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Protocolo de Atencin
y Orientacin Legal
con Enfoque Intercultural
Dirigido a funcionarios del
Sistema Estatal de Justicia
Poder Judicial del Per
Oficina Nacional a la Justicia
de Paz y Justicia Indgena
ONAJUP
Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos
Defensa Pblica y Acceso
a la Justicia
Con la participacin:
Poder Judicial del Per
ca:
Servicios grficos JMD S.R.L.
Jos Glvez 1549 - Lima 14
Per, enero 2014
Protocolo de Atencin
y Orientacin Legal
con Enfoque Intercultural
ndice
I. Presentacin ................................................................................................................. 11
II. Justificacin .................................................................................................................. 13
III. Lineamientos Generales ........................................................................................... 15
3.1 Objetivos .............................................................................................................................. 15
3.1.1
Objetivo General ................................................................................................ 15
3.1.2 Objetivos Especficos ........................................................................................ 15
3.2 Lneas de accin ................................................................................................................ 15
a) Interpretacin intercultural de las normas legales ...................................... 16
b) Atencin especializada por funcionarios idneos ....................................... 16
c) Sistematizacin de la experiencia ...................................................................... 17
d) Coordinacin Interinstitucional estatal ........................................................... 17
e) Retroalimentacin de la atencin y la orientacin en base al
discurso de las comunidades nativas ............................................................... 17
e)
f )
g)
h)
4.3 Acciones especficas de la Presidencia de la Corte Superior de Justicia ....... 30
a) Recopilacin y distribucin de informacin sobre comunidades nativas 31
b) Tratamiento preventivo del conflicto colectivo ............................................ 31
4.4 Acciones especficas de los jueces ............................................................................. 31
a) Informacin inicial de orientacin ..................................................................... 31
b) Dimensin colectiva del conflicto ..................................................................... 31
c) Comunicacin de procesos a la comunidad nativa ..................................... 32
d)
Coordinacin jurisdiccional ................................................................................. 32
e) De los jueces de paz ................................................................................................ 32
4.7 Acciones especficas de la Polica Nacional del Per ............................................ 34
a)
Comunicacin ........................................................................................................... 34
b) Orientacin sobre causales y soluciones de criminalidad ........................ 34
c) Informacin sobre ingreso a territorio comunal .......................................... 34
d) Atencin a detenidos ............................................................................................. 35
e) Situaciones graves ................................................................................................... 35
4.8
4.9 Acciones especficas de la Defensa Pblica ............................................................. 36
a) Informacin bsica ................................................................................................. 36
b) Medidas de proteccin .......................................................................................... 37
c) Atencin tcnico jurdica ...................................................................................... 37
d)
Interdisciplinariedad ............................................................................................... 37
V.
ANEXO N 1
Glosario ................................................................................................................................ 44
I. Presentacin
El presente Protocolo de Atencin y Orientacin Legal con enfoque intercultural, en adelante el Protocolo1, dirigido a funcionarios y funcionarias del Sistema de Justicia que laboran en el Poder Judicial, la Defensa Pblica del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
el Ministerio Pblico y la Polica Nacional del Per, es un instrumento fundamental para
mejorar las condiciones de acceso a la justicia de las comunidades nativas y de las personas
que se autoidentifican como indgena, nativo u otro vocablo similar.
Para contextualizar la poltica de justicia intercultural en el Per, dentro de la cual se circunscribe el presente Protocolo, cabe recordar que en los ltimos diez aos el Poder
Judicial asumi una serie de compromisos institucionales que tienen como eje central la
promocin del acceso a la justicia. As, el 22 de julio de 2003, el Poder Judicial suscribi el
Acuerdo Nacional donde se establece la plena vigencia del acceso a la justicia, lo que entre
otros aspectos implica la necesidad de establecer vnculos slidos entre el Poder Judicial
y los usuarios de justicia, entre los cuales figuran las comunidades nativas2. Por su parte, el
Ministerio de Justicia viene fortaleciendo el sistema de Defensa Pblica Nacional y, en ese
1 Elaborado en el marco del proyecto que el Programa EUROsociAL II - Sector Justicia - Accin Acceso al
Derecho y la Organizacin Internacional de Derecho para el Desarrollo (IDLO) en calidad de socio operativo,
desarrolla en seis paises de la Regin para el Fortalecimiento de mecanismos de divulgacin y de servicios de
orientacin y asistencia legal para el acceso al derecho prestados por el Estado en colaboracin con la sociedad
civil para poblacin en condicin de vulnerabilidad en el marco de las 100 Reglas de Brasilia,
El Programa, en coordinacin con el Poder Judicial y el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Estado
peruano, apoyan la consolidacin de una estrategia de coordinacin para definir y poner en marcha servicios de
orientacin y asistencia legal para el acceso al derecho por parte de comunidades nativas y las personas que se
auto identifican como indgenas, nativos u otro vocablo similar, inscrito en la poltica de justicia intercultural que
adelanta el Estado peruano.
Con este fin, se lleva a cabo el proyecto piloto en el Distrito Judicial de San Martn, para la creacin y posible rplica
del servicio de orientacin integral a la poblacin indgena, mediante la articulacin de los servicios prestados por el
Poder Judicial y el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, y con la integracin efectiva en esta labor por parte
del Ministerio Pblico y de la Polica Nacional del Per.
