Obligaciones y Contratos

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos
Tema 1. La obligacin y sus fuentes

Esta asignatura se puede dividir, grosso modo, en dos grandes bloques: el Derecho de
Obligaciones, y el Derecho de Contratos (que constituyen un tipo de obligaciones). Por ahora,
sin embargo, centrmonos en el primero.
I. La Obligacin y sus fuentes

I.1.Historia
El Derecho de obligaciones regula las obligaciones, es decir, aquellas relaciones jurdicas que
unen a dos partes con la finalidad de que una (o ambas, de forma recproca) reciba bienes o
servicios de la otra. De acuerdo con el 1088CC, toda obligacin consiste en un dar, hacer o no
hacer.
Algunos casos que dan lugar a obligaciones seran:
A: X quiere vender una casa en la playa; Y quiere comprar una casa en la playa; X le vende
su casa a Y.
B: X vende cuero a Y, que es zapatero; Y hace zapatos con ese cuero y se los vende a Z.
C: X es una gran marca de ordenadores; Y es un consumidor que quiere un ordenador; Y le
compra a X un ordenador.
Esta rama del Derecho sirve, pues, para que las personas se beneficien, resuelvan
conflictos y alcancen sus objetivos. Del mismo modo, y como el resto del Derecho, no es un
derecho neutro; es decir, que la solucin que nos presenta no es necesaria, sino la que el
legislador (e intrpretes) han considerado mejor entre varias soluciones posibles.
Entendido esto, conviene conocer los cinco grandes hitos histricos que han ayudado a
configurar este derecho:
El Derecho Romano;
"Introduccin a la Jurisprudencia de Holanda"' de Grocio;
"Leyes Civiles en su Orden Natural", de Domat;
"Tratado de las Obligaciones", de Pothier, volcado casi literalmente en el Cdigo Civil

Francs;
La obra de Savigny.
Por supuesto, tambin encontramos como motor de cambio la economa, en la que influye
(y por la que es influido) el Derecho de Obligaciones: sus transformaciones, el paso de la
economa agraria a la Revolucin Industrial y, actualmente, a la Revolucin Tecnolgica,
exigen y necesitan que el Derecho se adapte. Lo mismo sucede con la sociedad, que
constituye otro gran impulso de adaptacin del Derecho: actualmente, por ejemplo, vivimos
en una sociedad de consumo (nacida en 1960 con JFK), cuya aparicin supuso una ampliacin
del terreno a regular, la implantacin de una nueva forma de hacerlo, la aparicin de la
contratacin en masa (donde las negociaciones no se dan entre dos partes iguales, sino que
una se impone a la otra)
En este Derecho es muy importante fijarse en los sujetos entre los que se establece la
relacin jurdica, pues de ellos depende el cuerpo normativo de aplicacin. Recuperando los
ejemplos antes mencionados, diremos que:
A: Se trata de una relacin obligatoria entre particulares, por lo que la normativa de
aplicacin ser el Cdigo Civil.
B: Se trata de una relacin obligatoria entre dos empresarios, regida por el Cdigo de
Comercio.

C: Se trata de una relacin obligatoria entre un empresario y un consumidor, regulada por
el TRLGDCU (Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de Consumidores y
Usuarios).
En esta asignatura nos centraremos en las relaciones entre particulares, con alguna
mencin al TRLGDCU. Por consiguiente, nuestro principal documento de consulta ser el
Cdigo Civil que se caracteriza por:
Ideologa liberal: el Cdigo nace en 1889, en pleno auge del Liberalismo. Por lo tanto, la
reina del apartado de obligaciones y contratos es la autonoma privada, lo que se traduce
en que las partes pueden acordar lo que quieran siempre dentro de los lmites del
1255CC ("no ir contra las leyes, la moral ni el orden pblico"). No encontraremos entonces
muchas normas de derecho imperativo, sino una clara predominancia del derecho
dispositivo.
Tcnicamente inspirado en el Cdigo Civil Francs. Tiene, por tanto, profunda influencia
del Derecho Romano, y se gua por una sistematizacin iusnaturalista. Carece, sin
embargo, de una parte general como el Cdigo Alemn.
Obsolescencia: la regulacin que contiene, por desgracia, no se ajusta a las exigencias del
trfico actual, ya que no ha habido una reforma sustancial de sus artculos.
A razn de esta ltima caracterstica, nos encontramos actualmente en un proceso de

renovacin del Derecho de Obligaciones, integrado por varias vas. Estas seran:
Va legislativa: la Comisin General de Codificacin ha elaborado mltiples propuestas de

renovacin, incluyendo una de los artculos que rigen el contrato (contenido en el
apartado de Derecho de Obligaciones en el Cdigo Civil), pero el legislador no se ha
decidido a ponerlas en marcha. Adems, existen varias Leyes Especiales fuera del Cdigo
Civil para corregir su Liberalismo en algunos sectores (contrato de trabajo,
arrendamientos urbanos, etc.), y Leyes de Proteccin de Consumidores (principalmente el
TRLGDCU, original de 1989 y renovado por ltima vez en 2007).
Jurisprudencia del Tribunal Supremo, que ha servido para modernizar el Derecho de

Obligaciones.
Influencia del Derecho Uniforme: son Convenciones, como la Convencin de Viena para la
Compraventa Internacional de Mercaderas (CISG), y principios a los que las partes se
pueden someter voluntariamente y que los jueces pueden utilizar, como los Principios
UNIDROIT. Es importante destacar que, mientras que las Convenciones son derecho
vigente, los principios no gozan del mismo estatus.
Derecho Europeo: este nos influye por medio de Directivas Europeas (que son origen de
las antes mencionadas Leyes de Proteccin de Consumidores) y principios que, pese a no
ser derecho vigente ni de aplicacin directa, sirven para orientar al intrprete (como los
Principios Europeos de Leyes de Contrato PECL, el Marco Comn de Referencia CFR, o
los ACQUIS Principles).
Reformas de otros pases de sus Derechos de Obligaciones, a travs de las cuales han
introducido las transformaciones pertinentes para nuestra sociedad actual y nos pueden
servir de gua.
I.2.Concepto
Entendido el marco histrico, se hace necesario ahora entender algunos conceptos, siendo
el ms importante la relacin obligatoria. Esta es una relacin bipolar que une al acreedor
(titular de un derecho de crdito que le permite exigir un determinado comportamiento del
deudor) y al deudor (aquel obligado a realizar un comportamiento para el acreedor). De esta
definicin se deduce que existen dos posiciones, cuyo contenido desglosaremos a
continuacin.
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Posicin Deudora:
Deuda: es el deber jurdico consistente en la adopcin (u omisin) de un determinado

comportamiento, el deber de prestacin.
Facultades: el deudor tiene, principalmente, la facultad de liberarse de la deuda con el

cumplimiento del comportamiento exigido y la de defenderse frente a pretensiones
extralimitadas o abusivas del acreedor.
Responsabilidad: el deudor tiene la responsabilidad de cumplir con la obligacin,

respondiendo en caso de no poder hacerlo con todos sus bienes presentes y futuros
(principio de responsabilidad universal, 1911CC). Esto supone una muestra de
sometimiento al poder coactivo del acreedor. Existe, sin embargo, una excepcin a este
artculo, la denominada responsabilidad limitada, con la cual el deudor solo responde con
uno o varios bienes de su patrimonio (por ejemplo, la hipoteca de responsabilidad
limitada).
Aunque los conceptos de deuda y responsabilidad son distintos, debemos preguntarnos si

son autnomos e independientes. A este respecto, la doctrina est dividida: algunos sectores
opinan que no, y que es imposible hablar de deuda sin responsabilidad o viceversa; otros, sin
embargo, creen que son autnomos, y defienden su postura con los ejemplos de la obligacin
natural (deuda que surge sin responsabilidad, pues no se puede exigir su cumplimiento, pero
que una vez pagada permite la justa retencin de la prestacin), la figura del fiador (aquel
que se convierte en responsable frente al acreedor en caso de que el deudor no cumpla) o la
deuda con responsabilidad limitada (aquella en la que el poder de agresin del acreedor
queda reducido a determinados bienes del patrimonio del deudor).
Posicin Acreedora: como titular de un derecho subjetivo de crdito, debemos estudiar
los componentes de este para entender su posicin. Estos son:
Contenido: su ncleo central, como estudiaremos en los Temas 6 y 7, es el derecho a

exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin, incluyendo su poder coactivo frente a
l. Aparte, tiene facultades de disposicin sobre el crdito (capacidad para venderlo,
cederlo...; estudiado en el Tema 8), para conservarlo y tutelarlo preventivamente
(controlar que el deudor no haga donaciones desmesuradas con la intencin de
desintegrar su patrimonio, impidiendo el cumplimiento de la deuda; estudiado en el Tema
7), para controlar los bienes del deudor (Tema 7) y para promover el concurso de
acreedores.
Lmites: son dos, la buena fe y el abuso de derecho.
Cargas: estas se dirigen principalmente a facilitar al deudor el cumplimiento de la deuda

y a que el acreedor ejerza diligentemente su derecho.
Dicho esto, solo queda a este respecto sealar que la obligacin, en contra de lo que se
defendiere en el pasado, no tiene por qu ser patrimonial, sino que basta con que redonda a
un inters serio y digno de tutela. Sin embargo, cuando este inters no sea econmico, ser
necesario que la prestacin s que tenga un valor patrimonial (o ir acompaada de medios e
instrumentos a travs de los cuales se logre una satisfaccin econmica por su
incumplimiento). Es decir, que solo cuando se inserta en una obligacin basada en un inters
econmico cabe incluir una prestacin sin valor patrimonial (por ejemplo, insertar en un
contrato de arrendamiento la prohibicin de tener perro, cuyo incumplimiento supondra
ruptura de contrato y permitira calcular una indemnizacin).
I.3. Fuentes
Por ltimo, nos interesa ahora estudiar las fuentes de las obligaciones, o sea, qu hechos
jurdicos son necesarios para que surja la relacin obligatoria. Estas estn enumeradas en el
1089CC y ampliadas en los artculos posteriores, y son:
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Ley (1090CC): son obligaciones que no se presumen, por lo que solo son exigibles las
determinadas en el Cdigo Civil y en otras Leyes Especiales. El supuesto de hecho para su
existencia, por lo tanto, es el nacimiento de una ley que fija y determina expresamente
una obligacin. Estas obligaciones se rigen por la ley que las crea y, en su defecto, por el
Cdigo Civil.
Contrato (1091CC): son obligaciones que solo tienen fuerza de ley entre las partes
(1257.1CC, principio de relatividad de los contratos: "los contratos solo surten efecto
entre las partes y sus herederos"), y que deben cumplirse al tenor de los contratos de los
que nacen.
Delito o Falta (1092CC): son obligaciones que se rigen por las disposiciones 109-115
del Cdigo Penal, donde se ubicaron bajo el incorrecto trmino de "responsabilidad civil
derivada de delito" a causa de la tarda redaccin del Cdigo Civil.
Responsabilidad Civil Extracontractual (1093 CC): tambin reguladas en los

artculos 1902-1920 del Cdigo Civil, son aquellas obligaciones que surgen de los actos y
omisiones en los que acontezca culpa o negligencia y generen dao a otro (dao que,
obviamente, se debe reparar). La nocin de responsabilidad extracontractual es una de
las zonas grises del Derecho, as que nosotros la definiremos como "aquella
responsabilidad en la que deudor y acreedor se conocen a raz de la provocacin de un
dao".
Cuasicontratos (1887CC): se considera as a los hechos lcitos y puramente voluntarios

de los que resulta obligado su autor para con un tercero y, a veces, una obligacin
recproca entre los interesados. Los dos casos regulados en el Cdigo Civil son:
o
Gestin de los negocios ajenos sin mandato (1888CC): el tercero queda obligado
si ratifica la gestin del otro o se beneficia de ella.
Cobro de lo indebido (1895CC): aquella situacin en que se recibe alguna cosa

que no haba derecho a cobrar y que por error ha sido indebidamente entregada da
lugar a una obligacin de restituir la misma.
La doctrina ms moderna, sin embargo, nos dice que la figura de los cuasicontratos es
anticuada e intil, por lo que engloba la gestin de los negocios ajenos sin
mandato dentro del contrato de mandato y el cobro de lo indebido en la regulacin del
enriquecimiento injustificado.
Estas fuentes, sin embargo, cambiaran de llevarse a cabo la Propuesta de Modernizacin
de la Comisin de Codificacin, que en su artculo 1092 considera fuentes de obligaciones: los
contratos, los daos por los que se responde extracontractualmente, la gestin de negocios
ajenos sin mandato y el cobro de lo indebido (sin utilizar el vocablo cuasicontrato), y la
promesa unilateral de prestacin*. Segn esta definicin, pues, no entran en las fuentes los
delitos
y
faltas
(pues
los
incluye
en
la
responsabilidad
extracontractual).
*La promesa unilateral de prestacin es una figura a la que la Propuesta de Modernizacin
dedica algunos artculos y que la doctrina reciente ha aplicado, a pesar de no estar en el
Cdigo Civil. Esta consiste en el surgimiento de una obligacin a travs de una declaracin de
voluntad unilateral, sin necesidad de que la otra parte acepte, y solo se da en dos casos:
Promesa Pblica: esta, para obligar, debe tener carcter pblico y perseguir un
determinado resultado o una actividad. La recompensa puede ser pecuniaria, en especies... y
el prominente est obligado a entregarla a quien alcance el objetivo o cumpla con la
actividad, incluso si no supiere de la promesa. Si cumplen varios, la jurisprudencia tiende a
fallar a favor de quien primero se lo comunicase al promitente. La nica forma de liberarse de
esta obligacin es la revocacin de la recompensa, que, para ser efectiva, debe ser tan
pblica como lo fuera en su momento la promesa, adems de anterior al cumplimiento.
Concurso con premio: es una modalidad de la promesa pblica en la que el

prominente debe elegir entre las distintas personas que han desarrollado la actividad o
alcanzado el objetivo exigidos.

Tema 2. Los sujetos de la relacin obligatoria
Como hemos visto en el tema anterior, en la relacin obligatoria encontramos dos partes,
la deudora y la acreedora. Esto no significa, sin embargo, que solo podamos hablar de dos
personas: en ambas posiciones podemos encontrar pluralidad de sujetos. As, cuando se da
en la parte acreedora, se considera que hay pluralidad en la parte activa; si en la deudora,
pasiva; y, si se da en ambas, mixta.
Esta multiplicidad de sujetos, lgicamente, requiere de una organizacin. En este sentido,
el Cdigo Civil recoge tres formas (posibles en ambas partes): solidaridad, mancomunidad y
parciariedad/mancomunidad divisible. Adelantemos algunas de sus caractersticas:
1. Solidaridad: cualquiera de los acreedores tiene la facultad de exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin por entero (solidaridad activa), o cualquiera de los deudores
puede ser obligado a realizar la prestacin por entero (solidaridad pasiva).
2. Mancomunidad: el deber de prestacin tiene que ser exigido por la totalidad de los
acreedores (mancomunidad activa), o ser cumplido por entero por la totalidad de los
deudores (mancomunidad pasiva).
3. Parciariedad: se considera el crdito dividido en tantos crditos independientes como
acreedores hubiere, pudiendo cada uno exigir su parte (parciariedad activa); o se divide la
deuda en tantas deudas independientes como deudores hubiere, de tal modo que solo se le
puede exigir el cumplimiento de su parte.
Aparte de estos existen otros regmenes especiales, como la sociedad de gananciales (en
casos de matrimonio). Sin embargo, por ahora nos centraremos en los regmenes generales.
Debemos entonces preguntarnos cmo determinar en cada caso concreto el rgimen que
se aplica. Para responder, deberemos atender a tres claves:
Principio de no presuncin de la solidaridad: la doctrina ha venido a matizar que no

tiene por qu hablarse expresamente de solidaridad, pero es necesario que del texto se
desprenda la clara voluntad de las partes de unirse en un rgimen de este tipo.
Carcter divisible o indivisible de la prestacin (es indivisible cuando es una

obligacin de dar un cuerpo cierto, cuando no es susceptible de cumplimiento parcial o
cuando, incluso sindolo, as se haya convenido).
Presuncin, a falta de pacto, de la parciariedad (1138CC).

O, en forma de esquema:
Obligacin:
Divisible:
No pacto: parciariedad
Pacto: mancomunidad, solidaridad o parciariedad
*Naturaleza de la obligacin: mancomunidad (casos especiales, como una
herencia a la que son llamados varios herederos)
Indivisible:
No pacto: mancomunidad
Pacto: solidaridad o mancomunidad
*Norma jurdica: solidaridad (en algunos casos)
Aclarado este punto, conviene ahora profundizar en los regmenes generales antes
mencionados.

1. Solidaridad:
A nivel de relacin interna (aquella que se establece entre la pluralidad de sujetos dentro
de una de las partes) encontramos que, en la solidaridad activa, el acreedor que cobre la
prestacin en su totalidad queda obligado para con los otros; y, en la pasiva, que el deudor
que cumple con la obligacin queda facultado para exigir a los otros deudores sus
correspondientes partes de la deuda. Esto significa que, en la solidaridad, las personas tienen
una legitimacin (activa o pasiva) ms amplia que la de su efectiva participacin en el crdito
o la deuda.
De los tres regmenes, se considera que la solidaridad es el ms grave y oneroso, pues en
la activa cualquiera puede llevrselo todo (lo que supone un riesgo, aunque luego se le pueda
reclamar) y, en la pasiva, cualquiera puede ser exigido cumplir con el total de la deuda. Sin
embargo, tambin es cierto que aporta algunas ventajas: activamente, al deudor, que se
puede liberar pagando a cualquiera de los acreedores; y, pasivamente, al acreedor, que tiene
mayores garantas para cobrarse la deuda.
Los dos principios que rigen la solidaridad son:
Principio de no presuncin de la solidaridad (1137CC): como ya hemos visto, la

jurisprudencia del Tribunal Supremo ha suavizado bastante este principio. Primero, al no
exigir que se especifique expresamente el rgimen de solidaridad, y segundo, al aplicarlo
en casos de solidaridad pasiva (con finalidad protectora) y en casos de responsabilidad
civil extracontractual cuando se desconozca quin de un grupo pudiere haber causado el
dao (este es el nico caso que contemplamos de solidaridad impropia, aquella que no
viene dada por pacto o ley).
1140CC: la solidaridad puede existir aunque los deudores y acreedores no estn ligados
del propio modo y por unos mismos plazos y condiciones.
Por ltimo, debemos interesarnos por las normas concretas que rigen cada tipo de
solidaridad.
Solidaridad Activa: para comprender sus reglas hay que distinguir entre la
relacin externa e interna.
A nivel externo, desde el punto de vista de los acreedores: cualquiera de los acreedores
se encuentra individualmente facultado para exigir y recibir del deudor el cumplimiento de la
prestacin debida; cualquiera de los acreedores puede ejercer individualmente actos
conservativos del crdito; y cualquier acreedor puede, individualmente, realizar actos
dispositivos del crdito (1141CC: su nico lmite es no prejudicar con ellos a los otros
acreedores, pero la jurisprudencia ha venido a considerar que a nivel externo s que puede
hacerlo, aunque al hacerlo queda, a nivel interno, obligado a reparar a los otros acreedores).
Y, desde el punto de vista de deudor: se puede liberar enteramente de la obligacin con
pagar a uno de sus acreedores; y est facultado para elegir a quin pagar (1142CC: el deudor
pierde esta facultad cuando es judicialmente demandado por alguno de los acreedores, al que
est obligado a pagar).
A nivel interno, nicamente necesitamos conocer dos reglas: el reparto de lo cobrado, y
la satisfaccin al resto de los acreedores de lo que habran cobrado de no haber realizado uno
de los acreedores el hipottico acto perjudicial.
Solidaridad Pasiva: de nuevo, debemos separar la relacin interna y externa.
A nivel externo, tenemos que atender a varios principios: primero, que cualquiera de los
deudores responde por la totalidad de la deuda; segundo, que cualquiera puede pagar por
entero, con efectos liberatorios para los dems deudores; tercero, el principio de ius
electionis, o sea, que el acreedor puede elegir a qu deudor reclamarle la deuda; cuarto, el
principio del ius variandi, es decir, que el acreedor puede dirigirse a cada uno de los deudores
uno detrs de otro hasta que vea su deuda satisfecha, incluso si ha reclamado judicialmente a
alguno de ellos; quinto, el principio de comunicacin de la culpa, que se traduce en que,
aunque uno de los deudores imposibilite el cumplimiento de la prestacin, todos responden
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del valor de la misma ante el acreedor; sexto, que, en caso de constitucin en mora (retraso
al pagar sumado a una intimacin judicial), todos compartes las consecuencias que esto
conlleva; sptimo, que el acreedor puede interrumpir la prescripcin con avisar a uno solo de
los deudores (segn el 1974CC, aunque ha sido matizado por el TS, que considera que no es
as en casos de responsabilidad impropia); octavo, que, segn el 1148CC, cualquiera de los
deudores al que se le reclame la deuda puede interponer todas las excepciones (medios de
defensa que el deudor puede interponer frente a la reclamacin del acreedor) que derivan de
la naturaleza de la obligacin (excepciones reales), las personales y personalsimas (minora
de edad e incapacitacin) que le correspondan, y las personales que correspondan a los otros
deudores en la medida en que se le reclame la proporcin de deuda de los otros (no as las
puramente personales).
A nivel interno: la deuda se considera dividida entre los deudores (en principio, y a falta
de pacto, en partes iguales), por lo que, si uno paga el total de la deuda, adquiere una accin
de reembolso contra los restantes por sus partes de la deuda ms los intereses de pronto
cumplimiento (evitando as el enriquecimiento injustificado de los otros); en l se subroga,
adems, la posicin del acreedor (1212CC), de tal forma que adquiere todos los derechos
anexos a la misma, como exigir el pago a un fiador; las excepciones reales que el deudor que
paga no haya opuesto, an pudiendo, se las pueden oponer los otros deudores a nivel interno;
en casos de insolvencia de uno de los deudores, su parte ser, segn el 1145.IIICC, cubierta
por los otros deudores a prorrata de su participacin en la deuda; en casos de incumplimiento
culposo, el deudor negligente puede ser objeto de acciones por parte de los otros deudores
para resarcirse. En cuanto a la quita o remisin de la deuda, debemos considerar dos casos:
que el acreedor perdone la totalidad de la deuda (para lo que basta con informar a uno de los
deudores para liberar a todos); o que perdone solo a uno de los deudores, en cuyo caso, y si
luego reclamase a otro de los deudores el total de la deuda, habr que considerar si este
estaba informado de la quita (en cuyo caso debi oponer la excepcin correspondiente, por lo
que el deudor perdonado no est obligado a pagarle y adquiere una accin contra el
enriquecimiento injustificado contra el acreedor) o no lo estaba (en cuyo caso, el deudor
perdonado s debera pagarle, y sera este quien adquirira la accin contra el enriquecimiento
injustificado). A nivel procesal, es importante sealar que la LEC no contempla si una
sentencia positiva que obtiene el acreedor contra uno de los deudores tiene efectos de cosa
juzgada para con los otros deudores que no formaron parte del proceso. Y, en cuanto a la
ejecucin forzosa, el ttulo ejecutivo judicial vale solo contra el deudor al que se dirige el
mismo, mientras que el extrajudicial tiene fuerza contra quienes aparezcan mencionados en
el mismo como deudores solidarios.
2. Mancomunidad:
Apenas est regulada en el Cdigo Civil, as que se aplican anlogamente las normas de la
comunidad de bienes (392ss.CC), lo que se concreta en unas normas distintas segn la
vertiente que consideremos.
Mancomunidad Activa: los acreedores deben reclamar el crdito y realizar actos que les
perjudiquen y de disposicin del crdito conjuntamente. Independientemente solo pueden
realizar los actos que beneficien a todos.
Mancomunidad Pasiva: las reglas bsicas en este rgimen son que el acreedor debe
proceder conjuntamente contra todos los deudores, judicial o extrajudicialmente; que el
incumplimiento de uno de los deudores mancomunados se considera incumplimiento total,
aunque los otros deudores que estaban dispuestos a cumplir solo respondern ante el
acreedor hasta el lmite del precio de la cosa o prestacin (en la indemnizacin que se
imponga por el incumplimiento); y que opera la regla de la no cobertura de la insolvencia
(seguramente
en
relacin
con
la
susodicha
indemnizacin).
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3. Parciariedad: nos remitiremos a las normas antes mencionadas, pues no hay mucho
ms que decir.

Tema 3. El objeto de la relacin obligatoria
La prestacin consiste en un comportamiento, que debe ser posible, lcito y determinado.
Sin embargo, hay diversas clasificaciones.
El 1088CC dice que toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer:
Dar: son aquellas obligaciones en las que el deudor se obliga a entregar una cosa. Estn
reguladas en los artculos 1094CC, 1095CC y 1097CC, referidos a:
o Frutos (1095CC): el acreedor tiene derecho a los frutos desde que surge la obligacin de
entregar la cosa, aunque el derecho real sobre ella no surgir hasta la entrega.
o Bienes accesorios (1097CC): la entrega debe incluir la de sus bienes accesorios, aunque
no se mencionasen, sea por ley o porque el bien se entreg con los mismos.
o Deber de custodia (1094CC): hasta el momento de entrega de la cosa, el deudor est
obligado a conservarla con la diligencia correspondiente.
Hacer: en estas obligaciones, el deudor se obliga a desarrollar una actividad para

satisfacer el inters del deudor. Tradicionalmente, estas obligaciones se han subclasificado
en otras dos categoras:
o
Segn quin debe cumplirla, podemos hablar de obligaciones fungibles o no

personalsimas (donde la actividad del deudor es sustituible o intercambiable) y de
obligaciones infungibles o personalsimas (en las que es necesario no solo que se
desarrolle una actividad, sino que lo haga precisamente el deudor).
Segn qu sea necesario para que se considere la obligacin satisfecha, consideramos

que hay obligaciones de medios (del deudor se exige que despliegue una pura
actividad de acuerdo con la diligencia exigible, y cumple con el despliegue de la misma
con diligencia, sin importar si alcanza o no el objetivo) y obligaciones de resultado (en
las que no basta con que el deudor despliegue toda la diligencia exigible, sino que
tambin es necesario que se cumpla con el objetivo determinado).
No hacer: en ellas, el deudor se obliga a omitir una actividad (un acto, material o
jurdico). Dentro de estas, podemos distinguir entre:
o
Obligaciones puramente de no hacer ( in non faciendo): el deudor est obligado a no

hacer determinada cosa.
Obligaciones de soportar o de tolerancia ( in patiendo): el deudor est obligado a

soportar un comportamiento del acreedor.
Otra distincin importante nos refiere a obligaciones:
Especficas: aquellas en las que el deudor se obliga a entregar una cosa concreta y
determinada, y solo cumple al entregar esa misma cosa. En este caso, segn el 1182CC,
la obligacin se extingue si la cosa se pierde fortuitamente antes de que el deudor sea
puesto en mora.
Genricas: la cosa que el deudor est obligado a entregar est determinada por su
pertenencia a un gnero, entendiendo como tal un conjunto ms o menos amplio de cosas
que tienen unas caractersticas en comn. El Cdigo Civil se ocupa de ellas en varios
artculos:
o
1096.IICC: se puede exigir el cumplimiento a expensas del deudor.
1167CC: si no se especifica la calidad de la cosa, se presume una calidad media, no

pudiendo el acreedor exigir una calidad superior ni el deudor entregar una inferior.
1182CC (a sensu contrario): es el principio de genus numquam perit, o sea, que si la

cosa se pierde fortuitamente el riesgo corre a cargo del deudor.
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o
La especificacin: es el acto por el cual una deuda pasa de ser genrica a especfica,
rigindose entonces por sus normas. El encargado de hacerlo, salvo que se acuerde lo
contrario o los usos lo desmientan, es el deudor, y el momento en el que acontece
depende del supuesto en el que nos encontremos:
Entrega efectiva: en estos casos, el deudor entrega directamente la cosa al acreedor,

por lo que la especificacin se produce en el momento de la entrega efectiva.
Remisin: aqu el deudor entrega la cosa al acreedor a travs de otra(s) persona(s),

por lo que la especificacin se produce en el momento en que pone la cosa en
manos del primer porteador.
Puesta disposicin: aqu se considera que la especificacin acontece cuando el

deudor tiene la cosa y avisa al acreedor.
Gnero limitado: aqu la cosa a entregar se determina por la pertenencia a un gnero,

adems de alguna otra caracterstica. Esto reduce en cierta medida el campo de
aplicacin del genus numquam perit, pero no del todo.
Una ltima clasificacin nos habla de obligaciones alternativas y con facultad alternativa.
Alternativas (1131-1136CC, 874CC): son aquellas en las que hay una pluralidad de
prestaciones, estando el deudor obligado a cumplir solo una de ellas (debe hacerlo por
entero, no vale con partes de varias prestaciones). Aqu la eleccin (que es un derecho
potestativo o de configuracin jurdica) la toma, segn el 1132CC, el deudor, salvo que se
pacte que lo haga el acreedor (o, incluso, un tercero, o el azar). Adems, y segn se
desprende de los artculos 1133 y 1136.ICC, la eleccin se considera una declaracin de
voluntad de carcter recepticio, irrevocable, y cuyo efecto bsico consiste en la
transformacin de la obligacin alternativa en una obligacin normal (el deudor debe
cumplir esa obligacin, no otra, ni parte de una y de otra). Qu pasa entonces cuando
una de las obligaciones se vuelve imposible? La respuesta la encontramos en los artculos
1135 y 1136CC:
o
Si la facultad de eleccin corresponda al deudor:
Y la cosa se pierde por caso fortuito:
Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el deudor conserva

la facultad de elegir entre las restantes.
Y se pierden todas las alternativas: el deudor queda liberado de la
obligacin.
Y la cosa se pierde por culpa del deudor:
Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el deudor conserva

la facultad de elegir entre las restantes.
Y se pierden todas las alternativas: el deudor est obligado a pagar el valor

equivalente de la ltima cosa perdida.
Si la facultad de eleccin corresponda al acreedor:
Y la cosa se pierde por caso fortuito:
Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el acreedor conserva la

facultad de elegir entre las restantes.
Y se pierden todas las alternativas: el deudor queda liberado de la obligacin.
Y la cosa se pierde por culpa del deudor:
Y solo se pierde una o variad de las alternativas: el acreedor elige entre el resto
de las alternativas o el precio de la que se hubiere perdido.
11
Y se pierden todas las alternativas: la eleccin del acreedor recae sobre su

precio (lase, elige entre los precios de todas las alternativas).
Con facultad alternativa: son aquellas en las que hay una nica prestacin, pero en el
momento del pago el deudor puede liberarse con una prestacin distinta. La forma ms
fcil de distinguirlas de las obligaciones alternativas es que aqu, si se pierde la
prestacin, el deudor queda liberado sin necesidad de pagar esta segunda prestacin.
Nos interesa ahora centrarnos en las obligaciones pecuniarias, una vertiente de la

obligacin de dar en la que lo entregado es una suma de dinero. En estos casos, la duda ms
importante que debemos resolver es qu cantidad de dinero hay que pagar, es decir, si los
cambios de valor del dinero afectan o no a la cantidad a entregar. A esta pregunta, la doctrina
nos ofrece dos respuestas:
Nominalismo: esta corriente considera que el deudor cumple entregando el mismo

nmero de unidades monetarias pactadas, sin importar que cambie el valor del dinero.
Valorismo: estos doctrinarios opinan que el deudor debe entregar in poder adquisitivo
equivalente al de las unidades pactadas cuando se acord la obligacin pecuniaria.
Los ordenamientos jurdicos ms modernos han tendido a esta ltima vertiente.

