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169-A-2012.

CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DEL CENTRO: SAN SALVADOR, A LAS


OCHO HORAS Y VEINTITRS MINUTOS DEL DIA DIECIOCHO DE ENERO DE
DOS MIL TRECE.

Conocemos del recurso de apelacin interpuesto por los licenciados. ALVARO


ALEXANDER MARTINEZ PORTILLO y LUIS FERNANDO CASTRO MORALES,
apoderado de [], del domicilio de Santa Tecla, y las seoras [], del domicilio de Santa Tecla,
y [], conocida por [], conocida por [], del domicilio de Santa Tecla, contra la interlocutoria
proveda por el JUEZ SEGUNDO DE FAMILIA, Lic. JOS ARMANDO PREZ BURUCA, en
las DILIGENCIAS DE "ADOPCIN DE MAYOR DE EDAD", iniciado por los impetrantes en
la calidad indicada. Ha intervenido asimismo la Licda. LILY YANIRA MELHADO UMAA,
como Procuradora adscrita al Tribunal a quo. Admtese el recurso por reunir los requisitos
mnimos de ley.

I.- La interlocutoria impugnada de fs. 23, fue pronunciada a las catorce horas del da
dieciocho de mayo del presente ao. En ella el juez a quo rechaz la solicitud de adopcin,
fundamentando ese decisorio -en sntesis- de la siguiente forma: Que el Art. 165 C.F. establece la
finalidad de la adopcin puesto que con ella se persigue dotar de una familia al adoptado.
Advierte el juzgador que los seores [] y [] pretenden adoptar a la seorita [] quien es su
nieta y tomando en cuenta que el Art. 167 C.F., una de las consecuencias de la adopcin es que el
adoptado pase a formar parte de la familia de los adoptantes como hijo de stos, desvinculndose
en forma total de su familia biolgica respecto de la cual ya no le corresponden derechos ni
deberes, siguindose con el principio de imitar a la naturaleza (imitatio naturae), porque se trata
de dos familias la biolgica y la adoptiva, y en este caso, no estn unidas por vnculo de
parentesco, salvo si se trata de las excepciones legales del Art. 181 Inc. 2 C.F., cuando existe
parentesco entre pariente en segundo grado de afinidad o cuarto de consanguinidad. Que en esa
norma no incorpora que cuando se trate de un pariente en segundo grado, de parentesco muy
cercano como lo son los abuelos, ya sea en primero, segundo y tercer grado de consanguinidad,
de tal manera que de aceptarse la adopcin entre este ltimo tipo de parentesco se alterara la

estructura natural de la familia, puesto que en el presente caso, los abuelos paternos se
convertiran en padres de la nieta y la finalidad de la adopcin no es trastornar los grados de
parentesco cercanos entre los miembros de la familia, sino dotar de una familia a quien carece de
ella.
Tambin advirti que no se cumple con el Art. 181 C.F., debido a que ambos exceden en
tres y cuatro aos el lmite mximo de edad fijado por el legislador, pues no se trata de la
adopcin de un hijo de los cnyuges tampoco de un pariente, en segundo de afinidad ni de una
persona menor de edad, con el cual se hubiere convivido un ao al menos. Por ello, de
conformidad a los Arts. 127, 128, 131 y 132 C.F. Resolvi declarar improponible la solicitud de
adopcin, con a los Arts. 218 L.Pr.F. Y 277 C.Pr. C.M.

II. Inconforme con lo resuelto, los Lic. MARTINEZ PORTILLO y CASTRO


MORALES, interpusieron la alzada que conocemos, por escrito de fs. 28-30, en la cual, en lo
medular, expresaron: Que la interpretacin que ha realizado el juzgador no es correcta del Art.
167 C.F., porque si bien es cierto que se establece que el adoptado se desvincula en forma total de
su familia biolgica esto no significa que exista prohibicin para que sea adoptado por parientes
porque obviamente esa parte de la disposicin se refiere a los casos en que es adoptado por
personas que no forman parte de su familia biolgica y la aplicacin que se hace de ese artculo
en relacin con el Art. 181 Inc. 2 C.F. es errnea, ya que del hecho de que en ese articulo se
realice la mencin nicamente de parientes en segundo grado de afinidad y cuarto de
consanguinidad para eximir del limite de edad fijado para los adoptantes no se infiere que solo
los parientes en los grados mencionados pueden tener la calidad de adoptante.

