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Expediente

: 00276-2015-0-2701-JM-CI-01
Especialista
: Dra. Margaret Cahua Gallegos
Sumilla
:
SE APERSONA
CONTESTA DEMANDA
DELEGA REPRESENTACION
SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO MIXTO DE TAMBOPATA
PEDRO MIGUEL GALICIA PIMENTEL, con D.N.I. N 09464471, Procurador Pblico del
Gobierno Regional de Madre de Dios, designado mediante Resolucin Ejecutiva Regional N
023-2015-GOREMAD/PR, en el proceso Contencioso Administrativo seguido por Ana Mara
Ovalle Foccori sobre Nulidad de Acto Administrativo en contra del Gobierno Regional de Madre
de Dios; a usted atentamente digo:
APERSONAMIENTO.Que, por Resolucin Ejecutiva Regional N 023-2015-GOREMAD/PR, el suscrito ha sido
designado Procurador Pblico del Gobierno Regional de Madre de Dios, en tal virtud, ME
APERSONO A LA INSTANCIA, dentro del presente proceso, en uso de las facultades que
establece el artculo 47 de la Constitucin Poltica del Estado, artculo 22 del D. Leg. N 1068,
Sistema de Defensa Jurdica del Estado, y sealo mi DOMICILIO PROCESAL en el Jr.
Guillermo Billinghurst N 480 Distrito y Provincia de Tambopata, donde se harn llegar las
notificaciones de las Resoluciones que dicte su Despacho, por lo tanto seor Juez solicito se me
tenga por apersonado con el domicilio procesal que se indica.
Se tenga presente
OTROSI DIGO.- Que, en representacin del Estado - Gobierno Regional Madre de Dios- al
amparo del D. Leg. 1068 Sistema de Defensa Jurdica del Estado, concordante con el Artculo
36 del D.S. N 017-2008-JUS y dentro del plazo establecido en el Articulo 28.2 numeral c) del
D.S. 013-2008-JUS T.U.O. de la Ley 27584, recurro a su despacho a fin de CONTESTAR LA
DEMANDA, cuyos fundamentos rechazo en todos sus extremos, solicitando que en su
oportunidad se DECLARE INFUNDADA, en virtud de los siguientes fundamentos:
FUNDAMENTOS DE HECHO:
PRIMERO.- PRETENSIN DEMANDADA
Que, el demandante pide la nulidad de la Resolucin Ejecutiva Regional N 198-2015GOREMAD/PR, que resuelve declarar INFUNDADO el recurso de apelacin interpuesta contra la
Resolucin Directoral Regional N 003486, emitido por la Direccin Regional de Educacin,

solicitando el pago de reintegro por concepto de movilidad y refrigerio equivalente a S/. 5.00
nuevos soles diarios.
SEGUNDO.- LA ACCIONANTE PERCIBE BONIFICACIN DE MOVILIDAD Y REFRIGERIO
Que, en su condicin de docente nombrado, el demandante actualmente est percibiendo la
bonificacin de movilidad y refrigerio, en aplicacin del D.S. N 0264-90-EF.
TERCERO.- ANTECEDENTES NORMATIVOS SOBRE LA BONIFICACIN POR MOVIBILIDAD
Y REFRIGERIO EN EL TIEMPO.
Que, con el D.S. N 021-85-PCM se nivelo en S/ 5,000 Soles Oro, a partir del 01 de marzo de
1985, la asignacin de Refrigerio y Movilidad para aquellos que estn percibiendo este beneficio
y la hizo extensiva a los trabajadores que no la perciben.
Se inicia con el D.S. N 025-85-PCM, del 04/abril/1985, que amplia ste beneficio a los
servidores y funcionarios nombrados y contratados del Gobierno Central e incrementa la
asignacin nica en S/ 5,000 Soles Oro diarios, adicionales para los mismos, a partir del 01 de
marzo de 1985 y por das efectivamente laborados.
Mediante D.S. N 063-85-PCM, del 15/Julio/1985, se incrementa la asignacin nica de refrigerio
y movilidad en S/ 1,600 soles oro por das efectivos1.
Con el D.S. N 103-88-PCM, del 10/Julio/1988, fija el monto de asignacin nica por refrigerio y
movilidad en I/ 52/100 Intis Diarios para el personal nombrado y contratado comprendido en el
D.S. NRO. 025-85-PCM derogndose y dejndose sin efecto las disposiciones legales que se
opongan a lo dispuesto.
El D.S. Nro. 204-90-EF, del 03/Julio/1990, dispone que a partir del 01 de Julio de 1990 los
funcionarios, servidores nombrados as como pensionistas a cargo del Estado percibirn un
incremento de I/ 500,00 Mensuales por concepto de Bonificacin por Movilidad. (Aqu se
modifica el pago de diario a mensual).
El D.S. Nro. 109-90-EF, dispone que una compensacin por movilidad que se fijar en I/ 4
000.000 a partir del 01 de agosto de 1990, para los funcionarios, servidores nombrados y
pensionistas; y
1 Sumadas ambas cantidades, esto es los S/ 5,000 Soles Oro (D.S. Nro. 025-85-PCM) ms los
S/ 48,000 Soles Oro (D.S. 063-85-PCM), alcanza la suma a S/ 53,000 Soles Oro que
convertido al signo monetario de esa poca (Ley Nro. 24064), es decir, al INTI ,
equivaldra a I/ 53000,000.00 y a la unidad monetaria actual (Ley Nro. 25295) alcanzara
a S/ 0,053 nuevos soles mensuales.