Sin embargo, y como ya hemos mencionado, nuestro Cdigo Civil est obsoleto, as que opta
por el Nominalismo. La doctrina tambin ha favorecido esta va, aunque con medidas
correctoras, que pueden ser de origen convencional o legal:
Legales: son decisiones del legislador ante determinadas situaciones graves de

revalorizar el valor de los crditos (puntual y excepcional).
Convencionales: pactadas por las propias partes, pueden ser de dos tipos:
o
Clusulas de estabilizacin: en el momento de constituir la obligacin, ambas partes

fijan la proporcin que existe entre la suma pactada y otro ndice (moneda extranjera,
oro...), de tal forma que a la hora del pago esta deba ser la misma.
Clusula rebus sic stantibus ("estando as las cosas"): si acontece un cambio

imprevisible, sobrevenido y que quebranta la economa de la relacin en las
circunstancias, se pueden adaptar las condiciones del contrato o incluso llegar a la
resolucin.
El pago de las deudas pecuniarias se menciona en el 1170CC, que nos refiere al pago
mediante la entrega de un documento mercantil (lase, cheques, pagars, etc.). Este solo
puede realizarse con el consentimiento del acreedor, y slo se considera realizado en el
momento en que el documento se haga efectivo (salvo que haya sido perjudicado por culpa
del acreedor). Esto significa que hay un plazo entre la entrega y el cobro durante el cual la
accin derivada de la obligacin primitiva se paraliza, es decir, que el acreedor no puede
reclamarle otra vez el pago.
Muy relacionadas con estas deudas estn las deudas de intereses, una subdivisin de las
deudas pecuniarias clasificada como fruto civil y una obligacin accesoria, donde la principal
es devolver el capital. Las deudas de intereses se clasifican segn dos criterios:
Causa:
o
Remuneratorios: los intereses que genera en el patrimonio del deudor deben ser
entregados tambin, es decir, se remunera el disfrute del capital.
Moratorios: su finalidad es indemnizar el dao que sufre el acreedor como

consecuencia del retraso en el pago. Estos estn regulados de forma general en el
1108CC, y de forma especfica en otros artculos: en el 576LEC la mora procesal, y en el
20 de la Ley 50/1980 el contrato de seguro.
Fuente:
12

o
Legales: se producen cuando la obligacin de pago se encuentra establecida en

la ley, y su cuanta se establece anualmente en la Ley de Presupuestos Generales del
Estado (4% para remuneratorios, 5% los moratorios).
Convencionales: pactados por las partes, en principio hay libertad para fijar el
porcentaje, pero esta libertad tiene lmites. En la Ley de Represin de la Usura (1908)
se establece que un inters es usurario si es notablemente superior al inters legal del
dinero, y notablemente desproporcionado en relacin con las circunstancias del caso.
Dentro de las deudas de intereses, conviene hablar del anatocismo, o sea, los intereses
de intereses: los intereses se calculan sobre el capital, sobre el que se vierten los intereses
ya devengados. De nuevo, hay que distinguir entre:
Legal (1109CC): es necesario que hayan vencido y que hayan sido judicialmente
reclamados, aunque las partes no lo pactasen.
Convencional: se pueden pactar, aunque con lmites (tambin en la Ley de Represin de la

Usura).
Las obligaciones, como ya vimos, pueden ser divisibles o indivisibles, sin que su
carcter divisible altere el rgimen de cumplimiento. Otra clasificacin que conviene recalcar
ahora es la que distingue entre deudas principales y accesorias (aquellas que cumplen
una funcin de servicio a la obligacin principal). Adems, y ya para terminar, nos interesa
explicar una ltima distincin, la que nos habla de obligaciones unilaterales y
bilaterales. Las bilaterales son aquellas en las que surgen obligaciones y derechos a cargo
de ambas partes; las unilaterales, por el contrario, solo generan obligaciones a cargo de una
de las partes. Dentro de las bilaterales, adems, distinguimos entre:
Recprocas/sinalagmticas: aunque no estn definidas en el Cdigo Civil, s que se refieren

a ellas algunos artculos, y su ejemplo ms claro es la compraventa. El sinalagma (nexo
que existe emtre ambas prestaciones) puede ser:
o
Gentico: la causa por la que una parte acepta sacrificios es porque la otra tambin se
sacrifica en su beneficio.
Funcional: ambas prestaciones se cumplen simultneamente.
Imperfectas: son aquellas que, aunque originalmente son unilaterales, pueden volverse
bilaterales (ej., el depsito si surgen pagos que corran a cargo del depositante).
13

Tema 4. El trmino y la condicin en la relacin obligatoria
Al hablar de tiempo en una relacin obligatoria podemos estar refirindonos a varias cosas.
Por ejemplo, podemos referirnos a si una obligacin es de tracto nico (puntual) o duradero
(constante), o al momento en que termina la prestacin, o al momento en el que es exigible.
Es este ltimo caso, sin embargo, el que nos interesa ahora para hablar de las obligaciones a
plazo.
Las obligaciones a plazo, reguladas en 1125-1130CC, son aquellas en las que el deudor
debe cumplir el da que se haya sealado, momento a partir del cual el acreedor puede
exigirle la prestacin. A su vez, distinguimos entre:
Las sometidas a un trmino cierto: el pago se fija para una fecha concreta.
Las sometidas a un trmino incierto: en estas se sabe que el da del pago llegar,
pero no hay una fecha exacta.
Como se puede ver, en ambos casos hay certidumbre de que el da va a llegar. Esto las
distingue de las obligaciones condicionales, en las que no hay tal certeza, y de las
obligaciones puras, que no estn sometidas a ningn plazo. Veamos ahora cmo se regulan
estas obligaciones a plazo.
En primer lugar, deberemos considerar qu sucede si el deudor paga antes de plazo. El
1126CC nos dice que, en estos casos, el deudor no puede exigir que se le devuelva lo pagado,
pues le corresponde al acreedor y no se le puede reclamar. Sin embargo, si el deudor
desconoca el plazo s que puede exigirle al acreedor los intereses que habra generado lo
pagado en el tiempo entre el cumplimiento efectivo y el plazo fijado.
En segundo lugar, para saber a quin se beneficia del plazo, debemos recurrir al 1127CC,
que nos dice que, salvo pacto en contrario, se considera puesto en beneficio del deudor y del
acreedor. Pero, qu significacin tiene que el plazo se fije en beneficio de uno u
otro, o de ambos?
Si se fija en beneficio de ambos, ni el acreedor podr exigir el cumplimiento ni el

deudor imponerlo antes de tiempo.
Si se fija en beneficio del acreedor, este podr exigir el pago antes de plazo, pero el
deudor no puede imponrselo.
Si se fija en beneficio del deudor, este podr imponerle el cumplimiento al acreedor

antes de que venza el plazo, pero el acreedor no podr exigrselo.
En tercer lugar, conviene hablar del plazo tcito al que se refiere el 1128CC. Como tal se
entiende el plazo que, aunque no se fijase en la obligacin, se deduce que s se quiso poner,
bien por la naturaleza de la obligacin, bien por el texto en que se plasmare esta. En estos
casos, as como cuando la determinacin del plazo quede sujeta a la voluntad del deudor,
sern los Tribunales los que lo fijen.
En cuarto lugar, debemos hablar del vencimiento anticipado. Contemplado en el 1129CC,
supone, para el deudor, la prdida de utilizacin del plazo antes de su vencimiento (ergo, solo
puede acontecer si el plazo estaba fijado en su favor o en el de ambos). Este se puede dar por
varias razones: cuando el deudor resulte insolvente despus de contraer la obligacin (salvo
que garantice), cuando no entregue las garantas a las que se hubiere comprometido, o
cuando por sus propios actos disminuya el valor de las garantas despus de establecidas (o
desaparezcan fortuitamente), salvo que las sustituya por otras nuevas e igualmente seguras.
Por ltimo, y a modo de mencin, es importante sealar que, en algunas obligaciones, el
plazo puede ser una parte esencial de las mismas. En estos casos, el plazo que se fija es
inamovible, y el cumplimiento tardo no satisface al acreedor.
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Explicada la regulacin de las obligaciones a plazo, pasemos ahora a explicar las ya
mencionadas (aunque brevemente) obligaciones condicionales. Estas, reguladas en 11131123CC (no el 1124CC, segn la jurisprudencia y doctrina recientes, que lo relacionan con las
obligaciones sinalagmticas), son, como ya dijimos, aquellas obligaciones en las que hay
incertidumbre sobre la llegada o no del da en que hay que cumplir. Es decir, que la eficacia
de la obligacin depende de un suceso futuro e incierto (incertidumbre objetiva), o de uno
pasado que las partes ignoran (incertidumbre subjetiva). Esta condicin se dar por cumplida
cuando devenga imposible a causa de la actuacin voluntaria del obligado (1119CC).
Dentro de estas encontramos varias clasificaciones:

Segn de qu dependa el cumplimiento del evento:
o
Obligaciones condicionales potestativas: la realizacin del suceso depende de la

voluntad fe una de las partes. Se distingue, a su vez, entre:
Puramente potestativas (1115CC): dependen de la exclusiva voluntad del deudor, y

en consecuencia son nulas.
Simplemente potestativas: dependen de la voluntad del deudor y de otros hechos

externos, por lo que no son nulas.
Obligaciones condicionales casuales: la realizacin del suceso depende de la

suerte, del azar o de un tercero.
Obligaciones condicionales mixtas: la realizacin del suceso depende tanto de la

voluntad de las partes como del azar, la suerte o un tercero.
Segn su validez o no:

o
Obligaciones condicionales imposibles, inmorales o prohibidas (1116CC): son

nulas.
Obligaciones condicionales posibles, morales y permitidas (1116CC, a sensu

contrario): son vlidas.
Segn los efectos del cumplimiento de la condicin:

o
Obligaciones condicionales sometidas a condicin resolutoria: la realizacin de

la condicin revoca el derecho ya adquirido. Esta resolucin puede ser absoluta, cuando
borra todos los efectos producidos (tpico en las obligaciones de tracto nico), o
relativa, cuando solo extingue para el futuro la relacin (con unos deberes anejos de
liquidacin, pero sin borrar todos los efectos; tpico en las obligaciones de tracto
sucesivo).
Obligaciones condicionales sometidas a condicin suspensiva: la adquisicin del

derecho depende de que la condicin se cumpla. Tenemos, por lo tanto, una fase de
pendencia que se extiende desde que se constituye la obligacin hasta que sucede (o
se vuelve imposible) el hecho incierto, segn el 1121CC. Durante este plazo:
Acreedor: no es titular definitivo de un derecho, pero tiene la titularidad de

un derecho eventual que le proporciona cierta proteccin (ejercer acciones que le
protejan para que, si llega a ser titular definitivo, el derecho se pueda cumplir) y
poder de disposicin (posibilidad de ceder el derecho a otro).
Deudor: tiene poder de disposicin sobre la cosa, aunque sus negocios

estn a merced de lo que finalmente suceda. El deudor tiene durante esta fase
derecho de repeticin del pago anticipado (es incierto si llegar realmente a ser
deudor, se le permite repetir el pago, o sea, recuperar lo pagado), as como el deber
de diligente conservacin de la cosa, con independencia de su destino final.
15

Si no se pacta un plazo mximo para que la condicin se cumpla, solo se deber
esperar el tiempo que verosmilmente se hubiese querido sealar atendiendo a la
naturaleza de la obligacin (1118.2CC).
Una vez cumplida la obligacin, termina la fase de pendencia y surge una
obligacin de dar que se retrotrae hasta el momento de establecimiento de la
obligacin, regulada en 1120 y 1122CC. En estos casos, puede ser que:
Haya deterioros: si son por obra de la naturaleza o del tiempo, deber ser el
acreedor quien los cubra. Si, por el contrario, son por culpa del deudor, el acreedor
podr optar por la resolucin o por el cumplimiento, pero en cualquier caso podr
exigir una indemnizacin por daos y perjuicios.
Hay mejoras: de nuevo, si son por obra de la naturaleza o del tiempo, beneficiarn
al deudor, mientras que si son por obra del deudor ser l quien se beneficie
(aplicacin analgica de 487 y 488CC, sobre usufructuario: no podr exigir una
indemnizacin, pero podr retirar las mejoras).
Haya frutos e intereses: a pesar de la retroactividad de las obligaciones

condicionales, cuando la obligacin imponga prestaciones recprocas a los
interesados estos se compensan. Esto significa, visto con un ejemplo, que los frutos
que pueda generar una finca vendida se compensan con los intereses del dinero a
pagar por ella.
Haya imposibilidad sobrevenida de entregar la cosa: si es fortuita, el deudor

queda liberado; si es por su culpa, por el contrario, deber pagar al acreedor una
indemnizacin por daos y perjuicios.
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Tema 5. El cumplimiento de la obligacin y sus subrogados
El pago es, segn el 1156CC, una de las formas de extinguir la relacin obligatoria,
consistente en el cumplimiento exacto de la obligacin contrada. Para comprenderlo,
debemos estudiar sus sujetos y su objeto:
1. El solvens:
En principio, quien puede pagar con efectos liberatorios es el deudor. Sin embargo, tambin
pueden hacerlo su representante legal, el representante voluntario, el heredero del deudor (si
la obligacin es transmisible) o, incluso, un tercero (salvo en obligaciones personalsimas de
hacer, segn el 1161CC). Este ltimo caso es el que ms atencin requiere, pues debemos
ver qu vas tiene para recuperar lo pagado.
Si el tercero paga con conocimiento y aprobacin por parte del deudor: adquiere
una accin subrogatoria (1210.2CC), por lo que se sita en la posicin del deudor
(1212CC, se le transfiere el crdito con todos los derechos a l anexos); adems, obtiene
una accin de reembolso (1158.IICC). Sin embargo, no puede utilizar ambas vas a la vez,
pues estara reclamando el pago dos veces.
Si el tercero paga ignorndolo el deudor: nicamente adquiere una accin de

reembolso (1159CC).
Si el tercero paga en contra de la expresa voluntad del deudor: segn el 1158.II y

IIICC, solo puede reclamarle la devolucin en aquello que le haya sido til al deudor
(accin de repeticin).
(Adems, en estos dos ltimos casos, el deudor puede oponer al tercero las excepciones
que podra haberle opuesto al acreedor)
El 1160CC nos habla de la capacidad que se le exige al solvens para poder pagar en
aquellas obligaciones en las que el cumplimiento implica la transmisin de la propiedad o de
la titularidad de un derecho. En estos casos, necesita tener libre disposicin sobre la cosa
debida, capacidad legal para enajenarla y ser su propietario. De no cumplirse estas
condiciones, el pago no es vlido y no libera, lo que genera una accin de repeticin para
recuperar lo pagado, salvo cuando, en pagos de dinero o cosas fungibles, el acreedor lo haya
consumido
de
buena
fe.
2. El accipiens:
El pago puede recibirlo, en principio, el acreedor. Tambin pueden hacerlo la persona
autorizada por el acreedor (1162CC), el acreedor aparente (1164CC: este tiene que estar en
posesin del crdito, y el deudor debe pagarle de buena fe), o incluso un tercero (1162.IICC),
si pagarle a l tuviera utilidad para el acreedor.
En el caso del accipiens, de acuerdo con el 1163.ICC, la capacidad que se le requiere es la
exigida para administrar sus bienes; pero, incluso si fuera incapaz, tambin podra recibirlo si
se
hubiese
convertido
en
su
utilidad.
3. El objeto del pago:
Para que un pago sea vlido y libere al deudor es necesario que sea exacto (1157CC), para
lo que debe cumplir con la identidad y la integridad del pago:
Identidad (1166CC): en las obligaciones de dar, el deudor no puede imponer el pago

con otra cosa que no sea la debida, an cuando esta fuere de igual o mayor valor que
aquella (1166.ICC); en las obligaciones de hacer, tampoco un hecho podr ser sustituido
por otro contra la voluntad del acreedor (1166.IICC).
17
Integridad (1169.ICC): salvo que est expresamente pactado, el pago parciario de las
prestaciones en que consista la obligacin no podr imponrsele al acreedor.
Debemos ahora estudiar la imputacin de pagos (1172-1174CC), es decir, qu deuda

debemos considerar que est pagando el deudor si tiene varias de la misma especie con el
acreedor. En otras palabras, las condiciones para encontrarnos en esta situacin son: que
haya pluralidad de deudas entre el acreedor y el deudor, procedentes de diferentes
relaciones obligatorias (esto ltimo es discutible; ej., retraso de varios meses en el alquiler);
que sean de la misma especie (en consecuencia, solo puede suceder con obligaciones
genricas y pecuniarias); y que hayan vencido.
En principio, en estos casos es el deudor el que decide qu deuda est pagando en el
momento del cumplimiento; e, incluso si no lo hace, el acreedor solo puede elegirlo si cuenta
con el consentimiento del deudor (este debe aceptar del acreedor el recibo en que se hiciese
la aplicacin del pago; e incluso si lo acepta, podr impugnarlo si hubiera una causa vlida).
Y, en aquellos casos en los que ninguno de los dos diga nada, se considerar imputado el
pago a la ms onerosa o, de serlo todas por igual, a todas a prorrata.
Por ltimo, y con respecto al caso especial de las deudas de intereses, el 1173CC nos dice
que no se podr considerar pagado el capital hasta que se hayan cubierto los intereses
(aunque admite pacto en contrario).
Sin embargo, y como ya hemos mencionado, hay otras formas de extinguir la
obligacin aparte del pago, figuras que hacen las veces de cumplimiento: los subrogados
del pago. Estos son:
Consignacin (1176-1181CC): esta se da en casos en los que el deudor no consigue

pagarle al acreedor porque este no quiere recibir el pago. Para que uno pueda
considerarse liberado de la obligacin en estos casos, es necesario que se cumplan una
serie de reglas: haber ofrecido al acreedor el pago (que debe cumplir todos los requisitos)
y que este lo haya rechazado sin razn; habrselo anunciado a las personas interesadas
en el cumplimiento; haber depositado el pago en manos de la autoridad judicial; y haber
pedido al juez la cancelacin de la deuda (esta se le conceder si el acreedor acepta el
pago o si el juez seala que este est bien hecho). Si retira la cantidad antes de que el
acreedor la acepte o el juez seale que est bien hecho, no proceder la consignacin. Si,
despus de que el juez lo seale, lo retira con autorizacin del acreedor, se considera que
se crea una nueva deuda.
Tambin procede la consignacin sin necesidad de ofrecer el pago en cuatro supuestos
(1176CC): cuando el acreedor est ausente; cuando est incapacitado (materialmente, no
legalmente); cuando haya varias personas que pretenden tener derecho a cobrar; y
cuando el ttulo de la obligacin se haya extraviado.
Compensacin (1195-1202CC): el 1195CC la define como aquella situacin en la que

dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras, donde sus deudas se restan
para reducir al mximo las transacciones de dinero innecesarias. Esta puede ser legal,
voluntaria o judicial, pero aqu nos centraremos en el primer tipo, que solo puede operar
cuando se cumplen las condiciones del 1196CC: que ambos sean acreedor y deudor
principales de las deudas recprocas; que las deudas consistan en una cantidad de dinero
o en bienes fungibles de la misma calidad y especie; que ambas hayan vencido; que sean
lquidas (se conozca qu y cunto se debe) y exigibles; y que sobre ninguna de ellas
exista contienda o retencin promovida por terceros y notificada oportunamente al
deudor. Se excluye en todo caso cuando deudor y acreedor as lo hicieren en sus
relaciones, cuando alguna de las deudas proviniere de depsito o de las obligaciones del
depositario o comodatario, o consistiere en entrega de alimentos debidos por ttulo
gratuito, o fuere inembargable. Respecto a cmo genera efectos la compensacin
(1202CC), encontramos dos interpretaciones distintas:
18

o
La compensacin opera ope legis, o sea, automticamente una vez que se dan los
requisitos.
Para que opere, es necesario que alguno de los interesados emita una declaracin de
voluntad, que tendr efectos retroactivos hasta el momento en que se dieron los
requisitos para exigirla. Esta teora es defendida por la doctrina mayoritaria, y encaja
mejor con la idea extendida de que la compensacin no es considerable de oficio.
Dacin en pago (1175CC): consiste en la entrega de un bien en sustitucin del pago

pactado originalmente, para lo cual es necesario el acuerdo entre deudor y acreedor. Se
considera que a travs de este convenio se est produciendo una "novacin" de la
obligacin, pero que no libera a los fiadores de la prestacin primeramente convenida.
Remisin/Condonacin de la deuda: consiste en que el acreedor, voluntariamente,

decide no reclamar el crdito al deudor (que deber aceptar esta condonacin). Se
presume que hay condonacin de la deuda principal cuando se entrega al dejdor el
documento privado justificativo del crdito, y de la accesoria de garanta cuando se
entregue la cosa pignorada. Nuestro Cdigo Civil solo considera la condonacin con causa
gratuita (1187-1191CC), adems de distinguir entre la condonacin expresa (que debe
cumplir con los requisitos formales de la donacin, en los artculos 632 y 663CC) y la
tcita (se desprende del anlisis de la voluntad de las partes).
Confusin (1192-1194CC): esta se da cuando se renen en la misma persona las

posiciones de acreedor y deudor de la misma deuda, lo que la extingue. El ejemplo ms
paradigmtico de este subrogado es que el acreedor sea heredero del deudor, salvo que
acepte la herencia a beneficio de inventario.
19

Tema 6. El incumplimiento de la obligacin y sus
consecuencias
La premisa de la que partimos es que, actualmente, nuestro modelo de incumplimiento
difiere bastante del plasmado en el Cdigo Civil. El tratamiento que este le da es fragmentario
(diseminado por varios artculos, algunos dirigidos solo a un tipo concreto de contratos...), por
lo que no podemos hablar de un modelo unificado; por contraposicin, la CISG, los PECL y el
DCFR han perfilado un modelo que incluso la Propuesta de Modernizacin recoge, que el
Tribunal Supremo ha utilizado en su jurisprudencia, y que los autores (especialmente
Pantalen y Morales Moreno) han defendido en su doctrina.
Este nuevo modelo pivota sobre dos pilares: el concepto unitario del incumplimiento, y un
sistema integrado de remedios (cada uno con un supuesto de aplicacin).
1. El concepto unitario de incumplimiento:
Se considera que hay incumplimiento cuando el deudor no cumple exactamente aquello
que le es exigible de conformidad con la obligacin (idea que el Cdigo Civil no recoge, pero s
la Propuesta de Modernizacin en el artculo 1188). Lo que se traduce, en otras palabras, en
que, desde el punto de vista del deudor, no se est realizando exactamente lo que le es
exigible, mientras que, desde el punto de vista del acreedor, no se ve satisfecho su inters.
En este modelo, se considera que el incumplimiento puede manifestarse en las siguientes
tres maneras:
El retraso en el cumplimiento: se trata de un retraso en el pago que, sin embargo, al

producirse s que satisface los intereses del acreedor. Debemos, a su vez, distinguir dentro
del retraso entre la mora y la mora automtica:
o
Mora (1100CC): requiere, por parte del acreedor, la intimacin del deudor. Es decir, que
debe requerirle para que cumpla, judicial o extrajudicialmente. Esta declarcin de
voluntad es de carcter recepticio, por lo que, para que surta efectos, es necesario que
llegue (o por lo menos intentarlo con diligencia) al deudor. Adems, solo puede haber
mora en las deudas pecuniarias si son lquidas.
Mora automtica (1100CC): son aquellas excepciones en las que no es necesaria la

intimacin, pues sucede automticamente. Estos casos son:
Los que se establezcan en la ley o en la obligacin;
Aquellos para los que el tiempo fuera un motivo determinante (NO esencial);
La obligaciones recprocas de cumplimiento simultneo, en cuanto una de las partes

cumpla (mientras ninguno lo haga, ninguno est en mora).
Los efectos de la mora no son la extincin de la obligacin de cumplir. En su lugar, el

deudor no queda ya solo obligado a cumplir (satisfaciendo el inters del acreedor), sino
que deber pagar una indemnizacin de daos perjuicios por el retraso. Si la prestacin
fuese ya imposible, a esta indemnizacin se aadir otra por el incumplimiento definitivo.
La mora puede ser purgada (cancelacin total o parcial de sus efectos por voluntad
expresa o tcita del acreedor) y cesada (cesan los efectos desde el momento en que se
produce la cesacin, que puede deberse al cumplimiento, a la prrroga o a la mora del
acreedor).
Del mismo modo, la mora puede deberse al comportamiento del acreedor (deudor est
dispuesto a cumplir lo pactado, se lo comunica, etc. y aquel se niega a recibirlo), lo que
supone que: se compensa la mora del deudor, si estuviese incursin en ella, y se excluye
para lo sucesivo; el riesgo por la prdida de la cosa o imposibilidad sobrevenida pasa a
cargo del acreedor; y el deudor puede liberarse por consignacin.
20
Incumplimiento definitivo de la prestacin: supone que el acreedor no va a recibir

del deudor la prestacin. Encontramos, a su vez, tres sbmanifestaciones:
o
Imposibilidad sobrevenida de la prestacin (1182-1186CC): se entiende como tal

a la situacin en que la prestacin, en el momento de constituirse la obligacin, era
posible, pero, entre ese momento y aquel a partir del cual es exigible, se ha vuelto
imposible. Esta puede darse en las obligaciones de hacer (donde, si la accin se vuelve
imposible legal o fsicamente por caso fortuito, el deudor queda liberado) y en las de
dar (nicamente con cosas determinadas), con dos posibles situaciones:
Si no hay culpa del deudor y este no est constituido en mora, la obligacin

se extingue. Sin embargo, el 1186CC (commodum ex re) nos dice que, en este caso,
al acreedor le corresponden todas las acciones que el deudor tuviere contra terceros
por razn de la cosa perdida.
Si hay culpa del deudor (cosa que se presupone iuris tantum salvo prueba en
contrario, segn el 1183CC), el acreedor adquiere un remedio indemnizatorio.
Frustracin del fin del negocio: esta se produce, generalmente, cuando el deudor
se retrasa de tal manera que ya no es posible satisfacer el inters del acreedor. Los
casos concretos son:
Trmino esencial (por ejemplo, retraso en la entrega del vestido de novia ms all de
la boda);
Imposibilidad transitoria o temporal sobrevenida (por ejemplo, muchos negocios se

vieron frustrados por la Guerra Civil Espaola, y para cuando volvieron a poderse
realizar ya haban perdido su finalidad).
Manifiesta voluntad del deudor de no cumplir: se da en aquellos casos en que,

aunque al acreedor le sigue satisfaciendo el pago, el deudor demuestra no estar
dispuesto a hacerlo. Para establecer si se da, es necesario un juicio sobre la conducta
del deudor: o bien manifiesta expresamente su voluntad de no cumplir (inhabitual), o
as se desprende de sus actos u omisiones concluyentes.
Cumplimiento defectuoso de la obligacin: se da cuando el deudor ha ejecutado la

obligacin, pero no conforme a las expectativas que le eran exigibles. En el Cdigo Civil
solo se contempla en sede de compraventa, y distingue dos tipos:
o
Cumplimiento defectuoso material: se da cuando el bien no es til para el fin, es decir,

que hay falta de conformidad del bien (trmino contemplado en 116.1TRLGDCU). Se
regula en el Cdigo Civil en el saneamiento por vicios ocultos.
Cumplimiento defectuoso jurdico: se da cuando sobre el bien existan derechos de

terceros no previstos en el contrato. El Cdigo Civil los regula en el saneamiento por
eviccin.
A la hora de determinar los remedios con que cuente el acreedor, en el caso del
cumplimiento defectuoso, es importante considerar si los defectos son ocultos (ms
grave, el acreedor no poda conocerlos) o aparentes (el acreedor poda conocerlos y an
as aceptar la prestacin, con o sin reservas).
2. Las consecuencias o remedios del incumplimiento:
Una vez que se ha constatado el incumplimiento del deudor, debemos estudiar qu puede
hacer el acreedor en respuesta. Encontramos dos grandes grupos de remedios:
Los aplicables a todas las obligaciones:
o
Pretensin de cumplimiento: en este caso, lo que el acreedor busca es que el deudor

cumpla la prestacin a la que se haba obligado. Para hacerlo dispone de dos
procedimientos:
21
Cumplimiento forzoso: el Cdigo Civil lo considera en los artculo 1096, 1098 y

1099, y ser distinto dependiendo de si la obligacin es de dar, hacer o no hacer.
Dar (1096CC): debemos hacer distincin dependiendo de si la cosa es

especfica (el acreedor puede compeler al deudor a que la entregue) o genrica
(entonces puede exigir el cumplimiento de la obligacin a costa del deudor, o
sea, adquirir la cosa a un tercero a costa del deudor, que tambin se har cargo
de la posible diferencia de precio).
Hacer (1098CC): tambin aqu debemos distinguir si el deudor no ha cumplido

(el acreedor puede pedir la ejecucin a su costa) o si lo ha hecho mal (adems
de exigir la ejecucin a su costa, tambin se le requiere deshacer lo mal hecho).
Aunque, claro est, ambas posibilidades solo se pueden dar con obligaciones no
personalsimas.
No hacer (1099CC): si el deudor ejecuta la prestacin prohibida,

cumplimiento forzoso implica deshacer lo hecho y abstenerse de repetirlo.
el
Subsanacin del cumplimiento defectuoso de la obligacin

