribunales. A toda esa vida, seres
humanos, animales y vegetales, le llega la letra y la voz
del derecho. Pero no hay entre esas dimensiones de la vida
ninguna que necesite ms del cuidado del derecho que el
que est por nacer. Como dice Spaemann: Cuando decimos
Yo nac aqu o all, con ese yo no mencionamos una
conciencia del yo, que no poseamos en absoluto en el
momento de nacer, sino que nos referimos al ser, que ya
era, al que es antes de que pudiera decir yo: De igual
manera
se
expresa
la
madre
al
hablar
de
su
hijo,
ya
crecido, de cuando estaba embarazada de ti. Ella no

dice: Cuando estaba embarazada del aquel individuo del
que ms tarde saliste t. Que la madre considere, desde
el principio, al hijo como persona, como un t, implica
153
la condicin para que el hombre logre aquellos estados de

conciencia que sern despus lo que le caracteriza como
persona. (Robert Spaemann: Sind alle Menschen Personen?
Son
todos
los
hombres
personas?,
en
Cuadernos
de
Biotica, VIII, 31, 1997, Pg. 1027-1033).

VOTO CONCURRENTE DEL MINISTRO SEOR MARCELO VENEGAS PALACIOS.
Consignar
continuacin
las
reflexiones
adicionales
que tengo presente al concurrir a la sentencia, a fin de que

consten debidamente en el proceso:
A.
En
el
marco
constitucional
de
y
nuestro
legal,
actual
la
ordenamiento
utilizacin
de
la
anticoncepcin de emergencia representa una posibilidad

cierta
de
causar
aborto
en
una
proporcin
de
sus
S.E.
la
usuarias.
En
sus
Presidenta
de
observaciones
al
la
plantea
Repblica
requerimiento,
una
cuestin
que
es
crucial en la decisin de este conflicto constitucional, pues

adhiere a la tesis de que slo existe embarazo y es propio
hablar de proteccin constitucional y de aborto, despus de
producida
la
implantacin,
lo
que
implica
sostener
que
interceptar y abatir un embrin humano en el lapso que media

entre la concepcin y su implantacin en el tero materno, es
jurdicamente
penalmente,
irrelevante,
salvo
que
una
tanto
ley
constitucional
expresa
le
conceda
como
alguna
proteccin especial.
La
adhesin
del
Ejecutivo
la
referida
tesis
se
manifiesta a lo largo de toda su argumentacin: tras hacer

presente
que
la
controversia
sobre
los
efectos
antianidatorios de la pldora del da despus est vigente

enfatiza que la discusin jams ha alcanzado un posible
efecto de la pldora despus de la implantacin, cuestin
esencial para la nocin de embarazo y de aborto.(pg. 88);
sostiene que la afirmacin del requerimiento en cuanto a que
la
pldora
del
da
despus
provocara
efectos
en
la
154
implantacin
es,
aparte
de
controvertida,
una
cuestin
jurdicamente incorrecta si se interpreta que una afectacin

del
embrin
antes
de
su
implantacin
corresponde
un
aborto... (pg.88); afirma que la definicin de embarazo de

la
Organizacin
Mundial
de
la
Salud
(OMS)
el
perodo
comprendido entre la anidacin del embrin en el tero y el

parto es reflejo de la dificultad cientfica de comprobar el
embarazo
luego
antes
de
de
citar
la
implantacin
cierta
doctrina
(pg.
penal
88).
sobre
Finalmente,
el
delito
de
aborto que suscribe la tesis de que la tutela penal de la

vida del que est por nacer no comienza con la fecundacin
sino con la anidacin o implantacin del embrin en el tero
de
la
madre,
asevera
que
no
es
jurdicamente
acertado
atribuir efectos abortivos a un frmaco que reconocidamente

no tiene efectos despus de la implantacin. (pg. 89).
Ms
adelante,
al
argumentar
proteccin
constitucional
Presidenta
de
la
del
Repblica
sobre
derecho
reitera:
el
a
alcance
la
un
vida
de
la
S.E.
la
parmetro
para
definir con claridad desde cundo se asegura la proteccin al

que
est
por
implantacin
nacer
y
slo
concluye
lo
marca
el
momento
que
una
definicin
de
de
la
una
proteccin del embrin ms all del lmite de la implantacin

es una cuestin que est dejada al legislador.
Es en el contexto de esta tesis que debe entenderse,
entonces,
la
requerimiento
afirmacin
S.E.
la
que
en
Presidenta
sus
de
la
observaciones
Repblica
al
formula
cuando sostiene que en ningn caso la anticoncepcin de

emergencia produce efectos abortivos (pg. 85).
La
sentencia
no
acoge
la
tesis
de
la
Presidenta
demuestra, con fundamento en el texto constitucional y sus

trabajos
preparatorios
as
como
en
la
doctrina
jurisprudencia, que la proteccin constitucional de la vida

que est por nacer comienza desde el momento mismo de la
concepcin,
tal
como,
hasta
ahora,
lo
ha
entendido
legislador y la jurisprudencia judicial y administrativa.
el
155
Tambin discrepamos del alcance restringido que S.E. la

Presidenta de la Repblica atribuye a la proteccin penal de
la vida del que est por nacer, al reconocer como sujeto
pasivo del delito de aborto nicamente al embrin o feto
anidado, pues en este punto la doctrina dista de ser unnime.
Etcheberry,
por
ejemplo,
con
fundamento
en
los
antecedentes legislativos espaoles y en los comentarios de

Pacheco, que cita, anota que la Comisin Redactora del Cdigo
Penal (sesin 159) dej testimonio de que no estableca
distincin entre los fetos animados e inanimados (la que en
lenguaje de la poca equivala aproximadamente a la que hoy
se hace entre embrin y feto), porque desde el momento que
el feto tiene un principio de existencia, hay en l un germen
de un hombre y el que lo destruye se hace reo de un gravsimo
delito... Con estos antecedentes el autor es terminante al
sostener que para los efectos jurdico-penales, la calidad
de feto empieza en el instante de la concepcin y termina o
con su muerte o con la autonoma de vida (parto). Mientras
dura la calidad de feto, se puede ser sujeto pasivo de
aborto. (Derecho Penal, 3 edicin, Tomo III, pg. 90 y 91).
Y aade ms adelante que, en el aborto: El sujeto pasivo es
un feto, entendindose esta expresin en el sentido que
precedentemente
se
ha
explicado.
Otro
aspecto
en
que
el
alcance jurdico de la expresin se aparta del mdico-legal

es la aplicacin de la misma al producto de la concepcin
desde el instante mismo de la fecundacin, poca en que las
ciencias biolgicas prefieren hablar de embrin en vez de
feto, tal vez haciendo propio el alcance del trmino dentro
de
la
obstetricia,
para
la
cual
el
feto
constituye
el
producto de la concepcin a partir de la duodcima semana de

la concepcin... (Ibid. Pg. 95 y 96).
Para
fundamentar
limitaciones
de
un
juez
mi
posicin,
frente
las
consciente
de
complejidades
de
las
la
ciencia mdica y teniendo la claridad de no encontrarme en

medio
de
una
discusin
terica
sino
ante
un
conflicto
constitucional concreto, cuya decisin depende en gran medida
156
de la conviccin que lleguemos a formarnos sobre la accin en

el
embrin
humano
de
ciertos
determinados
productos
farmacuticos, que son los que configuran la anticoncepcin

de
emergencia,
constituida
prefer
por
la
recurrir a la fuente ms directa,
informacin
existente
en
el
organismo
tcnico especializado.
Examin
personalmente
los
expedientes
administrativos
correspondientes a los registros denegados y autorizados de

los productos farmacuticos que constituyen la anticoncepcin
de emergencia, los que fueron remitidos por el Instituto de
Salud Pblica por orden del Tribunal, y pude constatar lo
siguiente:
1)
Por
resolucin
N8416,
de
23
de
julio
de
1990,
el
Instituto de Salud Pblica deneg la solicitud de registro

presentada por Distribuidora Farmacutica Zapata y Bentez
Ltda.
para
importar
terminado,
envasado,
vender,
el
producto farmacutico Levonorgestrel de 0,75 mg. comprimidos,

en
uso
de
licencia
de
Medipest,
Budapest,
Hungra.
Como
razones de la denegacin se seal que la dosis sobrepasa

considerablemente
las
dosis
aceptadas
para
el
uso
como
anticonceptivo, pues en dosis tan elevadas, este producto

es capaz de bloquear el desarrollo del vulo fecundado en su
fase
ms
Aade
precoz,
la
resolucin
anticonceptivo
como
impidiendo
abortivo
que
postcoital
o
la
Por
por
favoreciendo
progresin
lo
su
tanto,
del
embarazo.
adems
administracin,
la
expulsin
de
ser
actuara
del
huevo
fertilizado despus de su nidacin (sic); y concluye: La

legislacin
vigente
en
nuestro
pas
no
permite
la
interrupcin del embarazo por lo que no procede autorizar el

registro de este producto..
2)
Por
resolucin
N7224,
de
24
de
agosto
de
2001,
el
Instituto de Salud Pblica ordena inscribir en el Registro de

Productos Farmacuticos, Alimentos de Uso Mdico y Cosmticos
el producto farmacutico POSTINOR-2 COMPRIMIDOS 0,75 mg., a
nombre de Grnenthal Chilena Ltda., para los efectos de su
importacin y venta en el pas, fabricado y procedente de
157
Fbrica
de
Productos
Qumicos
Gedeon
Richter
S.A.,
de
Hungra. El expediente administrativo de esta autorizacin

contiene el Folleto para Informacin Mdica aprobado por el
Instituto de Salud Pblica para este producto (Postinor-2),
que se inicia con una Descripcin del siguiente tenor:
El levonorgestrel es un progestgeno, que inhibe la
implantacin
movilidad
del
de
vulo
las
en
el
trompas
endometrio,
uterinas
activa
aumenta
la
la
viscosidad de la mucosa del cuello uterino. Administrado

a mediados del ciclo puede inhibir la ovulacin..
3)
A solicitud de Laboratorios Recalcine S.A. por cuenta de
Laboratorios Lafi Ltda., mediante resolucin N1643, de 28 de

febrero
de
inscribir
2003,
en
el
el
Instituto
Registro
de
de
Salud
Productos
Pblica
ordena
Farmacuticos,
Alimentos de Uso Mdico y Cosmticos el producto farmacutico

Levonorgestrel comprimidos recubiertos 0,75 mg., a nombre de
Laboratorios Lafi Ltda., para los efectos de su fabricacin y
venta en el pas (la resolucin N 11270, de 22 de diciembre
del
mismo
ao
autoriz
como
nueva
denominacin
de
este
producto la de TACE COMPRIMIDOS RECUBIERTOS 0,75 mg.). Entre

los antecedentes que constan en el expediente administrativo
del proceso de autorizacin, se encuentra el Folleto de
Informacin Mdica aprobado para dicho producto, el cual se
inicia con un prrafo denominado Farmacologa que expresa
lo siguiente:
El
mecanismo
emergencia
embargo,
no
la
de
accin
ha
sido
evidencia
de
los
anticonceptivos
de
claramente
establecido,
sin
cientfica
sugiere
que
la
inhibicin o retraso de la ovulacin es el principal

mecanismo de accin.
Tambin se piensa que podran prevenir la fertilizacin,
por alteracin del transporte de los espermios y/o del
vulo. Adems se ha sugerido que podran prevenir la
implantacin por alteracin del endometrio, no obstante,
los anticonceptivos de emergencia no son eficaces una
vez que el proceso de implantacin ha comenzado.
158
Es importante notar que la anticoncepcin postcoital no

est
destinada
reemplazar
el
uso
regular
de
anticonceptivos, ya que los efectos a largo plazo del

uso
repetido
frecuente
de
los
regmenes
anticonceptivos de emergencia son desconocidos..

4)
El 23 de mayo de 2003, mediante resolucin N3484, el
Instituto de Salud Pblica ordena inscribir en el Registro de

Productos Farmacuticos, Alimentos de Uso Mdico y Cosmticos
el producto farmacutico Levonorgestrel 0,75 mg. a nombre de
Tecnofarma S.A., para los efectos de su importacin y venta
en el pas, fabricado por Blispack S.A. en Argentina (por
resolucin N1626 de 23 de febrero de 2006 se autoriz como
nueva
denominacin
de
este
producto
la
de
GLANIQUE
COMPRIMIDOS 0,75 mg.). Entre los antecedentes que constan en

el
respectivo
expediente
administrativo
se
indica,
tanto
dentro de la Monografa Clnica Farmacolgica como en
el
Folleto de Informacin Mdica, lo siguiente:

Se
desconoce
el
modo
de
accin
exacto
de
Levonorgestrel. En las dosis utilizadas, levonorgestrel

podra bloquear la ovulacin, impidiendo la fecundacin
si la relacin sexual ha ocurrido a las horas o das
precedentes
la
ovulacin,
es
decir
en
el
perodo
durante el cual el riesgo de fecundacin es el ms alto.

Podra
impedir
igualmente
la
implantacin.
Por
el
contrario es ineficaz si el proceso de implantacin ha

comenzado..
5)
Por
resolucin
Instituto
Registro
de
Salud
de
N6542,
de
23
de
agosto
de
2006,
el
Pblica autoriza la inscripcin en el
Productos
Farmacuticos,
del
producto
LEVONORGESTREL COMPRIMIDOS 0,75 mg. a nombre de Laboratorio

Bestpharma S.A., para los efectos de su importacin y venta
en el pas, fabricado y procedente de China. En el expediente
respectivo
aprobado
rola
para
el
este
Folleto
producto,
Farmacologa Clnica expresa:
para
el
la
Informacin
cual,
bajo
el
Mdica
ttulo
159
El levonorgestrel es un progestgeno, que inhibe la

implantacin
movilidad
del
de
vulo
las
en
trompas
el
endometrio,
uterinas
activa
aumenta
la
la
viscosidad de la mucosa del cuello uterino. Administrado

a mediados del ciclo puede inhibir la ovulacin..
A
continuacin,
bajo
el
subttulo
Mecanismo
de
Accin
de
exacto
seala:
No
se
conoce
el
mecanismo
accin
de
levonorgestrel. Se piensa que la contracepcin hormonal

de emergencia
se produce bsicamente a travs de la
prevencin
la
de
ovulacin
fertilizacin
por
una
alteracin en el transporte de los espermios y/o vulos.

Eso tambin puede producir cambios en el endometrio que
dificultan
la
anidacin.
levonorgestrel
previene
el
Se
ha
estimado
85%
de
los
que
embarazos
esperados. La eficacia parece declinar en funcin del

tiempo transcurrido despus de la relacin sexual (95%
dentro de las 24 horas, 85% en 24-48 horas, 58% si se
usa entre las 48 y 72 horas). La eficacia despus de las
72 horas no se conoce..
Estos
elementos
de
conviccin,
algunos
tan
recientes
como agosto de 2006, emanados de los propios laboratorios que

fabrican o importan estos frmacos, revisados en el proceso
de registro por el organismo tcnico encargado por la ley de
autorizar la circulacin de medicamentos, y que informan al
cuerpo mdico chileno que el producto que podrn prescribir
los
facultativos
es
un
progestgeno,
que
inhibe
implantacin del vulo en el endometrio, el cual, aunque
la
no
se conoce su mecanismo de accin exacto ... puede producir

cambios en el endometrio que dificultan la anidacin..., me
bastan
no
slo
para
fundar
una
duda
razonable
sobre
sus
efectos abortivos, sino para formarme la conviccin de que es

algo bastante real que la anticoncepcin de emergencia puede
interceptar el vulo ya fecundado e impedir su implantacin,
destruyendo
temprana.
una
muchas
vidas
humanas
en
su
etapa
ms
160
B.
El espacio para el aborto en la Constitucin de Chile y

la anticoncepcin de emergencia.
Desde hace varias dcadas otras naciones, especialmente
del
Hemisferio
Norte,
han
concluido
que,
bajo
sus
constituciones, es posible despenalizar el aborto en mayor o

menor medida e incluso completamente, reconociendo en este
ltimo caso a las mujeres un derecho al aborto ms o menos
amplio
y,
consecuentemente,
excluyendo
restringiendo
la
proteccin constitucional de la vida del no nacido durante

toda
la
gestacin
en
parte
de
ella;
otras
naciones
concluyeron que el legislador estaba facultado para regular

estas materias y modificaron su legislacin con resultados
similares. As, en la variedad de las naciones del Mundo, hoy
es
posible
encontrar
sistemas
jurdicos
que
castigan
cualquier forma de aborto; otros que no castigan ninguna, por

considerar que el derecho de la mujer a decidir su maternidad
es absoluto, y aquellos que han diseado diversas frmulas
para resolver eventuales conflictos de intereses entre los
derechos de la mujer y los del hijo no nacido que lleva en su
vientre, fundamentando dichas frmulas en consideraciones de
distinta naturaleza, como la indicacin mdica por peligrar
la vida de la madre o la violacin, por ejemplo.
Creo
que
el
conflicto
sobre
la
anticoncepcin
de
emergencia pone en vigencia la cuestin del aborto en la

Constitucin chilena, esto es, el debate para dilucidar si
nuestro actual sistema constitucional excluye absolutamente
cualquier
posibilidad
despenalizadas
casos,
cules
de
de
aborto
sern
que
el
o,
si
estos
legislador
puede
qu
admita
hacerlo
en
condiciones
formas
ciertos
debern
cumplirse, o si, por el contrario, en la Constitucin puede

encontrar fundamento un derecho absoluto de las mujeres a
abortar por el simple deseo de hacerlo, el cual no podra ser
limitado por la ley o bien, si existiendo tal derecho su
alcance es ms limitado, quedando entregados sus lmites al
legislador.
161
Para formarme una idea a lo menos general acerca de si,

de
conformidad
al
ordenamiento
constitucional
chileno,
resulta lcito algn tipo de aborto que pudiera autorizarse

por
el
legislador,
examine
los
antecedentes
de
la
norma
contenida en el prrafo segundo del N1 del artculo 19 de la

Constitucin
(La
ley
protege
la
vida
del
que
est
por
nacer).
En la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin la
idea de lo que llegara a ser el actual prrafo segundo del
artculo 19 N1 de la Constitucin comienza a analizarse a
partir de la sesin 84, celebrada el 4 de noviembre de 1974,
especialmente
indicacin
del
comisionado
seor
Guzmn,
quien seal que siempre ha echado de menos la consagracin

del derecho a la vida como el primero de todos los derechos,
agregando que en su opinin lo que s queda excluido de suyo
-y habra que mencionarlo- es el aborto. El derecho a la vida
evidentemente excluye y hace ilcito el aborto.
En sesin 87, de 14 de noviembre de 1974, se exponen
las opiniones de los comisionados en relacin al tema: Ovalle
indica que en cuanto al aborto, no es partidario de l, pero
no cree que deba ser materia constitucional. El aborto est
condenado indirectamente al consagrar el derecho a la vida.
Silva Bascuan se inclina mucho ms a mantener silencio y
que se desprendiera la condenacin del aborto de la filosofa
que ya se coloc como bsica en el captulo primero, y se
guarde silencio en este otro aspecto.
Durante el debate se delinean claramente dos posturas:
quienes son partidarios de prohibir expresamente cualquier
conducta abortiva (especialmente Guzmn y Silva Bascuan) y
aquellos
que
(Ovalle)
no
son
derechamente
partidarios
lo
de
entregan
referirse
la
al
regulacin
tema
del
legislador (Ortzar y Evans). Guzmn enfatiza su oposicin

agregando que lo que le mueve a rechazar el aborto es la
dignidad del ser humano, lo mismo que lo motiva a rechazar el
homicidio
(...)
el
aborto
no
es
ms
que
una
forma
de
homicidio y en su concepto ste no es legtimo, porque atenta
162
contra la dignidad del ser humano, del cual otro ser humano
no puede disponer.
El anlisis del punto contina en sesin 88 a la que se
invita al profesor Jos Luis Cea Egaa, quien expresa que el
aborto es un crimen y por lo tanto un atentado contra el
primero y ms fundamental de los derechos del hombre: el
derecho a la vida, concluyendo que salvo el caso del aborto
teraputico -que podra ser perfectamente reglamentado en la
legislacin penal- no es lcito, no es legal, ni mucho menos
constitucional,
atentar
contra
l...considera,
en
definitiva que lo lgico es que el constituyente consagre

explcitamente el derecho a la vida, como el primero y ms
fundamental
de
los
derechos
del
hombre,
reservar
al
legislador penal tal vez con el criterio que la moderna

tcnica penal seale, introduciendo alguna modificacin a la
normativa penal- la reglamentacin del aborto teraputico y
la proscripcin del aborto no teraputico.... El Presidente,
seor Ortzar, manifiesta su acuerdo con la opinin de dejar
entregada a la ley la proteccin de la vida del que est por
nacer, autorizando, en forma flexible, el aborto teraputico
cuando estn en pugna el derecho de la madre con el derecho
del hijo.
En sesin 90, de 25 de noviembre de 1974, se analiza cul
ser el campo de accin que se le reconoce al legislador.
Silva
Bascun
precisa
que
entiende
que
cuando
se
est
estableciendo en la Constitucin que debe protegerse la vida

del que est por nacer, de ninguna manera se concede libertad
al legislador para determinar, soberana y arbitrariamente, de
qu manera va a protegerla, de modo que no le parece que
pueda argumentarse que el legislador qued libre para hacer
lo que desea en materia de proteccin de los derechos del que
est por nacer. Ortzar expresa que en realidad lo que no
se quiso hacer en la Constitucin fue ni hacer permisible el
aborto
teraputico
ni
condenarlo,
si
no
se
ha
hecho
permisible ni se ha condenado es porque se le ha entregado al

legislador la proteccin de la vida del que est por nacer,
163
tal como ocurre hoy da en la disposicin del Cdigo Civil, y

estima que nadie podra afirmar que el aborto teraputico
constituye delito, porque no est consignado como tal. Ms
adelante
manifiesta
que
en
resumen,
entiende
que
se
ha
querido hacer una diferencia entre el precepto que consagra

el
derecho
la
vida
la
disposicin
que
entrega
al
legislador el deber de proteger la vida del que est por

nacer.
Agrega que en el primer caso, se trata de consagrar
en forma absoluta el derecho a la vida, y en el segundo, se

desea dejar cierta elasticidad para que el legislador, en
determinados casos, como, por ejemplo, el aborto teraputico,
no considere constitutivo de delito el hecho del aborto.
Seala que, a su juicio, la nica solucin lgica sera sta,
pues
no
significa
imponer
las
convicciones
morales
religiosas de los miembros de la Comisin a la comunidad

entera, a la cual va a regir la Constitucin Poltica..
Silva Bascuan manifiesta que considera que es un avance del
constituyente establecer no slo el precepto de proteccin
del derecho a la vida, sino tambin la proteccin de la vida
del que est por nacer porque eso ser un buen argumento para
que el legislador no abra la posibilidad a la legalizacin
excesiva del aborto.
una
prohibicin
Estima que es evidente que ah no hay
directa
absoluta,
pero
existe
una
disposicin implcita que se fortalece si acaso se incluye en

la Constitucin dicha frase, y le parece que queda ms slida
la condensacin implcita de todo abuso del legislador si se
coloca esa frase que si no
partidario
legislador
de
establecer
tendr,
en
esta
se incluye.
dicha
forma,
Declara que es
expresin,
mucha
porque
el
inclinacin
por
sostener esta posicin defensiva de la vida del que est por

nacer, y por ello es ardiente partidario de mantener la frase
en la Constitucin.
Evans, por su parte, precisa que no tiene inconveniente en
que se conserve la frase a que alude el seor Silva Bascun,
si se deja constancia en el Acta que ello se hace tanto por
las opiniones que l acaba de exponer, cuanto porque esa
164
frase
implica
un
mandato
flexible
para
penalmente formas de aborto teraputico
no
sancionar
en que haya mediado
una decisin responsable del padre o del facultativo, y en

ese sentido, solicita que quede constancia de la opinin del
seor Silva Bascun y de la suya..
Ovalle precisa, por su parte, que para l esta norma, como
seala el seor Evans, es flexible, pero esa flexibilidad no
la entiende tan limitada como lo aprecian los seores Silva
Bascun y Evans
-y no repetir los argumentos que expuso en
la sesin anterior- y slo desea sealar que la entiende de

la siguiente manera: el legislador deber tratar con acopio
de antecedentes, informes tcnicos y estudios concretos que
el constituyente no puede, necesariamente, tener a la vista,
por su tarea de carcter general, el problema del aborto,
pero
no
podr
ejemplo,
se
ha
hacerlo
con
abordado
la
este
liberalidad
problema
en
con
que,
los
por
pases
nrdicos, porque es deseo del constituyente que lo considere

en forma restringida..
A continuacin el Presidente, seor Ortzar, expresa que
no tiene inconveniente en aceptar que se deje constancia en
el Acta, de las sugerencias formuladas por el seor Silva
Bascun y complementadas por el seor Evans, pero en el
entendido,
tambin,
de
que
al
aborto el aborto teraputico-
referirse
esta
forma
de
se est sealando la forma
principal que, probablemente, podr considerar el legislador,

pero no se atrevera a afirmar que es la nica, por las
razones sealadas por el seor Ovalle, y porque cree que debe
situarse en el caso de que, si el da de maana ocurriera una
violacin, incluso una violacin masiva de alumnas de una
escuela,
que
siendo
legisladores
los
miembros
de
la
Comisin, tuvieran que entrar a establecer la posibilidad de

considerar como lcito, en ese caso, el aborto, declara que
en esa situacin se encontrara frente a un grave problema de
conciencia,
porque
si
le
ocurriera
en
lo
personal,
con
respecto a una hija, tendra el problema de conciencia, y

probablemente, si los antecedentes del violador fueran los de
165
un anormal, degenerado o delincuente, etctera, se inclinara

incluso a autorizar ese caso de aborto..
Al concluir el debate sobre este punto el Presidente,
seor
Ortzar,
seala
que
considera
que
se
ha
avanzado
bastante, porque, como expresaba el seor Silva Bascun, se

est estableciendo ya una pauta en la Constitucin, y por
norma general, se est condenando el aborto, y no podra
dictarse
una
ley
que
lo
hiciera
permisible,
pero
el
legislador determinar si hay casos tan calificados, como el

del aborto teraputico, principalmente, que puedan no ser
constitutivos
de
delitos,
en
este
sentido
acepta
la
proposicin.
A continuacin, solicita el asentimiento de la Comisin
para
que,
sin
perjuicio,
naturalmente,
de
las
opiniones
emitidas por cada uno de sus miembros integrantes, quede

constancia en el Acta, en los trminos expresados, de las
observaciones formuladas por los seores Silva Bascun y
Evans.. As se acuerda.
Terminado el debate el seor Guzmn hace presente su
opinin contraria al precepto aprobado, dejando constancia
que no se pliega a ninguna de las interpretaciones que se han
dado.
Aos ms tarde, en sesin 407, de 7 de Agosto de 1978,
se discutir nuevamente el punto, al debatirse en la Comisin
el texto de su Informe Final, el cual inclua una referencia
al aborto. El seor Guzmn se opuso a ella y tambin a un
prrafo
propuesto
por
el
Presidente,
seor
Ortzar,
que
sealaba: De este modo el legislador con mayor flexibilidad,

podr
contemplar
carcter
los
delictual.
casos
Una
en
que
condenacin
el
aborto
absoluta
debe
en
el
tener
texto
constitucional habra necesariamente comprendido los casos de

aborto teraputico y otros en que la concepcin puede haber
sido la consecuencia de acciones violentas no consentidas,
situaciones que desde un punto de vista moral o social pueden
ser
apreciadas
de
diferentes
maneras,
segn
sean
creencias o principios religiosos de quienes las juzguen.
las
166
En
definitiva,
en
el
Informe
Final
preparado
por
la
Comisin se precisa sobre la materia lo siguiente:

La Comisin estim que la consagracin del derecho a la
vida implica necesariamente la proteccin del que est
por nacer, porque, si bien la existencia legal de la
persona comienza con el nacimiento, no es menos cierto
que ya
en la
vida intrauterina tiene una existencia
real, que debe serle reconocida. Se constitucionaliza

as un principio que, por lo dems, contempla nuestro
Cdigo Civil desde su dictacin.
La
Comisin
estim,
sin
embargo,
conveniente
dejar
entregada al legislador la proteccin de la vida del que

est por nacer
El
proyecto
posteriormente
de
por
la
el
Comisin
Consejo
de
de
Estudio
Estado.
fue
Lo
revisado
relativo
al
derecho a la vida se debati en sesin N 58, celebrada el 12

de
diciembre
de
1978.
En
dicha
ocasin
el
seor
Ortzar
explica por qu se ha establecido el derecho a la vida del

que est por nacer. El consejero Juvenal Hernndez hace
presente sus dudas en cuanto a las ventajas de trasladar a la
Constitucin
una
norma
del
derecho
privado,
como
es
la
proteccin del que est por nacer. Teme que esta innovacin
pueda dar lugar a debates, interpretaciones desaconsejables.
Frente
esta
observacin
otras
que
formulan
el
Presidente y los consejeros seores Ibez, Philippi, Huerta

y Coloma, el seor Ortzar insiste en la conveniencia de
aprobar la norma propuesta u otra semejante, con el objeto de
desvirtuar los cargos que se formulan a Chile en cuanto al
respeto de los derechos humanos.
En definitiva, por once votos (de la seora Ezquerra y
de los seores Urrutia, Izurieta, Barros, Garca, Carmona,
Ortzar, Cceres, Philippi, Medina y Coloma) contra seis (de
los
seores
Hernndez
Presidente,
Vicepresidente,
Ibez)
mantiene
artculo 19 N 1.
se
el
Huerta,
prrafo
Figueroa,
segundo
del
167
Aunque
no
hay
registros
del
trmite
en
la
Junta
de
Gobierno, sta mantuvo sin modificaciones el texto contenido

en el proyecto elaborado por la Comisin y aprobado por el
Consejo de Estado, que es el actualmente en vigor.
La doctrina nacional es nutrida y variada en relacin
con el campo de accin que la Constitucin abre al legislador
en materia de aborto, pues las tesis van desde la licitud del
aborto teraputico hasta su antijuridicidad o, en su caso,
inexistencia.
Los antecedentes me llevan a pensar, sin embargo, que
estando actualmente penalizada toda forma de aborto(por el
Cdigo
Penal
el
Cdigo
Sanitario),
de
prosperar
una
modificacin legal que pretendiera abrir espacios de licitud

a la prctica de alguna clase de aborto, ser porque el
legislador ha tenido la prudencia de ponderar que incursiona
en
un
campo
hacerle
que
el
restrictivo
constituyente
y
exigente,
quiso
y
deliberadamente
habr
limitado
su
iniciativa a casos tan calificados y justificados que podrn

conciliarse
con
el
contexto
valrico
normativo
de
la
Constitucin.
Arribo a la conclusin sealada compartiendo la posicin
de
don
Enrique
Evans,
quien
postul
que
la
Constitucin
confiere un mandato flexible pero restrictivo al legislador,

y expres que lo que ni la ley ni la autoridad podran
autorizar o tolerar, sin infringir la Constitucin, es la
prctica del aborto comn (Los Derechos Constitucionales,
Segunda Edicin, Tomo I, Pg. 114).
Por las mismas razones creo que la anticoncepcin de
emergencia
es
inconciliable
con
la
Constitucin,
pues
la
nica justificacin para su implantacin es disminuir los

embarazos no deseados y sus consecuencias (pg.78); y basta
para tener acceso a ellas no desear el embarazo o, lo que
es lo mismo, desear utilizarla.
Como
calificados
creo
que
casos
la
de
Constitucin
aborto,
siempre
podra
que
tolerar
lo
muy
dispusiera
justificadamente el legislador y se tratara de situaciones
168
conciliables
con
el
respeto
la
dignidad
humana
los
derechos fundamentales, no puedo imaginarme el caso en que la

Constitucin permita que, por acto administrativo, se haga lo
que se prohbe a la ley, como autorizar abortos que pueden
justificarse nicamente en el deseo de una mujer de no
embarazarse despus de una relacin sexual, an ms si lo
hace
mediante
la
instauracin
de
un
sistema
pblico
destinado a promover y facilitar los medios para la prctica

generalizada
masiva,
sin
ms
justificacin
que
la
voluntad de la mujer, de esa clase de abortos.