El D.S. Nro. 0264-90-EF, del 03/Julio/1990, y otras normas conexas, AD LITERAM dice:
Precisase que el monto total por Movilidad, que corresponde percibir al trabajador pblico, se
fijar en I/ 5000,00. Dicho monto incluye lo dispuesto por los Decretos Supremos Nros. 204-90EF, 109-90-PCM y el presente Decreto Supremo.
Esta ltima norma NO HA SIDO MODIFICADA y dada su naturaleza a la fecha SE ENCUENTRA
VIGENTE Y SE APLICA A NIVEL NACIONAL.
CUARTO.- DEVALUACION SISTEMATICA DE LA ASIGNACIN Y LA JUSTIFICACION DE S/
5.00 N.S. DE PAGO MENSUAL QUE PERCIBEN A LA FECHA LOS
SERVIDORES PUBLICOS
Que, de lo citado en el fundamento anterior, se desprende que, luego de haber alcanzado
prcticamente el valor de cero (00) las asignaciones reguladas con las normas antes citadas
(D.S. 021, 025 y 063-85-PCM y siguientes); se regulariza esta asignacin, con el D.S. N
0264-90-EF, establecindose que los funcionarios y servidores pblicos percibiran
mensualmente la suma de Cinco Millones de Intis al mes; monto que al convertirse en la
nueva unidad monetaria (Art. 3 de la Ley N 25295), alcanz de S/ 5,00 nuevos soles, que
mensualmente ha venido percibiendo la demandante conforme a sus Boletas de Pago.
Es menester tambin referir que el Art. 1 del D. Leg. Nro. 847, establece que:
las remuneraciones, bonificaciones, beneficios, pensiones y, en general
toda cualquier otra retribucin por cualquier concepto de los trabajadores y
pensionistas de los organismos y entidades del Sector Pblico, excepto
gobiernos locales y sus empresas, as como los de la actividad empresarial
del Estado, continuarn percibindose en los mismos montos en dinero
recibido actualmente.()
Con sta ltima norma SE RATIFICA LA LEGALIDAD de toda la normatividad vigente, entre ellas
D.S. Nro. 204-90-EF, que modifica el pago de Refrigerio y Movilidad de diario a mensual.
SE CONCLUYE SEOR JUEZ QUE LA DACION, VIGENCIA Y VALIDEZ DEL D.S. Nro. 0264-90EF ERA NECESARIO POR LAS DEVALUACIONES SUFRIDAS POR LA MONEDA NACIONAL
QUE REGULARIZA EL MONTO DEFINITIVO Y LA FORMA MENSUAL DE SU ABONO.
QUINTO.- HACIENDO USO DE SU FACULTAD MODIFICATIVA EL D.S. 204-90-EF, CAMBIA
LA ASIGNACIN A MENSUAL.
Anlisis que plantea la demanda: Si la asignacin de Refrigerio y movilidad establecido por ley
se paga en forma diaria o mensual. Del anlisis normativo expuesto, se tiene que por D.S. Nro.
264-90-EF, del 03/Julio/1990, VIGENTE, se CAMBIA LA ASIGNACIN UNICA POR

