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Agosto-Diciembre 2006
Dedicatoria:
Esta investigacin se la dedico a mi Madre la Dra. M Dra. Magda Haro Ramos, Madre, Amiga, Asesora y Ejemplo
en mi vida, al Dr. Eder Jurez Jurado abogado, juez, jurista e inspirador de esta tesis, a los fundadores, integrantes y
amigos del Movimiento Cultural Ratio Iure y Juventud Ahora por sus nimos en la realizacin de esta pequea
obra y a los jvenes entusiastas y emprendedores que buscan mediante la investigacin satisfacer sus deseos de
querer mejorar nuestra sociedad con nuevas alternativas de cambio.
CAPITULO 1
EL PROCESO EJECUTIVO, SU NATURALEZA, SUJETOS, OBJETO Y FINALIDAD
1.
2.
a)
b)
c)
d)
e)
Nuestra Posicin
3.
4.
5.
6.
1.
La Tutela Ejecutiva
2.
La Actividad Ejecutiva
3.
La Accin Ejecutiva
4.
5.
La Pretensin Ejecutiva
6.
7.
CAPITULO 3
LAS ETAPAS DEL PROCESO EJECUTIVO
1.
2.
La Demanda Ejecutiva
3.
4.
5.
6.
6.1.
7.
8.
9.
10.
11.
La Sentencia
12.
Pago
13.
Ejecucin Forzada
13.1 Remate
13. 2. Adjudicacin
14.
CAPITULO 4
2.
3.
4.
5.
1.
2.
3.
4.
7.
8.
1.
2.
3.
4.
5.
Amartya Sen. Premio Nbel de Economa 1998. Catedrtico de Economa y tica de la Universidad
de Harvard. - Conferencia pronunciada en el "Crculo de Economa" de Barcelona. Tomado de
http://www.lafactoriaweb.com/articulos/amartya.htm el da 11. 02.06
Ya lo sealaba el Maestro Carnelutti en su libro Instituciones del Proceso Civil en su Ttulo Segundo, De
las Relaciones Jurdicas Procesales El servicio que el derecho procura al proceso, consiste en ordenar las
actividades de que el proceso de compone, mediante atribucin a cada uno de los agentes de poderes y
deberes que tienden a garantizar su realizacin. Al rendir este servicio el derecho no se aparta de las
lneas generales de su funcin y su estructura. Lo que amenaza comprometer el desenvolvimiento y el
xito del proceso, es, como siempre, el conflicto entre los intereses de las misma persona o de personas
distintas
CAPITULO 1
EL PROCESO EJECUTIVO, SU NATURALEZA Y FINALIDAD
LA NATURALEZA JURDICA DEL PROCESO Y SU NUEVO ENFOQUE
1.
Relaciones Jurdicas - Echeandia, Chiovenda, Rosenberg, Von Vulgo, Kohler, Rocco, Calamandrei,
Hugo Alsina, Rafael de Pina, Manuel de la Plaza y muchos otros
2
Carnelutti (Traduccin de Hugo Alsina, Eduardo Couture) (19..) Instituciones del Proceso Civil. En
Coleccin Ciencia del Proceso, Buenos Aires, Ed. EJEA, p. 290
b)
c)
2.
a)
a)
b)
c)
d)
provisional, lo primero porque tiene una tramitacin propia, lo segundo porque es un juicio breve en su
3
4
Davis Echandia, Hernando (1984) Teora General del Proceso. Buenos Aires, Ed. Universidad, p.172
Cita de Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 169
tramitacin y lo ltimo porque la sentencia que en l recae, durante cierto tiempo no produce la
excepcin de cosa juzgada, ya que puede ser controvertida en juicio ordinario.5
b)
a)
b)
c)
c)
Liebman, sostena que el juicio ejecutivo se presenta como un proceso mixto de cognicin y
ejecucin o, ms exactamente como un proceso de ejecucin que contiene una fase de cognicin
b)
Gutirrez de Caviedes sostena que lo que se ejecuta es el ttulo contractual que provoc la
ejecucin, no la sentencia; esta tiene un mero carcter verificatorio e instrumental respecto al ttulo.8
d)
Cita de Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 169
Cita de Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 170 Tomado de
Fenech (1962) Los procesos sumarios de ejecucin. Barcelona, Ed. Estudios de Derecho Procesal, p. 501
7
Cita de Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 170 Tomado de
Carreras (1957) El embargo de bienes. Barcelona, Ed. (...) p. 72
8
Cita de Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 173 Tomado de
Gutirrez Cabiedes, Eduardo (1974) Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del Proceso
Monitoreo en Espaa. En Estudios de Derecho Procesal,. Madrid, Ed. De la Universidad de Navarra
Pamplona p. 436
6
Nuestro proceso ejecutivo es un verdadero proceso de ejecucin y lo es porque un derivado histrico del
processus executivus medieval que naci como proceso de ejecucin y no como proceso de cognicin. Fue
una creacin de la prctica justamente para evitar el proceso ordinario solemne y dispendioso, como
corolario de los ttulos con ejecucin aparejada (executionem paratam), que permitan el ingreso a un
proceso de ejecucin sin
una previa cognicin judicial. El hecho de que dentro de su evolucin histrica se haya permitido la
incrustacin dentro de su estructura de un incidente de cognicin limitado la ahora llamada
contradiccin no le priva de su naturaleza ejecutiva.9
e) NUESTRA POSICIN
El proceso ejecutivo es un proceso donde se demandan ejecutivamente los actos, documentos o
sentencias de condenan que tutelan un derecho y que estos a la vez poseen obligaciones y efectos
ejecutivos de dar, hacer, no hacer y tolerar. El proceso ejecutivo puede ser :
a)
b)
Ariamo Deho Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas p. 173
Proceso de Cognicin con Sentencia Declarativa de Condena. Dicha sentencia tiene mrito
ejecutivo.
b)
Se inicia proceso ejecutivo emitindose mandato ejecutivo con el mismo tenor de la sentencia del
proceso de cognicin.
c)
Luego, sino existe contradiccin se vuelve a emitir sentencia con el mismo tenor del mandato
ejecutivo.
