TEMA

2 "FUENTES D EL D ERECHO"
PRINCIPIOS G ENERALES D EL D ERECHO
Una de las fuentes que enumera el art.38 del Estatuto del T.I.J son los principios generales del
derecho. Aunque sean objeto de discusin en cunto a su contenido y delimitacin, se trata de una
fuente del D I mxime despus de su reconocimiento por el propio estatuto del T.I.J.
- L OS ORIGENES D E L OS P RINCIPIOS G ENERALES D EL D ERECHO Y S U I NCLUSIN EN EL
ESTATUTO D EL T.I.J
La acogida de los principios generales del derecho entre las fuentes de D I se mantuvo de forma
tajante por el C omit de los D iez, que elabor el texto del Estatuto del TPJI. L os P rincipios
Generales haban sido objeto de especial mencin en varios compromisos arbitrales, en algunos
tratados y en sentencias de Tribunales arbitrales. C omo por ejemplo, el Tratado de W ashintong
entre EEUU y U K. En todos ellos se declaran aplicables los principios generales de D erecho de
Gentes o los principios generales reconocidos por el D I.
El presidente prevea que el Tribunal aplicara, despus del Tratado y la C ostumbre, las reglas del D I
tal y como eran reconocidas por la conciencia jurdica de los pueblos civilizados.
As pues, los principios generales a los que pretenda hacer especial referencia en el art.38 del
Estatuto eran los que podemos denominar los principios generales del D erecho, es decir,
principios que estn presentes en todos los ordenamientos jurdicos y, logcamente, tambin en el
DI. L os principios generales del D erecho Penen su origen en una conviccin jurdica que ha
encontrado su expresin en los principales sistemas jurdicos internos de las naciones civilizadas.
Lo que pretendi el C omit de Redaccin fue expresar la idea de que estos principios deben tener
una base objePva en la conciencia jurdica concordante de los pueblos. P or tanto, esta frmula
puede ser interpretada con el prrafo 1 del art.2 de la C arta de las N.U que reconoce la igualdad
soberana de todos los Estados miembros.
La jurisprudencia va a uPlizar el art.38.1 del Estatuto para referirse no slo a esos principios
generales del derecho internacional que son principios propios de este ordenamiento jurdico.
- L AS U TILIZACIN D E L OS P RINCIPIOS G ENERALES D EL D ERECHO P OR L A J URISPRUDENCIA
INTERNACIONAL.
Los principios generales han representado un papel menor en la jurisprudencia internacional
salvo en los aspectos procesales.
1) En la jurisprudencia arbitral encontramos menciones expresas a principios generales del
Derecho en la Sentencia del Tribunal P ermanente de Arbitraje en el caso de las indemnizaciones de
la guerra de Turqua. En la misma se reconocan los principios de indemnizacin por actos ilcitos y
el que condena el enriquecimiento injusto. L os principios generales han desempeado un papel
sustanPvo en la solucin arbitral de liPgios surgidos en las relaciones entre Estados y parPculares
regidas por el D I sobre contratos y concesiones.
2) El TPJI y el TIJ se han referido en varias ocasiones a los principios generales del derecho,
aunque no lo han hecho ni con mucha frecuencia ni basando en ello sus decisiones.

En la jurisprudencia del TPJI encontramos una referencia clara a los principios en el caso de la alta
silsia polaca, y ms concretamente en el caso de la fbrica de C HOR ZOW.
El TIJ ha hecho referencia a los principios generales. Unas veces de forma muy genrica como en el
caso del estrecho de C orf y otras ms especcas como el dictmen sobre las reservas a la
Convencin del Genocidio.
3) En el Tribunal de J usPcia de las C omunidades Europeas, se est haciendo una gran aplicacin
de los principios generales del D erecho. L os principios que aplican no coinciden con los que
enPende por tales el ar]culo 38.1 del Estatuto del TIJ, pues se aplica tambin principios
especcamente aceptados por los tratados creadores de la C ECA, C EE y EURATON; pero al lado de
stos hace uso de los principios comnes a los ordenamientos de los Estados miembros y de los
principios generales del D IPenal.
La homogeneidad de los sistemas jurdicos ha favorecido ciertamente la aplicacin de los
principios generales del D erecho.
-L A C ONCRECCIN D E L OS P RINCIPIOS G ENERALES EN EL D ERECHO I NTERNACIONAL.
Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional Penen dos
procedencias. En primer trmino los ms numerosos, aquellos que han sido recogidos en los
ordenamientos internos, es decir, los principios considerados como tales in foro domsPco. L os
principios generales in foro domsPco que han sido recibidos por el derecho internacional son los
siguientes:
a) El de prohibicin de abuso de derecho.
b) El de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos y la resPtucin de lo adquirido por
medio de un enriquecimiento injusto.
c) L a excepcin de prescripcin liberatoria.
d) L a obligacin de reparar los daos debe abarcar no slo al dao emergente sinoo tambin al
lucro cesante.
Junto a los principios in foro domsPco, que son los que Penen su origen en una conviccin
jurdica reejada en la generalidad de los ordenamientos jurdicos y que tras su constatacin y
correspondiente adaptacin a las caractersPcas del D I son reconocidos como tales en la categora
de principios internacionales, existen otros principios generales propiamente internacionales,
como la primaca del trabajo internacional sobre la ley interna, el principio de la conPnuidad del
Estado, el de que en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser apreciada
en funcin de la relacin efecPva del dao, la regla del agotamiento previo de los recursos internos
antes de acudir a la va internacional y algunos otros relaPvos a la conducta en la guerra marPma,
cuya enumeracin hace Rousseau.
Estos principios, son esencialmente el producto de la accin conjugada del juez internacional y de
la diplomacia normaPva de los Estados. Un caracter comn de estos principios es su alto nivel de
abstraccin y su extrema generalidad, cuyo efecto es condensar frecuentemente la regla jurdica en
una forma sencilla. En relacin con la costumbre o los tratados, se trata de una fuente autnoma
con independencia de que su contenido se vea tambin normalmente reejado en normas
consuetudinarias o convencionales.
- L A OBLIGATORIEDAD D E L OS P RINCIPIOS G ENERALES EN EL ORDENAMIENTO

INTERNACIONAL.
Los principios generales del derecho forman hoy parte del ordenamiento internacional, por tanto
son parte del D I posiPvo y ms desde su inclusin en el tantas veces referido art.38 del Estatuto del
TIJ.
Un problema parPcular que se presenta es la razn de su obligatoriedad. L a propia obligatoriedad
de todo el ordenamiento internacional descansa en determinados principios generales. P ara
Guggenhein, la validez puede estar tanto en el derecho consuetudinario como en el D I. P ara Miaja,
cuando se trata de principios ya presentes, esto es, posiPvados en el orden jurdico internacional,
la necesidad de su ibservancia suele ir acompaada de una repePcin de actos de los Estados; D e
ah que la costumbre jurdica sea la forma ms frecuente de posiPvacin de los principios de que se
trata.
Los principios generales previstos en los C onvenios de arbitraje y arreglo judicial encuentran en
stos la razn de validez para los casos concretos de aplicacin de los referidos convenios. P or otro
lado, la repePcin de los principios en diversos acuerdos, junto con la opinio iuris, forman la base
consuetudinaria de posiPvacin de los mismos. Otro proceso de posiPvacin por va
consuetudinaria se acta para los principios generales in foro domsPco por la conviccin jurdica
ya formulada y la repePcin de actos realizados en los ordenamientos internos, si bien su
concreccin en el ordenamiento internacional se realiza formalmente por los Tribunales
internacionales. P ero en todo caso, no debe olvidarse que una cosa es reconocer que los principios
generales del D erecho o los P rincipios generales del D erecho I nternacional se incorporen en
normas consuetudinarias o convencionales y otra muy disPnta negar la autonoma de los mismo
como fuente del ordenamiento jurdico internacional.
LA C OSTUMBRE I NTERNACIONAL
- C ONCEPTO E I MPORTANCIA
Entendemos por costumbre internacional una prcPca seguida por los sujetos internacionales y
generalmente aceptada por stos como derecho, formada por dos elementos: el elemento
material, de repePcin de actos o prcPca constante y uniforme de los sujetos y el llamado
elemento espiritual, u opinio iuris sive necessitaPs, es decir, la conviccin por parte de los sujetos
de D .I. de que se trata de una prcPca que obliga jurdicamente.
No deben confundirse la costumbre y la cortesa internacional. L a cortesa, o comitas genPum, ha
tenido y Pene cierta importancia en el mbito de las relaciones internacionales. L o que
verdaderamente nos interesa es diferenciar ambos fenmenso; mientras que la violacin de las
normas de cortesa no engendra responsabilidad internacional, la infraccin de una norma
jurdica, por el contrario, s da origen a la misma.
La importancia de la costumbre en el D .I. es enorme. Se puede armar que prcPcamente todo el
D.I. general que rige la S.I. est formado por normas consuetudinarias y principios generales del
Derecho. No existe ningn tratado internacional excepto la C arta de la ONU que haya sido
aceptado por la gran mayora de Estdos de la S.I. Adems las normas de carcter universal
contenidas en los tratados son precisamente costumbres que han sido codicadas o recogidas en
los mismos.
Por otro lado, exisste una corriente doctrinal que ve en la costumbre la clave para los estudios de

la fundamentacin del D .I. Abarca a todos aquellos que arman que la norma consuetudo est
servanda es la norma base del D .I.; por ejemplo, una parte de la doctrina italiana mantena: "
implcita o explcitamente muchos de los problemas inherentes a la determinacin del carcter y
del fundamento del ordenamiento internacional podran encontrar su solucin a travs de un
anlisis riguroso de la naturaleza y de la posicin en el sistema de la costumbre internacional ".
La costumbre manPene tambin su importancia pese al proceso codicador y a la obra de las OOII,
porque la codicacin es lenta e incompleta. A veces es imprecisa, como el TIJ reconoci en el
comnmente llamado C aso Yerodia, acudiendo al D .I. consuetudinario para establecer la ausencia
de excepciones a la regla general que consagra la inmunidad de jurisdiccin penal y la
inviolabilidad de los ministros de asuntos exteriores en ejercicio.
-QUINES P ARTICIPAN EN L A F ORMACIN D E L A C OSTUMBRE:
Los propios sujetos de la S.I. Ello supone una de las singularidades del D .I. comparado con el
D.interno, de que sean los propios desPnatarios de las normas los que las crean, modiquen o
exPngan.
Los Estados conPnan siendo los creadores principales de la costumbre, sobre todo en sus
relaciones mutuas, pero tambin a travs de su prcPca en el seno de las OOII.
Un problema diferente es el de saber si las OOII pueden, engendrar una costumbre. En este senPdo,
hoy podemos manisfestar que las OOII estn dando vida a nuevas costumbres internacionales.
-ELEMENTO MATERIAL:
El elemento material consiste en la repePcin de actos (precedentes). Esta conducta puede
manifestarse de formas diversas: bien por la actuacin posiPva de los rganos de varios Estados en
un determinado senPdo, por leyes o sentencias internas de contenido coincideten, por la
repePcin de usos, por instrucciones coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y funcionarios,
por determinadas prcPcas en el seno de las OOII, etc.
Un problema parPcular es el relaPvo a si en la formacin de la costumbre caben las omisiones o
costumbres negaPvas. L a doctrina se muestra en su mayora favorable y en la jurisprudencia del
TPJI se condiciona la formacin de la costumbre por medio de omisiones a que " la abstencin
estuviese moPvada por la conciencia de un deber de abstenerse".
En cualquier caso es imprescindible para la formacin de una costumbre que la prcPca sea
uniforme. Respecto al Pempo necesario para que la prcPca pueda ser considerada como
consPtuPva del elemento materia, en el D .I. contemporneo, se ha armado la viabilidad de la "
costumbre instantnea ", a diferencia del D .I. clsico en la que la importancia de la anPgedad de
la prcPca era un factor muy a tener en cuenta en el momento de la prueba de la existencia de una
costumbre.
-L A OPINIO I URIS S IVE N ECESSITATIS:
El elemento espiritual no es otra cosa que la conviccin de que los sujetos internacionales se
encuentran ante una norma obligatoria jurdicamente.
La jurisprudencia internacional deja, como hemos indicado, pocas dudas respecto al elemento
psicolgico. As, el TIJ ha sostenido que: " L os actos considerados no solamente deben suponer

una prcPca constante sino que tambin deben tener tal carcter o realizarse de tal forma que
demuestresn la creencia de que dicha prcPca se esPma obligatoria en virtud de una norma
jurdica que la prescribe. L a necesidad de tal creencia, es decir, la existencia de un elemento
subjePvo, est implcita en el propio concepto de opinio iuris sive necessitaPs. L os Estados
interesados, por tanto, deben tener el senPmiento de que cumplan lo que supone una obligacin
jurdica".
La forma de manisfestarse la opinio iuris, puede ser muy diversa; pero siempre se manifestar a
travs de la prcPca de los Estados y otros sujetos, bien en las notas diplomPcass dirigidas a otros
Estados, en una C onferencia diplomPca por medio de sus delegados o al adoptar resoluciones en
el seno de una OI.
Destaca sobremanera el papel desempeado por las Resoluciones de la AG de la ONU en la
formacin de la opinio iuris. El TIJ lo ha conrmado plenamente: " El Tribunal observa que las
resoluciones de la AG, aunque son vinculantes, pueden tener valor normaPvo. En ciertas
circunstancias pueden proporcionar pruebas importantees para determinar la existencia de una
norma o la aparicin de una opinio iuris. P ara saber si una determinada resolucin de la AG
cumple ese recaudo, hay que examinar su contenido y las condiciones en que se prob; tambin
hay que ver si existe una opinio iuris en cuanto a su carcter normaPvo. P uede ocurrir asimismo
que una serie de resoluciones muestre la evolucin gradual de la opinio iuris necesaria para el
establecimiento de una nueva norma".
-L A C OSTUMBRE Y S U OBLIGATORIEDAD:
En la costumbre cabe disPnguir dos grandes grupos: las costumbres generales o universales y
costumbres parPculares. D entro de estas lPmas se puede diferenciar a su vez, las regionales y las
locales o bilaterales.
Las costumbres generales Penen mbito universal y obligan en principio a tosos los Estados, salvo
que se hayan opuesto a la misma en su perodo de formacin de manera inequvoca y expresa,
recayendo sobre l la carga de la prueba.
Un problema parPcular es el relaPvo a si las costumbres son obligatorias para los Estados que no
han parPcipado en su formacin ni se han opuesto porque en dicho momento no haban accecido
a la independencia y, consiguientemente, no podan hacerlo. Frente a la tesis de la obligatoriedad
general estaban los pases de reciente independencia que admi]an el D .I. general salvo aquellas
normas que perjudicaban sus intereses.
Las costumbres regionales son aquellas que han nacido entre un grupo de Estados con
caractersPcas propias. L as referidas costumbres, en caso de un liPgio internacional habrn de
probarse por la parte que la alega.
Las costumbres de carcter local, cuyo mbito de aplicacin es ms reducido que las anteriores y
que puede llegar a afectar solamente a los Estados. En este caso podemos hablar de una costumbre
bilateral.
LA I NTERACCIN NORMATIVA ENTRE C OSTUMBRE Y TRATADO. Y ENTRE C OSTUMBRE Y
RESOLUCIONES D E L A A .G.