2 El Acuerdo Nacional es el conjunto de polticas de Estado elaboradas y aprobadas sobre la base del dilogo
y del consenso, luego de un proceso de talleres y consultas a nivel nacional, con el fin de definir un rumbo para el
desarrollo sostenible del pas y afirmar su gobernabilidad democrtica.
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3 Efectivamente, en el Distrito Judicial de San Martn, donde dio inicio el presente trabajo, la diversidad cultural es
una realidad cotidiana, de manera que no solamente la norma, sino los propios hechos, hacen indispensable que los
funcionarios y funcionarias tengan una formacin especial.
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II. Justificacin
Las lneas de accin que orientan el desarrollo de cada tem de este Protocolo han sido
decantadas a partir del diagnstico realizado en el Distrito Judicial de San Martn durante
el mes de junio de 2013, as como producto de la experiencia del taller con expertos,
autoridades estatales y representantes de las comunidades nativas, desarrollado en el mes
de agosto de 2013. Posteriormente, el documento fue sometido a un riguroso proceso de
validacin con actores de la sociedad civil, comunidades nativas y del Estado durante un
taller realizado en octubre de 2013 en la ciudad de Moyobamba - San Martn.
El diagnstico y talleres realizados en el Distrito Judicial de San Martn permitieron verificar
lo siguiente: en primer lugar, la necesidad de contar con el presente Protocolo, pues si
bien existe una clara voluntad de los funcionarios de atender y orientar a las comunidades
nativas y a sus miembros, no existen pautas claras sobre cul debe ser su temtica, ni
tampoco queda totalmente definido cules son las acciones que se enmarcan dentro de
las funciones y los deberes de las autoridades estatales involucradas.
En segundo lugar, que la Hoja de Ruta de Acceso a la Justicia Intercultural, aprobada por
el Poder Judicial mediante Resolucin Administrativa No. 499-2012-P-PJ, representa la
estrategia del Estado ms clara para instrumentalizar la poltica judicial de accin afirmativa
y justicia diferenciada a favor de comunidades nativas y sus integrantes.
En tercer lugar, que la Polica Nacional, como entidad o agente de primer contacto en
relacin con el acceso a la justicia intercultural, tiene muy pocos agentes procedentes de las
comunidades nativas o que conozcan sus culturas o hablen en sus idiomas, de manera que
el incremento de su nmero resulta urgente para poder satisfacer la demanda de funcin
policial intercultural, donde las tareas de negociacin y de ejecucin de actos policiales
requieren de procesos de dilogo permanente para ganar confianza y obtener la apertura
de las comunidades locales en operativos de ingreso a esos territorios, por ejemplo.
En cuarto lugar, que la Defensa Pblica Penal tiene asignados dos defensores pblicos,
a cargo de los servicios para integrantes de las comunidades nativas acusados de algn
tipo de delito, lo cual resulta insuficiente. Frente a ello, el camino de la Defensa Pblica
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4 Tratndose del Distrito Judicial de San Martn, estas comunidades estn agrupadas en diecisis grupos tnicos, a
saber, Achuar, Awajun, Cahuapanas, Candoshi, Chayahuita, Cocama, Cocamilla, Huambisa, Jebero, Jibaro, Kechwa,
Lamista, Murato, Quechua del Pastaza, Shapra y Tupi Guarani, que pueden reagruparse en alrededor diez familias
lingsticas, cada una con sus correspondientes lenguas de las cuales destacan por su uso mayoritario el Awajun, el
Kechwa y el Shawi, y distribuidos en 37 comunidades nativas. Fuente: IV CENAGRO. 2012 INEI
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de la necesaria designacin a nivel orgnico de funcionarios que se dediquen exclusivamente al tema de las comunidades nativas, se requiere una capacitacin y sensibilizacin
integral de ellos y, en general, de todos los que por sus funciones estn en contacto cotidiano con este sector de la poblacin.
En tal sentido, el propio desarrollo y permanente adaptacin de este Protocolo requiere
que su contenido sea cumplido no solamente por razones formales, sino por comprensin
de la finalidad que cumple.
c) Sistematizacin de la experiencia
La construccin de este Protocolo tiene como referente las experiencias previas de autoridades estatales y comunidades nativas en su permanente relacin y dialogo, de manera tal que se extiendan y sistematicen las buenas prcticas de coordinacin intercultural
existentes.
En ese sentido, este Protocolo ofrece ser una herramienta para que los funcionarios sistematicen sus experiencias y desarrollen una actitud atenta ante las necesidades de Acceso a
la Justicia de las comunidades nativas y sus integrantes.
d) Coordinacin interinstitucional estatal
La unidad del Estado requiere que, a pesar de la diversidad de funciones, el discurso de
sus operadores sea coherente, as como deben serlo los planes de accin para atender y
orientar a las comunidades nativas.
En ese sentido, este Protocolo plantea varias pautas para la coordinacin entre autoridades estatales, la cual debe tener como objetivo la orientacin y atencin, no solamente
a individuos nativos en particular, y no solo ante solicitudes concretas, sino tambin de
manera colectiva y preventiva.
e) Retroalimentacin de la atencin y la orientacin en base al discurso de las comunidades nativas
Los principios de idoneidad en el servicio y de pertinencia cultural requieren que las instituciones estatales diseen mecanismos para evaluar la atencin y orientacin que brindan
sus funcionarios, teniendo como referente de cumplimiento este Protocolo.
En tal sentido, las instituciones estatales involucradas en este Protocolo deben poner en
prctica tales evaluaciones, en coordinacin con la Comisin Interinstitucional de Justicia
Intercultural.