Que no es cierto que la adopcin por parte de los abuelos tenga como
finalidad
parentesco

alterar la
cercanos

estructura
entre

los

natural

de

miembros

la familia
de

la

y trastornar los

misma

familia,

grados

porque

con

de
la

solicitud presentada la finalidad de la adopcin es de dotar a la Sra. [] de la filiacin con la que


se ha sentido identificada y vinculada afectivamente toda su vida, que se comprobar en la
respectiva audiencia y con la prueba documental , tal corno consta de la marginacin de escritura
de identidad en que ella decidi tomar los apellidos de sus otros dos mandantes, quienes son las
personas que pretenden adoptar.

Que se ha interpretado errneamente el Art. 181 inciso segundo C.F., pues si bien es
cierto existe ese limite de edad para los adoptantes, el mismo inciso prev las excepciones y una
de ella es que el menor hubiere convivido con los adoptantes por lo menos un ao, para el caso
concreto s bien es cierto se trata de una adopcin de persona mayor de edad, en la relacin de los
hechos, se manifest que la Sra. [], convivi con sus otros poderdantes desde el mes de agosto
de mil novecientos ochenta y tres, cuando tena seis meses de edad hasta septiembre del aos dos
mil seis, cuando ella se cas y formo su propio hogar, por lo que convivi por ms de un ao, es
decir un total de veintitrs aos. Que en estos casos, no tiene mayor sentida la aplicacin rgida
de ese precepto.
Que de manera conjunta y voluntaria han solicitado la adopcin y con dicha resolucin se
le impide a la Sra. [] dotarla de una filiacin con la que se ha sentido identificada y vinculada
afectivamente toda su vida, por haber convivido durante ella con los futuros padres adoptivos.
Concluy pidiendo se revoque !a resolucin apelada y se ordene la admisin de la solicitud de
adopcin y el sealamiento de la audiencia respectiva.

A fs. 36-38 se mand a or a la procuradora adscrita, quien manifest en sntesis que la


resolucin emitida por el tribunal a quo est conforme a derecho, porque el juzgador ha aplicado
e interpretado en forma correcta el Art. 167 C.F., porque la consecuencia de la adopcin es que el
(la) adoptado pase a formar parte de la familia de los adoptantes como hijo de stos,
desvinculndose en forma total de su familia biolgica respecto de la cual ya no le corresponden
derechos y deberes, porque se trata de dos familias la biolgica y la adoptiva, que no estn unidos
por vnculo de parentesco, salvo las excepciones legales del Art. 181 Inc. 2 C.F. Y que el
juzgador aplico e interpret en forma correcta porque ese artculo regula ciertos requisitos para la
adopcin cuando existiera parentesco, aunque esa disposicin no define expresamente el rechazo
de la adopcin cuando se pretenda entre hermanos o en parientes en grado de parentesco ms
cercanos como son los abuelos respecto a sus nietos, se analiz e interpret el Art. 181
inciso segundo C.F., la adopcin no se puede autorizar cuando haya parentesco en primero,
segundo y tercer grado de consanguinidad, por lo que de aceptarse la adopcin entre parientes
cercanos en este caso se altera la estructura natural de la familia; convirtiendo a los abuelos
paternos en padres de sus nietos y a su madre biolgica en su hermana, y la finalidad de la
adopcin no es trastornar los grados de parentesco cercano entre los miembros de una familia,

sino que es dotar de una familia a quien carece de ella y que adems se seal que los adoptantes
no cumplen con los requisitos sealados en el inciso segundo del Art. 101 C.F., pues ambos
exceden en tres y cuatro aos respectivamente el lmite mximo de edad fijado por el legislador,
razones por las que considera que no hubo errnea aplicacin de los Arts. 167 y 168 inciso
segundo C.F.; por lo que pide se tenga por contestado el traslado en los trminos antes
expresados.
III. As las cosas, el objeto de la alzada se circunscribe a determinar si la peticin
presentada por los Licenciados MARTINEZ PORTILLO y CASTRO MORALES, es procedente,
es decir si la adopcin de mayores de edad entre parientes cercanos debe admitirse o no y en ese
sentido se decidir si es procedente confirmar o revocar la resolucin impugnada.

La adopcin tiene como finalidad adems de darle una familia al hijo, asegurarle el
bienestar y el desarrollo integral, tanto a los nios (as), adolescentes y hasta incluso a los hijos
mayores de dieciocho aos, Art. 165 y 167, 182 N 3 C.F.

