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REF.: 217-A-2007.

CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DEL CENTRO: SAN SALVADOR, A LAS DIEZ HORAS Y CUARENTA MINUTOS DEL DIA VEINTIOCHO DE ABRIL DE DOS MIL OCHO. Conocernos del recurso de apelacin interpuesto por la Licenciada JULIA MARCELA PEATE RIVERA, apoderada de los seores *****************, mayor de edad, empleada, del domicilio de Cuscatancingo, y *****************, mayor de edad, empleado, del domicilio de Cuscatancingo, y actualmente residente de la ciudad de San Francisco, California, Estados Unidos de Amrica. Impugna la sentencia interlocutoria pronunciada por la Jueza Tercero de Familia suplente de esta ciudad, Licda. SANDRA GUADALUPE CUCHILLA DE HERRARTE, en las diligencias de DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO, promovidas por los impetrantes a travs de la Licda. PEATE RIVERA; asimismo ha intervenido la Procuradora de Familia adscrita al juzgado a-quo, Licda. MARIA OLANDA SIGUENZA PLEITEZ. Se admite el recurso por reunir los requisitos de ley. I. La resolucin impugnada fue pronunciada a las catorce horas y veinte minutos del da once de septiembre de dos mil siete ( fs 27). En lo referente al punto apelado, la jueza a-quo despus de haber admitido la solicitud de divorcio, resolvi: " Por no tener facultades para ratificar el convenio, la Licenciada PEATE RIVERA, deben comparecer ambos cnyuges a la audiencia para ratificarlo. Art. 100 y 101 de la Ley Procesal de Familia." /sic/. FUNDAMENTACION DE LA ALZADA. II. Inconforme con dicho punto de la resolucin, la Licda. PEATE RIVERA interpuso en tiempo y forma recurso de revocatoria con apelacin subsidiaria de dicho provedo, especficamente en el punto que ordena la comparecencia de ambos cnyuges a la audiencia por no estar ella facultada para ratificar el convenio de sus poderdantes; argumentando en sntesis, en su escrito de fs 30/31 lo siguiente: Que su representado, seor ***************** no puede retornar de los Estados Unidos de Amrica a El salvador por carecer de recursos econmicos, y estar viviendo actualmente en 54 Eastwood Dr. 94112 San Francisco, California, desde el treinta de junio de dos mil siete, habiendo emigrado ilegalmente a dicho pas por carecer de visa estadounidense, siendo su objetivo principal establecerse de forma permanente en Estados Unidos para posteriormente legalizar su estada, ya que las condiciones de vida que posea en nuestro pas no le favorecan para subsistir ni contribuir de forma efectiva a las necesidades de sustento, habitacin, vestido, conservacin de la salud y educacin de l y de sus menores hijos. El hecho que l regresara implicara tener que irse nuevamente a Estados Unidos de forma ilegal, lo que le representa riesgos en su integridad fsica e incluso acarrearle la muerte por la peligrosidad que representa un viaje como ese, adems de los gastos econmicos que le generarla y que no est en capacidad de solventar.

El seor ************** ya se encuentra trabajando y si regresa al pas perdera su empleo, lo que causara agravios a sus menores hijos puesto que dejaran de recibir la pensin alimenticia que les proporciona su padre. Manifiesta que consta en el escrito de Poder que le firmaron sus mandantes, que ella puede iniciar en el nombre de ellos este proceso de familia, habindole dado incluso las facultades generales del mandato y las enumeradas en el Art. 113 Pr.C, inclusive para transigir, conciliar a nombre de ellos, desistir de la solicitud y recursos interpuestos, reconvenir, y otras como asistir a la audiencia sin presencia de sus representados por debida justificacin. Art. 101 L.Pr.F. Considera que dentro de las facultades que le dieron sus poderdantes para transigir y conciliar, entiende que se encuentra comprendida tambin la de ratificar el convenio de divorcio, ello en relacin con el Art. 84 inc. 3a L.Pr.F. Que en atencin al Art. 100 L.Pr.F, manifiesta que ya prob que su representado no podr comparecer personalmente a la audiencia por medio de la declaracin jurada en acta notarial que se anex a la solicitud, la que refleja que se encuentra en Estados Unidos. Refiere que en la solicitud se aleg que por una razn de fuerza mayor, el seor **************** no podr comparecer a la audiencia, por lo que como apoderada de ambos cnyuges puede representar al seor ************ para ratificar en su nombre el convenio de divorcio, sin la presencia de ste, solamente con las facultades que a ella se le han otorgado. Considera que es procedente que se celebre la audiencia aunque el seor ************* est ausente, ya que ella (la apoderada) tiene las facultades para ratificar el convenio de divorcio de sus poderdantes. Pide que se revoque el auto recurrido en la parte impugnada.