 -I NTRODUCCIN:
El fenmeno de la codicacin y desarrollo progresivo del D .I. ha producido ciertos efectos en la
formacin del D .I. consuetudinario, bajo formas o modalidades que se han descrito como efecto
declaraPvo, efecto cristalizador y efecto consPtuPvo o generador. Esta clasicacin de efectos
pretende averiguar la naturaleza formal del consensus nalmente alcanzado y el carcter
normaPvo concreto de cada proceso donde se haya dado la interaccin entre costumbre y tatado
en orden a la formacin de alguna regla del D .I. L a doctrina ha recogido y sistemaPzado estos tres
supuestos de interaccin entre costumbre y tratado (efecto declaraPvo), el de una costumbre en
formacin que cristaliza en norma consuetudinaria mediante la adopcin de un tratado (efecto
cristalizador) y, por lPmo el de la formacin de una costumbre a parPr de la disposicin de un
tratado gracias a una prcPca posterior constante y uniforme de los Estados conforme a dicha
disposicin (efecto consPtuPvo o generador).
Esta interaccin entre costumbre y tratado puede conducir a la existencia paralela de reglas de
contenido idnPco pero de disPnta naturaleza normaPva.
En otros trminos, la aplicacin e interpretacin del D .I. consuetudinario y del D .I. convencional
se rigen por reglas diferentes porque se trata de fuentes o vas normaPvas de disPnta naturaleza, sin
que la posible coincidencia de los contenidos de conducta establecidos en algunas de sus normas
modique en nada este hecho.
El D .I. consuetudinario desconoce la insPtucin de las reservas, tan propia del D .I. convencional,
por la que se permita a un Estado parte en un tratado excluir la aplicacin en sus relaciones
mutuas con el resto de Estados parte, insPtucin que no Pene parangn en el D .I. consuetudinario
que no admite esots maPces formles. Ello puede conducir, por tanto, a que una determinada
obligacin internacional que no sea de aplicacin a un Estado en tanto que contenida en una
norma convencional, porque haya hecho expresa reserva de ella, puede serle de aplicacin en tant
que contenida en una norma consuetudinaria general siempre, naturalmente, que no se haya
opuesto de manera inequcova y persistente a ella.
- EFECTO D ECLARATIVO
La interaccin declaraPva se reere al supuesto de una costumbre ya existente que es recogida y
declarada en un C onvenio codicador de mbito mulPlateral con el efecto general de precisarla y
sistemaPzarla por escrito, adems de servir como prueba suciente de la presencia del elemento
espiritual imprescindible para determinar la existencia de dicha costumbre. El elemento clave de
este efecto lo consPtuye la adopcin y posterior entrada en vigor del Tratado.
En algunos casos, no es necesario que el tratado entre en vigor para que se produzca este efecto
declaraPvo o bien otro efecto, pudiendo valer como prueba de la existencia de una costumbre el
simple acuerdo general ocioso mantenido durante cierto Pempo y sobre un determinado
contenido de conducta en el seno de una C onferencia C odicadora de mbito universal, siempre
que la prcPca coetnea haya sido respetuosa con dicho acuerdo.
La C onvencin de 1982 sobre el D erecho del Mar, adoptado por la tercera C onferencia de las NU
sobre el D erecho del Mar, no entr en vigor hasta 1994, pero nadie duda de que dicha C onvencin
ha declarado o bien cristalizado un gran nmero de normas consuetudinarias.
-EFECTO C RISTALIZADOR

Este efecto se disPngue por la existencia de una norma consuetudinaria en vas de formacin que
logra cristalizar formalmente en virtud de un acto sucientemente relevante, ya sea la adopcin de
un Tratado mulPlateral que recoja el mismo contenido de conducta objeto de la prcPca
consuetudinaria anterior al Tratado, ya incluso cualquier otra prueba o manifestacin de su
aceptacin general de los Estados parPcipantes en un proceso codicador aunque dicha
aceptacin no tenga rango normaPvo, siempre que la prcPca anterior sea tan constante y
uniforme como para facilitar la cristalizacin de un consensus sobre su concreto contenido
normaPvo, ya pregurada en dicha prcPca.
La norma as cristalizada obliga en el plano consuetudinario a todos los Estados que no se hayan
opuesto expresamente a la misma, y en el plano convencional a todos los Estados P arte en el
Tratado o parPcipantes en el proceso codicador.
- EFECTO C ONSTITUTIVO O G ENERADOR
Este efecto se caracteriza porqueciertas disposiciones se convierten en modelo de la conducta
subsiguiente de los Estados en el plano consuetudinario, dando lugar a una norma de D erecho
Internacional consuetudinario si la prcPca posterior es sucientemente constante y uniforme. As
lo prev el art.38 del C onvenio de Viena de 1969 sobre el D erecho de los Tratados.
De acuerdo con la jurisprudencia del T.I.J es preciso que se cumplan ciertos requisitos:
- L a regla convencional que origina el proceso debe tener carcter normaPvo
- L a prcPca posterior debe ser general, uniforme y constante en el mismo senPdo de la
disposicin convencional invocada.
El elemento clave de este efecto radica en la prcPca subsiguiente al Tratado de los Estados no
parte, cuya conducta ser determinante en la formacin de la costumbre por no estar obligado en
principio a comportarse en el senPdo que invocan las disposiciones convencionales; En este
supuesto, se enPende que, el silencio de los terceros Estados no podr interpretarse nunca como
una aquiescencia o aceptacin tcita de dichas disposiciones convencionales, tal como ocurre en
el proceso normal de las normas consuetudinarias.
Las futuras enmiendas y denuncias y la prcPca contraria al consensus convencional tendran
tambin a limitar el derecho consuetudinario creado por el efecto consPtuPvo de la convencin
hasta el punto de poder transformarlo si la oposicin fuera suciente.
L A I NTERACCIN ENTRE C OSTUMBRE Y L AS R ESOLUCIONES D E L A ASAMBLEA G ENERAL.
Es cierto que la mayor parte de las resoluciones de las OOII no crean normas jurdicas obligatorias
para los Estados miembros, y por tanto, no consPtuyen fuentes del D .I. Sin embargo, pueden
encontrarse los tres efectos que adoptan la forma solemne de declaraciones y enuncian principios
jurdicos de alcance general. Esas resoluciones de la A.G siguen sin ser obligatorias, pero bajo
determinadas condiciones pueden producir efectos en la formacin del D .I consPtuyndose
excepcionalmente en una fuente ms del mismo, en virtud precisamente de su interaccin con el
proceso de formacin consuetudinario de las normas internacionales. Se advierte sobre la
posibilidad de que no sea necesario que un tratado entre en vigor para que se produzca ese o
cualquier otro efecto.
Un amplio sector de la doctrina sosPene con razn que una resolucin bajo forma de declaracin

de la A.G puede declarar o conrmar normas consuetudinarias ya vigentes, contribuyendo tanto a

precisar y sistemaPzar el elemento material de la costumbre como a probar la opinio iuris generalis
que la sustenta (efecto declaraPvo=Convenio D eclaraPvo). En otras ocasiones, una resolucin bajo
forma de declaracin, que desarrolla y precisa algunos de los principios de la carta o que conPene
nuevos principios del D .I, permite cristalizar una norma consuetudinaria en vas formacin gracias
por ejemplo a su adopcin unnime por la A.G (efecto cristalizador=Convenio C ristalizador), o
bien puede ser el origen de una futura norma consuetudinaria si l prcPca posterior de los Estados
conrma su valor jurdico (efecto consPtuPvo=Convenio I nnovador).
En resumen, las resoluciones de la A.G desprovistas del carcter de la obligatoriedad pueden servir
de cauce o instrumento para la creacin de normas de D .I; ello reitera la ausencia de formalismo
que caracteriza la elaboracin del D .I, somePda en esencia a los dictados de la prcPca y de la
manifestacin concreta del consensus generalis o acuerdo general de los Estados, con
independencia de la forma que dicho consensus adopte.
TEMA. 3
-C ONCEPTO D E TRATADO:
La inexistencia de un poder legislaPvo insPtucionalizado en la C omunidad I nternacional ha
conferido al Tratado internacional una importancia primordial como medio de creacin y
codicacin de las normas internacionales.
El desarrollo del D I y su codicacin en esta materia se ha venido realizando preferentemente por
la C omisin de D I de la ONU y en grandes C onferencias auspiciadas por las NU. C abe sealar que la
Convencin sobre el derecho de los Tratados entre Estados se realiz en Viena; y la que elabor la
Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados entre los Estados y OOII o entre OOII slo en
1969, se enPende por un Tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el D I, ya conste un instrumento nico o en dos o en ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin parPcular.

-C LASES D E TRATADOS:
a) P or el nmero de partes contratantes:
- Tratados bilaterales: Son aquellos que concertados entre dos sujetos internacionales.
- Tratados mulPlaterales o plurilaterales: Son aquellos en los que parPcipan ms de dos
sujetos que a su vez pueden ser restringidos, es decir, abiertos a un nmero determinado de
Estados, y generales es decir, convocacin de universalidad.
b) P or su grado de apertura a la parQcipacin:
- Tratados abiertos: Son aquellos a los que se puede llegar a ser parte en los mismos aunque
no se haya tomado parte en su proceso de formacin
- Tratados cerrados: Son aquellos que quedan restringidos a los parPcipantes originarios en
los mismos y en los que la parPcipacin de un nuevo Estado supone la creacin de un nuevo
acuerdo entre los parPcipantes originarios y nuevos Estados.
- Tratados semicerrados: Son aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser partes,
disPntos a los Estados originarios, pues guran en una lista anexa al Tratado o bien se prev en el

propio Tratado un procedimiento parPcular de adhesin, y tambin por el envo de una invitacin
de los Estados originarios para que otros se adhieran al Tratado.
c) P or la materia del objeto del Tratado, los hay de carcter polPco, econmico, cultural,
humanitario, consulares, de establecimientos, etc.
d) P or su funcin de creacin de obligaciones:
- Tratados contrato: Son aquellos que prevn un intercambio de prestaciones entre los
contratantes.
- Tratados ley: Son aquellos que intentan crear una norma de carcter general aplicable a
toda la C I o a parte de ella.
e) P or la naturaleza de los sujetos que parQcipan: Tratados entre Estados, entre Estados y
otros sujetos del D I- los concordatos de la Santa Sede con los Estados o los acuerdos de sede entre
una OI y el Estado en que sta Pene su sede u ocina principal- y los Tratados entre otros sujetos del
DI- acuerdos de las OOII entre s-.
f) P or su duracin: Tratados con un plazo de duracin determinados, pasado el cual se
exPnguen; de duracin determinada, salvo denuncia; y prorrogables, bien expresa o tcitamente-
es muy frecuente la clusula de prrroga tcita por perodos determinados, salvo denuncia expresa
dentro de un trmino preestablecido-.
g) P or la forma de conclusin:
- Tratados concludos en forma solemne: Son aquellos cuyo perfeccionamiento exige un
acto de raPcacin autorizada por el P arlamento, la intervencin en su proceso formaPvo del jefe
del Estado com rgano supremo de las relaciones internacionales y el intercambio o depsito de
los instrumentos de raPcacin.
- Acuerdos concludos en forma simplicada: Son aquellos que obligan en virtud de un acto
disPnto a la raPcacin, manifestndose el consenPmiento mediante la autenPcacin del texto del
acuerdo o por un acto posterior a la autenPcacin, disPnto de la raPcacin, como la aprobacin,
la noPcacin, la aceptacin o la adhesin. En este senPdo amplio podran tambin considerarse
acuerdos en forma simplicada " aquellos en el que el consenPmiento del Estado se maniesta
verbalmente o mediante un acto o conducta que exprese los elementos consPtuPvos de una oferta
o de una aceptacin de una oferta, segn que el Estado sea oferente o aceptante, de un acto o
conducta complementarios de otros sujetos de D I.
El nmero de acuerdos en forma simplicada es enorme, ellos es jurdicamente posible porque el
DI no hace depender la validez de los Tratados de ninguna forma especial. Y en la prcPca ello se ve
favorecido.
FASE D E C ELEBRACIN D E L OS TRATADOS I NTERNACIONALES:
-OTORGAMIENTO D E L OS P LENOS P ODERES:
El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, o autenPcar, o adaptar el futuro Tratado
consPtuye una fase previa durante la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus
representantes, fase que transcurre dentro de cada Estado.
Segn el ar]culo 2, apartado 1.C, de la C onvencin de Viena se enPende por plenos poderes " un
documento que emana de la autoridad competente del Estado, y por el que se designa a una o

varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o autenPcacin del texto
de un Tratado, para expresar el consenPmiento del Estado en obligarse por un Tratado o para
ejecutar cualquier acto con respecto a un Tratado ".
La C onvencin de Viena deja una regla general y varias especcas respecto de quien se considera
internacionalmente capacitado para obligar a su Estado por medio de Tratados.
1. Regla general, tanto para la adopcin y autenPcacin del texto como para la manifestacin del
consenPmiento, considera que representa al Estado: a) L os que estn previstos de plenos poderes,
o b) C uando la prcPca o de otras circunstancias se deduzca que los Estados han considerado a la
persona como su representante sin necesidad de plenos poderes.
2. Reglas especcas que prevn que, en virtud de sus funciones y sin tener que presentar plenos
poderes, se consideran facultados: a) J efe de Estado, al del Gobierno y al Ministro de Asuntos
Exteriores para todos los actos relaPvos a la celebracin de un Tratado; b) A los jefes de Misiones
DiplomPcas y c) A los representantes ante una C onferencia I nternacional o ante una OI o uno de
sus rganos para la adopcin del texto de un Tratado en tal C onferencia, Organizacin u rgano.
3. C abe lo ejecutado por una persona no autorizada pueda surPr efectos si posteriormente fuera
conrmado por el Estado en cuya representacin se haba considerado autorizado a actuar.
- N EGOCIACIN:
a) Su desarrollo:
La fase de la negociacin transcurre en un entorno internacional, durante ella los representantes se
renen en un lugar y en una poca establecida con el n de llegar a un entendimiento en una
determinada materia; buscan acercar posiciones y elaboran un proyecto de acuerdo desPnado a
pasar a una fase ulterior. L a negociacin consPtuye la esencia misma del mtodo diplomPco. L a
negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por parte de los
representantes, que son debaPdas por las delegaciones, que las aceptan, rechazan o procuran
enmendar. L as negociaciones se desarrollan generalmente:
1. C onversaciones directas entre los representantes de los Estados, interviniendo generalmente
los servicios tcnico administraPvos o diplomPcos en la preparacin del texto.
2. En una C onferencia diplomPca convocada al efecto por un Estado, que invita a los dems
Estados interesados, o por una OI.
b) El n de la negociacin propiamente dicha: L a adopcin y la autenQcacin del texto.
La fase de negociacin culmina con la adopcin y autenPcacin del texto, actos que acreditan que
el texto adoptado es el C onvenio, pero que no lo convierte en obligatorio para los Estados.
El C onvenio de Viena disPngue dos procedimientos de adopcin del texto:
1. Normalmente se efectuar por el consenPemiento de todos los Estados parPcipantes en su
elaboracin.
2. En el caso especial de adopcin del texto por una C onferencia internacional, sta se efectuar
por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que los Estados decidan
por igual mayora una regla diferente.
La autenPcacin del texto es un acto jurdico que da fe de la veracidad del texto adoptado, el cual

quedar establecido como autnPco y deniPvo.

El art.10 del C onvenio de Viena reglamenta las formas de autenPcar en orden sucesivo y
excluyndose unas a otras:
1. L a que se prescriba en el texto del Tratado.
2. L as que convengan a los Estados que hayan parPcipado en la elaboracin.
3. Mediante la rma, la rma ad referendum o la rbrica de los representantes puesta en el texto
del Tratado o en el acta nal de la C onferencia en la que gure el texto.
Con la autenPcacin termina la elaboracin del material del texto del Tratado, pero los Estados
negociadores no estn todava obligados por el Tratado. L a vinculacin jurdica solo se producir,
como veremos, con la manifestacin del consenPmiento. L a autenPcacin produce ciertos efectos
jurdicos derivados especialmente del principio de buena fe.
As, en primer lugar, durante el lapso de Pempo que media entre la rma del Tratado de adhesin o
aceptacin, y la manifestacin de su intencin de ser o no parte del Tratado, los Estados estn
obligados a abtenerse de actos que puedan frustrar el objePvo y el n del Tratado.
En segundo lugar, el Estado que ha autenPcado no solo pasa a tener obligaciones, sino tambin
derechos en relacin con el Tratado y podr hacer objeciones a las reservas formuladas por otros
Tratados, por ejemplo como seal el TIJ en el dictamen sobre reservas a la C onvencin sobre el
Genocidio.
En tercer lugar, el mismo principio de la buena fe hace que no solo los Estados signatarios, sino
tambin el mismo acuerdo pueda llegar a tener un Estatuto especial ante el D I. L os acuerdos
rmados pero no raPcados pueden consPtuir la expresin el de puntos de vista comunes de las
partes en la poca de la rma.
En cuarto lugar determinadas clusulas nales del Tratado empezarn a aplicarse desde la
adopcin del texto. Se trata de las disposiciones relaPvas a la autenPcacin de su texto, la
constancia del consenPmiento de los Estados en obligarse por el Tratado, la manera o la fecha de su
entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras cuesPones que susciten antes de
la entrada en vigor del Tratado.
Por lPmo, la autenPcacin del texto de un Tratado mulPlateral por un nmero muy signicaPvo
de Estados puede llegar a tener un efecto polPco y jurdico que vaya mucho ms all de la simple
autenPcacin, pudiendo incidir, por ejemplo en la formacin de normas consuetudinarias.
- MANIFESTACINDEL C ONSENTIMIENTO:
Sin la prestacin del consenPmiento por parte del sujeto internacional negociador el Tratado no le
obliga. L a prestacin del consenPemiento transforma al Estado negociador en P arte contratante, y
con la entrada en vigor, en P arte en el Tratado o acuerdo.
El consenPemiento puede manifestarse de forma plena o incompleta a travs de reservas. A su vez
el consenPmiento pleno puede manifestarse de diferentes formas:
a) L a raPcacin: Es la aprobacin o conrmacin, es una forma solemne que histricamente fue
la ms usual.
Hoy en da, el poder legislaPvo se reserva la autorizacin, el poder ejecuPvo se reserva la

raPcacin o no de la aplicacin prcPca del Tratado en el Estado, es decir, para determinar su

vigencia. No obstante es importante disPnguir la raPcacin de la autorizacin del parlamento
que es un acto de D .interno, la raPcacin internacional del Tratado como forma de manifestacin
del consenPmiento.
b) Otras formas de manifestacin del consenPmiento. Segn el art.11 del C onvenio de viena son:
La rma, el canje de instrumentos que susPtuyen un Tratado, la aceptacin, la aprobacin, la
adhesin o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.
- MANIFESTACIN D EL C ONSENTIMIENTO C ON R ESERVAS:
a) C oncepto y fundamento de las reservas:
En los Tratados puede manifestarse el consenPmiento de forma parcial, excluyendo o modicando
alguna de las clusulas o bien interpretando o puntualizando el senPdo de cualquiera de las
mismas sobre las que se manieste el alcance del consenPmiento.
Esto se hace a travs de la insPtucin de las reservas, que son unas declaraciones de voluntad de un
Estado que va a ser parte en un Tratado, formulada en el momento de su rma, de su raPcacin o
de su adhesin, con el propsito de no aceptar ntegramente el rgimen general del Tratado,
excluyendo de su aceptacin determinadas clusulas o interpretndolas para precisar su alcance
respecto del Estado autor de tales declaraciones y que, una vez aceptada expresa o tcitamente por
todos los dems contratantes o algunos de ellos, forman parte integrante del Tratado mismo.
Su razn de ser prcPca es la misma que la que inspir los Tratados abiertos y sus protocolos de
adhesin: el deseo de que parPcipen en los Tratados mulPlaterales el mayor nmero de Estados
posibles, aunque sea formulando reservas. L as reservas facilitaron a los Estados un instrumento
para solventar problemas internos que su parPcipacin en una C onvencin podra presentarles o
sirvieron para salvaguardar determinados intereses parPculares que se ponan en peligro en alguna
clusula del Tratado. En los Tratados bilaterales, cuando una de las partes esPma que alguna de las
clusulas no debera ser aplicada, lo que debe hacer es renegociar el Tratado.
Ha sido controverPda la diferenciacin de las reservas respecto de las llamadas declaraciones
interpretaPvas, que son aquellas por las que los Estados que las formulan aceptan declaran que
aceptan determinadas condiciones solamente dentro de ciertos lmites o con ciertas modalidades
atribuyndolas en un senPdo determinado y no otro. El C onvenio de Viena considera a las
declaraciones interpretaPvas como verdaderas reservas interpretaPvas.
Nuestro amplio concepto de reserva, se enPende por reserva una declaracin unilateral,
cualquiera que sea enunciado o denominacin, hecha por un Estado al rmar, raPcar, aceptar o
aprobar un Tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modicar los efectos jurdicos de
ciertas disposiciones del Tratado en su aplicacin a ese Estado.
Los efectos jurdicos son: bien excluir del todo la aplicacin de ciertas disposiciones al Estado que
la formula o bien modicar su alcance, lgicamente en senPdo restricPvo. L a denicin adquiere
as un carcter amplio, comprendiento no solo las reservas, sino tambin las llamadas
declaraciones interpretaPvas siempre que estas restrinjan el alcance de tal aplicacin,
modicando los efectos jurdicos de ciertas disposiciones.
b) C lases:

 A) P or el alcance de sus efectos jurdicos: Reservas que afectan a determinadas disposiciones de

un Tratado y reservas que afectan al Tratado en su conjunto con respecto a ciertos aspectos
especcos, en su aplicacin al sujeto que la formula (denominada reserva transversal). L a prcPca
de las reservas transversales es muy corriente y suelen excluir o limitar la aplicacin del Tratado en
su conjunto a: a) ciertas categoras de personas; b) determinados objetos (especialmente
vehculos); c) ciertas situaciones; d) determinados territorios; e) algunas circunstancias
determinadas.
B) P or su objeto:
- Reservas de exclusin de clusulas que son aquellas que los Estados que las formulan tratan de
evitar todo o alguno de los efectos jurdicos que se derivan de la clusula o clusulas objeto de la
reserva.
- Reservas de modicacin de clusulas que son aquellas en las que el sujeto que la formula
pretende cumplir una obligacin prevista en el Tratado de una manera diferente pero equivalente
a la impuesta por el Tratado.
- Reservas interpretaPvas de tales clusulas que son aquellas en las que el sujeto que las formula
condiciona su consenPmiento a una determinada interpretacin de la clusula objeto de la
reserva.
C ) P or el momento en que se formulen: L as formuladas en el momento de la rma de un Tratado
que haya de ser objeto de raPcacin, aceptacin o aprobacin deben ser conrmadas
formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar su consenPmiento. L as reservas pueden
formularse tambin en el momento de la aprobacin, raPcacin, adhesin y aceptacin al
Tratado, as como en el momento en que se realiza una noPcacin de sucesin en un Tratado.
c) Funcionamiento:
1. El momento de su formulacin: L a regla general es que el Estado puede realizar reservas al
Tratado en el momento de la rma, la raPcacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin a un
Tratado, salvo que:
a) L as reservas estn prohibidas por el Tratado.
b) El Tratado disponga qu reservas pueden hacerse y la reserva propuesta no gure entre ellas.
c) L a reserva propuesta sea incompaPble con el objeto y n de la C onvencin.
La exigencia de la compaPbilidad de la reserva con el objeto y n del Tratado trata de impedir que
la reserva desnaturalice los intereses protegidos por el Tratado, aunque plantea el problema de a
quien corresponde calicar la compaPbilidad o incompaPbilidad de la reserva: al Estado
reservante o a los dems Estados P arte o a un Tribunal internacional. P ara ayudar a aclarar este
problema, algunos Tratados establecen reglas objePvas a n de determinar dicha
incompaPbilidad. En cualquier caso, el TIJ ha manifestado que para considerar una reserva como
incompaPble con el objeto y n del Tratado, debe referirse a las obligaciones sustanPvas que se
derivan del Tratado en relacin con el objeto principal de regulacin del mismo.
Cuando el Tratado prohbe las reservas, las declaraciones unilaterales formuladas se entender que
no consPtuye una reserva salvo que esta tenga por objeto excluir o modicar los efectos jurdicos
de ciertas disposiciones del Tratado, o del Tratado en su conjunto con respecto a ciertos aspectos
especcos.
2. El momento de aceptacin de la reserva por los otros Estados parte: Este momento Pene dos
tendencias:
a) L a llamada de la integridad del Tratado, que exiga la aceptacin de todos los Estados
contratantes y que fue seguida por la S DN y posteriormente la Secretara de las NU.

 b) L a tendencia de la exibilidad, que sostena la posibilidad de que el Estado reservante llegara a

ser parte en el Tratado solo respecto a los Estados que hubieran aceptado dicha reserva.
La aceptacin puede hacerse de forma tcPa o expresa:

A) Tcitamente una reserva es aceptada por los dems Estados contratantes:
a) C uando est expresamente autorizada por el Tratado, a menos que en el mismo se disponga
que sea exigida la aceptacin de los dems Estados contratantes.
b) C uando formulada una reserva por un Estado otro u otros Estados no han formulado ninguna
objecin a la misma dentro de los 12 meses siguientes a la fecha en que hayan recibido la
noPcacin de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su consenPmiento en obligarse por
el Tratado.
B) Se requiere la aceptacin expresa en los siguientes supuestos:
a) C uando del nmero reducido de Estados negociadores del Tratado y de su objeto y n se
desprende que la integridad del mismo es una condicin especial del consenPmiento de cada uno
de los Estados en obligarse por el Tratado.
b) Respecto de las reservas formuladas a los instrumentos consPtuPvos de las OOII por el rgano
competente de stas salvo que en el Tratado se disponga otra cosa.
C) En los dems casos no previstos en el apartado B), no se requiere la aceptacin de todos los
dems Estados.
3. Un tercer momento es el de la reTrada de las reservas y de las objeciones. L a C onvencin de
Viena sienta al respecto las siguientes reglas:
a) L a regla general es que tanto las objeciones a las mismas pueden ser rePradas en cualquier
momento.
b) L as reglas especcas son:
a) que no se aplica la regla general cuando el Tratado dispusiere lo contrario.
b) para que la rePrada produzca efectos respecto a otro Estado contratante es preciso que este
reciba la noPcacin de la rePrada.
c) la rePrada de una objecin a una reserva solo surPr efectos cuando la noPcacin sea
recibida por el Estado autor de la reserva.
4. L a C onvencin de V iena arTcula tambin las siguientes reglas de procedimientos relaTvas a
las reservas y su aceptacin expresa de las reservas y sus objeciones:
A) Tanto en la formulacin como en la rePrada de reservas y objeciones, asi en el caso de
aceptacin expresa de las reservas, deber usarse la forma escrita.
B) L as reservas a la rma seguida de raPcacin, aceptacin, habrn de ser conrmadas al prestar
el consenPmiento deniPvo.
C ) L a aceptacin expresa a una reserva o a la objecin hecha en momentos anteriores a la
conrmacin no tendrn que ser reconrmadas por los Estados reservantes un objetante.
d) Efectos:
a) Efectos entre los Estados que no han formulado reservas: Estas no producen ningn efecto
jurdico entre ellos y no modicarn las relaciones entre los mismos.

 b) Respecto a los efectos entre el Estado reservante y los que no han formulado reservas, hay que
disPnguir:
a) Si la reserva ha sido aceptada por todas las partes, el Estado reservante es parte en el Tratado y
sus obligaciones quedan modicadas respecto a los otros Estados no reservantes, as como las
obligaciones de stos lPmos respecto de aquel quedan tambin modicadas en la misma medida.
b) Si la reserva ha sido afectada solo por algn Estado contratante el Estado reservante ser
parte en el Tratado en relacin con el Estado o Estados que las hayan aceptado si el Tratado ya est
en vigor o cuando entre en vigor para ambos Estados.
c) Si el Estado objetante maniesta inequvocamente que la reserva impide para l la entrada en
vigor del Tratado, este no entrar en vigor entre el Estado objetante y reservante. En caso
contrario, es decir, cuando el Estado objetante no manieste inequvocamente su intencin del
que Tratado entre en vigor, este surPr sus efectos entre los Estados objetante y reservante.
- D ESDE L A MANIFESTACIN D EL C ONSENTIMIENTO A L A ENTRADA EN VIGOR:
a) L a entrada en vigor:
Se enPende por la entrada en vigor de un Tratado el momento en el que empieza su vigencia. L os
Tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la prestacin del consenPmiento.Pero
especialmente en las grandes C onvenciones mulPlaterales, la entrada en vigor suele hacerse
depender cada vez ms de la recepcin de un determinado nmero de raPcaciones o de
adhesiones y del transcurso de un plazo tras la citada recepcin. En ocasiones en lugar de un
nmero de Estados que hayan manifestado el consenPmiento se exige que dichos Estados cumplan
determinados requisitos. Un principio bsico en esta materia es el de irretroacPvidad y consagrado
en la C onvencin de Viena, " las disposiciones de un Tratado no obligarn a una P arte respecto de
un acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del Tratado
para esa P arte, ni de ninguna situaci que en esa fecha haya dejado de exisPr, salvo que una
intencin diferente se desprenda del Tratado o conste de otro modo ".
Las excepciones al principio de la irretroacPvidad son:
a) cuando las P artes en el Tratado as lo han convenido.
b) cuando la retroacPvidad se deduzca del propio Tratado o conste de otro modo.
Aunque por regla general los Tratados comienzan a surPr efecto a parPr de su entrada en vigor, ello
no es siempre el caso. P ara jar el comienzo de la obligatoriedad y la aplicabilidad, la C onvencin
de Viena convin el criterio del momento de otorgamiento del consenPmiento con el de la
voluntad de las P artes:
1. respecto a los Estados que hayan manifestado el consenPmiento antes de la entrada en vigor.
El Tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que en el mismo se disponga o cuando lo
acuerden los Estados negociadores o, a falta de disposicin o acuerdo expreso, cuando haya
constancia del consenPmiento de todos los Estados negociadores.
Esta regla sufre excepciones. Una excepcin es genrica someramente reglamentada, que reeja el
principio de la buena fe, segn el cual los Estados se comprometen a abstenerse de actos que
puedan frustrar el objeto y el n del Tratado durante el perodo que media entre la prestacin del
consenPmiento y la entrada en vigor del Tratado. Una excepcin especca de alcance parcial,
segn la cual las disposiciones relaPvas a la autenPcacin, a la constancia del consenPmiento, a la
manera y la fecha de la entrada en vigor, a las reservas, a las funciones del depositario, y a otras

cuesPones que susciten necesariamente ante su entrada en vigor, se aplicarn desde el momento
de la adopcin del texto del Tratado. Y una excepcin especca con alcance total, segn la cual el
conjunto del Tratado se aplicar provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que as se
prevea en el Tratado o los Estados negociadores as lo convinieren.
2. respecto de los Estados que hayan manifestado el consenPmiento despus de la entrada en
vigor.
El Tratado entrar en vigor para cada Estado en parPcular a parPr del momento en que manieste
su consenPmiento, salvo que en el Tratado se disponga otra cosa.
b) Una facilidad para las P artes de los Tratados mulPlaterales: el depsito.
a) D etermina quienes pueden ser depositarios cuya designacin se har por los Estados
negociadores y en el propio Tratado o de cualquier otro modo. L a funcin del depositario podr
recaer en uno o en varios Estados, en una OI o en el funcionario de administraPvo principal de tal
organizacin.
b) L as caractersPcas de sus funciones estn presididas por las Notas de internacionalidad y de
imparcialidad.
c) D entro de sus funciones podemos disPnguir:
a) L as funciones de archivero y notariales y, las de custodiar el texto del Tratado y otros
instrumentos, noPcaciones y comunicaciones relaPvas al Tratado y el registrarlo en la Secretara
de las NU.
b) L as funciones de recepcin, informacin y transimisin y, las de recibir las rmas del
Tratado y otros instrumentos, noPcaciones y comunicaciones relaPvas al mismo; las de informar
a las P artes y otros Estados facultados para serlo, de los actos, noPcaciones y comunicaciones
relaPvas al Tratado, incluidas las reservas y declaraciones interpretaPvas; la de informar a los
mismos Estados anteriores de que se ha recibido el nmero de rma e instrumentos de raPcacin,
etc, necesarios para la entrada en vigor; la funcin de transmiPr a los Estados el texto y los dems
instrumentos relaPvos al Tratado y, nalmente la de sealar ante los Estados o el rgano
competente de la organizacin si ha surgido una discrepancia entre l y los Estados por desempeo
de sus funciones.
d) L a insPtucin del depositario nace en un momento determinado para facilitar la solucin de
una serie de necesidades propia de los Tratados mulPlaterales. Una vez raPcado un Tratado
bilateral se proceder al intercambio de instrumentos de raPcacin entre ambas P artes
contratantes. Este intercambio y el cumplimiento de las dems obligaciones seran atribuidas al
depositario y con el Pempo se complican extraordinariamente.
En los Tratados mulPlaterales celebrados fuera del mbito de una OI, las funciones del depositario
han sido encomendadas tradicionalmente a los Estados y, generalmente a aquel en cuyo territorio
el Tratado ha sido rmado.
e) Obligacin de las P artes de todos los Tratados es su transimisin a la Secretara de la ONU y
de sta su regisrto y publicacin.
La S DN impona a la Secretara de esta la obligacin de registrarlos y publicarlos. P lanteamiento
que result desacertado toda vez que la Secretara diqcilmente podra tener conocimiento de tales
Tratados si los Estados P arte en los mismos se lo ocultaban. P or tal moPvo la C arta de la ONU y la
Convencin de Viena impone tal obligacin a los Estados P arte en el Tratado, y, como se ha
indicado ms arriba, en el caso de los Tratados mulPlaterales ser el depositario que cumpla tal
obligacin por o en susPtucin de los Tratados P arte en ellos.

La C arta de la ONU estableci que la sancin consisPra en que el Tratado no publicado no sera
invocable ante los rganos de la ONU.
Una vez que las partes en un Tratado han cumplido su obligacin de transmiPrlo a la Secretara de
la ONU, sta Pene el deber de proceder a sus registro y publicacin.
RGANOS C OMPETENTES P ARA L A C ONCLUSIN D E L OS TRATADOS SEGN EL D.I.
El problema que interesa al D .I. es saber quien se considera, desde el punto de vista internacional,
capacitado para obligar a su Estado por medio de Tratados. L a reglamentacin internacional es la
siguiente:
A) L a regla general tanto para la adopcin y la autenPcacin como para la manifestacin del
consenPmiento, considera que representan al Estado: a) los que estn provisto de plenos poderes;
b) cuando de la prcPca o de otras circunstancias se deduzca que los Estados han considerado la
persona como su representante sin necesidad de plenos poderes.
B) L as reglas especcas prevn funciones sin tener que presentar plenos poderes, se consideran
facultados: a) el jefe del Estado, el jefe de Gobierto y Ministro de Asuntos Exteriores; b) los jefes de
misiones diplomPcas para la adopcin del texto de los Tratados con el Estado ante el que se
encuentren acreditados y; c) los representantes ante una C onferencia I nternacional o ante una OI.
C ) C abe que lo ejecutado por una persona no autorizada pueda surPr efectos si posteriormente
fuera conrmado por el Estado.
LA C ONCLUSIN D E L OS TRATADOS EN EL D ERECHO ESPAOL.
Tendremos en cuenta no solamente la C onsPtucin sino tambin las normas legales relaPvas a las
insPtuciones nacionales que intervienen en el proceso de conclusin de los Tratados y el D ecreto
que regula la acPvidad de la administracin del Estado en materia de Tratados internacionales.
Este D ecreto est inspirado en el C onvenio de Viena.
-L A N EGOCIACIN D E L OS TRATADOS:
a) L a representacin de Espaa:
En primer lugar, pueden representar a Espaa en la negociacin y adopcin del texto de los
Tratados, el J efe del Estado, el P residente del Gobierno, el Ministro de Asuntos Exteriores, los J efes
de Misiones D iplomPcas y P ermanentes ante los organismos internacionales aadiendo la
categora de J efe de Misiones Especiales.
Otras personas que lleven a cabo la negociacin han de estar provistas de la plenipotencia que les
acredite como representantes de Espaa. L a plenipotencia o plenos poderes es un documento que
emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas
para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o para ejecutar cualquier otro acto con
respecto a un Tratado.
Las personas que llevan a cabo la negociacin son designadas por el Ministro de Asuntos Exteriores
aunque otros Ministerios pueden proponer a otras personas.