En el Cdigo de Familia se regula una serie de disposiciones donde se establecen


requisitos, prohibiciones para los adoptantes, as como requisitos para los adoptados. En ninguna
de esas disposiciones, ni en la Ley Procesal de Familia se prohbe la adopcin entre parientes, al
contrario es permitida, pues el Art. 181 Inc. 2 C.F., regula ciertos requisitos cuando adoptante y
adoptado se encontraren en un grado de parentesco especficamente en segundo grado de afinidad
o cuarto grado de consanguinidad. Por otro lado dentro de las prohibiciones no existen normas
que expresamente determinen que no se puede dar las adopciones entre hermanos, abuelos
respecto de sus nietos, etc., la prohibicin se hace por exclusin al no estar incluidos stos
expresamente en la disposicin antes mencionada. La Doctrina y Jurisprudencia no es unnime
en estos casos, pero de acuerdo a novedosas corrientes jurisprudenciales y

legislaciones

internacionales es permitida la adopcin an en estos casos, al analizar las circunstancias propias


del caso en particular, considerndose que las normas que prohiban la adopcin de nietos por sus
abuelos pueden llegar a considerarse derogadas por la Convencin Sobre los Derechos del Nio y
otras han sido derogadas expresamente, como ocurri en Chile, (Ref. Ap. 28 (28-02-08), Cmara
de Familia de la Seccin de Occidente, del veintiuno de abril de dos mil ocho, en El Salvador.
(En el extranjero por Crdova, Marcos M. Crdova en la Coleccin de Anlisis Jurisprudencia.

Derecho de Familia 1. Edicin Buenos Aires; La Ley, 2004, pg. 19). Por ello, una de las
instituciones del derecho de familia que ms cambios ha experimentado en la historia es la
adopcin.
Tratndose de menores de edad, la Convencin Sobre los Derechos del Nio, en el Art. 21
prescribe as: "Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de
que el inters superior del nio sea la consideracin primordial y; a) Velarn porque la
adopcin del nio slo sea autorizada por las autoridades competentes, las que determinarn
con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables ...que la adopcin es admisible en vista
de la situacin jurdica del nio en relacin a sus padres, parientes. As mismo La
Convencin Sobre la Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin
Internacional en el Art. 4, regula lo siguiente: "Las adopciones consideradas por la Convencin
slo pueden tener lugar cuando las autoridades competentes del Estado de origen ...c) se han
asegurado de que: 1) las personas, instituciones y autoridades cuyo consentimiento se requiera
para la adopcin han sido convenientemente asesoradas y debidamente informadas de las
consecuencias de su consentimiento en particular en relacin al mantenimiento o ruptura, en
virtud de la adopcin, de los vnculos jurdicos entre el nio y su familia de origen...". (los
subrayados son nuestros). Ambas normas hacen referencia al principio de la adopcin que tiene
que ver con la Subsidiariedad o de promocin de la familia de origen", consideramos que dentro
de la familia de origen, tambin se encuentran los otros parientes, tos, abuelos, etc.; bajo esa
perspectiva, dentro de la adopcin puede contemplarse el apoyo y orientacin que en algn
momento determinado puede dar un to o ta u otro pariente cercano. En ese sentido se trata de
agotar la adopcin nacional de los nios, nias y adolescentes, respecto de la adopcin
internacional. Aun cuando el Convenio de la Haya es aplicable a la adopcin internacional,
regula ese principia en trminos generales de la adopcin.

Cuando se trata de adopcin de mayores de edad, el Art. 182 N 3 C.F. establece como
requisito que para su procedencia, el adoptado hubiere estado bajo el cuidado personal del
adoptante y existiere entre ellos lazos afectivos semejantes a los que unen a hijos y padres y
deber presentarse la solicitud en forma conjunta entre adoptante y adoptado, donde no se
requiere el trmite administrativo, Art. 200 L.Pr.F.

Considerando que la adopcin plena descansa fundamentalmente en el inters del hijo, el


juzgador en el ejercido de sus facultades discrecionales corresponde determinar si la adopcin
ofrece o no ventaja para el adoptado. Cuando se trata de la edad del adoptado, si es una persona
menor de dieciocho aos de edad se toma en cuenta el inters superior del nio (a), por ello
actualmente el juzgador deber tomar en cuenta las opiniones, en funcin de su edad y madurez,
Arts 174 L.Pr.F. y 10 L.E.P.I.N.A., es decir en consideracin al desarrollo evolutivo de sus
facultades, comnmente denominado "autonoma progresiva", puesto que se otorga mayor
relevancia a la opinin del nio, nia o adolescente.