Si la Constitucin impone al legislador altas exigencias
para que una ley pueda autorizar casos muy calificados y
justificados de aborto, no encuentro en la Constitucin nada
que permita a la Administracin autorizarlos autnomamente
para ser practicados por el simple deseo de la madre.
La
tesis
mdico-obsttrica
abrazada
por
el
Poder
Ejecutivo, que postula que la vida del que est por nacer
adquiere relevancia jurdica y puede ser vctima de aborto
slo una vez que se ha implantado en el tero materno, puede
ser muy respetable y hasta llegar a imponerse en el futuro,
pero no tiene hoy la capacidad de interpretar la Constitucin
de forma obligatoria ni, menos, de modificarla.
Creo, en definitiva, que en una comunidad democrtica,
la trascendencia de un tema tan sensible para la sociedad,
llamado
tener
un
alto
impacto
en
las
creencias
preferencias ideolgicas y ticas de las familias y de la

juventud, y que irremisiblemente producir un cambio en la
forma de vida a la que estamos acostumbrados, demanda ser
discutido en el Congreso Nacional por los representantes ms
directos del pueblo, que recogern el sentimiento y abrirn
espacios de participacin a la sociedad civil, sobre la que
esta clase de decisiones produce sus efectos.
Por estas razones y por las que seala la sentencia, he
concurrido a declarar inconstitucional la anticoncepcin de
emergencia.
169
VOTO DISIDENTE DEL MINISTRO SEOR JUAN COLOMBO CAMPBELL.

El Ministro seor Juan Colombo Campbell (Presidente),
estuvo por rechazar el requerimiento en todas sus partes,
fundamentando su voto en los siguientes trminos:
PRIMERO.- Que los requirentes solicitan la declaracin
de inconstitucionalidad del Decreto Supremo Reglamentario N
48 del Ministerio de Salud, por cuanto fija, aprueba y hace
suyo el texto denominado Normas Nacionales sobre Regulacin
de la Fertilidad.
SEGUNDO.- Que el Decreto impugnado fue dictado por la
Presidenta de la Repblica en cumplimiento de la sentencia
rol
591
de
esta
Magistratura,
que
declar
inconstitucional, en el voto de mayora y por motivos de

forma, la Resolucin del Ministerio de Salud N 184, de 2006,
que aprob el mismo cuerpo normativo.
TERCERO.ordenado
se
Que
del
escrito
desprende
que
de
los
cumplimiento
requirentes
de
lo
finalmente
refieren su impugnacin al uso de los mtodos anticonceptivos

denominados
pldora
del
da
despus
dispositivo
intrauterino, lo que se seala claramente en las letras a) y

b) de la pgina 3 de dicho escrito, de fecha 24 de marzo de
2007.
CUARTO.-
Que
los
requirentes,
tanto
en
su
primera
presentacin como en el escrito antes sealado, solicitan que

se
declare
la
inconstitucionalidad de todo o parte del
decreto supremo citado, por los fundamentos que invocan.

Con el mrito de los antecedentes tenidos a la vista,
que constan en el proceso, y en armona con la peticin de la
parte peticionaria, esta Magistratura resolver que limitar
su decisin, como ya se dijera en la primera parte de la
presente sentencia, a la peticin formulada en la letra a) de
la pgina 3 del escrito de fecha 24 de marzo de 2007, o sea a
la solicitud de inconstitucionalidad del uso de la denominada
pldora del da despus, por los fundamentos que ya se han
expresado anteriormente.
170
QUINTO.- Que, a juicio de este disidente, la decisin de

este Tribunal se debe limitar a emitir pronunciamiento, en
esta
oportunidad,
sobre
la
peticin
relacionada
con
la
denominada pldora del da despus, entre otras razones, en

atencin a que los dispositivos intrauterinos se encuentran
regulados
mbito
por
del
cuerpos normativos que no caben dentro del
decreto
impugnado,
por
lo
cual
se
encuentra
precluida la oportunidad para someterlos ahora a control de

constitucionalidad por esta va.
En atencin a lo expuesto, este juez disidente de la
mayora se limitar en su voto a pronunciarse acerca de la
constitucionalidad
normas
acerca
del
de
decreto
dicho
en
la
mtodo
medida
de
que
contiene
anticoncepcin
de
emergencia, lo que significa que por esta va no corresponde

cuestionar la constitucionalidad ni pronunciarse acerca de
las
polticas
gubernamentales
en
materia
de
salud
reproductiva implementadas por alrededor de medio siglo en

nuestro
pas,
las
cuales
adems
se
encuentran
plenamente
vigentes y en aplicacin.
SEXTO.-
Que,
en
este
sentido,
siguiendo
la
doctrina
fijada en la sentencia recada en el proceso rol N 220, de

fecha 13 de agosto de 1995, es necesario recordar que la
Constitucin
Poltica
jurdicamente
al
Estado
individuales.
En
relacin
artculo
reconoce
est
y
construida
para
estos
para
garantizar
ltimos,
organizar
los
a
derechos
partir
del
el hecho jurdico del nacimiento al
disponer "las personas nacen libres e iguales en dignidad y

derechos" y que "el Estado est al servicio de la persona
humana".
Por su parte, el Captulo Tercero, que se refiere a los
derechos y deberes constitucionales, asegura en el artculo
19, N 1, "el derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica
de
la
persona",
sealando
ms
adelante
que
encomienda al legislador la proteccin de la vida que est

por nacer.
171
Lo anterior se desprende del enunciado del artculo 19,

que
expresa:
"La
Constitucin
asegura
todas
las
personas...".
Siendo as, y a la luz de la controversia expuesta en
los considerandos 5 a 7 del voto disidente de los Ministros
seores Correa Sutil y Fernndez Fredes, que se transcribe a
continuacin
de
la
presente
disidencia,
los
derechos
fundamentales asegurados por la Constitucin se refieren a la

proteccin
de
los
atributos
que
las
personas
tienen,
amparndose, por ejemplo, su igualdad ante la ley, la igual

proteccin en el ejercicio de sus derechos, el respeto de su
vida privada y pblica, su libertad y seguridad personal, su
propiedad, entre muchos otros, sin que quepa margen de duda
alguno que su titularidad corresponde a personas, que son
reconocidas como sujetos de derechos.
SPTIMO.considerar
gobernantes-
Que,
que
en
quienes
como
los
este
entorno,
ejercen
cabe
funciones
habitantes
de
igualmente
pblicas
los
nacin
-los
la
gobernados- tienen los derechos y deberes que la Carta les

asegura y en los casos en que cualquiera los exceda, surge el
conflicto constitucional, que se produce cuando un rgano
pblico o una persona, con su accin u omisin, genera como
resultado la infraccin de preceptos o principios contenidos
en la Constitucin Poltica.
Precisamente
en
esta
oportunidad,
requirentes,
estamos
enfrentados
especie,
el
segn
en
que,
su
un
peticin,
juicio
conflicto
el
de
de
los
esta
gobernante
al
dictar el decreto sub lite estara violentando, conforme lo

sealan, normas y principios garantidos por la Constitucin.
Dicho
conflicto,
como
ya
se
viera,
debe
entenderse
restringido a la constitucionalidad del uso de la denominada

pldora del da despus en el sistema de salud pblica, en
el marco de la normativa impugnada, puesto que la decisin de
esta Magistratura se circunscribir exclusivamente a dicho
punto.
172
OCTAVO.-
Que,
al
efecto,
cabe
concluir,
como
primer
antecedente fundante en este proceso, que el Constituyente

garantiza los derechos de la persona humana nacida, mas no
estableci el inicio de la proteccin jurdica de la vida del
que est por nacer, sin perjuicio de utilizar la frmula de
enviar un mensaje al legislador para implementar a futuro su
proteccin.
Como normas complementarias relevantes para un acertado
enfoque de esta materia, debe comenzar por recordarse que el
Cdigo Civil, en su Libro I, se refiere a las personas y las
clasifica en naturales y jurdicas. Su Ttulo II, en relacin
a las personas naturales, regula dos hechos jurdicos: el
nacimiento
la
muerte,
bajo
el
acertado
concepto
de
"principio y fin de la existencia de las personas. Define a

las personas naturales en su artculo 55, como todo individuo
de
la
especie
humana,
cualquiera
que
sea
su
edad,
sexo,
estirpe o condicin, disponiendo en su artculo 74 que la

existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es,
al
separarse
completamente
de
su
madre..
En
su
inciso
segundo establece que la criatura que muere en el vientre

materno, o que perece antes de estar completamente separada
de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams..
Como
puede
observarse,
tomando
en
consideracin
el
avance del conocimiento cientfico al momento de establecerse

la preceptiva del Cdigo Civil, se encuentra de esa forma
justificada la terminologa utilizada en dicho cuerpo legal.
En cambio, los avances de la ciencia mdica se reflejan en el
artculo 6 de la Ley N 20.120, que dispone que el cultivo
de tejidos y rganos slo proceder con fines de diagnsticos
teraputicos o de investigacin cientfica. En ningn caso
podrn destruirse embriones humanos para obtener las clulas
troncales que den origen a dichos tejidos y rganos, normas
de
rango
legal
cuya
interpretacin
aplicacin
corresponde, por ahora y en este caso, a esta Magistratura.
no
173
NOVENO.- Que de las disposiciones legales antes citadas

se colige que la proteccin de la vida por nacer parte del
supuesto de que ella existe y que la Constitucin Poltica
delega
en
el
legislador
precisar
el
instante
las
condiciones en que dicha proteccin debe comenzar a operar.

Frente a la certeza de la vida del que est por nacer, de
acuerdo al artculo 75 del Cdigo Civil, se le otorga al
rgano jurisdiccional la facultad de dictar las providencias
que le parezcan convenientes para proteger la existencia del
no nacido, siempre que de algn modo peligrare.
DCIMO.- Que, hasta ahora, en nuestra legislacin se ha
dado
cumplimiento
la
referida
norma
constitucional,
regulando la materia en el artculo 119 del Cdigo Sanitario,

que dispone:
No
podr
ejecutarse
ninguna
accin
cuyo
fin
sea
provocar un aborto.
La infraccin a dicho artculo se sanciona como delito
en
los
artculos
342
siguientes
del
Cdigo
Penal,
que
castigan las diversas figuras tpicas de aborto.

DECIMOPRIMERO.-
Que el momento a partir del cual se
comete el delito de aborto no est establecido en el Cdigo

Penal,
es
un
punto
de
discusin
en
la
doctrina
especializada, exigindose por una parte de la doctrina (M.

Garrido,
Derecho
Penal,
tomo
III;
Politoff,
Matus
Ramrez, Lecciones de Derecho Penal) un estado de embarazo

consolidado. Cabe sealar en concordancia con ello que, ms
all de la dogmtica jurdica, la figura de aborto exige la
interrupcin
de
consolidado
para
un
embarazo,
poder
que
ser
de
objeto
por
de
ha
de
proteccin
estar
penal,
consolidacin que slo se podra dar por establecida a partir

del da 14 de la concepcin, segn lo seala un estudio
especializado
de
Fernando
Zegers
Hochschild,
titulado
MECANISMO DE ACCIN DEL LEVONORGESTREL COMO ANTICONCEPTIVO

DE
EMERGENCIA,
publicado
en
la
Revista
del
Centro
de
Estudios Pblicos N 95, ao 2004, en orden a que el embarazo

slo estara afianzado con la implantacin del cigoto en el
174
endometrio, lo que ocurrira alrededor de 14 das despus de

la concepcin. De acuerdo a lo expuesto, para concluir la
proteccin a partir del momento de la concepcin derivada del
acto sexual, no resultan conducentes ninguna de las normas
legales ni constitucionales sealadas, por lo cual para ello
se requiere una certeza que supere las concepciones clsicas
acerca del inicio de la vida, lo que, como diremos, genera un
conflicto cientfico ms que jurdico, teniendo en cuenta que
ni la Constitucin ni la ley precisan el instante del inicio
de la vida humana.
DECIMOSEGUNDO.-
Que,
sin
perjuicio
de
ello,
concordando adems con lo expuesto en los considerandos 34 a

42 de la disidencia de los Ministros seores Correa Sutil y
Fernndez
Fredes,
al
alegar
un
efecto
abortivo
los
requirentes estn aludiendo a un hecho que, de ser efectivo,

se encontrara contemplado como tpico por el Cdigo Penal,
lo cual hace que sea an mucho ms relevante el cumplimiento
del onus probandi por su parte, ms an cuando el aborto en
la legislacin chilena est penado y estamos en presencia de
un acto de autoridad, especficamente un decreto firmado por
la Presidenta de la Repblica y la Ministra de Salud que, a
juicio
de
los
requirentes,
promovera
la
distribucin
de
medicamentos de efectos abortivos.

DECIMOTERCERO.- Que, de acuerdo a las consideraciones
antes
expuestas,
incluso,
en
el
inicio
determinadas
exacto
de
condiciones,
la
vida
humana
el
momento
de
e
la
muerte, es un tema en el cual no hay consenso, dentro del

cual la moral, las ciencias y las distintas profesiones de fe
plantean sus tesis, tema que, por ende, no se encuentra ni
puede
estar
resuelto
completamente
por
el
derecho,
al
enmarcarse entonces en el plano del ejercicio de la libertad

de conciencia, reconocida por la propia Carta Fundamental, y
por
otra
cientfica
parte
de
la
tambin
en
biologa,
el
a
plano
menos
de
la
que
por
investigacin
sentencia
se
niegue tal derecho fundamental, se imponga con efecto de cosa

juzgada una determinada concepcin excluyente de las otras y
175
de la misma forma se zanje en sede jurisdiccional un debate

cientfico.
DECIMOCUARTO.- Que, por otra parte, con los antecedentes
expuestos puede afirmarse que el Estado debe velar, como se
lo exige la Constitucin, por la proteccin de la vida de las
personas
naturales,
entendidas
en
el
contexto
antes
mencionado y a la luz de lo dispuesto en el fundamental y

primario artculo 1 de la Carta Fundamental, que dispone que
las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos,
en concordancia con su artculo 19, nmero 1.
Lo hace directamente a travs de su poder pblico para
prevenir
las
acciones
de
terceros
que
pudiesen
poner
en
riesgo tal derecho y reconoce, a su vez, el derecho a la

proteccin de su salud conforme al artculo 19, N 9, con el
objeto de que, en caso de enfermedades, se preserven sus
vidas y en el caso de la vida por nacer, a travs del mandato
ya aludido y la legislacin que lo concreta.
De lo anterior se desprende que la proteccin de la vida
desde el punto de vista de la salud, est en manos de la
ciencia mdica, y en ese contexto la determinacin del inicio
y el trmino de la vida humana mediante el conocimiento y la
investigacin, es labor de los profesionales que la ejercen.
DECIMOQUINTO.desprende
con
Que
nitidez
del mrito de este proceso no se

alguna
que
exista
consenso
en
la
ciencia mdica acerca de la oportunidad precisa en que se

inicia la vida humana. De otra parte, la Carta Fundamental no
otorga ms elementos de juicio ni orientaciones suficientes
que
las
ya
mencionadas,
de
tal
forma
que
ello
no
puede
determinarse en una sentencia que les d aplicacin.

Ello conduce a que debe reflexionarse que es la medicina
la ciencia que debe precisar los momentos del nacimiento y la
muerte
de
pueden
ser
la
vida
humana,
determinadas
por
oportunidades
medio
de
la
fcticas
que
no
de
un
decisin
tribunal y que escapan al control de la jurisdiccin. Cabe

igualmente
considerar
al
respecto
que
la
muerte
est
regulada por el Derecho, que exige la intervencin de un
176
mdico que la constate en un certificado que servir como

nico
antecedente
al
Registro Civil para as dar efectos
legales al trmino de su vida. En cambio, a lo menos en este

proceso,
no
consta
que
algn
mdico
pueda
emitir
un
certificado profesional mdico acerca de la existencia de

antecedentes
que
demuestren
un
hecho
incierto
no
consensuado para la ciencia que profesan, cual es que se ha

iniciado la existencia de una vida humana, alternativa que en
algn momento podr dilucidar el tema que ha convocado a este
Tribunal en el presente proceso.
DECIMOSEXTO.- Que, en la actual fase de desarrollo de
este debate, debe reflexionarse cul es la real y profunda
naturaleza del conflicto planteado en el requerimiento, para
concluir
que
intereses
si
de
estamos
enfrentados
relevancia
jurdico
un
conflicto
constitucional,
de
este
Tribunal debe emitir un pronunciamiento como se lo ordena el

artculo 76, inciso segundo, de la Carta Fundamental. Por el
contrario,
si
por
la
argumentacin y los antecedentes
se
concluye que estamos enfrentados a un conflicto mdico, tico

o religioso, en ninguno de tales eventos este Tribunal puede
resolverlo en ejercicio de su jurisdiccin.
DECIMOSPTIMO.- Que, en efecto, cabe recordar que la
jurisdiccin, como funcin pblica, es conceptualizada como
el
poder-deber
que
tienen
los
tribunales
para
conocer
resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada

los
conflictos
de
relevancia
jurdica,
lo
que
permite
resolver un requerimiento tendiente a obtener una decisin de

este Tribunal, en caso de conflicto entre la Constitucin y
el decreto, lo que no es posible de hacer con los fundamentos
y elementos de juicio que obran en esta causa.
DECIMOCTAVO.- Que es por ello que a la jurisdiccin slo
le corresponde resolver conflictos de derecho, definidos como
aquellos
en
constituido
los
por
constitucional.
cuales
normas
En
el
el
parmetro
jurdicas,
caso
sub
en
de
juzgamiento
este
lite,
caso
los
de
est
rango
requirentes
sustentan adems su pretensin en normas de orden moral y en
177
algunas de las corrientes de la ciencia mdica, ms all de

las normas constitucionales invocadas.
DECIMONOVENO.- Que se desprende de lo expuesto que el
conflicto sometido a la resolucin de esta Magistratura no se
encuentra regulado por el sistema jurdico, siendo un tema
que
se
desarrolla
dentro
del
marco
de
la
libertad
de
conciencia y de creencias, no existiendo, como ya se dijera,

consenso
cientfico
respecto
de
los
hechos
relativos
al
mismo.
VIGSIMO.- Que en razn de lo anterior necesariamente
deber concluirse que los hechos demuestran que no estamos en
presencia de un conflicto de intereses de relevancia jurdica
constitucional de aquellos que deban dar origen al ejercicio
de la funcin jurisdiccional, y la consecuente dictacin de
una sentencia que lo resuelva, por parte de este Tribunal.
Existe
consenso
unnime
en
este
fallo
acerca
del
reconocimiento y proteccin de la vida humana, en torno a la

cual
gira
toda
la
regulacin
jurdica
acerca
de
su
existencia, derechos y deberes. En este mbito y para este

caso
cabe
considerar
si
la
autoridad
le
es
constitucionalmente lcito dictar el decreto, tal como lo

hizo.
Para ello, debe tenerse en cuenta, en este sentido, que
las
normas
impugnadas
obligacin
de
las
en
ninguna
personas
de
parte
establecen
utilizar
el
la
mtodo
anticonceptivo en cuestin, ni tampoco potestades para el

Estado a efectos de imponer su uso compulsivo. Es decir, se
confiere
una
consejera
posibilidad de uso del mismo, acompaado
para
los
de
adolescentes que la soliciten, en el
marco de la libertad de opcin informada, lo que se encuentra

amparado
por
diferentes
garantas
constitucionales,
tales
como la libertad personal, la libertad de conciencia y el

respeto por la vida ntima de las personas.
VIGESIMOPRIMERO.- Que teniendo en cuenta que el presente
conflicto
surge
producto
resulta
necesario
de
precisar
la
dictacin
el
de
concepto
un
decreto,
de
acto
178
administrativo,
que
se
encuentra
definido
por
la
Ley
19.880 en su artculo 3, que lo concepta de la siguiente

forma:
Las decisiones escritas que adopte la Administracin
se expresarn por medio de actos administrativos.
Para
efectos
administrativo
de
las
esta
ley
decisiones
se
entender
formales
que
por
acto
emitan
los
rganos de la Administracin del Estado en las cuales se

contienen
declaraciones
de
voluntad,
realizadas
en
el
ejercicio de una potestad pblica.

Los actos administrativos tomarn la forma de decretos
supremos y resoluciones.
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el
Presidente
de
la
Repblica
un
Ministro
"Por
orden
del
Presidente de la Repblica", sobre asuntos propios de su

competencia.
Las resoluciones son los actos de anloga naturaleza
que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder
de decisin.
En su inciso final la norma citada dispone:
Los actos administrativos gozan de una presuncin de
legalidad,
de
imperio
exigibilidad
frente
sus
destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su

ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo
que
mediare
autoridad
una
orden
de
suspensin
administrativa
impugnatorio
por
el
dentro
juez,
dispuesta
del
conociendo
por
la
procedimiento
por
la
va
jurisdiccional..
En el mismo orden, cabe tener presente lo dispuesto por
el
Decreto
con
Fuerza
de
Ley
1,
Ley
Orgnica
del
Ministerio de Salud:
Artculo 4.- Al Ministerio de
formular,
fijar
controlar
las
Salud le corresponder
polticas
de
salud.
consecuencia tendr, entre otras, las siguientes funciones:
En
179
2.-
Dictar
normas
generales
sobre
materias
tcnicas,
administrativas y financieras a las que debern ceirse los

organismos y entidades del Sistema, para ejecutar actividades
de prevencin, promocin, fomento, proteccin y recuperacin
de la salud y de rehabilitacin de las personas enfermas.
8.-
Formular,
estratgicos
conformado
del
por
evaluar
sector
los
actualizar
salud
objetivos
Plan
los
lineamientos
Nacional
sanitarios,
de
Salud,
prioridades
nacionales y necesidades de las personas
14.- Establecer, mediante resolucin, protocolos de atencin

en salud. Para estos efectos, se entiende por protocolos de
atencin en salud las instrucciones sobre manejo operativo de
problemas
de
referencial,
salud
y
determinados.
slo
sern
Estos
sern
obligatorios,
para
de
el
carcter
sector
pblico y privado, en caso de que exista una causa sanitaria

que lo amerite, lo que deber constar en una resolucin del
Ministerio de Salud..
Artculo 7.- Al Ministro corresponder la direccin
superior
del Ministerio.
Deber,
igualmente,
fijar
las
polticas,
dictar
las
normas, aprobar los planes y programas generales y evaluar

las acciones que deben ejecutar dichos organismos y dems
integrantes del Sistema..
En
el
mbito
de
estos
conceptos
precisados
por
el
legislador, lo que deber decidirse es si la Presidenta de la

Repblica y la Ministra de Salud, al dictar el decreto que se
impugna, actuaron dentro del marco constitucional, o si, por
el contrario, lo excedieron, toda vez que de la disposicin
transcrita
se
desprende
claramente
que
los
actos
administrativos deben ajustarse al sistema jurdico que los

autoriza, y en lo especfico a sus normas habilitantes, como
lo ordenan los artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental, lo
cual, en caso de no cumplirse, implica una vulneracin en
contra de la Constitucin y la ley.
180
VIGESIMOSEGUNDO.- Que de la simple lectura de las normas

reproducidas
anteriormente
se
infiere
con
nitidez
que
el
Ministerio de Salud slo se ha limitado a actuar dentro del

marco dispuesto por dichas normas legales, a fin de que stas
puedan
producir
ejecucin
por
plenos
la
efectos
autoridad
jurdicos
respectiva,
en
mediante
este
caso,
su
el
Ministerio de Salud. Como lo sealara este disidente en su

voto particular de la sentencia del proceso Rol N 591, en el
presente caso la actividad del rgano Gubernamental aparece
enmarcada
dentro
de
las
atribuciones
denominadas
por
el
artculo 32, N 6, de la Carta Fundamental como "Potestad

Reglamentaria de Ejecucin". De esta manera una - la ley - y
otro
el
acto
conforman
un
administrativo
solo
todo
de
ejecucin
jurdicamente
de
la
misma-
armnico,
estn
indisolublemente unidos y en conjunto versan sobre la materia

relativa a la dictacin de normas tcnicas y fijacin de
polticas de salud reproductiva. Pretender desvincular las
normas habilitantes de las normas reglamentarias objetadas,
es negar una realidad jurdica evidente.
Esta
realidad
Constitucin
absoluta
no
normativa,
el
intrprete
de
la
puede ignorarla, pues se impone como una
necesidad
para
resolver
adecuadamente
sobre
la
constitucionalidad de los preceptos en juego, a la luz de las

disposiciones constitucionales.
VIGESIMOTERCERO.- Que, sin embargo, esta tesis no es
absoluta, pues en el evento de que el acto administrativo
sometido
control
se
apartara
de
las
normas
legales
habilitantes conforme a las cuales se dicta, se produce la

desvinculacin de uno y otra, ya que dejan de constituir un
todo concordante y sistemtico para transformarse en partes
de una relacin ley-acto administrativo que se contrastan y
se repudian por exceder el acto del marco legal que lo hace
nacer, violndose, en ese caso, los artculos 6 y 7 de la
Carta
Fundamental,
normativa
al
habilitante.
dictarse
un
En
hiptesis,
esta
acto
que
excede
la
desaparece
el
fundamento de la tesis que se ha venido desarrollando y, por
181
ende,
se
excepta
administrativo
de
puede
ella,
ser
porque
objetado,
en
en
ese
caso
el
conformidad
acto
con
lo
prescrito en el artculo 93, N 16, de la Carta Fundamental,

ya que su enjuiciamiento constitucional se efectuara sin que
ello importe una intromisin de este Tribunal en un acto
legislativo que no ha sido llamado a controlar de conformidad
a sus atribuciones.
VIGESIMOCUARTO.-
Que,
en
consecuencia,
es
menester
examinar el contenido de las fuentes legales ms relevantes,

que habran facultado la dictacin del acto administrativo
cuestionado,
contiene
con
el
no
propsito
la
de
establecer
correspondiente
si
el
mismo
contrapartida
de
habilitacin legal, previa y suficiente, que exige la Carta

Fundamental en relacin con el dominio legal, por una parte,
y la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica
que lo habilite para ejecutarlas, por la otra.
Que en este orden de cosas, el artculo 3 de la Ley N
19.880
puede
ser
definir
el
marco
administrativo
considerado
en
como
extensin
general,
de
en
norma
lo
habilitante,
que
es
particular
un
un
al
acto
decreto
supremo. Por otra parte, y en concordancia con la aludida

norma, el DFL N 1, en sus preceptos ya citados, otorga al
Ministerio de Salud el poder de decisin aludido por la Ley
N
19.880
en
su
artculo
3,
en
especfico
otorga
potestades al Ministerio de Salud, en tanto cuanto autoridad

administrativa,
para
fijar
polticas,
normas
de
carcter
tcnico, planes y protocolos de atencin.