Los representantes de Espaa en la negociacin de un Tratado se atendrn al contenido y el alcance

de la autorizacin otorgada por el C onsejo de Ministros, as como a las instrucciones que les de el
Ministro de Asuntos Exteriores, al que tendrn informado del desarrollo de la negociacin.
b) L a iniciaQva exclusiva del Gobierno:
El art.97 de la C E establece que el Gobierno de la Nacin dirige la polPca interior y exterior. Es,
pues el Gobierno reunido en C onsejo, quien autoriza la apertura de las negociaciones. El Gobierno
posee la iniciaPva exclusiva de celebracin de Tratados y tambin una acentuada discrecionalidad
en el desarrollo de sus clases. D entro del Gobierno la negociacin es compentencia del Ministerio
de Asuntos Exteriores, previa autorizacin del C onsejo de Ministros. L a tramitacin interna por
parte de los rganos de ese Ministerio debe tener en cuenta la orden comunicada de la
Subsecretara de Asuntos Exteriores.
La iniciaPva popular para la presentacin de proposiciones de la ley relaPvas a cuesPones
internaciones est prohibida expresamente por la C E. Ahora bien, no se lesiona tal especicidad
cuando se permite manifestar la iniciaPva popular a n de promover las denuncias o la rePrada de
un Tratado, si fueran posibles, ya que se tratara de una declaracin unilateral que expresa la
voluntad de no seguir vinculado a un Tratado.
c) L a parQcipacin de las C CAA.
El art.149 de la C E reserva al Estado la competencia exclusiva sobre las relaciones internacionales.
La nocin de relaciones internacionales debe ser entendida, de un lado, en el senPdo
necesariamente unitario de la accin exterior del Estado y de otro, la distribucin consPtucional
de competencias entre Estado y C CAA que la C E reconoce y garanPza.
Hay otras competencias ligadas a las relaciones internacionales que son de proyeccin interior y
que estn situadas en el proceso interno de formacin de la voluntad del exterior del Estado y del
desarrollo y ejecucin de un Tratado. As es la compentencia domsPca, la formacin de las
delegaciones negociadoras y la presencia en ellas de representantes de las C CAA, o la informacin
de diversos entes u organismos, o las pePciones y solicitudes al Gobierno en materia de polPca
exterior, o la aprobacin de normas internas para el cumplimiento de un Tratado.
La parPcipacin de las C CAA en la formacin de voluntad exterior del Estado se concreta
bsicamente en dos Ppos de actuaciones: la solicitud o incitacin de las C CAA al Gobierno
Nacional para que celebre Tratados internacionales y el deber de informar por parte del Gobierno
a la C A sobre los Tratados que Pene proyectado concluir.
a) L a solicitud de las C CAA:
L as C CAA pueden instar al Gobierno de la Nacin para que concluya Tratados internacionales en
relacin con diversas materias de inters para las mismas. Estas nalidades pueden ser las
siguientes: - Tratados que permiten el establecimiento de relaciones culturales con Estados con los
que determinadas C CAA presentan parPculares vnculos culturales, polPcos o histricos
(Estatutos del P as Vasco, C atalua, Galicia y Andaluca); - Tratados con Estados donde residan
ciudadanos de una C A para la adecuada proteccin de su idenPdad social y cultural (Estatutos de
Catalua, Galicia, Andaluca, Extremadura, C asPlla- L a Mancha, C antabria, C anarias, Baleares y
CasPlla y L en); - Otros Estatutos disponen que esa solicitud puede ser en relacin con materias de

inters para la regin y, en especial, en cuesPones derivadas de su situacin geogrca con la

regin fronteriza.
La solicitud que pueden hacer las C CAA no menoscaba ni limita o condiciona, ni mucho menos
concurre, con la competencia de iniciaPva que la C E conere en exclusiva al Gobierno de la Nacin
para llevar a cabo todas las actuaciones necesarias.
As pues, las C A no Penen iniciaPva en materia de Tratados internacionales, ni los pueden celebrar
a la luz del texto consPtucional y de la jurisprudencia del TC, a menos que el Estado delegara
mediante ley orgnica especca dicha competencia estatal y, desde luego, no lo ha hecho.
Algo bien disPnto a tales Tratados o acuerdos internacionales son los acuerdos de cooperacin que
las C CAA pueden celebrar con las insPtuciones pblicas y privadas de los territorios y los pases
donde se encuentran las comunidades regionales en el exterior o para la promocin de intereses
propios de la C A. Son no regidos por el D I y por tanto fuera del mbito del C onvenio de Viena
sobre el derecho de los Tratados. Son acuerdos no normaPvos y por tanto no afectan a la reserva
estatal.

b) El deber de informar a las C CAA.
Todos los Estatutos de Autonoma prevn que el Gobierno deber informar a las C CAA sobre la
elaboracin de los Tratados internacionales cuando puedan afectar a materias especcas de su
inters.
El momento ms adecuado para proceder a la consulta sera antes y durante la negociacin, en la
medida en que esta no se viese perjudicada, porque as el Estado podra tener en cuenta esos
intereses especcos de las C CAA e incorporarlos a la posicin nacional y defenderlos como
voluntad del Estado espaol del que son parte integrante las C CAA.
En todo caso, si el Gobierno no tuviera en cuenta el parecer de las C CAA en un momento en que
pudiera asumirlo como propio, al menos deberan ser informadas antes de la prestacin del
consenPmiento, de forma que el dictamen o parecer de las C CAA pudiera ser tenido en cuenta por
las C ortes a efecto de dar su autorizacin para la prestacin del consenPmiento.
Algunos Estatutos precisan el derecho de respuesta o de toma de posicin y los rganos
autonmicos competentes para transmiPr al gobierno central dicha posicin.
Algunas C CAA adems del derecho a ser informadas de los actos de la celebracin, han establecido
un derecho de seguimiento de la accin exterior del Estado que afecte a las compentencias de
Catalua.
-L A ADOPCIN Y AUTENTICACIN D E L OS TRATADOS:
La adopcin y autenPcacin del texto de un Tratado es competencia, tambin del Gobierno. Tiene
inters hacer referencia a la autenPcacin porque reducindose esta, en realidad, a la rbrica o a la
rma puesta sobre el Tratado por parte del representante de Espaa. Se requiere la previa
autorizacin del C onsejo de Ministros para la rma, dado que la ley citada no diferencia entre la
rma para la autenPcacin y la rma para la presentacin del consenPmiento.
La solucin dada es que el Ministro de Asuntos Exteriores podr rmar y autorizar la rma ad

referendum, recabando ulteriormente la aprobacin del C onsejo de Ministros.

La rma o rbrica de autenPcacin de un Tratado no hace obligatorio su contenido para los
contratantes; las nicas obligaciones que estn presentes hasta esa fase son la general de obrar de
buena fe y la de no frustrar el objeto y el n del Tratado.
-L A MANIFESTACIN D EL C ONSENTIMIENTO:
a) Tratados que exigen la autorizacin previa de las C ortes Generales:
La intervencin de las C ortes obedece a la necesidad de ejercer un control democrPco sobre el
ejecuPvo en su acPvidad exterior, si bien no todos los Tratados se someten a un mismo control: rl
control ms riguroso mediante la autorizacin previa.
La naturaleza jurdica de la intervencin de las C ortes consiste en una autorizacin y no en la
manifestacin del consenPmiento en s, que es un acto posterior y de relevancia internacional. L as
Cortes Generales no raPcan los Tratados, ni se adhieren, ni los rman ni los aceptan. L as C ortes
autorizan la presacin del consenPmiento del Estado, cualquiera que sea la forma de
manifestacin del mismo.
La iniciaPva de recabar de las C ortes la autorizacin para la prestacin del consenPmiento del
Estado corresponde tambin al Gobierno.
El Gobierno debe solicitar de las C ortes la confesin de dicha autorizacin del envo al C ongreso de
la correspondiente del C onsejo de Ministro una copia del texto del Tratado y una memora que
jusPque la solicitud. D eber indicar el Estado o Estados negociadores, cuales son partes o
contratantes del mismo y, el organismo organismos internacionales que fueron negociadores,
contratantes o partes.
Igualmente el Gobierno deber enviar cualquier documento anejo al Tratado o complementario
del mismo suscrito por los negociadores, as como cualquier acto internacional relaPvo a la
aplicacin provisional si as se hubiera convenido, reserva o declaraciones que se proponga
formular Espaa o los dems Estados al rmar el Tratado o al obligarse por el mismo. El Gobierno
Pene un plazo de 90 das desde que se adopt el acuerdo del C onsejo de Ministros; a su vez, el
Congreso deber adoptar el acuerdo de autorizacin en un plazo de 70 das.
Las C maras pueden denegar la autorizacin o aceptarla o en el caso de Tratados mulPlaterales
proponer reservas o declaraciones o suprimir o modicar las que pretende formular el Gobierno.
La C E prohbe a las C maras delegar en C omisiones legislaPvas las actuaciones decisorias directas
sobre cuesPones internacionales. Aunque este precepto uPliza una expresin confusa y
excesivamente amplia, debe entenderse que las tareas encomendadas a las C maras de
autorizacin o aprobacin de los Tratados internacionales han de acondarse en el P leno.
Si hubiera desacuerdo entre las dos C maras en torno a la concesin de la autorizacin, se
intentar resolver mediante una C omisin Mixta consPtuida, la cual presentar un texto que ser
somePdo a votacin de ambas C maras. Si no obtuviera la aprobacin, decidir el C ongreso por
mayora absoluta.
Los Tratados que deben ser somePdos a la previa autorizacin de las C ortes son:

 1. L os Tratados que operan una atribucin del ejercicio de competencias derivadas de la C E en

favor de insPtuciones u organizaciones internacionales.
Por la trascendencia jurdica de estos Tratados se exige la previa autorizacin de las C ortes para la
manifestacin del consenPmiento de Espaa a n de ser parte de Tratados consPtuPvos de tales
OOII mediante una votacin por mayora absoluta en el C ongreso y mayora simple en el Senado y
arPculada mediante una ley orgnica. UPlizando este procedimiento se han autorizado Tratados
como los de la Adhesin de Espaa a las C omunidades Europeas o el Estatuto de la C PI.
2. Necesitarn autorizacin previa de las C ortes mediante votacin por mayora simple de los
siguientes Ppos de Tratados:
-Tratados de carcter polPcos como los Tratados de P az.
-Tratados de carcter militar.
-Tratados que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes
fundamentales establecidos en el ]tulo 1 de la C E.
-Tratados que impliquen obligaciones nancieras para la H acienda P blica. P arece que sera
necesaria la autorizacin en caso de requerirse una ley de crdito extraordinario, aunque el
Consejo de Europa parece exigir la autorizacin de las C ortes cuando el Tratado conPene cualquier
clase de compromiso de crdito pblico tanto acPvo como pasivo.
-Tratados que supongan modicacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislaPvas
para su ejecucin.
b) I nformacin a las C ortes Generales sobre los Tratados.
De los restantes Tratados, las C ortes sern simplemente informadas de su conclusin. L a exclusin
de estos acuerdos internacionales de un control parlamentario efecPvo se basa, en un criterio
raPone materiae y no por la urgencia de su entrada en vigor o por la forma simplicada de su
conclusin.
La intervencin de las C ortes en estos Tratados se limita a recibir informacin ocial de su
celebracin y de forma inmediata.
Claro que nada impide que el Gobierno informe a las C ortes durante su negociacin y antes de la
prestacin del consenPmiento o que las C ortes ejerzan el control sobre la accin exterior del
Gobierno requirindole explicaciones sobre negociaciones de un Tratado u otros aspectos
relacionados con el mismo.
c) L a manifestacin del consenQmiento.
La prestacin del consenPmiento para obligar a Espaa mediante un Tratado corresponde al Rey
pues es la ms alta representacin del Estado en las relaciones internacionales. Se trata de una
facultad condicionada que precisa la autorizacin de las C ortes y del refrendo del Ministro de
Asuntos Exteriores.
El refrendo signica en este mbito de la conclusin de Tratados que nicamente el Gobierno,
reunido en C onsejo de Ministros, puede decidir si se prestar o no el consenPmiento del Estado
para obligarse mediante Tratado. As pues, aunque las C ortes hayan dado su autorizacin, el
Gobierno goza todava de poder discrecional y podra, llegado el caso no acordar la prestacin del
consenPmiento.

El Rey interviene personalmente manifestando el consenPmiento del Estado solo en razn de la

forma de manifestacin del consenPmiento. En aquellos Tratados que requieren la raPcacin o la
adhesin para la prestacin del consenPmiento. En el resto de los casos el Ministro de Asuntos
Exteriores o un representante autorizado por el Ministro manifestar el consenPmiento de Espaa.
LA C ALIFICACIN D EL C ONTENIDO D EL TRATADO.
Se trata de saber que insPtucin es la competente para calicar el contenido del Tratado y decidir
cual de los tres procedimientos consPtucionales debe seguirse para la tramitacin del Tratado.
La ley orgnica del C onsejo de Estado da competencia a la C omisin P ermanente del C onsejo de
Estado para que se pronuncie sobre la necesidad de autorizacin de las C ortes Generales con
carcter previo a la autorizacin del consenPmiento del Estado.
Ahora bien, el dictamen del C onsejo de Estado no puede ser una caliacin deniPva, pues este
rgano consulPvo de la Administracin no puede vincular con su decisin al rgano de
representacin de la soberana nacional. P arece obvio que a las C ortes se le debi reconocer en
situaciones controverPdas ese Ppo de calicacin.
En lPmo trmino si las C ortes o el Gobierno no se conforman se podra plantear un conicto de
competencias ante el TC.
En estos casos el contenido del Tratado es compaPble con la C E pero la forma de prestarse el
consenPmiento es inconsPtucional por no respetar las competencias de las C ortes.
Podra ser objeto de una declaracin de inconsPtucionalidad mediante el recurso de
inconsPtucionalidad, aunque tambin las C ortes podran autorizar su previa autorizacin
recalicando el Tratado.

TEMA 5.
A) L OS A CTOS UNILATERALES I NTERNACIONALES.
La teoria de los actos unilaterales en el D . I nternacional , ha sido objeto de un tratamiento muy
precario por la doctrina internacionalista hasta la poca reciente. Solo las construcciones del
derecho privado, hechas en abstraccin de la poca de los fundadores del D . I nternacional, han
tenido posiPva inuencia entre los estudiosos del D erecho I nternacional P blico. H oy en dia la
recepcin y la consiguiente adaptacin al D erecho I nternacional de insPtuciones desarrolladas por
los tericos del D erecho I nterno es cada vez mas frecuente.

Guggenheim arm que " el procedimiento de creacin de normas jurdicas en su escaln superior
( derecho internacional consuetudinario ) no se realiza de forma exclusiva en el marco de las
obligaciones recproca , los acuerdos, sino tambin en el de los compromisos internacionales
unilaterales. Este autor dio un paso importante en el camino de admiPr los actos unilaterales entre
los procedimientos de creacin de normas jurdicas.
- C ONCEPTOS Y ELEMENTOS D EL ACTO U NILATERAL.
El acto jurdico unilateral es la manifestacin de voluntad de un solo sujeto del D erecho
Internacional , cuya validez no depende de otros actos jurdicos y que Pende a producir efectos
( creacin , modicacin , exPncin o conservacin de derechos y obligaciones ) , para el sujeto
que la emite y para terceros en determinadas circunstancias.
Para examinar los elementos del acto unilateral , tendremos en cuenta la denicin anterior:
1. Manifestacin de la voluntad. Emanada de una autoridad con competencia o poder suciente
para obligar al Estado que representa.Pero para que tal manifestacin sea consPtuPva de acto
unilateral Pene que ser tomada en consideracin en s y por si misma, y no como elemento
consPtuPvo de un acuerdo.El acto unilateral se funda en la intencin inequvoca del Estado de
comprometerse jurdicamente.
2. L a manifestacin de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto internacional. Es este hecho
precisamente una de las caractersPcas esenciales de la unilateralidad del acto jurdico.
Lo anterior no impide que a las declaraciones de voluntad de diversos sujetos, aunque tengan un
contenido idnPco y siempre que sean independientes los debemos de considerar como actos
unilaterales.Por otro lado , la existencia de una serie de actos unilaterales de contenido idnPco de
diversos Estados puede dar lugar a una costumbre internacional.
Una promesa unilateral que originariamente es un acto unilateral, si es aceptada por otro/s
Estados, puede dar origen a un acuerdo.
3. L a validez de un acto unilateral no depende de otros actos jurdicos en el Estado actual del
desarrollo del D .I.
Lo anterior no quiere decir que un acto unilateral no pueda ser declarado nulo, que siempre sea
ecaz y que su invalidez no pueda estar contemplada en una norma de D .I convencional o una
consuetudinaria.
4. L os actos unilaterales Penden nalmente a producir efectos jurdicos para el sujeto autor de la
declaracin unilateral de voluntad, salvo que a estos se les haga depender de una condicin y
mientras esta no se cumpla.
Los actos jurdicos unilaterales dependientes directamente del D .consuetudinario, se puede
concluir que las normas creadas por ellos no pueden imponer obligaciones a terceros Estados.En el
estado actual del D .I, un Estado un otro sujeto internacional no puede imponer una obligacin a
un tercero mediante un acto jurdico unilateral dependiente directamente del D .consuetudinario.
"Un acto jurdico unilateral de esta categora que impusiere obligaciones a terceros sera nulo".

En resumen los actos jurdicos unilaterales se caracterizan por los siguientes rasgos:
- Emanan de un solo sujeto de derecho.
- No dependen para ser ecaces de ningn otro acto jurdico.
- No producen nunca obligaciones para terceros.
- P roducen efectos jurdicos obligatorios y exigibles para el Estado del que emana el acto.
-EFECTOS D EL ACTO U NILATERAL.
El Estado queda vinculado por sus propias declaraciones, lo que signica que el contenido de un
acto unilateral es oponible al autor del mismo en virtud del principio de la Buena Fe.Por tanto es
posible, como ha reconocido el TIJ que las declaraciones unilaterales tengan el efecto de crear
obligaciones jurdicas para su autor si tal es la intencin de ste.
La oponibilidad de un acto unilateral e incluso de comportamientos que no consPtuyen
manifestaciones de voluntad es una consecuencia de la recepcin por el D .I de la insPtucin
conocida en D . ingls como Estoppel.Esta insPtucin se encuentra por primera vez en una
sentencia inglesa de 1837 que reza " cuando una persona, con sus palabras o su conducta, produce
voluntariamente a otra la creencia de la existencia de un determinado estado de cosas y la induce a
actuar de manera que aletere su previa posicin jurcia, el primero no puede alegar frente al
segundo que en realidad exis]a un estado de cosas diferentes".
El Estoppel es una insPtucin puramente procesal que no crea, por tanto, ni modica, ni exPngue
una situacin jurdica, sino que solo imposibilita una determinada alegacin y hace que se la
considere inadmisible.Existe una abundante jurisprudencia que consagra la oponibilidad de los
actos unilaterales a su autor y puede ser interpretada como aplicacin del Estoppel.
La conguracin del Estoppel oscila con diversos maPces entre:
- C oncepcin amplia:
- L a contradiccin entre las reclamaciones o alegaciones presentadas por un Estado y su
conducta previa al respecto no es admisible.
- Un Estado no debe ser autorizado a beneciarse de sus propias contradicciones en perjuicio
de otro Estado.
- C uando una parte, con su reconocimiento, su representacin, su declaracin, su conducta,
o su silencio, ha mantenido una acPtud maniestamente contraria ante un tribunal internacional,
su reclamancin de ese derecho es inadmisible.
-C oncepcin mas restricPva:
- Su alcance y efectos son delimitados con mas rigor con respecto al de otras insPtuciones
tales como el reconocimiento, la aquiescencia, o la renuncia.Cuando una parte, por sus
declaraciones, sus actos, o sus comportamientos, ha llevado a la otra parte a creer en la existencia
de un cierto estado de cosas en base a cuya creencia le incitado a actuar o a abtenerse de actuar, de
tal modo que de ello ha resultado una modicacin de sus posiciones relaPvas (en perjuicio de la
segunda o en benecio de la primera o ambas cosas a la vez), la primera no podr, por Estoppel,
establecer frente a la segunda un estado de cosas diferentes del que ha representado, existente.
" Todo Estado Tene el deber de cumplir de Buena Fe las obligaciones contradas en virtud de los
principios y normas de D.I generalmente conocidas ".