(46CISG, 118TRLGDCU): esta se puede dar cuando el deudor ha cumplido
defectuosamente, y puede consistir en:
Reparacin: exigir al deudor que repare el defecto encontrado en la cosa.
Sustitucin: exigir al deudor que cambie la cosa defectuosa por otra igual que
no tenga ese defecto.
Indemnizacin de daos: aqu el acreedor busca del deudor una compensacin

econmica de los daos sufridos. En primer lugar, debemos considerar qu daos son
indemnizables:
Daos emergentes: consiste en el valor de la prdida sufrida, segn han

delimitado la jurisprudencia y la doctrina. Estos seran los gastos en los que se ha
incurrido para la preparacin de un contrato, la diferencia de precios si se ha tenido
que acudir a un tercero a costa del deudor, etc.
Lucro cesante: se trata de la ganancia que se ha dejado de obtener como

consecuencia del incumplimiento del deudor. Son difciles de medir (el cuento de la
lechera), por lo que el Tribunal Supremo nos dice que solo son lucro cesante las
ganancias que tendran altas probabilidades de suceder de haber cumplido el
deudor; los Tribunales han traducido esta idea en una gran cautela para aplicarlos.
Dao moral contractual: se trata de aquellos daos que no afectan en el plano

material, sino a un nivel ms espiritual. Han sido muy recientemente admitidas por
la jurisprudencia, por lo que no se conceden a la ligera.
Sin embargo, no basta con haber sufrido unos daos: son necesarios tambin
otros requisitos para poder obligar al deudor a sufrir en su patrimonio la
reparacin del dao. Estos son:
Imputacin subjetiva de responsabilidad: este primer requisito

nos indica si el deudor tiene o no que indemnizar el dao. Dependiendo del pas, hay
dos sistemas de responsabilidad distintos:
Objetiva: sin importar que el deudor incurra en culpa o no, se

considera que debe responder, con ciertas causas de exoneracin. Se aplica en
Espaa en algunas leyes especficas.
Subjetiva: el deudor solo responde si ha actuado con culpa o

dolo, y es el sistema que se sigue generalmente en Espaa, como se indica en
el 1104CC. Se considera que hay culpa cuando el deudor no acta con la
diligencia que se exigiera en el contrato, si se fij, o con la diligencia de un
buen padre de familia (diligencia media) si no. Por otro lado, se considera que
22

hay dolo cuando el deudor incumple a sabiendas de estar hacindolo (no se
presume, el acreedor debe probarlo). Respecto a esta responsabilidad, diremos
que las partes no pueden pactar la renuncia preventiva a la accin para exigir
responsabilidad por dolo o culpa, ni pactar una cantidad a pagar tan exigua que
resulte manifiestamente desproporcionada. Agravarla, por el contrario, s que
est permitido.
En el 1105CC se consideran ciertas situaciones que exoneran al deudor en las
situaciones siguientes:
Caso fortuito: situacin que no era previsible usando de una

diligencia normal pero, de haberse podido prever, se habra evitado.
Fuerza mayor: situacin imprevisible que, incluso si pudiera

haber sido prevista, no podra haberse evitado.
Esta previsibilidad que se exige al deudor estar en relacin con la diligencia que se
le pueda exigir.
Por ltimo, debemos considerar que, para cumplir, a menudo el deudor se sirve
de auxiliares. En estos casos, la actuacin de estos, an as, supone
responsabilidad para el deudor? En nuestro Cdigo Civil no hay una regulacin
general, solo se contempla en supuestos concretos (1596CC, 1564CC...). La doctrina
nos ha venido a ofrecer dos soluciones:
Subjetiva: considera que el deudor solo responde si ha incurrido en

culpa in eligendo (si eligi mal al auxiliar) o in vigilando (incurri en culpa al
vigilar que el auxiliar cumpliera correctamente).
Objetiva: considera que el deudor responde en cualquier caso, idea

que queda justificada por el principio de confianza.
Imputacin objetiva de los daos al incumplimiento: una vez que el

primer requisito se ha cumplido, es necesario ver cules de entre los daos causados
debe indemnizar el deudor (entre incumplimiento y daos debe haber una relacin
de causalidad, pero esto se limita al nivel fctico y es insuficiente; debemos entrar
en el nivel jurdico y determinar qu daos son imputables al incumplimiento). Est
contemplada en el 1107CC, que nos distingue entre:
Deudor de buena fe: el deudor solo responde de los daos previstos o que se
hayan podido prever al tiempo de constitucion de la obligacin, as como de los
que son consecuencia necesaria del incumplimiento.
Deudor doloso: en este caso, el deudor responde de todos los daos que
conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin.
En caso de mora con deudas pecuniarias, la indemnizacin consistir en el pago de

los intereses convenidos o, si no se hizo, del legal (1108CC).
La indemnizacin (que es una deuda de valor, no de precio), sin embargo, tiene
unos lmites:
Lmites de la imputacin subjetiva de responsabilidad: el

deudor no tendr que indemnizar si el incumplimiento es imputable al acreedor
(mora del acreedor) o a un tercero (no auxiliar).
Deber del acreedor de mitigar el dao: el acreedor, ante la

perspectiva del incumplimiento, debe actuar con diligencia para minimizar los daos
(tomar medidas razonables, tampoco se le exige mover cielo y tierra). Estas
medidas, aunque infructuosas, corrern a cargo del deudor.
Ventaja del ejercicio de otros remedios: cuando ya ha recurrido

a otros remedios, las partidas de daos ya recuperadas no puede volver a exigirlas
por indemnizacin de daos.
23
Moderacin judicial de la cuanta a indemnizar si el deudor

actu de buena fe (1103CC).
Los aplicables solo a las obligaciones sinalagmticas:
Suspensin del cumplimiento (exceptio non adimpleti contractus):

consiste en la posibilidad que tiene cada una de las partes de negarse a cumplir
mientras la otra no lo haga. De nuevo, el Cdigo Civil no la regula de forma general,
sino en sede de compraventa, pero esto no ha impedido que la doctrina la considere
aplicable a todas las obligaciones sinalagmticas. No se puede utilizar cuando quien
la invoca ha provocado el incumplimiento de a otra parte, o el incumplimiento es tan
nimio que no justifica una negativa de las prestacin demandada. Las mismas
exigencias se impone cuando se quiere suspender el cumplimiento no porque la otra
parte haya incumplido sino porque lo ha hecho defectuosamente (exceptio non rite
adimpleti contractus).
Resolucin: contemplada en el 1124CC, es una facultad que tiene el

acreedor y que puede utilizar o no, consistente en la desvinculacin del contrato. Es
el remedio ms fuerte, por lo que el incumplimiento debe ser esencial para poder
utilizarlo. Otro requisito que la jurisprudencia ha sealado es que el que pide la
resolucin haya cumplido ya o est dispuesto a hacerlo pero no haya podido hacerlo
por causa del deudor.
La resolucin puede ejercerse judicialmente (1124CC) o extrajudicialmente (admitido

por la doctrina y la jurisprudencia contra la literalidad del precepto), y genera efectos
liberatorios (ambos quedan liberados de la obligacin) y restitutorios (las partes se
restituyen recprocamente las prestaciones). En los casos en que se pueda dar la
resolucin, el acreedor puede optar por la resolucin o por el cumplimiento, igual que
puede acumular la indemnizacin de daos si opta por la primera (es decir, que aparte
de la restitucin, tambin puede pedir que se indemnicen los daos que haya causado
la prestacin defectuosa).
o
Reduccin de la contraprestacin: consiste en disminuir el pago que tiene

que hacer una de las partes cuando la otra se ha retrasado, cumplido
defectuosamente, etc. De nuevo, no hay una regulacin general, sino que se contempla
en supuestos concretos como la compraventa (1186.ICC) o el arrendamiento (1558CC).
Adems, tambin puede aplicarse a casos de cumplimiento defectuoso cuando el
deudor decida quedarse con la prestacin.
24

Tema 7. Medidas de proteccin del derecho de crdito
En este tema veremos las medidas de que dispone el acreedor para prevenir que el deudor
incumpla o para que, si incumple, poderse resarcir. Para ello, acometeremos su estudio en
tres bloques: garantas, las acciones del 1111CC y la insuficiencia del patrimonio del deudor.
La garanta en general se define como aquel derecho accesorio a la obligacin principal
que se constituye para dar seguridad al acreedor de que su crdito se cumplir. Estas pueden
ser de distintos tipos, como la hipoteca (garanta real, pues recae sobre una cosa) o el fiador
(garanta personal), pero aqu nos centraremos en la clusula penal, las arras y el derecho de
retencin.
Clusula penal (1152-1155CC): este es un pacto entre las partes (que se suele incluir
en el mismo contrato) en virtud del cual el deudor se compromete a pagar una
determinada cantidad de dinero en caso de incumplimiento contractual, lo que facilita al
acreedor la obtencin y prueba de la indemnizacin de daos y perjuicios. Como
obligacin accesoria, su nulidad no implica la de la obligacin principal (no as en el caso
contrario), y cumple dos funciones: la de coercionar al deudor para que cumpla, y la de
disuadirle de que incumpla. A su vez, las clusulas penales pueden ser de tres tipos:
o
Sustitutiva (1152.1CC): este tipo de clusula es el que se presupone cuando no

se pacta lo contrario, y se traduce en la sustitucin de la indemnizacin de daos y
perjuicios por la pena pactada.
Cumulativa (1153.2CC): para que se d es preciso el pacto expreso, e implica la

suma de la pena al cumplimiento de la prestacin.
Penitencial (1153.1CC): de nuevo, es necesario el pacto expreso. Este tipo de

clusula se considera obligacin con facultad alternativa, pues permite al deudor
liberarse de la deuda pagando la pena.
Por ltimo, debemos hacer mencin a la moderacin judicial de la pena (1154CC): esta
solo puede aplicarse cuando el deudor ha cumplido de forma parcial, y supone que el juez
puede ajustar la pena al caso (rebaja proporcional de la pena).
Arras: se definen como aquella cantidad de dinero que se entrega en el momento de

celebracin del contrato, con una funcin distinta segn el tipo de arras que sean:
o
Confirmatorias: sirven como prueba de que se ha celebrado el contrato, y

normalmente se entrega a cuenta del precio.
Penales: su pacto supone, en casos de incumplimiento, la no devolucin de las

mismas, si el que incumple es el que las entregare, o su devolucin doblada, si es el
que las recibi.
Penitenciales: en este caso, la devolucin doblada de las arras o la renuncia a

recuperarlas libera de la obligacin (de nuevo, es una obligacin con facultad
alternativa).
Derecho de retencin: se contempla en varios preceptos, como el 1600CC, y supone

la capacidad de prorrogar la posesin sobre una cosa con finalidad de garanta. Esta
retencin es oponible erga omnes (deudores, herederos...), y comporta para el que
retiene la proteccin legal de la posesin, as como sus obligaciones (conservar la cosa en
buen estado con diligencia media, recoger los frutos, no usarla ni disponer de ella...).
Del 1111CC se derivan dos medidas orientadas a la reintegracin del patrimonio del
deudor (la accin subrogatoria y la accin pauliana) que tienen carcter subsidiario, ya que el
acreedor solo puede recurrir a ellas cuando no tenga otra forma de resarcirse.
25
Accin subrogatoria: supone para el acreedor colocarse en la posicin del deudor,

pudiendo as ejercer las acciones de que este disponga y cuyo ejercicio est postergando
(salvo las personalsimas). Se reintegra de este modo el patrimonio del deudor, para que
el acreedor (o acreedores) puedan ver sus intereses cumplidos. Esto solo puede hacerse
cuando hay "insolvencia" del deudor (aparente, se deriva de no ejercitar sus acciones
contra otros), sin necesidad de que esta se pruebe en un proceso anterior (jurisprudencia
del TS), y solo si el crdito es cierto, lquido y exigible. El ejercicio de la accin
subrogatoria no supone la representacin del deudor, sino su sustitucin, y tiene
legitimacin activa para utilizarla cualquiera de sus mltiples e hipotticos acreedores.
Sobre sus efectos, tenemos dos posibilidades:
o
Que lo recibido a travs del ejercicio de las acciones de que dispusiere

el deudor pase al patrimonio del acreedor diligente, quedando lo sobrante en
el del deudor.
Que lo recibido de la forma descrita se quede en el patrimonio del

deudor, desde donde se repartir entre los acreedores. Esta es la opcin
correcta, ya que hay igualdad de los acreedores (par conditio creditorum) y todos
deben sufrir de la insolvencia del deudor en la misma medida (salvo los contratos con
privilegios, que sern los primeros en cobrar). Sin embargo, debemos sealar que los
gastos de ejercer la accin subrogatoria se dividirn entre todos los acreedores, en
tanto que su ejercicio les beneficia a todos.
La accin pauliana: con ella se pretende combatir el fraude de acreedores que

comete el deudor cuando realiza ciertos actos que le ponen en imposibilidad de pagar a
su acreedor, perjudicndole. El acreedor puede as impugnar los actos del deudor que
obedezcan a este fin, aunque para hacerlo son necesarios tres requisitos:
o
Que el deudor sea insolvente: a travs del acto impugnado el deudor est
perjudicando al acreedor (1291.3CC), dificultndole el cobro de la obligacin. El
Tribunal Supremo ha suavizado este requisito, y considera que no es necesario incoar
un proceso previo a la accin pauliana donde se pruebe la insolvencia del deudor, sino
que esta se da cuando el deudor no tiene (o no se le conocen) bienes en su patrimonio
suficientes para pagar a sus acreedores.
Que los actos cometidos por el deudor pertenezcan a uno de los tres
tipos que son impugnables:
Actos dispositivos: por ejemplo, las enajenaciones, la constitucin de

derechos reales sobre los bienes del deudor, la condonacin de deudas o la
aportacin de bienes a una sociedad.
Asuncin de obligaciones: el deudor inicia nuevas relaciones obligatorias

que suponen un empobrecimiento de su patrimonio.
Pago de otras obligaciones (1292CC): solo es rescindible si las

obligaciones que se estn pagando eran inexigibles en el momento de hacerlo, es
decir, cuando el pago sea anticipado (salvo en la ejecucin forzosa donde el deudor
pierde derecho a utilizar el plazo, que no es impugnable).
Que haya fraude: es decir, que cometa unos actos reales (si son ficticios no
hay impugnabilidad, sino nulidad) con la intencin de perjudicar al acreedor. Es difcil
de determinar, as que para hacerlo es necesario tener en cuenta:
Que el deudor tenga la necesaria intencin de perjudicar a sus acreedores.

Sin embargo, esto es casi imposible de demostrar, as que se entiende que basta con
que sepa que su acto est perjudicando a sus acreedores para que haya fraude
(cuando el acto impugnable est muy prximo temporalmente al momento de
cumplimiento del crdito, cuando el tercero sea un familiar prximo, etc.).
26
Que el tercero sea de mala fe, es decir, que conozca el fraude, cuando el
acto impugnable sea a ttulo oneroso.
Que concurra alguna de las presunciones de fraude (situaciones en las que

se presupone que lo hay) que el Cdigo Civil contempla. Estas pueden ser:
Iuris et de iure (no cabe prueba en contrario): los actos realizados a

ttulo gratuito son fraudulentos (1297.1CC; tambin el 643CC, en sede de
donacin, nos dice que se presumir fraudulenta cuando el donante no se
reserve bienes para pagar a sus acreedores).
Iuris tantum (se parte de esta presuncin, pero se admite prueba en

contrario): segn el 1297CC, determinadas enajenaciones a ttulo oneroso se
presumen fraudulentas salvo que se demuestre lo contrario.
Una vez estudiados los tres requisitos, nos interesa ver la legitimacin de esta
accin. Activamente, se considera que puede ejercerla cualquiera de los acreedores por
su cuenta, siempre que su crdito sea vencido, exigible y anterior al acto fraudulento que
quiere impugnar (segn el Tribunal Supremo, este ltimo requisito no es necesario en los
crditos de seguro nacimiento cercanos al acto impugnable). Pasivamente, puede ser
ejercida contra el deudor, contra el tercero de mala fe o, incluso, contra subadquirentes
(siempre que se aprecie mala fe).
El plazo con el que contarn los acreedores para ejercitarla, segn el 1299.1CC, es de
caducidad, y dura cuatro aos. Estos empiezan a contar (dies a quo) desde la fecha de
celebracin del acto impugnable o, segn la jurisprudencia, desde que el acreedor conoce
que se ha realizado el acto.
Por ltimo, en el 1295CC encontramos los efectos de la accin pauliana, segn el cual la
rescisin obliga a devolver las cosas que fueron objeto del contrato (ms los frutos y el
precio de sus intereses), aunque no es el acreedor el que tiene que devolverle nada al
tercero, sino el deudor. Y, en caso de que no sea posible devolver el bien (por
subadquirentes de buena fe o cualquier otro motivo), se debe pagar una indemnizacin
por daos y perjuicios.
Vistas las garantas y las acciones del 1111CC, debemos ahora hablar de la insuficiencia
del patrimonio del deudor. Nos referimos con esto a casos en los que el patrimonio del
deudor no es suficiente para pagar todas sus deudas, y que nos obligan a organizarnos para
ver en qu orden y cmo podrn cobrar los acreedores sus crditos.
Partimos, para ello, de la base de la par conditio creditorum, es decir, que todos los
acreedores son iguales y deben sacrificarse del mismo modo para cobrar sus crditos. Sin
embargo, puede suceder que nos encontremos con que alguno de los acreedores tiene un
crdito privilegiado, es decir, un crdito que tiene preferencia para ser cobrado antes que los
dems, sea especial (recaen sobre un bien determinado) o general (sobre todo el patrimonio
del deudor). Estos privilegios se caracterizan por: estar establecidos taxativamente por la ley;
ser de interpretacin estricta (en tanto que son una excepcin a la regla general de la par
conditio creditorum); recaer sobre el precio del bien sobre el que tiene privilegio el acreedor
(no puede quedarse con el bien en s, sino con el precio obtenido de su ejecucin); y ser
accesorios del crdito.
Las normas por las que nos regiremos para fijar el orden de prelacin de crditos nos
vendrn dadas por distintas leyes segn las circunstancias en que nos encontremos:
Cuando haya un proceso de ejecucin colectiva (concurso de acreedores), por la Ley

Concursal.
Cuando haya un proceso de ejecucin singular (un acreedor se dirige individualmente

contra el deudor para cobrar, y otro acreedor con crdito privilegiado interpone la tercera
de mejor derecho), por la Ley de Enjuiciamiento Civil (si es un proceso de ejecucin
27

singular procesal) o por el Cdigo Civil (1921ss., si es un proceso de ejecucin singular
sustantiva).
28

Tema 8. Modificacin y extincin de la relacin obligatoria
Por novacin se entiende, segn el 1203CC, el cambio o modificacin de alguno de los
elementos estructurales de la relacin obligatoria, es decir, de los sujetos o del objeto. As,
tenemos:
Novacin objetiva: puede proceder del pacto de las partes o de la ley, y ser
meramente modificativa (cambia el objeto de la obligacin) o extintiva (extingue la
obligacin original y surge una nueva). Este ltimo tipo, contemplado por el 1204CC, se
dar cuando las partes lo digan expresamente o se desprenda de la absoluta
incompatibilidad entre ambas obligaciones, lo que puede hacer difcil distinguirlo del
anterior (ante la duda, se tiende a la medida que menos afecta, lase, la modificativa).
Tambin respecto a la novacin objetiva extintiva, es importante sealar que esta no se
puede oponer a aquellos terceros que tienen un derecho en virtud de la obligacin
primitiva, ni a los obligados en virtud de la misma.
Novacin subjetiva: obviamente, supone la novacin de alguno de los sujetos. Puede,

a su vez, ser:
Novacin del acreedor: esta puede, a su vez, acontecer por:
Cesin de crditos: es un mecanismo de financiacin habitual que consiste en la

cesin o venta de los crditos que posee el acreedor (cedente) a un tercero
(cesionario) respecto del deudor (deudor cedido). Se encuentra regulada en sede de
compraventa (1526ss CC), y supone la transmisin voluntaria de un derecho de
crdito, con causa onerosa o gratuita. Para estudiarla mejor, conviene separar la
relacin que se establece entre cedente y cesionario (1) de la que surge entre
cesionario y deudor (2), y al margen el caso de las cesiones pro soluto y pro
solvendo (3).
(1) En cuanto a las partes de la cesin (cedente y cesionario), debemos apuntar
que no necesitan del consentimiento del deudor para realizarla, ni tan siquiera del
conocimiento (1527CC), aunque comunicrselo es una cautela razonable ya que, en
caso contrario, el deudor podr liberarse pagando al acreedor aparente y ser este el
que tenga que arreglarse con el cesionario.
Aclarado esto, nos centramos en el objeto de la cesin. La regla general es la
cedibilidad de los crditos, es decir, que todos los crditos son cedibles; sin embargo,
hay dos excepciones: cuando la ley prohba la cesin de ese derecho de crdito (por
ejemplo, el crdito de alimentos), o cuando las partes pacten que el crdito no es
cedible. Adems, los accesorios del crdito, en principio, le siguen en la cesin,
aunque se puede pactar lo contrario. En cuanto al crdito litigioso (lo es desde que
se contesta a la demanda), es importante sealar que el deudor cedido puede
liberarse pagando al cesionario el precio que aquel pagare al cedente en un plazo
mximo de 9 das, a contar desde que el cesionario le reclame el pago, salvo en los
casos excepcionales del 1536CC.
Sobre la forma de la cesin, no se exige ninguna especial. Sin embargo, para que
tenga efectos frente a terceros ser conveniente elevarlo a escritura pblica.
En cuanto a la responsabilidad que tiene el cedente frente al cesionario, podemos
encontrar varios supuestos:
Que el cedente sea de buena fe:
o
Y la cesin tenga causa onerosa (1529-1530CC): en este caso, el cedente

responde de la existencia y legitimidad del crdito, es decir, de que el
crdito se ha constituido vlidamente, de que le pertenece y tiene facultad
para cederlo, salvo que se haya cedido como dudoso. Sin embargo, solo
responde de la insolvencia del deudor cuando se pacte as en la cesin o la
29

insolvencia del deudor fuera anterior y pblica; en este caso, la
responsabilidad del cedente alcanza al precio del crdito y los gastos, que
podr reclamrsele en un plazo de un ao (desde que venza el plazo) o de
diez si consiste en una renta perpetua.
o
Y la cesin tenga causa gratuita: el cedente no responde de nada y el

cesionario nada puede exigirle.
Que el cedente sea de mala fe: en este caso, responde siempre del pago de
todos los gastos, as como de daos y perjuicios.
Respecto a los efectos de la cesin frente a terceros, el 1526CC nos dice que estos
solo surten desde la fecha que se tenga por cierta en conformidad con los artculos
1218 y 1227CC (o sea, cuando la cesin se eleve a escritura pblica), o, en el caso
de crditos hipotecarios, desde la inscripcin de la cesin en el Registro de la
Propiedad (adems de las condiciones del 34 de la Ley Hipotecaria).
(2) En cuanto a la relacin que se establece entre el cesionario y el deudor cedido,
nos interesa ver con las excepciones. En principio, se supone que cuenta con todas
las que pudiera oponerle al cedente; sin embargo, y en el caso de la compensacin,
el que pueda utilizarla o no (y en qu medida) depender del supuesto en que nos
encontremos:
Si el deudor consinti la cesin, no puede oponrsela en ningn caso.
Si el deudor no consinti pero fue informado, podr oponerle la compensacin

por deudas anteriores a la cesin.
Si el deudor no conoca la cesin, podr oponerle la compensacin por todas las

deudas anteriores a su conocimiento, sean anteriores o posteriores a la cesin.
(3) En cuanto a la cesin pro soluto y la pro solvendo, nos encontramos en ambos
casos ante transmisiones plenas de la propiedad del crdito que surgen cuando el
cedente y el cesionario estn vinculados por una relacin obligatoria previa (donde
son deudor y acreedor, respectivamente). La cesin, entonces, es una forma de pago
con la cual el cedente busca liberarse. Sin embargo, el momento en que esta
obligacin se extinga ser distinto segn el tipo de cesin que sea:
Pro soluto: la obligacin se extingue en el mismo momento de la cesin. As, el

cedente no responde por la insolvencia del deudor cedido.
Pro solvendo: la obligacin no se extingue hasta que el cesionario consigue

cobrar el crdito cedido. Su accin contra el cedente queda durante este plazo
en suspenso, pero podr reavivarse si al final el deudor resulta insolvente.
Subrogacin: en estos casos, un tercero se pone en la posicin del

acreedor, transmitindosele el crdito con todos los derechos a l anexos. Sus
principales diferencias con la cesin de crditos son:
Funcin: la cesin de crditos es un instrumento jurdico para la circulacin de

los crditos; la subrogacin, por otro lado, sirve para satisfacer el inters del
subrogado (le permite recuperar por va de regreso un desembolso patrimonial
efectuado en favor del acreedor primitivo) o para aligerar al deudor las
condiciones de su crdito (1211CC).
Responsabilidad que asume el acreedor primitivo: como acabamos de

ver, el cedente responde de la existencia y legitimidad del crdito, e incluso
puede tener que responder por la insolvencia del deudor; en la subrogacin, sin
embargo, el acreedor no responde de ninguna de las tres.
Una vez diferenciada de la cesin, conviene ahora centrarse en la subrogacin, que

puede ser de tres tipos:
Legal: se da en determinados supuestos en los que la ley lo exige (1210CC).

30
Convencional: se produce por acuerdo entre acreedor primitivo y subrogado,

sin necesidad del consentimiento o conocimiento del deudor.
Por voluntad del deudor (1211CC): este es un caso especial, en el cual el

deudor puede mejorar las condiciones de su crdito sin necesidad de que el
acreedor primitivo consienta. Aqu el deudor pide dinero al subrogado por
escritura pblica para pagar al acreedor primitivo (esta intencin debe constar
en la escritura), y expresa en la carta de pago la procedencia de la cantidad
pagada.
o
Novacin del deudor: podemos encontrarnos una novacin del deudor a

travs de tres figuras asuncin de la deuda, expromisin y delegacin.
Aunque en cada caso rijan unas normas distintas, es importante sealar
que en todos ellos debemos contar con la aprobacin del acreedor, ya que
a l no le es indiferente quin sea su deudor (confianza).
Asuncin de deuda: supone un pacto entre el deudor primitivo y un
tercero, por el cual este se compromete a pagar la deuda. Si el acreedor

acepta este pacto, la asuncin podr ser liberatoria (el deudor primitivo
queda liberado de la obligacin y no responde de la insolvencia del
nuevo deudor, como dice el 1206CC, salvo que la insolvencia de aquel
fuera anterior y pblica o conocida por el deudor primitivo) o cumulativa
(ambos deudores responden solidariamente de la deuda); si, por el
contrario, no lo acepta, se considera que no hay efectos en la relacin
entre el acreedor y el deudor, pero s que surge un compromiso de pago
por parte del tercero frente al deudor. Tambin es necesario, para que
no se extingan las garantas personales con el cambio de deudor, que
los garantes personales den su consentimiento. En el caso de que
finalmente se produzca un cambio de deudor, el nuevo podr oponerle
al acreedor las excepciones que dimanen de la relacin acreedor-deudor
primitivo, as como de la relacin acreedor-nuevo deudor; e, incluso,
algunas de las que surjan de la relacin entre deudores (cuando haya
vicios en el pacto de asuncin de la deuda, o cuando as lo pacten el
acreedor y el nuevo deudor).
Expromisin: el cambio del deudor se produce aqu por un pacto entre el
acreedor y un tercero. Tambin esta figura de novacin puede ser

liberatoria o cumulativa, pero en ningn caso responder el deudor de
la insolvencia del otro (la eleccin del nuevo es una decisin del
acreedor en la que l no participa).
Delegacin: esta figura, aunque fundamental, es difcil de explicar. Nos
centraremos aqu en la delegacin pasiva, donde el deudor (delegante)

invita a un tercero (delegado) a que se presente frente al acreedor
(delegatario) y cumpla por l, aceptndolo el delegatario. La relacin
que existe aqu entre delegante y delegado (que suelen ser acreedor y
deudor de una relacin previa) se denomina relacin de cobertura,
mientras que la que une al delegante y al delegatario es la relacin de
valuta. Este tipo de novacin sirve para simplificar la extincin de varias
relaciones obligatorias a la vez.
Aparte tenemos la cesin de contrato, donde una de las partes originales (deudor o
acreedor) cede en bloque toda la relacin obligatoria (que debe componerse de prestaciones
recprocas) a un tercero, para lo que es imprescindible el consentimiento de la otra parte
(contratante cedido). Este nuevo contratante (el tercero) podr oponer todas las excepciones
que deriven del propio contrato y las que tenga frente al otro; las que tuviera frente al que le
cedi el contrato, si el que cambia es el deudor, no son oponibles (1257CC), pero si es el
acreedor y hay reserva expresa de las mismas, s podr oponerlas.
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Por ltimo, y respecto a la extincin de la relacin obligatoria, encontramos dos
posibilidades:
Mutuo disenso: las partes, por mutuo acuerdo, deciden dejar sin efecto la relacin
obligatoria.
Desistimiento: es una declaracin unilateral, una facultad que se otorga a alguna de las
partes para poner fin a la relacin obligatoria por su mera voluntad. La regulacin de este
supuesto no est en el Cdigo Civil, sino en los artculos 68-79 TRLGDCU. Puede proceder
de la ley, del pacto entre las partes o de la misma naturaleza de la obligacin (basada en
la confianza, de tracto sucesivo, sin plazo fijo...), y se ejercita mediante una declaracin
de voluntad de carcter recepticio que debe hacerse de buena fe, de lo que se deriva la
necesidad de prolongar la realizacin por el tiempo necesario para que la otra parte tome
sus medidas.
32

Tema 9. El contrato (I)
El contrato es, como ya hemos visto, una de las fuentes de obligaciones que contempla el
1089CC. Veamos algunas definiciones:
1254CC: es el pacto por el que una o varias personas consienten en obligarse las unas
respecto de las otras para dar alguna cosa o prestar algn servicio.
Derecho Estadounidense: es el acuerdo cuyo incumplimiento da derecho a utilizar

los remedios.
1236 Propuesta de Modernizacin: acuerdo por el que dos o ms personas crean,

modifican o extinguen relaciones jurdicas patrimoniales y establecen reglas para ellas.
Se induce, pues, que el contrato es principalmente un acuerdo de voluntades.
Nos centraremos en este tema en la teora general del contrato, es decir, en las normas
que se aplican a todos los tipos de contrato (idea NO heredada del Derecho Romano, donde
se plasmaba la voluntad en una determinada forma y en unos tipos de contrato permitidos;
origen en Iusnaturalismo Jurdico).
Partimos de la base de que los contratos son un instrumento fundamental para el
intercambio de bienes, servicios y dinero. Esto se traduce, desde el punto de vista colectivo,
en que son un instrumento esencial para el funcionamiento del sistema econmico; y, desde
el punto de vista individual, un instrumento al servicio de la autonoma individual. En esta
ltima definicin se sustenta la libertad de contrato (que es manifestacin de la autonoma de
la voluntad, relacionada con la autonoma individual), que se proyecta de tres formas:
Libertad de decisin: es decir, la capacidad de decidir si contratar o no.
Libertad de eleccin: una vez que se decide contratar, se tiene adems capacidad de
decidir con quin hacerlo.
Libertad de configuracin: tras decidir contratar y con quin, hay libertad para
establecer el contenido del contrato, aunque siempre dentro de los lmites del derecho
imperativo.
Es importante sealar, sin embargo, que esta libertad de contrato no siempre se da: en los
contratos con la Administracin, por ejemplo, las condiciones nos vienen impuestas, igual que
en los contratos de masas (una de las partes se impone a la otra). En estos casos, donde el
poder negociador no est equilibrado, encontramos normas especiales supletorias del Cdigo
Civil para proteger al ms dbil.
Tras esta primera aproximacin, nos interesa ahora ver algunas clasificaciones:
Segn dnde estn regulados, pueden ser:
o
o
Contratos atpicos: no cuentan con regulacin legal, sino que los han creado las
partes en uso de la autonoma de su voluntad. Este es el caso de los contratos SWAP.
Segn el nmero de obligaciones que se generen y su estructura:
Contratos tpicos: regulados en la ley. Por ejemplo, el contrato de compraventa

civil.
Contratos unilaterales: la obligacin surge nicamente a cargo de una de las

partes, como en el prstamo civil.
Contratos bilaterales: aqu surgen obligaciones a cargo de ambas partes, que se

sacrifican y benefician mutuamente. El caso paradigmtico es la compraventa.
Contratos plurilaterales: las partes obtienen un beneficio a travs de la

colaboracin organizada entre los propios contratantes. Por ejemplo, la sociedad civil.
Segn quin se beneficie o sacrifique:
33

o
Contratos lucrativos: una parte se beneficia sin ningn sacrificio. As, la

donacin.
Contratos onerosos: los sacrificios que las partes sufren tienen equivalencia en
los beneficios que obtiene. Dependiendo de cmo se fije esta equivalencia, pueden ser:
Contratos conmutativos: la equivalencia entre las prestaciones se fija de

antemano de modo inmodificable.
Contratos aleatorios: la equivalencia entre las prestaciones depender de

un hecho incierto o de un tiempo indeterminado (1790CC).
Segn cmo se perfeccione el contrato:
o
o
o
Contratos consensuales: son aquellos que

consentimiento, y actualmente son la mayora.
se
perfeccionan
por
el
solo
Contratos reales: en ellos, el perfeccionamiento se logra por la entrega de la

cosa.
Contratos formales: se trata de contratos que requieren una forma especial para
su perfeccionamiento.
Hay algunos requisitos comunes para todos los contratos. Estos, segn el 1261CC,
son:
Consentimiento: el acuerdo de voluntades, es decir, la declaracin de voluntad. Aqu

podemos encontrar defectos cuando uno de los contratantes no tenga capacidad para
contratar, y cuando se den determinados vicios, que permiten la anulacin del contrato:
o
Violencia: es la coaccin, fsica o psicolgica, que determina consentimiento.