REFRIGERIO Y MOVILIDAD DE DIARIO [como referan las normas anteriores] a MENSUAL


[se aplica hasta la fecha]; toda vez, que aplicando la Teora de los Hechos cumplidos, esta norma
modificaba la asignacin de diario a mensual.
A este punto es necesario recordar y precisar que respecto a sta facultad modificativa del
citado Decreto Supremo con referencia a las anteriores, sta se rige en base a la Teora de los
Hechos Cumplidos, que es la que acoge nuestra actual Constitucin Poltica, incorporada
mediante la Ley de Reforma Constitucional que modifica la PRIMERA Disposicin Final y
Transitoria.
As pues, con esta teora de los Hechos Cumplidos, que destierra a la Teora de los Hechos
Adquiridos, se sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los hechos que ocurran
durante su vigencia, es decir, bajo su aplicacin inmediata. Entonces, si se genera un derecho
(Asignacin de Refrigerio y Movilidad) bajo una primera Ley (D.S. 021 y 025-85-PCM y
siguientes); y luego de producir cierto nmero de efectos esta Ley es modificada por una segunda
(D.S. 204-90-EF), APARTIR DE LA VIGENCIA DE ESTA NUEVA LEY, LOS NUEVOS EFECTOS
DEL DERECHO SE DEBEN ADECUAR A STA Y A NO SER REGIDOS MAS POR LA NORMA
ANTERIOR, BAJO CUYA VIGENCIA FUE ESTABLECIDO EL DERECHO DE QUE SE TRATE.
En consecuencia, se ratifica la vigencia y aplicabilidad de sus efectos del D.S. 204-90-EF, entre
ellos, el pago de la asignacin por refrigerio y movilidad en forma mensual.
SEXTO.- COBRO DE S/ 5.00 N.S. ES UNA PRETENSIN IMPROCEDENTE.
Se pretende sorprender cuando los demandantes exigen, en caso negado que ganen el
proceso, que el pago de S/ 5.00 N.S. diarios sea computado desde el 01 de marzo de 1985,
sin reparar que la norma que la creo se refera en soles oro y que despus sufri devaluaciones
y cambios monetarios hasta llegar a la actual moneda de nuevo sol, esto seor Juez, ES
IMPROCEDENTE, ya que el valor de S/ 5.00 N.S. actuales a la fecha de nacimiento de la
Bonificacin es abismalmente diferente al monto contenido inicialmente que era en soles
oro; entonces este pedido deviene en IMPROCEDENTE.
Adems, siguiendo en la hiptesis negada, el beneficio reclamado como precisaron las normas
---ahora derogadas--- se pagaran por jornadas laboradas efectivas, es decir, no se
contabilizarn, vacaciones, feriados, sbados ni domingos, en ese sentido su pretensin
econmica de S/ 5.00 N.S por 30 31 das por mes y/o 360 das por ao ES INVIABLE porque
ningn trabajador de servicio o administrativo labora todos los das de la semana o del
ao, reiterando que esta demanda solo busca sorprender a su Despacho, CON
PRETENSIONES OSCURAS Y AMBIGUAS.

SETIMO.- SOBRE LA IMPROCEDENCIA DE DEMANDA POR AFECTAR LA APLICACIN DE


LA Ley 30281 y Ley 28411.
La Ley Nro 30281 Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2015
precisa en su Art. 6 que: Prohbase en las entidades del Gobierno (), el reajuste o
incremento de remuneraciones, bonificaciones, dietas, asignaciones(), cualquiera sea su
modalidad, periodicidad, mecanismo o fuente de financiamiento. Asimismo queda prohibida la
aprobacin de nuevas.., asignaciones() y considerando que el demandante solicita la
nivelacin en aplicacin del Art. 208 Y 211 del reglamento del Profesorado D.S. 019-90-ED,
para el clculo de pago de la Bonificacin es sobre la Remuneracin Total, en contraposicin de
los Art. 9 y 10 del D.S. Nro. 051-91-PCM, no resulta procedente por implicar ello un reajuste
o incremento en el clculo de pago de dicha bonificacin, por lo que considerando que la
administracin Pblica est regida por el Principio de Legalidad Presupuestal.
Asimismo, en el numeral 1 de la Cuarta Dis. Trans. De la Ley 28411 Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto que dice Las escalas remunerativas y beneficios de toda ndole, as
como los reajustes de las remuneraciones y bonificaciones() comprendidos dentro de los
alcances de la Ley General, se aprueban mediante Decreto Supremo(). Es nula toda
disposicin contrario, bajo responsabilidad, en consecuencia, no es posible reajustar el
clculo demandado que actualmente vienen percibiendo la accionante por concepto de
bonificacin por Refrigerio y Movilidad.
OCTAVO.- RESOLUCIONES IMPUGNADAS NO ADOLECEN DE NULIDAD
En base a los fundamentos expuestos la pretensin demandada y sus accesorios DEVIENEN EN
INFUNDADOS porque contienen pretensiones que colisionan con la legalidad de las normas
legales.
En consecuencia, los actos administrativos impugnados FUERON EMITIDAS CONFORME LOS
PRECEPTOS LEGALES VIGENTES, ceidos estrictamente a los Principios de Legalidad que
la rigen; no evidencindose que hayan incurrido en causal de Nulidad alguna prescrita por
el Art. 10 de la Ley 27444.
CONCLUSION

