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EL EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO

1. Definicin
Este embargo consiste en la afectacin de un bien mueble del obligado,
entendindose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse de un
lugar a otro, es decir, que no estn adheridos al suelo en forma permanente y
los que no son considerados inmuebles por el Cdigo Sustantivo. Cuando se
solicita embargo en forma de depsito, se debe nombrar depositaria al mismo
obligado, y en el caso que este se niegue a constituirse en depositario, se
proceder al secuestro1.
Monroy Glvez, refirindose al embargo en forma de depsito, seala que en
este caso, la inmovilizacin de los bienes del deudor consiste en que estos
pasan a la calidad jurdica de depositados a la orden del rgano jurisdiccional.
El artculo 649 del Cdigo Procesal Civil, prescribe:
Cuando el embargo en forma de depsito recae en bienes muebles del
obligado, ste ser constituido en depositario, salvo que se negare a
aceptar la designacin, en cuyo caso se proceder al secuestro de los
mismos, procedindose de la manera como se indica en el prrafo
siguiente.
Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, stos sern
depositados a orden del Juzgado. En este caso el custodio ser de
preferencia un almacn legalmente constituido, el que asume la calidad
de depositario, con las responsabilidades civiles y penales previstas en
la ley. Asimismo, est obligado a presentar los bienes dentro del da
siguiente al de la intimacin del Juez, sin poder invocar derecho de
retencin.
Tratndose de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes
similares, sern depositados en el Banco de la Nacin.
Este tipo de embargo, cuando no se invoquen y demuestren motivos fundados,
que los bienes objeto de embargo no deben quedar en poder del presunto
deudor, en cambio frente a cualquier posibilidad que los bienes embargados
1 Ayala Tendazo, y otros Derecho Procesal Civil III, 2013, pgina 39
1

corran el riesgo de desaparecer o desvalorizarse, corresponde desapoderar de


aquellos al deudor y ponerlos en manos de un tercero, llamado custodio. 2
Asimismo, de acuerdo al doctor Pelez Bardales, este tipo de embargo
constituye la afectacin jurdica de los bienes del deudor (bienes debidamente
individualizados) con la finalidad de garantizar su conservacin para una futura
ejecucin. Estos bienes quedan depositados a la orden del juzgado que dict la
medida cautelar, teniendo el depositario la funcin material de realizar actos de
vigilancia o guarda de la cosa embragada; siendo el deposito de los bienes
embargados elemento esencial de la medida3.
No habr desposesin salvo que el obligado no acepte ser constituido como
depositario. Se tutela adems del derecho del acreedor, desde que el
embargado asume responsabilidades civiles y penales propias de todo rgano
de auxilio judicial.
De otro lado, Hinostroza Minguez ha sostenido que el embargo en forma de
depsito implica, en fin, la afectacin jurdica (sin desposesin) de un bien o
derecho del obligado en la medida suficiente para hacer efectivo el cobro de la
deuda, debiendo estar autorizado previamente por el Juez a travs de una
resolucin en ese sentido. Aqu el propio obligado es constituido en depositario
(artculo 649 primer prrafo- y 650 primer prrafo- del Cdigo Procesal
Civil), y en su calidad de propietario del bien depositado, mantiene sus poderes
de uso y disfrute del mismo, siendo inaplicable en este caso la prohibicin de
usar el bien impuesta a quienes actan como depositarios -artculo 1820 del
Cdigo Civil-.4
Puede recaer el embargo en forma de depsito sobre bienes muebles y
tambin sobre bienes inmuebles sin inscripcin registral.