Est regulada en el 1267CC.
Intimidacin: temor que lleva una persona a realizar un negocio que si no no

habra hecho. Se necesita una situacin de temor racional y fundada (1267.II-IV CC)
provocada por una amenaza, que debe ser determinante de la voluntad y
antijurdica/contraria derecho. Se define como el temor racional y fundado de sufrir un
mal inminente y grave en la persona o bienes del contratante, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes. Esta situacin de temor no anula cuando se trata
simplemente de un temor reverencial (temor de desagradar a quien se debe sumisin o
respeto).
En ambos casos, la intimidacin o la violencia pueden proceder de uno de los

contratantes o de un tercero.
o
Error: puede ser error vicio, que supone una falsa idea de la realidad (falsa
representacin de una situacin de hecho o de derecho, a la hora de formarse la
voluntad negocial; este error puede recaer sobre la sustancia o cualidades, sobre la
persona, sobre los motivos incorporados a la causa del contrato, en el negocio...), o
error obstativo (se produce al expresar la voluntad, no al formarla: equivocacin al
declararla/lapsus). En contraposicin con anteriores vicios, no tiene por qu haber un
acto ilcito (si lo hay, nos encontramos en suma de error y dolo), y por lo tanto tiene
carcter excepcional como anulador; por ello, se exigen dos requisitos para que sea
relevante (al menos en contratos):
Esencial (1266 CC): recae sobre una circunstancia que fue determinante
de la voluntad del contratante (un error por un motivo personal en principio no lo es;
es necesario comunicar al otro que ese motivo es determinante de la voluntad para
que se incorpore a la causa del contrato).
Excusable (doctrina del Tribunal Supremo): no es imputable a quien lo

sufre (inevitable aunque se sea cauteloso); adems, tambin es excusable cuando es
provocado por la otra parte (dolosamente o no), y para determinar si se da es
34

importante tener en cuenta las circunstancias del perjudicado (si es un profesional o
no, si tiene estudios...).
o
Dolo: tambin denominado error inducido, es el acto ilcito por el cual una de las
partes engaa a la otra (tambin en ocasiones por omisin de informacin relevante, lo
que se llama dolo omisivo), determinando as su voluntad, haya o no intencin de
daar. Los requisitos de este vicio son: que proceda de uno de los contratantes (no de
un tercero, ni de ambas partes) y que sea grave (determinante de la voluntad
contractual, decisivo: si no lo es, se trata de "dolo incidental" y no anula, solo obliga a
indemnizar daos y perjuicios). La indemnizacin a la que se refiere en 1270 CC se
refiere al dolo incidental, pero por argumento mayor se extiende tambin al grave.
Tampoco se puede anular por dolus bonus, es decir, las excesivas alabanzas que haga
la parte vendedora del producto.
Objeto: el objeto sobre el que recae el contrato debe ser cierto, lcito y posible
(imposibilidad originaria: si el objeto no existe cuando se redacta el contrato, es nulo; en
la regulacin ms moderna, como 4.102PECL, esta idea se ha superado). Tambin se
puede contratr sobre un objeto futuro, aunque con las mismas condiciones.
Causa (1274-1277CC): nos referimos con este trmino, en este caso, al propsito
prctico perseguido por las partes que intervienen (tiene que ser lcita), o, si no lo
expresan (lo que es frecuente), la finalidad tpica del contrato. De este elemento se
derivan una serie de vicios: ilicitud (1275 CC), inexistencia (1275 CC) y falsedad (1276
CC). Todos ellos hacen el negocio totalmente nulo, y permiten emprender una accin de
nulidad, que es imprescriptible (esta se permite cuando hay falta de forma negocios
formales y por los vicios expresados aqu respecto a la causa) y que tiene efecto
restitutorio (1303 CC), salvo las excepciones del 1305 CC y el 1306 CC.
Forma (ocasionalmente): en principio, en materia de contratos hay libertad de forma,

pero algunos contratos (los que creen o modifiquen derechos reales sobre bienes
inmuebles, arrendamientos de inmuebles por seis aos o ms cuando deban perjudicar a
terceros, capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones...) deben revestir una
determinada para perfeccionarse. Segn el 1279CC (en relacin con el 1280CC), este
requisito no es condicin de validez, pero s que es necesario cumplimentarlo para que
surta efectos frente a terceros. Las partes pueden exigiese mutuamente la documentacin
del contrato, o someterla a condiciones, del mismo modo que pueden pactar que el
contrato se haga por una determinada forma aunque la ley no lo exiga as.
Vistos los requisitos del contrato, conviene ahora estudiar la reglamentacin contractual, es
decir, a qu se considera que se estn obligando las partes. Las fuentes de las que deriva
son, segn el 1258CC:
Voluntad: a lo que quisieron obligarse las partes. El instrumento para conocerla es la

interpretacin del contrato, que est regulada en los artculos 1281-1289CC:
o
1281.1CC: es el principio in claris non fit interpretatio (si est claro literalmente
lo que han querido pactar las partes, no cabe la interpretacin).
1281.2 y 1283CC: si hay contradiccin entre las palabras y la voluntad evidente,

es esta la que prevalece.
1282CC: los actos de las partes (coetneos y anteriores al contrato; tambin los
posteriores, segn el Tribunal Supremo) deben tenerse en cuenta para la interpretacin.
1284CC: cuando alguna de las clusulas tenga sentido diverso, es necesario

inclinarse por el que haga producir ms efectos al contrato.
1285CC: no se debe interpretar cada clusula por separado, sino conjuntamente.

La interpretacin debe, pues, ser sistemtica, de modo que a las clusulas dudosas se
les atribuye el significado desprendido del total.
35

o
1288CC: es la concrecin del principio de buena fe en la interpretacin, y supone

que, si alguna de las clusulas es oscura, nunca se interpretar a favor de quien haya
favorecido esa oscuridad.
1286CC: para determinar cul de las varias acepciones de las palabras debemos
interpretar que se quiso utilizar, es necesario atender a la naturaleza y objeto del
contrato.
1289CC: cuando las reglas anteriores no son suficientes para determinar la

voluntad de las partes, es necesario fijarse en si la duda recae en circunstancias
accidentales (y, a su vez, si es gratuito, donde la duda queda resuelta de forma que se
transmitan menos derechos e intereses; u oneroso, donde se interpreta para favorecer
la mayor reciprocidad de intereses) o en el objeto principal (es nulo).
1287CC: los usos, en su funcin interpretativa, deben tenerse en cuenta para

resolver ambigedades, supliendo las clusulas que de ordinario se incluyen en el
sector del trfico concreto en que nos encontremos. Si este no es conocido o es
expresamente excluido por las partes, no se podr utilizar para interpretar el contrato.
Ley: cuando es imperativa, supone un lmite para la autonoma de la voluntad e

integra la regulacin contractual; cuando es dispositiva, las partes pueden modificarla o
excluirla, pero si no lo hacen su contenido se integra en la regulacin contractual.
Usos: en su funcin integradora, el uso no corrige ambigedades en el contrato, sino

que llena una laguna cuando las partes no hayan dicho nada sobre un aspecto,
independientemente de que lo conozcan o no.
Buena fe: es un estndar jurdico que crea unos especiales deberes de conducta
exigibles entre las partes contratantes aunque nada se haya pactado al respecto.
Pero, una vez que tenemos el contrato, a quines consideramos que obliga? Como regla
general partimos de la relatividad de los contratos (1257CC), es decir, de la idea de
que el contrato solo tiene efectos entre las partes contratantes (adems de herederos,
donatarios... cuando la obligacin es transmisible). Sin embargo, el 1257.2CC incluye una
excepcin, y es que el contrato puede tener estipulaciones a favor de un tercero. Se hace
necesario entonces estudiar de qu formas pueden participar terceros en los contratos:
Contratos en favor de terceros: en esta modalidad, el estipulante inicia un contrato

con un promitente en favor de un tercero. La relacin entre estipulante y promitente se
denomina relacin de cobertura, y la que hay entre estipulante y tercero, relacin de
valuta. Hay que estudiar, entonces, los tres lados de este tringulo para entender
correctamente como funcionan estos contratos:
o
Relacin de valuta: desde esta perspectiva, descubrimos la causa por la que el

estipulante atribuye un derecho al tercero. Esta causa puede ser donandi (el
estipulante quiere hacerle una donacin), credendi (le hace un prstamo que el tercero
habr de devolver) o solvendi (a travs de l se quiere pagar un crdito).
En cualquier caso, el tercero no llega a formar parte del contrato en ningn momento.
El nico acto que puede realizar con cierta relevancia es la aceptacin, que es una
declaracin de voluntad recepticia dirigida al promitente por la cual afirma que quiere
aprovecharse de la estipulacin a su favor que le estn ofreciendo. Aunque de ella no
depende el perfeccionamiento del contrato, esta aceptacin es un presupuesto para
que el tercero pueda exigir al promitente la prestacin, o incluso, segn algunos
sectores de la doctrina, para que nazca su derecho (otros dicen que nace en la relacin
de cobertura).
Relacin de cobertura: el contrato en favor de tercero se establece nicamente

entre el estipulante y el promitente. De ah se deriva que la perfeccin del mismo es
independiente de la aceptacin, y que puede ser revocado por el estipulante (la
36

revocacin es una declaracin de voluntad de carcter recepticio dirigida al promitente
y al tercero) antes de que se d la aceptacin.
o
Relacin entre el tercero y el promitente: esta relacin est marcada por la

obligacin que tiene el promitente de cumplir una prestacin para el tercero. Sin
embargo, el promitente cuenta con algunas excepciones que puede oponerle: las que
se derivan de la relacin de cobertura (de su contrato con el estipulante) y las relativas
al derecho del tercero frente al promitente (negarse a pagar antes de que venza el
plazo, por ejemplo). No podr, por el contrario, oponerle las excepciones que surjan de
la relacin de valuta, ni las excepciones derivadas de cualquier otra relacin entre el
estipulante y el promitente distintas de la relacin de cobertura.
Contratos con cargo a tercero: en ellos, un sujeto (promitente) se obliga frente a

otro (promisario) a que un tercero se obligar a dar, hacer o no hacer algo en beneficio
del otro contratante. En el momento en que este tercero acepta obligarse (o si muere, o
deviene incapaz de cumplir la prestacin), el promitente se libera de la obligacin y no
responde por l (salvo que se estipule expresamente que s, convirtindose en fiador del
tercero); pero si no lo hace, el promitente responde por l con una indemnizacin por
daos y perjuicios.
Contratos por persona a designar: aqu, uno de los sujetos (estipulante) se reserva
la facultad de colocar en su posicin en un determinado plazo a otro sujeto (el tercero,
que si acepta se convierte en el designado) que en el momento de celebracin del
contrato se desconoce o ha quedado indeterminado. Una vez tomada la decisin, debe
comunicarse al promitente y al tercero (que deber aceptar), y desde ese momento el
estipulante saldr de la escena jurdica, sustituido por el designado (que deber ser
capaz, no tener vicios de la voluntad, etc. para liberar al estipulante; si no elige a nadie o
la eleccin no se ajusta a lo pactado, ser l quien quede obligado).
Por ltimo, nos interesa ver las causas de ineficacia del contrato (si se tienen dudas, se
recomienda acudir al Tema 14 de Fundamentos de Derecho Privado). Dependiendo de ante
cual nos encontremos, el rgimen jurdico ser distinto, as que estudimoslas por separado:
Nulidad: cuando se identifica un contrato como nulo, la consecuencia es que no produce

efectos jurdicos. Las principales e indiscutidas causas de nulidad son que el contrato
traspase los lmites en los que puede operar la autonoma privada (1255CC: ley, moral y
orden pblico), que carezca de alguno de los requisitos del 1261CC (consentimiento,
objeto cierto y causa) o que tenga causa ilcita. Las caractersticas de la nulidad son: que
el contrato no despliega efectos en ningn momento; que no puede subsanarse por el
paso del tiempo y opera automticamente (se aprecia de oficio); y que la accin para
pedirla es imprescriptible, estando legitimado para interponerla cualquier interesado en
que se declare la nulidad contra los contratantes y sus herederos. La sentencia que
responda a esta accin ser declarativa (no constitutiva), y los efectos de la misma sern
restitutorios (1303-1308CC: restitucin simultnea de las prestaciones, adems de los
frutos e intereses que hayan generado; si no se puede hacer la restitucin in natura, se
devolver el valor de la cosa en el momento de la prdida, junto con los intereses
generados desde la prdida hasta la restitucin y los frutos percibidos en su caso), salvo
en los casos del 1305CC (nulidad por ilicitud de la causa o del objeto que constituye falta
o delito: contratantes carecen de acciones entre s si es culpa de ambos, si solo de uno de
ellos el otro puede reclamar lo dado y no cumplir lo prometido; sern procesados
conforme al Cdigo Penal) y del 1306CC (nulidad por causa torpe que no es delito ni falta:
mismas reglas, pero sin proceso por Cdigo Penal).
Cuando un contrato sea nulo pero cumpla con todos los requisitos de otro contrato,
puede procederse a una conversin, que ser formal (cambiar la forma del contrato para
salvar el contenido, que es aceptable) o material (cambiar el tipo de negocio; es ms
difcil, pues depende de la voluntad de las partes).
37

En cuanto a la nulidad parcial, diremos simplemente que la parte nula se considera como
no puesta y que no arrastrar necesariamente a todo el contrato a la nulidad (principio de
conservacin del contrato), que tratar de integrarse por los medios antes explicados.
Anulabilidad: es una creacin doctrinal aceptada por la jurisprudencia, muy difcil de

rastrear en el Cdigo Civil. Aqu el contrato produce efectos desde su creacin, pero estos
son claudicantes. Las causas de anulabilidad son la falta de capacidad (por incapacitacin
o minora de edad), los vicios de la voluntad y la toma de decisiones sin el consentimiento
necesario del cnyuge. La anulabilidad se caracteriza por no poder ser acogida de oficio
por los tribunales, y porque su accin solo puede ser interpuesta por el obligado principal
y los subsidiarios frente a la parte que no sufri la causa de anulabilidad (y todas las
partes que deriven derechos del contrato), en un plazo de caducidad de cuatro aos
(1301CC seala el dies a quo). Los efectos de la anulabilidad son los mismos que la
nulidad, salvo los artculos 1305 y 1306CC, y que cuando procede de la incapacidad de
uno de los contratantes no est obligado a restituir sino en cuanto se enriqueci con la
cosa o precio que recibiera.
Se debe sealar que el contrato anulable s es subsanable con efectos retroactivos, a
travs de la confirmacin del contrato. Este es un acto de la persona afectada por la
causa de anulabilidad por la que confirma el contrato, expresa o tcitamente. Es
necesario que se cumplan unos requisitos: que la causa de anulabilidad haya cesado, y
que el confirmante tenga conocimiento de la causa de la misma.
Rescisin: consiste en la ineficacia sobrevenida del contrato porque perjudica a

determinadas personas. Est definida en el 1290CC, y en el 1291CC se nos da una lista
(abierta) de causas, englobables en tres grupos: que una parte sufra una lesin
econmica de cierta entidad (1291.1 y 2CC, 1274CC...); que el contrato se establezca
sobre codas litigiosas; o que se haga en fraude de acreedores. La rescisin no opera
automticamente y no es apreciable de oficio. El plazo en que puede ejercerse es de
cuatro aos (caducidad), y los efectos que produce son restitutorios (aunque si es un
tercero de buena fe el que est en posesin de la prestacin se sustituye por una
indemnizacin por daos y perjuicios). Aparte deber verse el desistimiento, relacionado
con la accin pauliana.
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Tema 10. El contrato (II)
El contrato tiene tres grandes fases: los tratos preliminares, la perfeccin del contrato y su
ejecucin. Aqu, sin embargo, nos centraremos en las dos primeras:
Tratos preliminares: son las negociaciones que se dan en un primer momento, y que
pueden desembocar (o no) en contrato. En el Cdigo Civil no se contemplan, as que
deberemos recurrir a la Propuesta de Modernizacin: aqu, el 1245PM nos dice que en
principio se pueden romper sin ningn tipo de responsabilidad, pero si una parte procede
de mala fe al entablar o interrumpir las negociaciones (por ejemplo, entrar en
negociaciones sin intencin de llegar a un acuerdo) deber indemnizar a la otra los daos
provocados (solo el inters negativo, no el lucro cesante). Este tipo de responsabilidad se
denomina responsabilidad precontractual.
Perfeccionamiento: este s que est regulado por el Cdigo Civil que en el 1261CC
nos dice que se da por el concurso de la oferta y la aceptacin. Sin embargo, ambas ideas
se desarrollan en la CISG.
o
Oferta: es una declaracin de voluntad recepticia dirigida a otra(s) persona(s) en

la que se propone la celebracin de un contrato (para que se considere como tal es
necesario aadir varios elementos: mercadera en cuestin, cantidad y precio; si no, se
considera que es una invitacin a hacer ofertas), y que puede ir dirigida a una persona
concreta determinada, a varias personas concretas determinadas o al pblico. Esta
oferta (15CISG) es eficaz desde que llega a su destinatario, por lo que se hace
necesario distinguir entre:
Retirada de la oferta: el oferente, antes de que la oferta llegue a ser

eficaz, retira la oferta, por lo que nunca llega a haber eficacia (15.2CISG).
Revocacin de la oferta: aqu lo que se hace es privar de eficacia a la

oferta. Es decir, que esta ya ha llegado al destinatario y es eficaz, pero se revoca
antes de que aquel haya enviado su aceptacin (16.1CISG). Hay ofertas, sin
embargo, que son irrevocables, y que, aunque s pueden retirarse, no se pueden
revocar.
Caducidad de la oferta: la oferta aqu va acompaada de un plazo

durante el cual tiene vigencia. En el momento en que transcurre el mismo, pierde
esta eficacia.
Aceptacin: es toda o acto del destinatario que manifiesta su voluntad de

celebrar el contrato de acuerdo con lo indicado en la oferta. Esta aceptacin puede ser
expresa o tcita (no debe entenderse por aceptacin tcita el silencio/inactividad, que
solo tiene valor jurdico cuando hay obligacin de hablar), y tiene eficacia desde que
llega a su destinatario, aunque se puede retirar antes de que llegue a l. Es posible,
cuando la oferta est sometida a un plazo, que esta aceptacin sea tarda, en cuyo
caso (21CISG) no surtir efectos (salvo que el oferente comunique lo contrario al
aceptante).
Esta sucesin de oferta y aceptacin no tiene por qu hacerse personalmente, sino que
se admite el contrato entre ausentes (aquel que se celebra estando cada uno en lugares
distintos, de forma sucesiva o instantnea). Recogida tal idea en el 1262.2CC, partimos
(en su actual redaccin, orientada por la jurisprudencia del Tribunal Supremo) de una
teora de la cognicin (la aceptacin surte efecto desde que llega a conocimiento del
oferente), matizada con tintes de la teora de la recepcin (una vez que la aceptacin
llega al crculo de intereses del oferente, si depende de su voluntad recibirla y no lo hace
en contra de la buena fe, se entiende que ha sido recibida).
Cabe preguntarse, por ltimo, si es necesaria la correspondencia exacta entre la oferta y
la aceptacin para que haya contrato. En principio, y salvo que el oferente diga lo
39

contrario (19CISG), no, no es necesaria; pero cuando el cambio afecte a elementos
esenciales se considerar que, en lugar de ante una aceptacin, nos encontramos ante un
rechazo de la misma una contraoferta, que deber ser aceptada por el oferente (19CISG).
Nos interesa ahora centrarnos en las condiciones generales de contratacin. Con este
trmino nos referimos a las clusulas que preparan los oferentes de antemano y que son una
herramienta muy eficaz en el trfico econmico (mismo contrato para todos los clientes del
mismo perfil, ms rpido que redactar un contrato especfico para cada uno), al tiempo que
un arma muy poderosa (la otra parte pierde capacidad de negociacin: o acepta, o lo deja, sin
ms). De ah que el ordenamiento (Ley de Condiciones Generales de Contratacin,
transposicin de normativa europea) intervenga para proteger al consumidor.
Una condicin, para ser general, necesita cumplir tres requisitos cumulativamente:
Predisposicin: es decir, la clusula tiene que estar ya redactada antes de la celebracin

del contrato.
Imposicin: la clusula no puede ser negociada por el adherente.
Pluralidad: la clusula tiene que estar redactada con la finalidad de incorporarse a una
pluralidad de contratos. Si esta caracterstica no se da, nos encontramos ante clusulas
no negociables individualmente, que no son exactamente lo mismo.
En los contratos con condiciones generales, los sujetos que intervienen se denominan
predisponente (el que ha preparado el contrato, que siempre debe ser un profesional*) y el
adherente (quien se adhiere o no a l; este puede ser un profesional o un consumidor, la
LCGC cubre ambos). Es a este segundo al que protege el legislador, a travs de un sistema de
proteccin en tres controles:
Control de incorporacin: las condiciones generales estn jurdicamente

incorporadas cuando se haya superado este control, que consiste en que el adherente
conozca estas condiciones. Para ello, se exige que sean claras, transparentes, concretas y
sencillas en su redaccin, as como firmadas por todos los contratantes. Adems, al
adherente debe entregrsele un ejemplar del contrato e informrsele expresamente de
las condiciones del mismo.
Control de interpretacin: para lo no previsto en la LCGC, se nos remite a las

normas de interpretacin contenidas en el Cdigo Civil. A estas se les aaden dos
especiales:
o
Si en el contrato hay condiciones generales y particulares, y hay contradiccin

entre ellas, primas las particulares.
Si la clusula en cuestin es oscura, se interpreta en beneficio del adherente

(concrecin del 1288CC).
Control de contenido: para ello, tiene dos herramientas:
Una es aplicable a todo adherente, y supone que las clusulas generales no

pueden contradecir en perjuicio del adherentes lo dispuesto en la LCGC ni en ninguna
otra norma de carcter imperativo o prohibitivo.
Otra es aplicable nicamente a los adherentes consumidores, y es la posibilidad

de declarar determinadas clusulas como abusivas (aquellas que producen un
desequilibrio importante entre derechos y obligaciones ora las partes contractuales: 85
y 90 TRLGDCU, lista abierta).
Si la condicin general no supera alguno de estos controles, se considerar como no

incorporada o nula, y se intentar integrar el contrato con la ley, los usos y la buena fe
(principio de conservacin del contrato). Pero, qu puede hacer el consumidor frente a estos
abusos? Por supuesto, puede recurrir a acciones individuales; pero tambin puede recurrir a
diversas asociaciones de consumidores y presentar acciones colectivas, que tienen ms
fuerza. Estas pueden ser de tres tipos:
40
Accin de cesacin: busca que se dicte una sentencia en la que se condene a

predisponente a eliminar (y dejar de utilizar en el futuro) las condiciones generales que se
consideran nulas.
Accin de retractacin: se interpone frente a alguien que ha recomendado utilizar

determinadas condiciones generales que se consideran nulas, para que no siga
hacindolo.
Accin declarativa: busca que una sentencia declare que una determinada condicin
general es nula, y su inclusin en el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin.
Por ltimo, debemos hablar del precontrato. Sobre l hay muchas construcciones
doctrinales, pero aqu seguiremos la que mayor recorrido ha tenido en nuestro ordenamiento:
la de Federico de Castro. Para esta teora, el precontrato es un diseo de contrato (de sus
elementos esenciales) que todava no entra en vigor (es decir, que las partes no tienen
todava las obligaciones y derechos que derivan del contrato), pero s les concede a los
contratantes la facultad de exigir que el contrato se ponga en vigor. El precontrato se
perfecciona entonces cuando se concede esta facultad, y se consuma cuando se ejercita; a su
vez, el contrato definitivo se perfecciona al ejercitar el precontrato, y se ejecuta segn las
reglas del propio contrato. En principio, aqu rige la libertad de forma; cuando el contrato que
se pretende llegar a realizar requiere de una determinada forma, la misma deber darse al
precontrato. Del mismo modo, la capacidad que se exige a los precontratantes es la que se le
exigir a los contratantes al ponerlo en vigor.
*Por profesional entendemos (2.2LCGC) a la persona que acta en el marco de su actividad
empresarial, pblica o privada.
41

Tema 11. Compraventa y Permuta
La compraventa est regulada en diversos cdigos: la mercantil, en el Cdigo de Comercio;
la internacional, en la CISG; la de consumo, en el TRLGDCU; y la general, en el Cdigo Civil.
La compraventa se define en el 1145CC como el contrato por el que uno de los
contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio
cierto, en dinero o signo que lo represente. Las caractersticas principales de este contrato
son:
Consensual: el contrato est perfeccionado desde que las partes convienen en la cosa
y precio del contrato, aunque ninguno se haya entregado todava.
Sinalagmtico: ante el incumplimiento del contrato por una de las partes se puede
recurrir no solo a los remedios generales, sino tambin a los sinalagmticos.
Oneroso, y dentro de estos, conmutativo.
Traslativo del dominio: para transmitir la propiedad, nuestro ordenamiento exige tres
requisitos:
o
Que el transmitente sea dueo de la cosa.
Que haya un ttulo apto para transmitir la propiedad.
Que haya modo o entrega.
Los sujetos que intervienen en l se denominan comprador y vendedor. En principio,

cualquiera de los que pueden obligarse segn el Cdigo Civil puede participar en una
compraventa (1457CC), aunque hay algunas excepciones contenidas en el 1459CC:
El tutor no puede celebrar contratos de compraventa para adquirir bienes de sus

tutelados.
El mandatario no puede celebrar contratos de compraventa para adquirir bienes de cuya

administracin o enajenacin estuviese encargado.
El albacea no puede celebrar contratos de compraventa para adquirir bienes confiados a

su cargo.
El funcionario pblico no puede celebrar contratos de compraventa para adquirir bienes

del Estado, de los municipios, de las Comunidades Autnomas, establecimientos
pblicos... de cuya administracin estuviese encargado.
Magistrados, jueces, individuos del Ministerio Fiscal... no pueden celebrar contratos de

compraventa para adquirir bienes y derechos ante el Tribunal, incluso por cesin.
La razn que motiva estas excepciones es que en estos casos hay conflictos de intereses.
Sin embargo, estos conflictos no son todos iguales: algunos son indisponibles (1, 4 y 5) y,
por tanto, el contrato en su contra es absolutamente nulo; y otros son disponibles (2 y 3), es
decir, que la persona puede ser autorizado para comprar (y, si no se da, la sancin es la
anulabilidad).
En cuanto al objeto del contrato de compraventa, debe cumplir unos requisitos:
Determinacin.
Licitud.
Existencia. En el Cdigo Civil se plantean dos casos a este respecto:

Prdida de la cosa en el momento de celebracin del contrato:
Si el vendedor acta de mala fe, el comprador tiene derecho a una

indemnizacin de daos y perjuicios (segn la doctrina).
42

Si acta de buena fe, ser necesario distinguir si esta prdida es:
Total: equivale a la nulidad del contrato (1460.1CC).
Parcial: el comprador puede desistir del contrato o decidir que se le

la cosa que resta abonando el precio en proporcin (1460.2CC).
Venta de una cosa futura: est aceptada, y puede ser de dos tipos:
Emptio rei speratae: cuando se hace el contrato, hay esperanza de que el

objeto exista.
Emptio rei spei: aqu no hay seguridad de que el objeto vaya a existir, por
lo que es un contrato aleatorio.
Del contrato, por supuesto, derivan ciertas obligaciones para las partes.
Vendedor: visto desde su posicin de deudor, sus obligaciones son tres:
Entrega: el vendedor est obligado a dar la cosa, con lo que, en un sistema como
el nuestro, se transmite la propiedad. El vendedor cumple esta obligacin de muchas
formas:
Puesta en poder y posesin de la cosa:
Bienes inmuebles: se hace por entrega de las llaves o dejando que

el comprador entre en el bien inmueble.
Bienes muebles: se puede hacer una entrega de mano a mano, de

las llaves del lugar donde est almacenado el bien, o por medio de transporte.
En este ltimo caso, y dependiendo de lo pactado, la entrega se considera
hecha en el momento de puesta a disposicin del comprador (llamarle para
informarle de que puede recogerlo), en el de remisin (se pone en poder del
primer porteador) o en el de traslacin (cuando llega al lugar donde est el
comprador).
Pactos traditorios (1463 in fine CC):
Entrega brevi manu: el bien ya estaba en posesin del comprador,

pero no en concepto de propietario.
Constitutum possessorium: el bien se vende pero no se puede

trasladar a poder del comprador (por ejemplo, la venta de un piso donde el
propietario se queda de arrendatario).
Escritura pblica: segn el 1462.2CC, la elevacin a escritura pblica

equivale a la entrega, salvo que de la escritura se derivase lo contrario.
Entrega de bienes incorporales (1464CC): no nos interesa profundizar en

ello.
No hay obligacin de entrega, sin embargo, en determinadas situaciones

excepcionales: cuando el comprador no haya pagado el precio; y cuando se otorga un
plazo al comprador para la entrega del precio (pago aplazado) y despus, tras el
perfeccionamiento del contrato, el vendedor descubre que el comprador es insolvente
(sea esta insolvencia anterior o posterior a la compraventa).
Frente al incumplimiento del vendedor, por otra parte, el comprador cuenta con los
remedios generales. Adems, en los artculos 14691471CC se nos dan otras reglas
especiales sobre la venta de bienes inmuebles (no las estudiaremos aqu porque son
muy especficas y la doctrina reciente considera que los remedios generales son
suficiente).
Por ltimo, y en lo que se refiere al riesgo de prdida fortuita de la cosa, encontramos
que el Cdigo Civil no nos da una respuesta clara (1452.1CC en relacin con 1182CC);
en consecuencia, la doctrina se encuentra dividida entre quienes consideran que el
43

comprador sigue obligado a pagar el precio (consideran que el riesgo corre a su cargo)
y quienes no lo tienen tan claro (est claro, en estos preceptos, que la obligacin del
vendedor se extingue, pero nada se nos dice de la del comprador).
o
Saneamientos: son sistemas especiales de responsabilidad del vendedor, que

surgen en tres tipos de casos.
Saneamiento por eviccin (1475-1482CC): se da cuando (por parte de un

tercero) se priva al comprador de todo o parte de la cosa comprada por sentencia
firme y en virtud de un derecho anterior a la compra. Para poder exigirlo, adems, es
obligatoria la llamada de garanta (el comprador debe notificar al vendedor del
proceso de eviccin para que pueda personarse y defenderse en el juicio: 1481 y
1482CC).
Una vez que se comprueban todos estos requisitos, y para saber qu partidas
puede exigirle el comprador al deudor, es necesario distinguir tambin si el vendedor
actu de buena fe [debe devolver el valor de la cosa al tiempo de la eviccin,
adems de los frutos y rendimientos de la cosa (siempre que en el pleito se hubiera
condenado al comprador a entregrselos al tercero), las costas del pleito de eviccin,
las posibles costas del pleito entre comprador y vendedor para exigir el
saneamiento, y los gastos del contrato de compraventa (si fue el comprador el que
los pag)] o de mala fe (las mismas partidas sealadas, adems de los daos,
intereses, gastos voluntarios y de puro recreo).
Por otro lado, cuando la eviccin es parcial no hay responsabilidad automtica del
comprador (1479CC), sino que es necesario que la prdida sea de tal magnitud que,
sin esa parte, el comprador no habra celebrado el contrato de compraventa. Si se
cumple este requisito, el comprador puede instar la resolucin del contrato (en tal
caso deber restituirle al vendedor lo que quede de la cosa, sin ms gravmenes que
los que tuviera en el momento de compraventa), o pedirle las partidas anteriores de
forma proporcional a la prdida (interpretacin de la doctrina). Las mismas ideas se
aplican cuando en el contrato de compraventa se vendan dos cosas conjuntamente
y una es arrebatada por eviccin.
Es importante sealar que la responsabilidad por eviccin es un efecto natural del
contrato de compraventa, es decir, que no hace falta pactarla para que surja. Sin
embargo, segn el 1475.3CC, en uso de su autonoma de la voluntad las partes
pueden pactar aumentarla, disminuirla (1476CC: si el vendedor es doloso, este pacto
es nulo) o renunciar a ella (1476CC: dem). Esta ltima renuncia, adems, puede ser
simple (el vendedor solo est obligado a entregar el valor de la cosa en el momento
de la eviccin) o a riesgo y ventura (si el comprador renuncia sabiendo que existen
riesgos de eviccin y se somete a sus consecuencias, no puede exigirle nada al
vendedor).
Como podemos ver de todas estas reglas, el saneamiento por eviccin no favorece
demasiado al comprador (tiene que esperar a que haya una sentencia firme para
poder recurrir contra el vendedor). Es por ello que, en el 1502CC, se flexibiliza un
poco la norma, permitiendo al comprador suspender el pago del precio hasta que el
riesgo de prdida por eviccin cese.
Saneamiento por cargas o gravmenes ocultos (1483CC): este se aplica