VIGESIMOQUINTO.-
Que,
contrastando
el
acto
administrativo impugnado con la normativa legal en que se

enmarca, cabe concluir que se encuentra acorde con la misma,
en armona y concordancia con ella.
VIGESIMOSEXTO.- Que con estos antecedentes cabe concluir
entonces que el acto administrativo impugnado es un mero acto
de ejecucin del DFL 1, enmarcado dentro del mismo, y que no
es
contrario
la
Constitucin,
quedando
de
manifiesto
entonces que si la impugnacin de constitucionalidad de este
182
proceso sobrevive a dicho anlisis, lo que en realidad se

estara impugnando es el conjunto de preceptos legales que
habilitan
la
autoridad
competente
para
dictar
el
acto
impugnado.
VIGESIMOSEPTIMO.- Que si bien la reforma constitucional
introducida por la Ley N 20.050 confiri a este Tribunal
competencias para controlar la constitucionalidad de leyes
vigentes, esta Magistratura se encuentra afecta al principio
de juridicidad contenido en los artculos 6 y 7 de la Carta
Fundamental,
competencias
por
lo
en
los
cual
casos
slo
y
puede
formas
ejercer
establecidas
dichas
por
la
Constitucin y las leyes. Es por ello que, en sede de control

de
actos
administrativos
conclusiones
antes
sealadas
habindose
respecto
arribado
de
la
las
concordancia
entre el acto impugnado y su normativa legal habilitante, el

entrar a calificar la constitucionalidad de la preceptiva
legal que rodea al acto impugnado implica una extralimitacin
de
funciones
una
intromisin
en
un
acto
legislativo,
manifestacin de voluntad de los rganos representantes del

pueblo
soberano,
cuya
constitucionalidad
no
ha
sido
cuestionada ante esta Magistratura de acuerdo a lo dispuesto

por la Carta Fundamental.
VIGESIMOCTAVO.-
Que
el
criterio
de
anlisis
de
constitucionalidad de actos administrativos antes reseado ha

sido
seguido
aplicado
de
forma
constante
por
esta
Magistratura en sus sentencias, viniendo al caso citar por

ejemplo los roles 124, 254, 282, 370 y 388.
VIGESIMONOVENO.- De esa forma no se vislumbra cmo el
decreto impugnado puede afectar intereses de titularidad de
los
requirentes,
pues si bajo sus convicciones morales
religiosas la pldora del da despus pudiere ser objetable,

nadie los obliga a verse sometidos al uso de la misma, a lo
que
se
suma
creencias
en
que
este
en
ejercicio
tema,
otros
de
la
grupos
misma
o
libertad
personas
de
pueden
encontrarse en la legtima situacin de no tener objeciones

de conciencia al respecto, sin que los requirentes puedan
183
desconocer tal libertad e imponer a toda la comunidad los

efectos de sus convicciones ntimas.
TRIGSIMO.corresponde
Que,
efectuado
el
anlisis
anterior,
determinar en este minuto, por otra parte,
quin corresponde la carga de probar los hechos constitutivos

del conflicto constitucional sub lite. En concordancia con lo
expresado en los considerandos nmeros 34 a 42 del voto
disidente de los Ministros seores Correa Sutil y Fernndez
Fredes, es un principio general de derecho universalmente
aceptado la carga de probar los hechos que se alegan en un
proceso
de
acreditar
los
derechos
invocados.
En
este
sentido, en este proceso constitucional resulta de cargo de

los
requirentes
denuncian
al
acreditar
derecho
las
la
supuestas
vida,
infracciones
entre
otras
que
normas
constitucionales, lo que, en mrito de los antecedentes de

informes cientficos que obran en el proceso, no han hecho,
lo que genera como efecto inmediato que no cabe dar lugar a
su solicitud de inconstitucionalidad.
TRIGESIMOPRIMERO.- Que, adems de ello, este Tribunal ha
seguido de forma reiterada en el tiempo el criterio de la
conformidad
la
Constitucin
de
las
normas
controladas,
tambin denominado presuncin de constitucionalidad, por la

cual las normas emanadas de los poderes pblicos, en tanto
expresin de la soberana del pueblo, valor fundamental de un
rgimen republicano, se entienden ajustadas a la Constitucin
mientras no se acredite lo contrario.
TRIGESIMOSEGUNDO.razonamientos
expresados
Que,
en
dando
el
por
reproducidos
considerando
84
del
los
voto
disidente de los Ministros seores Correa Sutil y Fernndez

Fredes, tanto de lo ya expresado como del mrito del proceso
se desprende que debe ser descartada la alegacin vertida en
estrados
por
los
requirentes
en
orden
que
esta
Magistratura, en tanto rgano del Estado, tendra un supuesto

deber de abstencin, en orden a que mientras no se acredite
que la pldora del da despus no es abortiva no cabra dar
lugar a su distribucin.
184
TRIGESIMOTERCERO.- Que, compartiendo adems lo expresado

en los considerandos 21 a 24 del voto disidente de los
Ministros seores Correa Sutil y Fernndez Fredes, no puede
dejar
de
manifestarse
este
respecto
que
en
trminos
procesales dicho argumento es inadmisible, al invertir la

carga
de
la
prueba
constitucionalidad,
sin
desconocer
perjuicio
de
la
presuncin
contener
la
de
falacia
argumentativa de conminar a la prueba de un hecho negativo,

lo que resulta evidentemente imposible.
TRIGESIMOCUARTO.- Que, en sntesis, si los requirentes
alegaron que la pldora del da despus era abortiva y que
atenta en contra del derecho a la vida debieron acreditar sus
dichos
este
respecto,
condictio
sine
qua
non
para
la
procedencia de su requerimiento.
VOTO DISIDENTE DEL MINISTRO SEOR HERNN VODANOVIC SCHNAKE.
El Ministro seor Hernn Vodanovic Schnake estuvo por
rechazar el requerimiento en todas sus partes, fundamentando
su voto en los siguientes trminos:
Que en este proceso se discute sobre dos asuntos de
capital importancia:
1)
La existencia, rango y entidad de los derechos

del embrin preimplantacional, y
2)
El
eventual
conflicto
entre
un
inters
constitucionalmente protegido y otros derechos

fundamentales, como los de orden reproductivo y
sexual.
Esta disidencia sostiene que el nasciturus no es titular
de
los
derechos
fundamentales
reconocidos
por
la
Constitucin, que la Carta Fundamental no prohbe el aborto,

que
los
mencionados
derechos
reproductivos
tienen
reconocimiento constitucional y, por ltimo, que el inters

preponderante
relevancia
si
existiere
constitucional-
fundamentales de la mujer.
un
conflicto
recae
en
de
los
valores
de
derechos
185
MARCO CONSTITUCIONAL.
Las constituciones deben ser entendidas hoy como normas
abiertas, lo que, en el sentido que nos convoca en esta
sentencia, permite la diversidad cultural, de creencias y de
expresin.
libertad
En
de
dichas
las
personalidad,
normas
personas
resultando
el
principio
el
libre
ajena
al
rector
es
la
desarrollo
de
la
rgimen
constitucional
entonces toda creencia o doctrina que busque la imposicin de

su pensamiento o valores de forma excluyente respecto de las
otras. Un fallo de esta Magistratura, en tanto garante del
orden
constitucional,
no
debe
tener
como
sustento
referencia concepciones religiosas o morales singulares y que

son profesadas por los solicitantes en ejercicio del rgimen
de
libertades
que
el
propio
sistema
constitucional
les
asegura, resultando evidente que no pueden ser usadas para

imponerse a los otros miembros de la comunidad. La nocin
primigenia
republicano
ms
elemental
consiste
en
la
de
libertad
libertad
en
como
un
rgimen
ausencia
de
dominacin, planteada inicialmente por Benjamin Constant en

su clsica obra De la libertad de los antiguos comparada con
la libertad de los modernos. Segn este concepto mnimo y
bsico de libertad, su dimensin negativa sera la capacidad
de
hacer
lo
que
se
especialmente
de
la
independencia
privada;
desea
sin
autoridad,
en
interferencias
el
goce
sntesis,
la
de
otros,
pacfico
libertad
de
la
como
no
dominacin, que en el mbito de una concepcin liberal y

republicana,
como
la
que
inspira
la
moderna
nocin
de
derechos fundamentales, se traduce en el ejercicio de las

libertades
individual,
fundamentales
la
libertad
de
todo
ser
religiosa,
humano:
de
la
libertad
conciencia
de
creencias, la libertad de trabajo. Asimismo, ella se traduce

en la no interferencia de la autoridad estatal en materias
que estn fuera de la rbita de la gestin de los asuntos
pblicos, como ocurre en el respeto por la vida privada y la
186
inviolabilidad del hogar. Es en este sentido que si el inicio

de la vida y su proteccin es un tema fuertemente influido,
sino totalmente, por las concepciones religiosas, metafsicas
y morales de las personas, los rganos del Estado no pueden
imponer opciones sin lesionar dichas libertades, privando a
las
personas
del
derecho
optar
por
los
mtodos
anticonceptivos que deseen, en imposicin de una determinada

moral. En definitiva, debe ser la ciencia del derecho la que
gue la resolucin del presente conflicto.
SOBRE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y EL NASCITURUS.
A.- CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES.
Que
los
conceptualizados
derechos
en
fundamentales
forma
amplia,
como
pueden
ser
hace
Luigi
lo
Ferrajoli, sealando que son aquellos derechos subjetivos

que corresponden universalmente a todos los seres humanos en
cuanto dotados de status de personas, y ms especficamente
como el conjunto de facultades e instituciones que concretan
las exigencias de la libertad, la igualdad y la seguridad
humanas
en
cuanto
expresin
de
la
dignidad
de
los
seres
humanos, en un contexto histrico determinado, las cuales

deben
ser
aseguradas,
ordenamientos
promovidas
jurdicos
nivel
garantizadas
nacional,
por
los
supranacional
internacional (H. Nogueira, Aspectos de una Teora de los

Derechos
Fundamentales:
La
Delimitacin,
Regulacin,
Garantas y Limitaciones de los Derechos Fundamentales, Ius

et Praxis, v.11, n.2, Talca, 2005).
Desde
denominados
esta
perspectiva,
derechos
la
fundamentales
titularidad
est
radicada
de
en
los
la
persona o en grupos determinables de personas. Esos derechos

subjetivos, en virtud de los cuales se exige una determinada
conducta
los
poderes pblicos, conforman una esfera de
autonoma de la persona, garanta frente al poder estatal,

que no puede ser interferida.
187
Los derechos, en cuanto valores sustantivos y autnomos,

emanados
de
la
dignidad
del
ser
humano,
deben
ser
diferenciados claramente de las denominadas garantas, que en

tanto instituciones jurdicas de carcter adjetivo, tcnicas
o herramientas, procuran el aseguramiento de los derechos. De
esta
premisa
derivan
una
serie
de
efectos,
pues
como
institutos adjetivos y accesorios al derecho garantizado, las

garantas se diferencian del mismo. El derecho es propio de
la persona y la garanta es una parte del ordenamiento, un
enunciado
normativo
con
una
funcin
especfica,
que
no
siempre se traducir en una dimensin subjetiva como la ya

enunciada.
Nuestra
Constitucin
recoge
el
principio
de
titularidad de los derechos en la persona, es decir, en ella

se consagra sin duda alguna la dimensin subjetiva de los
derechos, segn se lee con facilidad en su artculo 1, que
dispone que las personas nacen libres e iguales en dignidad
y derechos y en su artculo 19, en el cual se contiene el
catlogo de derechos que se asegura a todas las personas.
Es decir, para constatar si se produce la infraccin
constitucional
derecho
invocada
la
vida,
presupuesto
bsico,
titularidad
determinado
como
por
los
ha
de
de
un
ejercicio
persona,
requirentes
estarse
en
derecho
presencia,
que
un
ser
adems,
del
como
fundamental,
corresponda
derecho
respecto
cuya
humano
para
ser
justiciable, debe encontrarse garantizado por instituciones

apropiadas.
B.- EL NASCITURUS NO ES TITULAR DE DERECHOS CONSTITUCIONALES.
As,
derecho
procede
la
entonces
vida
su
determinar
ejercicio,
la
para
titularidad
lo
cual
ha
del
de
recurrirse no slo a la normativa constitucional, sino al

ordenamiento
jurdico
contrario
lo
de
en
su
conjunto,
pues
aqulla,
al
sealado por los requirentes, no enuncia
concepto alguno de persona, ni menos a partir de qu momento

se tiene tal estatus jurdico. En este sentido, la nica
188
norma que puede dar alguna luz al respecto es la del artculo

1, que contiene un reconocimiento de la dignidad humana y
los valores fundamentales de libertad e igualdad que de ella
derivan, a partir del nacimiento de las personas. Desde ese
prisma, el derecho considera persona, en cuanto titular de
dignidad y de derechos fundamentales emanados de ella, al ser
humano
ya
nacido,
as
lo
ha
considerado
nuestro
ordenamiento, recogindose dichos principios en los artculos

55 y siguientes del Cdigo Civil al diferenciarse existencia
natural de existencia legal, y tambin por parte del orden
penal, al no concebir el tipo de aborto como un delito contra
las personas, sino como un delito en contra del orden de la
familia.
En
sntesis,
claramente
son
distinguibles
dos
valores: la vida humana consolidada y plena, amparada por el

derecho a la vida, por ser persona y sujeto de derecho el
titular de ella, y, por otra parte, la denominada vida por
nacer, que no est reconocida como persona, y que puede
llegar a tener un cierto estatuto jurdico de proteccin y de
titularidad
de
derechos
eventuales,
condicionados
al
nacimiento.
Dicha distincin se encuentra tambin en la proclamacin
del
derecho
la
vida
en
nuestra
Constitucin,
que
lo
atribuye a personas, es decir, a sujetos de derecho, en un

momento que se fija a partir del nacimiento. En efecto, y
reconociendo
claramente
la
diferencia
respecto
de
la
vagamente denominada vida por nacer, la Constitucin slo

dice que el legislador la proteger. En este sentido, si el
derecho a la vida aparece como un derecho fundamental y, por
ende, de carcter subjetivo y de titularidad de la persona,
la proteccin de la vida por nacer no parece ser una garanta
del derecho a la vida, pues opera en un espacio temporal en
el
cual
no
existe
el
derecho
que
sera
objeto
de
tal
garanta. Por otro lado, la vaga expresin que est por

nacer no precisa mucho el significado de esta disposicin
que,
al
no
ser
garanta,
es
solamente
un
mandato
al
legislador. Por nacer puede entenderse aquello sobre lo
189
cual existe cierto margen de predictibilidad razonable que va

a nacer y se va a transformar en un ser humano al momento de
concluir el parto, certeza que claramente no se tiene al
momento de la concepcin, ni aun en los primeros meses de
gestacin. La Constitucin no contiene un mandato explcito y
directo de proteccin a todo germen de vida prenatal, sino
que exhorta al legislador a proteger, dentro del margen de
autonoma que ste posee, aquella sobre la que efectivamente
exista algn grado de certeza sobre su viabilidad, mandato
que aparece sobradamente cumplido por el legislador en las
citadas normas del Cdigo Civil.
Ms all de lo que cada ser humano pueda creer y de la
proteccin
de
la
existencia
natural
en
el
Cdigo
Civil,
resulta razonable concluir que el argumento de que la vida

parte con la concepcin no es susceptible de ser recogido en
esta sentencia, por ser un fundamento de orden moral sin
consenso cientfico y, por otro lado, porque no es parte del
parmetro
de
control
de
constitucionalidad
del
Decreto
impugnado, pues el solo hecho de la concepcin no da certeza

alguna de que exista vida por nacer.
La distincin constitucional entre el derecho a la vida
propio de las personas- y el mandato al legislador para
proteger la vida por nacer, sugiere la conclusin de que el
nasciturus
derecho,
que
sino
no
que
es
persona-
constituye
no
en
es
s
titular
mismo
de
un
aquel
inters
constitucionalmente relevante para el ordenamiento jurdico.

Por
cierto,
el
mandato
de
proteccin
revela
un
valor
constitucional (inters en la proteccin de la vida del que

est por nacer), pero no le confiere derechos subjetivos al
inters protegido.
En virtud del principio de autonoma del legislador,
recogido por la jurisprudencia de este Tribunal en repetidas
ocasiones, podemos decir desde la perspectiva de la teora
constitucional que el legislador no es un ejecutor de la
Constitucin, sino un poder que acta libremente en el marco
de
sta
esta
libre
actuacin
requiere
en
muchos
casos
190
(aunque
no,
preceptos
claro,
en
todos)
constitucionales
que
el
permita
enunciado
un
de
ancho
esos
haz
de
interpretaciones diversas. No de interpretaciones jurdicas,

sino
de
interpretaciones
polticas,
es
decir,
de
maneras
diversas de entender el texto constitucional cuyos enunciados

han de construirse, por tanto, con conceptos de valor de un
alto grado de abstraccin (Francisco Rubio Llorente, SEIS
TESIS SOBRE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL EN EUROPA, en La
Forma del Poder, Estudios sobre la Constitucin, Centro de
Estudios
Constitucionales,
significa
que
el
Madrid,
legislador
1997).
puede
Lo
hacer
anterior
diferentes
interpretaciones acerca de la norma en cuestin, con mayor o

menor
intensidad
de
proteccin,
dentro
de
un
margen
de
opciones bastante amplio, a partir de conceptos altamente

abstractos y no unvocos, como en este caso el de vida por
nacer, que no tiene el mismo significado para todos los
sectores de la sociedad. As como se han establecido las
normas pertinentes del Cdigo Civil y del Cdigo Penal, ellas
pueden ser modificadas, reemplazadas o dejadas sin efecto por
el
legislador
en
virtud del principio de autonoma antes
mencionado.
EL ABORTO NO ES UN ILCITO CONSTITUCIONAL.
Para fundar la interdiccin constitucional del aborto,
se
especula
frecuentemente
con
la
historia
del
establecimiento de la norma invocada por los requirentes.

Anotemos,
hermenutica
histrico
en
primer
trmino,
constitucional,
es
descartada
que
en
materia
la trascendencia
en
la
doctrina
de
del elemento
constitucional
contempornea, que se orienta centralmente por la bsqueda de

la
finalidad
normativo,
de
cuya
la
norma,
concrecin
situada
dentro
depender
de
de
las
un
sistema
necesidades
jurdicas, a su vez condicionadas e influidas por el contexto

sociopoltico y cultural de cada poca. De esta suerte, las
convicciones ntimas de los redactores del texto original de
191
la Carta de 1980 aparecen subordinadas a la finalidad y razn

de
la
norma,
tal
cual sta se entiende y aplica en las
diversas circunstancias.
En segundo lugar y para manifestarlo de una vez por
todas-, los presupuestos mnimos de un Estado constitucional
y
democrtico
como
el
actual
son
incompatibles
con
la
atribucin del carcter de historia fidedigna a las actas de

los rganos asesores de la Junta Militar, como la llamada
Comisin
de
teniendo
Estudios
la
vista
de
la
que,
Nueva
con
Constitucin,
variadas
mxime
sustanciales
reformas, hoy nos rige un texto constitucional refrendado por

rganos expresivos de la soberana popular. Sin perjuicio de
ello, y con el solo propsito de demostrar la inexactitud de
la consolidada argumentacin en contrario, cabe exponer que
la aludida comisin jams lleg a la conclusin que se le
pretende adjudicar.
As,
alcance
en
de
existiera
su
la
sesin
proteccin
consenso
nmero
a
la
90
discuti
vida
por
latamente
nacer,
sin
el
que
en torno al significado de ello. Cabe
destacar que en dicha sesin el seor Jaime Guzmn sostuvo,

sobre la base de argumentos de orden moral y religioso, como
se hizo ver por los dems intervinientes, que la proteccin
era absoluta, sin excepciones, y que la madre deba tener al
hijo aunque ste salga anormal, aunque no lo haya deseado,
aunque sea producto de una violacin o aunque de tenerlo,
derive en su muerte, mocin que finalmente no fue aceptada
por el resto de los miembros. Tras mucho discutirse el tema
en
el
seno
denominado
de
la
aborto
comisin,
teraputico,
centrado
el
el
seor
debate
Enrique
en
el
Ortzar
expres que al referirse a esa modalidad, se est sealando

la forma principal que, probablemente, podr considerar el
legislador, pero no se atrevera a afirmar que es la nica.
El mismo comisionado estim indispensable dejar entregado al
legislador la proteccin de la vida del ser que est por
nacer, porque si la Constitucin derechamente lo hiciera,
estara
abocndose
un
problema
sumamente
conflictivo
192
delicado como es el del aborto, indicando que la ventaja

del texto reside precisamente en que aclara el pensamiento de
la comisin, ya que de otra manera podra prestarse para
interpretar que la Carta condena en cierto modo el aborto.
Recuerda que cuando se discuti el punto, la mayora lleg a
la conclusin de que no podan imponerse creencias religiosas
propias en una materia tan delicada y trascendente como una
norma de la Constitucin (sesin nmero 407).
Desde un punto de vista sustancial, la proteccin de la
vida
del
que
est
por
nacer
es,
como
se
ha
dicho,
una
orientacin al legislador, que ste puede materializar de

variadas formas, en los diversos mbitos del derecho. La ley
puede optar por darle contenido exclusivamente en el orden
civil, como tambin puede extender sus alcances a la esfera
penal u otras. La ley puede prohibir el aborto sancionndolo
civil y/o criminalmente; pero el legislador no est obligado
a
penalizar
criminalizan
el
el
aborto.
aborto,
As
stas
como
pueden
existen
ser
normas
modificadas
que
o
derogadas, incluso despenalizndolo.

De igual manera, el derecho a la vida de que gozan las
personas se entiende universalmente como el derecho a no ser
privado arbitrariamente de ella, forma recogida, por ejemplo,
en el Pacto de San Jos de Costa Rica. Ello se traduce en la
existencia de causales de justificacin, como el estado de
necesidad y la legtima defensa.
Puede afirmarse entonces que no existe fundamento para
sostener, como lo hacen los requirentes, que el aborto goza
de una proscripcin constitucional, ms an si de la propia
Carta Fundamental la misma no se desprende de ninguna norma,
lo
que
es
especialmente
relevante
teniendo
en
cuenta
el
principio de autonoma del legislador, la reserva legal en

materia
penal
la
tipificacin
del
aborto
en
el
Cdigo
Penal, cuerpo de rango legislativo.

Por ltimo, los requirentes aluden adems al Pacto de
San Jos de Costa Rica, que protege el derecho a la vida en
general, a partir del momento de la concepcin.
193
El alcance de dicha frase se encuentra en los trabajos

preparatorios de dicho tratado, de cuyas actas consta que en
la segunda sesin plenaria de la Conferencia de San Jos, las
delegaciones
de
Estados
Unidos
Brasil
consignaron
la
siguiente declaracin:
Estados Unidos y Brasil interpretan
el texto del prrafo 1 del artculo 4 en
el sentido de que deja a la discrecin de
los
Estados
Parte
legislacin
el
la
contenido
luz
de
de
su
la
propio
desarrollo social, experiencia y factores

similares(Conferencia
Especializada
Americana sobre Derechos Humanos, Acta de

la
segunda
sesin
plenaria,
OEA/Ser.K/XVI/1.2, p.).
De
igual
manera,
en
las
sesiones
de
preparacin
del
texto en San Jos se reconoci que la frase en general, a

partir
del
posibilidad
momento
de
que
de
la
los
concepcin
Estados
dejaba
Partes
en
abierta
una
la
futura
Convencin incluyeran en su legislacin nacional "los casos

ms
diversos
Interamericana
de
sobre
aborto".
Derechos
(Conferencia
Humanos,
Especializada
OEA/Ser.K/XVI/1.2,
p.l59).
Lo
antes
expuesto
fue
reafirmado
por
la
Comisin
Interamericana en el caso conocido como Baby-boy vs. Estados

Unidos, mediante la resolucin 23/81, de 6 de marzo de 1981.
ACERCA DE LOS DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS DE LA
MUJER.
Si bien en el catlogo del artculo 19 de la Carta
Fundamental
no
se
encuentra
explcitamente
recogido
el
derecho al libre desarrollo de la personalidad, no obstante

es posible identificar la existencia de clusulas generales
de dignidad de la persona (art. 1, inciso primero, y art.
5, inciso segundo) y de libre desarrollo de la personalidad
194
(art. 1, inciso cuarto). En este ltimo precepto aparece

como elemento intrnseco, en cuanto la primaca de la persona
humana, como valor fundamental, nos obliga a concluir que su
libre desarrollo personal debe alcanzar la mayor realizacin
espiritual y material posible, a cuyo cometido el Estado debe
contribuir creando las condiciones sociales necesarias, con
pleno respeto de los derechos y garantas constitucionales.
De
la
misma
forma,
se
garantiza
la
integridad
fsica
squica, la libertad personal, la libertad de creencias y el

derecho a la vida privada, conjunto de derechos que atribuyen
a la mujer libertad para decidir cundo desea vivir o no la
maternidad, de forma libre y consciente.
En este sentido, el uso de anticonceptivos y el derecho
a disponer de la maternidad por parte de la mujer es un tema
antiguo y ya zanjado en el derecho constitucional comparado
en el tercer tercio del siglo XX.
Ya
sea
por
la
va
del
libre
desarrollo
de
la
personalidad o por aplicacin del inciso segundo del artculo

5, es un imperativo para esta Magistratura tener presente
como
parte
integrante
del
parmetro
de
control
de
constitucionalidad del decreto cuestionado, lo dispuesto por

la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin
contra
la
Mujer,
adoptada
por
la
Asamblea
General de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1979,

ratificada
por
Chile
vigente,
publicada
en
el
Diario
Oficial de 9 de diciembre de 1989, en tanto es un tratado de

derechos fundamentales, por lo cual su contenido restringe al
poder del Estado y es lmite al ejercicio de la soberana y,
por ende, de las potestades de este Tribunal.
En el artculo 1 de dicha Convencin se establece que se
entender
por
discriminacin en contra de la mujer toda
distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que

tenga
por
objeto
reconocimiento,
por
goce
resultado
o
menoscabar
ejercicio
por
anular
la
el
mujer,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la

igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las
195
libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,

social, cultural y civil o en cualquier otra esfera..
Dicho concepto debe ser tenido especialmente en cuenta a
la hora de establecer el alcance del mandato de proteccin a
la vida por nacer, pues es precisamente en la mujer en quien
recaera la obligacin irrestricta de aceptar el estado de
embarazo, derivada del planteamiento de los requirentes. De
ello se desprende que cualquier interpretacin de dicho deber
que implique restringir el ejercicio de cualquier derecho
fundamental por causa de dicha supuesta obligacin, fundada
en
el
mandato
de
proteccin
de
la
vida
por
nacer,
es
contraria a dicho tratado internacional y consecuentemente se

opone al artculo 5 de la Constitucin, constituyendo adems
una discriminacin por sexo, por lo cual la interpretacin de
los requirentes acerca del deber de proteccin de la vida por
nacer,
al
pugnar
con
el
derecho
internacional,
no
es
admisible.
Asimismo, dicha Convencin establece en su artculo 10,
letra h), que los Estados se obligan a asegurar acceso al
material informativo especfico que contribuya a asegurar la
salud y el bienestar de la familia, incluida la informacin y
el asesoramiento sobre planificacin de la familia -marco en
el cual no cabe duda se encuentran las normas sobre salud
reproductiva y anticoncepcin de emergencia-, sin perjuicio
de establecer en su artculo 12.1 que los Estados Partes
adoptarn
todas
las
medidas
apropiadas
para
eliminar
la
discriminacin contra la mujer en la esfera de la atencin

mdica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre
hombres y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica,
inclusive
los
que
se
refieran
la
planificacin
de
la
familia, agregando en su artculo 14 que se adoptarn todas

las medidas para lograr el goce de los mismos derechos a
decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos y el
intervalo
entre
informacin,
la
los
nacimientos
educacin
ejercer estos derechos.
los
tener
medios
que
acceso
les
la
permitan
196
Cualquier interpretacin que menoscabe dichos derechos a

consecuencia del embarazo debe ser descartada, por constituir
una discriminacin fundada en las caractersticas sexuales de
la mujer.
EVENTUAL
CONFLICTO
ENTRE
EL
INTERS
PROTEGIDO
DEL
NASCITURUS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES DE LA MUJER.

Aclarado que el nasciturus no es un sujeto que goce de
titularidad de derechos fundamentales, cabe recalcar que no
nos
encontramos
fundamentales,
inters
de
en
frente
sino
ante
relevancia
un
de
un
conflicto
aparente
de
conflicto
constitucional,
derechos
entre
un
por
un
protegido
mandato de accin legislativa, y un derecho fundamental. En

efecto, slo podramos hablar de un conflicto real, y no
aparente, si la tensin se produjere entre dos intereses o
entre dos derechos, cuyo no es el caso.
Los
derechos
fundamentales
en
el
constitucionalismo
contemporneo cumplen la funcin de ser el lmite del poder

del
Estado
de
constituir,
adems,
su
justificacin,
gozando, en razn de su funcin, de las mximas jerarqua y

fuerza normativa dentro del sistema constitucional.
Ello implica que los derechos delimitan la rbita de
accin del Estado y aquella esfera de ejercicio de libertad
que no puede ser interferida por el mismo, de manera tal que
slo en un mbito ajeno al ejercicio de lo que se denomina el
ncleo
esencial
de
dichos
derechos
podr
el
Estado
intervenir.
Lo anterior resulta fundamental a efectos de discernir
cul es la frontera del mandato al legislador para proteger
la vida del que est por nacer, pues si dicho lmite est
dado
por
los
derechos
fundamentales,
el
Estado
no
puede
traspasarlo, ni siquiera a pretexto de proteger un inters

constitucionalmente relevante, pues si tal acto implica la
negacin o vulneracin de un derecho fundamental, el medio
utilizado es ilcito, adems de negar y vulnerar la jerarqua
197
de los derechos fundamentales, poniendo sobre ellos, de forma

errada, un inters constitucional que es de menor relevancia
que los mismos.
Incluso
prescindiendo
de
lo
razonado
precedentemente,
procede concluir que en ejercicio de ese mandato de accin

legislativa,
realizando
una
ponderacin
de
bienes
protegidos, debe tenerse presente como premisa bsica que el

Estado no puede invadir el espacio de la vida privada y de la
libertad de conciencia, y sobre todo, la esfera del libre
desarrollo
de
la
personalidad,
concretada
especfica
detalladamente en los derechos reproductivos y sexuales de la

mujer, derechos fundamentales que limitan el poder del Estado
y que gozan de preponderancia y mayor fuerza normativa frente
al
resto
de
cualquier
los
medio
intereses
utilizado
constitucionales,
en
desmedro
de
por
lo
ellos
que
resulta
contrario a la Constitucin.
En el mismo marco de ponderacin, cabe sealar que si el
derecho a la vida admite situaciones de inexigibilidad, tales
como la legtima defensa o el estado de necesidad, en las que
la privacin de la vida est amparada por el derecho, con
mayor
razn
es
dable
concluir
que
la
vida
por
nacer,
protegida con menor intensidad y ponderada frente a derechos

fundamentales
supuestos
de
de
encuentra,
la
mujer, admite situaciones en que sus
proteccin
desde
ya,
decaen,
el
entre
ejercicio
las
cuales
legtimo
de
se
derechos
fundamentales de naturaleza reproductiva, sin perjuicio de

otras de fuente netamente penal, como la lex artis mdica en
el
ejercicio
legtimo
de
la
medicina
la
carencia
del
elemento malicia exigido por el tipo de aborto.

Aun
en
el
caso
de
reconocerse
el
rango
de
derecho
fundamental a la proteccin de la vida por nacer, la misma

debe
ser
ponderada
con
los
derechos
fundamentales
de
la
mujer.
En ese orden, el primer efecto del supuesto derecho es
la obligacin de la mujer de soportar el estado de embarazo,
hiptesis
que
tampoco
es
absoluta,
pues
al
colisionar
198
derechos
fundamentales,
en
este
caso
debe
ponderarse
la
finalidad, medios utilizados e idoneidad de la proteccin de

la vida por nacer; es decir, los medios empleados deben ser
proporcionales
al
resto
del
ordenamiento
constitucional,
aptos y proporcionados a la entidad y relevancia de la vida

por
nacer
embarazada.
al
ejercicio
Resulta
de
de
toda
los
derechos
obviedad
que
de
la
mujer
en
embarazos
inviables, en situaciones de riesgo de la vida e integridad

de la mujer y, en general, frente a la afectacin de otros
derechos fundamentales relevantes, la proteccin absoluta de
la
vida
por
nacer
en
desmedro
de
ellos
resulta
desproporcionada e incluso puede llegar a ser ineficaz.