" Uno de los principios bsicos que rigen el establecimiento y cumplimiento de las obligaciones
jurdica, cualquiera que sea su fuente, es el principio de Buena Fe".
" El carcter obligatorio de tales actos obligatorios se funda en la Buena Fe".
-OPONIBILIDAD D E L OS ACTOS U NILATERALES F RENTE A TERCEROS ESTADOS .
La otra cara del problema se reere a s los actos unilaterales producen efectos respecto a otros
terceros Estados o no.En el estado actual del desarrollo del D .I. la contestacin debe ser negaPva,
ya que por denicin los actos unilaterales solo atriuyen derechos a terceros, pero no
obligaciones.
No debe deducirse que un acto unilateral no est en el origen de determinadas situaciones
internacionales oponible frente a terceros Estados; pero la oponibilidad deriva no del acto
originario en si, sino de otro posterior del tercer Estado en que manieste su consenPmiento
expresa o tcitamente, o bien de una norma internacional que le atribuya valor obligatorio.Los
actos jurdicos unilaterales pueden ser una fuente del D .I. cuando dan origen a una prcPca
consuetudinaria que termina cristalizando en una norma del D .I; pero no debemos confundir el
origen y el procedimiento de creacin de esa norma con la norma misma ya creada.
El consenPmiento tcito que presenta mayores problemas es aquel que va ligado al silencio y
concretamente hasta que punto es aplicable en el D .I. el adagio qui tacet consenPre videtur. El
silencio no engendra obligaciones internacionales salvo que pueda ser interpretado como una
obligacin de consenPmiento dadas las circunstancias del caso concreto (ausencia de protesta,
conocimiento de la situacin por noPcaci o bien por registro del acto unilateral en las NU).
" A btenindose de emiTr una protesta o su oposicin a la legiTmidad de decretos, se reconoce
implcitamente su validez ".
-EXAMEN D E ALGUNOS ACTOS U NILATERALES.
Figuras de actos unilaterales:
a) EL R ECONOCIMIENTO es quiz el acto unilateral ms usado.Se enPende por reconocimiento
una declaracin de voluntad unilateral por la cual un sujeto de D .I. constata la existencia de un
hecho, de una situacin o de una pretensin, y expresa su voluntad de considerarlas como
legPmas.Abarca tanto la constatacin de la existencia de hechos como el nacimiento de un Estado
o cambio de gobierno.
b) L A R ENUNCIA es la manifestacin de voluntad de un sujeto a abandonar un derecho o poder
propios con la nalidad de provocar su exPncin.Por la gravedad que entraa no se presume
nunca y habr que interpretarla resPcPvamente.
Un subPpo de renuncia es el desisPmiento, bastante empleado en el campo del D erecho P rocesal
Internacional.En el reglamento del TPJI y ahora Tribunal I nternacional de J usPcia est previsto el
desisPmiento de un procedimiento internacional iniciado y de l se ha hecho uso en ambos
tribunales.De los tres casos que prev el reglamento del TIJ, solo uno de ellos puede ser
considerado como tal pues en los otros dos hay una intervencin de la otra parte.

Los efectos del desisPmiento son diversos, segn se considere que hubo un desisPmiento de accin
en cuyo caso no podra introducirse ante el tribunal y nos encontraremos ante una clara renuncia,
y aquellos otros de simple desisPmiento de instancia.En estos lPmos se puede volver al tribunal,
pues se esPma que la renuncia solo abarca al procedimiento concreto que se haya emprendido y
del cual se desiste.
c) L A NOTIFICACIN es un acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un hecho, una
situacin, una accin o documento del que se pueden derivar efectos jurdicos y que ser en
consecuencia considerado como jurdicamente conocido por aquel a quien se dirigi.La
noPcacin puede ser obligatoria en aquellos casos en que se ordene en un Tratado o bien
facultaPva, que es la relaPva a la declaracin de neutralidad de la guerra o ruptura de relaciones
diplomPcas.
d) L A P ROMESA es la manifestacin de voluntad de un Estado, desPnada a asumir una
determindad conducta de hacer o de no hacer en las relaciones con otros Estados respecto de una
situacin concreta.
B. L A F ORMACIN D EL D ERECHO I NTERNACIONAL P OR L AS OI.
-IDEAS G ENERALES.
Las OI cuya acPvidad, cubren los ms variados campos de las relaciones humanas.Esta presencia
est repercuPendo tambin y de manera considerable en los procedimientos de formacin del D .I.,
bien directamente al incoroporar nuevas tcnicas e insPtucionalizadas de creacin de normas
internacionales, bien directamente, al inuir en los procedimientos tradicionales de elaboracin
del D .I.:La costumbre y el Tratado.
El Estatuto del TIJ no recoge los actos de las OI como fuente del D .I.La acPvidad normaPva de las
OI es el reejo de la capacidad que gozan estos sujetos internacionales para elaborar y manifestar
una voluntad jurdica propia e independiente de la de sus estados miembros, individual o
colecPvamente considerados.
Ello signica que para poder determinar en cada caso concreto el alcance de la competencia
normaPva de una OI ser preciso examinar las reglas de las OI que se trate, esto es, su instrumento
consPtuPvo, sus decisiones y resoluciones adoptadas de conformidad con ste y su prcPca
establecida del C onvenio de Viena sobre el derecho de los tratados del 21/3/1986.
Existen numerosas categoras de OOII cuyos nes, composicin y competencias son disPntos.
Estn sujetas las OOII a la evolucin incesante que conoce ste fenmeno asociaPvo siendo
frecuentes las transformaciones operadas en las mimsas lo que les lleva a transitar por diversas
categoras de OOII.
El orden jurdico parPcular de una OI est consitutuido por un derecho originario y un derecho
derivado.El derecho originario est formado por el instrumento consPtuPvo de la
OI,generalmente un Tratado, con sus protocolos y anexos y las normas convencionales que,
eventualmente, lo han venido a completar y a modicar a lo largo del Pempo.Esta acPvidad
normaPva desarrollada por los rganos de la OI consPtuye el derecho derivado que se caracteriza
por ser un derecho secundario,homogneo,unilateral,escrito,controlado y variablemente
autnomo.

-L OS ACTOS D E L AS ORGANIZACIONES I NTERNACIONALES C OMO F UENTE AUTNOMA D EL

DERECHO I NTERNACIONAL.
Las OOII son sujetos de D .I. derivados,creados,generalmente, por Estados, dotados de una
estrucutra insPtuicional permanente e independiente en cuyo seno, y a travs de procedimientos
de complejidad variable, van a elaborar una voluntad jurdica disPnta de las de sus Estados
miembros, desPnada a elaborar las competencias que les han sido atribuidas. Esta voluntad puede
manifestarse a travs de actos unilaterales o por medio de la concertacin de Tratados con otros
sujetos internacionales.
De los instrumentos consPtutuivos de las OOII se puede deducir si stas Penen o no capacidad para
crear unilateralmente normas jurdicas, de manera, que cualquiera que sea el rgano que adopte el
acto jurdico, ste se imputa a la Organizacin como sujeto internacional y no a sus Estados
miembros, aunque ellos lo hayan podido contribuir a su adopcin.
Si la respuesta a esta lectura es posiPva, el poder normaPvo ejercido por los rganos de la OI podr
adoptar en la prcPca una terminiloga muy variada e incierta. P ara tratar de salvar esta impresin
terminolgica y para intentar agrupar las diferentes posibilidades se puede, con carcter general,
uPlizar el trmino resolucin como expresin genrica referida a todo acto de un rgano colecPvo
de la OI, el de decisin para referirse a los actos obligatorios y recomendacin para aquellos que,
en principio, no crean derecho.
Solo las resoluciones de las organizaciones internacionales establecen una regla de derecho en el
orden jurdico internacional, van a construir una fuente autnoma del D .I.
Los efectos jurdicos de un acto no dependen de la denominacin, sino de su objeto y contenido
en relacin con las deniciones que aporta el instrumento consPtuPvo de la OI. D e este modo,
podemos encontrarnos ante recomendaciones que segn el tratado consPtuPvo producen efectos
jurdicos obligatorios. Y podemos descubrir decisiones que carecen de efectos jurdicos
obligatorios, tal y como sucede, con las decisiones que adopta el consejo de administracin del
FMI.
La acPvidad normaPva de las OOII es muy abundante y variada, cabe disPnguir dentro de la misma:
Aquellos actos que van a desplegar sus sefectos en el interior de su OI, creando normas
autorreguladoras que lo completen y adapten, y aquellos otros actos que se orientan hacia el
exterior de la Organizacin estableciendo normas que van a afectar a otros sujetos internacionales,
ya sean estos Estados miembros o no de la misma u otras Organizaciones.
a) C OMPETENCIA NORMATIVA I NTERNA: L as reglas de la OI atribuye, de manera expresa o
implcita, a la Organizacin un poder normaPvo interno desPnado a regular su propio
funcionamiento y administracin y adaptarlo a la evolucin de sus acPvidades y del entorno
internacional en la que sta se desenvuelve. L os desPnatarios de estas normas son, en principio, la
propia Organizacin y los sujetos de su derecho interno.
A travs de estas normas la OI establece, entre otros aspectos, la competencia, composicin y
funciones de sus rganos, los procedimientos a seguir en sus relaciones recprocas e indica qu
rganos, son competentes para representarla en el plano internacion, as como su rgimen
nanciero. L as resoluciones nancieras van a establecer por un lado los gastos que la Organizacin
puede efectuar, mientras que, por otro lado, van a jar las cuotas que los Estados miembros deben
aportar o los gastos que deben soportar.

Algunas de las resoluciones de la OI presentan un alcance individual o personal y Penen por objeto
atribuir a una persona, Estado u otra OI un estatuto jurdico determinado o invesPrlo de alguna
funcin en la admisin, suspensin, exclusin, eleccin, desginacin...Otras resoluciones van a
tener un alcance general; ste sera el caso representado por los: reglamentos internos de los
diferentes rganos, reglamentos nancieros de los estatutos de los rganos subsidiarios que se
crean,..
Excepcionalmente, algunas organizaciones internacionales reciben el poder de modicar ellas
mismas, con efecto obligatorio para sus Estados miembros, las normas de base de su
funcionamiento tal y como estn establecidas en sus actas consPtuPvas ( las insPtuciones que
reciben, bajo ciertas condiciones, la competencia de modicar parcialmente o de completar
ciertas disposiciones del Tratado consPtuPvo ).
La acPvidad normaPva interna de una OI puede manifestarse por medio, bien, de actos que no son,
en principio jurdicamente vinculantes, o bien, a travs de actos jurdicos obligatorios. D entro de
la primera encontramos las recomendaciones y dictmenes dirigidos por un rgano de la OI a otro
de la misma tanto por propia iniciaPva como a solicitud de ste lPmo.
Dentro de la segunda categora, podemos citar, las resoluciones relaPvas al funcionamiento de los
rganos de la OI.
Jurdicamente vinculantes van a ser igualmente, las resoluciones de las OOII relaPvas a la creacin
de rganos secundarios. A travs de actos en los que se ja la existencia, las competencias, la sede,
los medios materiales y humanos de dichos rganos. L as relaciones interorgnicas pueden
concretarse en instrucciones de contenido obligatorio en razn de la relacin de subordinacin
entre estos rganos.
Cabe, nalmente, referirse a los supuestos de resoluciones internas de carcter obligatorio: los
reglamentos relaPvos a la funcin pblica internacional, que suelen recibir la denominacin de los
Estatutos de los funcionarios y agentes de la Organizacin y los reglamentos nancieros, y ms
concretamente, aquellos que jan los presupuestos de las OOII, tanto de las que se nutren de las
contribuciones obligatorias y/o voluntarias de sus Estados miembros, como de las que disfrutan de
recursos propios.
b) C OMPETENCIA NORMATIVA EXTERNA:
Existe en ciertas OI un poder normaPvo que trasciende el mbito interno de la Organizacin y
afecta a otros sujetos internacionales e, incluso, en algunos casos a los propios parPculares. Estos
actos adoptan, a veces, la forma de decisiones obligatorias y, otras veces, las de recomendaciones
carentes, en principio, de efectos jurdicamente vinculantes. El primer supuesto se suele dar con
mayor frecuencia en las organizaciones regionales de integracin (UE) y en las OI de carcter
tcnico, mientras que el segundo es propio de las OOII polPcas de alcance tanto universal como
regional (ONU, C onsejo de Europa).
- R ECOMENDACIONES: Actos de naturaleza recomendatoria que conPenen una invitacin,
dirigida a uno o varios desPnatarios, para que adopten un comportamiento determinado, sea ste
una accin o una abstencin. No llevan en principio aparejada la obligatoriedad de su
cumplimiento, si bien en determinados supuestos pueden producir efectos en el campo jurdico.

En la relacin con los Estados miembros, y eventualmente con los Estados no miembros, una
recomendacin no se convierte en obligatoria sino despus de una aceptacin expresa o tcita. L a
ausencia de fuerza obligatoria no signica que el acto carezca de todo alcance, pues su impacto
polPco y su valor jurdico (los Estados estn obligados a examinar las recomendaciones de buena
fe), no son desdeables.
Adems existen ciertos casos parPculares en los que se observa cmo algunos Tratados
consPtuPvos de OI imponen a sus Estados miembros determinadas obligaciones respecto de las
recomendaciones que les son dirigidas, como por ejemplo, la obligacin de noPcar a la OI el
curso que se ha dado a la recomendacin o explicar las razones por las que sta no se ha acatado o
se ha retrasado su cumplimiento.
Una situacin disiPnta es aquella en la que los desPnatarios se comprometen a cumplir la
recomendacin. En ese supuesto la recomendacin adquiere un carcter obligatorio; en estos
casos se esPma que la recomendacin se transforma en un acuerdo cuando es aceptada por los
Estados miembros.
- D ECISIONES: El poder normaPvo externo de las Organizaciones adquiere una naturaleza
legislaPva o cuasi legislaPvas con las decisiones, sobre todo en aquellos supuestos en los que son
adoptadas segn un sistema de mayoras, resultando, obligadas por ellas, no slo los Estados que
votaron favorablemente, sino tambin aquellos que lo hicieron en contra o se abtuvieron, salvo en
los casos en los que las citadas decisiones son adoptadas segn el sistema denominado
"contracPng out", pues segn el mismo los miembros Penen derecho de rechazar el carcter
obligatorio de la decisin o el de hacer reservas (actos adoptados por la comisin de pesqueras del
AtlnPco Nororiental).
As, existen decisiones individuales que conciernen a un determinado desPnatario o grupo de
desPnatarios bien denido.
Existen, tambin, decisiones que Penen un alcance general diferencindose entre si por la
naturaleza de las obligaciones que imponen. D e este modo, cabe referirse a ciertas decisiones que
establecen una obligacin de resultado o de comportamiento, dejando a su desPnatario la
eleccin de la forma y de los medios para lograrlo; tambin pertenecen a esta categora las
decisiones adoptadas por la OCDE o por la EFTA.
Son actos de alcance general, obligatorios en todos sus elementos y directamente aplicables en
cada Estado miembro; lo que siginica dada adems la peculiaridad del ordenamiento jurdico
comunitario que sus desPnatarios no sern nicas y exclusivamente las insPtuciones y los Estados
miembros, sino que, adems, afectarn los derechos y obligaciones de los parPculares quienes
podrn invocarlos ante los tribunales.
En el caso de la U E, ejemplo ms avanzado de OI de integracin, se habla claramente de proceso
legislaPvo. Esta idea se vio reforzada ya que se abandona la terminologa clsica de las OOII a favor
del uso de las expresiones propias del derecho de los Estados, disPnguiendo entre actos
legislaPvos, a los que llamaba L ey Europea y L ey Marco Europea, y acotos no legislaPvos como era
el nuevo reglamento europeo, las decisiones, las recomendaciones, y los dictmenes.
Junto a estas OOII de integracin, existen otras Organizaciones que Penen la posibilidad de

adoptar decisiones de alcance general y obligatorias en todos sus elementos. Es el caso de las
Organizaciones de carcter tcnico. D e este modo la OMS puede establecer reglamentos sanitarios
obligatorios y aplicables; la OMM puede adoptar reglamentos tcnicos; la OACI respecto de los
denominados estndares internacionales o la autoridad internacional de los fondos marinos, cuya
Asamblea puede aprobar reglamentos en materias tales como el reparto de ventajas nancieras
obtenidas de las acPvidades desarrolladas en la zona, asi como la regulacin de la prospeccin,
inspeccin y exploracin de dicha zona.
El C onsejo de Seguridad de la ONU, tanto por el carcter universal como por el alcance jurdico de
tales actos merecen una mencin parPcular a sus decisiones en el marco del mantenimiento de la
paz y la seguridad internacionales donde en principio se despliegan, aunque no exclusivamente las
decisiones obligatorias del C onsejo de Seguridad.