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Por eso, los funcionarios y funcionarias deben tener presente que la forma de atencin y
orientacin a la persona comunera nativa, en tanto persona en situacin de vulnerabilidad,
as como el contenido de los temas prioritarios de intervencin, vienen dados tanto por
normas de fuente nacional, como por aquellas de fuente internacional, pues todas integran
el sistema legal peruano, como se detalla en el siguiente cuadro:
Grupo en situacin de
vulnerabilidad
Personas y Pueblos
Indgenas
Nios, nias y
adolescentes indgenas
Mujeres indgenas y
enfoque de gnero
Personas discriminadas
por su condicin tnica
Personas indgenas
privadas de libertad
Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la justicia de menores (Reglas de Beijing).
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Adems de esas normas generales, es vital que los funcionarios tengan presente la calidad
normativa, y no solo declarativa de la Constitucin Poltica del Per cuya concordancia con
los documentos internacionales, se puede apreciar en el siguiente cuadro:
Convencin Americana y
Protocolo Facultativo DESC
Constitucin Poltica
Artculo 2: promover la
plena efectividad de los
derechos sociales, econmicos y culturales de
los pueblos indgenas
con respeto a su identidad social y cultural, sus
costumbres, tradiciones
e instituciones.
Artculos 4 y 5
Artculo 7: derecho a
decidir sobre su propio
desarrollo como pueblos
conforme a sus instituciones y prcticas.
Artculo 8: Derecho a
conservar costumbres e
instituciones propias en
compatibilidad con el
sistema jurdico nacional.
Artculo 9: Respeto a los
mtodos tradicionales
para represin de delitos cometidos por sus
miembros en cuanto
sean compatibles con el
sistema jurdico nacional.
Artculo 10: Sanciones
penales alternativas.
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Convencin Americana y
Protocolo Facultativo DESC
Constitucin Poltica
Artculo 17: El Estado () fomenta la educacin bilinge e intercultural, segn las caractersticas de
cada zona. Preserva las diversas
manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la integracin nacional.
Artculo 3: No discriminacin.
Artculo 1 y 24 CADH.
(Derecho a la igualdad y
no discriminacin).
Artculo 3: Protocolo
Adicional (Obligacin de
no discriminacin).
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Finalmente, es fundamental que los funcionarios del Estado peruano no pierdan de vista
el nfasis que la normatividad vigente establece sobre determinados aspectos de la vida
de las comunidades nativas, como el de las tierras donde existe el Decreto Ley 22175
(10.5.78), Ley de comunidades nativas y de desarrollo agrario de la selva y ceja de selva, y su
reglamento contenido en el DS 003-79-AA, pues son ellos sobre los que el Estado peruano
ha advertido que se requiere de un particular esfuerzo.
3.4 Principios generales
Las lneas de accin de este Protocolo descansan en una serie de principios de carcter
general y procesal que, de acuerdo con los instrumentos internacionales, deben ser
observados en cualquier etapa de la intervencin estatal en el que estn involucrados
sus beneficiarios, sea a ttulo individual o como colectivo.6 Sin que represente una lista
taxativa, los principales principios a aplicar en el marco del presente Protocolo son los
siguientes:
Para la mejor comprensin de este Protocolo se puede consultar el glosario dispuesto en el Anexo I.
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que los actos y decisiones de todas las autoridades involucradas, y no slo de las de
carcter judicial, resuelvan las demandas, peticiones y conflictos de personas nativas
conforme a una visin integrada del derecho aplicable, con visin y pertinencia
intercultural.
Principio pro persona humana (principio pro homine): Por el cual se debe aplicar la
norma ms favorable al usuario de la justicia diferenciada, independientemente de su
jerarqua, fuente u origen.
Principio pro pueblo indgena: Por el cual se debe aplicar la norma que ms favorezca
los derechos de las personas o comunidades nativas.
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7 En cuanto al Poder Judicial, la auto identificacin del comunero nativo se guiar en lo especfico por el Protocolo
de actuacin en procesos judiciales, de acuerdo con su numeral VIII.2.
8 Entre estos vocablos se incluyen originario, tradicional, tnicoy ancestral. Tal sinonimia se encuentra respaldada por el Artculo 2 de la Ley N 27811; ley que establece el Rgimen de Proteccin de los Conocimientos
Colectivos de los Pueblos Indgenas vinculados a los Recursos Biolgicos.
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De esa manera, se evita que personas no indgenas o nativas se sustraigan de sus obligaciones autocalificndose como tales.
b) Tratndose de colectivos
Las autoridades del Poder Judicial, el Ministerio Pblico, la Defensa Pblica y la Polica Nacional, al momento de identificar a una comunidad nativa, adems de los mandatos contenidos en la Constitucin; en la Ley de Comunidades Nativas y Desarrollo Agrario de la Selva
y Ceja de Selva, Decreto Ley 22175; y las formalidades de inscripcin y representacin que
la legislacin nacional determina para ellas, deben considerar el marco jurdico de fuente
internacional como vinculante para la identificacin de las comunidades nativas, en tanto
pueblos indgenas.
En ese marco, el instrumento internacional con la definicin ms acabada y aceptada sobre
los pueblos indgenas es el Convenio 169 de la OIT, el cual contempla en su artculo 1 la
siguiente caracterizacin:
El presente Convenio [169] se aplica:
a) a los pueblos tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales, culturales
y econmicas les distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn
regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial;
b) a los pueblos en pases independientes, considerados por el hecho de descender de
poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el
pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales
fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus
propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas.
c) La conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente
Convenio.
d) La utilizacin del trmino en este Convenio no deber interpretarse en el sentido de
que tenga implicacin alguna en lo que atae a los derechos que pueda conferirse a
dicho trmino en el derecho internacional.