ARGUMENTOS DE LA PROCURADORA DE FAMILIA. La Procuradora de Familia adscrita al juzgado a-quo, Licda. MARIA OLANDA SIGUENZA PLEITEZ fue notificada del recurso interpuesto, pronuncindose respecto al mismo en el escrito de fs 34, de la manera siguiente: Que en el poder presentado por la Licda. PEATE RIVERA no consta que tiene las facultades de ratificar el convenio de divorcio, y si la jueza a-quo ha resuelto de esa manera, es para evitar el fraude procesal por la misma naturaleza de las diligencias, en que se ven afectados los derechos no solo de los solicitantes sino tambin de los menores de edad, en aras de garantizar esos derechos que los cnyuges, de viva voz, expresen al juez su deseo de divorciarse ratificando el convenio respectivo ante el juez, a fin de confirmar su

voluntad , y en caso de no comparecer los cnyuges, considera que se debe conceder esa facultad al apoderado para evitar cualquier inconveniente. Considera que la resolucin que se pretende revocar, no procede hacerlo. La jueza a-quo, segn resolucin agregada a fs 35, declar No Ha Lugar la revocatoria interpuesta, atendiendo a que los solicitantes no han concedido a su apoderada la facultad de ratificar el convenio suscrito por ellos, segn escrito de poder judicial especifico agregado a fs 4, por lo que se vuelve necesario que ambos cnyuges comparezcan ante el juez de familia a ratificarlo a fin de garantizar sus derechos y los de sus menores hijos, ya que la experiencia ha enseado que a veces en esta clase de diligencias los cnyuges no se dan cuenta que se estn divorciando hasta que estn en presencia del juez(a) de familia. III. As las cosas el objeto de nuestra decisin est centrado en determinar si de acuerdo a la ley familiar es necesaria la ratificacin del convenio de divorcio por ambos solicitantes en la audiencia de sentencia; y si en el caso que nos ocupa la apoderada de los cnyuges se encuentra legalmente facultada para ello, segn el testimonio de la escritura de poder que se le ha otorgado. El Art. 108 C.F establece los requisitos mnimos que todo convenio de divorcio debe contener. Tal disposicin legal no exige que el convenio se otorgue en escritura pblica, sino solo que existan acuerdos entre los cnyuges sobre los puntos que determina la norma y que consten por escrito; por lo que al documentar los acuerdos en instrumento pblico y ante funcionario autorizado por la ley, el documento reviste los requisitos de veracidad y formalidad para gozar de validez. Dicho convenio debe contener las clusulas que dicho artculo expresa, tales como lo relativo al cuidado personal de los hijos sujetos a autoridad parental, si los hubiere, el establecimiento de un rgimen de comunicacin y trato; sealar por cuenta de quien sern alimentados los menores o la expresin de la proporcin con que contribuir cada uno de los cnyuges; establecer una pensin alimenticia especial si fuere el caso; a quien le corresponder el uso del menaje as como el uso de la vivienda familiar cuando proceda, etc. Al juez(a) le corresponde examinar que el convenio no vulnere derechos de los menores hijos de los solicitantes sometidos a su autoridad parental, ni contenga renuncia de derechos indisponibles. Estos son los requisitos del convenio que los jueces debern calificar para su aprobacin, verificando que no se estipulen clusulas violatorias a la ley, los convenios o tratados internacionales y la Constitucin. Es decir, que en principio deber respetar los acuerdos de las partes, puesto que la buena fe se presume. Por el contrario si el convenio no rene las formalidades esenciales o requisitos de fondo ya indicados, el(la) juez(a) deber hacer las prevenciones que ordena la ley, (Arts. 80 y 96 L.Pr.F); y si estos no se corrigen el (la) juez(a), decidir lo pertinente en la audiencia respectiva. En el sub lite, en vista que los acuerdos fueron otorgados en escritura pblica, ante el notario CESAR EDUARDO VASQUEZ GOMEZ, gozan de la presuncin de veracidad, en razn de la fe pblica que ostenta el notario autorizante, (Art. 1 Inc. 2a Ley de Notariado), por lo que al no haber mencionado la jueza a-quo que el convenio contiene clusulas violatorias a los derechos de los menores o de alguno de los cnyuges, o que existe duda