La mujer, adems de sus derechos reproductivos, goza del
derecho a la integridad squica, derechos fundamentales de
titularidad cierta e indiscutida, todo lo cual puede verse
gravemente alterado por un embarazo no deseado y, aun ms,
por la coaccin del Estado para soportarlo a pesar de ello.
La exigibilidad de los derechos fundamentales de la mujer y
la
eventual
exigibilidad de los derechos supuestos de
un
indeterminado titular denominado vida por nacer, aparecen

evidente y claramente diferenciados. Resulta manifiesto que
la exigibilidad de los derechos de la mujer es inmediata,
concreta y definida, no ocurriendo lo mismo en el caso del
nasciturus, por la indeterminacin de su estatuto, por no ser
reconocido ni reconocible como persona y, por ende, no ser
identificable
persona
alguna
como
titular
de
dicha
proteccin, en trminos que goce de legitimidad activa para

reclamarla.
Sostener,
en
consecuencia,
que
la
mujer
est
obligada a sacrificar el ejercicio de los derechos derivados

de su dignidad como persona, por razn de la proteccin de la
vida por nacer, es una carga argumentativa de la cual debern
responder quienes estn por acoger el requerimiento y que
implica justificar la poco sustentable consecuencia de que el
derecho a la vida de la mujer puede llegar a ceder frente a
una proteccin de la vida por nacer, que para ello ha de
199
transformarse
en
una
absoluta
supuesta
obligacin
irrestricta de nacer.
Este disidente no caer en la tentacin de pretender
zanjar
por
la
va
de
la
jurisdiccin
el
debate
tico
cientfico acerca del inicio de la vida, cuestin que debiera

estar claro que no corresponde al derecho dirimir, a pesar de
la pretensin de los requirentes.
Efectivamente, a partir del caso Roe v/s Wade, de los
aos
1970,
en
Estados
Unidos,
estudiado
mundialmente,
encontramos jurisprudencia acerca de las alegaciones sobre el

inicio de la vida a partir de la concepcin y respecto de los
alcances de la autonoma reproductiva de la mujer. En dicho
caso el Estado de Texas aleg que el inicio de la vida era la
concepcin
la
Corte
Suprema
Federal,
en
relacin
la
posibilidad de establecer en sede jurisdiccional el momento

del
inicio
de
la
vida,
seal
que
si
los
mdicos,
los
telogos o los filsofos son incapaces de ponerse de acuerdo

al
respecto,
especular
con
los
tribunales
la
respuesta
no
estn
(LAS
en
condiciones
SENTENCIAS
BSICAS
de
DEL
TRIBUNAL SUPREMO DE LOS ESTADOS UNIDOS, BELTRAN DE FELIPE,

MIGUEL, BOE, MADRID, AO 2006,
PAG. 419).
Este Ministro no enunciar las diferentes concepciones

acerca del inicio de la vida, pues no es una materia propia
de esta sentencia y adems nuestro rgimen constitucional
proclama la libertad de conciencia y de creencias, por lo
cual entrar en dicha tarea implicara abdicar de la laicidad
y la neutralidad de los rganos y los espacios pblicos, que
deben
abstraerse
de
invadir
dicho
campo,
ms
an
en
un
rgimen republicano como el que proclama el artculo 4 de la

Constitucin.
EFECTOS REALES DE LA DECISIN JURISDICCIONAL.
Que esta Magistratura ha declarado que el intrprete
constitucional
-guiado,
como
est,
por
el
propsito
de
asegurar la primaca efectiva de la Carta Poltica- no debe
200
desatender los efectos reales que sus decisiones pueden tener

para
el
funcionamiento
pleno
de
las
instituciones
que
gobiernan el Estado de Derecho. Agreg que el ordenamiento

constitucional es un sistema normativo, que regula poderes
pblicos, reconoce y ampara derechos subjetivos y fundamenta,
en
fin,
la
cohesin
equilibrio
poltico
exclusin de una norma legal es consecuencia
social.
La
de la ruptura
de ese ordenamiento, para restablecerlo en plenitud. Dicha

finalidad no se logra si la expulsin del precepto legal
puede acarrear efectos an ms nocivos que los que produce su
pervivencia.
la
Una decisin de tal envergadura requiere, pues,
ponderacin
constitucional
de
que
su
conveniencia
esta
Magistratura
para
debe
el
orden
cautelar.
El
criterio adecuado para calificarlo es la determinacin de las

consecuencias
deviene
una
de
la
desaparicin
situacin
ms
del
perjudicial
precepto
o
legal.
negativa
que
Si
la
preexistente a su anulacin, no resulta conveniente para el

inters pblico y la plena vigencia del Estado de Derecho la
derogacin
de
la
norma
(consideraciones
decimonovena
vigesimotercera, fallo Rol 558).

El efecto real de la declaracin de inconstitucionalidad
impetrada es lesivo de la esencial funcin de administrar el
Estado, que incumbe al Ejecutivo, perturbando gravemente la
formulacin
ejecucin
de
polticas
pblicas
de
salud.
Importa, desde luego, una regresin notoria en el sistema de

proteccin de la salud reproductiva.
Representa, tambin, una incoherencia atribuir riesgos
abortivos
medidas
de
anticoncepcin
reconocidas
universalmente, cuyo empleo en un tiempo muy prximo al de

la
relacin
sexual-
tiene
por
una
de
sus
finalidades
esenciales precaver la ocurrencia efectiva de abortos en una

etapa avanzada de la gestacin.
Por ltimo, la prohibicin de la entrega gratuita a los
usuarios de un frmaco en el rea pblica de salud mientras
subsiste
su
distribucin
comercial,
principio de la igualdad de derechos.
rompe
el
elemental
201
La
declaracin
jurisdiccional
que
suprime
la
norma
genera, pues, una situacin ms gravosa socialmente que su

subsistencia
provoca
otros
efectos
contrarios
la
Constitucin.
VOTO DISIDENTE DE LOS MINISTROS SEORES JORGE CORREA
SUTIL Y FRANCISCO FERNNDEZ FREDES:
Los Ministros seores Jorge Correa Sutil y Francisco
Fernndez Fredes estuvieron por rechazar el requerimiento en
todas sus partes. Concuerdan nicamente con lo razonado en
los considerandos 1 a 17 del fallo y para disentir tienen
presentes las siguientes consideraciones:
I.
Presentacin.
1 Votamos por validar el Decreto Supremo 48 del Ministerio

de Salud, de 2007, en todas sus partes, pues, por los
motivos que expondremos,
hemos llegado a la conviccin de
que los mtodos de anticoncepcin hormonal de emergencia

que se contienen en la
seccin 3.3. del Decreto aludido,
no atentan en contra de la vida del que est por nacer ni

contra la dignidad humana.
Definir el concepto de persona, a quien la Constitucin
garantiza el derecho a la vida, y precisar el sentido y
alcance de la norma que declara que la ley protege la vida
del que est por nacer, as como la diferencia entre ambas
reglas, contenidas en el numeral 1 del artculo 19 de la
Carta Fundamental, es una tarea compleja, como dan cuenta
los mltiples debates y posiciones que se han argumentado
en este proceso, en la jurisprudencia y en la doctrina que
se
centran
en
el
lenguaje
de
esas
dos
normas,
en
su
finalidad o propsito, en su historia fidedigna y en su

sentido
concordante
con
otros
preceptos
de
la
Ley
Fundamental y del sistema jurdico como un todo. No son,

sin embargo, las posiciones acerca de ese debate las que
202
nos llevan a concordar esta disidencia, sino la conviccin

de que la evidencia invocada por los requirentes y la
acumulada o mencionada en este proceso no permite sostener
siquiera una duda razonable acerca de que los dos mtodos
de anticoncepcin hormonal de emergencia
contenidos en la
seccin 3.3. del Decreto Supremo impugnado sean capaces de

impedir
el
captulos
desarrollo
que
siguen
de
un
embrin
desarrollamos
cmo
humano.
En
los
tal
llegamos
conviccin. No negamos que los cientficos sostengan una

polmica
respecto
de
los
efectos
del
sistema
anticonceptivo hormonal de emergencia, pero la existencia

de tal polmica no es suficiente para sostener que exista
una duda razonable acerca de los efectos antianidatorios o
impeditivos del desarrollo del embrin humano. Tampoco lo
son
las
leyendas
rotulaciones
de
los
respectivos
productos. Las dudas razonables respecto de los efectos

nocivos de un producto farmacolgico, cuando el mismo ha
sido ya vlidamente autorizado por autoridad competente,
no pueden fundarse en la mera formulacin de una duda, en
la constatacin de la existencia de un debate o en una
leyenda que declara como no descartable un efecto en un
rtulo; sino en la existencia de evidencia cientfica que
as
lo
justifique.
De
muchos
productos
farmacuticos
podra decirse maana que atentan en contra de la vida. Lo

mismo
podra
prohibir
la
autorizados
afirmarse
de
productos
distribucin
por
los
de
rganos
alimenticios.
productos
Para
debidamente
competentes,
esta
Magistratura no podra bastarle que alguien manifieste una

duda, seale que existe una polmica o haga ver que los
mismos productos advierten que un efecto es posible. El
adecuado funcionamiento de las instituciones democrticas
y
de
juicio
los
de
organismos
estos
competentes
disidentes,
que
de
decisin
quienes
exige,
impugnan
a
la
distribucin de tales productos convenzan, con evidencia

cientfica, que ellos son efectivamente capaces de atentar
en contra de la vida. En la especie, no lo logran y por
203
eso disentimos del fallo.

II.
Los problemas constitucionales a resolver.
2 Que, tal como ha quedado detalladamente relatado en la

parte
expositiva,
la
requirente
ha
pedido
declarar
la
inconstitucionalidad de parte del Decreto Supremo N 48

del Ministerio de Salud, de 2007 (en adelante el Decreto o
la norma impugnada), en razn de que, a su juicio, la
oferta
distribucin
anticoncepcin
hormonal
pblica
de
de
los
emergencia
sistemas
que
esa
de
norma
jurdica ordena realizar a los profesionales del sistema

pblico de salud, incluso a menores desde los 14 aos, sin
el consentimiento ni conocimiento de sus padres,
vulnera
el derecho a la vida y tambin, en el caso de aplicarse

respecto de menores de edad, el derecho preferente de los
padres a educar a sus hijos. Al precisar su requerimiento,
esa
parte
seal
que
diriga
su
accin
de
inconstitucionalidad en contra de a) El uso de la llamada

Pldora del Da Despus, ya sea a travs de la entrega de
una
sola
pastilla
de
progestina
pura,
generalmente
levonorgestrel al 0,75% mg., o a travs de la combinacin

de
pldoras,
sistemas,
mtodo
nicos
denominado
impugnados
en
Yuzpe
la
especie,
Estos
dos
consisten,
conforme a los propios captulos del Decreto Supremo en

contra
del
cual
levonorgestrel
se
solo
recurre,
pldoras
en
pldoras
combinadas
de
de
etinil-
estradiol y levonorgestrel. En ambos regmenes se usan las

mismas
hormonas
que
contienen
algunos
anticonceptivos
hormonales orales de uso regular, pero en dosis ms altas

y
en
un
plazo
de
tiempo
definido
(pgina
79
de
las
Normas). Ambos sistemas tienen en comn que se trata del

mismo compuesto: el levonorgestrel, que se ingiere, en el
primer caso, en una dosis pura de 1,5 mg. o en dos dosis
de 0,75 mg. espaciadas en 12 horas; mientras en el segundo
se combina ese mismo elemento, en dosis de 0,5 mg con 0,1
204
mg de etinil estradiol, para ingerirse dos unidades de tal

combinacin,
espaciadas
cada
12
horas
(pgina
79
del
documento que contiene las Normas). Las Normas Nacionales

sobre
Regulacin
de
la
Fertilidad
especifican
que
este
ltimo rgimen combinado no est disponible en Chile en

esas
dosis,
sumando
aunque
puede
pldoras
obtenerse,
como
anticonceptivas
alternativa,
combinadas
de
determinada composicin, las que estn disponibles en el

mercado como anovulatorios.
En suma, lo que se ha impugnado entonces es que el Decreto
ordene a los profesionales del sistema pblico de salud
aconsejar
distribuir
dos
especficos
mtodos
de
anticoncepcin hormonal de emergencia post coitales a base

de levonorgestrel puro o de la combinacin de ste con
etinil estradiol. En adelante, y con el puro objeto de
poder
aludir
ambos
de
manera
expresin
anticoncepcin
aludiremos
aconsejar
ellos
como
distribuir.
de
los
Los
breve,
emplearemos
emergencia.
la
Tambin
frmacos
que
se
ordena
trataremos
as
de
manera
indiferenciada hasta el anlisis de la evidencia respecto

a sus efectos, pues ella presenta importantes diferencias
entre uno y otro.
La ciencia ha acreditado, conforme a abundante prueba que

no est en debate, que los dos sistemas anticonceptivos de
emergencia
ya
referidos
tienen,
desde
luego,
un
efecto
anticonceptivo, consistente en impedir la ovulacin de la

mujer,
requisito
indispensable
de
la
fecundacin.
Se
encuentra asimismo postulado, aunque con algunas dudas y

debate
acerca
sistemas
de
con
retardan
cunta
eficacia,
dificultan
la
que
los
migracin
mismos
de
los
espermios hacia las trompas. Ello tambin es un efecto que

dificulta la fecundacin. Ni las partes, ni experto alguno
de
los
que
han
depuesto
han
sido
referidos
en
este
proceso, han sostenido que estos efectos anticonceptivos,

que consisten en evitar la fecundacin, puedan atentar en
contra de la vida y ser contrarios a la Constitucin. Lo
205
que los requirentes y algunos expertos sostienen, y ello

funda la accin en contra del Decreto Supremo en cuestin,
es que los frmacos que se ordena aconsejar y distribuir
tienen,
adems
referidos,
de
cuando
los
ya
efectos
no
son
anticonceptivos
aptos
para
ovulacin por haberse ella producido,
ya
impedir
la
la capacidad de
impedir el desarrollo normal del huevo fecundado o cigoto,

antes que ste se anide en el cuerpo de la mujer. Existe
tambin prueba suficiente y no sujeta a debate que los
sistemas de anticoncepcin de emergencia no tienen efecto
alguno sobre el huevo fecundado, una vez que ste se ha
adherido ya al cuerpo de la mujer.
4 Parece
claro
requerimiento
entonces
se
que
necesita
para
dar
acoger
por
el
presente
establecido
que
los
sistemas cuestionados tienen la capacidad de impedir que

se anide el huevo fecundado o de impedir por cualquier
otra va su normal desarrollo o, a lo menos, sostener que
existe evidencia cientfica que genere una duda razonable
acerca
de
ello.
presente
Acreditado
requerimiento
este
exige,
primer
a
requisito,
juicio
de
el
estos
disidentes, para ser acogido, sostener adems que un huevo

humano fecundado o cigoto es titular del derecho a la vida
consagrado por la Constitucin o que con la interrupcin
de su desarrollo anterior a la implantacin se vulnera la
norma constitucional que reza que la ley protege la vida
del que est por nacer.
5 Que, desde luego, existe controversia acerca de cul de

las dos reglas, la que garantiza el derecho a la vida de
las personas o la que ordena al legislador proteger la
vida
del
numeral
que
1
aplicarse
de
est
del
por
artculo
preferencia
nacer,
ambas
contenidas
19
la
Constitucin,
al
de
caso
y,
si
se
en
estima
el
debe
que
ambas, acerca de cmo deben armonizarse. Unos sostienen

que el asunto debe examinarse de preferencia conforme al
inciso segundo que, siendo una regla especial y diversa,
establece un deber para el legislador, pero no un derecho
206
al no nacido; mientras los otros argumentan que el no

nacido es persona, titular de la garanta constitucional,
por lo que se le aplica el inciso primero y tiene plena
dignidad y derecho a la vida, siendo la regla segunda no
una especial que debe primar, sino una mera reafirmacin
del derecho a la vida, esta vez de los no nacidos. En esta
polmica
jurdica,
las
posiciones
se
sustentan
principalmente en argumentos surgidos del debate
habido
en la comisin que primero propuso estas normas para la

Constitucin
de
1980
en
discusiones
legislativas
posteriores en que el Senado ha dejado constancia acerca

de cmo los entiende, elementos llamados a atenderse por
quien quisiera resolver esta cuestin.
6 Que, por su parte, el sentido del inciso primero del

numeral
del
artculo
19
de
la
Carta
es
tambin
polmico, pues exige determinar el alcance de la expresin

persona, a quien la Carta Fundamental hace titular del
derecho a la vida, problema en el que se imbrica un nuevo
debate,
acerca
esta
de
si
vez
mdico,
el
individuo
filosfico
de
la
antropolgico,
especie
humana,
con
identidad gentica propia y diversa a la de sus padres,

que la ciencia ha probado existe en los embriones, aun
antes de implantarse, lo transforma en persona, titular
del derecho a la vida, o si ste es un concepto moral que
exige de otros caracteres que vendrn a actualizarse ms
tarde.
7 Que tampoco es pacfica la inteligencia que ha de darse al

inciso
segundo
que,
aunque
redactado
en
trminos
descriptivos (la ley protege), no cabe sino atribuirle un

sentido y finalidad prescriptiva (que obliga o limita al
legislador en cuanto a lo que puede hacer con el que an
no nace). Desde luego, se debate el sentido y alcance de
las expresiones vida del que est por nacer y tambin el
alcance de la proteccin a la que se obliga al legislador.
Los unos sostienen que tal deber de proteger es ms dbil
que el derecho a la vida del inciso primero, por lo que la
207
Constitucin permite al legislador autorizar algunos tipos

de aborto, mientras los otros rebaten que cualquier aborto
atenta
en
contra
de
la
vida
de
una
persona
garantida
incluso para los no nacidos en el inciso primero, que la

regla del inciso segundo no relativiza, sino que reafirma.
8 En caso que se concluyera que la consejera, promocin y

distribucin de los sistemas hormonales de anticoncepcin
de emergencia atentan en contra del derecho a la vida, del
que son titulares las personas, o en contra de la regla
que ordena al legislador defender la vida del que est por
nacer, para acoger el requerimiento sera necesario an
saber si tal efecto podra justificarse, como se sostiene
por algunos, en un derecho preferente de las mujeres a
decidir acerca de su propia maternidad, en las finalidades
pblicas de salud relativas a evitar abortos clandestinos,
con sus secuelas y riesgos tambin para la vida, esta vez
de las madres, o en el derecho preeminente de igualdad
entre las mujeres ricas y pobres, dado que los mtodos
cuya consejera y distribucin por el sistema pblico se
encuentran impugnados en esta causa estn disponibles en
el comercio, ms all del alcance de este fallo.
9 Que,
en
cambio,
constitucionalidad
para
rechazar
planteada
no
la
es
cuestin
indispensable
de
el
anlisis de todas las cuestiones indicadas en los cinco

considerados que anteceden, pues si se concluye, como hace
este voto disidente, que no se ha acreditado de manera
suficiente
que
los
anticonceptivos
de
emergencia,
en
cualquiera de las modalidades en que los trata el Decreto

Supremo, tengan la aptitud de enervar el desarrollo del
embrin humano antes de su anidacin, basta ello para el
rechazo
del
antecedentes
impugnados
requerimiento.
suficientes
atentan
en
En
para
contra
efecto,
estimar
del
si
que
embrin,
no
existen
los
mtodos
mal
podra
vulnerarse el derecho a la vida de una persona, el deber

de proteccin de la vida del que est por nacer que se
208
impone al legislador y menos habra que contrastar aquello

con otros fines constitucionales.
10 Antes de demostrar cmo es que en este caso no se ha

acreditado que los anticonceptivos de emergencia tengan
capacidad de dar muerte a un embrin, este voto parte por
el anlisis y dilucidacin de las razones esbozadas por
las partes para no entrar al fondo del asunto. Si bien el
Tribunal
las
ha
ya
rechazado,
razonamientos
contenidos
Decimoprimero
del
en
fallo,
los
con
en
virtud
considerandos
los
que
de
los
Octavo
concordamos
suscribimos, nos ha parecido que la argumentacin de este

voto, en los aspectos de fondo, hace necesario efectuar un
anlisis
ms
detenido
de
las
mismas.
Estas
cuestiones
preliminares sern analizadas en el captulo III que sigue

y, por las razones que se exponen en l, estos disidentes
concurren con la mayora del Tribunal a desecharlas. Los
razonamientos contenidos en el captulo que sigue deben
considerarse
aquellas
entonces
expuestas
como
en
los
razones
complementarias
considerandos
referidos
a
del
fallo para desestimar las cuestiones preliminares y como

elementos fundantes del voto acerca del fondo del asunto,
segn se emplearn ms adelante.
III. Rechazo de las cuestiones preliminares planteadas por
las partes.
A. Consideracin de la cuestin de si la regulacin es
materia de ley.
11 Que, tal como se ha desarrollado en la parte expositiva,

los requirentes han alegado que el derecho a la vida slo
puede ser limitado por ley y que, en consecuencia, en este
caso,
la
Presidenta
de
la
Repblica
ha
vulnerado
tal
principio, al pretender regular esta materia a travs de

un Decreto Supremo. Esta peticin ha sido reiterada de
modo particularmente enftico por la Fundacin Instituto
de Estudios Evanglicos, que ha sido escuchada en la causa
209
(vase al respecto la minuta de exposicin del abogado

Patricio Zapata). En esencia, el argumento se sustenta en
las siguientes afirmaciones: a) que el Decreto impugnado
regula, restringe o limita la vida del que est por nacer;
b) que el de la vida es un derecho reconocido por la Carta
Fundamental,
c)
restricciones)
derechos
al
que
que
la
Constitucin
legislador
consagra,
pero
autoriza
regular
tales
(con
limitar
los
limitaciones
regulaciones le estn reservadas al legislador, por lo que

no puede la Presidenta de la Repblica hacerlo a travs
del
Decreto
impugnado.
De
estas
tres
premisas,
el
requerimiento concluye que el Decreto ha invadido materias

propias
Carta
de
ley,
infringiendo,
Fundamental,
habilitacin
legal
pues
para
por
no
ello.
este
solo
cuenta
Este
voto
hecho,
la
siquiera
con
analizar
esta
solicitud como una de previo pronunciamiento.
12 Que, desde luego, este argumento debe ser desechado pues

los
requirentes
que
lo
formulan
no
tienen
legitimacin
activa para hacerlo. La causal invocada slo puede ser

alegada por la mayora de cualquiera de las Cmaras, lo
que no ha ocurrido en la especie. En efecto, el inciso
decimonoveno del artculo 93 de la Carta Fundamental, que
regula
Decreto
la
impugnacin
Supremo,
de
la
dispone que
constitucionalidad
este Tribunal
de
slo
un
podr
conocer de la materia a requerimiento de cualquiera de las

Cmaras. Y luego aade que en el caso de vicios que no
se
refieran
reglamentaria
tambin
podr
decretos
autnoma
una
del
que
excedan
Presidente
cuarta
parte
de
ejercicio deducir dicho requerimiento.
de
la
la
los
potestad
Repblica,
miembros
en
(En ambos casos,
el nfasis ha sido aadido). En consecuencia, el Tribunal

no
puede
entrar
conocer
la
alegacin
de
que
el
Presidente ha excedido su potestad reglamentaria autnoma

y ha invadido materias de ley, sino a requerimiento de la
mayora de cualquiera de las Cmaras, lo que no ocurre en
la especie. Ello ya sera suficiente por si mismo para
210
desechar
esta
alegacin.
Sin
embargo,
hay
tambin
dos
motivos de fondo para llegar a igual conclusin, de los

que cabe dejar constancia.
13 Que,
adems,
acoger
este
planteamiento
implicara
desatender un fallo anterior de este Tribunal, el que, en

la causa rol 591, examinando una resolucin ministerial
que estableci exactamente el mismo contenido normativo
que el actual Decreto Supremo impugnado (la aprobacin de
las
mismas
normas
nacionales
de
regulacin
de
la
fertilidad), lo invalid por estimar que tal contenido era

propio
de
un
decreto
supremo
presidencial.
As,
en
sentencia de fecha 11 de enero de 2007, dijo (q)ue lo

razonado
en
considerandos
anteriores,
incluidas
las
opiniones de destacados tratadistas que forman parte de

este proceso, y de la simple lectura de la resolucin
exenta impugnada, es posible concluir que, en realidad,
rene los elementos configurativos de un decreto supremo
reglamentario. Para concluir que el contenido normativo
de
entonces
que,
como
reiteramos,
era
idntico
al
del
Decreto ahora impugnado, este Tribunal razon que ese

acto administrativo contiene un conjunto de normas, cuyo
alcance es nacional o de aplicacin general a todos los
destinatarios de ellas; y dotadas de carcter permanente,
es
decir,
que
aplicacin
en
no
un
agotan
caso
pierden
determinado.
vigencia
Sin
por
embargo,
su
tal
Resolucin Exenta carece de las dems exigencias que la

Constitucin
contempla
reglamentarios,
porque
para
fue
los
decretos
dictada
por
la
supremos
Ministra
de
Salud, en circunstancias que hacerlo se halla prohibido,

pues corresponda que fuese suscrita por la Presidente de
la Repblica y, adems, debi ser sometida previamente al
trmite de toma de razn en la Contralora General de la
Repblica,
atendida
reglamentaria.
Habindose
esenciales
para
fuerza
concluir
es
su
la
naturaleza
omitido
formacin
que
la
estos
vlida
de
Resolucin
esencialmente
dos
un
requisitos
reglamento,
Exenta
584
211
quebranta la Constitucin, en su aspecto formal, lo que

as ser declarado por este Tribunal. (Considerando 33,
nfasis aadido). Si bien los que suscribimos este voto
discrepamos,
en
su
razonamiento
citado,
oportunidad,
no
de
juzgaramos
la
decisin
razonable
que
del
esta
Magistratura declare primero, en sentencia vinculante, que

un determinado contenido normativo no es vlido por no
estar suscrito por la Presidenta de la Repblica como un
Decreto Supremo y, cuando la Presidenta cumple con ese
requisito para darle validez al mismo contenido normativo,
conforme a lo resuelto por el Tribunal, ste decidiera que
tampoco es vlido por no estar contenido en una ley.
14
Que
debe
tambin
desecharse
este
planteamiento
para
acoger el requerimiento por el motivo de forma que se

analiza, pues l supone previamente dar por acreditados a
lo
menos
dos
requerimiento,
de
los
como
planteamientos
es
que
los
de
fondo
mtodos
del
impugnados
efectivamente son capaces de afectar el derecho a la vida

del que est por nacer. En efecto, la peticin en anlisis
tiene
como
supuesto
bsico
que
el
Decreto
Supremo
impugnado contiene una restriccin o limitacin al derecho

a
la
vida,
pues
slo
as
es
posible
sostener
que
la
cuestin no puede sino establecerse por ley. Aceptar esta

alegacin
exige
entonces
dar
por
acreditadas
dos
cuestiones de fondo: desde luego, que los frmacos que se

ordena aconsejar y distribuir afectan el derecho a la vida
del embrin que an no se ha anidado en el cuerpo de la
madre y, en seguida, que ste es persona de aquellas cuya
vida est protegida por el inciso primero o que es vida
que est por nacer. Si no se concluye primero que esos
requisitos se verifican, no es posible sostener que el
Decreto Supremo impugnado est restringiendo o limitando
una garanta constitucional. En consecuencia, para aceptar
esta
razn
se
requiere
necesariamente
avanzar
hacia
el
fondo de la cuestin, lo que lleva tambin a descartar
212
esta alegacin como cuestin previa a entrar al fondo del

asunto.
B. La alegacin de que no puede volver a discutirse una
cuestin resuelta por sentencia ejecutoriada.
15 El
Gobierno,
por
su
parte,
ha
planteado
que
esta
Magistratura debe rechazar el requerimiento, abstenindose

de resolver el fondo del asunto, por cuanto lo que se
impugna
del
profesionales
Decreto
del
Supremo
sistema
es
pblico
que
de
ordene
salud
los
aconsejar
distribuir gratuitamente un frmaco cuya circulacin se

encuentra permitida por autoridad competente, como es el
Postinor-2, a travs de la Resolucin N 7.224, de fecha
24 de agosto del ao 2001, del Instituto de Salud Pblica,
acto que fue cuestionado mediante accin de nulidad de
derecho
pblico
judicial
de
expresamente
la
Corte
validado
Suprema
que
por
sentencia
se
encuentra
ejecutoriada, todo ello en la causa 1039-2005.
En este
sentido, a juicio del gobierno, ya se evalu su eventual

afectacin al derecho a la vida, descartndose que tuviera
ese
impacto.
As,
considera
que
esta
Magistratura
no
podra acoger el requerimiento por cuestionamientos que ya

fueron
resueltos.
Al
efecto,
alega
que
ni
el
decreto
impugnado, ni el texto normativo que aprueba, tienen la

capacidad jurdica o el propsito final de autorizar o
registrar
determinadas
anticoncepcin;
[ya
pldoras
que]
esto
se
ni
mecanismos
hizo
antes
del
de
acto
impugnado, en una decisin separada vigente plenamente y

no vinculada de modo alguno con el D. S. N 48. Agrega
que lo que los requirentes impugnan es una autorizacin
que
ya
no
puede
volver
discutirse
que
el
decreto
impugnado no hace sino describir.
16 Que
el
planteamiento
anterior
debe
ser
tambin
desestimado, por cuanto lo que est vlidamente autorizado

y no puede volver a discutirse es la libre circulacin del
frmaco Postinor 2, que contiene levonorgestrel en dosis
de 0,75 mg. Sin embargo, tal acto no valida que el Estado,
213
a travs del sistema pblico de salud, aconseje su uso y

distribuya gratuitamente el producto. A nuestro juicio, de
la
autorizacin
previa
del
mismo
frmaco
que
ahora
se
ordena distribuir surge para esta Magistratura un deber de

deferencia para con las autoridades tcnicas competentes
en
la
esfera
de
sus
atribuciones
cuyo
alcance
analizaremos ms adelante. Igualmente puede sostenerse que

no se puede dejar de considerar las razones por las cuales
la Corte Suprema valid la circulacin del frmaco; de
ello resultar igualmente necesario que este Tribunal se
haga
cargo
de
eventuales
desigualdades
que
podran
producirse si no se autoriza la distribucin gratuita de

un frmaco que s se encuentra disponible en el mercado.
Todo ello es razonable, pero nada de ello impide que esta
Magistratura
efectos
se
que
forme
su
produce
propio
el
juicio
consumo
acerca
del
de
frmaco
los
cuya
circulacin est autorizada. La validez de una situacin

inamovible,
como
es
la
circulacin
de
un
frmaco,
no
legitima, por s misma, una nueva y diversa norma que

dispone que el producto sea promovido por el Estado. Ante
la
afirmacin
de
que
los
actos
de
aconsejar
el
uso
distribuir gratuitamente los frmacos, ordenados por el