Cabe anotar que el concepto de pueblo no puede interpretarse de manera tan amplia
como el de pueblo en sentido del Derecho Internacional: -pueblo=nacin con soberana
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para independizarse por s mismo-, ni tan restrictiva como el concepto de poblacin. Aqu
el pueblo es un concepto ms antropolgico e integral que involucra no slo a una poblacin en sentido demogrfico (grupo de personas).
4.2 Acciones comunes a todas las autoridades
Las siguientes conductas deben ser desarrolladas por todos los funcionarios pblicos de la
Polica Nacional, la Fiscala de la Nacin, el Poder Judicial y la Defensa Pblica, cuando en
sus actuaciones dentro o fuera de un procedimiento formal atiendan a los beneficiarios de
este Protocolo.
a) Estrecha comunicacin en casos de largo plazo
Los funcionarios pblicos, aun cuando verifiquen que se hayan cumplido con todos
los acpites de este Protocolo, deben enfatizar la labor de comunicacin con carcter
preventivo, para explicar a los integrantes de comunidades nativas la racionalidad del
sistema formal, especialmente cuando se presentan plazos dilatados en el tiempo ya
sea por diseo legal, por factores externos o por la realizacin de actos que en la percepcin comn puedan parecer repetitivos como es el caso de citaciones, inspecciones
y audiencias.
En tal sentido el funcionario debe tomar como insumos para su comunicacin dos ideas
eje:
a) Los beneficiarios de este Protocolo, a diferencia de otros ciudadanos, tienen un referente comparativo en su propio sistema de justicia que es normalmente gil, de manera que su estndar de tiempo y oralidad es alto, ya que por un lado sus conflictos se
resuelven rpidamente, y por otro, prima la audiencia oral antes que el trmite escrito,
contribuyendo ambos factores a una solucin que repone el orden social, inclusive en
los casos ms graves. En consecuencia, los funcionarios deben tomar en cuenta estos
aspectos cuando dialoguen con los beneficiarios de este Protocolo sobre las aspiraciones, economa procesal, oralidad y resocializacin que ofrece la ley estatal.
b) El argumento de la excesiva carga procesal, como razn de la dilacin, no satisface del
todo a las comunidades nativas pues ellas conocen directamente la gran cantidad de
conflictos que no ingresan al sistema formal de justicia y que ms bien son resueltos en
su propio espacio jurisdiccional.
b) Respeto a la autoridad comunal
Ante la presencia de una autoridad comunal, sus pares estatales deben brindarle el mismo
tratamiento que le corresponde a toda autoridad reconocida por el Estado peruano.
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A tales efectos, no es exigible que la autoridad comunal tenga un equivalente en el organigrama estatal, ni resulta relevante que sus funciones integren, de manera conjunta, aquellas que en el Estado se encuentran separadas por la divisin de poderes.
c) En relacin con las lenguas originarias
Las autoridades deben respetar la lengua originaria del beneficiario de este Protocolo
atendiendo a las siguientes pautas:
El manejo del espaol por una persona nativa no la obliga a expresarse en este idioma ante las autoridades estatales, aun cuando estas ltimas consideren que dicho
manejo es fluido, pues ello no necesariamente garantiza una comprensin plena del
problema.
La persona nativa puede expresarse en su lengua, y tambin expresarse en espaol si
as lo desea. En el caso de la autoridad estatal, debe dirigirse a la persona en la lengua
que este prefiera, espaol o su lengua originaria. Si la autoridad desconoce la lengua
originaria, debe realizar las gestiones administrativas necesarias para contar con el auxilio de un traductor o intrprete autorizado.
La autoridad que se relaciona de manera permanente en una determinada lengua,
debe poner esta circunstancia en conocimiento de las mximas autoridades de su
institucin a fin de que procuren el aprendizaje de la lengua y la comprensin de la
cultura de la comunidad.
Dentro del proceso judicial los jueces deben prestar especial atencin al cumplimiento
de la pauta VII. 5 del Protocolo de Actuacin, elaborado por el Poder Judicial.
d) En relacin con la costumbre y creencias del comunero
Las autoridades deben atender a los beneficiarios de este Protocolo guardando pleno respeto de sus costumbres y creencias, lo cual incluye el uso de su vestimenta, la forma de
expresarse y la prioridad de la oralidad.
A tales efectos es igualmente importante que el funcionario trabaje para contribuir a eliminar las siguientes percepciones que, efectivamente, tienen los beneficiarios de este Protocolo al acercarse al sistema de justicia estatal:
Las instituciones que imparten justicia no los visibiliza, no los gua y no los trata con
pleno respeto en su dignidad.
Existen tratos diferenciados respecto de terceros ajenos a la comunidad nativa, que
ubica a las personas nativas como usuarias del sistema de justicia de segunda categora.
El funcionario estatal acta displicentemente pues permite que sus prejuicios incrementen la distancia cultural a partir de un innecesario trato jerrquico.
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todas las consecuencias a las que puede llevar dicho proceso, as como de las diferencias
que existen con el sistema jurdico comunal, teniendo presente para ello tres hechos importantes:
Las comunidades nativas que han incorporado como forma de castigo comunal la
derivacin del caso a la justicia estatal, no tienen la capacidad de controlar la variable
de la decisin formal estatal.