sobre la vulneracin de derechos reconocidos en la legislacin de familia, resulta innecesario exigir la ratificacin del convenio en carcter personal, (pues la ratificacin no es requisito del trmite procesal, como lo fue en la legislacin derogada); aclarando que en aquellos casos que el juez a-quo encuentre violaciones a los derechos de los menores hijos procreados por los consortes en el convenio suscrito, o de los mismos cnyuges bien puede con su poder de decisin, hacer las prevenciones pertinentes para que dicho convenio se corrija en la clusula que seale; correccin o modificacin que se har en audiencia o previo a su celebracin mediante el otorgamiento de otro instrumento. Asimismo el juez(a) est facultado(a) a realizar las diligencias de investigacin que considere pertinentes. No obstante de la sola lectura del convenio suscrito, se advierte que ste contiene las formalidades mnimas establecidas por la ley, por lo que claramente advertimos que ambos solicitantes estn de acuerdo en disolver el vnculo matrimonial que los une, pues as est plasmado expresamente en dicho instrumento. Adems hay que sealar que en el sub judice consta a folios 13, que el seor ***************** otorg acta notarial ante los oficios del notario CESAR EDUARDO VASQUEZ GOMEZ a las quince horas y cinco minutos del veintisiete de junio de dos mil siete en donde hizo constar que el da treinta de dicho mes emigrara nuevamente a los Estados unidos de Amrica, a la ciudad de San Francisco, California, que tal desplazamiento lo hara por razones econmicas y de trabajo, partiendo de forma ilegal por carecer de visa estadounidense, por eso no dejar constancia migratoria de que saldr legalmente de El salvador, siendo su objetivo principal establecerse en forma permanente en Estados Unidos y posteriormente legalizar su estada, que las actuales condiciones de vida que posee en El Salvador no le favorecen para subsistir ni contribuir de forma efectiva a las necesidades de sustento, habitacin, vestido, conservacin de la salud y duracin de sus dos menores hijos; que los referidos menores estn bajo la guarda y cuidado de la madre de ellos, seora *********************, con quien el declarante se encuentra casado, que acord con la seora ************* iniciar proceso de divorcio por la causal de mutuo consentimiento de los cnyuges, de acuerdo al artculo ciento seis numeral primero del cdigo de familia. Que a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en el Art. 101 Ley Procesal de Familia y comprobar justo impedimento para no comparecer personalmente a la celebracin de la audiencia de sentencia que sealare el Juzgado de Familia de San Salvador correspondiente, para la ratificacin del convenio de divorcio que ha suscrito con su cnyuge, ha otorgado conjuntamente con la seora *************** poder especifico designando corno representante de ambos cnyuges a la Licenciada JULIA MARCELA PEATE RIVERA, para que en sus nombres pueda iniciar el proceso de familia antes dicho, concedindole las facultades generales del mandato (Art. 1875 al 1922 CC) enumeradas en el Art. 113 Pr.C, inclusive la de transigir, conciliar en nombre de ellos, desistir de la solicitud y recursos interpuestos, reconvenir y otras de ley corno asistir a las audiencias sin presencia del seor ************* y la seora ************* por debida justificacin y para que pueda sustituir el referido poder total o parcialmente. No obstante ello, a criterio de la jueza a-quo, el mandato otorgado no comprende la facultad de ratificar el deseo de divorciarse del interesado, dicha omisin, a nuestro juicio en manera alguna est en contradiccin con la facultad de admitir o aceptar hechos relativos precisamente a su deseo de divorciarse, lo que s consta en dicho poder. Por lo antes