Decreto
impugnado,
disidentes
violan
concuerdan
la
en
Carta
que
Fundamental,
esta
estos
Magistratura
est
obligada a examinar la constitucionalidad del Decreto, en

cuanto
ordena
actos
(aconsejar
el
uso
distribuir
gratuitamente) diversos a aquellos que fueron autorizados

por la resolucin administrativa validada por sentencia
judicial ejecutoriada (la circulacin del frmaco).
C. La alegacin de estar resolviendo una cuestin de
hecho, que adems constituye una duda cientfica y se
adentra en un debate moral y religioso.
17 Que el Gobierno tambin ha planteado que la cuestin a

resolver requiere determinar si es efectivo que la ingesta
del
frmaco
impidiendo
la
altera
las
anidacin
de
funciones
embriones.
del
endometrio
Afirmar
tales
214
efectos
contina
afirmar
una
en
su
realidad
alegacin
emprica,
esa
algo
parte-
que
implica
acontece,
un
fenmeno externo, y como tal es un asunto de verificacin

cientfica
respecto
del
cual
existen
opiniones
encontradas. De esta afirmacin, el Ejecutivo concluye

que, siendo ste un Tribunal Constitucional, est llamado
a resolver conflictos constitucionales
que, sobre todo en
control abstracto como el que se da en la especie, deben

consistir en controversias jurdicas y no en asuntos de
hecho, ni menos en contiendas cientficas. Esta conclusin
se sustenta, adems de en la premisa ya referida,
en dos
argumentos. El primero dice relacin con que, siendo ste

un asunto de hecho, exigira de una actividad probatoria
que
el
procedimiento
contempla.
resolver
El
regulado
segundo
conflictos
es
de
que
para
el
este
Tribunal
Tribunal,
constitucionalidad,
no
destinado
no
estara
llamado a decidir cuestiones de esta entidad fctica y

cientfica,
al
igual
como
tampoco
deben
hacerlo
los
tribunales de casacin. Al efecto, se cita jurisprudencia

de este Tribunal que, a juicio del gobierno, implicara
una lnea jurisprudencial previa en el sentido de que los
hechos
constituyen
un
lmite
al
control
abstracto
de
constitucionalidad.
18 Que el planteamiento anterior contiene dos aseveraciones

que a juicio de estos disidentes resultan ser verdaderas,
cuales
son:
frmacos
a)
que
que
el
para
Decreto
decidir
si
impugnado
la
ingesta
ordena
de
los
recomendar
distribuir afecta o no el derecho a la vida de una persona

(inciso primero) o desprotege la vida del que est por
nacer
(inciso
segundo),
hay
que
necesariamente
decidir
antes cul es el efecto que produce el frmaco sobre el

embrin gestado y no anidado, y b) que sa es una cuestin
de hecho, biolgica, que incluso ocurre al interior del
cuerpo de la mujer, que no pueden responder ni el derecho
ni
la
moral,
sino
la
ciencia,
pues
se
refiere
la
ocurrencia de un hecho: los efectos -mortales o no- del
215
frmaco sobre el embrin no anidado. Ambas afirmaciones

son ciertas, pero no lo es la conclusin que de ellas
extrae la parte que las formula, pues la existencia de una
polmica acerca de elementos fcticos no es impedimento
para que este Tribunal, ni siquiera en sede de control
abstracto, siga obligado a pronunciarse. Como se expone a
continuacin, una cosa es la duda cientfica, que puede
incluso ser base de la decisin jurisdiccional, y otra
diversa es la controversia jurdica sometida a la decisin
del Tribunal.
19 Que a esta Magistratura se la ha requerido legalmente para

que examine la constitucionalidad de un Decreto Supremo
respecto del cual los requirentes alegan se tratara de
una norma que infringe la Constitucin. Ello es materia de
competencia
de
este
Tribunal,
pues
el
numeral
16
del
artculo 93 de la Carta Fundamental as lo establece, al

disponer
que
son
atribuciones
del
Tribunal
Constitucional:...16 Resolver sobre la constitucionalidad

de
los
Decretos
invocado.
Supremos,
Conforme
la
cualquiera
sea
Constitucin
el
a
vicio
su
ley
orgnica, este Tribunal no puede excusarse de emitir fallo

cuando
ha
sido
competencia.
legalmente
La
requerido
existencia
de
en
polmica
negocios
de
su
acerca
de
un
elemento fctico que subyace en la decisin jurdica no ha

sido establecida ni por la Carta Fundamental, ni por la
ley, como una razn para que este Tribunal se abstenga de
resolver
una
Analizaremos
cuestin
a
sometida
continuacin
si
su
existen
conocimiento.
razones,
no
ya
jurdicas, que no las hay, como se ha demostrado, sino de

naturaleza institucional o lgica para no hacerlo.
20 Que lo que esta Magistratura debe resolver es la cuestin

de constitucionalidad de un Decreto Supremo. No hacerlo
implicara
del
necesariamente
Decreto.
Magistratura
Si
-como
estableciera
validar
argumenta
la
la
constitucionalidad
el
doctrina
gobiernode
que
esta
debe
abstenerse de pronunciamiento de constitucionalidad cada
216
vez que para ello deba antes formarse conviccin acerca de

un hecho, se llegara necesariamente al resultado de que
seran inexpugnables los Decretos Supremos que infrinjan
la Constitucin, a condicin de que se sustenten en algn
hecho relevante sobre el cual el Tribunal deba convencerse
para
decidir
ocurrira
la
con
cuestin
buena
de
parte
de
constitucionalidad.
los
decretos
-o
Ello
con
las
leyes, que para estos efectos debieran correr la misma

suerte- respecto de los cuales se alegue que infringen el
derecho
la
salud
al
medio
ambiente
libre
de
contaminacin o tantos otros, cuya cautela no se encuentra

excluida de nuestra competencia y que, por lo general, y
tpicamente,
requieren
previamente
de
una
cierta
conviccin acerca de la existencia de hechos.
21 Que
la
jurisprudencia
de
este
Tribunal
citada
en
la
respuesta del Gobierno es concluyente en el sentido de que

ste no es un rgano llamado a establecer hechos como lo
hacen los tribunales del fondo, esto es, de una manera
vinculante para etapas procesales posteriores o para otros
juicios.
Tampoco
pretender
darle
lo
har
en
negarle
esta
valor
oportunidad.
jurdico
No
una
determinada versin sobre circunstancias fcticas acerca

de los efectos de los frmacos que se ordena aconsejar y
distribuir. Este Tribunal no est llamado a establecer, ni
para efectos de otros juicios, ni menos para la ciencia,
cul es el efecto que sobre el embrin no anidado produce
la ingesta de uno u otro frmaco. Ello es muy diverso a
formarse una determinada conviccin acerca de tales hechos
como
presupuesto
necesario
del
juicio
de
constitucionalidad del Decreto impugnado. Esto ltimo no

le est vedado a esta Magistratura, ni por la ley, ni por
su naturaleza, ni es causal para excusarse de cumplir con
sus tareas de resguardo constitucional.
22 Que
la
existencia
de
una
controversia
tampoco
es
impedimento para que un tribunal resuelva acerca de un

hecho
como
hacen
los
tribunales
del
fondo
en
sus
217
sentencias
definitivas
interlocutorias
se
forme
conviccin acerca del mismo, aunque no lo resuelva, como

debe ocurrir en este caso y como se ha resuelto en casos
anteriores, como los que cita el fallo en su considerando
Noveno.
Por
el
contrario,
la
gran
mayora
de
las
resoluciones judiciales exige convencerse de hechos acerca

de
cuya
veracidad
las
partes
controvierten.
La
circunstancia de que el hecho relevante consista en un

proceso biolgico que se produce sobre un ser microscpico
y ello ocurra al interior del cuerpo de la mujer, puede
hacer
ms
difcil
determinar
lo
que
su
respecto
se
afirma, pero no cambia en nada la necesidad de resolver

acerca
de
Muchos
tribunales
sobre
la
la
infraccin
base
dudosos,
que
constitucional
resuelven
de
formarse
tampoco
dan
que
cotidianamente
conviccin
por
se
alega.
cuestiones
acerca
de
establecidos.
hechos
As,
por
ejemplo, diariamente se permite o deniega la libertad de

un procesado sobre la base de estimar su peligrosidad para
la
sociedad.
En
tal
tipo
de
resoluciones
se
decide
respecto de la libertad de una persona sobre la base de

una estimacin y sin que el hecho peligrosidad para la
sociedad- se d por establecido como tal; se autorizan o
prohben
determinados
emprendimientos,
juzgando
sus
efectos probables sobre el medio ambiente; se estima el

grado
de
demencia
de
una
persona
para
determinar
cun
responsable cabe hacerla de sus actos. No es extrao sino

habitual en el derecho juzgar formndose una determinada
conviccin acerca de hechos polmicos, sobre la base de
pruebas
presentadas
incluso
juzgar
acerca
de
la
plausibilidad de hechos futuros e inciertos. En algunos

casos,
ocurri
el
tribunal
o
no
indiscutible.
establece
ocurri
Ello
no
y
lo
formalmente
tal
hace
que
un
afirmacin
este
hecho
resulta
Tribunal,
sino
tpicamente slo los jueces del fondo. En otros casos, los

tribunales
deben
formarse
conviccin
acerca
de
hechos
discutidos o probables para poder resolver las cuestiones
218
de derecho. En estos casos, los tribunales no resuelven

definitivamente si el hecho ocurri o no, no resuelven una
duda fctica, no requieren dar carcter de verdad jurdica
a un supuesto, ni menos resolver una polmica para la
ciencia,
previa
pero
en
ellos
resuelven
un
conviccin
sobre
un
fctico.
hecho
problema
jurdico
Ello
deber
ocurrir en la especie.
23 Que precisamente por ello y para dar solucin a estos

casos en que slo es posible cierto grado de certeza, la
reflexin
jurdica
ha
ido
construyendo
una
serie
de
valiosos tpicos jurdicos, de tradicin milenaria, como

son la cuestin acerca de a quin le corresponde probar
los hechos, cundo es debido, posible o prohibido a un
juez
presumir
la
existencia
de
un
hecho
complejas
categoras conceptuales acerca de los diversos grados de

certeza
que
existencia
juicio
resultan
de
un
necesarios
hecho
jurisdiccional
anlogos
propsitos.
tpicamente
con
la
para
emplearlo
para
darlo
As,
la
fundada
convencerse
como
por
la
supuesto
del
establecido
con
graduacin
sospecha
de
de
que
empieza
algo
ha
ocurrido, y ella resulta suficiente para adoptar ciertas

decisiones, como la detencin, sigue con las presunciones
y, en el otro extremo, termina con la conviccin ms all
de toda duda razonable, pasando por una serie de otras
categoras de conviccin anlogas o intermedias.
24 Que es efectivo que las reglas procesales aplicables al

control
abstracto
de
constitucionalidad
propiamente una fase de prueba respecto
no
contienen
de los hechos
acerca de los cuales el Tribunal deba formarse conviccin.

Sin embargo, el inciso primero del artculo 30 de la Ley
Orgnica de este Tribunal faculta a esta Magistratura para
decretar las medidas que estime del caso tendientes a la
ms
adecuada
sustanciacin y
resolucin del
asunto que
conozca. El Tribunal decret, con fecha 7 de septiembre

de 2007, que ambas partes pudieran acompaar informes de
expertos. En base a ese mismo precepto, se tuvo tambin
219
presente
las
presentaciones
escritas
de
ms
de
26
organizaciones o personas. Entre ellas, informes de las

Facultades de Medicina de las Universidades de Chile y
Catlica de Chile. Cada una de esas organizaciones que as
lo pidi fue recibida en audiencia pblica por el Tribunal
Pleno y a ellas concurrieron a exponer fundadamente sus
convicciones
varios
de
los
ms
connotados
cientficos
nacionales en cuestiones reproductivas. Se acompaaron o

se refirieron en tales presentaciones escritas y orales
las investigaciones publicadas a este respecto. Qu otra
prueba poda rendirse a este respecto?
Sobre los hechos
en cuestin no hay testigos, tampoco caben confesiones de

las partes, ni inspecciones del Tribunal. Sobre el hecho
en
cuestin
la
conviccin
debe
lograrse
analizando
la
prueba reunida, efectuada en laboratorios o por medio de

estudios estadsticos u otro mtodo cientfico vlido. La
que
est
publicada
consultada
por
el
ha
estado
Tribunal
la
disponible
no
para
publicada
ser
es,
por
ahora, constitutiva de meros rumores a los que no cabra

dar fe.
25 Una variante de la alegacin anterior ha consistido en

sostener que el hecho de que en este debate se entrecrucen
cuestiones morales y religiosas respecto al comienzo de la
vida y a su dignidad es un impedimento para resolver esta
impugnacin.
Ello
demostrado,
se
competencia
del
tampoco
trata
de
es
una
Tribunal,
as,
pues,
controversia
que
se
suscita
como
se
ha
propia
de
la
en
el
orden
temporal. Como se ha dicho, a esta Magistratura se la ha

requerido
legalmente
constitucionalidad
competencia,
de
conforme
para
un
que
Decreto,
la
examine
en
la
materia
Constitucin
de
su
su
ley
orgnica no puede excusarse de hacerlo. La polmica moral

o
religiosa
acerca
de
lo
que
es
la
vida
humana
su
comienzo -o fin- no es, ni en la Carta Fundamental, ni en

la
ley,
razn
vlida
para
que
ste,
ni
ningn
otro
tribunal, se abstenga de resolver una cuestin. Por el
220
contrario, el derecho, en cuanto garantiza la vida y la

dignidad de la persona, ha estado desde siempre, y cada
vez ms intensamente, llamado a resolver cuestiones en que
necesariamente debe precisarse el comienzo o el fin de la
existencia humana. Por mucho que en ello se entretejan
debates
morales
religiosos,
el
derecho
no
podra
renunciar a la defensa de los derechos a la vida y a la

dignidad humanas que la Constitucin ha consagrado y le ha
encomendado resguardar cuando es requerido legalmente en
negocios
de
su
competencia,
todo
lo
cual,
como
se
ha
dicho, se verifica en la especie.

D. La excepcin de estar resolviendo una cuestin de
mrito.
26 Vinculado a lo anterior, esta Magistratura debe tambin

resolver
si,
como
lo
sostiene
el
Ejecutivo,
debe
abstenerse de entrar al fondo del asunto, por tratarse de

una
cuestin
de
mrito.
juicio
de
esa
parte,
la
distribucin del frmaco acarrea una serie de beneficios

relacionados con la disminucin de embarazos no deseados,
particularmente
entre
vulnerables
la
de
adolescentes
sociedad.
En
su
de
los
sectores
opinin,
ante
ms
tales
beneficios, la eventual existencia de una duda acerca de

los efectos de la anticoncepcin de emergencia cuestionada
no obliga al gobierno a abstenerse de su consejera y
distribucin de los frmacos respectivos y, a todo evento
y ello es lo importante de analizar ahora, tal debate
entre el deber de abstencin por la duda de estar afectada
la vida y los beneficios de salud e igualdad que acarrea
la poltica de su distribucin es tpicamente una decisin
de
mrito,
que
deben
tomar
conforme
lneas
jurisprudenciales de este Tribunal- los rganos electos

con responsabilidad poltica.
27 Que
esta
cuestin
planteada
por
el
Gobierno
tampoco
representa un impedimento para entrar al fondo del asunto.

A nuestro juicio, tales argumentos sirven para convencer
que quienes sostengan que el frmaco que el Gobierno se
221
obliga a distribuir a travs del decreto impugnado afecta

la vida, de un modo contrario a lo dispuesto en el numeral
1 del artculo 19 de la Constitucin, quedan obligados a
evaluar si tal distribucin permite alcanzar otros bienes
que
la
poltica
se
propone
si
ello
permite
no
justificar el riesgo para el derecho a la vida; pero no

puede pretenderse que la doctrina acerca de las cuestiones
de mrito llegue a legitimar que las autoridades polticas
puedan
travs
de
polticas
pblicas
-que
ciertamente
slo ellas estn llamadas a formular- infringir la Carta

Fundamental. Tal doctrina
vulneracin
de
un
derecho
implicara sostener que toda

debera
ser
validada,
sin
siquiera entrar al fondo del asunto, a condicin de que

existan
atenta
beneficios
en
contra
pblicos
del
derivados
derecho
de
la
fundamental.
medida
Cuando
que
es
legalmente requerida, esta Magistratura debe controlar la

adecuacin de ciertas normas a la Constitucin. El hecho
de que tales normas formen parte de una poltica pblica
que se sustenta en
juicios de mrito, no la inhibe de su
deber de control.
28 Que, en atencin a lo expuesto en los considerandos que

anteceden y a lo que se expone en las consideraciones
generales del fallo, resulta ineludible a estos disidentes
desestimar las alegaciones de que este requerimiento debe
acogerse o rechazarse sin necesidad de entrar al fondo del
asunto y adentrarse en l.
IV.
La consejera y distribucin de los frmacos para la

anticoncepcin de emergencia y el derecho a la vida.
A. Supuestos que deben verificarse para acoger el
requerimiento.
29 Que,
juicio
de
estos
disidentes,
para
acoger
el
requerimiento de inconstitucionalidad de una parte de un

Decreto
Supremo
sera
necesario
concluir,
como
se
ha
explicado en los considerandos 4 a 8 que anteceden, lo
222
siguiente:
a)
que
los
frmacos
aptos
para
la
anticoncepcin de emergencia, la pldora del da despus y

el Yuzpe, que el Decreto ordena recomendar y distribuir,
son, cada uno de ellos, capaces de producir la muerte de
un
embrin
existe
una
no
anidado,
duda
de
que,
cierta
lo
entidad;
menos,
b)
que
sobre
el
ello
embrin
humano es, an antes de su anidacin en el cuerpo de la

mujer, una persona, de aquellas a quienes la Constitucin
asegura el derecho a la vida, y/o que el embrin humano,
an antes de su anidacin en el cuerpo de la mujer, es
vida que est por nacer, y que disponer de l viola la
norma
en
que
la
Constitucin
manda
al
legislador
protegerle, y c) que estas formas de atentar en contra del

derecho
la
vida
resultan
injustificables
por
otros
motivos.
30 Que los supuestos exigidos para acoger el requerimiento

que se han consignado en el considerando anterior tienen
entre s un vnculo lgico y consecuencial que determina
el orden de su examen. Para efectos de este voto, baste
con establecer que el requisito indicado en la letra a)
del razonamiento anterior es condicin necesaria y primera
de los siguientes. En efecto, si los frmacos, que el
Decreto Supremo impugnado ordena aconsejar y distribuir
gratuitamente, tienen capacidad de evitar la anidacin del
embrin y, con ello, interrumpir su desarrollo y darle
muerte, ser necesario examinar los supuestos que siguen,
pero, en cambio, si se concluye que ninguno de ellos tiene
esa potencia o no existe siquiera duda suficiente de que
la tengan, entonces no tendr sentido, para lo que se va a
resolver, determinar la entidad de la vida del embrin no
implantado
consecuencia,
su
lo
debida
primero
proteccin
que
debe
jurdica.
analizarse
es
En
la
cuestin del efecto que produce el consumo de la llamada

pldora del da despus o del Yuzpe sobre el embrin no
anidado.
223
B. Examen del primer supuesto: Los efectos de los

frmacos sobre el no nacido. Cuestiones previas
indispensables de considerar acerca del asunto
planteado.
31 Que lo primero que debe aclararse y enfatizarse es que la

naturaleza de la pregunta establecida en el considerando
anterior es fctica. Se trata de determinar cul es el
efecto
que,
sobre
un
embrin
no
anidado,
produce
un
frmaco al interior de una mujer. Esta cuestin fctica no

puede responderse con razones ticas, morales, jurdicas o
filosficas. Ante ella, los nicos criterios de verdad son
empricos. Las convicciones acerca de aspectos fcticos
han de formarse sobre la base de pruebas cientficas. Por
su
parte,
las
meras
opiniones,
aunque
ellas
sean
sustentadas por cientficos de renombre, no constituyen

pruebas de un hecho.
32 Lo segundo que debe precisarse y enfatizarse es que ste,

como
todo
Tribunal,
debe
adquirir
conviccin
acerca
de
esta cuestin fctica con los antecedentes disponibles en

el proceso.
33 Lo tercero es precisar la pregunta. El debate entre las

partes y la informacin disponible en el proceso permiten
tener
por
establecidos
algunos
hechos
no
discutidos,
cuales son:
a) que
son
tanto la pldora del da despus como el Yuzpe
anticonceptivos
eficaces.
En
efecto,
segn
se
justificar ms adelante, no existe debate entre las

partes
ni
entre
los
expertos
que
expusieron
en
el
Tribunal, en el sentido de que estos frmacos tienen

capacidad
anticonceptiva,
en
cuanto
dificultan
la
ovulacin.
b) que estos frmacos no afectan la vida del embrin una
vez
implantado
o,
al menos, que no existe evidencia
alguna de ello.
Lo que las partes controvierten es el efecto que la
pldora y el Yuzpe producen o pueden producir sobre el
224
embrin
en
la
requirentes
etapa
previa
varios
expertos
su
anidacin.
sostienen
que
Los
estos
medicamentos, adems de efectos anticonceptivos, tienen

la
capacidad
de
dar
muerte
al
embrin
antes
de
su
implantacin o de evitar su anidacin o adherencia al

cuerpo
de
la
mujer,
lo
que
impide
su
desarrollo
produce su muerte o, que, a lo menos, existe una duda

razonable acerca de tal efecto. La parte del gobierno y
otros
expertos
sostienen
que
no
existe
antecedente
alguno que permita sostener que la pldora, adems del

efecto
anticonceptivo,
tenga
capacidad
de
afectar
al
embrin entre que ste surge, con la fecundacin, y el

momento de su anidacin.
Este ltimo es el hecho en debate que habr de ser
objeto de anlisis a
continuacin: el efecto de la
pldora y del Yuzpe sobre el embrin humano o cigoto que

se forma al momento de la fecundacin del vulo por el
espermio y hasta antes de la implantacin o anidacin
del
mismo
en
el
cuerpo
de
la
mujer.
Para
los
requirentes, los frmacos cuyo uso se ordena aconsejar y

distribuir son capaces de matar al embrin o de impedir
su anidacin en ese lapso. Para el gobierno, tal efecto
no existe. Si se acepta la primera tesis sobre este
asunto de hecho, tendr sentido seguir con las restantes
cuestiones que se han identificado, tales como si el
embrin
no
anidado
es
persona,
si
su
vida
tiene
proteccin constitucional, si tal proteccin es absoluta

o mayor que los derechos de la mujer sobre su propio
cuerpo, etc. Si, en cambio, se determina que tal efecto
no
se
verifica,
ello
es
suficiente
para
desechar
el
requerimiento, sin necesidad de dilucidar ninguna de las

restantes preguntas.
C. La afirmacin de que existe al menos la duda de
que los frmacos cuyo uso se ordena aconsejar y
distribuir puedan impedir la implantacin del
embrin o de darle muerte antes de que la
225
implantacin se verifique. Peso de la prueba y

estndar de certeza.
34 Antes de entrar al anlisis mismo de la evidencia capaz de

producir conviccin acerca del hecho en anlisis, resulta
necesario determinar qu es lo que se debe probar para
acoger
rechazar
el
requerimiento
quin
le
corresponde el peso de producir la prueba que sea capaz de

generar
conviccin,
todo
lo
cual
se
analiza
en
por
causa
los
considerandos que siguen de este apartado.
35 Que
para
invalidar
un
Decreto
deben
Supremo
existir
razones
de
de
peso
suficientes. Tal declaracin es un hecho extraordinario.

Ello
ocurre
no
tanto
por
efecto
de
una
presuncin
de
constitucionalidad de la norma, como por la necesidad de

buen funcionamiento de la democracia y del gobierno. Los
rganos
establecidos
por
la
Constitucin
tienen
una
determinada legitimidad y un mbito de competencia, por lo

que
ha
de
partirse
del
supuesto
de
la
validez
de
sus
actos. Con ello no se dice nada preciso an acerca de la

carga
ni
del
grado
de
conviccin
que
debe
generar
la
prueba acerca de un hecho alegado, sino slo que ni ste

ni
ningn
Tribunal
Constitucional
en
el
mundo
debiera
invalidar una norma sin estar convencido primero de la

que
se
alega
sin
dar
argumentos
suficientes para demostrarla.
36 Que para que se verifique el primer elemento que venimos

analizando
como
necesario
para
producir
la
conviccin
acerca de la inconstitucionalidad del Decreto impugnado,

es indispensable, como se ha dicho, llegar a la conviccin
de que la ingesta de los frmacos que se ordena distribuir
s tiene o puede tener efectos mortales sobre el embrin
concebido y no anidado. Ese es el primer hecho debatido
que debe analizarse. Corresponde determinar primero qu
debe probarse y quin debe hacerlo, para luego analizar
qu grado de certeza debe alcanzar la prueba. Para el
gobierno, son los requirentes quienes deben acreditar el
226
efecto mortal de los frmacos; para los requirentes, es el

gobierno
quien
debe
pldora
del
da
daremos
respuesta
acreditar
despus
a
esta
el
del
efecto
Yuzpe.
cuestin,
inocuo
de
la
Analizaremos
pero
no
sin
antes
reiterar que, en quienquiera que recaiga el peso de la

prueba,
no
puede
olvidarse
el
hecho
ya
anotado
en
el
considerando anterior: acoger el requerimiento es lo que

requiere
de
una
determinada
conviccin
por
parte
del
tribunal, la conviccin del efecto mortfero de la pldora

y del Yuzpe (o su duda razonable segn analizaremos a
continuacin). Si tal conviccin no se verifica, no puede
acogerse lo pedido.
37 Que para determinar a quin corresponde el peso de la

prueba, es necesario precisar el estado jurdico en que se
encuentra
el
hecho
debatido
apartado.
El
frmaco
que
que
la
se
norma
analiza
impugnada
en
este
ordena
aconsejar y distribuir se encuentra debidamente autorizado

por Resolucin N 7224 del Instituto de Salud Pblica, de
fecha 24 de agosto de 2001. Tal Resolucin fue impugnada
de nulidad de derecho pblico, argumentndose precisamente
que tena o poda tener los efectos abortivos que tambin
se alegan en esta causa, y la Corte Suprema, en sentencia
que se encuentra ejecutoriada y que fue pronunciada por la
Tercera Sala, integrada por los Ministros seores Enrique
Tapia, Ricardo Glvez, Domingo Yurac, Milton Juica y el
Abogado Integrante seor Manuel Daniel, rechaz tal accin
de
nulidad,
considerando,
entre
otras
cosas,
que
los
hechos acreditados en instancias anteriores, los que ella

no poda modificar en sede de casacin, no constituan
prueba
suficiente
de
que
el
medicamento
autorizado
circular afectare un derecho constitucional. Si bien esta