La uniformidad, que no es normalmente fuente o necesidad a nivel de las decisiones
de la justicia comunal, sin que por ello dejen de ser dichas decisiones parte de un sistema jurdico, s es importante en la justicia estatal, donde el conocimiento de casos
previos similares por parte de la autoridad estatal puede dar lugar al establecimiento
de precedentes.
La justicia negociada entre las partes y el rgano de decisin que es normal en el interior de las comunidades nativas, no es una prctica en el sistema estatal peruano, lo
que pueda llevar a confusiones sobre las consecuencias de un proceso.
h) Respecto de los beneficiarios de este Protocolo privados de libertad
Todas las autoridades, independientemente de la funcin que les corresponda, deben
atender y orientar a los beneficiarios de este Protocolo que se encuentren privados de
su libertad, y en consecuencia tienen que actuar, coordinar e informar para que ellos
puedan:
Ejercer plenamente su derecho a la identidad cultural dentro del centro penitenciario, de manera que su auto-identificacin como nativo, indgena, u otro vocablo
similar, no sea motivo de discriminacin por parte de las autoridades, internos y visitantes.
Mantener contacto fsico y permanente arraigo con sus familiares, amigos y autoridades comunales, para lo cual se les debe brindar tanto a internos como a visitantes toda
la informacin necesaria sobre ubicacin, horarios y reglas de visita, de forma tal que
se elimine cualquier obstculo material o social que impida a dichas personas contactar regularmente al interno.
Conocer plenamente su situacin legal y expresar ampliamente su opinin y sus petitorios en todas las oportunidades que fuese necesario.
Cumplir con sus sanciones penales en lugares que tengan caractersticas econmicas,
sociales y culturales similares a las de su lugar de origen.
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Los jueces de paz que no son comuneros nativos deben considerar que la atencin a
un beneficiario de este Protocolo implica la plena aplicacin del derecho propio de
este ltimo.
Los jueces de paz que son comuneros nativos, como parte de su competencia legal,
aplican el derecho consuetudinario de su comunidad.
Los jueces de paz participan en las reuniones de coordinacin interinstitucional para
la aplicacin del presente Protocolo, suscribiendo las decisiones que las dems autoridades tomen en tanto agentes de enlace entre el sistema de justicia especial y el
ordinario.
Los jueces de paz conforme con su competencia resuelven los casos que les derivan las
comunidades nativas.9
Las autoridades de las comunidades nativas pueden coordinar con los jueces de paz
para la aplicacin de sanciones comunitarias, y viceversa.10
Las autoridades de las comunidades nativas deben hacer respetar las actas de conciliacin y las sentencias de los jueces de paz.11
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Capacitacin a los operadores de la justicia ordinaria, de paz y comunal a fin de generar habilidades y tcnicas de interpretacin de la realidad socio cultural de la localidad.
Generar acciones de extensin educativa dirigida a lderes de comunidades nativas
que propicien el establecimiento de las bases de coordinacin entre la justicia estatal,
la justicia de paz y la justicia comunal o especial.
Capacitar a intrpretes y peritos antropolgicos y culturales en el conocimiento del
sistema de justicia nacional, su funcionamiento y necesidades.
Involucrarse con la realidad y la diversidad cultural y socio jurdica de la comunidad
nativa para identificarla, analizarla, reflexionar sobre ella y buscar soluciones para la
mejora de las condiciones de acceso a la justicia en la localidad.
4.7 Acciones especficas de la Polica Nacional del Per
La inclusin de los miembros de la Polica Nacional del Per en este Protocolo resulta fundamental por tratarse regularmente de los agentes de primer contacto con la persona
nativa en su trnsito ante el sistema de justicia estatal. En ese marco, la Polica Nacional
debe considerar las siguientes pautas:
a) Comunicacin
Adems de la informacin policial regular, los agentes policiales de primer contacto deben
extremar su atencin en los aspectos de comunicacin clara y sencilla, as como en la necesidad de que su intervencin tenga un enfoque cultural diferenciado.
b) Orientacin sobre causales y soluciones de criminalidad
Desde un enfoque preventivo, la Polica Nacional debe construir relaciones de cooperacin
y apoyo con las comunidades nativas para identificar conjuntamente las causas ms usuales de criminalidad dentro de su territorio, as como orientar y colaborar en la bsqueda de
sus posibles soluciones.
c) Informacin sobre ingreso a territorio comunal
En las intervenciones policiales preventivas o reactivas, el ingreso de los agentes al territorio de las comunidades nativas debe ser lo menos invasivo posible y, en la medida de que
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sea necesario, debe entablarse un dilogo con sus autoridades para explicar los alcances
del operativo, salvo casos de persecuciones en delito flagrante. Pero an en estos casos,
las incursiones policiales deben ser lo menos intrusivas posibles del entorno comunitario y
previo permiso de la autoridad comunal.
d) Atencin a detenidos
En caso de detenciones y todo tipo de intervenciones policiales de personas nativas, la Polica debe informarles sobre sus derechos bsicos (Clusula Miranda: abstenerse de declarar,
designacin de un defensor de su eleccin o de una gratuito, etc.), ya sea en castellano
o en el idioma nativo en caso de que esto sea indispensable para la comprensin de sus
derechos y garantas.
e) Situaciones graves
Para la atencin de los beneficiarios de este Protocolo en casos de extrema gravedad y
urgencia, los agentes policiales deben adoptar medidas de proteccin para resguardar su
vida e integridad, mientras otras autoridades fiscales y judiciales competentes puedan asumir el caso o la situacin planteada.