d)
e)
Generando perdida de tiempo, dinero, insatisfaccin de usuarios, carga procesal, gasto en papel,
la posibilidad de "perdidas incidentales o intencionales" de pruebas.
f)
g)
La Exposicin de Motivos del Cdigo de Procedimiento Civiles defina al juicio ejecutivo como aqul que
tiene por objeto hacer efectivo, breve y coactivamente, el cumplimiento de obligaciones que constan de
ttulo ejecutivo. El presente Cdigo no define al proceso ejecutivo, y carece de Exposicin de Motivos,
solamente indica cules son los ttulos ejecutivos 10
El objeto de Proceso Ejecutivo es de dar, hacer, no hacer o tolerar algo, a favor de aqul, en la forma y
trminos previstos por la ley, la jurisprudencia o la costumbre judicial. Est ltimo supuesto tolerar
apunta a la reversin de situaciones y relaciones conflictuales entre el acreedor y el deudor, para ir hacia
una alternativa paralela de solucin de conflicto como : la conciliacin, la mediacin, la transaccin o
arbitraje para que salga del mbito jurisdiccional y este tenga menor carga procesal.
En cuanto a la finalidad del Proceso Ejecutivo es variable, Jaime Guasp y P. Aragoneses hablan de
cuatro tipos fundamentales de procesos de ejecucin :
a)
b)
c)
d)
Rodrguez Domnguez, Elvito (2003) Manual de Derecho Procesal Civil. 5ta. Ed., Trujillo, Ed. Grijley
p. 412
10
unificador y de mejor justicia en los procesos latinoamericanos partiendo de la teora general del proceso,
de los principios comunes que rigen en cada pas de iberoamrica y de los orgenes hispnicos.
De este modo, el proceso que influy en los cdigos latinoamericanos, es el romano cannico, a travs de
la inspiracin de la mayora de stos en la ley de enjuiciamiento civil (de 1855, ms que la de 1881) y la
Legislacin de Partidas, en especial la Partida III, del siglo XIII, dedicada a esta rama del derecho y que
responde a la mencionada ideologa en la organizacin del procedimiento. Dicha Ley de Enjuiciamiento
Civil fue una de las fuentes ms indiscutibles de la mayora de nuestros cdigos. Los que encontramos en
nuestra Amrica, aun anteriores a ella, responden a la misma orientacin, pues lo importante es que
derivan de mismo sistema que rega desde mucho antes en la pennsula ibrica.
Por eso, no es de extraar, que los textos ms antiguos como la Ley sobre el Modo de Conocer y
Proceder en los Negocios Contenciosos de Venezuela (Gran Colombia) de 1825, como el Cdigo de
Procederes de Santa Cruz (Bolivia, 1833) o el Cdigo de Procedimiento Civil de Venezuela (1836)
respondan a las mismas caractersticas, en definitiva inspiradas en el derecho comn (romano- cannico),
traducido en la reglamentacin procesal de la Partida III en el territorio ibrico. La tarea de formular un
derecho procesal civil latinoamericano, entonces se ve facilitada por el hecho de responder todos los
derechos positivos que lo inspiran a una misma familia de derecho comparado.11 Vscovi expresa que
Brasil y Portugal integran nuestra comunidad procesal, cosa distinta sucede con Puerto Rico, el cual
integra el Common Law; Hait y Santo Domingo que pese a ser del Civil Law se rigen por cdigos de
influencia napolenica; Trinidad Tobago, Bahamas, Granada, Jamaica y Surinam los cuales integran el
grupo anglo americano del Common Law.
11
Vscovi, Enrique (1978) Elementos para una teora general del proceso civil latinoamericano. Mxico,
Ed. Direccin General de Publicaciones de la UNAM
11
CAPITULO 2
LA TUTELA, LA ACTIVIDAD, LA ACCIN, LA DEMANDA Y LA PRETENSIN EJECUTIVA,
1. LA TUTELA EJECUTIVA
La tutela ejecutiva tiene una triple finalidad :
a)
b)
c)
a)
12
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
Utilizar los medios de sustitucin, para que otro cumpla con la obligacin.
3. LA ACCIN EJECUTIVA
La accin sirva para constituir la relacin12. La accin ejecutiva tiene cuatro caractersticas bien
diferenciadas :
a)
Se efectiviza para obtener la efectividad de una sentencia y provocar la iniciacin de una segunda
etapa. ( Prieto Castro y Ferrndiz)
b)
Es ejercitada para obtener los actos ejecutivos necesarios para la ejecucin provisional.
c)
d)
12
Davis Echandia, Hernando (1984) Teora General del Proceso. Buenos Aires, Ed. Universidad, p.175
13
Hinostroza Minguez, Alberto (2004) Procesos de Ejecucin. 2ed. Lima, Ed. Jurista Editores
13
5. LA PRETENSIN EJECUTIVA
La pretensin ejecutiva busca :
a)
Hacer efectivo una o ms obligaciones basadas en un ttulo ejecutivo que la ley o las partes le
hayan dado esa categora.
b)
Hacer efectivo una prestacin originada o derivada de una sentencia de carcter judicial o
administrativo.
c)
Dar a conocer de manera pblica lo que pretende recibir para si o para terceros ajenos a la
relacin procesal.
d)
e)
Permite dar a conocer el principio de culpabilidad del ejecutado en base a un ttulo o resolucin
con mrito ejecutivo.
f)
g)
a)
b)
14
La competencia es la facultad que tiene una autoridad (juez o rbitro) para conocer, procesar, juzgar,
resolver y ejecutar la decisin que resuelva el litigio. La competencia del proceso ejecutivo esta expresado
en el Cdigo Procesal Civil en su artculo 696 :
a)
El juez de paz letrado es competente para conocer pretensiones cuya cuanta no sea mayor de
cincuenta unidades de referencia procesal.
b)
Ser de competencia del Juez Civil las pretensiones que superen las cincuenta unidades de
referencia procesal.