2 LEDESMA NARVAEZ, Marianella Comentarios al Cdigo Procesal Civil,


pg. 547.
3 PELAEZ BARDALES, Mariano Medidas Cautelares en el Proceso Civil,
pgina 81.
4 HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto Derechos Procesal Civil, pg. 146.
2

2. El depositario
El depositario es el rgano de auxilio judicial (artculo 55 del Cdigo Procesal
Civil) que recibe la cosa sobre la cual recae el embargo en forma de depsito
con la obligacin de cuidarla diligentemente y conservarla en su poder,
haciendo entrega de ella cuando el rgano jurisdiccional se lo ordene.
Ser siempre depositario el afectado con la medida, porque si esa funcin la
ejerce una tercera persona se le denominar custodio y se estara ante otra
forma de medida cautelar: el secuestro, pues el depsito judicial no supone la
desposesin del bien, sino su conservacin por parte de quien sufre la medida
preventiva.
Son obligaciones del depositario:
-

Cuidar y conservar el bien de manera responsable, evitando su

trasmisin, deterioro, prdida o destruccin.


No desplazar el bien fuera del lugar en que se encuentre, a no ser por
orden del Juez o cuando se a necesario para evitar su deterioro, prdida

o destruccin.
Llevar a cabo los actos necesarios para obtener y brindar proteccin a

los frutos o beneficios que produzca el bien.


Permitir la fiscalizacin del bien por parte del veedor si lo hubiere- el
peticionante de la medida o el Juez, y suministrar la informacin que con

respecto a l le exija el magistrado.


Poner en conocimiento del Juez que el bien materia de depsito se
encuentra deteriorndose o corre peligro de perderse o destruirse, o que
resulta onerosa su conservacin, con la finalidad que el magistrado tome

las medidas del caso.


Facilitar el acceso al bien para que las personas interesadas en

participar del remate lo examinen.


Entrega el bien apenas le sea adquirido por el Juez y a la persona que
ste expresamente le indique.

El propietario de los bienes, al ser designado depositario de estos, asume las


mismas responsabilidades procesales, civiles y penales que cuando el custodio
es un tercero. Como depositario debe mostrar su asentimiento para aceptar el
cargo. La circunstancia que el depositario sea a la vez dueo de los bienes
embargados, no le exime de pena si los vende o les da otro destino que haga
3

ilusorio el embargo; al igual la entrega de los bienes en el depsito no importa


reconocimiento de dominio, ni autoriza su uso.
As tambin el custodio no puede invocar el derecho de retencin sobre el bien
que se le haya confiado ya que ejerce funciones como rgano de auxilio del
juez y no como sujeto de relacin contractual. Lo nico que podrn reclamar se
les fije la remuneracin por el cargo de depositario, pero no podrn negarse
los depositarios judiciales a la entrega de bienes en razn de que se les
adeude sus honorarios.
El custodio de objetos embargados estar obligado a entregarlos, luego de la
intimacin judicial, bajo apercibimiento de ordenar su detencin personal, si no
entrega los objetos embargados al nuevo custodio, en atencin a lo que
establece el artculo 53 inciso 2 del Cdigo Procesal Civil.
As tambin, est obligado a dar aviso de los gastos realizados para su
conservacin, ya que en caso de omisin corresponde desaprobar la inversin
respectiva, es decir corre a cuenta del depositario ms de las partes
interesadas.
En caso que el obligado se encuentre presente en el momento de la diligencia
y se niegue a aceptar el cargo, se proceder al secuestro de los bienes, y estos
sern depositados a la orden del juzgado, pudiendo ser el custodio un almacn
legalmente constituido, el mismo que asume la calidad de depositario.
Si tal afectacin y los bienes afectados no ameritan por economa procesal tal
designacin, se nombrar como custodio a una persona natural que debe
proponerse en la solicitud cautelar, anexndose para tal efecto la copia
legalizada de su documento de identidad personal, para el supuesto que
posteriormente se proceda al secuestro de bienes 5.
Podemos sealar que en el embargo en forma de depsito de no ser el
mismo obligado quien se encuentre constituido como depositario no llega a
consolidarse como medida en forma de depsito, sino que se transforma en
secuestro, conforme al cuadro adjunto.

5 PELAEZ BARDALES, Mariano Medidas Cautelares en el Proceso Civil,


pgina 82.
4

En forma de
sobre bienes
obligado es
depositario (1er

depsito, recae
muebles y el
constituido en

prrafo).