Cuando las medidas de proteccin son adoptadas por autoridades fiscales, la Polica debe
contribuir en la elaboracin de los diagnsticos de riesgo y en los planes de proteccin,
para lo cual se debe tener en cuenta las circunstancias del entorno comunal nativo, a efectos de afectarlo lo menos posible y tampoco menoscabar la seguridad de la persona a
proteger.
4.8 Acciones especficas del Ministerio Pblico
a) Niveles de informacin para el beneficiario de este Protocolo
La Fiscala debe preparar distintos niveles de informacin para las personas nativas, segn
tengan carcter orientador (en caso de que la persona visite la Fiscala para informarse del
seguimiento de algn caso o situacin), o formen parte de una investigacin inicial y el
Fiscal deba preparar requerimientos a la persona nativa imputada de un delito.
b) Beneficiario vctima-denunciante
Si la relacin es con un beneficiario de este Protocolo que es vctima-denunciante, la informacin debe ser sumamente orientadora y clara para establecer un vnculo de cooperacin
y de confianza con esta ltima.
c) Atencin de testigos pertenecientes a comunidades nativas y proteccin de vctimas
nativos
En caso de actuaciones fiscales de proteccin a vctimas y/o testigos nativos, la informacin
debe ser de carcter confidencial y cumplir con instrucciones sencillas de seguimiento.
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Informacin orientadora para exponer de manera sencilla sus servicios en materia penal o de otra naturaleza.
Informacin de carcter procesal para situaciones propiamente de defensa legal en el
marco de investigaciones criminales.
Informacin adecuada sobre los alcances jurdicos que este Protocolo puede tener en
materia de defensa legal.
Informacin adecuada para las comunidades nativas y sus integrantes sobre mecanismos alternativos de solucin de conflictos vigentes en la legislacin, con la finalidad de
fomentar una cultura de paz.
b) Medidas de proteccin
En casos en que la persona nativa imputada sufra amenazas a su vida e integridad en razn
de la investigacin que se le sigue, la Defensa Pblica debe orientarla para preparar la solicitud de medidas especiales de proteccin.
Si en el ejercicio de sus funciones de defensa, el defensor pblico conoce sobre nios o
adolescentes nativos en situacin de abandono o peligro moral, debe comunicar el hecho
al Ministerio Pblico e informar a la autoridad comunal pertinente.
c) Atencin tcnico jurdica
Corresponde a la Defensa Pblica la asistencia tcnico-jurdica de la persona o comunidad
nativa para la defensa de sus derechos en todos los rdenes jurisdiccionales previstos por
la Ley.
En tal sentido corresponde a la Defensa Pblica garantizar una asistencia tcnico-jurdica
de calidad y especializada. A tal fin, la institucin debe implementar instrumentos destinados al control de calidad de la asistencia legal.
d) Interdisciplinariedad
La Defensa Pblica debe procurar que sus defensores interacten con antroplogos, lingistas u otros profesionales para desarrollar habilidades en la comprensin de culturas
distintas y la comunicacin con ellas.
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El Poder Judicial, la Defensa Pblica, el Ministerio Pblico y la Polica Nacional del Per se
encuentran comprometidos en realizar una permanente articulacin entre ellos para cumplir con su deber de tutelar los derechos de la poblacin de las comunidades nativas con
pertinencia cultural.
Para ello, teniendo presentes las lneas de accin de este Protocolo, las autoridades deben
seguir la siguiente gua de actuacin:
5.1 Criterios generales que deben considerar la Polica y el Ministerio Pblico
La Polica Nacional y el Ministerio Pblico deben coordinar para cumplir paralelamente con
los siguientes criterios generales de articulacin:
Los establecidos en los Ttulos X y XI del Protocolo de Coordinacin del Poder Judicial
en lo que les sea pertinente.
Reconocer la validez de las decisiones adoptadas por las autoridades e instancias de
las comunidades nativas, segn sus propios procedimientos, cultura e idioma.
5.2 Interpretacin normativa intercultural
La adecuada atencin y orientacin a los beneficiarios de este Protocolo requiere que las
autoridades estatales lean e interpreten las normas jurdicas desde una perspectiva y pertinencia intercultural.
Con esta finalidad, el Poder Judicial, la Defensa Pblica, el Ministerio Pblico y la Polica
Nacional del Per realizan encuentros peridicos de capacitacin y discusin, respecto de
la interpretacin intercultural de las normas que se aplican en casos concretos vinculados a
comunidades nativas, de manera que sus operadores desarrollen habilidades en la lectura
de la norma que superen la literalidad, y cumplan con adaptarse a los fines que plantea la
Constitucin, el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de la ONU sobre los Derechos de
los Pueblos Indgenas.
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Al realizar los referidos encuentros las autoridades tienen presentes las siguientes consideraciones:
La interpretacin en clave intercultural de las normas jurdicas no apunta a una inaplicacin de alguna de ellas por contravenir otras de mayor jerarqua, sino a una adecuacin entre ambas, respetando eso s los mandatos imperativos de nivel superior.
Este espacio interinstitucional facilita el logro de consensos y hace patente la clara vocacin de las autoridades de cumplir con su deber funcional de interpretacin intercultural, que corresponde tanto a autoridades jurisdiccionales como no jurisdiccionales.