Los procesos de ejecucin (Art. 34) se someten a las reglas generales sobre competencia previstas en el
Ttulo II de la Seccin Primera del Cdigo Procesal Civil, salvo disposicin distinta de este Cdigo.
Los cuestionamientos son bsicamente :
a) La incompetencia : objetiva (declinatoria, inhibitoria, declaracin oficiosa de incompetencia)
14
Alzamora Valdez, Mario (1980) Derecho Procesal Civil. Teora General del Proceso. 8va. Ed. Lima,
Ed. EDDILI, p. 110
15
CAPITULO 3
LAS ETAPAS DEL PROCESO EJECUTIVO
1. CLASIFICACIN PROCESAL DE LAS ETAPAS DEL PROCESO EJECUTIVO
El Proceso Ejecutivo desde nuestra perspectiva se divide y subdivide en las siguientes etapas :
1.
Medidas Previas, contiene las retenciones, embargos y toda clase de medidas cautelares propios
de la ejecucin. Pudiendo estas ser levantadas, sustituidas, ampliadas o reducida su medida.
2.
3.
4.
4.1
4.2
5.
6.
7.
Las Pruebas, solo son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia.
8.
Sentencia
9.
10.
Remate
11.
Adjudicacin
9.1 Pago
12.
16
Trmites normales, aunque no esenciales, son: 1 las medidas precaucionales (embargo o inhibicin); 2
las excepciones; 3 la contestacin de las excepciones; 4 el periodo probatorio; 5 los recursos contra la
sentencia y 6 el cumplimiento o ejecucin de la sentencia.
Trmites simplemente posibles ; 1 los incidentes en general (sustitucin, ampliacin, reduccin o
levantamiento del embargo; nulidades de subastas, observaciones a la liquidacin); 2 las ampliaciones a
la ejecucin; 3 los recursos contra el auto que deniega la ejecucin o que declara inadmisibles las
excepciones y 4 las terceras de dominio o de mejor derecho.
Bajo el punto de vista de la ley ritual, el proceso compulsorio puede dividirse en cinco etapas; 1 la
demanda, que puede comprender las preparacin o complementacin del ttulo; 2 el mandamiento,
que comprende el examen del ttulo por el juez, el requerimiento de pago y el embargo de bienes 3 el
periodo contencioso, que comprende la citacin para defensa, la discusin, prueba y sentencia de primer
grado; 4 los recursos en contra de la sentencia, su sustanciacin y fallo y 5 el cumplimiento o ejecucin
de la sentencia, que a su vez puede adquirir formas diversas y comprender varias fases 15
La construccin de las etapas procesales tienden a fusionarse, desaparecer, aumentar o reducirse, la
tendencia procesal moderna es a la fusin, reduccin o desaparicin de uno o ms actos procesales. El
propsito es tener obtener actos procesales rpidos, eficientes y efectivos para el usuario del proceso.
2. LA DEMANDA EJECUTIVA
La demanda es el acto que excita y dinamiza la tutela ejecutiva en un proceso ejecutivo. Nuestro
Cdigo Procesal Civil estipula los requisitos y anexos de la demanda en sus artculos 424 y 425 :
ARTCULO 424.- REQUISITOS DE LA DEMANDA.La demanda se presenta por escrito y contendr:
1. La designacin del Juez ante quien se interpone;
2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del demandante;
15
Hinostroza Minguez, Alberto (2004) Procesos de Ejecucin. 2ed. Lima, Ed. Jurista Editores, p. 125
17
18
7. Copia certificada del Acta de Conciliacin Extrajudicial, en los procesos judiciales cuya materia se
encuentre sujeta a dicho procedimiento previo.(*)
(*) Inciso incorporado por la Quinta Disposicin Complementaria, Transitoria y Final de la Ley N 26872,
publicada el 13-11-97 y que entrar en vigencia conjuntamente con dicha ley.
La demanda ejecutiva tiene que ir acompaada del titulo,
3.
Se observan los requisitos de forma y fondo, tanto de la demanda, como del ttulo. Permite al juez
decidir sobre su procedencia o admisibilidad. Recordemos que la decisin judicial inicial es provisional, ya
que en la contradiccin se puede desvirtuar lo inicialmente alegado.
5.
19
1. Ttulos Valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de
formalidad sustitutoria del protesto respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o
constancia, conforme a lo previsto en la ley de la materia; y (**)
b)
No rene los requisitos exigidos por ley, se puede declarar : inadmisible (Ej. Presento copia simple
del ttulo ejecutivo, debiendo presentarse el original) o improcedente (Ej. el ttulo ejecutivo es inexigible)
la pretensin ejecutiva.
6.
20
El auto admisorio es a proceso de cognicin como mandato ejecutivo es a proceso ejecutivo. El contenido
del mandato ejecutivo es la intimacin u orden dar, hacer o no hacer y la autorizacin para la
intervencin de la fuerza pblica en caso de resistencia. La finalidad apunta a las obligaciones de : dar,
hacer o no hacer segn nuestro cdigo procesal civil. El juez tiene los siguientes pronunciamientos :
a)
b)
c)
a)
La designacin y nombres completos del demandante ejecutante y del deudor ejecutado, con la
designacin de sus calidades civiles, representantes, etc.
b)
La orden para que el deudor ejecutado cumpla la obligacin, sea de pagar una suma de dinero,
de dar y entregar una cosa cierta o bienes de gnero, de ejecutar un hecho, de destruir una obra
realizada, o, en las ejecuciones mixtas, de hacer o ejecutar un hecho o entregar un bien mueble y pagar
una suma de dinero.
c)
Fijacin del trmino para que el demandado cumpla la obligacin, esto es, pague o consigne a
rdenes del juzgado la suma de dinero que se le cobra, presente o entregue el bien mueble, ejecute la
obra o hecho o destruya la obra realizada.
d)
e)
f)
g)
6.1
16
Hinostroza Minguez, Alberto (2004) Procesos de Ejecucin. 2ed. Lima, Ed. Jurista Editores, p. 140
21
forma, como la falta de presupuestos procesales o de las condiciones de la accin (falta de capacidad en
el demandante o su representante, incompetencia, la falta de legitimidad para obrar etc. ) En el Cdigo,
como en muchos Cdigos, se puede excepcionar, aduciendo la falta de un presupuesto procesal
(incompetencia, incapacidad del actor o de su representante, representacin insuficiente del
demandante o del demandado) o, bien, aduciendo la falta de una condicin de la accin (falta de
legitimidad para obrar, etc.). Finalmente puede ejercer el derecho de contradiccin, cuando el
demandado interpone una defensa previa, como en el caso de alegar el beneficio de inventario, el
beneficio de excusin, etc, como lo admite el Art. 455. La interposicin de la reconvencin, no importa
ejercer el derecho de contradiccin en proceso, sino el ejercicio de derecho de accin por parte del
demandado (Art. 455)18
8.