Magistratura no est obligada por ese razonamiento hecho
por la Excma. Corte Suprema, s lo est a considerar que
lo impugnado es un Decreto Supremo que ordena informar y
aconsejar
acerca
de
distribuir
gratuitamente
un
frmaco cuya circulacin se encuentra autorizada por el
227
rgano competente y, en el caso del levonorgestrel puro,

adems validada por un fallo ejecutoriado. A juicio de
estos
disidentes,
no
es
posible
esta
Magistratura
partir, sin ms, del supuesto que ese frmaco es apto para
interrumpir el embarazo y mortal para el embrin. Ese es
un hecho que debe probarse, por parte de quienes impugnan
la
norma
que
debidamente
ordena
autorizado.
distribuir
el
Partir
supuesto
del
mismo
frmaco
contrario
hara imposible el gobierno, en este caso, hara inviable

la poltica de autorizacin de medicamentos, pues habra
que presumir que todo
frmaco es capaz de producir la
muerte mientras el propio rgano tcnico no acredite lo

contrario.
Ello
llevara
la
situacin
absurda
polticamente inviable de transformar a los tribunales en

el verdadero rgano tcnico -que no lo son- llamado a
autorizar los medicamentos. Esta conclusin no significa
que lo que resuelva el rgano tcnico del gobierno deba
tenerse
siempre
como
cierto
definitivo.
Quiere
decir
simplemente que quien lo impugne debe acreditar su error o

invalidez y para ello debe, mediante pruebas, a lo menos
sembrar
un
cierto
grado
de
duda
-que
ya
se
analizar
cunta debe de ser- acerca de los supuestos que llevaron

al rgano tcnico a sus conclusiones cientficas de no ser
el frmaco mortal o lesivo para la salud.
38 Que a la misma conclusin acerca de la carga de probar se

llega si se parte del supuesto generalmente aceptado- de
que
debe
probarse
aquello
que
resulta
extraordinario,
contrario a la lgica o a la forma habitual de ocurrir los

hechos.
Ante
un
correspondientes
frmaco
que
autorizaciones
circula
cuyos
con
efectos
las
no
son
apreciables por los sentidos, lo extraordinario consiste

en considerar que el mismo es daino para la vida.
39 Que
la
parte
tratndose
de
de
los
la
vida,
requirentes
la
ha
conclusin
hecho
ver
debiera
inversa, que su proteccin es de tal trascendencia
ser
que,
la
que el
hecho que debe probarse es que el frmaco es inocuo para
228
el
embrin
no
que
existe
un
determinado
riesgo
de
producirle la muerte. Esta afirmacin es evidente, pero no

seala
la
sede
en
que
debe
ocurrir
esa
prueba.
Los
llamados a autorizar un frmaco son, en primer lugar, las

autoridades
del
efectivamente
Ministerio
cerciorarse,
de
hasta
Salud.
un
Ellas
cierto
deben
grado
de
certeza, que el frmaco tiene propiedades benficas para

la salud y que
dainos
para
autoridades
no produce efectos secundarios mortales o
la
han
misma.
hecho
Sin
tales
embargo,
una
exmenes
vez
que
autorizan
esas
el
frmaco, los terceros que aleguen que las autoridades se

han equivocado, deben probar el efecto daino que alegan
o, a lo menos, probar un cierto grado de duda acerca de
ello. Ello no implica que las autoridades de salud no
puedan equivocarse; de hecho, nos enteramos con frecuencia
que se ordena retirar del mercado un frmaco que se haba
autorizado porque la nueva evidencia acredita sus ciertos
o probables riesgos para la salud.
Tampoco significa que
los tribunales no deban examinar la prueba en que se bas

la conclusin del efecto no nocivo, ni que puedan, en base
a la prueba que se rinda, llegar a una conclusin diversa
a aquella a la cual arribaron las autoridades de salud.
Slo significa que lo que se debe probar es el error por
quienes lo alegan. La prueba del efecto nocivo del frmaco
vlidamente autorizado o un cierto grado de duda acerca de
ello es necesaria y corre necesariamente de cuenta de los
requirentes.
40 Lo anterior resulta evidente si se tiene presente que,

sobre cualquier producto que se ingiere, sobre cualquier
frmaco,
pero
debidamente
tambin
autorizado,
respecto
podra
de
cualquier
alguien
alimento
plantear
la
alegacin de que es mortal, de que atenta en contra de la

vida. Si el producto ha sido ya autorizado por los rganos
competentes, resultara absurdo que ste u otro tribunal
lo prohibieran si esa alegacin de ser mortal no viene
acompaada de suficiente prueba que la sustente.
229
41 Habindose precisado el hecho que debe de acreditarse y a

cul de las dos partes corresponde hacerlo, es necesario
ahora dilucidar el grado de certeza que cabe exigir a
quien alega el efecto nocivo del frmaco. Los grados de
certeza que puede exigirse a determinada prueba pueden ir
desde la capacidad de plantear una duda, hasta la certeza
absoluta
acerca
del
hecho
debatido.
Los
requirentes
argumentan que, en este caso, basta con que la prueba sea

capaz de plantear una duda. Sealan que, tratndose de
derechos fundamentales, y particularmente del derecho a la
vida, debe siempre interpretarse la duda en pro del valor
de la vida. Agregan que tratndose del hecho que debe
probarse,
la
prueba
completa
del
carcter
abortivo
exigira experimentar con embriones para ver si se les da

muerte, lo que est tica y legalmente prohibido. En este
sentido,
ha
de
concedrseles
la
razn,
particularmente
porque tratndose de la imputacin de que un frmaco puede

producir la muerte, los efectos del hecho son del todo
irreversibles.
En
consecuencia,
juicio
de
estos
disidentes, bastara con que la prueba produzca una duda

razonable de que el frmaco autorizado pueda producir la
muerte de un titular del derecho a la vida (lo que tambin
est debatido en autos en el sentido de que el cigoto lo
sea), para que este Tribunal pueda invalidar el decreto
que ordena al sistema pblico de salud aconsejar su uso y
distribuirlo gratuitamente, siempre que se verifiquen las
dems
condiciones
que
la
Constitucin
desarrolladas para el caso en discusin.
establece,
ya
Entenderemos por
duda razonable aquella que supera una mera conjetura y se

apoya en evidencia que la sustenta, aunque no alcance el
nivel de certeza absoluta. Decimos que la duda debe ser al
menos fundada o razonable, toda vez que, por los motivos
que ya se han desarrollado en los considerandos 36 a 41
que
anteceden,
efecto
daino.
no
basta
con
Es
necesario
que
que
una
parte
acompae
afirme
prueba
de
tal
la
plausibilidad de lo que afirma. En consecuencia, mientras
230
el adecuado funcionamiento del sistema democrtico exige

que la afirmacin de nocividad del frmaco ya autorizado
se
acredite,
el
valor
de
la
vida
el
carcter
irreversible de la muerte hacen que sea suficiente una

duda razonablemente motivada y acreditada.
42 Que las cuestiones que se acaban de dilucidar acerca del

peso de la prueba y del tipo o estndar de conviccin que
sta
debe
otras
dos
producir
han
todava
con
que
suelen
las
de
ser
distinguidas
confundirse.
La
de
primera
consiste en dilucidar de qu muerte -cierta o probable- se

trata. Ya est dicho que la discusin acerca de si la tal
muerte es la de una persona que es titular del derecho a
la vida, como afirman los unos, o de un ente que an no la
tiene o slo de una parte disponible del cuerpo de la
mujer, como sostienen otros, es una cuestin diversa que
slo
tendra
existe
duda
embrin.
utilidad
razonable
Tambin
determinar
analizar
qu
es
acerca
un
si
de
daos
problema
se
se
concluye
tal
efecto
diverso
ocasionaran
que
sobre
el
posterior
en
caso
de
restringirse el uso del frmaco potencialmente daino. A

este respecto, la parte del Gobierno ha hecho ver que
acoger el recurso llevara a que se produzcan ms abortos
clandestinos,
que
haya
ms
embarazos
adolescentes
no
deseados entre las mujeres ms pobres y a que se afecten

los derechos reproductivos de las mujeres. El anlisis de
estas
cuestiones
sera
necesario
condicin
de
que
efectivamente exista duda razonable acerca de la capacidad

de la pldora del da despus y/o del Yuzpe de producir la
interrupcin del desarrollo del embrin no anidado, pues,
si no hay tal duda, todo ese anlisis de ponderar entre
riesgos
probables
se
hace
enteramente
terico
innecesario para resolver la cuestin jurdica acerca de

la inconstitucionalidad del Decreto.
D. Anlisis de la prueba disponible en esta causa
acerca de los efectos en el embrin no anidado
de cada uno de los dos mtodos de
231
anticoncepcin cuestionados. Introduccin al

mismo.
43 Tal como ya se ha concluido fundadamente, lo que habr de

dilucidarse
en
este
apartado
es
si,
conforme
la
evidencia acompaada en autos, es o no posible dar por

acreditada una duda razonable acerca de que la ingesta de
la pldora, ya sea en su modalidad de levonorgestrel puro
o en combinacin con etinil estradiol (mtodo Yuzpe), es
capaz de evitar la implantacin del embrin humano en el
cuerpo de la mujer, de evitar su anidacin, impedir su
desarrollo y producirle la muerte de cualquier modo. Se ha
concluido tambin que, por tratarse de un hecho, lo nico
que ha de pesar a su respecto es la evidencia cientfica y
no
los
argumentos
jurdicos
morales.
Tambin
se
ha
explicado que el peso de las afirmaciones depender de la

evidencia
cientfica
en
que
se
sustentan
no
del
prestigio o cantidad de quienes las suscriban. Por ltimo,

se ha concluido que la prueba debe constar en la causa.
44 Las partes fueron invitadas por el Tribunal a probar sus

afirmaciones.
2007,
se
Al
dict
efecto,
con
resolucin
fecha
que
de
septiembre
textualmente
de
estableci:
fjase un plazo de 30 das en el cual las partes podrn

acompaar
informe
de
expertos
en
que
se
indique
con
claridad y precisin los efectos que, de acuerdo a la

ciencia que profesan, producen los mtodos comprendidos en
las normas del Decreto Supremo N 48 del Ministerio de
Salud, publicado en el Diario Oficial de 3 de febrero de
2007,
partes
que
los
acompa
requirentes
informe
impugnan..
alguno
en
Ninguna
de
las
respuesta
esa
resolucin. A partir de ello sera posible sostener que

las
partes
nada
probaron
en
este
expediente
sobre
los
efectos de ninguno de los dos mtodos de anticoncepcin de

emergencia
cuestionados
que
por
lo
tanto
no
est
sustentada en evidencia cientfica documental alguna la

duda razonable de que ellos sean capaces de interferir en
la vida del embrin. Sin embargo, varias entidades, entre
232
ellas las Facultades de Medicina de las universidades de

Chile, Pontificia Universidad Catlica de Chile y Catlica
de la Santsima Concepcin, as como el Instituto Chileno
de Medicina Reproductiva, la Red por la Vida y la Familia
y
los
mdicos
Patricio
Mena
Gonzlez,
Fernando
Orrego
Vicua, Jos Antonio Arraztoa y Maritza Busquets, de la

Universidad
de
los
Andes,
hicieron
llegar
informes
al
Tribunal que se abocan y dan alguna forma de respuesta a

la
cuestin
reseada
en
el
considerando
anterior.
Posteriormente, en audiencias pblicas realizadas los das

8
de
cientficas
noviembre
de
concurrieron
2007,
diversas
exponer
ante
autoridades
el
Tribunal,
dejando copias de sus presentaciones y, a veces, informes

ms extensos. Entre ellos, lo hicieron los mdicos Horacio
Croxatto
por
Reproductiva,
el
Instituto
Guillermo
Galn
Chileno
en
de
Medicina
representacin
de
la
Asociacin Chilena de Proteccin de la Familia, Giorgio

Solimano
Ramiro
Molina
Cartes
por
la
Facultad
de
Medicina de Universidad de Chile, Patricio Mena Gonzlez y

Fernando Orrego Vicua por la Red de Organizaciones por la
Vida y la Familia, y Sebastin Illanes por la Fundacin
Instituto
de
Estudios
Evanglicos.
En
la
vista
de
la
causa, los abogados de las partes aludieron tambin a este

debate
cientfico.
resolver,
se
Por
ltimo,
trajeron
la
como
vista
medida
los
para
mejor
expedientes
administrativos de los registros sanitarios del ISP de los

frmacos
Postinal,
Postinor-2,
Tace,
Glanique
Levonorgestrel, adems de las resoluciones que sirvieron

de antecedente del rechazo del registro de la pldora del
da despus verificado en la dcada de los noventa. Por su
parte, tambin se orden traer a la vista el expediente
judicial de la causa Centro juvenil Ages con ISP, Rol
5839-2002, del Vigsimo Juzgado Civil de Santiago, sobre
la nulidad de derecho pblico del frmaco Postinor-2. En
la ltima de las causas referidas consta toda la prueba
judicial
producida
al
discutirse
la
anulacin
de
la
233
Resolucin que autoriz la pldora, la que es relevante

tener a la vista, por la similitud de ambos debates. Lo
que
es
ms
importante,
en
varios
de
los
estudios
acompaados y en las presentaciones hechas los cientficos

aluden a una cierta evidencia cientfica, la presentan,
analizan
reiteran,
aun
cantidad
sacan
de
publicados
conclusiones.
entre
quienes
estudios
y
han
Las
discrepan,
cientficos.
podido
referencias
ser
Ellos
una
se
consultados
se
cierta
encuentran
por
quienes
suscriben este voto. En consecuencia, nos ha parecido que

es nuestra obligacin analizarlos. Si hemos sostenido que
slo
la
evidencia
descartar
la
corresponde
cientfica
duda
al
es
razonable,
Tribunal,
no
capaz
y
de
que
nos
sustentar
ello
parece
slo
posible
o
le
otra
alternativa.
45 A continuacin se listan los estudios referidos en las

respectivas
audiencias
acompaados.
En
esos
pblicas
en
estudios
consta
los
la
informes
evidencia
cientfica en que se sustentan las posiciones que se han

debatido en esta causa:
1. Brito KS; Bahamondes L; Nascimento JA; de Santis L;
Munuce
MJ,
The
in
vitro
effect
of
emergency
contraception doses of levonorgestrel on the acrosome

reaction
of
human
spermatozoa,
Contraception.
2005;72:225-228.
2. Croxatto HB, Brache V, Pavez M y cols. Pituitaryovarian
function
following
the
standard
levonorgestrel emergency contraception. Contraception

2004; 70:442-50.
3. Croxatto,
Horacio,
Proporcin
real
de
casos
condiciones en las que el levonorgestrel previene el

embarazo
cuando
se
usa
como
anticonceptivo
de
emergencia, Resmenes de la XII JORNADA NACIONAL DE

SALUD SEXUAL Y REPRODUCTIVA, Santiago, 3-5 de Octubre
de 2007.
234
4. Dunson TR, Blumenthal PD, Alvarez F y cols. Timing of

onset
of
contraceptive
effectiveness
in
Norplant
implant users. Part I. Changes in cervical mucus.

Fertil Steril. 1998; 69: 258-66.
5. Durand M, Cravioto MC, Raymond EG y cols. On the
mechanism
of
action
administration
of
in
short-term
emergency
levonorgestrel
contraception.
Contraception 2001; 64:227-34.

6. Durand M, Seppala M, Cravioto Mdel C, Koistinen H,
Koistinen
R,
Gonzalez-Macedo
J,
Larrea
F.
Late
follicular phase administration of levonorgestrel as

an
emergency
contraceptive
changes
the
secretory
pattern of glycodelin in serum and endometrium during

the luteal phase of the menstrual cycle Contraception
2005;71:451-7.
7. Gemzell-Danielsson K, Marions L. Mechanism of action
of
mifepristone
and
levonorgestrel
when
used
for
emergency contraception. Human Reproduction Update,

2004; 10: 341-8.
8. Glasier A. Emergency Postcoital Contraception. N Engl
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En lo que sigue, estos estudios sern citados slo
empleando el apellido del primero de los autores y el ao
de publicacin. Los referidos en los numerales 3, 27 y 36
no se encuentran concluidos y slo ha sido publicado el
curso de la investigacin y sus conclusiones provisorias
en congresos, por lo que ello habr de tenerse presente
al asignarles fuerza de conviccin. Las indicadas en los
numerales
39
42
concluidas
que
nunca
corresponden
fueron
objeto
investigaciones
de
publicacin
en
revista cientfica, por lo que no pueden ser consideradas

como elementos de conviccin. Por su parte, las indicadas
en los numerales 7, 8, 16, 21, 30, 32, 33, 37 y 40 no dan
cuenta de nueva evidencia cientfica sino que constituyen
ms
bien
un
anlisis
de
la
existente,
bibliogrficas o manuales de medicina.
reseas
En tercer lugar,
debe tenerse adems presente que los estudios mencionados

en los numerales 9, 12, 31 y 38, fueron diseados para
medir
la
eficacia
del
levonorgestrel
usado
como
anticoncepcin de emergencia, pero no para explicar el

modo en que alcanza tal eficacia. En razn de ellos no
son relevantes para determinar si el frmaco es o no
capaz de afectar la vida del embrin humano.
estudio
de
la
Organizacin
Mundial
de
la
Si bien el
Salud
(WHO,
1998), mencionado en el numeral 41 que antecede, podra

considerarse parte
de este grupo, no ser descartado,
por ser uno de los elementos fundantes de un argumento

esgrimido por el informe de la Facultad de Medicina de la
Universidad Catlica que habr de analizarse.
240
46 Para un anlisis ms ordenado de la evidencia cientfica

que fuera referida a este Tribunal, la misma ser agrupada
en siete categoras, sin perjuicio de tenerse presente que
alguna de ella puede ser clasificada en ms de una:
1. Evidencia disponible en esta causa que alude a los
efectos
anovulatorios
del
levonorgestrel
puro,
conocido como pldora del da despus, o del mtodo

Yuzpe;
2. Evidencia disponible en esta causa que alude a los
efectos de la pldora del da despus o del Yuzpe
sobre la migracin de los espermios;
3. Evidencia disponible en esta causa acerca del modo de
accin de los mtodos anticonceptivos de emergencia
sobre
la
base
del
anlisis
de
su
eficacia
en
la
prevencin de embarazos y la posibilidad que acte

despus de la ovulacin;
4. Evidencia
disponible
en
esta
causa
acerca
de
los
efectos de la pldora del da despus en animales;

5. Evidencia
disponible
en
esta
causa
acerca
de
los
efectos de la pldora del da despus o del Yuzpe en

el transporte tubario del embrin fecundado;
6. Evidencia
disponible
en
esta
causa
acerca
de
los
efectos de la pldora del da despus o del Yuzpe en

la
produccin
de
protenas
relevantes
para
el
de
los
desarrollo del embrin;

7. Evidencia
disponible
en
esta
causa
acerca
efectos de la pldora del da despus o del Yuzpe

sobre
el
endometrio
su
capacidad
de
anidar
el
embrin.
Para una mejor ilustracin, el cuadro siguiente contiene
un
listado
de
la
evidencia
disponible
del
de
los
aspectos en relacin a los cuales cada uno fue invocado.

Del listado referido en el considerando anterior se han
excluido aquellos estudios que no sern considerados en el
241
anlisis
para
alcanzar
conviccin,
por
las
razones
ya
1. Brito, 2005
(citado
en
el
Informe
de
la
PUC)
2. Croxatto,
2004
(citado por Orrego e
ICMER)
3. Croxatto,
2007
(citado por ICMER)
4. Dunson et al,
1998
(citado por Mena y
Orrego)
5. Durand 2001
(citado por ICMER)
6. Durand 2005
(citado en ICMER)
7. Hapangama
2001
(citado por ICMER)
8. Kesser 1974
(citado por Mena,
Orrego, Illanes e
ICMER)
9. Lalitkumar,
2007
(citado por ICMER)
Endometrio
Protenas
TubarioTransporte
Animales
Desarrollo del embrin

Eficacia
post
ovulacin
Mujeres
Ovulacin
Estudia los efectos

del levonorgestrel
y/o
del
Yuzpe
sobre:
Espermios
expuestas.
242
11. Mandelin E, et
al., 1997.
(citado por Mena)
12. Marions 2002
(citado por ICMER)
13. Marions,
2004
(citado por Illanes)
14. Massai, 2007
(citado por Illanes)
15. Muller 2003:
(citado por ICMER)
16. Novikova,
2007
(citado por ICMER e
Illanes).
17. Okewole,
2007
(citado por ICMER)
18. Ortiz 2004
(citado por ICMER)
19. Palomino,
2003
(citado por ICMER)
20. Paltieli, 2000
(citado por Orrego)
21. Raymond,
2000
(citado por Orrego)
22. Trusell, 2003
23. Ugocsai,
2002
(citado por Mena,
Endometrio
Protenas
Transporte tubario
animales
Desarrollo del embrin

Eficacia
post
ovulacin
mujeres
Ovulacin
Estudia los efectos

del levonorgestrel
y/o
del
Yuzpe
sobre:
Espermios
10. Landgren,
1989
(citado por Mena)
243
Orrego e ICMER)
24. Vargas 2005
(citado en ICMER)
25. Young, 1994
(citado en Orrego e
Illanes)
26. WHO, 1998
27. Yeung, 2002
E. Anlisis de la evidencia disponible en esta
causa que alude a los efectos anovulatorios del
levonorgestrel solo (pldora del da despus) y
del mtodo Yuzpe.
47 La evidencia cientfica que aparece marcada en la columna

ovulacin
del
cuadro
parte
los
cientficos
por
Tribunal.
Todos
ellos
anterior,
fue
que
citada
en
comparecieron
concordaron
en
que
tal
todo
ante
o
el
evidencia
acredita, de manera indiscutida, que el levonogestrel, ya

sea puro (conocido como pldora del da despus) o de la
combinacin de ste con etinil estradiol (conocido como
mtodo
Yuzpe),
en
las
dosis
ya
referidas,
tiene
la
capacidad de inhibir la ovulacin de la mujer. Este efecto

figura como conclusin de esos estudios y experimentos, lo
que parece suficiente para darlo por establecido, dada la
convergencia de todas las conclusiones y de la opinin
concordante de los cientficos expositores. El hecho de
que los frmacos cuyo uso el Decreto ordena aconsejar y
distribuir
sean
capaces
inhibitorio
de
ovulacin
la
de
es
producir
este
enteramente
efecto
irrelevante
para lo que este Tribunal debe resolver, toda vez que

nadie ha sostenido que este efecto pueda ser contrario a
la vida de una persona o de quien est por nacer.
Nadie
en este proceso ha sostenido que el vulo no fecundado

constituya vida humana.
F. Anlisis de la evidencia disponible en esta
causa relativa a los efectos de los frmacos
244
sobre los espermios y su capacidad de

migracin.
48 Varios de los cientficos que concurrieron a estrados o

documentaron al Tribunal manifestaron que tambin existe
evidencia en el sentido de que el levonorgestrel (puro o
combinado)
produce el efecto de dificultar el transporte
de los espermios. Al efecto, citaron los trabajos que han

sido marcados en el cuadro anterior como referidos a este
tema.
Sin
embargo,
espermigratorio
ha
esta
sido
evidencia
cuestionada
acerca
y
es
del
efecto
discutida
la
eficacia del levonorgestrel en dificultar la sobrevivencia

o el transporte de los espermios. Este es un hecho que
ser considerado ms adelante (apartado G, considerando
57), pues resulta relevante, como se dir, para sostener
otras hiptesis acerca de los efectos de los frmacos. Sin
embargo, lo que resulta fuera de toda duda y basta para
concluir en esta materia es que si fuere efectivo que el
levonorgestrel es eficaz para inhibir el transporte de los
espermios o dificultar de cualquier otro modo su sobrevida
en el aparato genital de la mujer, ello no significa que
atente en contra de la vida de una persona o desproteja a
quien est por nacer, pues nadie ha sostenido que en los
espermios
exista
vida
humana
que
merezca
proteccin
constitucional.
G. Anlisis de la evidencia disponible en esta
causa acerca del modo de accin
de los mtodos
anticonceptivos de emergencia sobre la base del

anlisis de su eficacia en la prevencin de
embarazos y la posibilidad que acte despus de
la ovulacin.
49 Conforme a lo anunciado, cabe, en tercer lugar, examinar

la evidencia cientfica que dice relacin con el anlisis
de
los
posibles
modos
de
accin
de
los
mtodos
anticonceptivos sobre la base de estudiar la eficacia en

mujeres,
ovulacin.
segn
se
Segn
administre
veremos,
la
antes
evidencia
despus
se
de
la
funda
en
245
estudios estadsticos destinados a dilucidar si existe o

no
una
duda
razonable
acerca
de
la
aptitud
del
levonorgestrel puro (o pldora del da despus) o de la

combinacin de levonorgestrel y etinil estradiol (mtodo
Yuzpe) de producir efectos posteriores a la fecundacin,
consistentes
en
impedir
la
anidacin
del
embrin
de
impedir su desarrollo o darle muerte. Esta evidencia mide

el
nmero
ingerido
de
la
embarazos
pldora,
resultantes
en
contrastndolo
mujeres
con
el
que
han
nmero
de
embarazos probables, estimados segn estudios estadsticos

generalmente
aceptados
como
la
normalidad.
Como
no
hay
duda que ambos mtodos tienen efectos anticonceptivos que

consisten a lo menos- en evitar la ovulacin de la mujer,
los
slo
estudios
en
estadsticos
cuanto
aslan
a
un
que
nos
grupo
referimos
de
mujeres
importan
que
haya
ingerido la pldora despus de haber ovulado (y de haber

tenido relaciones sexuales, por supuesto). En este grupo
de mujeres, la pldora ya no tiene capacidad de producir
efectos anovulatorios (pues este fenmeno natural ya est
producido). Si en este grupo se verificare un menor nmero
de
embarazos
evidencia
de
que
que
el
la
esperado
pldora
como
podra
normal,
producir
sera
efectos
posteriores a la ovulacin, que probablemente lo seran

sobre el huevo fecundado. Si, por el contrario, el nmero
de embarazos efectivos en este grupo fuere equivalente al
esperado en condiciones normales, sera evidencia de que
la
pldora
no
tiene
aptitud
para
interferir
con
el
desarrollo del embrin. Para dar valor de conviccin a

estos estudios, como puede apreciarse, resulta decisiva la
confiabilidad del criterio empleado para discriminar el
momento de la ovulacin.
50 Que son cuatro los estudios que han sido referidos por los
expertos que han concurrido al Tribunal o por los estudios
acompaados
como
evidencia
relativa
estadsticas
de
embarazos en mujeres que han ovulado y a quienes se ha

administrado algunos de estos frmacos: Landgren, 1989;
246
WHO (OMS), 1998;
Novikova, 2007, y Croxatto, esta ltima,
en curso.
51 El estudio de Landgren (1989), citado en relacin al tema

del epgrafe, da cuenta de haber investigado a mujeres en
distintos
grupos
del
ciclo
ovrico,
quienes
se
administr levonorgestrel 0,75 mg cada 48 hrs. por cuatro

veces. El estudio fue particularmente empleado por el Dr.
Mena
para
sostener
efectividad
que
antiovulatoria
el
mismo
de
la
acredita
pldora,
lo
una
baja
que
dara
margen para pensar que su efectividad anticonceptiva se

debera a un efecto sobre el embrin. Debe destacarse que
en este experimento se administr levonorgestrel en dosis
equivalentes al doble de aquella que se prescribe en el
decreto impugnado. Adems, debe dejarse constancia que el
trabajo
citado
no
contiene
antecedente
alguno
que
sea
indiciario de efectos del frmaco sobre el embrin. De

hecho,
no
estudiadas
siquiera
fue
requisito
en
esta
relaciones
de
la
experiencia
sexuales.
El
poblacin
que
de
mujeres
hubiesen
estudio
no
tenido
es
uno
estadstico acerca de la eficacia del levonorgestrel para

evitar
embarazos,
sino
acerca
de
sus
efectos
en
el
endometrio y en la ovulacin.
52 En el documento acompaado por la Facultad de Medicina de

la Universidad Catlica se toma pie del estudio de la
Organizacin Mundial de la Salud (WHO, 1998)
para afirmar
que (d) e uno de los estudios disponemos la informacin

de 243 mujeres que tuvieron la relacin sexual un da
antes
despus
de
la
ovulacin
esperada.
De
ellas,
aproximadamente el 46% ingiri el levonorgestrel en las

primeras 24 horas; el 36% entre las 24 y 48 horas y el 19%
entre las 48 y 72 hrs. De tal manera que un porcentaje
importante de mujeres tom levonorgestrel uno o ms das
despus de la ovulacin esperada en que el nico mecanismo
posible
para
implantatorio.
explicar
El
su
estudio
efectividad
referido
no
es
el
arriba
anti
a
la
conclusin citada por la Universidad. En l se concluye
247
que el levonorgestrel es mejor tolerado y ms efectivo que

el
mtodo
Yuzpe,
(Interpretation:
considerado
The
estndar
levonorgestrel
esa
fecha.
was
better
regimen
tolerated and more effective than the current standard in

hormonal emergency contraception. With either regimen, the
earlier
seems
the
to
entonces
treatment
be.)
las
El
is
given,
documento
propias
the
de
more
la
conclusiones
effective
Universidad
de
la
it
no
usa
evidencia
que
refiere para sacar las suyas, sino que hace una inferencia
de
sus
datos,
inferencia
que
est
basada
en
el
conocimiento de la fecha de la ovulacin y el supuesto

efecto impeditivo del embarazo de los mtodos aun cuando
se usen despus de la ovulacin. A este respecto, debe
destacarse
que,
en
el
estudio,
la
fecha
de
ovulacin
esperada no fue medida sino que estimada sobre la base de

la recordacin o memoria de la mujer y predicciones de
cundo ocurrira, lo que la hace insegura. Asimismo, debe
dejarse
constancia
estudiadas
fue
de
escogido
que
el
de
entre
universo
de
aquellas
que
mujeres
pedan
anticoncepcin de emergencia, sin conocerse su fertilidad,

ni la existencia efectiva de espermios en ellas.
Esto
importa por cuanto la ausencia de embarazo en una mujer

del estudio no es atribuible a la pldora del da despus
si
ella
no
es
frtil
si
no
hay
espermios
en
sus
genitales.
53 En la investigacin realizada por Novikova (2007), en

cambio,
la
fecha
de
ovulacin
se
determin
en
base
exmenes de sangre, lo que permite conocer con precisin

el momento de la ovulacin, por lo que el resultado es ms
confiable. Sobre la base de este mtodo, la investigacin
en comento realiz seguimientos a 34 mujeres en las que
an no se haba producido la ovulacin cuando se ingiri
el
levonorgestrel.
Conforme
una
tabla
de
fertilidad
aceptada como lo normal en el mbito cientfico (Tabla de

Wilcox), de esos casos caba esperar 4 embarazos (para
mujeres sin levonorgestrel), de los que se produjeron 0,
248
lo
que
da
cuenta
del
efecto
anticonceptivo
de
esa
sustancia. En cambio, en los casos en que ya se haba

producido la ovulacin, de un total de 17 mujeres, caba
esperar 3 embarazos segn la Tabla de Wilcox (en mujeres
sin levonorgestrel) y se produjeron 3, lo que se muestra
como
evidencia
del
nulo
efecto
de
la
pldora
del
da
despus luego de la ovulacin y de su consiguiente efecto

inocuo en la capacidad de anidacin y desarrollo del huevo
fecundado.
54 El
ltimo
estudio
estadstico
referido
est
siendo
desarrollado por el investigador chileno Horacio Croxatto

y
se
encuentra
slo
publicado
en
congresos.
(Croxatto,
2007). En l se han estudiado 224 mujeres de 18-38 aos

que solicitaron anticoncepcin de emergencia dentro de 120
horas despus de la relacin sexual no protegida y que no
estaban usando anticonceptivos hormonales en ese ciclo. La
ovulacin se determin, al igual que en el estudio de
Novikova,
travs
ecografas.
determinar
perodo
de
travs
si
la
frtil.
exmenes
de
relacin
De
todas
ese
de
sangre,
mismo
sexual
las
mtodo
ocurri
mujeres
adems
se
dentro
analizadas,
de
pudo
del
69
estaban en riesgo de quedar embarazadas por haber tenido

relaciones sexuales en el perodo frtil. De aqullas, 48
tomaron levonorgestrel antes de la ovulacin y 21 despus
de la misma. Los resultados que se han obtenido hasta
ahora son los siguientes: en 5 de estas 48 mujeres no se
conoce el desenlace del tratamiento, y en las 43 restantes
no hubo embarazo aunque, por la probabilidad acumulada de
embarazo (5.54), se esperaba que ocurrieran 5 6. En el
caso de las 21 mujeres que tomaron levonorgestrel despus
de la ovulacin, en tres casos no se conoce el desenlace
del tratamiento, y de las 18 restantes se esperaba que
ocurrieran
embarazos
efectivamente
se
han
producido 3 embarazos. A partir de estos experimentos, el

autor concluye que (e)stos resultados preliminares que
revelan un 30% de falla del mtodo son concordantes con
249
los hallazgos de Novikova col (Contraception 75:112, 2007)

y con nuestra hiptesis [de que el levonorgestrel (LNG)
como anticonceptivo de emergencia (AE) slo previene el
embarazo cuando se administra antes de la ovulacin] y
sugieren que el LNG slo afecta el proceso reproductivo
cuando an puede interferir con el proceso ovulatorio.
55 Las conclusiones de Novikova fueron

informe
de
la
conclusin
de
P.
Universidad
este
tipo
criticadas por el
Catlica
carece
de
pues
cualquiera
consistencia
por
el
escaso nmero de mujeres estudiadas ... (pgina 15) y

tambin en estrados por el Doctor Illanes, ya que la tabla
estadstica
de
embarazos
esperados
en
condiciones
de
normalidad o Tabla de Wilcox est construida sobre una

tasa de fertilidad de las mujeres norteamericanas, que, a
juicio
de
mujeres
Illanes,
no
australianas
seguimiento.
sera
en
Illanes
extrapolable
las
seal
que
que
al
grupo
de
hace
el
Novikova
la
fertilidad
de
la
poblacin norteamericana es casi la mitad de la fertilidad

de
la
poblacin
alegacin
afirm
pierde
ni
mujeres
de
Nueva
toda
acompa
Zelanda.
capacidad
antecedentes
australianas
debieran
de
Sin
conviccin,
para
tener
embargo,
estimar
una
esta
pues
no
que
las
fertilidad
ms
aproximada a las neozelandesas que a las norteamericanas.
56 Que de los cuatro estudios estadsticos enunciados, se

concluye que los dos en que la ovulacin fue calculada con
mayor grado de precisin a travs de exmenes de sangre,
constituyen
evidencia
de
que,
una
vez
producida
la
ovulacin, la ingesta de la pldora no produce efectos que

puedan afectar a un eventual embrin. Si bien no puede
decirse
que
esta
evidencia
sea
definitiva
-ni
este
Tribunal cabra discernir aquello, que es propio de la

ciencia-, particularmente porque las muestras estadsticas
son pequeas y se encuentra discutida, al menos en un
caso,
la
tasa
de
fertilidad
normal
contra
la
que
se
compara la muestra, y otro de los estudios se encuentra

publicado slo como investigacin en curso, no es menos
250
cierto
que
esta
evidencia
apunta
en
la
direccin
de
reafirmar y no de poner en duda el carcter inocuo de la

pldora
de
levonorgestrel
puro
que
el
Decreto
ordena
aconsejar y distribuir como anticonceptivo de emergencia.