nicamente a la venta de bienes inmuebles en los que hay una carga o servidumbre
no aparente que el comprador descubre a posteriori. En estos casos, puede optar por
la resolucin del contrato (en un plazo de un ao desde el otorgamiento de escritura,
prescripcin) o solicitar una indemnizacin por daos y perjuicios (en un plazo de un
ao desde que descubri la carga). En cuanto a qu pasa cuando la carga no era
aparente pero estaba inscrita en el Registro de la Propiedad, el comprador poda
conocerla, as que es un terreno un poco ms farragoso.
44
Saneamiento por vicios ocultos: un vicio se define como el defecto que

tiene la cosa que le priva de las cualidades razonablemente esperables de la misma
cuando se hizo el contrato. Su regulacin general la encontramos en 1484-1490CC
(para venta de ganado y animales hay regulacin especfica: 1491-1499CC), donde
se requiere, para poder exigir el saneamiento, que el vicio sea: grave (la hace tan
impropia para el uso al que se la destina o disminuye de tal modo este uso que, de
haberlo sabido, el comprador no habra adquirido, o no por ese precio, la cosa);
oculto (si es aparente, el comprador podra haber exigido que le entregasen una cosa
no defectuosa, no haber celebrado el contrato...; para saber lo aparente o no del
defecto, habr que atender a la condicin de perito o no del comprador, teniendo el
perito ms difcil probar su desconocimiento); y existente en el momento de
celebracin del contrato (aunque puede manifestarse despus). Si se dan todos
estos requisitos, el comprador cuenta con los remedios del 1486CC, que puede
ejercitar en un plazo de 6 meses (caducidad):
Accin redhibitoria (similar a la resolucin): desiste del contrato y se

le abonan los gastos que pag.
Accin quanti minoris: se rebaja proporcionalmente el precio a juicio
de peritos.
Indemnizacin de daos y perjuicios: solo cuando opta por la

redhibicin y el vendedor acta con dolo (la doctrina lo ha extendido tambin a
la accin quanti minoris).
Es obvio, entonces, que este saneamiento adolece dos problemas graves: primero,
que limita los remedios de los que dispone el vendedor; y, segundo, que disminuye
drsticamente el plazo (las acciones generales por incumplimiento duran 15 aos).
Es por ello que la jurisprudencia ha esquivado estas limitaciones mediante dos
expedientes:
Aplicacin generosa de la doctrina del aliud pro alio: como ya

hemos mencionado, entregar una cosa distinta de la debida se considera
incumplimiento esencial, lo que permite recurrir a los remedios generales. Se
interpreta entonces que los vicios ocultos especialmente graves suponen la
entrega de algo distinto de lo pactado, y se aplican sus reglas.
Huida de las acciones edilicias (permitida por el Tribunal Supremo):

se permite al comprador construir su demanda sobre preceptos del Cdigo Civil
distintos del saneamiento (por ejemplo, el error vicio del consentimiento) que s
permiten las acciones generales.
Por ltimo, nos interesa sealar que, en uso de su autonoma de la voluntad,

comprador y vendedor pueden pactar la renuncia a esta responsabilidad (1485CC:
pacto expreso y vendedor de buena fe).
o
Transmisin de la propiedad: nos encontramos aqu ante otro aspecto sobre el

que el Cdigo Civil no se pronuncia, lo que ha llevado a la doctrina a dividirse entre
quienes s creen que es una de las obligaciones del vendedor (si no hay transmisin,
hay incumplimiento esencial y el comprador puede resolver) y quienes opinan que no
(habr que esperar a que se reclame la cosa, termine el juicio...). Aqu nos adheriremos
a la primera teora.
En este sentido, se permite en nuestro ordenamiento la venta de cosa ajena (nuestro
Cdigo Civil no nos da una respuesta clara, as que se supone que es vlida). Por otra
parte, y en lo que se refiere a la doble venta (1473CC: venta a diferentes compradores),
nuestro Cdigo nos dice que el nuevo propietario es el primero que, de buena fe, toma
posesin de la cosa, si es un bien mueble, o el primero que la inscribe en el Registro de
la Propiedad, si es un bien inmueble (si ninguno lo registra, ser el primero que tome
posesin; si tampoco, se transmitir la propiedad a quien presente el ttulo de fecha
45

ms antigua). En casos de doble venta, aquel que termine no siendo propietario podr
resolver el contrato por incumplimiento esencial y exigir, adems, una indemnizacin
por daos y perjuicios.
Tambin se permite en nuestro ordenamiento el pacto de reserva de dominio, donde
los contratantes pueden pactar que hasta que no se entregue el precio el comprador no
devendr propietario de la cosa.
Comprador: observado ahora como deudor, su obligacin principal es el pago del

precio, que debe ser cierto, en dinero o signo que lo represente. Esto no quiere decir que
sea imprescindible fijar cuantitativamente en el momento de celebrar el contrato, sino
que entonces deber establecerse un proceso que lo arbitre en el futuro sin necesidad de
que las partes vuelvan a ponerse de acuerdo (como que lo determine un tercero ajeno a
las partes; en tal caso, si el tercero no puede o no quiere determinar el precio, la
compraventa ser ineficaz).
El lugar y momento del pago pueden ser pactados por las partes, pero si no lo hacen se
deber pagar en el momento y lugar de la entrega. En caso de que se pacte aplazar el
pago del precio, solo debern pagarse intereses si as se pact, si la cosa objeto de
entrega ha producido frutos, o si el comprador est constituido en mora.
Contra el impago del comprador, el vendedor cuenta con varios remedios: la pretensin
de cumplimiento y la suspensin de la propia prestacin, segn los artculos 1466 y
1467CC; y la resolucin, regulada en supuestos especficos en los siguientes preceptos:
o
1503CC: cuando se pacta el pago aplazado de un bien inmueble y surge un

motivo fundado de que se pueden perder la cosa y el precio, el vendedor podr resolver
el contrato.
1504CC: cuando en la compraventa de un bien inmueble se opta por el pago

aplazado, si no se paga en el plazo determinado, aunque se pacte la resolucin de
pleno derecho, el comprador an podr pagar hasta que el comprador le reclame
judicialmente o por acta notarial (desde entonces ya no podr hacerlo, ni el juez podr
concederle el plazo de gracia que el 1124.3CC permite para la generalidad de los
contratos). Con esto se beneficia al comprador, pues le permite retrasarse en el pago, a
la vez que se le perjudica (se le quita el plazo de gracia); del mismo modo, que la
resolucin no opere de forma automtica (como si fuera una condicin resolutoria)
favorece al comprador o al vendedor, dependiendo de a quin beneficie en cada caso la
resolucin. Sin embargo, este precepto tambin ha despertado crticas entre la doctrina
reciente, pues si ya no es necesaria la reclamacin judicial para resolver los contratos,
poco sentido tiene que aqu s sea necesaria.
1505CC: este artculo trata sobre la venta de bienes muebles de pago y entrega
aplazados. En tal caso, cuando la resolucin beneficie al vendedor podr resolver (sin
intervencin judicial ni acta notarial) cuando el comprador no se presente a recibir la
cosa o no entregue el precio (salvo que tuviera un plazo ms largo para hacerlo).
De la compraventa internacional, que est regulada en la CISG (comprador y vendedor

profesionales en distintos Estados), solo sealaremos algunos aspectos concretos, pues su
regulacin, aunque es una pieza clave para la modernizacin de los derechos de obligaciones
y contratos de muchos Estados europeos, es demasiado amplia. Los elementos que
destacamos son dos:
La falta de conformidad: con este trmino nos referimos a problemas de utilidad de las
mercaderas, lo que en el Cdigo Civil se regula como saneamiento por vicios ocultos. En
el 35CISG se nos dice que una mercadera es conforme cuando:
o
La cantidad, calidad y tipo de la misma coinciden con lo pactado.

46

o
Est envasada o embalada en la forma pactada, o en la forma que suelan

embalarse o envasarse tales mercaderas (en todo caso, ser suficiente para la
conservacin y proteccin de la mercadera).
Cumple el uso general de la cosa, as como el uso especial que el comprador va

a darle, siempre que el comprador se lo hubiera comunicado y el vendedor afirmase
(expresa o tcitamente) que sirve para tal uso.
Lo entregado coincide con la muestra o modelo que el comprador vio a la hora

del contrato.
Son requisitos cumulativos, as que, si alguno falta, se activan los remedios con que
cuenta el comprador (salvo que el motivo de la falta de conformidad no estuviese oculto),
que son la pretensin de cumplimiento (consistir en la reparacin o en la sustitucin;
para que esta segunda sea posible, el incumplimiento debe ser esencial), la resolucin del
contrato (tambin es necesario que el incumplimiento sea esencial), la reduccin del
precio y la indemnizacin por daos y perjuicios.
La transmisin del riesgo: es el momento a partir del cual el comprador ya no queda

liberado de su obligacin de pago por la prdida o deterioro de la cosa. En este sentido, la
CISG no recoge una nica respuesta, sino que se plantea los supuestos ms tpicos y da
una solucin distinta pra cada uno (66-71CISG). En comparacin, el Cdigo Civil solo
plantea la respuesta incompleta del 1452CC.
En el TRLGDCU encontramos la regulacin de la compraventa con consumidores. En tanto

que se inspira en la CISG, tambin aqu hablamos de falta de conformidad y no de
saneamiento, y consideramos que hay conformidad cuando la cosa (116.1TRLGDCU):
Se adecua a la descripcin del vendedor, y a la muestra o modelo que vio el

comprador.
Es apta para el uso ordinario que se le da, as como al uso especial que el comprador
quiere darle, siempre que se lo comunicase al vendedor y este afirmase que es apta para
el mismo.
Tiene las prestaciones habituales para esa mercadera, adems de las sealadas en
declaraciones pblicas sobre el producto (publicidad).
Si falta alguno de estos requisitos, y el motivo de la falta de conformidad estaba oculto (lit.
"no lo conoci ni pudo conocerlo"), el comprador podr ejercer los remedios correspondientes,
que aqu estn jerarquizados:
En primer lugar, deber ejercer la pretensin de cumplimiento, pidiendo la reparacin o la

sustitucin de la mercadera (sern gratuitas y debern hacerse en un plazo razonable). El
comprador podr elegir cul prefiere.
En segundo lugar, y tras haber ejercitado la pretensin de cumplimiento (una de las dos
versiones, o las dos consecutivamente), el comprador puede exigir la resolucin o la
reduccin del precio. En los casos en que recurrir contra el vendedor resulte gravoso en
exceso, se concede al comprador una accin directa contra el productor.
Por ltimo, y en paralelo a cualquiera de los remedios anteriores, el comprador puede

exigir la indemnizacin de daos y perjuicios.
No es un remedio exactamente, pero el vendedor est obligado a tener repuestos a

disposicin del comprador durante, como poco, cinco aos.
Estos remedios no proceden cuando la causa de disconformidad es de escasa importancia.
Del mismo modo, tampoco son compatibles con las acciones de saneamiento por vicios
ocultos del Cdigo Civil.
Es importante, por ltimo, sealar unos cuantos plazos:
47
Manifestacin: la disconformidad debe presentarse en los primeros dos aos desde la

entrega para poder recurrir a los remedios. Adems, si se produce durante los seis
primeros meses, se presumir iuris tantum que la falta de conformidad exista en el
momento de celebracin del contrato.
Denuncia: para poder ejercer los remedios, el consumidor tendr que haber
comunicado la disconformidad al vendedor en cuanto la conociera (es decir, en los dos
aos sealados).
Interposicin de la accin: los remedios pueden ejercitarse en los tres aos posteriores
a la entrega de la cosa.
Tambin reguladas en el Cdigo Civil, pero con caractersticas especiales, son las siguientes
compraventas:
Compraventa con pacto de retro (1507CC): en esta compraventa, hay un pacto por el que
el vendedor puede recuperar la cosa vendida pagando el precio de la cosa, los gastos de
contrato (si los pag el comprador) y cualquier otro gasto, necesario y til, que el
comprador haya hecho en la cosa (1518CC). Si no se pacta un plazo mximo para ejercer
el derecho de retracto, se considerar que es de cuatro aos desde la fecha del contrato
(1508.1CC); si se pacta, nunca se podr extender ms all de diez aos (1508.2CC).
Si el comprador vende el bien a un tercero y luego el vendedor ejerce su derecho de
retracto, el tercero estar obligado a devolverle la cosa, salvo que se trate de un bien
inmueble y est protegido por la Ley Hipotecaria (34LH). Ser conveniente entonces, para
evitar que esto suceda, que el derecho de retracto se inscriba en el Registro de la
Propiedad.
Compraventa de bienes muebles a plazo (Ley 28/1998, de Venta a Plazos de Bienes

Muebles): en el artculo 3 de la susodicha ley, se define esta compraventa como el
contrato por el que el vendedor se obliga a entregar una cosa mueble al comprador a
cambio de un precio cierto, que se pagar de forma aplazada en tiempo superior a tres
meses desde la perfeccin del mismo. Este rgimen no ser aplicable, segn el artculo 5,
en determinadas situaciones: compraventas de bienes muebles destinadas a la reventa
pblica, las ventas ocasionales sin finalidad de lucro, los contratos de arrendamiento
financiero... Para que este contrato sea vlido, es necesario hacerlo por escrito, y en tal
documento debern hacerse constar una serie de estipulaciones exigidas (o permitidas)
por el artculo 7 (la inexactud u omisin se sanciona econmicamente).
En estos casos, es vlido el pacto que somete la compraventa a la obtencin de
financiacin de otra entidad para pagar la compra; pero no lo es el pacto por el que el
comprador se compromete a buscar financiacin, a la par que se obliga a pagar al
contado si no la encontrase. Adems, si hay demora del pago (entendida como falta del
mismo, no mero retraso) de dos o ms plazos, o del ltimo plazo, el vendedor podr optar
entre la pretensin de cumplimiento y la resolucin.
En este tipo de compraventa hay prohibicin de disponer para el comprador, es decir,
que no se le permite establecer derechos reales sobre la cosa, venderla... hasta haber
terminado de pagar. Por el contrario, s que se puede pactar la reserva de dominio en
favor del comprador.
Por ltimo, debemos sealar que cualquiera de estos pactos sea oponible a terceros,
ser necesario inscribirlos en el Registro de Venta a Plazos de Bienes Muebles.
Por ltimo, debemos referirnos brevemente a la permuta, que se define como el trueque de
derechos de propiedad (habitual en el mbito de la edificacin: permuta solar por obra). En
tanto que el Cdigo Civil se remite en muchos preceptos al contrato de compraventa para
regularla, aqu nos centraremos nicamente en sealar algunas diferencias:
48
1539CC: en casos de permuta de cosa ajena, puede resolverse el contrato.

En casos de eviccin, el que pierde la cosa puede optar por reclamar al otro la
indemnizacin por daos y perjuicios o recuperar la cosa que troc (solo ser posible
mientras subsista en poder del otro contratante, y sin perjuicio de los derechos que hayan
adquirido terceros de buena fe sobre la cosa en cuestin).
49

Tema 12. La donacin
El primer problema con que nos encontramos cuando hablamos de la donacin es su
naturaleza jurdica, y es que, aunque la estudiemos como contrato, se trata ms de un acto
dispositivo, pues no hay una obligacin de entregar una cosa, sino una entrega efectiva.
Dicho esto, empecemos por sealar que es uno de los medios para adquirir la propiedad
enumerados en el 609CC, y que se define (618CC) como el acto de liberalidad por el que un
sujeto (el donante) dispone gratuitamente de una cosa en favor de otro (donatario), que la
acepta. Se caracteriza, entonces, porque:
Tiene causa gratuita: o sea, que una de las partes se empobrece y la otra se
enriquece.
Es necesaria la aceptacin del donatario: si el donatario no la acepta, la donacin

es nula (630CC). Respecto al momento en que se considera perfeccionada la donacin,
depende del caso (632CC):
Cuando la donacin es de bienes muebles y hay entrega simultnea de la cosa,

se perfecciona cuando acepta el donatario.
Cuando la donacin es de bienes inmuebles y en la escritura pblica comparecen

donante y donatario manifestado sus voluntades de donar y de aceptar lo donado, se
perfecciona cuando el donatario acepta.
Cuando la donacin es de bienes muebles y se ha hecho por escrito, la donacin

se perfecciona cuando el donante conoce de la aceptacin del donatario.
Cuando la donacin es de bienes inmuebles y la aceptacin se manifiesta en una

escritura pblica distinta, la donacin se perfecciona cuando el donante conoce de la
aceptacin del donatario.
Es un contrato formal: es decir, que se hace necesario seguir una serie de

formalidades. Estas se encuentran definidas en los arts. 632 y 633CC:
o
Si se trata de una donacin verbal de bienes muebles, se requiere la entrega

simultnea de la cosa.
Si se trata de una donacin por escrito de bienes muebles, se exige que la

aceptacin tambin sea por escrito.
Cuando se refiere a bienes inmuebles, tiene que constar en escritura pblica. En

ella pueden comparecer ambas partes en manifestacin de sus voluntades, o puede
hacerlo en escrituras pblicas separadas, pero en este ltimo caso, para que surta
efecto, es necesario que la aceptacin se haga en vida del donante.
La donacin puede ser de varios tipos:
Mortis causa (no la vemos aqu).
Donacin modal y donacin onerosa: en ambos tipos, al donatario se le impone, junto

con la donacin, una carga. La diferencia radica en la cantidad de esta carga: si es inferior
a la de lo donado, se trata de una donacin modal; si es igual o superior, se trata de una
donacin onerosa.
Donacin remuneratoria: es aquella donacin que se realiza en recompensa por

servicios prestados al donante.
Donacin con reserva de la facultad de disponer por el donante (639CC): consiste

en una donacin donde el donante an puede disponer de alguno o todos los bienes
donados, o de alguna cantidad con cargo de ellos (si ejerce esta ltima modalidad, la
donacin se convierte en modal u onerosa, en funcin de la cantidad). Es importante
sealar que esta facultad no se puede transmitir a los herederos, ni siquiera pactndolo
50

(pacto nulo), y que las partes pueden pactar un plazo de extincin ms breve que la
muerte del donante.
Si el donante conservaba esta facultad y el donatario transmite la cosa a un tercero, le
alcanza? Para responder debemos atender al 464CC y al 34LH, sobre la proteccin de la
apariencia jurdica.
Donacin con clusula de reversin: se denomina as aquella en la que el donante

somete la donacin a una condicin o plazo. Si el donante fallece antes de que se cumpla,
el donatario purifica su titularidad; si, por el contrato, la condicin o plazo se cumple,
sucede la adquisicin automtica del bien por el donante, sin que el donatario tenga
derecho a ninguna liquidacin.
Esta reversin, adems, se puede establecer en favor de terceros (es decir, que
cumplida tal condicin el bien pase a T). En tales casos, y como tambin son donatarios,
se requiere su aceptacin para poder recibir la cosa. Si no se da, o el tercero no existe en
el momento en que se cumple la condicin o plazo, el donatario purifica su titularidad.
Donacin de nuda propiedad y de usufructo: entendiendo el usufructo como el

derecho real de uso y disfrute de la cosa, que vaca la figura de la propiedad, una
donacin en estas de este tipo hace que un donatario se quede con el primero, mientras
concede al otro la nuda propiedad.
Respecto a la capacidad necesaria para la donacin, debemos sealar que:
El donante debe tener la capacidad necesaria para disponer del bien (624CC).
Al donatario le basta con no estar especialmente incapacitado para aceptar

donaciones (625CC). Sin embargo, cuando se trata de donaciones condicionales u
onerosas, el donatario necesita tener capacidad suficiente para contratar (o que su
representante legal acepte en su lugar). En casos de donaciones a un nasciturus, aceptar
quien, de haber ya nacido, sera su representante legtimo.
En cuanto al objeto de las donaciones, est prohibida la donacin de bienes futuros

(aquellos de los que no se puede disponer en el momento de la donacin). Adems, y dentro
de los bienes presentes, hay unos lmites:
634CC: el donante tiene que reservarse en plena propiedad o usufructo lo necesario para
vivir conforme a sus circunstancias.
636CC: no se pueden entregar por va de donacin ms de lo que se podra dar por va de

testamento, para no lesionar los derechos sus legitimarios.
Sobre los deberes de las partes, lo mejor es estudiarlos desde la perspectiva de cada
uno:
Donante: su primer (y a menudo nico) deber es la entrega de la cosa donada. Aparte,

deber responder de saneamientos por eviccin o vicios ocultos cuando se trate de una
donacin onerosa hasta la concurrencia del gravamen (638CC); en los dems casos, la
regla general es que no responda por ellos, aunque el donatario se subroga en la posicin
del donante, con todos los derechos y acciones que le correspondiesen contra la eviccin
o los vicios ocultos.
Donatario: en primer lugar, tiene un deber de gratitud frente al donante. En las

donaciones modales u onerosas, adems, deber pagar las deudas del donante, en contra
de la regla general (si no se pacta nada, el donatario no responde por las deudas del
donante, aunque s le alcanzan las acciones de rescisin por fraude de acreedores de
aquel).
En el caso de que haya mltiples donatarios, sealaremos que en principio no hay
derecho de acrecer (su parte correspondiente de la donacin se divide entre los otros),
salvo que as se pacte o que se trate de una donacin realizada conjuntamente a dos
cnyuges (637CC).
51

Por ltimo, debemos hablar de la revocacin de las donaciones, que es un sistema
especial de ineficacia. Sus causas pueden ser:
Supervivencia o superveniencia de hijos (644-646CC): cuando un hijo que se crea

muerto reaparece vivo, o cuando tiene hijos tras la donacin, incluso de forma pstuma,
respectivamente.
Incumplimiento de las cargas (647CC), cuando se trate de donaciones modales u

onerosas.
Ingratitud del donatario (648CC): es decir, cuando el donatario adopte una conducta
reprochable respecto al donante (cometer un delito contra l, negarle el alimento
indebidamente...).
Lesin de los derechos de los legitimarios (636CC): hace que la donacin sea
inoficiosa.
52

Tema 13. El arrendamiento de cosas
El arrendamiento, segn el 1543CC, es el contrato por el que un sujeto (arrendador) cede el
uso de una cosa a otro (arrendatario) a cambio de un precio cierto (renta). Se trata de un
contrato consensual, oneroso, sinalagmtico y de tracto sucesivo. En nuestro ordenamiento,
el rgimen general se encuentra regulado en el Cdigo Civil, pero adems tenemos dos
regmenes especiales (arrendamientos urbanos y rsticos) en sendas leyes especiales.
Vemoslos por orden.
Lo primero que debemos sealar es que la configuracin que hace el Cdigo Civil del
arrendamiento est obsoleta y ampliamente superada por la doctrina. As, el Cdigo
Civil incluye en materia de arrendamientos los de obra y servicios, que actualmente son
contratos independientes al arrendamiento (contrato de obras y contrato de prestacin de
servicios).
Tampoco debemos pasar por alto el hecho de que su mbito de aplicacin se ha
reducido gravemente, porque, aunque se cre pensando en el arrendamiento de bienes
inmuebles, el desarrollo de las leyes especiales que ya hemos mencionado le ha quitado
terreno, de tal modo que ahora sus normas solo sirven para los inmuebles que no encajan en
ellas (por ejemplo, el arrendamiento de solares) y pra bienes muebles.
Sealadas tales caractersticas, centrmonos ahora en las obligaciones de cada sujeto y
en los remedios con que cuenta el otro frente a su incumplimiento:
Arrendador: su primera obligacin, obviamente, es la entrega de la cosa al

arrendatario. Adems, est obligado a hacer las reparaciones necesarias (las que deben
hacerse sobre la cosa durante la duracin del contrato para que se conserve en el estado
correcto para destinarla al uso que se le da) y urgentes (las que no pueden diferirse hasta
el fin del arriendo), que corrern a su cargo.
Igualmente, tambin debe proporcionar al arrendatario el goce pacfico de la cosa, es
decir, evitar perturbaciones procedentes de s mismo y de otros, cuando estas sean de
derecho (es decir, cuando un tercero ejercita un derecho sobre la cosa; el arrendador
debe defender al arrendatario). Cuando sean de hecho, sin embargo, no tendr obligacin
de defenderle, sino que ser el propio arrendatario quien cuente con acciones a ejercer
frente al perturbador para protegerse.
Su ltima obligacin consiste en el saneamiento de la cosa arrendada. El Cdigo Civil nos
remite para ello al saneamiento contemplado en materia de compraventa, pero la
doctrina ve esta referencia innecesaria: cuando sea un saneamiento por vicios ocultos,
basta con recurrir a la obligacin del arrendador de hacer las reparaciones necesarias y
urgentes; y cuando sea un saneamiento por eviccin, podemos encajarlo en la
perturbacin de derecho del goce pacfico, por lo que est obligado a defenderle.
Si el arrendador incumple alguna de estas obligaciones, el arrendatario puede, segn el
1556CC, exigir una indemnizacin por daos y perjuicios, adems de optar entre la
conservacin y la resolucin del contrato.
Arrendatario: su primera obligacin es el pago de la renta. Adems, debe usar

adecuadamente la cosa, es decir, no puede variar su forma (se le permite introducir
mejoras tiles y voluntarias, que podr retirar luego, pero no tiene derecho a su
reembolso); y a su cargo corren los gastos de escritura, si los hay. Tambin tiene el deber
de tolerar las reparaciones urgentes, aunque sean molestas o incluso le priven del uso de
la cosa (1558CC), pero si duran ms de 40 das tiene derecho a que se le disminuya la
renta proporcionalmente al tiempo de reparacin y a la parte de la cosa de la que sea
privado. Adems, si esta privacin hiciese inhabitable la parte de la finca arrendada que
necesita para vivir puede optar por la resolucin.
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Segn el 1559CC, tiene el deber de comunicacin, o sea, la obligacin de avisar al
arrendador de las reparaciones necesarias y de las usurpaciones y eventos daosos que
otro haya realizado sobre la cosa, facilitando el cumplimiento del arrendador. Por ltimo,
al trmino del contrato de arrendamiento, el arrendatario debe devolver la cosa en la
forma que se entreg, y responder por el deterioro o prdida de la misma (cuando se
deba a su persona o a las de su casa, no cuando se pruebe que no es culpa suya).
Frente a su incumplimiento, el arrendador puede exigir los mismos remedios, es decir, la
indemnizacin por daos y perjuicios, y optar por la resolucin o la conservacin del
contrato.
Vistos los sujetos, nos
arrendamiento, que son:
interesa
ahora
ver
las
causas
de
terminacin
del
El vencimiento del trmino, si se pact un plazo de duracin. Sin embargo, a este

respecto es importante la figura de la tcita reconduccin (1566CC), que nos dice que, si
tras el trmino del contrato el arrendatario permanece 15 das en posesin de la cosa con
aquiescencia del arrendador, el contrato se prolongar (un ao si se fij una renta anual,
un mes si mensual...), salvo que haya requerimiento por parte del arrendador en esos
quince das. Tambin es posible pactar una prrroga, antes del vencimiento del contrato,
evitando que termine.
La venta de la cosa arrendada, o sea, cuando el arrendador venda a un tercero la

cosa (esto es una manifestacin del principio "venta quita renta"), segn el 1571CC. A
cambio, deber indemnizar al arrendatario. Hay, sin embargo, determinados casos en que
no sucede as: cuando comprador y vendedor as lo pacten en el contrato de
compraventa; y cuando el arriendo est inscrito en el Registro de la Propiedad. En estos
casos, el comprador se subroga en la posicin del arrendador.
La prdida de la cosa arrendada (1568CC, que nos remite a los arts. 1182 y
1183CC).
La muerte de una de las partes.
La doctrina est dividida sobre si esta es o no una causa de terminacin.