17
Davis Echandia, Hernando (1984) Teora General del Proceso. Buenos Aires, Ed. Universidad, p.223
Ticona Postigio, Vctor (1996) Anlisis y Comentario . Cdigo Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, Tomo
I p. 97
18
22
Nuestro Cdigo Procesal Civil regula las causales de contradiccin en su Artculo 700.-
El ejecutado
puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones o defensas previas, dentro de cinco das de
notificado con el mandato ejecutivo, proponiendo los medios probatorios. Slo son admisibles la
declaracin de parte, los documentos y la pericia.
La contradiccin se podr fundar en:
1. Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo;
2. Nulidad formal o falsedad del ttulo ejecutivo; o, cuando siendo ste un ttulo valor emitido en forma
incompleta hubiere sido completado en forma contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este
caso observarse la ley de la materia; (*)
3. La extincin de la obligacin exigida; o
4. Excepciones y defensas previas.
El Juez debe declarar liminarmente la improcedencia de la contradiccin si sta se funda en supuestos
distintos a los enumerados.
9.
Excepciones sustantivas o de fondo .- Las defensas de fondo normalmente consisten en negar y/o
contradecir las pretensiones del demandante, esgrimiendo contraderechos o causales de extincin de la
obligacin exigida. En efecto, hay situaciones en las cuales el demandado puede esgrimir contra las
pretensiones procesales planteadas por el actor contraderechos o causales extintivas de las mismas como
el pago, la compensacin, el mutuo disenso, la condonacin, la transaccin extrajudicial 20 Ej. El derecho
de retencin, excepcin de contrato no cumplido, excepcin de caducidad de plazo, el saneamiento.
19
20
Carrin Lugo, Jorge (2000) Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, p. 467 - 468
Carrin Lugo, Jorge (2000) Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, p. 468
23
b)
c)
Defensas Previas .- Las defensas previas constituyen medios procesales a travs de las cuales el
demandado solicita la suspensin del proceso hasta que el actor realice la actividad que el derecho
sustantivo prev como acto previo al planteamiento de la demanda.21 Ej. El beneficio de inventario
como defensa previa que puede hacer valer un heredero contra el acreedor del causante, el beneficio de
excusin como medio de defensa que puede hacer valer el fiador contra el acreedor, defensa previa que
se puede hacer valer contra el tutor o curador en relacin a la donacin, la comunicacin indubitable al
donatario de la revocatoria de la donacin que se puede hacer valer como defensa previa, resolucin de
pleno de derecho de un contrato con prestaciones recprocas.
10.
b)
c)
d)
El Juez de Alzada o de Segunda Instancia, quin revisa y vigila los actos del Juez de
Primera Instancia a pedido de parte o de oficio, de manera que exista una verdadero control de justicia.
En el proceso ejecutivo son admisibles todos los medios de prueba previstos por la ley, la jurisprudencia o
cuyo diligenciamiento ordene el juez.
21
Carrin Lugo, Jorge (2000) Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, p. 504
24
Puntualizamos que las pruebas vlidas en el proceso ejecutivo (declaracin de parte, documentos y
pericia) se aplica a los procesos de :
a)
b)
c)
d)
Artculo 233 .- Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho.
Artculo 234.- Son documentos los escritos pblicos o privados, los impresos, fotocopias,
facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, microformas
tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes informticos, y otras
reproducciones de audio o video, la telemtica en general y dems objetos que recojan, contengan o
representen algn hecho, o una actividad humana o su resultado.
b)
La Exhibicin, es el mecanismos procesal que permite la exhibicin del documento que lo tiene
la parte contraria o un tercero. Cuando son documentos pblicos y privados, su exhibicin debe ser
ofrecida en la contradiccin.
25
10. 3 LA PERICIA
La pericia es concebida como un medio probatorio para incorporar hechos al proceso que con los otros
medios probatorios no podra hacerse,22 el juez busca la ayuda especializada en alguna ciencia, arte,
oficio o tcnica para su mejor resolver. En cuanto a la actuacin de la prueba pericial esta debe estar
acompaada por sus anexos pertinentes y su debida motivacin, en cuanto a los dictmenes se puede
emitir
a)
b)
11.
LA SENTENCIA
La sentencia es el acto procesal que pone fin al proceso, estableciendo en definitiva fundada o infundada
la demanda. La sentencia propiamente dicha puede ser modificada, completada o ejecutada por el juez
competente en virtud de la contradiccin hecha por el ejecutado o tercero legitimado o las pruebas
expuestas por el ejecutante o tercero legitimado.
12. EL PAGO
Pago, es el medio de extincin de obligaciones de manera voluntaria, forzada o inducida. El pago
implica e importa la plena satisfaccin del inters del acreedor. Se trata por consiguiente del pago
cumplimiento, sea cual fuere la obligacin y, por tanto, se trata
de un acto que necesariamente supone la preexistencia de una obligacin. El pago entraa la extincin
regular de una obligacin, con todos sus accesorios, con todas sus garantas.23
22
Carrin Lugo, Jorge (2000) Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, p. 106
Palacio Pimentel, Gustavo (1990) La s obligaciones en el Derecho Civil Peruano. 3ed., Lima, Ed.