expuesto, esta Cmara considera que el poder suscrito por los cnyuges rene los requisitos legales para tal efecto. Art. 11 y 100 L.Pr.F; por lo tanto no existen elementos que permitan poner en entredicho la fe pblica notarial. Asimismo el Art. 1894 CC dispone.." La recta ejecucin del mandato comprende no slo la sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo". Cuando la ley habla de la "sustancia del negocio encomendado", en el sub lite debernos entender que se refiere a la obtencin de la disolucin del vnculo matrimonial, y si ese es el deseo del seor **************, su ratificacin es obviamente redundante, pues est implcita en la facultad conferida, ms an cuando se ha hecho constar el deseo de divorciarse ante notario para que se decrete en el respectivo tribunal. O si se quiere esa ratificacin la est realizando por medio de su apoderada especial, al iniciar el proceso y representarlo en audiencia haciendo la misma peticin, ya que el poder le fue conferido para representarlo en las diligencias de divorcio por mutuo consentimiento. Por otra parte, es imperativo para los jueces de familia impulsar los procesos de conformidad a los principios rectores sealados en los Arts 3 y 7 L.Pr.F; no exigir actuaciones o requisitos innecesarios, ya que la legislacin familiar ha sido creada para agilizar los procesos familiares, evitando trmites engorrosos y ritualismos que no son necesarios (no exigidos por la ley). Salvo cuando fundadamente se considere que existe esa falsedad o si el poder se le otorg para ejercer otra pretensin; asimismo cualquier duda sobre vulneracin de derechos podr descartarse dado que ******************** comparecer a la audiencia. Sobre el punto en discusin, la doctrina de los expositores del derecho es unnime en cuanto al establecimiento de las reglas universales de la representacin judicial, en el sentido de que el principio aplicable en el mandato judicial, es que los procuradores gozan de todas las facultades necesarias para iniciar, continuar y terminar el proceso como si fuese el mismo mandante (en este caso pedido el divorcio) y slo existen algunas excepciones sealadas de forma expresa que requieren poder o clusula especial. No obstante la Ley Procesal de Familia, en su artculo 100, establece en sntesis, que si la parte se encuentra domiciliada fuera del pas, las audiencias se celebrarn con el apoderado o los representantes legales del mismo, quienes pueden conciliar, admitir hechos y desistir en caso que estn facultados para tal efecto; adems el Art. 204 L.Pr.F no establece otros requisitos que deban ser exigidos por el juzgador(a). Por ende esta Cmara no comparte el criterio sustentado por la jueza a-quo en el presente caso, debido a que no existe en el ordenamiento jurdico familiar una exigencia con respecto al decreto del divorcio por mutuo consentimiento, en que se exija que el convenio de divorcio debe ser ratificado por las partes personalmente (ambas) en la audiencia respectiva; por tanto la resolucin impugnada deber revocarse conforme lo expresado ut supra.

Por las consideraciones expuestas y con base en los Arts 1878, 1891, 1894, 1908 CC; 108, 109 C. F; 3 lit a)b) y g); 11 inc 4, 82, 100, 101, 148, 153, 204, 218 Pr.C; 427, 428 Pr.C; a nombre de la Repblica de El Salvador, esta Cmara RESUELVE: Revocase la interlocutoria que resolvi que por no tener facultades la apoderada para ratificar el convenio de divorcio deban los solicitantes comparecer a la audiencia de sentencia para ratificar dicho convenio, por no estar apegada a derecho. En consecuencia, por encontrarse legalmente facultada la Licda JULIA MARCELA PETATE RIVERA para representar al seor ********************* en la audiencia de sentencia; selese nueva fecha a fin de celebrar la audiencia de sentencia en las diligencias de divorcio que nos ocupan, en la cual se deber decidir sobre el divorcio solicitado con la asistencia de la seora *******************. Oportunamente devulvanse los autos originales a su juzgado de origen con certificacin de este provedo.

PRONUNCIADA POR LOS MAGISTRADOS DR. JOS ARCADIO SNCHEZ VALENCIA Y LICDA. RHINA ELIZABETH RAMOS GONZALEZ.

A. COBAR A. SECRETARIO