Es sumamente importante considerar que el trmino flexibilidad, con el que se alude
a la interpretacin intercultural, no implica que los funcionarios pblicos incurran en
prevaricato y puedan ser sometidos al fuero penal o a procedimientos disciplinarios,
pues no se trata sino del cumplimiento de su deber.
Con la misma finalidad de orientacin eficiente a las comunidades nativas, las instituciones
deben coordinar para implementar y fortalecer cursos de capacitacin sobre control difuso
de convencionalidad y aplicacin de tratados de derechos humanos como derecho interno
en el Per.
5.3 Requerimiento judicial de asistencia legal y defensa especializada y gratuita
La Defensa Pblica debe atender con prioridad los requerimientos que va oficio les hagan
los magistrados12, para que los beneficiarios de este Protocolo reciban toda la asistencia y
defensa especializada y gratuita necesaria para garantizar sus derechos.
Asimismo, la Defensa Pblica debe prestar especial atencin a los buenos oficios que la
ONAJUP u ODAJUP interpongan para acelerar la designacin de un defensor que se encargue del patrocinio de una persona nativa.
5.4 Aprendizaje e interpretacin de lenguas
La eficacia de la orientacin y la atencin a los beneficiarios de este Protocolo se relativiza
si sta se realiza en una lengua ajena a la de la comunidad nativa, como es el caso del espaol como segunda lengua.
En tal sentido, las principales autoridades involucradas en este Protocolo, en coordinacin
con los lderes comunales y el Ministerio de Cultura, deben identificar a los intrpretes de
las lenguas nativas y elaborar un registro de ellos.
12 Dicho requerimiento se enmarca en el cumplimiento del Protocolo de actuacin del Poder Judicial en procesos
judiciales que involucran a comuneros, particularmente en su tem VIII.4
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De igual modo, las instituciones deben organizar de manera conjunta, por un lado, cursos
de aprendizaje de las lenguas nativas para sus funcionarios, y por otro lado, cursos destinados a que el nmero de intrpretes se incremente.
5.5 Comprensin de la cultura nativa
La atencin y la orientacin requieren de la retroalimentacin de sus receptores, es decir
de las personas nativas, para lo cual resulta fundamental que as como ellos se esfuerzan
por conocer las lneas bsicas de la cultura occidental y del Estado, los funcionarios realicen
una accin recproca.
En ese sentido, el Poder Judicial, la Defensa Pblica, el Ministerio Pblico y la Polica Nacional, deben solicitar conjuntamente a las comunidades nativas capacitaciones peridicas
respecto a su cultura, en particular respecto a su historia y a su Derecho, de manera que
sus representantes comprendan las razones sociales que se encuentran en la base de la
organizacin comunal y que inspiran sus normas.
5.6 Conflictos referidos a tierras
Las autoridades del Poder Judicial, Defensa Pblica, Ministerio Pblico y Polica Nacional
del Per deben validar en talleres interinstitucionales con los lderes comunales la siguiente
tipologa conflictual sobre el tema de tierras: a) comunero-comunero; b) comunero-comunidad; c) comuneropersona externa a la comunidad; d) comunidadEstado; e) comunidadcomunidad; y, f ) comunidadterceros que buscan explotar recursos.
Para ese fin, elaboran estrategias conjuntas y concretas para orientar a los beneficiarios de
este Protocolo en cada tipo de conflicto, ya sea a propsito de un caso concreto o en el
marco de capacitaciones generales.
Esta orientacin organizada y permanente debe partir de lo siguiente:
Son de aplicacin obligatoria los principios y la costumbre comunal para determinar
las formas de reconocimiento de la propiedad comunal colectiva, partiendo de la posesin ancestral que supone titularidad legtima y principal conforme lo establece el
Convenio 169 de la OIT y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
La lnea de investigacin civil o penal no debe decantarse necesariamente por el ttulo
formal de propiedad expedido por las autoridades registrales, porque a las comunidades nativas les basta la posesin histrica.
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La va penal s es aplicable para resolver problemas de usurpacin de tierras de comunidades nativas, segn los hechos del caso.
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La clara explicacin de las razones que justifican la igualdad de gnero en la cultura occidental, descartando para ello discursos que sustenten la igualdad solamente en la existencia de un mandato constitucional o que evadan explicar el sentido de dicha igualdad.
El reconocimiento de factores de discriminacin de gnero en todas las culturas, incluyendo en la occidental como camino para comprender las razones que sustentan la
diferencia jerrquica de gnero en el interior de las comunidades nativas del pas.
El fortalecimiento de los espacios en los cuales las mujeres tienen un rol de liderazgo,
asumiendo inclusive el papel de Apu, jefe de comunidad o juez de paz.
Por otro lado, la Polica Nacional, el Ministerio Pblico y la Defensa Pblica deben tomar
en cuenta los siguientes criterios regulados en el Protocolo de Actuacin del Poder Judicial, al momento de abordar la orientacin o atencin de los beneficiarios del presente
Protocolo:
Para que las mujeres no sean revictimizadas hay que evitar -en la medida de lo posibleque sean sometidas a peritajes mdicos o antropolgicos, interrogatorios, actuaciones
pblicas o actos procesales innecesarios.
Al momento de conocer los casos de violencia familiar o sexual que involucren a mujeres, los fiscales deben aplicar las medidas de proteccin contempladas en la ley, pero
cuidndose de respetar la condicin de persona nativa de la vctima.