Por D.S. Nro. 264-90-EF, del 03/Julio/1990, se cambia de diario a mensual el pago de
asignacin nica de refrigerio y movilidad, por aplicacin de la Teora de Derechos
Cumplidos que propugna la actual Carta Magna, siendo una norma vigente, ya que los
montos inicialmente consignados con las devaluaciones fueron reducidas a casa 0.001
nuevos soles.
El D.S. Nro. 264-90-EF, regulariza de forma definitiva el monto de la asignacin y
que el pago de la misma sea en forma mensual.
La pretensin es incongruente e improcedente ya que pretende el pago de S/ 5.00 N.S.
diarios e ininterrumpidos (contando feriados, sbados domingos, vacaciones, prohibida
por ley ya que solo se computa por labores efectivas).

La pretensin demanda afecta el orden legal administrativo dispuesto por la Ley Nro.
30114 y la Ley Nro. 28411. En ese sentido las resoluciones impugnadas por esta
demanda han sido expedidas conforme ley y no tiene causal de nulidad.
NOVENO.- Que, en conclusin al expedirse la Resolucin Ejecutiva Regional N 198-2015GOREMAD/GR, as como la Resolucin Directoral Regional N 003486, han sido dictadas con
arreglo a Ley, no encontrndose comprendidas dentro de las causales de nulidad previstos por el
artculo 10 de la Ley 27444, por cuanto no contraviene a la Constitucin, a las Leyes o a las
normas reglamentarias; por estas consideraciones, solicito a su Despacho declare infundada la
demanda.
FUNDAMENTACION JURIDICA:
La presente se ampara en las siguientes normas legales:

Articulo 21 numeral 1) de la Ley 27585 Ley que regula el Proceso Contencioso

Administrativo.
Artculo 1.1 de la Ley 27444, sobre el acto administrativo.
El D.S. N 025-85-PCM, que inicia y amplia la aplicacin del beneficio de refrigerio y

movilidad, entre otros, a los servidores del sector educacin.


El D.S. 204-90-EF que modifica la asignacin reclamada de diario a mensual, situacin
que se aplica desde el ao 1990 hasta la fecha por ser una norma vigente.

MEDIOS PROBATORIOS: Se ofrecen los siguientes:


A.- Por principio de comunidad y adquisicin procesal se ofrecen los mismos medios probatorios
ofrecidos por el demandante:
1. Resolucin Directoral Regional N 198-2015-GOREMAD/PR.
2. Resolucin Directoral Regional N 003486
3. Dems documentos que contiene la demanda.
ANEXOS:
1A. Copia simple del DNI del recurrente.
1B. Constancia de Habilitacin Profesional del suscrito.
1C. Resolucin Ejecutiva Regional N 023-2015-GOREMAD/PR, que me designa como
Procurador Pblico del Gobierno Regional de Madre de Dios.
1D. Copia de la contestacin de la demanda.
POR TANTO:
Seor Juez, a usted pido tenga por cumplido el traslado
corrido, y en su oportunidad declare INFUNDADA la demanda incoada por ser de ley.

Puerto Maldonado, 13 de Mayo del 2015.


SEGUNDO OTROSI DIGO.- No se adjunta cdulas notificacin, ni tasa judicial en razn que el
ESTADO GOREMAD, representado por el Procurador Pblico Regional de Madre de Dios,
est exonerado de tales pagos conforme dispone el Art. 39 del D.S. N 017-2008-JUS
Reglamento del Sistema de Defensa Jurdica del Estado.
TERCER OTROSI DIGO.- El Procurador Publico Regional del Gobierno Regional de Madre de
Dios, en cumplimiento a sus normas y en uso de las facultades que la confiere el artculo 22
inciso 22.8 del Decreto Legislativo N 1068 del Sistema de Defensa Jurdica del Estado,
DELEGO en mi representacin a los Abogados: JONNAS CCALA MERMA inscrito en el
Colegio de Abogados de Madre de Dios con Registro N. 234; PEDRO RITO GAMARRA
CALSIN inscrito en el Colegio de Abogados de Lima con Registro N. 60399, y DINO WILIAM
HUAMN CONDORI inscrito en el Colegio de Abogados de Madre de Dios con Registro N.
224, a fin de que en representacin del suscrito se apersonen y continen con el trmite del
proceso, debiendo brindarles las facilidades y prerrogativas de la Ley.
MAS DIGO.- Que, solicito a su Despacho gire los oficios respectivos a la Direccin Regional de
Educacin de Madre de Dios, para poder recabar el expediente administrativo que origino el
procedimiento administrativo que se inici en dicha entidad.