TEMA 6.
A) P LANTEAMIENTO G ENERAL.
Se trata de analizar entre el D .I. pblico y el D erecho I nterno. A nivel doctrinal se han establecido
disPntas teoras sobre este tema, las cuales han tenido una repercusin en las consPtuciones y
teoras principales son:
-D UALISMO: Esta teora fue enunciada por la doctrina italiana (Triepel y Anzilov). Arma que
existen dos ordenamientos jurdicos independientes, el internacional y el interno de un Estado.
Las consecuencias de esta posicin dualista son dos:
P rimero, una norma internacional no puede ser directamente obligatoria en el orden jurdico
interno; los desPnatarios son los Estados que han prestado su consenPmiento. C omo los rganos
internos solo aplican normas internas, para que un Tratado I nternacional sea aplicable en el
ordenamiento interno deber ser transformado en una norma interna mediante un acto del
legislador.
Segundo, como el Tratado se transforma en norma interna, la norma posterior puede derogar o
modicar la norma anterior.
-MONISMO: Esta teora Pene como escuelas ms representaPvas la normaPvista de K elsen y la
sociolgica de Scelle. Aqu se arma que el D .I. y el D .Interno son un solo sistema: ya que hay una
unidad en el ordenamiento jurdico.
En esta teora se arma que el Estado no puede desconocer las normas que ha generado
externamente. Esta es la posicin tradicional de Espaa, rearmando el principio consPtucional de
congruencia. L a jurisprudencia ha sostenido el postulado de la primaca del D .I., esta primaca no
se sustenta en la consPtucin sino en la naturaleza y caracteres especcos del propio D .I. y de la
Comunidad I nternacional.

Todo Estado, independientemente de los preceptos consPtucionales, como miembro de la

Comunidad I nternacional, est obligado a respetar sus compromisos internacionales. Esto deriva
en el principio internacional del derecho relaPvo a la no invocabilidad del derecho interno frente
aun Tratado I nternacional ( ligado al principio pacta sunt servanda ).
B) L A RECEPCIN Y J ERARQUA D EL D ERECHO I NTERNACIONAL EN EL D ERECHO
CONSTITUCIONAL C OMPARADO.
Todos los legisladores consPtucionales muestran su preocupacin por regular las relaciones entre
el D .I. y el D .interno precisando cmo se integran las normas internacionales ( la recepcin o
insercin ) y que ecacia Penen ( jerarqua ).
-L A P OSICIN D E L OS ORDENAMIENTOS I NTERNOS R ESPECTO AL D .I.GENERAL:
En la consPtucin alemana se proclama la adopcin automPca del D .I. General: " L as reglas
generales del D .I. pblico son parte del derecho federal. Tienen primaca sobre las leyes y crean
directamente derechos y deberes para los habitantes del territorio federal".
En la consPtucin italiana se adopta, tambin, una clara posicin al declarar que: " El
ordenamiento jurdico italiano se ajustar a las normas del D .I. generalmente reconocidas ".
En el prembulo de la consPtucin francesa de 1946, vigente en la consPtucin de 1958 dice que: "
La repblica el a sus tradiciones, se conforma a las reglas del D erecho P blico I nternacional ".
En estos preceptos es declaraPvo el valor jurdico al reconocer una adaptacin automPca de los
ordenamientos jurdicos internos al D erecho I nternacional General. Son, en deniPva normas
declaraPvas de reconocimiento expreso de las conductas a las que habrn de ajustarse los Estados.
-L A P OSICIN D E L OS ORDENAMIENTOS I NTERNOS AL D .I.CONVENCIONAL:
La consTtucin francesa de 1958 dice que: " L os Tratados o acuerdos debidamente raPcados o
aprobados tendrn, desde el momento de su publicacin una autoridad superior a las leyes, a
reserva, para cada acuerdo o Tratado, de su aplicacin por la otra parte ". L a posicin del
ordenamiento jurdico frances es monista aunque moderada al exigir la publicacin para la
recepcin en el D erecho interno y se proclama la primaca del Tratado sobre la ley francesa,
anterior o posterior al Tratado. En caso de conicto las autoridades administraPvas y judiciales
estn obligadas a dejar inaplicadas las leyes posteriores que contradigan un Tratado.
En la consTtucin holandesa de 1983: Se trata de un sistema dualista moderado, porque la
recepcin del D .I. C onvencional en el derecho neerlands se hace mediante su transformacin en
ley interna si bien el Tratado Pene una fuerza superior a la L ey.
La consTtucin italiana de 1947 se trata de un sistema dualista llevado hasta las lPmas
consecuencias. L a recepcin de los Tratados en el orden jurdico italiano exige el procedimiento de
orden de ejecucin del Tratado que opere el adaxamento o transformacin del Tratado en una
norma jurdica interna. L uego, el Tratado internacional en el derecho italiano tendr rango de ley
( si la materia del objeto del Tratado es compentencia del parlamento italiano ) o de un decreto ( si
la materia es competencia del ejecuPvo ) . Estra transformacin supondr que la norma tenga la
misma jerarqua que la norma interna; pero el Tratado, en cuanto ley o decreto interno puede
sufrir derogaciones por normas internas posteriores de igual rango.

La propia jurisprudencia internacional, ha sostenido invariablemente el postulado de la primaca

del D .I. L a primaca no se sustenta en la consPtucin de los Estados miembros, sino en la
naturaleza y caracteres especcos del propio D .I y de la C omunidad I nternacional. Todo Estado
est obligado a respetar sus compromisos internacionales.
" El derecho interno no puede prevalecer ni sobre las obligaciones de un Estado segn el D .I.
Consuetudinario ni sobre sus obligaciones segn el D erecho I nternacional C onvencional ".
" Un Estado no puede invocar frente a otro su propia consPtucin para sustraerse a las obligaciones
que le impone el D .I. de los Tratados. "
C) L A RECEPCIN D EL D ERECHO I NTERNACIONAL EN EL D ERECHO ESPAOL.
-L A R ECEPCIN D EL D ERECHO I NTERNACIONAL G ENERAL
La doctrina iusinternacionalista europea trata de explicar, la ausencia de una recepcin formal del
D.I. General por la existencia de una norma tcita de adopcin automPca de las normas
consuetudinarias en todo orden jurdico interno.
Tal recepcin automPca se produce desde el momento de cristalizacin de la costumbre en la
Comunidad I nternacional, salvo oposicin maniesta de Espaa en el momento de su formacin.
Todo Estado, por el hecho de serlo, implcitamente est obligado a respetar y a hacer respetar las
normas consuetudinarias. P or ello, salvo norma consPtucional en contrario, se considera que
todo ordenamiento posee una norma tcita de recepcin automPca que se funda en el propio
orden jurdico internacional.
Podemos encontrar algunos apoyos especcos en el orden consPtucional y legal espaol que
permiten entrever un reconocimiento muy genrico del ordenamiento internacional general. En
efecto, en el P rembulo de nuestra C onsPtucin se procalama la voluntad de Espaa de colaborar
en el fortalecimiento de " unas relaciones paccas y de ecaz cooperacin entre todos los pueblos
de la Perra ".
Hay una recepcin automPca, aunque parcial, en relacin con el proceso de conclusin de los
tratados: un tratado internacional no puede ser derogado, modicado o suspendido en Espaa
ms que conforme a las normas del propio tratado " o de acuerdo con las normas generales del D .I
".
El citado art.96.1 de la C E sita en el mismo plano a las normas consuetudinarias y
convencionales: luego, Penen jerarqua superior a las leyes.
No es infrecuente la aplicacin de costumbres internacionales por los Tribunales espaoles. L as
materias que proporcionan ms liPgipos se reerem a cuesPones de aplicacin de tratados,
inmunidades jurisdiccionales, las inmunidades diplomPcas, el derecho del mar, los derechos
humanos, la proteccin diplomPca, la sucesin de Estados y los derehos de los extranjeros. L a
tendencia ms reciente es de pearmibilidad y acatamiento a las obligaciones consuetudinarias de
Espaa.
As, la sentencia del TS reconoce que las normas consuetudinarias en materia de inmunidad
jurisdiccional de los Estados puedel limitar directamente las normas espaolas sobre competencia

judicial internacional.
-L A R ECEPCIN D EL D ERECHO I NTERNACIONAL C ONVENCIONAL:
La recepcin del D .I. C onvencional viene regulada consPtucionalmente en el art.96.1 de la C E: "
Los Tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados ocialmente en Espaa,
formarn parte del ordenamiento interno ".
Las normas contenidas en los Tratados obligan a Espaa desde su entrada en vigor en el orden
internacional. Tales Tratados son fuente directa y plenamente ecaces en el D erecho interno una
vez publicados ocialmente, siendo suscepPbles de crear por s mismos derechos y obligaciones
directamente exigibles por los parPculares e invocables ante los rganos judiciales y
administraPvos.
El art.96 de la C E manPene as la solucin tradicional de la posicin monista en las relaciones entre
en D .I. y el D erecho interno, aunque es un monismo " moderado " pues exige la publicacin ocial
del tratado.
Como sistema monista no puede admiPr una disosiacin entre la vigencia internacional de la
norma y la vigencia interna. H ay una necesidad de coherencia en la actuacin del Estado. P or ello,
la acertada exigencia de publicidad ocial del Tratado debera materializarse antes o
simultneamente a su entrada en vigor.
A diferencia del C C, que concreta la publicacin en el B.O.E., el art. 96 de la C E formula la
obligacin de publicidad de forma amplia sin concretar en una determindad publicacin ocial.
El art.29 del D ecreto 801/1972 establece que la publicacin se llevar a cabo mediante la
insercin del texto ntegro del Tratado en el B:O:E: ( incluidas, en su caso, las reservas o
declaraciones formuladas, y cualquier otro documento anejo al tratado o complementario del
mismo).
Cerrando la publicacin del Tratado Pene que constar una comunicacin suscrita por el Secretario
general tcnico del Ministerio de Asuntos Exteriores en la que se indica la fecha en el que el tratado
obliga a Espaa y debe, por tanto procederse a su aplicacin.
La plena ecacia del tratado se logra con la publicacin ocial del mismo. P ermite la invocacin de
los derechos y obligaciones contenidos en el Tratado en las relaciones entre los parPculares y en las
relaciones de stos con las Administraciones pblicas, es decir, la plenitud de efectos; pero la falta
de publicacin de un Tratado en vigor no excluye que el tratado surta otros efectos jurdicos
debido a una razn basada en la seguridad jurdica. C omo las reservas forman parte del Tratado, la
rePrada de una reserva tambin debe ser objeto de publicacin en el B.O.E. a n de que genere
efectos para los parPculares.
Ahora bien , el parPcular (nacional o extranjero) puede reclamar ante las adminitraciones pblicas,
especialmente los rganos administraPvos relacionados con el contenido del tratado, aquellos
derechos que el tratado cree en su favor: la Administracin del Estado no puede oponer como
excusa para aplicar un Tratado en vigor su propio incumplimiento (falta de publicacin) o su
ignorancia. En deniPva, la Administracin del Estado no se puede desentender de las obligaciones
internacionales que le incumben directamente ante los parPculares.

DisPnto esla aplicacin judicial de un Tratado no publicado ocialmente. En el caso de invocacin

de un Tratado ante un juez o Tribunal las dicultades seran mayores pues stos no pueden aplicar
tratados que no han sido publicados ocialmente.
" L os Tribunales espaoles no pueden aplicar un precepto convencional que no se ha integrado
en nuestro Derecho, especialmente si con l resulta afectado un derecho fundamental de los
parTculares como es la libertad ".
Esa falta de publicacin es, " un anormal funcionamiento de los servicios pblicos " y si se
demuestra el dao causado al parPcular, por la imposibilidad de aplicar un tratado en vigor y no
publicado, dara lugar a la responsabilidad patrimonial de la administracin.
Cuando el tratado se publique en fecha posterior a su entrada en vigor para Espaa, deberan
retrotrarse sus efectos a aquella fecha.
D) L A J ERARQUA D E L OS TRATADOS EN EL D ERECHO ESPAOL.
El tratado internacional conserva, al integrarse en el D erecho espaol, su naturaleza de norma
internacional y su especial ecacia jurdica.
Su primaca sobre el derecho interno se sustenta en el propio D .I. y no depende de un
reconocimiento al efecto por parte de la C onsPtucin. Todo Estado , independientemente de los
preceptos de su ordenamiento interno, como miembro de la C omunidad I nternacional, est
obligado a respetar sus compromisos internacionales aceptando la superior jerarqua del D .I.
Si un Estado dejara de aplicar un tratado aplicancdo disposiciones contrarias de una ley interna
comete un hecho ilcito internacional e incurrira en responsabilidad internacional ante la otra un
otras P artes del Tratado.
La C onsPtucin espaola no declara de modo directo la primaca del D .I. C onvencional, dicha
primaca se arma de forma indirecta pero inequvoca en el prrafo nal del ar]culo 96.1: " Sus
disposiciones slo podrn ser derogadas, modicadas o suspendidas en la forma prevista en los
propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del D .I. "
Un tratato por tanto no puede ser modicado, derogado o suspendido de forma unilateral, por
ejemplo, por una ley de C ortes o por una ley autonmica o por un D ecretoo-Ley, sino mediante la
voluntad concertada de los Estados P artes que concurrieron en el mismo.
-L AS R ELACIONES ENTRE C ONSTITUCIN Y TRATADOS Y EL C ONTROL D E L A
CONSTITUCIONALIDAD D E L OS TRATADOS:
sta es una cuesPn delicada pues la C onsPtucin es la expresin de voluntad soberana del pueblo
espaol manifestada por el poder consPtuyente y un eventual conicto no debiera resolverse
necesariamente en trminos de jerarqua, sino buscando soluciones fundadas en el principio de
congruencia que debe regir la acPvidad interior y exterior del Estado.
En primer lugar, el propio ordenamiento jurdico internacional ofrece el mecanismo de las
reservas para salvar situaciones de conicto con el D erecho I nterno.
En segundo lugar, si no se puede hacer uso de las reservas y se duda de la conformidad de un

tratado sobre el que se proyecta manifestar el consenPmiento, la C onsPtucin ha previsto en el

art.95.2 la posibilidad de un control previo de incosPtucionalidad de los tratados internacionales
(como sucei en relacin con el Tratado de la U E). Si hubiera que reformar la C onsPtucin (arts.
166 a 169) para poder ser P arte del Tratado, se est evidenciando que, en tal situacin lmite de
conicto, el ordenamiento consPtucional cede ante el inters tutelado por la norma de D .I.
Esto signica que, ya sea mediante el control previo (art.95), ya sea mediante el control a
posteriori (art.161) de la consPtucionalidad de los tratados, los Tratados deben respetar y
conformarse a la C onsPtucin. En efecto, un Tratado que ya formase parte de nuestro
ordenamiento interno podra ser objeto de un control de consPtucionalidad por parte del
Tribunal C onsPtucional mediante el recurso de inconsPtucionalidad.
El Tribunal C onsPtucional no puede declarar la nulidad del Tratado como lo hace respecto de la
Ley. D ebe entenderse que lo declara inaplicable (nulidad puramente interna). Ahora bien, no
aplicar el Tratado signicara incurrir en responsabilidad internacional; sin embargo, Espaa
tendra varias opciones, aunque nada fciles.
Por un lado, si la sentencia del Tribunal C onsPtucional constata la inconsPtucionalidad del
procedimiento seguido para la manifestacin del consenPmiento, esa sentencia sobre la
inconsPtucionalidad extrnseca o externa permiPra a Espaa alegar internacionalmente la nulidad
del tratado siguiendo el procedimiento previsto en los arts.65 a 68 del C onvenio de Viena. P ero
tambin se podra subsanar el vicio del consenPmiento inicindose nuevamente, de forma
correcta, el procedimiento previsto en nuestra C onsPtucin para la prestacin del
consenPmiento.
Por otro lado, si la sentencia del TC constata el conicto entre el Tratad y la C onsPtucin por
moPvos sustanciales o inconsPtucionalidad intrnseca o interna cabra, entre varias opciones:
A) C oncertarse con la otra u otras P artes para dar por terminado o suspendido-total o
parcialmente- el Tratado.
B) Modicarlo de comn acuerdo en el punto en cuesPn.
C ) Si el Tratado lo permite podra denunciarse, aunque la denuncia no surPra efectos hasta
agotado el plazo de preaviso, haciendo frente en todo caso a la responsabilidad internacional a que
hubiese lugar por el perodo de inaplicacin.
D ) Tambin se podra iniciar el procedimiento de reforma de la C onsPtucin a n de hacerla
compaPble con el Tratado y al eliminarse el conicto con la C onsPtucin el tratado podra
aplicarse plenamente.
- L A P RCTICA J UDICIAL ESPAOLA EN L A APLICACIN D E L OS TRATADOS.
El Tribunal Supremo, con anterioridad a la C onsPtucin de 1978, haba sealado que "los
compromisos internacionales derivados de un instrumento expresamente pactado, llmese
tratado, protocolo o de otro modo, Penen primaca en caso de conicto o contradiccin con las
fuentes del D erecho interno que pudieran diferir de lo esPpulado".
Despus de pormulgar la C onsPtucin, el TS ha mantenido su jurisprudencia sobre la integracin
de los Tratados internacionales de los que Espaa es P arte en el orden interno y su superior
jerarqua. El alto Tribunal arm que "una vez cumplidas las formalidades previstas para formar
parte del ordenamiento jurdico interno de cada uno de llos Estados rmantes, sin necesidad de
que se produzca ninguna otra disposicin legislaPva por parte de stos conrmadora o
desarrolladora de lo que ya pas a ser D erecho interno", y aadi que ante una colisin entre un