Los ltimos dos casos que nos interesa estudiar del arriendo implican la transmisin de la
cosa a un nuevo sujeto: el subarriendo y la cesin.
El subarrendamiento supone la existencia de dos contratos: uno entre el arrendador

y el arrendatario, y otro sobre la base de este primero entre el subarrendador (el
arrendatario) y el subarrendatario. El Cdigo Civil lo permite en el art. 1550, salvo que se
excluya expresamente en el contrato. Sobre su funcionamiento, nos interesan tres reglas:
o
El subarrendatario se obliga frente al arrendador y al subarrendador a dar el uso

correcto a la cosa (el convenido en el primer contrato, entre arrendador y arrendatario).
El arrendador tiene una accin directa contra el subarrendatario para cobrarse lo

que le deba el arrendatario, en contra del principio de relatividad de los contrarios.
Aparte de por las causas normales, el subarriendo se extingue por la extincin

del arrendamiento.
La cesin supone que el arrendatario sale de la escena jurdica, dejando que otro
ocupe su lugar. No est regulada en el Cdigo Civil, pero por las reglas generales que ya
hemos estudiado (novacin del deudor) es necesario que el arrendador consienta.
Centrmonos ahora en el rgimen especial de los arrendamientos urbanos, regulado

en la Ley 29/1994 de Arrendamientos Urbanos y recientemente reformado en 2013 para
introducir medidas de flexibilizacin y fomento del mercado de alquiler de viviendas. La
susodicha ley distingue entre dos tipos de arrendamientos, segn al fin a que se destine el
arriendo:
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Arrendamiento de vivienda: se define, segn el 2LAU, como aquel que recae sobre una
edificacin habitable cuyo destino primordial sea satisfacer la necesidad permanente de
vivienda del arrendatario. Segn el 4.2LAU, este arrendamiento se rige jurdicamente por
lo que pacten las partes, en el marco establecido en el Ttulo II de la LAU, y,
supletoriamente, por lo dispuesto en el Cdigo Civil.
La duracin del contrato se encuentra regulada en los arts. 9, 10 y 11 LAU. Respecto a
ella, debemos estudiar algunos casos:
o
Duracin mnima: el contrato, como mnimo, durar tres aos. Las partes pueden
pactar el plazo que prefieran, pero si queda por debajo de este lmite, llegado el da del
vencimiento, el contrato se prorroga obligatoriamente por plazos anuales hasta
alcanzar esta duracin mnima. Esta prrroga no procede si, una vez termina el primer
ao de duracin del contrato, el arrendador comunica al arrendatario (con dos meses
de antelacin) que necesita la vivienda arrendada para destinarla a vivienda
permanente para s o ciertos familiares, o para su cnyuge en los supuestos de
sentencia firme de separacin, divorcio o nulidad matrimonial.
En tanto que esta duracin mnima est destinada a proteger al arrendatario, se
entiende que puede renunciar a ella, manifestando al arrendador tal voluntad con 30
das de antelacin a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de las
prrrogas.
La prrroga: adems de lo mencionado en el apartado anterior, el contrato se

prorroga durante un ao ms cuando, pasados los tres aos mnimos, ninguna de las
partes notifique a la otra su voluntad de no renovarlo con 30 das de antelacin.
Duracin en caso de falta de pacto: si las partes no especificaron el plazo de

duracin del contrato o fijaron un plazo indeterminado, debe entenderse que el
contrato se ha celebrado por el plazo de un ao, sin perjuicio del derecho de prrroga
anual.
Derecho de desistimiento: conforme al 11LAU, es una facultad que corresponde

al arrendatario, y que puede ejercer una vez hayan transcurrido seis meses, aunque
comunicndoselo al arrendador con una antelacin mnima de 30 das.
En cuanto a la renta, el 17LAU especifica que sern las partes quienes la estipulen
libremente. As, por ejemplo, pueden pactar que, durante un plazo determinado, la
obligacin de pago de la renta se reemplace total o parcialmente por el compromiso del
arrendatario de reformar o rehabilitar el inmueble (en los trminos y condiciones que
pacten). Adems, segn el 18LAU, la renta se puede actualizar desde el inicio del contrato
en la fecha que se cumpla cada ao de vigencia del contrato, en los trminos que pacten,
y es posible elevarla por mejoras, siempre que hayan transcurrido tres aos de duracin
del contrato (19LAU).
En materia de obras, debemos ver cules deben, pueden o no pueden realizar
arrendatario y arrendador sobre la vivienda:
o
Arrendatario: previa notificacin escrita al arrendador, puede realizar en la

vivienda las obras necesarias para adaptarla a su discapacidad o a su edad superior a
70 aos (o la de su cnyuge o persona con quien conviva de forma permanente en
anloga relacin de afectividad, o la de los familiares que con l convivan: 21LAU), que
luego deber retirar al trmino del contrato si as lo exige el arrendador (24.2LAU). Del
mismo modo, est obligado a realizar las pequeas reparaciones que exija el desgaste
por el uso ordinario de la vivienda, que corrern a su cargo (21.4LAU). Para realizar
obras que modifiquen la configuracin de la vivienda o de sus accesorios, necesita el
consentimiento por escrito del arrendador (23.2LAU); de omitirse, el arrendador podr
exigir que el arrendatario reponga las cosas al estado anterior (23.2.IILAU). Por ltimo,
en ningn caso se le permite realizar obras que disminuyan la estabilidad o seguridad
de la vivienda (23.1LAU).
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o
Arrendador: est obligado (sin derecho a elevar por ello la renta) a hacer todas
las reparaciones necesarias para conservar la vivienda en condiciones de habitabilidad
para servir al uso convenido, salvo que el deterioro sea imputable al arrendatario (en
virtud de los arts. 1563 y 1564CC) o que la vivienda sea destruida por causa no
imputable al arrendador (21.1LAU). El arrendatario habr de soportar tales obras
cuando no puedan diferirse hasta la terminacin del arrendamiento, aunque le sean
molestas o durante ellas se vea privado de una parte de la vivienda, y deber poner en
conocimiento del arrendador la necesidad de las mismas en el plazo ms breve posible
(21.3LAU); pero si la obra dura ms de 20 das, la renta deber disminuirse en
proporcin a la parte de la vivienda de que se vea privado (21.2LAU)
Tambin debe entregar al arrendatario el importe de la realizacin de reparaciones
urgentes que aquel realice para evitar un dao inminente o una incomodidad grave,
aunque tendr que habrselas comunicado al arrendador dentro de lo razonable
(21.3LAU).
Por ltimo, segn el 22LAU el arrendador puede realizar obras de mejora cuya
ejecucin no pueda diferirse razonablemente hasta la conclusin del arrendamiento,
aunque deber notificar al arrendatario con al menos tres meses de antelacin la
naturaleza, comienzo, duracin y coste previsible de las obras. En el mes siguiente a tal
notificacin, el arrendatario dispone de un derecho de desistimiento, salvo que las
obras no afecten o afecten de modo irrelevante a la vivienda arrendada; en cualquier
caso, el arrendatario que soporte las obras tendr derecho a una reduccin de la renta
proporcional a la parte de la vivienda de la que se vea privado por causa de aquellas,
as como a la indemnizacin de los gastos que las obras le obliguen a efectuar.
En cuanto a la posible enajenacin de la vivienda por parte del arrendador, debemos

distinguir dos casos distintos, segn el 14LAU:
o
Si la finca arrendada est inscrita en el Registro de la Propiedad con anterioridad

a la enajenacin, y el contrato de arrendamiento est inscrito, el adquiriente se
subroga en los derechos y obligaciones del arrendador, y el arriendo se mantiene por la
duracin pactada ms las prrrogas legales. Si el arriendo no estuviera inscrito, sin
embargo, el adquirente que rena los requisitos del 34LH (de buena fe y a ttulo
oneroso) no quedar subrogado en la posicin del arrendador.
Si la finca arrendada no est inscrita, el 14LAU nos remite al 1571CC.
En casos de separacin, nulidad o divorcio del arrendatario, el cnyuge a quien se

atribuya el uso de la vivienda arrendada de forma permanente o en plazo superior al que
reste por cumplir el contrato de arrendamiento pasar a ser el titular del contrato
(15LAU).
En caso de que el arrendatario muera, se permite la subrogacin en su posicin para
determinadas personas enumeradas en el 16LAU (cnyuge o pareja sentimental estable,
descendientes, ascendientes que hubieran convivido con l habitualmente...). Sin
embargo, en arrendamientos con duracin inicial superior a tres aos, las partes pueden
pactar que no haya tal derecho de subrogacin cuando el fallecimiento tenga lugar
despus de transcurridos los tres primeros aos, o que el arrendamiento se extinga a los
tres aos cuando el fallecimiento se produzca con anterioridad.
Arrendamiento para uso distinto del de vivienda: segn el 3.1LAU, el

arrendamiento es para uso distinto del de vivienda cuando, recayendo sobre una
edificacin, tenga como destino primordial un uso distinto a la satisfaccin de la
necesidad permanente de vivienda del arrendatario (segn los ejemplos que aade a
continuacin, podemos considerar que en esta figura encajan los arrendamientos de
segunda residencia, los de temporada, los tradicionales de local de negocio y los
asimilados a estos).
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En esta figura, la enajenacin de la finca arrendada supone, en principio, la subrogacin
del adquirente en la relacin arrendaticia (29LAU), salvo que el arrendatario no tenga su
derecho inscrito en el Registro de la Propiedad. Adems, la cesin del contrato y el
subarriendo se permiten cuando el arrendatario ejerza una actividad empresarial o
comercial, sin necesidad del consentimiento del arrendador (32LAU), aunque deber
notificrselo al arrendador, que tendr derecho a que se eleve la renta en el porcentaje
que se fija legalmente.
Para obras, la legislacin nos remite a lo dispuestos para los arrendamientos de vivienda.
En casos de fallecimiento del arrendatario, cuando aquel ejerciera en el local alguna
actividad empresarial o profesional, se permite que el heredero o legatario que contine
tal actividad se subrogue en el contrato (33LAU).
Por ltimo, el 34LAU confiere al arrendatario una indemnizacin a la extincin del
contrato, a cargo del arrendador, bajo ciertas circunstancias (prdida de clientela o
aprovechamiento por el arrendador o por un tercero).
El ltimo aspecto que nos interesa estudiar de este rgimen especial es la fianza (aquella
cantidad de dinero en metlico que el arrendador est obligado a exigir y el arrendatario a
prestar en el momento de celebracin del contrato), contemplada en el 36LAU. La cantidad de
esta ser la equivalente a un mes de renta, en casos de arrendamiento de vivienda, o a dos
mensualidades, en caso de arrendamiento para uso distinto del de vivienda. Su finalidad es
garantizar el cumplimiento de las obligaciones por parte del arrendatario, pero no impide que,
adems de esta garanta obligatoria, las partes pacten cualquier otra adicional.
Por ltimo, aunque ms brevemente, nos interesa estudiar el rgimen de la Ley 49/2003
de Arrendamientos Rsticos, modificada en 2005, ya que la poltica de los arrendamientos
rsticos es una pieza clave en la poltica agraria por el amplio nmero de personas y gran
extensin de tierras (se estima que una tercera parte de las 26 millones de hectreas
destinadas a cultivo se hallan arrendadas bajo diferentes tipos de contrato) implicadas.
Debemos sealar, en primer lugar, que esta ley solo se aplica a los profesionales de la
agricultura y a determinadas sociedades (14 y 16LAR), siempre y cuando no sobrepasen el
lmite en la cuanta de tierras en explotacin (18LAR). Y, en segundo lugar, solo queremos
apuntar que la duracin mnima establecida es de cinco aos.
Lo nico que debemos tener en cuenta, aparte de lo citado, es que el Gobierno prepara una
reforma de la Ley de Arrendamientos Rsticos, que prev, entre otras cosas, disminuir el
tiempo mnimo de duracin del contrato a dos aos (aunque se permite a las partes pactar un
perodo distinto de duracin), e incrementar el tamao de las explotaciones para mejorar su
eficiencia, productividad y competitividad.
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Tema 14. El contrato de prstamo
Se trata de un contrato real (discutible) por el cual un sujeto entrega a otro una cosa, que
puede ser fungible/consumible (mutuo) o infungible (comodato), a condicin de que, pasado
un tiempo, se la devuelva. Dependiendo de si es mutuo o comodato, las reglas sern
distintas, as que estudimoslas por separado:
Comodato: se trata del contrato por el que una parte (comodante) entrega a otro
(comodatario) una cosa para su uso (no los frutos que genere), pero conservando la
propiedad de la cosa. La cosa en cuestin debe ser un bien no consumible, o un
bien consumible que se presta para un uso que no lo consume.
Es un contrato esencialmente gratuito (1740.3CC), por lo que, si se pacta un precio, deja
de ser comodato. Adems, acepta la sucesin mortis causa (ser heredado por los
herederos del comodatario y comodante), salvo que se estableciese en atencin a la
persona del comodatario; pero, puesto que nada se dice de la cesin inter vivos, cabe
deducir que para hacerla se necesitar el consentimiento del comodante, como en
cualquier otro contrato.
Su duracin ser la que fijen las partes. Si nada se dice, habr de deducirse la duracin
de lo que dure el uso pactado. Si tampoco se pact un uso, este deber completarse con
la costumbre del lugar. Y si tampoco hubiera costumbre, ser el comodante quien decida
cuando revocarlos. Del mismo modo, si sobrevenidamente surge por su parte una urgente
necesidad del bien, puede ponerle fin antes del plazo pactado.
Respecto a las obligaciones y derechos de las partes, es mejor verlos por separado:
o
Comodatario: tiene derecho al uso de la cosa, pero no a sus frutos. A cambio,

debe cuidar la cosa con la diligencia de un buen padre de familia, y restituir el bien al
trmino del contrato (no cuenta con un derecho de retencin). A su cargo corren los
gastos ordinarios de manutencin de la cosa, pero no los extraordinarios (que deber
comunicar al comodante: 1751CC). Adems, deber responder por la prdida o
deterioro de la cosa en determinados casos:
Cuando se haya producido por su dolo o culpa.

Cuando se haya producido por caso fortuito, siempre que: destinase el
bien a un uso distinto del pactado; ya hubiese obligacin de restituirla en el
momento de producirse; o la cosa se prestase con tasacin.
Comodante: segn el 1752CC, debe responder de los daos que la cosa

prestada provoque al comodatario, cuando estos derivasen de vicios ocultos y se lo
prestase de mala fe (con dolo o culpa lata).
Por ltimo, debemos mencionar que el comodato, cuando no tenga plazo y el comodante
pueda exigir en cualquier momento la devolucin del bien, puede dar lugar al precario
(una figura posesoria que se caracteriza por la incertidumbre, donde el comodatario
puede ser privado de la cosa en cualquier momento).
Mutuo: se trata del prstamo donde un sujeto (prestamista) transmite a otro

(prestatario) la propiedad de un dinero u otra cosa consumible, a cambio de que el otro le
devuelva la misma cantidad (y de la misma calidad) de dinero o de la cosa consumible. Al
ser un contrato que transmite la propiedad, la capacidad exigida a las partes es la
necesaria para enajenar las cosas, de las que adems debern ser propietarios. Se trata
de un contrato gratuito por naturaleza, por lo que no se impide el pacto de intereses. En
caso de hacerse, deberemos comprobar si nos encontramos ante un supuesto de usura
(Ley Azcrate, de 1908, requisitos cumulativos: los intereses pactados son notablemente
superiores al inters normal del dinero; son manifiestamente desproporcionados a las
circunstancias del caso, o se ha establecido en tales condiciones que pueda resultar
leonino; y existen motivos para suponer que el prestatario ha aceptado los bienes bien
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por su situacin de angustia, bien por inexperiencia, bien por su escasez de facultades
mentales), porque, de ser as, el contrato se anula. En caso de haberse pagado, el
prestamista deber devolver la parte del prstamo que exceda de lo aceptable.
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Tema 15. Contrato de servicios. Mandato. Depsito
La regulacin que nos ofrece el Cdigo Civil sobre el contrato de prestacin de servicios,
bajo el nombre de arrendamiento de servicios (1583-1587CC), es parca, obsoleta e
insuficiente. Es por ello que ha habido un fuerte desarrollo de este contrato al margen del
Cdigo, a travs de otras leyes, estatutos, etc. Sin embargo, tales cuestiones no son materia
de esta asignatura, por lo que aqu nos centraremos en lo regulado por el Cdigo Civil,
aunque siempre desde la ptica que la doctrina ha desarrollado.
Empezaremos entonces por denominarlo contrato de prestacin de servicios, y no
arrendamiento de servicios. Se trata de un contrato consensual, sinalagmtico y no sujeto a
ninguna formalidad, cuyo objeto es el desarrollo de una determinada actividad por parte de
un sujeto (prestador) en beneficio de otro (cliente), a cambio de un precio. Esta obligacin
que asume el prestador de servicios es de medios, no de resultado, por lo que basta con
actuar con la diligencia que le sea exigible para liberarse.
Veamos ahora las obligaciones de cada parte:
Prestador de servicios: su nica obligacin consiste en prestar el servicio

contratado. En principio debe hacerlo personalmente (aunque esto no impide recurrir a
auxiliares, lo que estos hagan queda bajo su supervisin y responsabilidad), y actuando
con la diligencia exigible (la que exige la lex artis ad hoc: la propia del sector de servicios
en el que desempea su actividad; los usos sociales integran el contrato).
Cliente: est obligado, segn el 1583CC, a pagar el precio cierto. Segn la

jurisprudencia del Tribunal Supremo, no es necesario pactarlo expresamente, sino que
puede ser el conocido por costumbre y usos en el lugar correspondiente (los Colegios
Profesionales suelen publicar tarifas generales para cada zona en caso de que no se pacte
nada, aunque el cliente puede impugnarlas).
En cuanto a la duracin, queda expresamente prohibido que se establezca para toda la

vida (1583CC), siendo tal pacto nulo. Se permite entonces que sea determinada, cuando se
trate de un servicio determinado, o indeterminada, cuando el servicio sea indeterminado (en
tal caso, el cliente puede poner fin al contrato sin indemnizar al prestador).
Sobre la extincin de este contrato, en principio son de aplicacin las causas generales,
aunque se incluye una especfica: el fallecimiento del prestador de servicios.
Por ltimo, y en lo que se refiere al incumplimiento, diremos simplemente que se aplican
los remedios generales.
Entramos ahora en el segundo de los tres contratos que vamos a estudiar en este tema: el
contrato de mandato (1709-1739CC). Muchas de sus reglas ya las hemos estudiado el curso
pasado porque, a falta de una regulacin especfica para la representacin, esta se ha
construido principalmente sobre el mandato.
En el contrato de mandato tenemos a una parte (mandatario) que se obliga a prestar
algn servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de la otra (mandante). Es un
contrato consensual, que admite consentimiento tcito o expreso, y naturalmente gratuito,
salvo en el caso del 1711.2CC (cuando el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de
servicios de la misma especie a que se refiere el mandado), donde se presume que hay
obligacin de retribuirlo.
Respecto a las obligaciones de las partes, diremos:
Mandatario: est obligado a ejecutar el mandato, dentro de los lmites que se le

impongan (si es que se le dan instrucciones) y actuando siempre con la diligencia de un
buen padre de familia (salvo que se pacte aumentarla). Debe, adems, rendir cuentas de
su gestin ante el mandante, y entregarle todo lo recibido, incluso cuando no se debiera
60

al mandante (segn el 1720CC; esta obligacin est pensada en principio para la
representacin directa, porque en ella es en la que el tercero puede reclamarle
directamente al dominus).
En caso de incumplir alguna de estas obligaciones, el mandante puede resolver el
contrato y pedirle la indemnizacin por los daos sufridos por causa del mandatario
(1718CC). Si esto sucede cuando hay varios mandatarios, no responden solidariamente de
tales daos, salvo que as se exprese (1723CC).
Mandante: su primera obligacin es la de anticipo, es decir, abonar al mandatario las

cantidades necesarias para el desempeo del mandato. Si fue el mandatario quien las
adelant, deber remunerrselas, incluso si el negocio no hubiera salido bien (salvo que la
infructuosidad del mandato se debiera a la culpa del mandatario, segn 1728CC).
Adems, debe indemnizar al mandatario los daos y perjuicios que sean consecuencia del
cumplimiento del mandato (siempre que el mandatario no haya actuado con culpa o
negligencia), y retribuir al mandatario en su caso.
En caso de que incumpla, el 1730CC concede al mandatario derecho de retencin de
las cosas que son objeto del contrato de mandato. Si esto sucede en casos en que hay
varios mandantes, se presume que responden solidariamente, salvo pacto en contrario
(1731CC).
En cuanto a las posibles causas de extincin del mandato, tenemos:
Revocacin del mandato: puede hacerse en cualquier momento. Sin embargo, si el

mandato se estableci para contratar con terceros, no pueden ser perjudicados si no se
les comunica la revocacin (1734CC).
Renuncia del mandatario (1736CC): es una declaracin de voluntad de carcter

recepticio, por la cual el mandatario se libera de su obligacin. Si esta renuncia no tiene
justa causa (una causa que supone que no puede continuar el mandato sin un grave
detrimento suyo), deber indemnizar al mandante por los daos y perjuicios que deriven
de la renuncia; si la tiene, sin embargo, no tendr que indemnizar al mandante, pero
deber continuar ejecutando el mandato hasta que aquel pueda tomar las medidas
necesarias para ocurrir a esta falta (1737CC).
Muerte del mandante o mandatario: esta causa de extincin se debe a que el

contrato de mandato se basa en la confianza. La muerte de una de las partes, por tanto,
conlleva la extincin del contrato.
Incapacidad del mandatario.

Declaracin de prodigalidad de cualquiera de las partes (dilapidacin de sus
bienes...).
Insolvencia de cualquiera de ellos.
Debemos sealar que, como regla general, se entiende que el mandatario puede transferir
(queda entonces fuera del negocio, y debe aceptarlo el mandante) o delegar (sigue siendo
parte de l, es una especie de subapoderamiento, y no necesita autorizacin) el mandato en
un sustituto, pero en este ltimo caso responde por la actuacin del mismo.
Para terminar, nos interesa hablar brevemente de la gestin de negocios ajenos sin
mandato, ya que, aunque se encuentra regulada en materia de cuasicontratos (18881894CC), la doctrina la ha reubicado en el mandato. Esta se da cuando un sujeto (gestor), sin
ninguna obligacin legal ni voluntaria, gestiona un negocio ajeno (del dominus) que est
abandonado y que es lcito sin contar con su autorizacin, para evitar un perjuicio evidente y
manifiesto en una situacin de urgencia, pudiendo para hacerlo delegar en un tercero (que
responder solidariamente con l ante el dominus). El objeto de tal gestin puede, entonces,
ser un acto material, o un acto o negocio jurdico.
Las obligaciones que tienen las partes en esta gestin son:
61
Gestor: si ha iniciado la gestin, debe continuarla hasta el trmino del asunto, o

requerir al interesado para que le sustituya (1888CC). Adems, debe actuar con la
diligencia de un buen padre de familia (si por su culpa o negligencia se irrogan perjuicios
al dominus, deber indemnizarle), aunque puede acometer gestiones arriesgadas si
el dominus tena por costumbre hacerlas, y rendir cuentas de su gestin. No puede ser
gestor aquel a quien se ha prohibido expresamente serlo.
Dominus: debe responder de las obligaciones haya acometido en su inters cuando

las ratifique (se aplican, segn el 1892CC, las reglas del mandato para la ratificacin), se
aproveche de la gestin o cuando, actuando, el gestor evit un peligro evidente y
manifiesto, aunque no resultase ningn provecho.
Por ltimo, entramos ahora en el tercer contrato de este tema: el depsito. Regulado
en 1758-1789CC, se define como el contrato por el que un sujeto (depositario) recibe una
cosa ajena (del depositante, que puede ser una o varias personas,) para custodiarla
(conservarla adecuadamente sin disponer de ella) y luego restituirla. El depsito es un
contrato naturalmente gratuito, y del que solo pueden ser objeto cosas muebles (infungibles o
fungibles, clasificables estas a su vez entre susceptibles de identificacin o no), admitindose
incluso las cosas hurtadas (el depositario no tiene por qu comprobar la procedencia de la
cosa; si, an as, descubre que la coda es hurtada, deber comunicrselo al propietario, y si
aquel no responde en el plazo de un mes, se liberar de la obligacin), que se puede
subdividir en dos clases segn el 1759CC:
Judicial (no lo estudiamos aqu).
Extrajudicial: este, a su vez, puede ser de dos clases, segn el 1762CC:

o
Depsito voluntario (1763CC): un depsito es voluntario cuando se entrega la

cosa por voluntad del depositante. Se trata de un contrato real, naturalmente gratuito
y, en principio, unilateral (solo genera obligaciones para una de las partes), salvo que
se pacte la retribucin o surjan obligaciones posteriores.
En cuanto a la capacidad necesaria para acometerlo, podemos encontrarnos con
que:
El depositario sea incapaz (1765CC): el depositante podr recuperar la

cosa ejerciendo una accin de restitucin derivada del contrato de depsito, una
accin de nulidad por falta de capacidad, o por accin reivindicatoria contra el
tercero al que el depositario haya enajenado la cosa. Su xito, sin embargo,
depender del juego de la apariencia jurdica y del 464CC.
El depositante sea incapaz: el depositario deber, entonces, restituir la

cosa a su representante legal, o al depositante una vez que haya recuperado la
capacidad.
El
depositario
devenga
incapaz
sobrevenidamente:
representantes legales debern entregar la cosa al depositante.
El depositante devenga incapaz sobrevenidamente: el depositario

deber devolver la cosa al representante legal.
sus
En cuanto a las obligaciones de las partes, tenemos que:
Depositario: tiene una obligacin de custodia de la cosa; y una

obligacin de restitucin, es decir, el deber de devolver la misma cosa con sus
productos y accesorios (o una cosa de la misma especie, calidad y cantidad, si era un
bien fungible no susceptible de identificacin) en el lugar designado para ello (en su
defecto, en el mismo lugar en que se hallare depositada) en el momento en que
expire el plazo o antes, si se lo exige el depositante o el depositario renuncia con
justa causa.
62
Depositante: si se trata de un depsito oneroso, deber retribuir al

depositario. Adems, deber hacerse cargo de los gastos de mantenimiento de la
cosa en que haya incurrido, y de los daos y perjuicios que el depsito haya
generado al depositario. En caso de incumplimiento, el depositario tiene un derecho
de retencin.
Depsito necesario: segn el 1781 y 1783CC, el depsito es necesario en tres
casos:
Cuando se hace en cumplimiento de una obligacin legal.
Cuando se hace como consecuencia de una calamidad (se rige

entonces por las reglas de depsito voluntario).
Cuando se trate de los objetos que los viajeros entren en "fondas

y mesones" (1783-1784CC); en este caso, la responsabilidad surge ex lege en el
momento que se introducen los efectos y se anuncia al hostelero o dependiente. La
"fonda" o "mesn" responder, sin embargo, nicamente por los acontecimientos
que procedan de acontecimientos dentro de su mbito de control (no, por ejemplo,
de un atraco...).
63

Tema 16. El contrato de obra
La regulacin del contrato de obras la encontramos en dos textos: en el Cdigo Civil (15881600CC), y en la Ley de Ordenacin de Edificacin, de 1999 (regulacin ms clara y
protectora de los adquirentes de viviendas). Nos centraremos en primer lugar en la regulacin
del Cdigo, para acometer luego la de la LOE.
Este contrato se define como aquel por el que un sujeto (dueo de la obra o comitente)
encarga la ejecucin de la obra (construccin, reparacin de un bien mueble, elaboracin de
un dictamen...) a otro sujeto (contratista), que se compromete a realizarla, adquiriendo una
obligacin de resultado. Segn el 1588CC, el contratista puede obligarse nicamente a la
realizacin de la obra, o tambin a suministrar los materiales (este segundo caso es ms
complejo: se trata de un contrato de obra, o de obra y venta de materiales?). En cualquier
caso, es un contrato consensual y sinalagmtico, donde rige el principio de libertad de forma.
Las obligaciones que asumen las partes son:
Contratista: est obligado, principalmente, a realizar la obra en el plazo pactado, con

la diligencia que se le exigiera en el contrato y, en su defecto, la que dicte la lex artis, de
tal forma que se considera que cumple cuando pone la obra a disposicin del comitente
(aunque se admite pactar que esta entrega se haga por piezas o medida). Adems, debe
conservar la obra hasta el momento de la entrega, y responder por los actos de sus
auxiliares.
Comitente: sus obligaciones principales son pagar el precio convenido (puede

pactarse que se haga por plazos, antes de la obra, despus...) y recibir la obra (esta
recepcin solo es exigible cuando la obra se ajusta a lo pactado, y puede hacerse tcita o
expresamente). Adems, debe poner al contratista en situacin de poder realizarla.
En cuanto a los riesgos de prdida y deterioro de la cosa por caso fortuito antes
de la entrega, quien los sufra depender de la modalidad de obra en que nos encontremos:
Si es el contratista quien suministra los materiales, la regla general es que sea l

quien asuma el riesgo, salvo que haya morosidad en la recepcin de la obra por el
comitente.
Si es el comitente el que suministra, la regla general sigue siendo que el

contratista sea quien asuma el riesgo, pero se puede librar si hay morosidad en la
recepcin de la obra o la causa de la prdida de la cosa estriba en la mala calidad de los
materiales que el comitente le suministr.
En cuanto a la proteccin de los crditos nacidos de contratos de obra, tenemos tres

mbitos:
Concesin de una accin directa (1597CC): la accin directa es una accin que pasa
por encima del principio de relatividad de los contratos, pues permite al contratista, si
tiene una deuda con un tercero (relacionada con la obra), obligar a que sea el comitente
quien la pague, con el lmite, claro est, en lo que aquel le debiera al contratista. Para que
la accin proceda, es necesario que se trate de una obra contratada por precio alzado,
que la deuda tenga causa en la propia obra, y que la cantidad reclamada sea igual o
inferior a la que el dueo de la obra debe al contratista. No se trata, sin embargo, de una
accin subsidiaria (puede procederse a interponer una accin personal contra el
contratista, y otra contra el comitente).
No son presupuesto de la accin directa (o sea, no es necesario que se den para poder
ejercerla) ni la insolvencia del contratista, ni la prueba de que la deuda en cuestin existe
(en este caso, el comitente ser quien pruebe lo contrario).
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Derecho de retencin (1600CC): permite al contratista retener la entrega de la cosa

mueble hasta el pago.
Concesin de privilegio de crditos: en la tabla que colg la profesora en Moodle se

explica que algunos crditos derivados del contrato de obra tienen privilegio para ser
cobrados (1921ss.CC).
Por ltimo, el Cdigo contempla, aparte de las causas de extincin generales, tres
causas especficas que extinguen este contrato:
Desistimiento del dueo de la obra (1594CC): por su sola voluntad, el comitente

puede desistir de la realizacin de la obra. Si esta ya se hubiera iniciado, sin embargo,
tendr que indemnizar al contratista todos los gastos, trabajos y utilidad que pudiera
obtener de ella.
Muerte del contratista(1595CC), si el contrato se realiz en atencin a las cualidades

personales del contratista.
Imposibilidad de acabar la obra (1595.IIICC), por causa independiente de la

voluntad del contratista (cambio en la legislacin, por ejemplo).
Entramos ahora en la regulacin de la Ley de Ordenacin de la Edificacin (de 1999).