Las
dudas
planteadas
respecto
la
capacidad
de
los
mtodos de interferir con el desarrollo del embrin no se

fundan en evidencia de que as ocurra, sino que surgen a
partir de la supuesta eficacia de los mismos despus de
producida la ovulacin, pero tales conjeturas se fundan en
estudios
que
determinan
la
ovulacin
de
manera
menos
certera que aquellos otros estudios que la miden de manera

ms precisa y stos muestran evidencia (no conclusiva) de
que no hay efectos del frmaco despus de la fecundacin.
57 Los Drs. Mena y Orrego argumentaron que la alta eficacia

que
muestra
explicarse
la
por
pldora
sus
en
solos
prevenir
efectos
embarazos
no
anovulatorios
poda
anti
espermigratorios. Sobre este ltimo efecto, manifestaron

que la evidencia cientfica, particularmente los estudios
de Kesser y Dunson, eran suficientes para acreditar que
l slo se verificaba entre las 7 horas y los 3 das
posteriores
la
administracin
del
levonorgestrel.
De
esta limitacin temporal del frmaco para obstaculizar la

migracin
de
los
espermios
dedujeron
que
la
eficacia
mostrada por esta sustancia en impedir los embarazos no

podra
explicarse
slo
por
este
efecto
anti
espermigratorio o el anovulatorio y sera suficiente para

sostener una duda acerca de si el mismo no acta adems
sobre
el
suficiente
embrin
a
estos
humano.
Esta
disidentes
argumentacin
para
postular
no
la
es
duda
razonable indicada, por cuanto nada en esa argumentacin

es indicio directo de un efecto sobre el embrin y tampoco
ella establece por qu los casos en que no se produce el
embarazo no podran explicarse por el efecto anovulatorio.
Como se ha dicho, la evidencia ms confiable, esto es,
aquella que calcul el momento de la ovulacin por mtodos
ms
certeros,
es
indiciaria
de
que
la
pldora
es
251
enteramente incapaz de disminuir embarazos y, por ende, de

afectar al embrin.
58 Por su parte, el informe emitido por la Facultad de

Medicina de la P. Universidad Catlica de Chile, en sus
acpites
preliminares
(punto
2.,
finalidad
de
la
anticoncepcin de emergencia), sostiene, de un modo ms

general, que uno de los mecanismos a travs de los cuales
acta la pldora consiste en impedir la implantacin. A
pesar de que el texto afirma que todos los investigadores
coinciden en ello, cita slo 1 texto y refiere a otros 3
autores en ese mismo acpite. El texto citado (Von Hertzen
H. and van Look) no corresponde a una investigacin que d
cuenta de nueva evidencia cientfica, sino a un artculo
de recopilacin o resea. Su data es de 1996, cuando se
haba realizado mucho menos investigacin que aquella de
la que hoy se dispone. Otro tanto ocurre con el trabajo
que se cita de Glasier, un trabajo tambin de recopilacin
y
comentarios
corresponde
al
que
data
Boletn
de
51
1997.
de
la
La
tercera
OMS,
al
cita
que
nos
referiremos ms adelante. El nico trabajo citado que si

bien no aporta nueva evidencia, s rene la producida y
extrae consecuencias a partir de ella, es el
de Trussell,
2003. Este se refiere a la eficacia del mtodo Yuzpe para

anticoncepcin
de
emergencia.
Su
conclusin
no
es,
sin
embargo, concordante con lo afirmado por quienes le citan,

puesto que explcitamente el estudio concluye que uno de
los mecanismos hipotticos de la accin del mtodo Yuzpe,
el inhibir la implantacin de un huevo fertilizado, es
improbable que sea el mecanismo primario de accin. (These
results suggest that one hypothesized mechanism of action
of
the
Yuzpe
method,
inhibiting
implantation
of
fertilized egg, is unlikely to be the primary mechanism of

action.) Es distinto formular, a modo de hiptesis cules
pueden ser los mecanismos de accin de un frmaco que
concluirlo o demostrarlo. Lo que el trabajo demuestra es
252
que la hiptesis citada resulta improbable, al menos como

mecanismo primario de accin.
59 En consecuencia, la experiencia con mujeres de que dan

cuenta los considerandos anteriores es indiciaria de que
la pldora del da despus no tiene efecto alguno despus
de producirse la ovulacin y, por ende, carece de aptitud
para afectar el desarrollo del huevo fecundado. Si bien se
ha
discutido,
con
razones
no
despreciables,
que
esta
evidencia no es concluyente en el sentido indicado, lo

importante, para los efectos de resolver la cuestin que
nos ocupa, es que la prueba no establece la duda razonable
de los efectos mortferos de la pldora sobre el embrin
que pretenden los requirentes.
H. Anlisis de la prueba acerca de los efectos del
levonorgestrel puro en animales disponible en
esta causa.
60 Que en las audiencias pblicas llevadas a cabo ante este

Tribunal, los expertos individualizados en el considerando
44
aludieron
dos
estudios
fundados
en
experimentos
cientficos realizados con animales. Ambos se encuentran

publicados
Magistratura.
experimentos
han
El
podido
primero,
con
ser
consultados
Muller
ratas,
(2003),
busca
por
esta
travs
precisar
si
de
el
levonorgestrel puede interferir eventos posteriores a la

fecundacin. El estudio concluye que, en esos animales, la
administracin del frmaco inhibi la ovulacin total o
parcialmente,
mientras
fertilizacin
ni
levonorgestrel
fue
en
que
la
no
tuvo
efecto
implantacin
administrado
en
cuando
inmediatamente
la
el
antes
despus del apareamiento, o antes de la implantacin. Los

autores concluyen que la administracin de levonorgestrel,
incluso en dosis varias veces mayores que las usadas por
mujeres como anticoncepcin de emergencia, puede inhibir
la
ovulacin
pero
no
tiene
un
efecto
posterior
la
fecundacin que deteriore la fertilidad en la rata. (It

is concluded that acute postcoital administration of LNG
253
at
doses
several-fold
[emergency
higher
contraception]
in
than
those
used
for
EC
women,
which
are
able
to
inhibit ovulation, had no postfertilization effect that

impairs fertility in the rat). En el segundo estudio,
Ortiz et. al, 2004, se indaga si el levonorgestrel tiene
capacidad
de
prevenir
el
embarazo
travs
de
la
interferencia de eventos posteriores a la fertilizacin,

pero esta vez experimentando
esos
animales
los
experimentos:
en monas cebus apella.
En
autores
reportan
haber
realizado
dos
para
estudiar
los
efectos
del
uno
levonorgestrel en la fertilidad y otro para estudiar los

efectos en la ovulacin. Para determinar el efecto en la
fertilidad, se administr oralmente o por va subcutnea
levonorgestrel 0.75 mg. una o dos veces dentro de las
primeras 24 horas posteriores al apareamiento. En estos
casos,
la
determinar
administracin
si
el
postcoital
levonorgestrel
tena
poda
por
objeto
interferir
en
eventos posteriores a la fecundacin. Los resultados del

experimento
demostraron
que
la
tasa
de
embarazos
fue
idntica en los casos tratados con levonorgestrel y en

aquellos
(54%),
en
que
no
descartndose
lo
fueron
de
(en
este
que
modo
se
us
placebo)
que
el
frmaco
interfiera con la implantacin. En el segundo experimento,

dirigido a estudiar los efectos del levonorgestrel sobre
la
ovulacin,
se
concluy
en
su
eficacia
anovulatoria.
Realizados estos experimentos, los autores concluyeron que

en la mona Cebus Apella el levonorgestrel puede inhibir o
retrasar la ovulacin pero no puede prevenir el embarazo
cuando
ya
monkeys,
se
LNG
fertilization
ha
can
has
producido
inhibit
taken
or
la
fecundacin.
delay
place,
it
(In
ovulation
cannot
Cebus
but,
prevent
once
the
establishment of pregnancy. These findings do not support

the
hypothesis
that
emergency
contraception
with
LNG
prevents pregnancy by interfering with post-fertilization

events).
254
61 Que las conclusiones de los estudios referidos en el

considerando anterior fueron objeto de observaciones entre
los expertos que concurrieron a estrados y en uno de los
documentos
acompaados.
investigacin
de
As,
Ortiz
los
fueron
resultados
cuestionados
por
de
la
el
Dr.
Mena, quien observ que en los casos en que la mona a la

que se le haba administrado levonorgestrel qued preada,
no hubo diagnstico de la vitalidad del embrin, lo que, a
su juicio, constitua un error metodolgico, ya que el
levonorgestrel podra segn el Dr. Mena- disminuir las
protenas
que
el
embrin
alcalinizar
el
impedir
sobrevida.
su
lquido
necesita
uterino
En
para
ese
tal
desarrollarse
punto
sentido
que
plante
puede
que
el
estudio debera haber determinado el momento de aparicin

de
la
actividad
cardiaca
cebus
apella,
que
se
debera
repetir el estudio prolongando el perodo de observacin

hasta
que
embriones
haya
y
posibilidad
ajustar
el
de
latido
tamao
de
cardaco
la
en
muestra
los
para
determinar riesgo de aborto espontneo en los controles no

tratados. Por otra parte, en varias presentaciones y en el
documento de la Escuela de Medicina de la P. Universidad
Catlica tambin se puso en duda que los resultados en
ratas o en monas sean extrapolables a humanas, ya que
tienen
sistemas
hormonales
endometriales
distintos.
Algunas de estas observaciones crticas fueron respondidas

por el Dr. Croxatto, en su exposicin ante el Tribunal.
62 Que, como puede apreciarse de lo sealado en los dos

considerandos que anteceden, los nicos dos estudios que
han
sido
invocados
en
esta
causa
que
dan
cuenta
de
experimentos de administracin del frmaco cuestionado en

animales,
han
concluido
que
tiene
un
efecto
antiovulatorio, que es una forma de anticoncepcin, y que,

en
cambio,
anidacin
no
del
tiene
ninguna
embrin.
Del
capacidad
debate
de
afectar
posterior
la
puede
colegirse que aspectos metodolgicos y de extrapolacin de

conclusiones a humanos, cuestionan que estos experimentos
255
permitan
dar
por
cientficamente
establecido
que
la
ingesta de la pldora por mujeres no tenga capacidad de

evitar
la
implantacin
del
embrin.
Con
todo,
lo
que
resulta decisivo e importante para la decisin de este

voto, es que los nicos dos estudios referidos en esta
causa
que
dan
indiciarios
cuenta
de
que
de
la
experimentos
pldora
no
con
tiene
animales
capacidad
son
de
afectar la anidacin del embrin y que no se ha citado

estudio
alguno
ni
se
ha
hecho
ver
respecto
de
los
referidos de que exista indicio que el frmaco sea capaz

de
evitar
la
desarrollo.
anidacin
En
del
consecuencia
embrin
y
ante
interrumpir
la
nica
su
pregunta
relevante para esta decisin, de si existen antecedentes

para sustentar una duda razonable de que la pldora pueda
atentar en contra de la vida, debe concluirse que, hasta
donde se puso en antecedentes al Tribunal por las partes y
los expertos que concurrieron a l, la experimentacin con
animales no permite sustentarla.
I. Anlisis de la evidencia
disponible en esta
causa acerca de los efectos de los frmacos de

la anticoncepcin de emergencia en el
transporte tubario del embrin fecundado.
63 El Dr. Mena, al exponer ante el Tribunal, afirm tambin

la
existencia
de
la
duda
razonable
acerca
del
efecto
mortfero de la pldora del da despus sobre el embrin,

en base a que ella tendra el efecto de paralizar los
cilios de la trompa de Falopio, elementos cuyo movimiento
ayuda a que el embrin se desplace desde la trompa hasta
el
tero
para
implantarse.
Conforme
la
tesis
del
exponente, como el movimiento del vulo es ms lento de lo

que debera por accin del frmaco, ste no alcanza a
llegar al tero en el momento en que el endometrio est
preparado para recibirlo. De ese modo, la pldora tendra
aptitud para frustrar la implantacin. Estos argumentos se
fundaron de manera principal en los estudios efectuados
por
Ugocsai,
2002.
El
doctor
Orrego
adujo
argumentos
256
similares y concordantes fundndose tambin en el estudio

de Paltieli, 2000. En el mismo sentido se pronunci el Dr.
Illanes.
64 Analizados los estudios referidos, ellos no convencen a

estos disidentes de que exista una duda razonable acerca
del
efecto
anti
implantatorio
de
los
precisos
mtodos
impugnados en autos, por las siguientes razones: primero,

porque
el
estudio
de
Paltieli
se
llev
cabo
con
progesterona y no con levonorgestrel. En segundo lugar,

porque el estudio de Ugocsai se llev a cabo con dosis de
levonorgestrel cuatro a seis veces superiores a las dosis
recomendadas (1.5 mg por una sola vez), por lo que no
puede ser considerada evidencia suficiente acerca de los
efectos de dosis menores, adems de estar basado en un
estudio sobre slo tres mujeres. Por ltimo, y lo que
resulta
ms
levonorgestrel
importante,
fuere
si
la
uno
de
paralizacin
los
de
efectos
los
del
cilios,
entonces su administracin debiera naturalmente derivar en

una mayor cantidad de embarazos tubarios o ectpicos, lo
que
no
ha
consecuencia,
sido
probado
tampoco
por
por
evidencia
esta
va
se
alguna.1
ha
En
logrado
establecer una duda razonable de que la pldora del da

despus tenga aptitud para atentar en contra de la vida
del embrin.
J. Anlisis de la evidencia disponible en esta
causa acerca de los efectos de la pldora del
da despus en la produccin de protenas
necesarias para el desarrollo del embrin.
65 El Dr. Mena sostuvo ante el Tribunal que el levonorgestrel

disminuye
una
protena
denominada
glicodelina
en
el
lquido uterino, la que, sostuvo, era importante para el

desarrollo del embrin antes de su implantacin. Al efecto
cit el estudio de Mandelin, 1997. Orrego, por su parte,
1
Si bien existen casos reportados de embarazos ectpicos en mujeres que han consumido levonorgestrel como
anticoncepcin de emergencia, no existen estudios que sealen una relacin causal entre un fenmeno y otro,
ni experiencias que den cuenta de un nmero estadstico de embarazos ectpicos que pudiere ser indiciario del
efecto de la pldora que se viene analizando.
257
coincidi con este punto y al efecto cit el estudio de

Young,
1994,
el
que
tambin
fue
referido
por
el
Dr.
Illanes.
66 El estudio de Mandelin no tiene aptitud para provocar en

estos disidentes duda acerca de los efectos de los mtodos
impugnados en el embrin, toda vez que fue efectuado con
un DIU liberador de levonorgestrel y existe concordancia
entre
los
expertos
en
que
este
mtodo
de
liberar
levonorgestrel, de manera constante al interior del tero,

produce efectos del todo diversos a los que provoca la
administracin
frmaco,
que
oral
es
lo
postcoital
que
las
ocasional
normas
del
impugnadas
mismo
ordenan
aconsejar y distribuir. A mayor abundamiento, el estudio

de Raymond, invocado tambin por el Dr. Orrego para el
anlisis del endometrio que se incluye ms adelante, luego
de
experimentar
perodos
con
rgimen
menstruales,
Yuzpe
concluye
en
no
19
mujeres
haber
en
encontrado
diferencias significativas entre los ciclos tratados y no

tratados, entre otros factores, en el de la glicodelina.
Adems
el
punto
acerca
de
si
la
glicodelina
ayuda
proteger o alimentar al embrin antes de su implantacin,

constituye una afirmacin sobre la cual no se acompa
evidencia alguna al Tribunal. Lo que hemos ledo en los
textos revisados s indica que ese compuesto inhibe la
fecundacin.
En
cuanto
al
estudio
de
Young,
ste
experimenta con rgimen Yuzpe, concluyendo que el mismo

tiene
aptitud
para
disminuir
la
protena
endometrial
asociada a progesterona. En efecto, el estudio seala que

High
doses
ethinil
contraception
estradiol-norgestrel
effectively
suppresses
emergency
progestrone-
associated endometrial protein in the midluteal uterus,

potencially
unfavorably
altering
and
the
affecting
the
endometrial
survival
environment
of
the
early
embryo. El mtodo empleado por este estudio para arribar

a la referida conclusin no tiene aptitud para provocar
una duda razonable acerca de los efectos del rgimen Yuzpe
258
que el Decreto Supremo impugnado ordena recomendar, ya que

mientras las dosis del
Decreto son de 0,2 mg de etinil
estradiol ms 1 mg de levonorgestrel, las dosis con que

experiment Young ascienden a 0,2 mg de etinil estradiol
ms
mg
de
levonorgestrel
conclusiones
contempla
levonorgestrel.
Es
decir,
la
sobre
se
sacan
las
es
el
la
cual
cuatro
Decreto
veces
mayor
impugnado.
que
En
dosis
de
sealadas
aquella
que
consecuencia,
los
antecedentes referidos no tienen la fuerza de conviccin

mnima
suficiente
para
dar
por
establecida
una
duda
razonable acerca de un efecto mortal o siquiera daino

sobre
el
embrin
del
levonorgestrel
puro
(pues
no
experimentan con l) ni con el rgimen Yuzpe en las dosis

que el Decreto ordena aconsejar.
67 Por
su
parte,
plantearon
afectaba
en
al
glicodelina
los
doctores
estrados
embrin
A,
sino
que
Mena,
el
travs
que
Orrego
levonorgestrel
de
la
tambin
Illanes
no
disminucin
el
frmaco
slo
de
la
lograba
alcalinizar en tal medida el lquido uterino, que impeda

la sobrevida del cigoto. Para afirmar esa idea se apoyaron
en el trabajo de Kesser que concluye que el LNG produce
una alcanizacin del lquido uterino, despus de 4 horas y
hasta
48
horas
desde
que
el
medicamento
es
ingerido.
Revisado este estudio, constatamos que efectivamente este

autor observ un efecto alcalinizador de diversas dosis
levonorgestrel
sobre
10
mujeres.
Concluy
que
este
ambiente alcalinizado impide enteramente la supervivencia

de espermios.
consequent
(Alteration of the genital environment and
interference
with ascent
of the
sperm might
have a role in the contraceptive mechanism of postcoital

d-norgestrel).
68 El
estudio
de
Kesser,
en
cuanto
se
refiere
la
alcalinizacin del lquido uterino, ser descartado por

estos disidentes. El mismo fue realizado hace ya treinta y
cuatro aos y lo que este investigador observa resulta
incompatible
contradicho
por
mltiple
evidencia
259
posterior. Desde luego, entre la restante evidencia puesta

a disposicin de este Tribunal, no aparece ninguna que en
los
34
aos
posteriores
haya
hecho
seguimiento
esta
observacin del efecto alcalinizador del levonorgestrel,

que
aparece
as
alcalinizador
enteramente
su
aislada.
consiguiente
El
anulacin
efecto
de
los
espermios, que Kesser, con los mtodos y tecnologa de

1974, observa, en las mujeres con que experiment resulta
contradicho
por
toda
la
evidencia
posterior
que
hemos
citado en la primera columna del cuadro contenido en el

considerando 46. En toda la evidencia ms reciente que se
ha referido al Tribunal y en las opiniones cientficas
acompaadas,
el
efecto
del
levonorgestrel
sobre
los
espermios es muy inferior al observado por Kesser, al

punto
que
hoy
levonorgestrel
se
discute,
efectivamente
como
se
tiene
ha
no
dicho,
si
capacidad
el
para
afectarlos. La contradiccin insalvable entre lo observado

por este investigador y aquella, mayor en nmero, que se
ha verificado con posterioridad, nos obligan a dar mayor
fe a esta sobre aquella.
K. Anlisis
de
la
evidencia
disponible
en
esta
causa acerca de los efectos de los mtodos de

anticoncepcin
de
emergencia
sobre
el
endometrio y su capacidad de anidar el embrin.
69 En su exposicin el Dr. Croxatto seal la existencia de

evidencia
cientfica
reciente
que
acredita
que
la
administracin del levonorgestrel no produce efecto alguno

impeditivo de la anidacin del embrin. Al efecto, cit
fundamentalmente
el
investigaciones de
trabajo
de
Lalitkumar,
2007,
las
Vargas y Palomino, las que actualmente
se encuentran en curso y no han sido publicadas ms que en

congresos, lo que, como ya se seal, debe ser considerado
para
disminuir
su
fuerza
de
conviccin.
Por
su
parte,
Mena, Orrego e Illanes argumentaron que el levonorgestrel

produce daos en el endometrio que impiden la anidacin
del
embrin.
Al
efecto
citaron
los
estudios
de
Wu,
260
Ugocsai, 2002, y Raymond, 1999. El estudio de Wu, tal como

se anunciara con anterioridad, ha sido descartado de este
razonamiento porque nunca fue publicado.
70 En el estudio de Lalitkumar se investigan endometrios

cultivados
in
vitro.
levonorgestrel,
En
14
anidndose
de
ellos,
correctamente
se
administr
embriones
en
casos, mientras que en 17 en que no se administr esa

sustancia
anidaron
experimento
correctamente
acreditara,
levonorgestrel
no
segn
tendra
10
quien
embriones.
lo
aptitud
expuso,
para
Este
que
impedir
el
la
anidacin. (Levonorgestrel did not impair the attachment

of humans embryos to the in vitro endometrial construct.
This
model
could
be
used
to
understand
endometrial
receptivity and embryo-endometrial construct. This model

could
be
used
to
understand
endometrial
dialog
and
to
develop new fertility regulating substances).
71 El estudio referido en el considerando anterior fue objeto

de anlisis tanto por el Doctor Mena como por el Doctor
Illanes. El primero formul varias razones por las cuales
no
debiera
considerase
esta
experiencia
in
vitro
como
suficiente prueba, fundamentalmente porque las condiciones

reales
del
endometrio,
especialmente
despus
del
acto
sexual, eran muy diversas a aquel in vitro con el que se

experiment. As se pronuncia tambin el informe de la
Facultad de Medicina de la P. Universidad Catlica, el
que, luego de reconocer que los estudios ms recientes que
emplean
las
dosis
recomendadas
de
LNG
para
la
anticoncepcin de emergencia no han encontrado evidencia

de alteraciones endometriales, lo que ha convencido a la
mayora
de
los
investigadores
de
que
no
hay
evidencia
consistente en cuanto a que el LNG altere la receptividad

endometrial, retruca esta percepcin generalizada haciendo
ver que tales estudios recientes fueron hechos en mujeres
que
no
haban
informe).
El
tenido
Doctor
relaciones
Illanes,
si
sexuales
bien
(pg.
acept
12
del
que
la
diferencia estadstica proporcionada por el estudio era
261
indiciaria de un efecto inocuo, cuestion que lo pequeo

de
la
muestra
irrelevante.
nmero
de
la
incidencia
del
azar
la
haca
(Argumentos similares acerca de que el bajo

embriones
estudiados
no
permite
arribar
conclusiones importantes puede encontrarse en el informe

de la P. Universidad Catlica). Illanes fue ms all e
hizo ver que la pequea diferencia en la proporcin 10 de
17 casos en que no se administr levonorgestrel y 6 de 14
casos en que s se administr, podra, si se llevara a
grandes
nmeros,
indicar
la
conclusin
contraria
de
aquella a la que arriban los investigadores; esto es, que

s podra haber un efecto de la pldora en el endometrio
que dificultara la anidacin del embrin.
72 El estudio de Vargas (2005), an inconcluso, investiga la

reaccin de la expresin gnica del endometrio frente a la
administracin
de
levonorgestrel.
Despus
de
analizar
20.383 genes, llega a la conclusin preliminar de que la

cantidad
de
administracin
genes
de
que
se
ven
levonorgestrel
es
afectados
por
irrelevante
la
(0.05%)
para afectar la receptividad endometrial.
73 Por su parte, el estudio de Palomino (2003), an en curso,

analiza
mediante
biopsias
de
endometrio
el
estado
del
endometrio despus de la administracin de levonorgestrel

1.5 mg, concluyendo preliminarmente que (e)l proceso de
ovulacin no es interferido por la administracin de LNG
en
perodo
periovulatorio.
En
conjunto
estos
datos
no
muestran modificaciones en la morfologa del endometrio y

la expresin de PR durante la ventana de implantacin.
74 En lo que dice relacin con la investigacin de Ugocsai,

valga reiterar lo sealado en el considerando 64 de esta
disidencia, de acuerdo al cual la referida investigacin
no convence a estos disidentes de que exista una duda
razonable
acerca
del
efecto
daino
que
tendran
los
mtodos impugnados sobre el endometrio, ya que ste se

llev
cabo
con
dosis
de
levonorgestrel
veces
superiores a aquellas que ordena aconsejar y distribuir el
262
Decreto
Supremo
impugnado,
por
lo
que
no
puede
ser
considerada evidencia suficiente acerca de los efectos de

dosis menores.
75 La investigacin de Raymond, 2000, citada por Orrego ante

el Tribunal, concluye que el rgimen Yuzpe disminuye el
grosor
del
endometrio,
lo
que,
segn
afirmara
el
exponente, podra afectar la implantacin del embrin. De

acuerdo al estudio, la administracin de Yuzpe disminuye
el grosor endometrial en un 22,6%, pudiendo llegar a medir
7 mm., en circunstancias que su grosor natural es de 9 mm.
No se acompa evidencia alguna de que la disminucin del
grosor endometrial en 2 mm. pueda disminuir la capacidad
de implantacin del embrin. De hecho, el propio estudio
que se viene mencionando seala que no existe claridad
acerca de la relacin entre los efectos descubiertos y la
accin
contraceptiva
del
rgimen
Yuzpe.
(Five
statistically significant changes were noted in treated

cycles: a reduction in endometrial MUC-1 expression, an
increase
in
proportion
endometrial
of
glandular
oestrogen
receptor,
supranuclear
lower
vacuoles.
The
relationship of these findings to the contraceptive action

of the Yuzpe regimen is unclear).
76 Como puede apreciarse de lo establecido en los siete

considerandos
que
preceden,
la
evidencia
cientfica
disponible que se puso en conocimiento de este Tribunal

indica que los frmacos empleados en la anticoncepcin de
emergencia
que
alude
el
Decreto
Supremo
no
producen
efectos sobre el endometrio que disminuyan su capacidad de

anidar al embrin. Los cuestionamientos de esta evidencia,
tanto en su vertiente relativa a las condiciones in vitro
como al tamao de la muestra, parecen suficientes para no
estimarla definitiva, ni le corresponde a este Tribunal
hacerlo.
Sin
embargo,
presente
causa,
la
lo
evidencia
que
es
decisivo
cientfica
para
la
presentada
no
permite dar sustento a la duda contraria; esto es, a que

efectivamente el levonorgestrel tenga capacidad de impedir
263
la
anidacin
del
embrin.
No
existe
evidencia
alguna
invocada ante el Tribunal que as lo sustente para el

levonorgestrel puro (pldora del da despus) y la nica
que le da sustento en el caso del Yuzpe o combinacin de
levonorgestrel
superiores
con
etinil
aquella
estradiol,
que
el
es
Decreto
con
dosis
impugnado
muy
ordena
aconsejar.
L. Los
argumentos
organismos
derivados
extranjeros
de
informacin
de
de
rotulacin
farmacutica de la pldora.
77 Que la parte requirente y varios informes acompaados han

destacado
como
prueba
del
carcter
antianidatorio
que
tendra la pldora (y, por ende, inconstitucional segn

esa postura) el hecho que ello se afirme como posible o
probable
por
(F.D.A.)
de
varios
de
la
agencia
Food
los
Estados
Unidos
los
laboratorios
and
Drug
de
que
Administration
Norteamrica
producen
el
por
frmaco.
Quienes as argumentan, hacen ver que, una vez definido

por la Organizacin Mundial de la Salud que el embarazo y
la
vida
comienzan
farmacuticas
han
con
la
dejado
anidacin,
de
tener
las
compaas
inhibiciones
en
reconocer que la pldora puede impedir la anidacin, por

entender este fenmeno como previo a ello. As, destacan
que la OMS en su Boletn N 51 (1999), titulada Progress
in Reproductive Health Research, indica en relacin al
rgimen Yuzpe que este puede bloquear la implantacin del
embrin, lo que no constituye aborto, pues el embarazo
slo
puede
Yuzpe
ocurrir
method
of
partir
emergency
de
la
implantacin.
contraception
(The
works
by
interrupting a womans reproductive cycle. Depending on

when in the cycle the pills are taken, they can prevent or
delay ovulation, may interfere with fertilization of the
egg, or block implantation in the uterus wall. Medical
science
considers
implantation
of
that
pregnancy
fertilized
egg
has
in
begun
the
when
lining
the
of
womans uterus is complete. The process of implantation
264
starts
about
five
days
after
fertilization
and
is
completed about one week later, just prior to the time of

the
expected
ineffective
abortion
menses.
after
if
Emergency
contraceptive
implantation;
the
woman
is
they
pills
cannot
already
are
cause
an
pregnant).
En
concordancia con lo anterior, la agencia norteamericana

(F.D.A.)
seala
(levonorgestrel
respecto
0.75),
que
del
es
frmaco
posible
Plan
que
ste
pueda
prevenir la anidacin. (How does Plan B work? Plan B

works
like
birth
control
pill
to
prevent
pregnancy
mainly by stopping the release of an egg from the ovary.