Por otro lado, si el interesado (a) es una persona adulta, lo que se busca es legalizar una
realidad de hecho que ha permanecido en la familia, la han tratado corno progenitores del hijo (a)
proveyndole a todas sus necesidades materiales y afectivas. En la legislacin salvadorea se
regula la adopcin entre personas adultas, puesto que el Art. 182 nmero tercero C.F. prescribe
as: "Podrn ser adoptados: 3) Los mayores de edad, si antes de serlo hubieren estado bajo
cuidado personal del adoptante y existieren entre ellos lazos afectivos semejantes a los que unen
a hijas y padres." Como se puede observar de esa norma puede decretarse la adopcin si se
renen dos condicionantes: a) Si los hijos han estado bajo el cuidado personal del adoptante, y b)
Que existan lazos afectivos semejantes a los que unen a los hijos y padres; la norma no distingue
si se trata entre parientes o no. As mismo el Art. 181 C.F., establece que la edad de cada
adoptante no puede exceder en ms de cuarenta y cinco aos a la del adoptado, pero ese lmite no
impedir la adopcin del hijo de uno de los cnyuges, la de un pariente en segundo grado de
afinidad o cuarto de consanguinidad de cualquiera de ellos, ni del menor (nio o adolescente) que
hubiere convivido con los adoptantes por lo menos un ao, siempre que el juez estime que la
adopcin es conveniente para el adoptado. Esto en relacin similar con lo que prescribe el Art.
182 N 3 C. F., antes citado.

En el caso sub jdice, la adopcin fue promovida por el Sr. [] y Sra. [], a favor de
[], conocida por [], quien se dice actualmente es mayor de edad (...), [], contrajo nupcias
en el ao 2006, situacin que no se ha probado, ya que no se encuentra marginada su partida de
nacimiento y tampoco agregaron la certificacin de partida de matrimonio, conviviendo con los
solicitantes durante un lapso de tiempo de veintitrs aos.

Dicha solicitud fue declarada improponible, bsicamente por las razones siguientes: A)
Que de acuerdo al Art. 167 C. E, una de la consecuencias de la adopcin es la desvinculacin
filial con la familia de origen, haciendo cumplir con ello el principio de imitar a la naturaleza
(imatatio naturae); salvo las excepciones legales del Art. 181 C. F., por lo que de aceptarse la
adopcin entre parientes cercanos (2 grado de consanguinidad lnea recta), se altera la estructura
natural de la familia, convirtindose los abuelos en padres de su nieta y a su madre biolgica en
hermana, no siendo la finalidad de la adopcin trastornar los grados de parentesco ms cercano
entre los miembros de la familia, sino dotar de una familia a quien carece de ella; B) Adems los
adoptantes no cumplen con el requisito del Inc. 2 del Art. 181, pues exceden en 3 y 4 aos
respectivamente el limite mximo de adopcin fijada por el legislador, pues no se trata de un hijo
de los cnyuges, pariente en segundo grado de afinidad, ni persona menor de edad con el que se
hubiere convivido al menos un ao; C) Por lo que no es procedente la adopcin solicitada, pues
no se cumple con el fin previsto para esta Institucin, ya que no se trata de integrar a una persona
que carece de una familia a la de los adoptantes, pues conforme a los Arts. 127, 128, 131 y 132 C.
F., existe entre ellos parentesco por consanguinidad en segundo grado en lnea recta, es decir de
abuela a nieta.

En los casos de adopcin, consideramos en principio que no es procedente, de acuerdo a


lo que se desprende de los artculos mencionados, la adopcin de nietos por abuelos,
independientemente de ser menor o mayor de edad; no obstante en casos especficos, como el de
autos y bajo determinadas circunstancias en que los abuelos se comportan o han comportado
como progenitores, sin un inters diferente (econmico, llevar al nieto al extranjero), ms que la
propia convivencia del nio (a) o adolescente, los tribunales de la 1 y 2 instancia han acogido la
adopcin de menores de edad, respecto de los abuelos, en el inters de stos, con ms razn
cuando el adoptado sea una persona adulta que ha convivido con ellos.
En conclusin este tribunal estima que en relacin al parentesco muy cercano entre
adoptante y adoptado al no existir prohibicin expresa de la adopcin, ms que lo sostenido por
exclusin o su no inclusin en el Art. 181 C.F., excepcionalmente puede ser acogida en algunos
casos particulares y denegada por otras causas. En ese sentido para interpretar las normas
jurdicas se debe armonizar la normativa del derecho de familia la cual est impregnada de
fundamentos axiolgicos, debido a que la familia es el sostn emocional de los individuos, a los