Cuando lo soliciten, las mujeres nativas pueden estar acompaadas por personas de
su confianza, sean familiares, autoridades estatales especializadas o autoridades comunales.
Los funcionarios no pueden realizar o aceptar conciliaciones que vulneren derechos
fundamentales, especialmente en casos de violencia familiar o violencia sexual.
En los casos de violencia familiar, violencia sexual o conflictos de familia se debe informar a la vctima de las decisiones judiciales que puedan afectar su seguridad e integridad personal, as como de aquellas decisiones que se refieran a la libertad de la
persona inculpada o condenada.
En los procesos donde estn involucradas mujeres, se debe procurar que el Defensor
Pblico y el intrprete sean del mismo gnero de la vctima y estn capacitados para
comprender y transmitir su experiencia.
5.11 Atencin a nios y nias integrantes de las comunidades nativas
Los funcionarios deben procurar que durante su atencin a nios y nias nativos estos
puedan conocer el material de orientacin para comunidades nativas, aprendan sobre sus
derechos y el funcionamiento del sistema de justicia intercultural.
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Por otra parte, los funcionarios deben brindar atencin prioritaria a los nios y nias, especialmente cuando son vctimas de violencia, respetando sus valores culturales y comunicndose permanentemente con sus representantes.
5.12 Involucramiento de la sociedad civil
Las instituciones estatales deben procurar involucrar en sus coordinaciones, adems de los
representantes de las comunidades nativas, a organizaciones de la sociedad civil que les
presten servicios de apoyo y asesora; a universidades locales y a entidades de la cooperacin Internacional que apoyen este tipo de iniciativas.
Es necesario que los funcionarios consideren que resulta conveniente propiciar la participacin de esas entidades de la sociedad civil por su relevante papel en la cohesin social y
por su estrecha relacin e implicacin con la promocin y proteccin de los derechos de las
personas y comunidades nativas.
5.13 Comisin Interinstitucional de Justicia Intercultural
Para que este Protocolo funcione apropiadamente, se requiere que cada institucin involucrada participe de una coordinacin oportuna y ordenada que logre que la persona
nativa se sienta incluida y familiarizada con todo el proceso de administracin de justicia.
En ese sentido, se constituye una Comisin Interinstitucional de Justicia Intercultural, que
se encuentra integrada en el Consejo Consultivo de la Escuela de Justicia Intercultural de
cada Corte Superior, con la debida participacin de lderes indgenas.
Esa Comisin debe tener un espacio de anlisis de situacin que le permita realizar estudios
de riesgo y tomar decisiones generales, recurriendo a mapas referenciales que se puedan
ir construyendo al momento de identificar patrones comunes de orientacin y atencin a
comunidades o personas nativas.
Dentro de la comisin, existen grupos de trabajo integrados por puntos focales (funcionarios de contacto) que se involucran en cada caso concreto y elaboran un plan de accin con
pautas de monitoreo y seguimiento.
Los miembros de la Comisin de Justicia Intercultural, pueden reunirse para especificar
directivas de atencin, en el momento del primer contacto, en casos concretos o delegar su
representacin a las autoridades locales de sus respectivas instituciones.
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ANEXO N 1
Glosario
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Funcionarios: Las personas que trabajan en alguna institucin del Estado que, en el contexto de su trabajo, estn en contacto con personas y comunidades nativas o tengan
la responsabilidad de atender sus necesidades o peticiones de acceso a la justicia en el
sentido amplio definido en este Glosario. Este trmino incluye entre otros funcionarios y
funcionarias, a saber: personal de la Polica, personal de apoyo, Fiscala, Defensa Pblica,
magistrados, magistradas, jueces y juezas, operadores de justicia, funcionarios y funcionarias encargadas de hacer cumplir la ley, profesionales mdicos y de salud, personas que
fungen como trabajadores sociales, personal administrativo que da asistencia y atencin a
personas nativas.
Indgena: Trmino que califica jurdicamente a los comuneros nativos y a los comuneros
campesinos, y a quienes se auto identifican como tales, que predomina en el lenguaje internacional al momento de referirse a ellos y declarar su reconocimiento y proteccin por
documentos internacionales, vinculantes en el Per, como el Convenio 169 OIT sobre derechos de pueblos indgenas o las 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las
personas en condicin de vulnerabilidad.
La denominacin indgenas comprende y puede emplearse como sinnimo de originarios, tradicionales, tnicos, ancestrales, nativos u otros vocablos14.
Personas en condicin de vulnerabilidad: Se consideran en condicin de vulnerabilidad
aquellas personas que, por razn de su edad, etnia, gnero, estado fsico o mental, o por
circunstancias sociales, econmicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para
ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico, como es el caso de los beneficiarios de este Protocolo.
Pueblos Indgenas: Son pueblos originarios que tienen derechos anteriores a la formacin
del Estado peruano, mantienen una cultura propia, un espacio territorial y se auto reconocen como tales. En stos se incluye a los pueblos en aislamiento voluntario o contacto
inicial, as como a las comunidades campesinas y nativas.
Sistema de Justicia Estatal: Conjunto de organismos del Estado que intervienen de acuerdo a sus competencias de oficio o a instancia de parte, en la resolucin de conflictos. Cuatro
de dichas instituciones son la Polica Nacional del Per.
14 Artculo 2 de la Ley N 27811. Ley que Establece el Rgimen de Proteccin de los Conocimientos Colectivos de
los Pueblos Indgenas vinculados a los Recursos Biolgicos.
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Socios Coordinadores