Con esta ley, que profundiza en el contrato de obra del sector inmobiliario, se pretenda dar
respuesta a una multiplicidad de casos que se daban en la prctica (defectos en una casa
recin comprada, problemas graves en la estructura...) y por los que, dado el principio de
relatividad de los contratos, los propietarios solo podan reclamar al promotor. Ya antes haba
hecho el Tribunal Supremo una interpretacin bastante extensiva del 1591CC para proteger a
los propietarios en estos casos, pero con esta ley se cristaliza gran parte de su jurisprudencia
en un nico texto, facilitando su proteccin.
En primer lugar, el artculo 2LOE seala el objeto de aplicacin de la ley: el proceso de
edificacin, entendido como la construccin de un edificio de carcter permanente (privado o
pblico), as como los de reparacin, intervencin, reconfiguracin... Respecto a lo que
debemos entender por edificio, tenemos dos teoras:
Interpretacin estricta: solo es edificio la construccin destinada a la habitacin

humana.
Interpretacin amplia: aparte de la construccin destinada a la habitacin humana,

tambin es edificio toda obra de ingeniera.
En segundo lugar, diremos que esta ley no contempla todo tipo de incumplimiento, sino
solo los que suponen defectos en lo edificado (no los de retraso en la entrega, ni
incumplimiento en la calidad del edificio...). Estos defectos, asp su vez, son de tres tipos:
Estructurales: comprometen la estabilidad y seguridad del edificio.
De habitabilidad: denominados en la jurisprudencia del Tribunal Supremo como "ruina

funcional", son defectos que dificultan el uso adecuado del edificio (pendiente excesiva en
la rampa del garaje, defectos en el pavimento de entrada al edificio...).
De terminacin o acabado: se trata de defectos menores que afectan sobre todo a la

esttica, como una mala colocacin de los azulejos. La jurisprudencia ha interpretado
restrictivamente estos defectos en favor de los de habitabilidad, que tienen plazos de
garanta ms amplios.
En tercer lugar, debemos acotar an ms el mbito de esta ley, y es que, para poder
aplicarla, es necesario que el defecto se manifieste durante el plazo de garanta: 10 aos, si
son estructurales; 3 Si de habitabilidad; o 1, si de terminacin. Este plazo empieza a correr
desde que se realiza el acto formal de recepcin de la obra entre el constructor y el promotor
(6LOE) o, si puso reservas a la recepcin (percibi defectos que haba que subsanar), desde
que el constructor las subsanase. Una vez que el defecto se manifiesta (desde que es
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objetivamente perceptible), se tienen dos aos para ejercitar las acciones correspondientes
(18.1LOE).
En cuanto a la legitimacin, diremos que:
Activamente, pueden interponer acciones los propietarios del edificio o de parte del l,
aunque no sean parte del contrato de obra. Hay discrepancia, sin embargo, sobre si
tambin puede hacerlo el promotor o no (en este segundo caso, se argumenta que lo que
tiene son las acciones del contrato de obra).
Pasivamente, pueden ser objeto de acciones todos los agentes de edificacin

(enumerados, junto con sus competencias, en 9-16LOE: promotor, constructor, director de
obra, director de ejecucin de la obra, proyectistas, profesionales, subcontratatarios...). En
principio no responden solidariamente, salvo que sea imposible individualizar la causa del
dao, o que haya pluralidad de causas pero no se pueda determinar el grado de
intervencin de cada uno. En todo caso, el promotor responder solidariamente con los
dems agentes de la edificacin (es la cabeza visible para los adquirentes y
subadquirentes), pero luego tendr, a nivel interno, acciones de repeticin contra los
otros.
Respecto al carcter de esta responsabilidad, la doctrina est dividida entre quienes
creen que es objetiva (es indiferente si hubo culpa para que respondan) o subjetiva con
inversin de la carga de la prueba (se responde salvo que se pueda probar que no hubo
culpa).
Por ltimo, debemos sealar que los agentes de edificacin solo respondern (a travs
de esta ley) de los daos materiales en el edificio, pero no de daos patrimoniales,
morales, sobre bienes muebles dentro del edificio... En el 19LOE se regulan una serie de
seguros que cubren los posibles daos materiales en el edificio, cuyos plazos son iguales
al plazo de garanta de cada tipo de defecto, pero solo es obligatorio el de vicios
estructurales (y nicamente cuando su destino principal sea la vivienda).
66

Tema 17. El contrato de sociedad civil
En este tema nos dedicaremos al estudio de la sociedad civil, que nos servir como base de
otras tantas sociedades (mercantiles, matrimoniales, deportivas...) que estudiaremos en otras
asignaturas. Para hacerlo, sin embargo, debemos primero resolver una cuestin fundamental
que tiene a la doctrina dividida: qu es una sociedad civil?
Diremos, en primer lugar, que se trata de una asociacin (grupo de personas que se unen
para un fin comn) con un inters particular, del mismo tipo que las sociedades mercantiles o
industriales. En segundo lugar, tampoco se discute que se trata de un contrato asociativo (es
decir, que las partes no persiguen intereses contrapuestos, como en los contratos
conmutativos, sino que comparten los mismos intereses y cooperan para alcanzarlos), ni que
supone la puesta en comn de un fondo de bienes, servicios, industrias... (1665CC). Sin
embargo, hay ciertos elementos que son ms controvertidos:
Es necesario que busque el lucro?: la doctrina clsica considera que el lucro es un

requisito esencial para poder hablar de una sociedad civil; la moderna, por el contrario, no
considera que tener tal nimo sea indispensable.
Es necesaria la affectio societatis?: en tiempos del Derecho Romano se exiga ya

esta especie de voluntad mstica de que las partes quisieran unirse, y se mantuvo
ampliamente a lo largo del tiempo. Actualmente, sin embargo, esta idea se encuentra
superada, pues la mayora acepta que esta voluntad se cristaliza en el consentimiento
para unirse, que es suficiente.
Es necesario que tenga personalidad jurdica (38CC: unificacin del grupo y

patrimonio separado del de los socios)?: de nuevo, encontramos las posturas
contrapuestas de la doctrina clsica (creen que es un requisito esencial) y de la moderna
(no creen que sea indispensable).
En pocas palabras, tenemos dos conceptos:
Para la doctrina clsica, la sociedad civil es una asociacin voluntaria de personas

que crean un fondo patrimonial autnomo para el ejercicio de una actividad econmica
con nimo de lucro, directa o indirectamente, con beneficio para los socios.
Para la doctrina moderna, es sociedad civil cualquier asociacin voluntaria dirigida a

la consecucin de una finalidad comn mediante la contribucin de todos sus miembros.
En cualquier caso, las sociedades civiles pueden clasificarse atendiendo a varios

criterios:
Aportaciones de los socios (1671CC):
Sociedad particular (1678CC): tienen por objeto cosas determinadas, su uso o

sus frutos, o una empresa sealada, o el ejercicio de una profesin o arte. Tienen,
entonces, dos lmites: en las aportaciones de los socios (no se aportan todos sus
bienes), y en el objeto o finalidad (debe estar determinado).
Sociedad universal (1672CC):
De bienes presentes (1673CC): los socios aportan a la sociedad todos los

bienes que actualmente les pertenecen en el momento de la constitucin con nimo
de partirlos entre s, e igualmente todas las ganancias que adquieran con ellos.
De ganancias (1675CC): comprende todo lo que adquieren los socios por

su industria o trabajo mientras dure la sociedad. La sociedad ser usufructuaria de
los bienes que las partes aporten en la constitucin, pero las aportaciones de cada
socio seguirn siendo de dominio particular.
Objeto de la sociedad: en un primer momento, el Cdigo de Comercio (1885) afirm

que eran sociedades mercantiles las que adoptasen tal forma o tuviesen por objeto
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alguna actividad mercantil, incluido el comercio. Cuatro aos despus, sin embargo, con
la redaccin del Cdigo Civil, la distincin se hizo basar en si el objeto de la misma era
civil (no un acto de comercio; por ejemplo, actividades agrcolas, artesanales o
profesionales) o mercantil (actos de comercio). Por ltimo, tenemos las Leyes que regulan
las Sociedades Annimas y las Sociedades de Responsabilidad Limitada (de 1951 y 1953,
respectivamente), que nos dicen que si una sociedad adopta una de estas dos formas es
necesariamente mercantil, sea cual sea el objeto a que se dedique. Por lo tanto, tenemos
que una sociedad es:
o
Sociedad civil: cuando tenga objeto civil, independientemente de si tiene forma

mercantil o civil, salvo que se constituya como SA o SLR.
Sociedad mercantil: todas las SA y SLR, as como las que tengan objeto
mercantil, independientemente de su forma.
Personalidad jurdica:
o
Sociedad externa: es la sociedad que tiene personalidad jurdica.
Sociedad interna: es la sociedad que carece de ella.
Se hace necesario entonces preguntarse cundo adquiere una sociedad su personalidad

jurdica:
o
Segn un sector de la doctrina, la sociedad tiene personalidad jurdica desde el

momento en que se celebra el contrato de sociedad y los socios manifiestan su
voluntad de darle personalidad jurdica.
Segn otro sector, la sociedad tiene personalidad jurdica desde que hay publicidad de
la misma en el trfico. Estos doctrinarios, a su vez, estn divididos:
Radicales: consideran que no hay personalidad jurdica hasta que hay

inscripcin registral. Esta construccin se acogi en el 269 bis del Reglamento del
Registro Mercantil, que la Sala Tercera del Tribunal Supremo declar nulo por
sentencia de 29 de febrero del 2000.
Moderados: la publicidad coincide con el momento de manifestacin de la

existencia de la sociedad, mediante el ejercicio por los socios de la actividad en
nombre de la sociedad.
Respecto a los elementos del contrato de sociedad, tenemos:
El consentimiento para unirse de las partes, que deben tener capacidad para
obligarse (1677CC: en caso de sociedades universales, se excluye a las personas que no
puedan otorgarse recprocamente donaciones o ventajas).
El objeto de la sociedad. Este puede ser el fin para el qe se unen los socios, la causa de
la sociedad, o las aportaciones de los socios.
Respecto a las aportaciones, debemos hacer una diferenciacin entre el socio aporta
dinero u otros bienes, en propiedad o en uso y derecho a percibir sus frutos (socio
capitalista: debe intereses a la sociedad desde que se constituye hasta que aporta
efectivamente el dinero), y el que aporta industria u otros trabajos (socio de industria:
debe aportar la ganancia o beneficio que pueda obtener en el ramo de la industria que
constituye el objeto de su aportacin).
La forma: en general, rige el principio de libertad de forma. Sin embargo, cuando a la

sociedad se le aporten bienes inmuebles o derechos reales, el 1667CC exige la escritura
pblica. Este requisito, sin embargo, no es una exigencia de forma ad substantiam, sino
que solo significa que las partes pueden exigirse recprocamente llenar la forma exigida
por el Cdigo.
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En principio, la condicin de socio es intransmisible, salvo que haya consentimiento de
todos los miembros, porque se trata de un contrato bastado en una relacion de confianza
entre las partes.
Respecto a la distribucin de las prdidas y ganancias , depender de si hay pacto
o no:
Hay pacto:
El pacto es completo: la distribucin se rige entonces por sus reglas, pudiendo

incluso dejarse en manos de un tercero que decida el reparto. Es nulo, sin embargo,
pactar la exclusin de uno o varios socios de toda participacin en las ganancias o
prdidas de la sociedad, salvo que sea el socio de industria (se permite excluirle de las
prdidas, no de las ganancias).
El pacto es incompleto: el Cdigo Civil nos da entonces reglas para

completarlo, como que si solo se fija la participacin en ganancias, el mismo porcentaje
se aplicar a las perdidas, o que si no se indica la participacin del socio de industria se
entendr como igual a la del socio capitalista que menos haya aportado.
No hay pacto (1689.2CC): la distribucin de ganancias y prdidas ser entonces

proporcional a la aportacin en hecha por cada socio.
En cuanto a la responsabilidad por las deudas de la sociedad constituidas por los

actos de uno de los socios (actuando por cuenta de la sociedad, teniendo poder para
hacerlo en virtud de un mandato y obrando dentro de los lmites que aquel tenga, 1697CC),
cosa que solo es posible cuando se trata de una sociedad externa, en principio corre a cargo
del patrimonio de la sociedad, pero subsidiariamente puede ser que respondan los
patrimonios personales de los socios. En el caso de que concurran acreedores de uno o ms
socios y de la sociedad, segn el 1699CC, los acreedores de la sociedad tienen preferencia
frente a los otros para cobrarse sobre el patrimonio de la sociedad, y solo despus podrn los
otros acreedores pedir el embargo y remate de la parte que le corresponda al socio en el
patrimonio social.
Respecto a la administracin de la sociedad, distinguiremos de nuevo entre si hay
pacto o no:
Si hay pacto, las partes pueden a su vez nombrar administrador a uno de los socios o a
varios (o incluso a un tercero, pues el Cdigo no lo prohibe):
o
Uno solo: si se le nombr en el momento de constitucin de la sociedad, puede

hacer (de buena fe) todo lo necesario para la administracin de la sociedad sin que los
otros puedan oponerse, siendo este un poder irrevocable sin causa legtima. Si, por el
contrario, se le nombr despus, el poder ser revocable en cualquier momento.
Varios: si nada se ha pactado, responden solidariamente de la administracin

de la sociedad.
Si no hay pacto, el 1695CC exporta las reglas de la comunidad de bienes (todos los
socios se consideran apoderados y pueden hacer lo que mejor consideren, aunque los
otros pueden oponerse a sus actos antes de que desplieguen efectos; cada socio ouede
servirse de las cosas que componen el fondo social, siempre que no vaya en contra del
inters de la sociedad y lo haga conforme a la costumbre de la tierra; todo socio puede
obligar a los dems a costear con l lo gastos necesarios para la conservacin de las
cosas comunes...)
Para que la sociedad quede vinculada por la actuacin de un socio, es necesario que este
actuase por cuenta y en nombre de la sociedad, que tuviese poder para hacerlo (mandato) y
que se ajustase a sus lmites. En caso de que no se den estos elementos (que acte en
nombre propio o sin derecho a hacerlo), los dems socios no quedan obligados por su
actuacin, pero la sociedad s que queda obligada para l si se actu en beneficio de ella.
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Por ltimo, y en cuanto a la extincin, diremos que es un proceso largo y complejo, con
varias fases:
Disolucin: para que una sociedad se disuelva, es necesaria una causa de disolucin.
Estas se encuentran enumeradas (aunque no son numerus clausus) en el 1700CC:
o
Expiracin del trmino para el que se constituy la sociedad. Esta puede

darse por la expiracin del plazo, si se pact uno y no se prorrog (antes de que
acabase, o incluso despus, aunque esto ms bien es un nuevo contrato de sociedad),
o por la finalizacin del negocio para el que se constituy.
Prdida de la cosa que uno o varios de los socios iban a aportar a la

sociedad, si esta sucede antes de transmitrsela a la sociedad. Si acontece despus,
en principio no se disuelve, salvo que la sociedad se hallase limitada solo a esa cosa.
Imposibilidad sobrevenida de desarrollar el negocio para el que se

constituy.
Muerte de alguno de los socios, salvo que los supervivientes pacten

continuar la sociedad, solos o con los herederos del socio premuerto.
Insolvencia, incapacitacin o declaracin de prodigalidad de alguno de los

socios.
o
o
Embargo de la parte correspondiente a alguno de los socios.

Voluntad de uno de los socios (1707CC): si no se seal tiempo de duracin
de la sociedad (y este plazo no se pudiera derivar de la naturaleza del negocio), se
puede hacer en cualquier momento, aunque de buena fe y en tiempo oportuno; si la
sociedad tena una duracin determinada, solo se podr exigir la disolucin si hay un
justo motivo para ello (incumplimiento de los otros socios, o alteracin sobrevenida de
las circunstancias).
Mutuo disenso, que debe ser unnime (no recogido en el 1700CC).
Liquidacin: supone el cobro de los crditos que tenga pendientes la sociedad, el pago
de las deudas que tuviere...
Particin (1708CC): supone la divisin de lo que reste del patrimonio de la sociedad

entre los socios, una vez que se ha liquidado. Se nos remite, para ello, a las reglas de la
particin de la herencia.
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Tema 18. Los contratos aleatorios
Bajo esta denominacin englobamos una serie de contratos en los que interviene el alea o
incertidumbre, que puede recaer sobre algunos de sus elementos (partes, plazo, objeto...). La
regulacin que nos da el Cdigo Civil (1790-1808CC) de estos contratos est bastante
superada, empezando por su definicin (1790CC: "Por el contrato aleatorio, una de las partes,
o ambas recprocamente, se obligan a dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la
otra parte ha de dar o hacer ora el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en
tiempo indeterminado"-> no todos los supuestos que vamos a estudiar encajan aqu), pero,
an con todo, en este tema nos centraremos en sus reglas y estudiaremos los tres contratos
aleatorios tpicos (tipificados en el Cdigo) que contempla, sin entrar en los atpicos:
Juego y apuesta (1798-1801CC): la principal diferencia entre ambos es que, mientras

que en el primero las partes pueden intervenir en el resultado, en la segunda no. Sin
embargo, lo cierto es que esta diferenciacin es innecesaria, pues el 1799CC nos dice que
todo lo dispuesto para el juego se aplica igualmente a la apuesta.
Lo primero que debemos saber es que el Cdigo considera que se derivan distintas
obligaciones dependiendo de si el juego est permitido (1800CC: solo aquellos en los que
influye la destreza, tcnica o inteligencia del jugador; la actualizacin que ha sufrido este
contrato ha aumentado la lista en detrimento de los prohibidos), en cuyo caso el que
pierde queda civilmente obligado a pagar lo acordado (1801CC; la autoridad judicial
puede, sin embargo, desestimar la demanda si la cuanta es excesiva, o reducirla en lo
que exceda de los usos de un buen padre de familia), o si est prohibido (1798CC: juegos
de pura suerte, envite o azar), en cuyo caso, aunque no se genera obligacin civil, el que
pierde no puede repetir lo pagado voluntariamente, salvo que mediase dolo, fuese menor
de edad o estuviese inhabilitado para administrar sus bienes.
En segundo lugar, y de acuerdo con el RD444/1997, debemos resaltar que se prohibe
hacer prstamos en lugares de juego.
Por ltimo, debemos sealar que la regulacin de la apuesta est empezando a ser
revisada, especialmente a raz de la llegada de los SWAP (productos bancarios atpicos en
los que cliente y banco fijan, sobre una cantidad de dinero y en funcin de si el mercado
baja o sube, quin gana), en los que hay una clara desproporcin entre las partes (el
banco cuenta con ms conocimientos, tiene acceso a mejor conocimiento del mercado...).
Renta vitalicia (1802-1808CC): se trata de un contrato por el que el deudor (deudor de

la renta) se obliga a pagar, a cambio de un capital en bienes muebles o inmuebles
(aunque tambin se puede hacer a ttulo gratuito), una pensin o rdito anual al acreedor
de la renta (1803CC: puede ser la misma persona que le transfiri el capital, o un tercero)
durante la vida de una o ms personas (en este caso, termina cuando fallece la ltima),
que tienen que existir en el momento de perfeccin del contrato.
En este contrato tenemos, por tanto, dos objetos: el capital que se transfiere al deudor
de la renta (inmuebles, muebles, titularidad de derechos reales o simples crditos), y el
objeto de la pensin (debe ser fija y determinada, aunque se admiten clusulas de
estabilizacin). Los efectos del mismo se pueden pactar por aos o por periodos ms
cortos, y si la persona muere a mitad de un plazo, se paga la renta en proporcin a los
das vividos (1806CC), salvo que se pactase hacer el pago por adelantado (se le paga por
entero el plazo que haba empezado a correr cuando muri).
En casos de incumplimiento del deudor, el 1805CC no autoriza a exigir el reembolso del
capital entregado; en su lugar, permite la reclamacin judicial del pago de las rentas
atrasadas y el aseguramiento de las futuras (pretensin de cumplimiento). Sin embargo, a
pesar de que su lectura literal parezca apuntar a la imposibilidad de resolver el contrato,
la doctrina ha venido a interpretarlo unnimemente como un precepto dispositivos para
permitirlo.
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Por ltimo, en cuanto a nulidad, debemos sealar que, aparte de las causas generales, el
1804CC aade una especfica: que la persona sobre cuya vida se realiza el contrato est
muerta en el momento de celebracin del contrato, o si est gravemente enferma y
fallece en los 20 das siguientes.
Contrato de alimentos (1791-1797CC): en este contrato, una parte (alimentante)

queda obligada a proporcionar a la otra (alimentista) vivienda, manutencin o asistencia
de todo tipo (por convivencia o a travs de una renta) durante toda su vida, a cambio de
un capital. De acuerdo con el 1793CC, las partes pueden pactar la extensin y calidad de
estos "alimentos"; en su defecto, se deber calcular de manera independiente de las
vicisitudes de las partes, salvo que pacten lo contrario.
En casos de incumplimiento del alimentante, el 1795CC permite expresamente al
alimentista elegir entre la resolucin de contrato y la pretensin de cumplimiento. En caso
de optar por la primera, sin embargo, hay dos reglas especiales (1795.2 y 1796CC): la
primera, que, aunque el alimentante debe restituirle automticamente el capital recibido,
el alimentista puede, por resolucin judicial, aplazar su obligacin de restitucin (en
atencin a las circunstancias del caso); la segunda, que el alimentista debe, con la
resolucin, quedar en una situacin de supervit tal que pueda celebrar un nuevo
contrato de alimentos con otro.
Por ltimo, debemos estudiar lo que sucede en caso de muerte: lgicamente, si muere el
alimentista se extingue el contrato; pero si el que fallece es el alimentante, an se debe
pagar una pensin al alimentista, segn lo que pactasen o, en su defecto, lo que
determine el juez (1795CC).
72

Tema 19. La fianza
Nos encontramos aqu con un contrato "complicado", que se puede definir, en pocas
palabras, como aquel por el que una parte (fiador) se obliga a cumplir por un tercero (deudor)
la obligacin que este tenga frente a su acreedor en caso de que no lo haga. Se beneficia as
al acreedor, que tiene ms de un patrimonio contra el que dirigirse para cobrarse su crdito.
Nos encontramos entonces con un escenario de relaciones triangulares, donde hay una
obligacin principal que une al acreedor y al deudor (obligacin garantizada) y una accesoria
entre el acreedor y el fiador (obligacin fideiusoria). Por su carcter accesorio, la fianza no
tiene sentido sin la obligacin garantizada, y se extingue con ella. Adems, tiene tambin
carcter subsidiario, por lo que solo se puede recurrir a ella despus de haberse intentado
cobrar del deudor su deuda. Para comprenderlo mejor, es necesario separar ambas
obligaciones:
Obligacin garantizada: se trata de aquella que se establece entre el acreedor y el
deudor, cuyo cumplimiento se garantiza por la constitucin de una fianza. El nico

requisito para garantizarla es que sea una deuda vlida (si es nula, tambin lo es la
obligacin fideiusoria; si es anulable, sin embargo, an se podr constituir la fianza, salvo
prstamo al hijo de familia), aunque esto no excluye las deudas futuras (aquella que
existe, pero cuya cuanta se sabr en el futuro; en tal caso, el 1825CC prohibe dirigirse
contra el fiador hasta que sea lquida) ni las que todava no existen pero que existirn
(intepretacin jurisprudencial del 1825CC).
Obligacin fideiusoria: se trata de la obligacin que se establece entre fiador y acreedor,
por la que aquel se compromete a cumplir por el deudor en caso de que no lo haga. No
necesita, para hacerlo, ni el conocimiento ni la aprobacin del deudor, sino solo del
acreedor (hasta que ni acepta, sigue siendo una oferta que se puede revocar). Su objeto,
sin embargo, no tiene por qu ser el mismo que el de la obligacin garantizada, y su
extensin nunca puede ser mayor que la del deudor (s menor o igual; en caso de que se
pacte que sea mayor, hay nulidad parcial en lo que exceda el lmite y se reduce al
mximo del deudor). Adems, si se trata de una fianza simple o indefinida, el 1827CC
incluye en su cumplimiento la obligacin garantizada y las accesorias (intereses, gastos
de los juicios...).
Debemos sealar dos caractersticas de este contrato que ya hemos adelantado antes:
su accesoriedad (no puede existir sin la obligacin garantizada) y la subsidiariedad (el
acreedor no puede dirigirse directamente contra el fiador, sino que debe proceder primero
a la excusin de bienes del deudor principal). Por ltimo, y por lo que se refiere a la
capacidad del fiador, diremos que es la general para obligarse, y que la mayora de la
doctrina incluye aqu al menor emancipado.
En cuanto a las posibles fuentes u orgenes de la fianza, las encontramos enumeradas

en el 1823CC:
Fianza convencional: es la ms habitual, aquella que surge de un contrato entre el

acreedor y el fiador, con o sin el conocimiento o consentimiento del deudor. Los motivos,
claro est, pueden ser muchos, pero lo ms habitual es que exista un convenio previo
entre el deudor y el fiador; y, a su vez, lo ms habitual es que este convenio se origine en
la exigencia del acreedor al deudor de presentar un fiador. En este caso, el fiador debe
cumplir los requisitos del 1828 y 1829CC (capacidad para obligarse y bienes suficientes
para responder de la obligacin garantizada), y si deviene insolvente el acreedor puede
exigir un nuevo fiador que cumpla los requisitos (salvo que fuera l quien exigiese a la
persona que haba de ser fiador).
La fianza puede aqu (y en los dems casos) ser gratuita (el fiador no recibe nada por
serlo) u onerosa (recibe una contraprestacin, que puede proceder del acreedor o del
deudor dependiendo del caso).
73
Fianza legal: el fiador debe cumplir los requisitos del 1828 y 1829CC
Fianza judicial: dem.
Fianza derivada de un testamento: no la estudiaremos aqu.

Debemos estudiar ahora las relaciones que tiene el fiador en este contrato:
Con el acreedor: destacamos dos aspectos:

o
Beneficio de excusin: definido en el 1830CC, supone que, antes de pagar el fiador,

este puede exigir al acreedor que persiga, embargue y ejecute bienes del deudor para
cobrar el importe de su crdito. Para que este beneficio opere, es necesario que el
fiador se lo oponga al acreedor (1832CC: no opera ipso iure, ni es apreciable de oficio),
y que lo haga inmediatamente; y, adems, debe sealar bienes del deudor realizables
dentro del territorio espaol, suficientes para cubrir el importe de la deuda.
Si el acreedor es negligente en esta persecucin (no persigue alguno de los bienes
sealados por el fiador), el 1833CC nos dice que el fiador no responder de la parte de
la deuda que se hubiera podido cobrar de no haber actuado con negligencia.
El beneficio de excusin no opera, de acuerdo con el 1831CC, cuando: el fiador
renuncia expresamente a ello; se trata de una fianza solidaria; sucede concurso o
quiebra del deudor (regulado en la ley concursal); los juzgados espaoles no tengan
competencia; o cuando se constituya por disposicin judicial (esto ltimo, segn el
1856CC).
Excepciones oponibles al acreedor por el fiador: reguladas en el 1853CC, se le

permite oponer todas las que competan al deudor principal y que sean inherentes a la
deuda (segn un sector doctrinal, se incluyen aqu las excepciones relativas a vicios del
consentimiento), pero no las puramente personales. Adems, en casos de excepciones
por prescripcin, aunque el deudor hubiere renunciado a ellas el fiador puede
oponrselas al acreedor (1937CC).
Con el deudor: esta relacin es distinta, segn el momento en que nos encontremos:
o
Antes de efectuar el pago: tiene entonces, frente al deudor, una accin de

relevacin (1843.2CC), con la que puede buscar que el deudor le releve (que le libere;
necesita el consentimiento del acreedor o que el deudor pague su deuda) o que le
aporte garantas (asegurarse moderadamente el reembolso en caso de que al final
tenga que pagarle al acreedor). Puede interponerla cuando: el acreedor le demanda
para el pago; el deudor est en concurso de acreedores o en situacin de insolvencia;
se pactase que as se hara pasado un plazo y el mismo haya expirado; la deuda llega a
hacerse exigible; o hayan pasado 10 aos, si la obligacin principal no tiene un trmino
fijo para su vencimiento.
Tras efectuar el pago: tiene dos acciones frente al deudor para repetir lo pagado: la
accin de reembolso (1838CC: se le debe reembolsar la cantidad pagada de la deuda,
ms los intereses legales de aquella, los gastos ocasionados y, si proceden, los daos y
perjuicios) y la accin de subrogacin (1839CC: con ella, el fiador se sita en la posicin
del acreedor, con todos los derechos anexos a su derecho de crdito). En ambos casos,
si el fiador y el acreedor han transigido (rebajado la deuda), solo podr reclamarle al
deudor lo que realmente haya pagado.
En cuanto a las excepciones que puede oponerle el deudor, debemos sealar que:
si el fiador paga sin comunicrselo al acreedor, puede oponerle todas las excepciones que
podra haber hecho valer frente al acreedor en el momento de realizarse el pago
(1840CC); si pagan los dos (por no haberse informado mutuamente de que iban a
hacerlo), el fiador no puede exigirle el reembolso al deudor, sino al acreedor, que se ha
enriquecido sin causa (1842CC); y si se trata de una obligacin a plazo y el fiador paga
antes, solo podr reclamarle al deudor cuando haya vencido la deuda (1841CC).
74

Veamos ahora la extincin de la obligacin fideiusoria, a travs de la tabla colgada en
Moodle:
SUPUESTO
Extincin de
Obligacin
Garantizada
VARIABLES
SUPUESTO
DEL EXTINCIN
DE EXTINCIN
OBLIGACIN
OBLIGACIN
GARANTIZADA
FIDEIUSORIA
la (En todo caso)
Dacin en pago (En todo caso)

(1849CC)
Sin consentimiento X
del fiador
Con
X
consentimiento del
fiador
Prrroga
(1851CC)
Perjuicio en
subrogacin
(1852CC)
la Por conducta
acreedor
del X
Condonacin
De
la
Garantizada
Obl.
De
la
Fideiusoria
Obl. X
Remisin
en X
beneficio exclusivo
del Fiador
Por otras causas
Confusin en las Deudor y Acreedor

personas de
Acreedor y Fiador
Deudor y Fiador
DE
Por ltimo, debemos entrar en ciertos casos en los que la fianza se vuelve ms
complicada:
Fianza solidaria: permitida expresamente por el 1822.2CC, supone que en la relacion

externa se aplican las normas de la solidaridad (el acreedor puede reclamarle a cualquiera
de los dos el pago, etc.), mientras que en la interna rigen las normas de la fianza. Dicho
muy a grosso modo, es una fianza sin beneficio de excusin.
Fianza con pluralidad de fiadores:
Pluralidad de fiadores autnomos: se trata de distintos fiadores que asumen

individualmente el riesgo. No las estudiaremos aqu.
Cofianza: se trata de distintos fiadores que asumen conjuntamente el riesgo. A

su vez, puede ser:
75
Simple: los cofiadores tienen, frente al acreedor, un beneficio de divisin

(1837CC: cada fiador responde nicamente de una parte de la deuda), as como el
beneficio de excusin (respecto del patrimonio del deudor principal).
Solidaria: el acreedor puede exigir a cualquiera de los fiadores el total de

la deuda, pues estos han renunciado a su beneficio de divisin. Esto no quita, sin
embargo, para que sigan teniendo el beneficio de excusin.
En cualquier caso, liberar a uno de la cofiadores (condonacin de su deuda) sin

consentimiento de los otros aprovecha a todos los cofiadores hasta donde alcance la
parte del fiador liberado (1850CC), aunque esta liberacin no le excluir de la
obligacin de responder de la insolvencia de cualquier otro fiador. Si se tiene su
consentimiento, sin embargo, la parte del liberado se divide entre los cofiadores que
consientan. Los dems medios de extincin funcionan como en la fianza corriente.
En cuanto a la relacin entre los cofiadores, debemos subrayar algunas cuestiones
(1844CC): si uno paga por entero, puede exigir a los otros el reembolso de sus partes a
travs de una accin de reembolso (1844.3CC: en principio, solo si ha pagado en virtud
de demanda judicial, aunque se ha interpretado extensivamente a todos los pagos); si
alguno resulta insolvente, su parte recae sobre los otros; y, frente al cofiador que paga,
los otros pueden oponer todas las excepciones que el deudor tuviere frente al acreedor,
salvo las puramente personales (1845CC).
Por lo que se refiere a su relacin con el deudor, solo debemos sealar que los
cofiadores tienen las acciones para repetir el pago tpicas de todo fiador.
Subfianza: admitida expresamente en el 1823CC, consiste en la existencia de un

fiador del fiador principal, que se denomina subfiador. Tres son las reglas que debemos
estudiar respecta esta figura:
o
o
o
El subfiador puede utilizar el beneficio de excusin respecto del deudor Y del

fiador principal (1836CC).
Se admite la existencia de un subfiador de un cofiador (1846CC).
Si se produce confusin entre las personas del deudor y del fiador principal, el
subfiador pasa a ser el fiador principal (1848CC).
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Tema 20. Transaccin y arbitraje de Derecho Privado.
Mediacin
Cuando surgen controversias jurdicas, lo ms frecuente es recurrir a los tribunales para
resolverlas. Aparte, sin embargo, existen otros medios que permiten su resolucin
extrajudicial:
Transaccin (1809-1819CC): es un contrato cuya finalidad es resolver una controversia

que existe entre las partes, a cuya solucin llegan a travs de recprocas concesiones (por
tanto, bilateral y oneroso), y en el que rige el principio de libertad de forma. Con la
transaccin, las partes quieren evitar un proceso, o poner fin al que ya se ha iniciado.
El contenido de estos acuerdos suele ser, o bien cerrar las cuestiones discutidas
definiendo los propios derechos (ej., determinar la extensin de dos fincas colindantes
cuando no est claro el lmite entre ambas), o bien crear obligaciones a cargo de las
partes (ej., pactar que la parte de tierra discutida corresponder a cada uno durante un
ao sucesivamente).
Sobre su naturaleza jurdica, hay tres opiniones: unos consideran que es traslativa de
derechos litigiosos; otros, que es un acto de disposicin; y otros, que no es ninguna de
ellas, sino que solo busca aclarar una situacin jurdica.
La capacidad exigida para transigir no est clarificada en una norma general, pero de la
especificada para casos especiales (1810-1812CC) se desprende que se requiere la
capacidad necesaria para disponer sobre las relaciones jurdicas establecidas.
Sobre el objeto (que ser una relacin jurdica), debemos decir que es necesario que las
partes tengan plena capacidad de disposicin sobre l; y que se excluyen, segn el
1814CC, la transaccin sobre el estado civil, sobre cuestiones matrimoniales y sobre los
alimentos futuros (alimentos legales en Derecho de Familia). Se admite la transaccin
sobre responsabilidad civil derivada de delito, aunque esto no supone una extincin de las
acciones pblicas para imponer la pena legal. En cuanto a la interpretacin de que se
incluye en la transaccin, segn el 1815CC debe ser una interpretacin restrictiva.
La transaccin tiene efectos de cosa juzgada. Sin embargo, no es un ttulo hbil para la
ejecucin, ni para la usucapin (modo de adquirir la propiedad a travs de la posesin
pacfica prolongada...), salvo que se trate de transaccin judicial (transaccin que pone fin
a la disputa, y que requiere la mediacin de una resolucin judicial que la homologue por
el tribunal que conoce del litigio). Por otro lado, puede ser ineficaz por vicios en el
consentimiento, aunque hay adems determinadas reglas especficas (1817.2, 1818 y
1819CC): el error* de hecho no puede oponerse a aquel que se apart de un pleito para
poder transigir; si hay falsedad de los documentos sobre los que se construye la
pretensin de una de las partes, el contrato de transaccin se puede anular por error y
dolo por la otra parte; si aparecen nuevos documentos, ser anulable por dolo (y ser
necesaria, por tanto, la mala fe: una de las partes lo ocult, o no la revel); y si se
ignoraba que haba sentencia firme sobre la cuestin sobre la que luego se hizo
transaccin, esta es anulable por dolo y error. Igualmente, se permite la resolucin del
contrato de transaccin.
*El error, en esta materia, puede ser de dos tipos: error in caput controversum (error
sobre la cuestin debatida: por ejemplo, se transige en la propiedad de un cuadro que A y
B se disputan, y luego surge un documento en que se demuestra que A es
necesariamente el propietario) y error in caput non controversum (error sobre extremos
que las aportes toman como base o premisa: por ejemplo, que el cuadro en cuestin
resulte falso). Solo se puede anular cuando el error es del primer tipo.
Convenio arbitral: es un mtodo de resolucin de controversias muy extendido en

contratos importantes (de grandes empresas con otras multinacionales...), regulado en la
77