It is possible that Plan B may also work by preventing
fertilization of an egg (the uniting of sperm with the
egg)
or
by
preventing
attachment (implantation)
to the
uterus (womb), which usually occurs beginning 7 days after

release of an egg from the ovary. Plan B will not do
anything
to
fertilized
egg
already
attached
to
the
uterus. The pregnancy will continue.) En el mismo sentido

se
refiere
sealado
el
Laboratorio
frmaco,
haciendo
Duramed
ver
que
Pharmaceuticals
puede
afectar
al
la
implantacin. (Plan B works like a regular birth control

pill. It prevents pregnancy mainly by stopping the release
of
an
egg
from
the
ovary,
and
may
also
prevent
the
fertilization of an egg (the uniting of sperm with the

egg). Plan B may also work by preventing it from attaching
to the uterus (womb). It is important to know that Plan B
will not affect a fertilized egg already attached to the
uterus; it will not affect an existing pregnancy.).
78 Que cada vez que el Instituto de Salud Pblica ha aprobado

este frmaco, lo ha hecho obligando al productor a incluir
leyendas al modo de folletos de informacin mdica y de
informacin al paciente. Las leyendas pertinentes varan
en
cada
caso.
En
la
ltima
de
las
resoluciones
aprobatorias, dictada para el Laboratorio Bestpharma, se

seala que en el folleto de informacin al mdico debe
constar
lo
siguiente:
El
mecanismo
de
accin
de
los
265
anticonceptivos
de
emergencia
no
ha
sido
claramente
establecido, sin embargo, la evidencia cientfica sugiere

que
la
inhibicin
principal
podran
mecanismo
prevenir
retraso
de
la
de
accin.
la
ovulacin
Tambin
fertilizacin
se
por
es
el
piensa
que
alteracin
del
transporte de los espermios y/o del vulo. Adems se ha

sugerido
que
podran
prevenir
la
implantacin
la
alteracin del endometrio, no obstante los anticonceptivos

de emergencia no son eficaces una vez que el proceso de
implantacin ha comenzado. Por su parte, en el folleto de
informacin
al
paciente,
del
mismo
medicamento,
el
Instituto de Salud Pblica ha establecido que debe constar

la siguiente leyenda: Los anticonceptivos de emergencia
no deben ser administrados en mujeres que han confirmado
su embarazo, principalmente, porque no producirn ningn
efecto.
79 Que
las
leyendas
advertencias
referidas
en
los
considerandos anteriores no pueden ser consideradas como

evidencia para convencer de que la pldora sea capaz de
producir
los
efectos
posibles. Como ya se ha
razonable
prueba
sobre
un
cientfica,
sobre
que
advierten
como
reiterado, para generar una duda
hecho
es
los
emprico
necesario
sobre
invocar
el
que
tales
existe
pruebas
cientficas y no meras opiniones. Las opiniones que se

citan
dan
cuenta
de
no
poder
descartarse
un
efecto
posible. No poder descartar un efecto, sealar que se ha

sugerido, o que podran impedir la implantacin no es
lo mismo que afirmar que ello ocurra o sustentar una duda
razonable a su respecto, ni menos constituye evidencia de
ello.
Aun cuando sea la autoridad la que obligue a circular
tales leyendas junto con el frmaco, ellas siguen diciendo
lo que dicen: que se ha sugerido o que es pposible o que
se ha sugerido que el frmaco tiene efectos contrarios a
la vida del embrin, lo que no es evidencia de que ello
266
sea efectivamente as, ni que sobre ello exista una duda

razonable.
En la medida que tales leyendas no son obligadas por la
autoridad,
probablemente
estn
movidas
por
el
afn
de
evitar responsabilidad por un riesgo posible acerca del

cual el usuario queda advertido; efecto que no se afirma,
ni menos se sustenta como probable mientras que afirmarlo
no acarrea riesgo alguno sobre quienes lo formulan, al
considerar ellos que el efecto posible que advierten no
est prohibido a nivel internacional.
M. Anlisis
de
la
evidencia
disponible
en
los
expedientes administrativos que autorizaron la

circulacin
comercializacin
de
la
pldora
del da despus.
80 Que obran en este proceso los expedientes administrativos

correspondientes
frmacos
los
Postinal,
Levonorgestrel,
laboratorios,
registros
Postinor
este
ltimo
el
Instituto
en
sanitarios
2,
Tace,
Salud
los
Glanique
presentado
de
de
por
diversos
Pblica,
todos
ellos tramitados entre los aos 1990 y 2006. Todos los

expedientes se refieren al registro o al cambio en las
condiciones
de
levonorgestrel
circulacin
al
0,75,
de
para
frmacos
ser
compuestos
administrados
de
como
anticoncepcin hormonal de emergencia post coital (lo que

hemos denominado en este voto pldora del da despus). En
estos procesos administrativos consta la Resolucin 8416,
del Instituto de Salud Pblica de 23 de julio de 1990, que
deniega
la
solicitud
Levonorgestrel
de
considerablemente
las
por
750
cuanto
mcg
(l)a
(0,750
dosis aceptadas
dosis
mg)
de
sobrepasa
para el
uso como
anticonceptivo. Agrega la Resolucin que en dosis tan

elevadas,
este
compuesto
desarrollo
del
vulo
impidiendo
la
progresin
-concluye
la
referida
es
fecundado
del
capaz
de
en
fase
su
embarazo.
Resolucin-,
bloquear
ms
Por
adems
el
precoz,
lo
de
tanto
ser
anticonceptivo postcoital por su administracin, actuara
267
como
abortivo
fertilizado
favoreciendo
despus
de
su
la
expulsin
nidacin
del
huevo
El
texto
(sic).
transcrito es copia de las conclusiones a las que llega la

Comisin para Evaluacin de Productos Farmacuticos Nuevos
del Ministerio de Salud en su sesin de fecha 24 de mayo
de 1990. En el acta de la Comisin no existe anlisis,
cita
referencia
de
la
evidencia
cientfica
que
le
permite arribar a ella.
81 La misma Comisin cambia luego de criterio, a partir del

15
de
diciembre
frmaco.
Consta
de
en
2000,
el
acta
recomienda
de
la
autorizar
sesin
este
de
la
referida Comisin, celebrada con fecha 15 de diciembre de

2000, que 5 de los expertos votaron a favor de aprobar el
frmaco y 4 en contra. Las nicas razones de los primeros
que
constan
en
el
acta
es
el
informe
positivo
del
evaluador y que demuestra con estudios clnicos eficacia

y
seguridad
en
las
indicaciones
propuestas.
Quienes
votaron en contra se limitaron a dejar constancia como

razones
sera
que
uno
impedir
la
de
los
posibles
anidacin
del
mecanismos
vulo
de
fecundado
accin
en
el
tero. Si se considera la vida desde el momento de la

fecundacin
no
de
la
implantacin
del
vulo
sera
microabortivo. La legislacin vigente en Chile no permite

la interrupcin del embarazo. El acta no nos informa qu
evidencia
cientfica
le
permite
la
minora
de
esa
Comisin afirmar que uno de los posibles mecanismos de

accin sera impedir la anidacin del vulo fecundado en
el tero. Por su parte, el informe en que se sustenta la
mayora
para
aprobar,
emitido
por
el
Doctor
Sergio
Lecanellier, sostiene, a esa fecha, que el mecanismo de

accin
del
emergencia
levonorgestrel
no
est
en
totalmente
la
contracepcin
establecido...,
pero
de
se
sostiene que este mtodo no interrumpe el embarazo, y por

lo tanto no produce aborto. El texto de este informe
tampoco analiza o refiere la evidencia cientfica en que
se
sustenta,
aunque
dice
acompaar
una
serie
de
268
publicaciones
acerca
del
efecto
del
Yuzpe,
las
que
no
quedaron adjuntas al expediente administrativo que se nos

ha
acompaado,
por
lo
que
no
es
posible
analizarla
identificarla siquiera.
82 A partir de marzo de 1991, consta que el Instituto de

Salud Pblica, luego de ese informe de la Comisin, ha
procedido
autorizar
varios
comercializacin del frmaco.

de
las
conclusiones
laboratorios
la
Ms all de la constancia
que
arribaron
en
una
otra
oportunidad, ni en las actas de las comisiones ni en las

resoluciones acompaadas ellas aparecen justificadas, ms
all
de
la
interferir
afirmacin
con
el
negacin
desarrollo
de
del
su
capacidad
de
antes
su
embrin
de
anidacin. No existen fundamentos ni se invoca evidencia

cientfica
para
sustentar
la
verdad
falsedad
que
se
sustenta. Ni en las anteriores opiniones de la Comisin ni

en las ms recientes, ni en ninguna resolucin encontramos
fundamento
alguno
conclusiones
arriban
las
que
sustente
que
los
expertos
razn
las
de
las
autoridades
y que ya han sido referidas. Por su parte, en los
expedientes
respectivos
solicitudes,
pruebas
de
figuran,
adems
laboratorio
de
relativas
las
a
la
composicin del frmaco, su pureza, caducidad, capacidad

de disolucin y desintegracin y otros aspectos anlogos y
referencias y, en un caso, resumen de alguna literatura
cientfica, acompaada por los solicitantes del registro,
la
que no difiere de la ya analizada en considerandos
anteriores, y otros antecedentes, tales como conclusiones

de
comisiones
organizaciones
de
expertos
como
la
en
otros
Organizacin
pases
Panamericana
de
de
la
Salud, las que son coincidentes en que la pldora no es

abortiva
que
su
funcin
es
la
de
impedir
la
fertilizacin previniendo la ovulacin o interfiriendo con

los espermios, de modo tal que no puedan fertilizar.
83 Consta en estos mismos expedientes que, en sesin sexta

del
Grupo
de
Trabajo
para
Evaluacin
de
Productos
269
Farmacuticos
Nuevos
del
Instituto
de
Salud
Pblica,
realizada el 18 de julio de 2001 (slo consta de ella un

documento denominado Pre Acta N 6 y no el acta misma, ni
documento firmado), se acord recomendar, por unanimidad,
el
registro
del
frmaco
Postinor
2.
No
figura
fundamentacin, salvo en cuanto se asimila a Postinal, ya

aprobado.
84 Que de los antecedentes analizados y reseados en los

cuatro considerandos que anteceden puede concluirse que
las autoridades del Ministerio de Salud
y los integrantes
de la comisin que lo asesora en la evaluacin de los

productos farmacuticos nuevos han mostrado convicciones y
resoluciones que han variado a lo largo del tiempo acerca
de los efectos de la pldora. En general, puede afirmarse
que hasta el ao 2000 la circulacin de la pldora fue
prohibida por la autoridad sanitaria competente por cuanto
la comisin que la asesoraba en la materia concluy que la
pldora interfera con la vida del embrin humano y que,
en cambio, a partir del ao 2001 hasta hoy el criterio de
la autoridad ha sido autorizarla, fundada en un informe de
la misma comisin que considera lo contrario. En uno y en
otro caso, la Comisin dej constancia de su conclusin,
pero no de la evidencia cientfica en que se apoyaba.
Habindose
ya
concluido
en
existencia
de
convicciones
este
u
voto
opiniones
que
de
no
es
la
otros,
por
respetables que sean sus personas o las posiciones que

ocupan,
lo
que
puede
dar
por
establecida
una
duda
razonable acerca de la capacidad de un producto autorizado

de
producir
la
muerte
de
un
embrin
humano,
sino
la
invocacin de evidencia cientfica que acredite el hecho o

la duda razonable de su verificacin,
esta documentacin
tampoco tiene esa aptitud de producir tal duda, mxime si

los expertos que all figuran suscribiendo conclusiones,
ya no las sustentan desde hace siete aos atrs.
N.
Conclusiones acerca de la prueba recopilada en

autos.
270
85 Habiendo concluido que slo sobre la base de evidencia

cientfica y no de constatar el debate entre cientficos
era posible determinar si exista o no una duda razonable
acerca de la capacidad de la pldora de actuar contra las
expectativas
fecundacin
de
y
vida
antes
del
de
embrin
la
humano
anidacin,
nos
entre
hemos
la
visto
obligados al anlisis de toda esa evidencia, en cuanto fue

recopilada en estos autos o referida en ellos. En cada uno
de
los
acpites
que
nos
han
servido
para
exponerla
analizarla, hemos concluido que no es suficiente para dar

por establecida esa duda, ni para el uso de dos dosis de
levonorgestrel puro (pldora del da despus), ni para el
rgimen
Yuzpe
contempla.
aportadas
en
Al
las
dosis
terminar
por
las
el
partes
que
el
anlisis
no
nos
Decreto
de
cabe
Supremo
las
pruebas
entonces
sino
concluir de igual modo.

La evidencia cientfica analizada acredita que los mtodos
de anticoncepcin hormonal de emergencia son eficaces para
prevenir embarazos. Tambin acreditan que ello se debe, en
todo o parte, segn se discute, a su capacidad de impedir
la
ovulacin
en
la
mujer.
Tambin
existe
evidencia
indiciaria de que dificultan el viaje de los espermios al

vulo,
aunque
ello
se
discute
no
est
plenamente
acreditado. Ninguno de los dos efectos antes mencionados

podra considerarse contrario a la Constitucin, pues no
lo es prevenir la fecundacin.
Se discute si los frmacos
podran interferir con el embrin y es difcil una prueba

cierta
definitiva
por
los
problemas
que
conlleva
experimentar con embriones. La experiencia con animales

conduce a concluir que no hay tales efectos contrarios al
desarrollo
del
embrin,
pero
se
discute
si
tales
conclusiones pueden extrapolarse a humanos. La evidencia

que
ha
medido
el
efecto
del
levonorgestrel
en
otras
condiciones del aparato reproductor femenino es indiciaria

de
que
no
anidacin.
tiene
Lo
capacidad
mismo
puede
de
alterar
decirse
del
su
desarrollo
Yuzpe,
salvo
o
en
271
cuanto
se
emplee
con
dosis
superiores
aquella
que
impugnadas.
En
consecuencia,
de
levonorgestrel
recomiendan
en
esta
las
causa
muy
normas
no
se
ha
acreditado la existencia de una duda razonable de que ni

uno ni otro de los mtodos que la norma cuestionada ordena
aconsejar, ni la pldora de levonorgestrel puro que ordena
distribuir,
son
capaces
de
impedir
la
anidacin
de
un
embrin humano, de impedir su desarrollo o de darle muerte

por cualquier otra va. Hemos querido que esta conclusin,
que versa sobre un elemento fctico, no emane de nuestras
propias convicciones morales acerca de la vida, ni del
respeto que nos merecen quienes preconizan unas u otras,
sino de la evidencia disponible en este expediente, cuyo
anlisis hemos intentado exponer de modo pormenorizado.
Ello no niega que pueda existir otra evidencia al margen
de este proceso o que pueda producirse en el futuro, pero
tales posibilidades tampoco podran conducirnos a dar por
establecida una duda razonable, pues, como jueces, creemos
estar obligados a adquirir conviccin con el solo mrito
del proceso.
Por
su
parte,
la
rotulacin
voluntaria
obligada
del
producto, si bien deja constancia de que se ha sostenido u

sugerido
que
puede
tener
efecto
sobre
el
embrin,
no
afirma que ello sea un hecho cierto o una duda razonable.

Dejar
constancia
de
que
se
ha
sostenido
un
hecho
no
constituye evidencia alguna acerca de la probabilidad de

su
certeza
y,
nuestro
juicio,
no
puede
fundar
su
prohibicin por un tribunal, mxime en una materia de esta

trascendencia.
Por ltimo, los expedientes administrativos tenidos a la
vista acreditan que las autoridades sanitarias respectivas
vienen autorizando los productos mencionados desde hace 7
aos,
fundndose
en
opiniones
de
expertos
que
las
asesoran, que opinan que los frmacos no tienen aptitud

abortiva.
272
86 Que cabe destacarse que al concluirse de este modo, se

coincide con lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia
que, en fallo de fecha 28 de noviembre de 2005, rechaz
una accin de nulidad de derecho pblico en contra del
registro
de
impugnado
la
ordena
misma
pldora
aconsejar
que
el
Decreto
distribuir.
ahora
Entre
las
consideraciones de tal decisin, la Corte estableci que

30...
de
lo
anterior,
fluye
como
una
cuestin
vinculante, para la resolucin del recurso de casacin en

el
fondo,
de
acuerdo
con
los
hechos
indicados
precedentemente y a los cuales este tribunal no est en

condiciones
jurdicas
de
modificar,
que
no
est
establecido que el frmaco Postinor 2 produzca los efectos

dainos que se invocan en la demanda, para justificar la
nulidad de derecho pblico que permita dejar sin efecto la
resolucin N 7.224 de 24 de agosto de 2001, dictada por
el I.S.P., que materializ el registro para la venta o
comercializacin del aludido frmaco, elaborado en base al
principio activo "Levonorgestrel 0.75 mg. En sntesis,
[contina
la
Corte]
se
adujo
por
el
actor
que
dicho
compuesto amenaza o afecta el derecho a la vida de los

concebidos y no nacidos y por ello se peda la proteccin
jurisdiccional, porque tal frmaco al afectar un embrin,
por
consiguiente
un
ser
ya
concebido,
tena
un
efecto
abortivo que proscribe el artculo 19 N 1 inciso segundo

de la Carta Fundamental y el artculo 75 del Cdigo Civil,
que cautela tambin la vida del que est por nacer, lo
que hemos denominado en este voto pldora del da despus,
pero
tales
considerando
sentencia
supuestos
no
siguiente,
la
misma
en
esa
impugnada
fueron
demostrados.
Corte
descart
oportunidad
En
el
que
la
hubiere
transgredido normas jurdicas, razonando al efecto: 31)

Que
en
estas
circunstancias,
la sentencia
impugnada al
expresar que no se demostr que el frmaco "Postinor 2"

tenga los efectos abortivos que sostuvo la demanda y al
desestimarla por este motivo, no ha podido transgredir las
273
normas antes indicadas, que aseguran la vida del que est

por
nacer.
32)
Que
podido
Luego
frente
la
a
Corte
lo
transgredirse,
razona
concluido
como
lo
del
siguiente
anteriormente,
sostiene
el
modo:
no
ha
recurso,
el
estatuto jurdico del embrin humano, con infraccin a lo

dispuesto en los artculos 19 N 1 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y 75 del Cdigo anteriormente
aludido, puesto que la infraccin denunciada, parte del
supuesto de hecho, de un compromiso vital a un concebido,
no demostrado ante los jueces del fondo, por lo que dicho
quebrantamiento no se ha producido. 34) Que, como ya se
ha explicado, no es cuestin demostrada en este juicio la
cualidad abortiva del frmaco aludido ni tampoco que su
utilizacin
pudiera
peligro
la
de
constatarse
evidencia
provocar,
vida
entonces
del
que
que
la
en
esa
disponible
en
grado
est
de
por
exposicin
certeza,
nacer.
razonada
oportunidad,
llev
un
Puede
de
a
la
los
Tribunales Superiores de Justicia a una conclusin anloga

a la que se arriba en este voto, cual es la de que no se
han aportado evidencias de los efectos contrarios a la
vida de la denominada pldora del da despus. En esa
oportunidad no se dio por acreditado el hecho alegado; en
este voto se da por no sustentada la duda razonable acerca
del mismo hecho.
. No es necesario el examen de los restantes
supuestos.
87 Habindose
llegado
la
conclusin
de
que
la
prueba
presentada en esta causa no permite afirmar que la pldora

del da despus tenga efectos mortales sobre el embrin,
ni
que
sobre
ello
exista
una
duda
suficientemente
razonable, no resulta necesario continuar con el anlisis

para
rechazar
el
requerimiento.
En
efecto,
al
haberse
concluido del modo en que se ha hecho, ya no es posible

sostener que haya atentado en contra de la vida. Siendo
ello
as,
formamos
no
parte
tendra
de
un
sentido,
rgano
para
magistrados
jurisdiccional
que
llamado
274
resolver este concreto requerimiento en contra del Decreto

Supremo,
continuar
razonando
acerca
de
la
naturaleza
derechos del embrin no anidado frente a los conceptos de

vida, persona, proteccin del que est por nacer y dems
complejas cuestiones planteadas en esta causa.
V.
Conclusiones.
88 En
el
captulo
III,
considerandos
estudiado las cuatro razones por
11
28,
hemos
las cuales las partes
han solicitado a este Tribunal abstenerse de conocer el

fondo de este asunto, concluyendo que ninguna de ellas era
suficiente y que, por ende, tambin a juicio de estos
disidentes, resulta necesario entrar a determinar el fondo
del
asunto,
materia
que
queda
descrita
en
los
considerandos 2 a 10 que les anteceden. De esos mismos

razonamientos
se
toma
el
apartado
del
captulo
IV,
considerandos 29 y 30, para exponer como es que, para

acoger
el
requerimiento
de
autos,
se
requiere
dar
por
establecidas tres premisas: la primera es que los mtodos

de anticoncepcin de emergencia, que el Decreto ordena a
los funcionarios del sistema pblico de salud aconsejar y
distribuir, sean capaces de interferir con la vida del
embrin, entre el momento en que surge, a partir de la
fecundacin, y hasta antes de que ste se anide o adhiera
al
cuerpo
de
la
mujer.
Ese
momento
inicial
est
determinado porque slo desde l es posible argumentar que

haya
vida
el
de
trmino,
porque
la
ciencia
ha
determinado que la pldora no es capaz de producir efecto

alguno despus de la anidacin. La segunda premisa para
acoger
este
interferencia
requerimiento
con
la
vida
es
que
del
se
concluya
embrin
en
esa
que
la
etapa
equivale al atentado en contra de una persona, titular del

derecho a la vida, y/o que infringe la regla que ordena al
legislador proteger la vida del que est por nacer. La
tercera y ltima premisa es que tal acto que vulnera el
275
derecho
la
vida
no
pueda
justificarse
en
virtud
de
bienes superiores. Establecidas esas tres premisas, este

voto razona para demostrar que la primera es requisito
necesario para acoger el requerimiento y que, por ende,
debe iniciarse el razonamiento de fondo analizando si se
cumple.
En el apartado B del captulo IV, considerandos 31 a 33,
se precisa la pregunta que se deber responder y se razona
para concluir que siendo la tal pregunta una acerca de si
se verifica o no un hecho en la realidad, ella no puede
ser respondida ni por la moral, ni por la religin, ni por
el derecho, sino por evidencia, en este caso cientfica,
que debe encontrarse acompaada o referida en el proceso.
Los considerandos 34 a 42, agrupados en la letra C del
captulo
IV,
razonan
hasta
concluir
que
mientras
el
adecuado funcionamiento del sistema democrtico exige que

la afirmacin de nocividad del frmaco ya autorizado se
acredite, el valor de la vida y el carcter irreversible
de
la
muerte
razonablemente
hacen
que
motivada
sea
suficiente
acreditada
una
para
duda
dar
por
establecida esta primera premisa.

Los
considerandos
disponible
en
43
esta
46
causa
presentan
para
la
afirmar
evidencia
negar
la
existencia de una duda razonable acerca de la capacidad de

los mtodos en cuestin de interferir con la vida del
embrin humano y anuncian y justifican el modo en que ser
analizada. Los considerandos que siguen, signados con los
nmeros
47
86
de
este
voto,
analizan
la
referida
evidencia, agrupada en los apartados ya anunciados. En ese

anlisis
evidencia
se
constata
cientfica
que
es
la
abrumadora
indiciaria
de
mayora
que
los
de
la
hechos
ocurren de un modo contrario a la duda que se requiere

acreditar para acoger este requerimiento; esto es, que la
evidencia
indica
que
los
mtodos
anticonceptivos
de
emergencia que el Decreto ordena aconsejar y distribuir

(pldora
Yuzpe)
agotan
su
eficacia
antes
que
la
276
fertilizacin o concepcin se produzca y que no tienen

capacidad
de
desarrollo
interferir
del
concluyente,
embrin.
ello
es
en
las
Si
etapas
bien
posteriores
de
prueba
es
esta
irrelevante
esta
no
decisin
por
cuanto, como se ha demostrado, es la duda contraria lo que

debe acreditarse para acogerlo. La evidencia cientfica
que
se
ha
invocado
interfieren
con
el
para
acreditar
desarrollo
que
del
los
embrin,
mtodos
restndole
alimento, alterando negativamente el ambiente en que se

desarrolla, dificultando su traslado o daando los rganos
en que debe implantarse, no tienen aptitud para convencer,
segn ya se ha demostrado.
Establecido que no se ha presentado evidencia para afirmar
una duda razonable de que los mtodos y frmacos que el
Decreto Supremo 48 del Ministerio de Salud de 2007 ordena
aconsejar
distribuir,
sean
capaces
de
interrumpir
la
vida de un embrin humano, no se puede dar por acreditada

la primera premisa de las tres que deban necesariamente
verificarse para acoger este requerimiento y, por ende,
estos
disidentes
concluyen
que
no
hay
razones
para
declararlo inconstitucional y que el requerimiento debe

rechazarse en todas sus partes.
Redactaron la sentencia los Ministros seores Jos Luis
Cea Egaa, Ral Bertelsen Repetto, Mario Fernndez Baeza,
Marcelo Venegas Palacios y seora Marisol Pea Torres. La
prevencin,
los
votos
concurrentes
las
disidencias
las
redactaron sus autores. La que suscriben conjuntamente los

Ministros seores Correa Sutil y Fernndez Fredes, el primero
de ellos.
Notifquese, regstrese y archvese.
ROL 740-07-CDS.
277
Se certifica que los Ministros seores Juan Colombo Campbell

(Presidente) y Hernn Vodanovic Schnake concurrieron a la
vista de la causa y al acuerdo, pero no firman, por
encontrarse haciendo uso de su feriado el primero y en
comisin de servicio en el extranjero, el segundo.
Pronunciada
por
el
Excmo.
Tribunal
Constitucional,
integrado por su Presidente, don Juan Colombo Campbell, y los
Ministros seores Jos Luis Cea Egaa, Ral Bertelsen
Repetto, Hernn Vodanovic Schnake, Mario Fernndez Baeza,
Jorge Correa Sutil, Marcelo Venegas Palacios, seora Marisol
Pea Torres y seor Francisco Fernndez Fredes. Autoriza el
Secretario del Tribunal Constitucional, don Rafael Larran
Cruz.

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1

Santiago, dieciocho de abril de dos mil ocho.

inconstitucionalidad de todo o parte del Decreto Supremo

Hdar, Ramn Barros Montero, Eugenio Bauer Jouanne, Sergio

Lobos, Pablo Galilea Carrillo, Ren Manuel Garca Garca,

Hernndez, Amelia Herrera Silva, Jos Antonio Kast Rist, Juan

seora Marisol Turres Figueroa, seores Jorge Ulloa Aguilln,

Zamora y Felipe Ward Edwards.

requerimiento y en conformidad con lo que dispone el inciso

requirentes han designado como su representante al Diputado

EL TRIBUNAL NO ADMITI A TRAMITACIN EL

Mediante resolucin de fecha veinte de marzo de dos mil

dispuesto en los artculos 48, 39 y 41, inciso primero, de la

Constitucional, y sin perjuicio de lo que establece el inciso

suficientes para que el Tribunal pueda entrar a conocer del

explicitar cules son los mtodos a que se refieren y de qu

Asimismo, se advirti que en el requerimiento tampoco se

(Decreto Supremo N 48, de 2007, del Ministerio de Salud) que

inconstitucionalidad (Considerando 10), y que existe una

normativa (Considerando 11).

sealados en el artculo 39 inciso primero de la Ley N

reseados (Considerando 13).

RECTIFICACIN DEL REQUERIMIENTO:

En cumplimiento de la resolucin del Tribunal referida

inciso segundo del artculo 41 de la Ley N 17.997, Orgnica

Luego, rectificando y aclarando su pretensin, sealan que la

publicado en el Diario Oficial en su edicin del da tres de

peticionarios, slo en cuanto autorizan la distribucin y el

corresponde a uno (sic) de las posibilidades de la llamada

perspectiva, indican, seran contrarios a lo preceptuado en

punto a dos aspectos, segn se indica por los requirentes:

anticoncepcin de emergencia bajo la modalidad de la Pldora

reglamentarias impugnadas en la especie, y

CAPTULOS DE INCONSTITUCIONALIDAD CONTENIDOS EN EL

1) LA REGULACIN CONTENIDA EN EL DECRETO SUPREMO N 48, DEL

garantizado en la Constitucin de un modo no autorizado por

autoridad pblica sin contar con norma legal habilitante para

resulta ilegtima la medida restrictiva del mismo al estar

citado -segn el cual el nico llamado a limitar el ejercicio

fundamental de los derechos humanos el

autorizaba el llamado aborto teraputico, estableciendo que

emergencia, la llamada pldora del da despus, bajo los

-Laboratorio Grnenthal- a principios del ao 2007), y b)

hormona de sntesis denominada Levonorgestrel 0,75 mg., misma

Philippi Izquierdo con Laboratorio Chile S.A., Rol 2186-01,

elaborado sobre la base de la droga Levonorgestrel.

contradice al recin mencionado pronunciamiento, aqul slo

denominado POSTINOR-2 que, como se ha explicado, hoy no

Hacen hincapi los requirentes en el hecho de que la

administrativa, es su nombre de fantasa.

ordenar el retiro del mercado de un producto abortivo lo

destacando, en sntesis, los siguientes aspectos:

concebido y no nacido, se otorga desde el comienzo de la

aplicacin de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo

estar protegido por la ley y, en general, a partir del

presente que, en el mbito del Derecho

obligacin que pesa sobre los tribunales de dar proteccin

trminos: la ley protege la vida del que est por nacer. El

persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan

siempre que de algn modo peligre. Esta regla jurdica, a

jurdica, resulta evidente que ello apunta al derecho a la

abundamiento, y en directa relacin

normas del Derecho Romano que tendan a proteger al nonato