Huallaga, p. 449 Tomo I
23
26
En el proceso ejecutivo se busca satisfacer una pretensin subjetivamente econmica, utilizando la figura
de la novacin, Ej. De no satisfacer la entrega de un bien inmueble, la obligacin de hacer o no hacer,
estas se novaran en la obligacin de dar suma de dinero.
La liquidacin de pago (los intereses, costas y costos del proceso) la realiza el secretario del juzgado, la
liquidacin es observable. El pago se entrega al o las personas que participan en el cobro del crdito por
orden de preferencia en su derecho .
13. EJECUCIN FORZADA
La figura jurdica de la ejecucin forzada esta vinculada al incumplimiento voluntario o involuntario del
mandato ejecutivo (Ej. P.E. de dar bien mueble determinado, P.E. de Resoluciones Judiciales, P.E. de
Garantas,) o la sentencia (Ej. Dar Suma de Dinero, P.E. Obligacin de No Hacer). La ejecucin forzada
se consolida de pleno derecho con el auto que ordena llevar adelante la ejecucin.
Procedimiento: 1) Se ordena el remate del bien, 2) se notifica por edictos para que acudan los interesados
al remate, 3) se levanta un acta de remate, 4) Se tasa el bien y se remata, 5) De encontrarse desierto, se
vuelve a tasar, convocar y rematar. La ejecucin forzada tiene las siguientes formas :
1. Remate; y
2. Adjudicacin.
La intervencin de un acreedor no ejecutante en la ejecucin esta asociada a :
a)
La afectacin de un bien sobre el cual tiene o va a tener un derecho (de crdito, patrimonial o de
participacin)
b)
Su intervencin debe ser antes de la ejecucin forzada sino solo tendra derecho al remanente, si lo
hubiere.
La ejecucin forzada concluye cuando se paga el ntegro al ejecutante con el producto del remate o con
la adjudicacin, o si antes el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las costas y
costos del proceso.
13.1 REMATE
El procedimiento judicial de remate se encuentra regula en el artculo 728 del Cdigo Procesal Civil y
establece que una vez que quede firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante la ejecucin, el
27
juez dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados. Aprobada la tasacin o siendo innecesaria sta,
el juez convoca a remate, fijando da y hora y nombrando el funcionario que lo efectuar.
La convocatoria a remate se anuncia en el diario encargado de la publicacin de los avisos judiciales del
lugar del remate por tres das en el caso de bienes muebles. Slo entonces, despus de finalizado el
proceso de ejecucin y una vez rematado el bien, el acreedor podr recuperar lo adeudado. Si el monto
resultante del remate no fuera suficiente, el acreedor deber dirigirse contra los dems bienes que
conforman el patrimonio del deudor.24
13. 2. ADJUDICACIN
El trmino adjudicacin deriva del verbo adjudicar que, segn la Enciclopedia Jurdica Omeba, significa
asignacin o atribucin, efectuada por una autoridad pblica o persona competente previo juicio o
juzgamiento a favor de un sujeto de derecho. Equivale a una acepcin general, a otorgar, conceder,
entregar por autoridad pblica al mejor postor o licitador, la posesin o propiedad de un bien mueble o
inmueble, mediante subasta pblica.25 La adjudicacin es el acto de entrega del bien y consolidacin de
un derecho. La resolucin de adjudicacin del bien genera una orden de entrega del bien. Cuando se da
la adjudicacin en pago y el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da de notificado con
la liquidacin prevista en el Artculo 746, la adjudicacin queda sin efecto.
b)
24
28
c)
d)
1.
29
Artculo 369.- Apelacin diferida.Adems de los casos en que este Cdigo lo disponga, de oficio o a pedido de parte, el Juez puede
ordenar que se reserve el trmite de una apelacin sin efecto suspensivo, a fin de que sea resuelta por el
superior conjuntamente con la sentencia u otra resolucin que el Juez seale. La decisin motivada del
Juez es inimpugnable. La falta de apelacin de la sentencia o de la resolucin sealada por el Juez
determina la ineficacia de la apelacin diferida.
CAPITULO 4
EL PROCESO EJECUTIVO, SUS CARACTERSTICAS Y LA SENTENCIA INNECESARIA
1. EL ORIGEN HISTRICO DE LA SENTENCIA INNECESARIA
Uno de los ms graves inconvenientes para la interpretacin de este anmalo lo constituye sin duda la
existencia de una sentencia que desde el Cdigo de 1912 perdi el nombre hispnico de sentencia de
remate, la cual debe dictarse con o sin contradiccin (Art. 701 CPC). Tal dificultad hermenutica se
atemperara si es que siguiendo el modelo del Cdigo chileno (o tambin del uruguayo) se hubiera
eliminado la necesidad de dictar sentencia cuando no mediara contradiccin, de esta forma se podra
ver claramente que la contradiccin es con relacin al proceso ejecutivo un incidente cognitorio que
suspende la marcha del proceso de ejecucin ya iniciado con la demanda y el mandato ejecutivo, hasta
la emisin de la sentencia, pero no un acto de proceso principal, un acto eventual que no puede
caracterizar ni tipificar todo el proceso. Eliminada la sentencia cuando no mediare contradiccin se
podra ser fcilmente la unidad del proceso de ejecucin desde la demanda hasta la satisfaccin del
ejecutante, unidad interrumpida por la innecesaria sentencia. (subrayado nuestro)
2. LA CARACTERSTICAS DEL PROCESO EJECUTIVO
30
El proceso ejecutivo o denominado por otro sector de la doctrina juicio ejecutivo tiene caractersticas
principales y secundarias :
PRINCIPALES :
a)
b)
Satisfacer la obligacin
c)
La Contradiccin
d)
Las partes estn en situacin de desigualdad, se parte del principio de culpabilidad del
deudor.
SECUNDARIAS :
c)
d)
e)
f)
31
de ste y, por supuesto, todo los dems actos prsticamente ejecutivos como la realizacin forzada de los
bienes y pago del acreedor, acto final del proceso con el cual se satisfacen los intereses del ejecutante.