EL
En forma de secuestro, recae
sobre bienes muebles y se
nombra un custodio ante el
rechazo del obligado de aceptar
el cargo (2do prrafo).

Ahora, el doctor Pelez Bardales sostiene que si el obligado no se


encontrara presente en el lugar donde se debe ejecutar el embargo y, de no
existir norma expresa que prohba, nada impide, para lograr la eficacia de la
medida, ejecutar esta y designar en dicho acto, a peticin del sujeto activo a
otra persona que domicilie en el lugar de ejecucin. El auxiliar jurisdiccional y/o
especialista

legal

encargado

de

efectuar

la

medida

deber,

bajo

responsabilidad, solicitar al depositario que se designe, en el acto de la


diligencia, copia de su documento de identidad, que se agregar a los autos. El
afectado con el embargo podr solicitar al juez la variacin del rgano de
auxilio judicial, reemplazndolo en si lugar por decisin judicial 6.
Consideramos que si bien no hay una expresa prohibicin legal sobre
ese extremo, debemos tener presente que las medidas cautelares son
provisionales y se ejecuta por mandato judicial, cuya actividad jurisdiccional
recae en la persona del Juez. Por tanto de producirse tal figura, resulta ser un
exceso del especialista legal insistir en la ejecucin de la medida cautelar
otorgada, si acaso no se encuentra expresada en la resolucin. La facultad de
ordenar la conversin no le corresponde al ejecutor judicial, sino debe haber
sido solicitada y admitida a favor del beneficiado de la medida. Es decir la
resolucin cautelar deber contener el supuesto en caso se negara a aceptar
ser el depositario de los bienes para de ese modo proceder a la conversin de
la medida en secuestro.

6 PELAEZ BARDALES, Mariano Medidas Cautelares en el Proceso Civil, pg.


82.
5

3. Embargo de inmueble sin inscripcin registral


El artculo 650 del Cdigo Procesal Civil establece que:
Cuando se trata de inmueble no inscrito, la afectacin puede limitarse al
bien mismo, con exclusin de sus frutos, debiendo nombrarse
necesariamente como depositario al propi obligado. Esta afectacin no
lo obliga al pago de la renta, pero deber conservar la posesin
inmediata. En este supuesto el Juez a pedido de parte, dispondr la
inmatriculacin del predio, solo para fines de la anotacin de la medida
cautelar.
Tambin en caso que se acredite, de modo fehaciente que el bien
pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro; deber
notificarse con la medida cautelar a quien aparece como titular en el
registro; la medida se anotar en la partida respectiva; la subasta se
llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo.
De este dispositivo legal, se deduce que el embargo en forma de depsito
puede afectar a un bien no registrado, es decir que no tiene antecedentes
dominiales en el respectivo registro Pblico.
Esta hiptesis abarca tambin a aquellos bienes inmuebles que se
encuentran en proceso de inscripcin. De otro lado, tambin se desprende la
facultad de afectar con esta clase de medida cautelar (embargo en forma de
depsito) nicamente al bien inmueble no inscrito, sin comprender sus
frutos.
Hinostroza sostiene que esta disposicin tiene carcter potestativo,
pudindose optar por incluir en la medida los frutos que genere el bien, pues
nada impide que sean afectados conjuntamente con el inmueble no inscrito,
siempre que ste resulte insuficiente para asegurar el cumplimiento del fallo
definitivo. En caso de no haberse afectado con medida cautelar alguna los
frutos, (ya que nada obsta la aplicacin de otra medida sobre estos), sern
percibidos por quien sufre el acto procesal precautorio, al disponer el artculo

892 del Cdigo Civil que los frutos pertenecen al propietario (sin perjuicio de
los derechos adquiridos)7.
4. Conversin de la medida de depsito en secuestro
Mantener el embargo en forma de depsito es atendible en la medida que no
invoquen y demuestren motivos suficientemente fundados que haga asumir su
desaparicin, quedando los bienes objeto del embargo en poder del presunto
obligado.
Nuestro ordenamiento procesal permite la conversin de la medida de depsito
en secuestro, as lo establece el mismo artculo 649 del Cdigo Procesal Civil,
y proceder

cuando el obligado se negara a aceptar la designacin de

depositario, en cuyo caso se proceder al secuestro de los bienes.