Ley 60/2003 (aunque en ciertos casos se deba tener en cuenta tambin la Ley de
Condiciones Generales de la Contratacin, si esta clusula se incluye en el contrato de
adhesin). Su objeto es una materia de libre disposicin conforme a derecho (no, por lo
tanto, una controversia sobre el estado civil, por ejemplo), que se decide llevar por
convenio arbitral en lugar de ante los tribunales, por ser as ms rpido. Debe hacerse por
escrito, aunque no hay mayores rigores (e-mail, clusula en contrato, etc.), y su efecto es
que los tribunales no pueden conocer de la materia reservada al arbitraje (renunciable: la
parte interesada tiene que plantear declinatoria, es decir, sealar que la materia no se
puede juzgar por tribunales, pero puede decidir no hacerlo). En su lugar, la cuestin ser
resuelta por unos rbitros, determinados por las partes o por ciertas instituciones
sealadas legalmente (necesario nmero impar; si no pactan nada, ser solo uno) y
obligados a cumplir con el encargo (en caso de no hacerlo, responden por daos y
perjuicios cuando concurra en ellos dolo, mala fe o temeridad), que concluirn su decisin
mediante laudo motivado, por escrito y con efectos de cosa juzgada. Su ejecucin se har
por las normas de la Ley 60/2003 y de la LEC, y podr recurrirse ante los tribunales a
posteriori.
Por ltimo, se hace necesario hablar de la mediacin, un contrato atpico que, por lo
tanto, se rige principalmente por la voluntad de las partes y, subsidiariamente, por la
regulacin general sobre la contratacin, los usos y las costumbres, y de forma analgica por
las normas de algn contrato afn. Por este contrato, el comitente encarga al mediador que le
asesore sobre un negocio jurdico con un tercero (ej., contratar a una inmobiliaria para alquilar
un piso) a cambio de una retribucin, de tal modo que este mediador pone en relacin a las
dos partes, sin ser representante de ninguno. Es en este momento, cuando el contrato entre
el tercero y el comitente se perfecciona (no basta con haberlos puesto en contacto, pues el
comitente tiene libertad absoluta para negarse a contratar con ese tercero sin justificarse),
que surge el derecho de retribucin del mediador. Para exigrsela, contar con una accin con
un plazo de 15 aos, si el mediador no se dedica profesionalmente a ello, o de 3 aos, si s lo
hace.
El contrato de mediacin puede extinguirse, aparte de por las causas generales, por tres
causas especficas: la conclusin del negocio entre comitente y tercero; la renuncia del
comitente; y la renuncia del mediador. Estas renuncias, claro, no pueden ser fraudulentas (ej.,
despedir a la inmobiliaria y acto seguido contratar con un tercero conocido a travs de ella),
porque de serlo no se extingue la obligacin de retribucin.
Por ltimo, y como nota aparte, nos interesa estudiar el caso de que el mediador se ofrezca
a ser el tercero. En tal caso, la situacin se puede construir de dos formas: o bien se considera
que ha encontrado un sujeto, aunque sea l, y se hace depender su derecho de retribucin de
su buena o mala fe; o se considera que no ha encontrado un tercero, sino que est
renunciando tcitamente al contrato de mediacin y pierde, por tanto, el derecho a la
retribucin.
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Tema 21. La responsabilidad civil extracontractual
La responsabilidad civil extracontractual es una de las fuentes de obligaciones enumeradas
en el 1089CC, que podemos definir como aquella relacin obligatoria en la que el agente del
dao y la vctima del mismo se conocen con ocasin del dao. Se encuentra regulada en el
Cdigo Civil (1902ss.CC), aunque extensamente desarrollada por la jurisprudencia, y, aunque
en principio pudiera parecer fcil reconocerla, la prctica ha venido a demostrar que puede
resultar difcil distinguirla de la responsabilidad contractual ("zonas grises"). Ante estas
situaciones, existen tres teoras sobre cmo plantearlo ante los tribunales:
La vctima puede optar por una u otra, de forma alternativa y subsidiaria.
La existencia de un contrato desplaza siempre la responsabilidad civil extracontractual.
Por ambas acciones se persigue lo mismo, la reparacin, as que hay concurso de

normas (unidad de culpa civil) y deben ser los tribunales, sobre los que pesa el iura novit
curia, los que decidan qu grupo de normas es aplicables cada caso.
La funcin de este derecho de daos es reparar el dao causado (1902CC). Se distingue as

nuestro ordenamiento de otros, como el estadounidense, donde con la tort law se persigue,
aparte de la reparacin, el castigo de quien lo genera (indemnizacin punitiva), ya que, en
nuestro sistema, el encargado de castigar es exclusivamente el Derecho Penal (y en cierta
medida el Administrativo).
Para que haya responsabilidad civil extracontractual son necesarios una serie de
presupuestos:
Debe haber un comportamiento, que puede consistir en una accin o una

omisin. Sobre la cuestin de si tiene que ser antijurdico (violar una norma), la doctrina
se encuentra dividida: un sector mayoritario considera que la antijuridicidad es requisito
imprescindible, y si no hay una norma expresa considera que lo que se infringe es el
principio general de no daar a otros (alterum non caedere); otro sector, minoritario
(incluyendo a Dez-Picazo y Gulln), opina que la antijuridicidad no aporta nada, y que tal
principio general es suficiente por s solo.
Debe producirse un dao. No son pocos los casos que el Tribunal Supremo ha
desestimado por faltar este requisito, que es tan imprescindible como los dems. Estos
daos, sin embargo, pueden atender a distintas clasificaciones:
En funcin de los bienes o derechos lesionados, el dao puede ser:
Patrimonial: surge como consecuencia de una lesin de una propiedad o

bienes de naturaleza patrimonial. Dentro de este tipo de daos se incluye el dao
emergente (1116CC) y el lucro cesante. Se trata, en cualquier caso, de un dao
relativamente sencillo de valorar, pues tenemos la referencia del valor de mercado
de lo que es daado.
Extrapatrimonial: surge como consecuencia de la lesin de bienes y

derechos de la persona. Puede consistir, por tanto, en un dao a la salud, o en un
dao estrictamente moral. Este ltimo, cuya indemnizacin se ha admitido en
nuestro ordenamiento, debe ser interpretado (segn algunos sectores) de forma
restrictiva, de tal modo que no cualquier molestia de este tipo genera
responsabilidad civil extracontractual (jurisprudencia del Tribunal Supremo: no son
dao las molestias que todos los seres humanos estamos obligados a soportar a
causa de la convivencia social). El problema bsico de los daos extrapatrimoniales
es cmo valorarlos, en tanto que no hay una referencia al valor de mercado (con
ellos se busca compensar a la vctima con la compra de otros bienes en el mercado);
ante esta cuestin, algn sector de la doctrina ha abogado por la introduccin de
baremos, como los que hay en materia de lesiones en accidentes de trfico, para
valorar igual los daos morales a todos. Por ahora, sin embargo, es el juzgador el
79

que decide si hay daos y cmo valorarlos (salvo en materia de Derechos de la
Personalidad, donde la LO1/1985 da unos criterios para identificar si hay lesin).
En funcin de la vertiente del dao en que nos fijemos, tenemos:
Dao evento: desde esta perspectiva, solo se tiene en cuenta el bien
lesionado.
Dao consecuente: aqu, lo importante son las consecuencias de la

lesin del bien.
El principal problema en este apartado es si la muerte debe considerarse un dao. Es

innegable que esta puede dar lugar a varios tipos de daos, patrimoniales (dao
emergente: los gastos de entierro y funeral, que corresponden a la herencia del fallecido,
pueden reclamarlo los herederos al agente del dao; lucro cesante: lo sufren quienes
dependan econmicamente del fallecido) y extrapatrimoniales (dao moral a parientes y
allegados), pero, la muerte es en s un dao? Unos dicen que s,que es un dao sufrido
por el fallecido; otros dicen que la muerte extingue la personalidad jurdica y todos los
derechos que esta conlleva; y otros abogan por una teora intermedia, en la que la muerte
instantnea extingue los derechos de la personalidad jurdica, mientras que la prolongada
da tiempo a que el dao-muerte entre en el patrimonio. Por ahora, la jurisprudencia del
Tribunal Supremo ha favorecido la segunda de estas tres teoras.
Relacin de causalidad entre el comportamiento y el dao. Los civilistas, gracias
a Pantalen, han importado esta teora de la imputacin objetiva (Derecho Penal), y han
logrado que la adopte hasta el Tribunal Supremo. De acuerdo con ella, se distingue entre
un plano fctico y otro plano normativo, siendo necesario observar causalidad en ambos
para que se cumpla este requisito:
La causalidad en el plano fctico es fcil de observar. De acuerdo con la

teora conditio sine qua non, es causa de un dao todo hecho que, si lo suprimiramos,
hara que el dao no se produjese. Este nivel, obviamente, permite remontarse al
infinito, as que se requiere tambin el siguiente.
La causalidad en el plano normativo supone desgranar solo lo que es

importante a nivel jurdico. Para hacerlo, se han desarrollado unos criterios de
imputacin objetiva que excluyen aquellas causas que no son jurdicamente relevantes:
Adecuacin: hay que descartar aquello que es altamente improbable que

vaya a causar un dao. Se trata del criterio ms manejado por el Supremo, y supone
que la causa tiene que ser adecuada para producir el resultado. Ej.: un cortocircuito
en un coche provocado por no hacer una revisin que genera un incendio
desmesurado, imposible de prever para el dueo o cualquier otro.
Riesgo general de la vida: si el dao es imputable al riesgo que todos

corremos (el general de la vida), no lo es al comportamiento del agente. Ej.: alguien
golpea a otra persona, se producen ciertos daos y se lo llevan en ambulancia; la
ambulancia choca y la segunda persona muere por el accidente.
Prohibicin de regreso: no es posible imputar un dao a alguien si hay una

intervencin dolosa o gravemente negligente de un tercero. Ej.: en el Hotel Corona
de Aragn se produjo un incendio en la cocina, que se vio aumentado porque alguien
haba colocado una sustancia aceleraste en la misma.
Provocacin: los daos provocados como consecuencia de salvar la propia

vida o bienes, o la vida o bienes de otros, no es imputable a quien los causas. Ej.:
quien persigue a un ladrn y, en la persecucin, rompe un escaparate, puesto de
fruta...
Incremento del riesgo: si el comportamiento del agente del dao no

aumenta el riesgo que si hubiera actuado bien, es decir, si el dao ocurrira de todos
modos, no le es imputable. Ej.: un camin toma una curva por encima del lmite de
80

velocidad permitido, en una tarde de lluvia; al mismo tiempo, un coche entra en la
curva en sentido contrario; el camin derrapa y golpea el coche, aplastndolo; los
peritos demuestran que, aunque hubiera ido a la velocidad adecuada, el camin
habra derrapado, provocando esos daos, por lo que su conducta no supone un
incremento del riesgo.
Fin de proteccin de la norma fundamentados de la responsabilidad: si la

finalidad de la norma infringida no es evitar daos, no es imputable al agente. Ej.: el
dueo de una mina obliga a los trabajadores a acudir al trabajo el domingo, en
contra del descanso semanal, con la mala suerte de que se produce una explosin y
mueren aplastados.
Imputacin subjetiva al agente del dao. Dicho con otras palabras, tiene que
existir una buena razn para que el patrimonio sobre el que acabe pesando la
indemnizacin del dao sea el del agente. Esta buena razn, segn el ordenamiento
jurdico, puede ser la culpa, en sistemas de responsabilidad subjetiva, o criterios objetivos
ajenos a la culpa (sistemas de responsabilidad objetiva).
Nuestro 1902CC apunta a la primera, al exigir que concurra negligencia o culpa. Sin
embargo, el ordenamiento ha matizado mucho este sistema, especialmente desde la
Revolucin Industrial del S.XIX (se empiezan a crear y utilizar unas mquinas que
producen un riesgo; la sociedad acepta este riesgo, en tanto que se beneficia, pero si
llega a materializarse, haya culpa del dueo o no, debe responder, pues l es el que ms
se est beneficiando), de tal modo que en muchas leyes especiales se ha ido tendiendo a
la responsabilidad objetiva. Entre ambos extremos, sin embargo, hay grupos de casos, en
los cuales el Tribunal Supremo ha optado por una responsabilidad subjetiva con inversin
de la carga de la prueba (a veces esta prueba es tan exigente que se da, de facto, una
autntica responsabilidad objetiva).
Especial es el caso de que haya culpa (o dolo, por argumento a mayor del 1902CC), no
solo en el agente, sino tambin en la vctima, se deber comprobar si esta culpa de la
vctima es exclusiva (se excluye la responsabilidad del agente) o concurrente (se reduce
la cuanta de su indemnizacin).
Una vez comprobados estos cuatro presupuestos, sin embargo, an hay ciertos casos en
los que se exime al agente de su responsabilidad: las situaciones de legtima
defensa (extrada del Cdigo Penal), el estado de necesidad (dem), el consentimiento del
perjudicado, y el caso fortuito (suceso imprevisto o inevitable). Fuera de estos casos, cuando
se cumplen los presupuestos surge para el gente una obligacin de reparar el dao (una
deuda que es de valor, ni de precio), que puede ser in natura o mediante indemnizacin.
La accin para reclamar esta reparacin tiene un plazo de un ao (1768.2CC), que
es de prescripcin, y empieza a contar desde el momento en que el agraviado conoce el dao
(salvo en casos especiales, como las lesiones, donde empieza desde el alta mdica). Esta
accin se emprende contra el agente, el deudor en esta relacin, que puede ser:
Una persona fsica individual (no presenta mayores problemas).
Una persona jurdica (durante mucho tiempo se discuti si podan responder civilmente
por los actos u omisiones de sus representantes).
Una pluralidad de agentes (de acuerdo con el Supremo, cuando no es posible

individualizar la contribucin causal de los distintos agentes del dao, deben responder
solidariamente frente a la vctima: solidaridad impropia).
Merece nuestra atencin ahora una figura que suele utilizarse para cumplir con esta
reparacin: el seguro de responsabilidad civil. Este interviene cuando el sujeto se ha
asegurado para el caso de que se produzca cierto dao y tal dao se materializa, y concede a
la vctima (o a sus herederos) una accin directa frente a la aseguradora (76 Ley de
Contratacin de Seguros), de modo que no es necesario esperar que la aseguradora pague al
agente, reclamarle, etc. Esta indemnizacin tambin se podr rebajar si concurre culpa de la
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vctima, y la aseguradora tendr derecho a repetir lo pagado frente a su cliente si actu con
culpa.
Explicada la responsabilidad civil extracontractual, nos interesa estudiar ciertas vertientes
especiales. La primera es la (mal llamada) responsabilidad civil derivada de delito; la
segunda, la responsabilidad por hecho ajeno; y la tercera, el dao provocado por animal o
cosa.
Responsabilidad civil derivada con ocasin de delito: regulada por razones

exclusivamente histricas en el Cdigo Penal (109-122CP), coincide, en lo general, con la
responsabilidad civil extracontractual normal. Sin embargo, hay ciertos aspectos que nos
interesan:
o
El sujeto civilmente obligado es el responsable criminalmente. De haber varios

responsables, responden solidariamente a nivel externo, mientras que a nivel interno
siguen un sistema de cuotas fijado por el juez.
Los daos cubiertos son tanto los materiales como los morales causados a la
propia vctima, familiares o a terceros. Su reparacin se har in natura o con una
indemnizacin por su valor.
Si hay culpa de la vctima, el juez puede reducir la indemnizacin.
Si al final resulta que no hay responsabilidad criminal, no por ello se extinguir la

responsabilidad civil, que se reconducir por la responsabilidad civil extracontractual.
El plazo no est especificado por el Cdigo Penal, lo que ha hecho que la doctrina
se divisa entre quienes consideran que debe ser el general (15 aos) y quienes optan
por hacer que se adapte al de la responsabilidad civil extracontractual (1 ao). El dies a
quo se sita en la firmeza de la sentencia o en la notificacin del auto de
sobreseimiento de las actuaciones penales.
Responsabilidad por hecho ajeno: se trata de determinados supuestos en los que el

obligado a indemnizar no es el agente del dao, sino un tercero (responsabilidad
indirecta). Estn regulados, aunque no es una lista cerrada, en el 1903CC, y en todos ellos
podemos encontrar una relacion de dependencia o jerarqua subyacente. Partiendo de que
se trata de una responsabilidad subjetiva con inversin de la carga de la prueba (1903CC),
puede variar dependiendo del caso:
o
Responsabilidad de los padres: estos responden por los acto de los hijos
menores sujetos a patria potestad y sometidos a su guardia (esto ltimo es
especialmente importante en circunstancias de separacin, divorcio o nulidad
matrimonial), que son los verdaderos agentes del dao. Resulta difcil exigirles que
siempre estn vigilando a sus hijos a partir de cierta edad (culpa in vigilando), o
demostrar que no han sido buenos educadores (culpa in educando), etc., as que se
opta porque sea una responsabilidad objetiva.
Responsabilidad de los tutores: responden por los actos de quien est sujeto
a su tutela (o sea, menores no sujetos a patria potestad e incapaces). Por los mismos
motivos que en el caso anterior, es una responsabilidad objetiva. Y, del mismo modos
que quien responde es el padre con la guarda del hijo, el tutor obligado a promover
tutela, aunque no lo haya hecho efectivamente, debe ser quien responda.
Responsabilidad de empresarios: deben responder por los actos de sus

empleados cumpliendo sus instrucciones. Para que esto sea as, es necesario que el
dao se haya producido en el servicio de los ramos para los que los tuviera empleados,
o con ocasin de sus funciones. Se trata de una responsabilidad subjetiva, que se basa
en la culpa in eligendo o in vigilando, pero la jurisprudencia requiere que sea el
empresario el que pruebe su diligencia (prueba tan exigente que se puede hablar de
82

una verdadera responsabilidad objetiva). Adems, aqu el empresario puede repetir lo
pagado frente a sus empleados (1904Cc), con una accin que dura 15 aos.
o
Responsabilidad de los educadores: el titular del centro docente de

enseanza no superior (privado) responde por los daos provocados por sus alumnos
menores de edad. Se requiere que los daos se produzcan durante los periodos de
tiempo en que los alumnos se hallen bajo su responsabilidad (en actividades escolares
como extra escolares). Esta responsabilidad es subjetiva, y puede repetirse lo pagado
frente al profesor encargado si en l concurre dolo o culpa (1904CC).
Responsabilidad por los daos causados por un animal o cosa:
Animal:
Mascotas y similares: segn el 1905CC, el poseedor de un animal o quien

se sirva de l debe responder por los daos que genere. Esta responsabilidad es
objetiva, y solo puede eximirse por fuerza mayor o culpa de la vctima.
Piezas de caza: de acuerdo con el 1906CC, el propietario de la heredad de

caza responde por los daos que causen estos animales. Se trata de una
responsabilidad subjetiva, que se hace depender de que no haya hecho lo necesario
para limitar la proliferacin peligrosa, etc.
Cosa:
Ruina de lo edificado: cuando haya amenaza de ruina, el propietario debe

demolerlo, o acometer las obras necesarias para asegurarlo (389CC); si la ruina se
produce por omitir estas obras, ser responsable de los daos (1907CC). Si, por el
contrario, se produce por defectos en la construccin, respondern los agentes de la
edificacin (1909CC), siguiendo los plazos de la LOE.
Actividades insalubres (1908CC):
El propietario responde por la explosin de mquinas que no

hubiesen sido cuidadas con la debida diligencia, y la inflamacin de sustancias
explosivas que no estuviesen colocadas en lugar seguro y adecuado. Se trata
de una responsabilidad subjetiva, en la que la jurisprudencia ha invertido la
carga de la prueba.
Tambin responde por los humos excesivos, nocivos a las personas

o a las propiedades. Se trata de responsabilidad objetiva.
Responde asimismo por la cada de rboles colocados en sitios de

trnsito. Esta es una responsabilidad objetiva, con la nica excepcin de la
fuerza mayor.
Por ltimo, responde por las emanaciones de cloacas o depsitos de

materias
infectantes
construidos
sin
las
precauciones
adecuadas
(responsabilidad subjetiva).
Responsabilidad del "cabeza de familia": quien habita la casa responde

por los daos que causen las cosas que se arrojen o caiga de la misma, siendo esta
una responsabilidad objetiva. Si puede demostrar que fue otro quien lo caus, puede
repetir lo pagado frente a quien caus el dao.
83

Tema 22. El enriquecimiento injustificado
Como bien indica el ttulo, en este tema estudiaremos una figura que ya nos hemos
encontrado antes (solidaridad, por ejemplo): el enriquecimiento sin causa o injustificado.
Para regularlo, nuestro Cdigo sigue un modelo casustico (reglas concretas para casos
concretos) al estilo francs, en lugar del modelo de regulacin general alemn. Sin embargo,
en todos los casos encontramos unas seas de identidad comunes:
En primer lugar, aunque suene redundante, es necesario un enriquecimiento del

demandado, que puede consistir en un aumento de su patrimonio o una falta de
disminucin del mismo.
En segundo lugar, debe haber un empobrecimiento del actor/demandante, bien por

descenso de su patrimonio, bien por falta de aumento.
En tercer lugar, es requisito que haya una relacion de causalidad entre el

enriquecimiento y empobrecimiento mencionados.
Y, por ltimo, es necesario que no haya una causa de atribucin de ese

enriquecimiento.
Los supuestos de enriquecimiento sin causa se pueden clasificar, a su vez, en dos grandes
tipos:
Enriquecimiento por
un
desplazamiento
estudiaremos con el cobro de lo indebido.
patrimonial,
cuyas
caractersticas
Enriquecimiento por obtencin de provecho o ventaja de los bienes ajenos sin

justificacin: tambin denominado enriquecimiento por intromisin, consiste en el uso o
venta de un bien ajeno sin que haya causa que lo justifique. Para calcular la restitucin en
estos casos existen dos modelos (ninguno se impone totalmente al otro): la devolucin de
toda la ganancia que se ha obtenido, o la devolucin del precio en el mercado del
aprovechamiento utilizado.
La accin que se genera cuando se produce un enriquecimiento injustificado es de

naturaleza personal, con un plazo de prescripcin general (15 aos), y con ella se busca
restituir los bienes al patrimonio al que justamente pertenecen (as, si el enriquecimiento es
mayor que el empobrecimiento, no hay deber de entregar la totalidad del beneficio, sino solo
en la medida en que se empobreciese el otro). En los casos en que concurran las hiptesis
para ejercitar las acciones de responsabilidad civil por dao aquiliano (1902CC) y de
enriquecimiento sin causa, el daado puede elegir cul ejercitar.
Entramos ya por ltimo en el cobro de lo indebido, regulado en 1895-1901CC. Se trata de
un supuesto de enriquecimiento indebido, que se caracteriza por la ejecucin de una
prestacin que no es debida hecha por error (sea este de hecho o de derecho, excusable o
no). Para facilitar su prueba, los arts. 1900 y 1901CC nos proporcionan algunos elementos:
En principio, la prueba del pago corresponde al solvens (el que ejecuta la prestacin
indebida), que adems deber probar el error. Sin embargo, si el accipiens (el que recibe
la prestacin) niega haber recibido la cosa y se prueba que s lo hizo, no es necesario
probar tambin el error.
Adems, se presume que hay error cuando se entreg una cosa que nunca se debi o
que ya estaba pagada. Ser, en estos casos, el accipiens quien deber probar que la
entrega se hizo por alguna otra causa (es, por tanto, una presuncin iuris tantum).
Lgicamente, lo que el solvens busca al ejercitar esta accin es la restitucin de lo pagado

indebidamente. Sin embargo, su objeto ser diferente dependiendo de si era una cosa cierta y
determinada (restitucin in natura) o dinero o cosa fungible (restitucin tantundem eiusdem
84

generis). El Cdigo, a su vez, distingue segn si el accipiens era de buena o mala fe (1896 y
1897CC):
Si era una cosa cierta y determinada, el accipiens de mala fe deber tambin

responder por la prdida por caso fortuito (salvo que tambin se hubiera producido de
estar la cosa en manos del solvens), con el valor de la cosa en el momento de la entrega o
de perecimiento (el mayor). Adems, deber entregar todos los frutos de la cosa
(percibidos y que pudiera haber percibido, aunque no lo hiciera), y los daos sufridos por
el solvens.
Si era dinero o cosa fungible, el accipiens de mala fe est obligado a restituir los
intereses legales del dinero, o todos los frutos (percibidos o que pudieran haberlo sido,
aunque no lo hiciera) de la cosa.
Las mismas reglas se aplican cuando el accipiens sea de mala fe sobrevenida, en
cualquiera de los dos supuestos.
En cualquiera de los dos casos, si el accipiens era de buena fe solo deber responder
de prdidas y mejoras cuando se haya enriquecido.
El 1898CC aade que, en lo que se refiere al abono de mejoras y gastos hechos por el que
indebidamente recibi la cosa (sea de buena o mala fe), se aplican las reglas de la liquidacin
del estado posesorio.
En caso de que el accipiens haya realizado actos dispositivos sobre la cosa, distinguiremos
de nuevo entre:
Accipiens de buena fe: el solvens tiene una accin personal contra l por el precio del
acto (si ya lo ha cobrado), o por la cesin de la accin para cobrar el precio (si todava no
lo ha hecho). Respecto a la posibilidad de una accin reivindicatoria contra el tercero que
adquiere la cosa, la cuestin es controvertida:
o
Si consideramos que el accipiens obtuvo la propiedad de la cosa al recibirla

del solvens, la accin reivindicatoria no procede.
Si consideramos que no obtuvo la propiedad, el xito de tal accin depender del

juego de la apariencia jurdica (464CC si era una cosa mueble, 34LH si era inmueble).
Accipiens de mala fe: deber entregar al solvens el valor de la cosa en el momento en

que la obtuvo o la entreg (el mayor de los dos).
Para terminar, debemos estudiar el 1899CC, donde se nos plantea un supuesto en el que
no hay obligacin de restituir:
1.
Existe un crdito (verdadero, legtimo y existente) entre A y B.
2.
C, creyndose deudor de A, paga a B, y A entiende, de buena fe, que su crdito est

pagado. C se convierte entonces en solvens, y A en accipiens.
3.
A, que considera que su crdito est pagado, deja expirar sus acciones, garantas, etc.
En tal caso, el accipiens no tiene que asumir la situacin. Sin embargo, el solvens adquirir
una accin de enriquecimiento injustificado contra el verdadero deudor de A, y contra los
fiadores de A respecto de los cuales la accin todava estuviese viva. En ltima instancia (si
no consigue cobrarse de los ya mencionados lo que le corresponde), podr tambin dirigirse
contra el tercero por el enriquecimiento que experimenta su patrimonio al liberarse del pasivo que
representaba la deuda.
85

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Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Tema 1. La obligacin y sus fuentes

I. La Obligacin y sus fuentes

"Introduccin a la Jurisprudencia de Holanda"' de Grocio;

"Leyes Civiles en su Orden Natural", de Domat;

"Tratado de las Obligaciones", de Pothier, volcado casi literalmente en el Cdigo Civil

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

A razn de esta ltima caracterstica, nos encontramos actualmente en un proceso de

Va legislativa: la Comisin General de Codificacin ha elaborado mltiples propuestas de

Jurisprudencia del Tribunal Supremo, que ha servido para modernizar el Derecho de

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Deuda: es el deber jurdico consistente en la adopcin (u omisin) de un determinado

Facultades: el deudor tiene, principalmente, la facultad de liberarse de la deuda con el

Responsabilidad: el deudor tiene la responsabilidad de cumplir con la obligacin,

Aunque los conceptos de deuda y responsabilidad son distintos, debemos preguntarnos si

Contenido: su ncleo central, como estudiaremos en los Temas 6 y 7, es el derecho a

Lmites: son dos, la buena fe y el abuso de derecho.

Cargas: estas se dirigen principalmente a facilitar al deudor el cumplimiento de la deuda

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Responsabilidad Civil Extracontractual (1093 CC): tambin reguladas en los

Cuasicontratos (1887CC): se considera as a los hechos lcitos y puramente voluntarios

Cobro de lo indebido (1895CC): aquella situacin en que se recibe alguna cosa

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Concurso con premio: es una modalidad de la promesa pblica en la que el

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Principio de no presuncin de la solidaridad: la doctrina ha venido a matizar que no

Carcter divisible o indivisible de la prestacin (es indivisible cuando es una

Presuncin, a falta de pacto, de la parciariedad (1138CC).

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Principio de no presuncin de la solidaridad (1137CC): como ya hemos visto, la

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

o Deber de custodia (1094CC): hasta el momento de entrega de la cosa, el deudor est

obligado a conservarla con la diligencia correspondiente.

Hacer: en estas obligaciones, el deudor se obliga a desarrollar una actividad para

Segn quin debe cumplirla, podemos hablar de obligaciones fungibles o no

Segn qu sea necesario para que se considere la obligacin satisfecha, consideramos

Obligaciones puramente de no hacer ( in non faciendo): el deudor est obligado a no

Obligaciones de soportar o de tolerancia ( in patiendo): el deudor est obligado a

Otra distincin importante nos refiere a obligaciones:

1096.IICC: se puede exigir el cumplimiento a expensas del deudor.

1167CC: si no se especifica la calidad de la cosa, se presume una calidad media, no

1182CC (a sensu contrario): es el principio de genus numquam perit, o sea, que si la

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Entrega efectiva: en estos casos, el deudor entrega directamente la cosa al acreedor,

Remisin: aqu el deudor entrega la cosa al acreedor a travs de otra(s) persona(s),

Puesta disposicin: aqu se considera que la especificacin acontece cuando el

Gnero limitado: aqu la cosa a entregar se determina por la pertenencia a un gnero,

Si la facultad de eleccin corresponda al deudor:

Y la cosa se pierde por caso fortuito:

Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el deudor conserva

Y la cosa se pierde por culpa del deudor:

Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el deudor conserva

Y se pierden todas las alternativas: el deudor est obligado a pagar el valor

Si la facultad de eleccin corresponda al acreedor:

Y la cosa se pierde por caso fortuito:

Y solo se pierde una o varias de las alternativas: el acreedor conserva la

Y la cosa se pierde por culpa del deudor:

Derecho Civil: Derecho de Obligaciones y Contratos

Y se pierden todas las alternativas: la eleccin del acreedor recae sobre su

Nos interesa ahora centrarnos en las obligaciones pecuniarias, una vertiente de la

Nominalismo: esta corriente considera que el deudor cumple entregando el mismo

Los ordenamientos jurdicos ms modernos han tendido a esta ltima vertiente.