El incidente de contradiccin y la sentencia, el primero eventual y la segunda necesaria, son actos que no
deberan formar parte de ningn proceso de ejecucin y que por tradicin del derecho comn y su
especial recepcin espaola se han enquistado en nuestro sistema y se niega a desaparecer, dando lugar
que an hoy est latente la pregunta si el proceso ejecutivo es realmente un proceso de ejecucin, cosa
que pudo evitarse consagrando en el nuevo Cdigo Procesal un proceso de ejecucin pura.26 De lo
anteriormente citado queremos manifestar una posicin alterna en cuanto a los siguientes puntos :
EL TRAMITE DEL PROCESO EJECUTIVO Y LA ACLARACIN DE LA "SENTENCIA
INNECESARIA"
1. -Propuesta la demanda ejecutiva el juez tiene dos opciones al momento de calificarla :
a ) Si considera admisible , dar trmite a la demanda expidiendo mandato ejecutivo debidamente
fundamentado.
b)
Denegacin
de
la
ejecucin
por
no
reunir
los
requisitos
formales.
Articulo 699 seala que " Si el Ttulo ejecutivo no rene los requisitos formales, el juez de plano denegar
la ejecucin. El auto denegatorio slo se notificar al ejecutado si queda consentido o ejecutoriado." El
demandante podr apelar la denegacin de la ejecucin ? Aunque el cdigo guarde silencio siempre
habr un limite impuesto por la ley. Este sera el principio del acceso a la tutela jurisdiccional efectiva,
as como la doble instancia y la revisibilidad de los fallos. Adems ser necesario que el demandante
renuncie expresamente a interponer medios impugnatorios o dejar transcurrir los plazos o que no
procedan
contra
la
resolucin
medios
impugnatorios
de
los
ya
resueltos.
26
Ariano Deho, Eugenia (1996) El Proceso de Ejecucin. Lima, Ed. Rodhas, p. 174
32
que
puede
intervenir
un
coadyuvante,
litisconsorte
un
tercero
legitimado.
" El art. 700 del Cdigo Procesal Civil no exige que el escrito de contradiccin y el de las excepciones
deban ser uno solo. No se puede distinguir donde la Ley no distingue" . Adems seala que el ejecutado
puede contradecir la ejecucin, creemos que por tcnica legal lo ms apropiado debe ser "contradecir al
mandato
ejecutivo"
Se vuelve a emitir una "SENTENCIA INNECESARIA" que copia el mismo sustento del mandato
ejecutivo.
3. - El ejecutante puede solicitar al juez el aseguramiento de la ejecucin en lo que sea pertinente (Art.
698 CPC). En caso que el ejecutante desconozca la existencia de bienes de propiedad del deudor,
solicitar se le requiera para que dentro del quinto da seale bien libre de gravamen bajo
apercibimiento de presentarse solicitud de su declaracin de insolvencia. De no sealarse bienes
33
suficientes dentro del plazo concedido, concluir el proceso ejecutivo, y se remitirn copias certificadas de
los actuados a la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI o a la entidad delegada que
fuera competente, la que sin ms trmite declarar la insolvencia del deudor. (Art.703 CPC). Este ltimo
articulo permite a otras entidades competentes la posibilidad de declarar en insolvencia al deudor de
manera expresa o tcita, tal es el caso de la Cmara de Comercio, Empresas Informantes de Riesgo INFOCORP, Caja de Valores y Liquidaciones, Empresas Clasificadoras de Riesgo, el Martillero etc.
4. La sentencia. "El plazo para expedir sentencia es de cinco das de realizada la audiencia o de vencido
el plazo para contradecir
En definitiva, cuando no hay contradiccin el mandato ejecutivo automticamente debiera adquirir la
forma de sentencia.
individuo no puede aumentar sin disminuir el bienestar de otros miembros de la sociedad. El Optimo de
Pareto, es una situacin en donde todos los recursos existentes han sido distribuidos y usados de una
manera tan adecuada , que ya es imposible pensar en que una distribucin distinta mejorara la
situacin de la sociedad.
A diferencia del Optimo de Pareto , el Criterio de Pareto establece que el movimiento de una
situacin a otra constituye una mejora del bienestar social si no se reduce el bienestar individual y si al
menos mejora la situacin de un individuo. Criterio que se funda en que el individuo es el mejor juez de
su propio bienestar y que el bienestar de la sociedad depende del bienestar de los individuos que lo
componen
b) Teorema de Coase :
34
La teora de Coase se fundamenta en los costos de transaccin y puede ser formulado de dos maneras
diferentes, que en el fondo expresan exactamente la misma idea.
Coase formula dos teoras:
Primera Teora:
Si los costos de transaccin son iguales a cero, no importa la solucin legal que se adopte, pues siempre
las partes involucradas, a travs de transacciones en el mercado, llegarn a la solucin ms eficiente.
Es decir, si los costos de transaccin son iguales a cero, el mercado por sus propios mecanismos, tiende a
acercarse a la solucin ms eficiente.
Es decir, en dicho supuesto no importa la regulacin existente, porque es el mercado ( la libre voluntad
de las las partes) quien nos conducir a la mejor alternativa.
Segunda Teora:
Si los costos de transaccin son significativamente superiores a cero, si importa la situacin legal que se
adopte para llegar a la solucin ms eficiente.
cero si se justifica la existencia de una decisin legal que simule la solucin a la que llegara el mercado si
los costos fuesen iguales a cero, es decir se busca que la norma de la solucin a la cual las partes
hubieran llegado de no existir costos de transaccin. 27
Sinpticos de las Clases de Anlisis Econmico del Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencia
Poltica de la Universidad de San Martn de Porres - Dr. Roberto Keil Rojas, Tomado el da 16 de Febrero
de 2006 de http://www.derecho.usmp.edu.pe/8ciclo/Analisis_Economico_Derecho/sinopticos.php
35
CAPITULO 5
LAS CLASES DE PROCESOS EJECUTIVOS, AUTONOMA DEL PROCESO DE EJECUCIN Y LA
PROPUESTA DE UNIFICACIN DE LOS PROCESOS DE EJECUCIN
1.
a)
b)
c)
d)
Proteccin e identificacin de los bienes que pueden o deber servir para el cumplimiento
de la obligacin
e)
f)
La apelacin de la sentencia
g)
h)
i)
j)
k)
36
l)
determinable ( juez / ley) , el cual es, en definitiva, el desemboque ltimo y definitivo de todas las
medidas judiciales de este carcter.