Esta negativa del obligado permite el secuestro por derivacin que es en
realidad una eventualidad; de ah que el auxiliar

debe ir premunido de la

autorizacin judicial para proceder a la conversin del depsito al secuestro, en


el mismo acto de ejecucin8.
El obligado nunca puede tener conocimiento del momento en que se realizar
la ejecucin de la medida cautelar, pues se dicta inaudita pars, generando la
imposibilidad que este exprese su asentimiento o rechazo de la designacin en
el momento de le ejecucin cautelar. Su ausencia al momento de la ejecucin
no puede tomarse como una negacin tcita a ser depositario, sin embargo, en
la prctica a dicha ausencia se le asigna los mismos efectos como si hubiera
expresado su negativa a aceptar el cargo.
Este no es el nico supuesto que la norma procesal permite la conversin, sino
tambin podra recurrirse bajo cualquier circunstancia demostrativa que los
bienes embargados corren el riesgo de desaparecer o de desvalorizarse. En
este supuesto, corresponde desapoderar de aquellos bienes al deudor y
ponerlos a cargo de un tercero llamado custodio. La conversin proceder a
travs del pedido de variacin de la medida.

7 HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto Derecho Procesal Civil, pg. 147.


8 LEDESMA NARVAEZ, Marianella La tutela cautelar en el Proceso Civil,
pg. 246.
7

5. Diferencias entre el embargo en forma de depsito y secuestro


Se diferencia en los efectos, mientras los bienes embargados quedan bajo la
custodia del propio deudor propietario, si este ha sido nombrado depositario,
tal facultad no existe en la hiptesis del secuestro, por cuanto los bienes
afectados se encuentran bajo custodia de un tercero.
Tanto el depsito como el secuestro judicial es una medida conservativa
de un bien especfico. Como tal garantiza la integridad del bien hasta el final del
proceso, para hacer posible la ejecucin especfica de la sentencia.
Algunas opiniones distinguen al depsito y posterior desapoderamiento como
un secuestro complementario pues se parte de la existencia de un embargo ya
trabado, pero frente a circunstancias que ponen en peligro la integridad de la
garanta, an cuando el crdito no sea an exigible por hallarse sujeto a plazo
o condicin, se procede a buscar el secuestro 9.
6. Jurisprudencia
1. El objeto del embargo de los bienes del demandado como deudor, es que
quede garantizado el resultado del juicio, esto es que haya factibilidad
plena de ejecutarse voluntaria o forzadamente la obligacin manada,
cumplir con la sentencia firme. (Exp. 608-94. Primera Sala civil de Lima).
2. Las medidas de embargo solo afectas los bienes del deudor y al dictarlas
se responsabilizan tanto el ejecutante y el depositario como el juez sobre
las resultas de dichas medidas. (Exp. 789-94. Primera Sala Civil de Lima).
3. No habiendo prestado su consentimiento como depositario, no tiene la
calidad de depositario y por ende no cabe requerirle a que haga entrega
alguna y menos dictar el orden de detencin. (Exp. 252-95. Segunda Sala
Civil de Lima).
CONCLUSIONES:
Podemos concluir que la medida de embargo en forma de depsito implica la
afectacin jurdica de un bien o derecho del obligado, con el fin de hacer
9 LEDESMA NARVAEZ, Marianella La tutela cautelar en el Proceso Civil,
pg. 245.
8

efectivo el cobro de la deuda. Este obligado es constituido en depositario, de no


darse esta figura la medida cautelar variar a la de secuestro.
Por excepcin proceder la medida de embargo en forma de depsito, sobre el
bien inmueble sin inscripcin registral, esta facultad no alcanzar a sus frutos.
Es decir, se infiere que sobre estos ltimos podr recaer medida distinta a la de
depsito si as considera.