Convenio y una ley posterior, "el C onvenio, al haber pasado a formar parte del ordenamiento
espaol, Pene plena vigencia en nuestro pas, sin poder entenderse derogado por el Estatuto de los
Trabajadores de psoterior publicacin, porque al garanPzar la C onsPtucin Espaola el principio
de legalidad y de jerarqua normaPva, ha de primar el citado C onvenio"
Son muy numerosas las sentencias de nuestros Tribunales, en especial del Tribunal Supremo, en las
que se muestra de forma favorable a la recuperacin automPca y al superior rango de los Tratados
sobre la ley.
En alguna sentencia el TS ha ido muy lejos en su fervor hacia el D .I (claro que se trataba del Acuerdo
entre el Estado espaol y la Santa Sede sobre la enseanza y Asuntos culturales de 1979) sealando
que "concurren en dicho I nstrumento todos los requsitos exigidos por el art.96 de la C E para
fomar parte de nuestro ordenamiento interno, no slo con rango normaPo de una ley, sino con
valor incluso superior a las disposiciones estatales y a la C E misma, como se deduce de lo que
dispone el art.95.1 de dicha norma fundamental.
Sin embargo, no es cierto que el art.95.1 de la C E conera fuerza supraconsPtucional a los
tratados ; al contrario, conrma que ningn Tratado puede ser contrario a la C E, `por lo que se
prev un control previo de consPtucionalidad para impedir la prestacin del consenPmiento por
Espaa salvo que se revise la C E. P ero si que lo Tratados son supralegales.
- L A EFICACIA I NTERPRETATIVA D E L OS TRATADOS I NTERNACIONALES EN ESPAA.
La C E de 1978 aporta una innovacin importante: " L as normas relaPvas a los derechos
fundamentales y a las libertades que la C E reconoce, se interpretarn de conformidad con la
Declaracin de D erechos H umanos y los tratados y acuedos internacionales sobre las misma
materias raPcadas por Espaa".
Los tratados internacionales sobre derechos humanos celebrados por Espaa suministran criterios
de interpretacin de la propia C E y del conjunto del ordenamiento jurdico espaol, que han de ser
tenidos en cuenta por todas las I nsPtuciones del Estado, y, en especial, por los rganos
administraPvos y judiciales.
Sin embargo, conviene disPnguir la funcin interpretaPva que cumple este art.10.2 de la C E frente
a la funcin integradora o de recepcin que se opera en el art.96 de la C E. P recisamente, el
Tribunal C onsPtucional ha hechop un uso generoso del art.10.2 en su jurisprudencia.
De forma genrica, el Tribunal C onsPtucional ha visto en esos tratados sobre derechos humanos
una fuente de inspiracin del conjunto del derecho posiPvo espaol ya que "los derechos
fundamentales responden a un sistema de valores y principios de alcance universal que subyacen a
la D eclaracin Universal y a los diversos convenios internacionales sobre derechos humanos,
raPcados por Espaa, y que, asumidos como decisin consPtucional bsica, han de informar todo
nuestro ordenamiento jurdico".
El alto Tribunal enPende que de dicho precepto no se deduce competencia para que obliguen a
Espaa, sino comprobar el respeto o la infraccin de los aspectos consPtucionales que reconocen
derechos fundamentales y libertades pblicas de conformidad con la D eclaracin universal de los
derecho humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias raPcados
por Espaa.

Claro que no siempre el art.10.2 consigue una armoniosa imbricacin de la proteccin

internacional y la consPtucional ni la jurisprudencia interna (ordinaria y consPtucional) acepta la
crPca seria de algunas instancias internacionales sobre la inadecuacin de nuestro sistema judicial
con el respeto a los derechos humanos.
E) EL D ESARROLLO Y L A EJECUCIN D E L OS TRATADOS I NTERNACIONALES Y L A
RESPONSABILIDAD I NTERNACIONAL D E ESPAA.
La aplicacin de los Tratados internacionales compete a todas las insPtuciones del Estado:
legislaPvo, ejecuPvo, jueces y Tribunales, tanto en el orden estatal como en el autonmico.
-D ISPOSICIONES D IRECTAMENTE APLICABLES
Las disposiciones directamente aplicables (self execuPng) de tales Tratados, es decir, las que no
estn condicionadas a un desarrollo legislaPvo o reglamentario, egendran derechos y obligaciones
para los parPculares, que los rganos administraPvos y judiciales del Estado deben proteger y
aplicar.
As pues, si el contenido del Tratado es sucientemente preciso e incondicional (self execuPng o
directamente aplicables) tendr ecacia directa e inmediata y afectar a los derechos y
obligaciones de los parPculares debiendo asumir los rganos judiciales y administraPvos del
Estado y de las C CAA la vigilancia, aplicacin y proteccin de los derechos y obligaciones
protegidos por el Tratado.
-D ISPOSICIONES C ONDICIONADAS A U N D ESARROLLO L EGISLATIVO O EJECUTIVO.
Los Tratados o partes de sus disposiciones no pueden ser aplicados con frecuencia de forma directa
(disposiciones not self execuPng): precisarn de un desarrollo legislaPvo que corresponder a las
Cortes Generales o el legislaPvo autonmico si la materia a la que se reere el Tratado es objeto de
reserva legal o exigen modicacin de leyes anteriores; o puede precisar de un desarrollo
reglamentario que corresponder al Gobierno de la nacin o al ejecuPvo autonmico.
- D ESARRLLO Y EJECUCIN P OR L AS C CAA.
Las C CAA pueden asumir en sus estatutos la ejecucin de los Tratados internacionales que afecten
a materias de su competencia. Aunque el art.149.1.3 de la C E dice que el Estado Pene
competencia exclusiva en "las relaciones internacionales", dada su ambigedad, debe hacerse una
interpretacin sistemPca basada en los principios que rigen la C E, entendiendo que este proceso
da competencia exclusiva en la proyeccin exterior de la acPvidad del Estado como son la
conclusin de los Tratados, la representacin del Estado, direccin de la polPca exterior y
responsabilidad internacional.
La distribucin interna entre el Estado y las C CAA de las competencias debe ser respetada al
aplicarse el Tratado internacional.
Todas las C CAA han asumido expresamente en sus estatutos de autonoma competencias de
desarrollo normaPvo y ejecucin de los tratados internacionales en materias de su competencia.

 - MODALIDADES D E L A EJECUCIN Y R ESPONSABILIDAD I NTERNACIONAL D E ESPAA.

La ejecucin de uun Tratado internacional del que Espaa es P arte es una acPvidad interna del
Estado as, las C ortes podrn delegar la aprobacin de la ley de ejecucin del Tratado en las
Comisiones L egislaPvas P ermanentes, o delegar en el Gobierno su ejecucin mediante las
delegaciones legislaPvas singulares o el Gobierno podra uPlizar el D ecreto L ey para promover la
ejecucin en casos de extraordinaria y urgente necesidad.
El Gobierno de la nacin o el ejecuPvo autonmico debern solicitar el precepPvo dictmen del
Pleno del C onsejo de Estado sobre los anteproyectos de leyes que se elaboren para el
cumplimiento de los Tratados internacionales.
Aunque el art.93 de la C E, en su segundo prrafo de forma confusa y parcial, conqa a las C ortes o al
Gobierno, segn los casos, la garan]a del cumplimiento del los Tratados, es obvio que todos los
poderes pblicos deben ejercer sus competencias para el correcto cumplimiento de los Tratados.
Espaa como Estado asume la responsabilidad internacional por un eventual incumplimiento del
Tratado y no importa qu insPtucin o poderes del Estado haya violado el Tratado. el
incumplimiento del Tratado es un hecho ilcito internacional que se atribuye nicamente al
Estado en su conjunto, debiendo asumir ste la correspondiente responsabilidad internacional.
F) L A RECEPCIN Y J ERARQUA EN EL D ERECHO ESPAOL D EL D ERECHO D E L AS
ORGANIZACIONES I NTERNACIONALES Y , EN ESPECIAL, D EL D ERECHO C OMUNITARIO
EUROPEO.
- L OS ACTOS D E L AS ORGANIZACIONES I NTERNACIONALES.
El Tratado consPtuPvo de una O.I puede conferir a sus rganos competencia normaPva externa; es
decir, la potestad de crear normas jurdicas dirigidas a los estados miembros. Estas normas
jurdicas forman el D erecho derivado o secundario.
El D erecho emanado de las OOII no Pene en todos los casos la misma fuerza obligatoria. Un rgano
de una OI puede crear normas jurdicas obligatorias para los Estados miembros e incluso para las
personas qsicas y jurdicas que residen en l.
Las OOII facultadas para adoptar normas obligatorias son escasas, cuando una OI puede adoptar
este Ppo de normas internacionales obligatorias, como son los casos del C onsejo de Seguridad de
la ONU, de la C omisin y del C onsejo de las comunidades europeas, entonces los Estados miebros
debern cumplirlas y velar por su cumplimiento, y para ello habrn de adaptar su D erecho interno
a las nuevas obligaciones.
La C onsPtucin H olandesa revisada en 1856 y 1983 en cuyos ar]culos 93 y 94 se prev
expresamente que los actos de las OOII debern ser publicados ocialmente al igual que los
Tratados, a n de formar parte del D erecho interno neerlands y si Penen efectos directos para los
parPculares tendrn aplicacin preferente sobre las normas internas incompaPbles.
Esta solucin es la que se sigue implcitamente por la mayora del los Estados: se aplica el mismo
procedimiento de recepcin en el D erecho interno y se les reconoce la misma jerarqua que a los
Tratados internacionales.

Tambin en el D erecho espaol, al no regularse expresamente la cuesPn son aplicables los

ar]culos 96 de la C E y 1.5 de C C, de modo que los actos de las OOII obligarn a Espaa desde su
entrada en vigor internacional y debern ser publicados ocialmente en Espaa, o bien, dadas las
caractersPcas de estar Resoluciones tambin podran ejecutarse mediante normas internas.
Finalmente el P leno de C onsejo de Estado deber ser consultado sobre "los problemas jurdicos
que suscite la interpretacin o cumplimiento de los actos y resoluciones emanadas de las OOII o
supranacionales".
TEMA 7
A) EL ESTADO C OMO SUJETO D E D ERECHO I NTERNACIONAL.
-EL ESTADO EN EL S ENTIDO D EL D ERECHO I NTERNACIONAL
Segn la nota de soberana, que es circunstancial al estado, la naturaleza del poder estatal consiste,
por un lado, en un poder autnomo supremo o suma potestas en la conduccin de sus relaciones
con sus propios sujetos (aspecto interno), y, por otro, en un poder de determinar libremente su
conducta con respecto a los otros Estados (aspecto externo).
Sus tres elementos caractersPcos son: la poblacin, el territorio y la organizacin polQca; lo que
permite calcar al Estado como una organizacin de poder independiente sobre una base
territorial.
a) L A P OBLACIN: Es el conjunto de personas que de modo permanente habitan en el
territorio del Estado y estn en general unidas a ste por el vnculo de la nacionalidad. D esde el
punto de vista del D .I. es indiferente el dato sociolgico de la mayor o menor magnitud de la
poblacin, como tambin lo es el de la mayor o menor homogeneidad de sta en los aspectos
tnico, cultural, lingsPco, etc, salvo a los efectos de hacer entrar en juego el principio de
autodeterminacin de los pueblos.
La estabilidad relaPva sobre el territorio del Estado podra resultar amenazada como consecuencia
de prcPca reprobables como el genocidio o la " depuracin tnica ".
El hecho de que la poblacin de idenPque con el conjunto de personas que ostentan la
nacionalidad del Estado no es bice para que el propio Estado ejerca algunas de sus competencias
sobre los no nacionales que residan en l de modo ocasional o conPnuado. L as competencias
personales del Estado se ejercer normalmente sobre una base territorial, es decir, dentro del
territorio propio, no impide que a veces tengan un alcance extraterritorial, por ejemplo
persiguiendo a los nacionales allende las fronteras estatales para regular aspectos de su estatuto
jurdico (servicio militar).
b) EL TERRITORIO: Es el espacio qsico dentro del cual la organizacin estatal ejercita en
plenitud la propia potestad del Gobierno, excluyendo en el cualquier pretensin de ejercicio
anlogos poderes por parte de otros Estados. A los ojos del D .I. resultan irrelevantes las
disparidades territoriales entre los disPntos Estados, tales como la mayor o menor extensin del
territorio o incluso la disconPnuidad territorial (casos de los Estados que comprenden I slas).

El territorio abarca un conjunto de espacios ( terreste, areo y marPmo) en los cuales el Estado
despliega con el mximo de intensidad sus poderes soberanos y no meras competencias de Ppo
funcional. El territorio estatal est delimitado por las fronteras, en algunos casos la delimitacin
fronteriza se realiz con posterioridad al nacimiento del Estado, sin olvidar, por otra parte, que en
ocasiones la situacin conicPva que se desarrolla entre estados de frecuente aparacin puede
dicultar durante algn Pempo la delimitacin del territorio de Estados ya conocidos.
En virtud de su soberana territorial el Estado Pene, el derecho exclusivo de ejercer las acPvidades
estatales. Este derecho, que conlleva una triple verPente, jurdica, polPca y econmica se ve
respaldado por el principio que prohbe atentar contra la intedridad territorial del Estado.
Existen territorios que sin pertenecer a la soberana de un Estado estn delimitados por ste. Tal es
el caso de la dominacin colonial que Penen una condicin jurdica disPnta y separada del
territorio del Estado que los administra, conservando dicha condicin hasta que el pueblo del
Territorio en cuesPn haya ejercido su derecho a la libre determinacin.
c) EL G OBIERNO: Es la expresin de la organizacin polPca del Estado. Esta organizacin
maniesta, en concreto, a travs de los rganos encargados de llevar a cabo la acPvidad social del
Estado, tanto en el interior como el exterior, a travs de la creacin de normas jurdicas que se
impongan a la poblacin y a la propia organizacin gubernamental en general dentro del territorio
del Estado y, en n, a travs de la existencia de un poder polPco autnomo con respecto de los
otros poderes que ejercen su acPvidad en la sociedad.
Considerando decisivo este elemento de la organizacin polPca el TIJ en su opinin consulPva a el
asunto del Shara Occidental, descart que en los territorios habitados por tribus y grupos
nmadas en la regin del Shara durante el pasado siglo pudieran ser detenidos por Estados,
precisamente, de dicho elemento por ms que no se les debiera considerar, no obstante como
terra nullius.
El conjunto de rganos del Estado es el Gobierno que debe ser efecPvo, en el senPdo de estar en
condiciones de desarrollar las funciones estatales en las esfera interna y de hacer frente a los
compromisos del Estado con otros sujetos del D .I. en la esfera externa.
La naturaleza consPtucional, representaPva o no, del poder polPco establecido es indiferente para
el D .I., si bien, como veremos ha podido tener sus repercusiones en lo que concierne al
reconocimiento de gobiernos.
-EL ESTADO S OBERANO ANTE EL D .I.:LA I NDEPENDENCIA:
El Estado soberano se caracteriza por no depender de ningn otro orden jurdico estatal ni de
ningun otro sujeto del D .I., de pendiendo solo del D .I. Esta idea es entendida como la no sujecin
del Estado a la autoridad de ningn otro Estado o grupo de Estados es la condicin normal de los
Estados segn el D .I. y, " puede ser calicada tanto en cuanto a soberana como en cuanto
soberana exterior, si se enPende por ello, que el Estado no Pene sobre si ninguna otra autoridad,
salvo la del D .I.".
La soberana Pene junto a unas obvias dimensiones histricas y polPcas, una irreducPble
dimensin jurdica y, en este senPdo se presenta en D .I. como una funcin, como un conjunto de
derechos y deberes del Estado. Existe una estrecha relacin entre el derecho exclusivo del Estado a

ejercer las acPvidades estatales del Estado y la obligacin de proteger, dentro del propio territorio,
los derechos de los restantes Estados y los derchos que stos puedan recavar para sus nacionales en
territorio extranjero. Y, en lo que se reere a la proyeccin de la soberana sobre las personas, hay
que sealar que el ejercicio de las competencias del Estado respecto de todas aquellas que se
encuentren bajo su jurisdiccin debeen respetar las reglas relaPvas a los derechos humanos y a la
especial proteccin debida a determindas categoras de personas.
Todos los Estados Penen una igualdad jurdica ante el D .I., que garanPza el respeto de la integridad
territorial y la independencia polPca del Estado, y, en parPcular, de su derecho a elegir y a llevar
adelante en plena libertad su sitema polPco y socioeconmico.
Es cierto que esas consideraciones sociolgicas pueden explicar la existencia de ciertas
desigualdades funcionales, como aquellas que dan lugar en el seno de algunas OOII a diferencias en
la posicin jurdica en los Estados miembros. En concreto, las realidades socioeconmicas ponen
en evidencia las grandes diferencias de nivel de desarrollo existentes entre los diversos Estados lo
que ha llevado a los mas desfavorecidos a tener un estatuto jurdico especial en el mbito de las
relaciones internacionales. Estrategias que pugnan por converPrse en pautas normaPvas en el
plano internacional y que Penen su reejo en una serie de textos no convencionales adaptados en
el seno de las NU, como la C arta de D erechos y D eberes Econmicos de los Estados contenidos en
la resolucin 3281 de la Asamblea General.
Otro principio derivado de la nocin de soberana es el principio de no intervencin en los asuntos
internos de otros Estados. A este principio se le dene en el senPdo de que ningun Estado/s Pene
derecho a intervenir direca/inderectamente y sea cual fuere el moPvo, en los asuntos internos o
externos de cualquier otro, por lo cual no solamente la intervencin armada, sino tambin
cualesquiera otras formas de ingerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del Estado o
de elementos polPcos, econmicos y culturales que lo consPtuyen, son violaciones del D .I;
quedando prohbidos, en concreto, el recurso a medidas econmicas, polPcas o de cualquier otra
ndole para coaccionar a otro Estado y el uso de la fuerza para privar a los pueblos de su idenPdad
nacional.
La prohibicin de la intervencin no opera slo frente a los Estados, sino tambin frente a las OOII
segn dicta el art.2 de la C arta de las NU que establece que ninguna disposicin de esta C arta
autorizar a las NU a intervenir en los asuntos que son esencialmente de jurisdiccin interna de los
Estados, ni obligar a los miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo
conforme a la presente C arta.
Desde una concepcin competencialista del D .I., Rosseau ha desarrollado una teora general de la
independencia, que descubre en sta, desde una perspecPva jurdica internacional, como los
elementos de la exclusividad, la autonoma y la plenitud de la competencia estatal. L a exclusividad
de la competencia signica que en un determinado territorio solo se ejerce una compentencia
estatal, para lo cual, la autoridad que gobieran en dicho territorio excluye la intervencin de
cualquier otra autoridad, monopolizando los poderes.
La autonoma de la competencia supone la libertad de decisin en la esfera de competencia propia
sin necesidad de seguir las directrices o indicaciones que pretenda imponerle otro Estado. L a
plenitud de la competencia sirve para disPnguir la competencia del Estado de las competencias de
otras colecPvidades pblicas.
B) EL RECONOCIMIENTO D EL ESTADO.