Las caractersticas diferenciadas que podemos indicar son las siguientes :
a)
b)
Los Ttulos ejecutivos son resoluciones provisionales, los de Ejecucin son resoluciones
judiciales finales.
c)
d)
Los plazos difieren en cuanto a quien los fija : la ley, el juez o por acuerdo de las
partes.
2.
Si el ttulo ejecutivo contiene una obligacin de hacer, el proceso se tramita conforme a lo dispuesto para
la ejecucin de obligacin de dar suma de dinero. El mandato ejecutivo contiene la intimacin al
ejecutado para que cumpla con la prestacin dentro del plazo fijado por el Juez, atendiendo a la
naturaleza de la obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez determine, si
as fue demandada. En caso de incumplimiento, se har efectivo el apercibimiento.
37
4.
El Ttulo Ejecutivo debe contener una obligacin de no hacer, el proceso se tramita conforme a la
Ejecucin de Obligacin de dar suma de dinero. El mandato ejecutivo contiene la intimidacin al
ejecutado para que en el plazo que el Juez fije, deshaga lo hecho y, de ser el caso, se abstenga de
continuar hacindolo.
5.
En los procesos de ejecucin de resoluciones judiciales se busca ejecutar a pedido de parte los siguientes
ttulos de ejecucin:
1. Las resoluciones judiciales firmes;
2. Los laudos arbtrales firmes; y
3. Los que la ley seale.
Es aqu donde los clientes dicen HE GANADO EL CASO Y AHORA COMO LO COBRO . Tenemos
entonces dos procesos, uno principal o inicial y otro de complementacin o facultativo, en donde se busca
la efectividad y eficiencia de los ttulos de ejecucin establecidos en la ley procesal. Por tcnica procesal se
debe cambiar el nombre de ejecucin de resoluciones judiciales por solo RESOLUCIONES (laudos,
sentencias, actas de conciliacin, res, administrativas)
6.
En el proceso de ejecucin de garantas existen tres requisitos bsicos para iniciarlo (distintos a los
requisitos exigidos por la ley procesal civil ) :
a)
38
b)
c)
No es necesario adjuntar ttulo valor que acredite suma puesta a cobro, pues ste solo
propio de procesos ejecutivos (CAS. N 233 2003 SANTA) 28
La lentitud y corrupcin del poder judicial, la informalidad en la constitucin de las garantas y su falta
de inscripcin en los registros, la simulacin de enajenacin del bien y su persecucin casi infinita hace
que los demandantes busquen alternativas extrajudiciales antes de resolver un conflicto por la va
judicial teniendo un impacto negativo sobre la eficiencia econmica del aparato estatal.
7.
El proceso de ejecucin es autnomo, en cuanto tiene una finalidad ejecutante o de satisfaccin de una
pretensin ejecutiva de lo que :
a)
b)
Iniciaremos con la siguiente premisa : los ttulos ejecutivos son resoluciones provisionales y los de Ejecucin
son resoluciones finales. Por tanto, tienen orgenes distintos, caminos procesales distintos pero finalidades
iguales, ya que se busca la ejecutabilidad de los ttulos. Es necesario mantener dos caminos procesales
distintos o unificarlos, si la finalidad inmediata es la ejecutabilidad del ttulo sea judicial o extrajudicial?
La alternativa procesal a los procesos ejecucin sera la unificacin de los ttulos ejecutivos y de ejecucin,
la diferencia se encuentra en los requisitos de fondo y forma de cada uno de ellos.
28
Tomado el da 19 de Febrero de 2006 - http://www.pj.gob.pe/cij/89jurisprudencia_comercial.pdf CENTRO DE INVESTIGACIONES DEL PODER JUDICIAL PER
39
CAPITULO 6
EL FACTOR TEMPORAL EN EL PROCESO EJECUTIVO
1.
La nocin filosfica del tiempo, tal cual expresa el Corn es Su orden, cuando quiere algo, dice
solamente: "Sea!", y es. (Corn 36:82) es decir , el tiempo es lo que es segn quien lo contemple. Siendo
esta un investigacin jurdica y no filosfica, partiremos del concepto jurdico del tiempo que nos trae el
Maestro Eduardo Couture
dispone de l tiene en la mano las cartas del triunfo. Quien no puede esperar, se sabe de antemano
40
derrotado 29 El concepto jurdico del tiempo es aquel que siendo enmarcado dentro de un precepto
normativo o contractual es capaz de crear, regular, extinguir o modificar relaciones jurdicas.
2.
2.
3.
La apelacin contra la sentencia es de cinco das contado desde notificada sta. (art. 691)
o de vencido el plazo para contradecir. (art. 702)
4.
5.
29
41
6.
El Juez citar a audiencia para dentro de diez das de realizada la absolucin o sin ella
expedir sentencia u ordenar llevar adelante la ejecucin. (art. 701)
7.
8.
9.
10.
1.
2.
3.
4.
5.
42
aprobndola o no, en decisin debidamente fundamentada. (art. 717) . Observemos que el legislador
generalmente olvida los plazos, en este caso no se expresa el tiempo que tiene el juez para resolver.
6.
7.
1.
2.
3.
Consentida o firme la resolucin que pone fin al proceso ejecutivo, el Juez remitir copias
certificadas de los actuados a la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI o a la Comisin
Delegada que fuera competente, la que, conforme a la Ley de la materia, proceder a publicar dicho
estado, debiendo continuar con el trmite legal. Observamos que no se indica el plazo para remitir las
copias certificadas de los actuados al INDECOPI ni el tiempo que tiene este para publicar dicho estado
de insolvente. ( art. 703) Si despus del remate del bien dado en garanta, hubiera saldo deudor, ste
ser exigible mediante proceso ejecutivo. Observemos que no existe tiempo para iniciar el proceso
ejecutivo as que donde la ley no distingue no se tiene porque hacer distinciones, es decir, se puede iniciar
en cualquier momento siempre y cuando no deje de ser exigible ni prescrita la obligacin.