que igual provee de valores, creencias culturales, sentido de pertenencia, realizacin personal de
cada uno de sus miembros. Por ello una de las atribuciones del juzgador (a) debe estar
encaminada en la bsqueda de soluciones justas y creativas dentro de un marco de posibilidades,
donde no slo est motivado en el apego literal a la ley sino tambin orientado en el valor
justicia, en casos como el sub jdice.

Los licenciados MARTNEZ PORTILLO y CASTRO MORALES sealan en la misma


solicitud en ms de una ocasin que la seora [], actualmente de [] aos de edad, qued bajo
el cuidado del seor [] y [], desde que tena tres aos de edad, residiendo en Santa Tecla,
donde permaneci hasta que formo su hogar y se mud en septiembre de dos mil seis,
conviviendo con ellos desde el ao de mil novecientos ochenta y tres; pues han sido ellos los que
se han preocupado por el bienestar de [], proporcionndole un hogar, vivienda, educacin,
alimentos y todo lo necesario para desarrollarse plenamente, adems de amor, respeto y toda
clase de atenciones, crindola como su hija, presentndola as ante sus vecinos, amistades,
parientes y dems, creando entre ellos un lazo afectivo de padres a hija el cual a la fecha se
mantiene intacto; por lo que existe un deseo que se formalice esa situacin por medio de la
adopcin. Manifiesta adems que se realiz una identidad para usar los apellidos de los seores
[] y [] y por ello se consigna que es conocida como [] (fs.9). Tambin en el ttulo de [],
fs. 13, situacin de hecho que difcilmente cambiar, aunque se altere el orden natural de la
familia, lo que siempre sucede en la adopcin entre parientes.

Es de tomar en cuenta que la Sra. [] es una persona de edad, quien confiri el Poder
Especial de Familia al igual que los cnyuges adoptantes seores [] y [] para promover las
diligencias de adopcin, consideramos que al admitir ese tipo de peticiones se favorece el acceso
a la justicia; por eso deber revocarse la declaracin de improponibilidad y la solicitud deber ser
admitida. En todo caso es en la tramitacin de las diligencias que se probar si es procedente o no
lo expuesto en la solicitud, por lo que no estamos adelantando criterio al respecto.

La adopcin procura dotar de un hogar al nio, nia o adolescente, ante la carencia del
mismo, en todo caso se pretende satisfacer su mejor inters; en la persona mayor de edad, se
pretende legalizar aquellos vnculos basados en la convivencia, solidaridad y el afecto que no

deben limitarse simplemente por tratarse de parientes cercanos como son los abuelos, pues
siempre deben ponderarse las circunstancias especficas que rodean el caso, en particular para su
admisin o rechazo; de tal manera que se reconozca legalmente la relacin de familia que de
hecho ha existido en calidad de padre, madre e hija; puesto que ya existe el parentesco de nietaabuelos, lo que se pretende es legitimar dichos lazos filiales en la perspectiva que se ha dado por
las personas que se encuentran inmersos en ella.

Por tanto conforme a las consideraciones expuestas, disposiciones legales citadas y Arts.
165, 167, 181, C.F. Art. 21 Convencin Sobre los Derechos del Nio, Art. 4 Convencin Sobre la
Proteccin de Menores y la Cooperacin en Materia de Adopcin Internacional; 82, 160, 161
L.Pr.F. este tribunal RESUELVE: A) Revcase la interlocutoria apelada por no estar arreglada a
derecho. B) Admtase la solicitud y dsele el trmite que legalmente corresponda a la pretensin.
Devulvase el expediente al Tribunal de origen con certificacin de esta sentencia.
NOTIFQUESE.

PROVEDO POR LAS MAGISTRADAS:


LICDA. RHINA ELIZABETH RAMOS GONZLEZ y
LICDA. PATRICIA ELIZABETH MOLINA NUILA.

SECRETARIO