4.
La problemtica del tiempo en un proceso apunta a una verdadera ordenacin de los actos procesales y
a la exigencia en el cumplimiento de los plazos establecidos sea por el juez, la ley y las partes.
43
El tiempo es un elemento que busca dinamizar, efectivizar y distribuirse en la actividad procesal para
lograr el ideal de justicia como su sentido ltimo. La mnima exigencia temporal en un proceso ejecutivo
busca :
a)
Lograr una duracin razonable en el proceso y respetar los principios que en el se protegen.
b)
Lograr en un margen temporal adecuado la satisfaccin jurdica efectiva a los intereses de las
partes.
Cristina Riba Trepat siguiendo a Jimnez Asenjo expresa : Una primera intuicin nos indica que, desde
un punto de vista general, el principio de economa procesal implica : mximas garantas procesales y
a)
b)
c)
d)
El de Celeridad: busca cumplir con las etapas esenciales y cada una de ellas limitada al
trmino perentorio fijado por la norma con la salvedad de los plazos o trminos adicionales a una
determinada etapa, esto es, los que se surten como complemento del principal y las prrrogas o
ampliaciones. Se trata de evitar dilaciones innecesarias.
32
Riba Trepat, Cristina (1997) La eficacia temporal del Proceso. El juicio sin dilaciones indebidas.
Barcelona, Ed. Bosh p. 19
33
Echandia Devis (1970) Nociones Generales de Derecho Procesal Civil. Bogota, Ed. Temis S.A. p. 58
59
44
e)
a)
b)
c)
Debemos entonces buscar una mxima satisfaccin procesal al menor costo en el menor tiempo y con un
resultado eficaz y justo.
CONCLUSIONES
1.
2.
Riba Trepat, Cristina (1997) La eficacia temporal del Proceso. El juicio sin dilaciones indebidas.
Barcelona, Ed. Bosh p. 21
45
jurisdiccionales y administrativas.
3.
4.
5.
Sobre la naturaleza jurdica del proceso ejecutivo existe una variedad de posiciones
dogmticas como que es un proceso sumario de cognicin o declarativo, un proceso de ejecucin, mixto
o como lo sealamos nosotros : un proceso donde se demandan ejecutivamente los actos, documentos o
sentencias de condenan que tutelan un derecho y que estos a la vez poseen obligaciones y efectos
ejecutivos de dar, hacer, no hacer y tolerar.
6.
a)
b)
7.
8.
Los sujetos del proceso son el ejecutante, ejecutado, el juez y sus auxiliares y los terceros que
tengan inters en el resultado del proceso.
9.
El objeto de Proceso Ejecutivo es de dar, hacer, no hacer o tolerar algo, a favor de aqul,
en la forma y trminos previstos por la ley, la jurisprudencia o la costumbre judicial.
10.
La finalidad del proceso ejecutivo es por lo general la entrega de dinero teniendo sus
variables como el cumplimiento de resoluciones o el remate de bienes.
11.
12.
Los orgenes del proceso ejecutivo los tenemos en el derecho romano cannico, la
legislacin de partidas, la ley de enjuiciamiento civil etc.
13.
La tutela ejecutiva tiene por finalidad : proteger y asegurar los intereses, derechos y
obligaciones del ejecutante, otorgarle al ejecutado el ejercicio de sus garantas mnimas de defensa y
46
15.
En los procesos ejecutivos se busca juzgar y hacer ejecutar lo juzgado como consecuencia
de la proteccin de la tutela judicial efectiva.
16.
Los procesos ejecutivos cada uno tiene una finalidad distinta, se exigen ttulos ejecutivos y
de ejecucin, sus plazos difieren.
17.
18.
No en todos los procesos el plazo es fijado por la ley sino por el juez o por acuerdo de las
partes.
19.
20.
El poder judicial debe tener presente que : la mxima satisfaccin jurdica solo se lograr
cuando se aplique, distribuya y cumpla bien el tiempo.
47
PROPUESTAS
Proceso de Cognicin con Sentencia Declarativa de Condena. Dicha sentencia tiene mrito
ejecutivo.
g)
Se inicia proceso ejecutivo emitindose mandato ejecutivo con el mismo tenor de la sentencia del
proceso de cognicin.
h)
Luego, sino existe contradiccin se vuelve a emitir sentencia con el mismo tenor del mandato
ejecutivo.
i)
a.
b.
Luego, sino existe contradiccin se vuelve a emitir sentencia con el mismo tenor del
mandato ejecutivo
c.
48
e)
f)
Debemos entonces buscar una mxima satisfaccin procesal al menor costo en el menor tiempo y con un
resultado eficaz y justo.
35
Riba Trepat, Cristina (1997) La eficacia temporal del Proceso. El juicio sin dilaciones indebidas.
Barcelona, Ed. Bosh p. 21
49
3. El deber ser apunta al comportamiento procesal de las partes en cuanto a la verosimilitud de los
documentos o ttulos que se presentan ante el juez. Optemos por hacer, omitir o tolerar determinadas
conductas que mejoren el nivel cvico de nuestra sociedad y nuestro poder judicial.
1.
Que existe evidente contradiccin entre los artculos 697 y 701 in fine impidiendo este
ltimo hacer efectivo el apercibimiento decretado en el primero que esta misma contradiccin si puede
advertir en los articulos 705, 707 y 711 y los artculos 704, 706, 710 y 701 - por lo que nos adherimos a la
propuesta del Dr. Eder Jurez Jurado en cuanto - Es necesario modificar el articulo 701 in fin del Cdigo
Procesal Civil, en los siguiente trminos.
Sino se formula contradiccin el juez proceder sin ms trmite hacer efectivo el apercibimiento
decretado en el art. 697 ordenando levar adelante la ejecucin36
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