 -R ASGOS C ONCEPTUALES:
La aparicin de un Estado en la escena internacional puede producirse ex novo sin que otros
Estados puedan verse afectados,o bien, a parPr de Estados preexistentes, ya sea a resultas de su
modicacin o de su exPncin.
Una vez que un Estado creado por cualquiera de estas vas reune de hecho los elementos que lo
caracterizan como tal, puede decirse que existe en tanto que sujeto pleno del D .I. D esde entonces
los otros Estados en condiciones de vericar su existencia real, presentndole su reconocimiento,
es decir, inicindose el trato con l.
En este senPdo parece ms cierta la caracterizacin del reconocimiento como acto declaraPvo que
como acto consPtuvio o declaraPvo de la subjePvidad.
No obstante, es posible disPnguir en la prcPcaun cierto aspecto consPtuPvo en la medida en que,
el nuevo Estado es sujeto de D .I. desde que nace, no puede ejercitar plenamente ciertos derechos
hasta que haya sido reconocido, por lo cual se ha dicho que el acuerdo de iniciar relaciones
ociales con el nuevo Estado Penen ya un carcter consPtuvo y que, como quiera que los
supuestos de hecho del Estado resultan evidentes a travs del reconocimiento como lo prueba la
insistencia de los nuevos Estados en conseguir el reconocimiento del mayor nmero de Estados
posibles y de las OOII.
El reconocimiento es, por otra parte, un verdadero acto jurdico y no un puro gesto polPco, si
bien no deja de estar inuido por moPvaciones polPcas que suelen conducir a apreciaciones
subjePvas de los Estados en relacin con la nueva formacin estatal que estn llamados a conocer.
Al ser el reconocimiento un acto voluntario o discreccional slo el autor del reconocimiento
queda vinculado por l, de modo que puede exisPr legPmamente un hecho respecto de unos
Estados y no respecto de otro, y puede, en concreto, reconocerse slo aspectos parciales de la
existencia de tal hecho, como aconteci en su da en la relaciones entre las dos Repblicas
alemanas antes de la reunicacin.
Los Estados al tener en cuenta, a la hora de reconocer, la evolucin en la situacin en los procesos
de creacin de nuevos Estados, adaptando su conducta a esa evolucin e incluso estableciendo
condiciones para el reconocimiento de la nueva enPdad.
Segn la propia declaracin, aquella voluntad de reconocer est supeditada entre otras cosas, al
respeto de las C artas de las N.U, del Acta Final de H elsinki y de la C arta de P ars para una nueva
Europa, la garan]a de los derechos de los grupos tnicos y nacionales as como de las minoras, el
respeto de la inviolabilidad de los lmites territoriales, la asuncin de obligaciones en materia de
desarme y seguridad y el compromiso de solucionar por va de acuerdo las cuesPones relaPvas a la
sucesin de Estados y a las controversias regionales.
- L A D OCTRINA D EL N O R ECONOCIMIENTO
En la doctrina y en la prcPca internacional, se ha buscado preconizar un deber jurdico
internacional de no reconocer, en aquellos casos, en que la situacin se establece en contradiccin
con una regla jurdica como: a) la que prohbe el uso ilcito de la fuerza; b) la que expresa el
principio de no intervencin sazonado con la prohibicin de poner en peligro la integridad

territorial y la independencia polPca de un Estado; c) la que proclama el derecho de

autodeterminacin de los pueblos.
Pese a lo oloable de ese esfuerzo por consagrar en el D I posiPvo una obligacin general de no
reconocimiento en supuestos como es los sealados, lo cierto es que diversos factores polPcos
dicultan la viabilidad de tal pretensin.
"No se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial derivada de la amenaza o del uso
de la fuerza"
- L A F ORMA Y EL P ROCESO D E R ECONOCIMIENTO.
Cabe disPnguir por una parte entre un reconocimiento individual y un reconocimiento colecPvo,
y por otra entre un reconocimiento expreso y un reconocimiento tcito o implcito.
La forma ms frecuente de reconocimiento es la individual expresa, que habitualmente se hace
mediante un acto unilateral, aunque a veces puede efectuarse a travs de un Tratado bilateral con
el estado al que se pretende reconocer o de un comunicado conjunto Ad H oc.
La frmula consiste en el acuerdo recproco de establecer realciones diplomPcas y proceder en el
ms breve plazo posible a la acreditacin de embajadores, ha sido uPlizada en la prcPca espaola
reciente en relacin con los nuevos Estados surgidos en la Europa C entral y Oriental.
La cuesPn de la admisin de un nuevo Estado en una OI Pende a resolverse en un senPdo negaPvo
a parPr de la consideracin del reconocimiento como un acto libre y discreccional y , como tal, no
obligatorio. D e hecho se han dado varios supuesto de no reconocimiento entre Estados miembros
de las N.U, por ejemplo el NO reconocimiento de I srael por los Estados rabes.
Desde el punto de vista del modus operandi se ha disPnguido, entre un reconocimiento de facto o
provisional y un reconocimiento de iure o deniPvo, irrevocable por tanto, precediendo aqul a
ste cuando el nuevo Estado no pueda considerarse an como plenamente considerado, y ello de
acuerdo con la visin del reconocimiento como un proceso que viene a culminar en un acto nal o
deniPvo.
C) L AS M ODIFICACIONES P OLTICAS D E L OS ESTADOS: EL RECONOCIMIENTO D E L OS
GOBIERNOS.
- L AS MODIFICACIONES P OLTICAS I NTERNAS Y EL P RINCIPIO D E C ONTINUIDAD D EL
ESTADO.
Las alteraciones que pueden producirse en la organizacin polPca interna de un Estado no afectan
en principio a la condicin internacional de ste, salvo en el caso de la desaparicin de todo
Gobierno que conllevara la exPncin del Estado.
En relacin al principio de seguridad jurdica, cualesquiera cambios sobrevenidos en el rgimen
polPco de un Estado dejan inalteradas sus obligaciones internacionales frente a terceros.
Ello no signica, que los cambios internos en un Estado carezcan de toda relevancia en el plano
jurdico internacional. P ero con todo eso, esos cambios internos pueden inuir en el senPdo de
que un nuevo Gobierno surgido en un Estado por vas de hecho en contradiccin con el orden

consPtucional establecido puede verse en dicultades para ejercer en plenitud sus funciones en el
plano internacional sino se ve respaldado por el reconocimiento de los gobierno de otros Estados;
reconocimiento que le permiPr desarrollar relaciones diplomPcas plenas, liPgar en nombre del
Estado que pretende representar ante los tribunales de otros Estados, etc.
- R ASGOS C ONCEPTUALES D EL R ECONOCMIENTO D E L OS G OBIERNOS.
El reconocimiento de Gobierno frente al de Estados, se ha podido conceptuar como "un acto por
el cual se da la conformidad para conPnuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo
rgimen, cuando este nuevo rgimen ha surgido de manera diferente a la sucesin pacca y
normal de autoridades de un pas, de modo diverso a la sucesin de Gobiernos
consPtucionalmente establecida". Sin el reconocimiento de un Gobierno as surgido podrn darse
ciertos Ppos de relaciones entre dos Estados, pero ningn caso esas relaciones sern plenas.
De esta caracterizacin del reconocimiento de Gobiernos como acto libre o voluntario se
desprende que se prodecer o no a reconocer en funcin del Ppo de relaciones que se desee
mantener con el equipo que pretende representar al Estado, tratndose en este senPdo de un acto
de eleccin polPca y, como tal, discreccional.
Ello signica que el reconocimiento de Gobiernos ms que el de Estados, est inuido por una
serie de factores polPcos que hacen diqcil su aprehesin segn pautas jurdicas: as, no parece que
pueda determinarse mediante normas de D erecho I nternacional, los requisitos que debe reunir un
Gobierno de facto para ser reconocido.
Teniendo en cuenta la relevacia del principio de efecPvidad en nuestra disciplina as como la
seguridad jurdica que debe presidir las relaciones internacionales, es posible sostener que todo
Gobierno efecPvo y estable, esto es, capaz de ejercer con caracter conPnuo las funciones polPcas
del Estado es un Gobierno en el senPdo del D I, siendo irrelevante desde este punto de vista su
origen irregular en la perspecPva del D erecho interno.
- L AS D OCTRINAS S OBRE EL R ECONOCIMIENTO D E G OBIERNOS Y S U APLICACIN EN L A
PRTICA.
Aparte de la doctrina de la efecPvidad (Estrada), se han elaborado, sobre todo en el conPnente
americano sendas doctrinas inspiradas, respecPvamente, en los criterios de la legalidad y de la
efecPvidad, si bien en este lPmo caso, no se trata tanto de asegurar el reconocimiento de todo
nuevo Gobierno efecPvo como de no pronunciarse en trminos de reconocimeinto, limitndose el
tercero a proseguir o no las relaciones diplomPcas normales con el nuevo equipo de poder.
La doctrina Tobar, que representa una tentaPva de reaccin polPca y doctrinal contra las
agitaciones revolucionarias en Amrica, tuvo prolongaciones en formulaciones posteriores dentro
del conPnente Americano. Estuvo aplicada en la prcPca por los EEUU con respecto a Mxico,
Costa Rica, etc. Otra de las aplicaciones del criterio de la legalidad la representa la llamada
doctrina L arreta la cul propugna la adopcin de una posicin colecPva o concertada por parte de
los disPtntos pases americanos respecto de los gobiernos surgidos por vas de hecho, en defensa
de los principios de la democracia y de la solidaridad americana.
Con posterioridad encontramos la llamada doctrina Betancourt y aplicada en la prcPca por
Venezuela, puede incluirse dentro de las doctrinas inspiradas en el criterio de la legalidad.

Entre las doctrinas que se inspiran en el criterio de la efecPvidad, destaca la ya citada doctrina
Estrada, que rechaza la aplicacin arbitraria que haba venido hacindose del criterio de la
legalidad, lo que dara lugar a "situaciones en que la capacidad legal o el asenso nacional del
Gobierno o autoridades parece supeditarse a la opinin de los extraos".
Esta doctrina se orienta a susPtuir en su caso el reconocmiento expreso por el tcito, al referirse a
la posibilidad de mantener los agentes diplomPcos acreditados, lo que no deja de ser un signo
externo de la intencin de reconocer ( o no reconocer al nuevo gobierno). Ms orientada hacia la
teora de la efecPvidad parfece estar la llamada doctrina de D az-Ordaz que aporta una
modicacin en el senPdo de que Mxico expresa su deseo de que no se produzca " solucin de
conPnuidad en sus relaciones con los dems pases laPno americanos, cualquiera que sea el
carcter o la orientacin de sus Gobiernos".
En cualquier caso la prcPca espaola en materia de reconocmiento de gobierno a venido
inspirndose en la doctrina Estrada. L a adhesin de Espaa a es doctrina ha podido ser valorada
como "polPcamente comprensible, ya que con ella se trata de jusPcar la conPnuidad de las
relaciones diplomPcas con la Repblica de C uba sin proceder a ningn juicio de valor sobre el
rgimen polPco de la I sla y lo mismo respecto a los restante pases laPnoamericanos afectados por
frecuentes golpes de Estados".
D) L A SUCESIN D E ESTADOS.
-L AS MODIFICACIONES TERRITORIALES Y L A S UCESIN D E ESTADOS:
La causa de que se produzca una sucesin de Estados o susPtucin de un Estado por otro es
siempre una modicacin territorial de conformidad con el D .I: es decir, cuando de forma lcita un
Estado pierde territorio y lo adquiere.
La historia nos muestra que el territorio de los Estados no es inmutable y que el nacimiento y
exPncin de los Estados es una constante histrica.
A lo largo de la historia han tenido lugar numerosos casos de modicaciones territoriales, no solo
en pasados siglos sino tambin despus de la I I Guerra Mundial y, de nuevo, tras la caida del Muro
de Berln y de las dictaduras comunistas del centro y este de Europa, aunque tambin se encuentra
la descolonizacin en los aos 50 y 60.
La comisin de D .I. inici en los aos 60 la tarea de la codicacin y desarrollo progresivo del
rgimen de la sucesin de Estados. Este tema es de enorme complejidad y a ello, se le agrega la
dicultad de encontrar, hoy, soluciones aceptables para una comunidad internacional universal y
heterognea.
Los resultados normaPvos de ese proceso han sido dos C onvenios: el C onvenio de Viena de 23 de
agosto de 1978 sobre su sucesin de Estados en materia de Tratados y el C onvenio de Viena de
1969 sobre el D erecho de los Tratados.
El C onvenio de Viena del 8 de abril de 1983 sobre sucesin de Estados en materia de
bienes,archivos y deuda de Estado guarda una gran armona con el C onvenio de 1978 aunque sin
embargo incluye mayores novedades respecto a las soluciones clsicas en el tratamiento de los

supuestos de descolonizacin y ha tenido menor aceptacin entre los Estados.

La concepcin tradicional describe la sucesin de Estados como la susPtucin de los derechos y
obligaciones de un Estado por otro en un territorio determinado, tambin se dice que es la
susPtucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales de un
territorio.
-L A TIPOLOGA D E L OS S UPUESTOS D E S UCESIN D E ESTADOS:
Los supuestos de sucesin de Estados o la Ppologa de Estados que se uPliza para regular
adecuadamente cada caso tanto en la sucesin en materia de Tratados como en otras materias
(bienes, archivos y deudas, nacionalidad de personas, actos jurdicos internos, sucesin en OOII,
etc.).
- L a sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado que Pene lugar cuando una
parte del territorio de un Estado es transferida por ste a otro Estado. A esto se le llama sucesin
parcial.
- El supuesto de un Estado de reciente independencia, es decir, un Estado sucesor cuyo
territorio, inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de Estados antes de la fecha era un
territorio dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor. A
esto se le llama sucesin colonial.
- L a unicacin de Estados es el supuesto de sucesin que Pene lugar cuando dos o mas Estados
se unen exPnguindose la personalidad de ambos y forman, de este modo, un nuevo sujeto de D .I.,
el Estado sucesor.
- L a separacin de parte o de partes del territorio de un Estado dando lugar a la formacin de
uno o varios Estados sucesores, conPne o no exisPendo el Estado predecesor
- L a disolucin, que Pene lugar cuando un Estado se disuelve y deja de exisPr, formando las
partes del territorio del Estado predecesor dos o mas Estados sucesores. Una buena prueba de la
dicultad de la sucesin fue la integracin de la Repblica D emocrPca Alemana en la Repblica
Federal Alemana.
-L AS MODIFICACIONES I LCITAS D EL TERRITORIO Y L A S UCESIN D E ESTADOS:
Una modicacin territorial en violacin del D .I. no puede dar lugar a la aplicacin de las reglas de
la sucesin de Estados, es decir, no da lugar a la susPtucin por el Estado ocupante en los derechos
y obligaciones del Estado.
El D .I. en vigor establece de forma imperaPva la obligacin de los Estados de abstenerse de todo
uso o amenaza, de fuerza armada en las relaciones internacionales, segn dicta el art.2.4 de la C arta
de la ONU.
La adm. general de las NU en su resolucin 26/25 establece que: " L a declaracin sobre los
principios del D .I. referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de
conformidad con la carta de las NU", en la que expresamente se declara que " el territorio de un
Estado no ser objeto de adquisicin por otro Estado derivada de la amenanza o el uso de la fuerza.

No se reconocer com legal, ninguna adiquisicin territorial deribada de la amenaza o el uso de la

fuerza".
Las modicaciones territoriales realizadas por la fuerza no pueden reconocerse y, en consecuencia,
no dan lugar a sucesin de Estados. L os convenios de Viena de 1978 y 1983 estabelecen que " la
presente C onvencin se aplica nicamente a los efectos de una sucesin de Estados que se
produzca de conformidad con el D .I y, en parPcular con los principios de D .I. incorporados en la
Carta de las NU".
Incluso un uso legal de fuerza armada, fundado en el derecho de legPma defensa tampoco permite
al Estado que repele la agresin apoderarse de parte o de todo el territorio del Estado agresor.
Las modicaciones territoriales y lcitas ms polmicas han sido la de Rhodesia en 1965 hoy
denominado Zimbabwe o la ocupacin por I srael de parte de territorio sirio y palesPno. El C onsejo
de Seguridad conden a esa declaracin de independencia de Rhodesia y pidi a todos los Estados
que no reconocieran tal rgimen. L os bienes de Rhodesia en el extranjero no pasaron bajo control
del rgimen segregacionista.
No hay exPncin de un Estado por el hecho de la ocupacin ni por el hecho de que sus
insPtuciones y autoridades hayan abandonado el pas y no da lugar a su susPtucin por el Estado
ocupante en los derechos y prerrogaPvas internacionales y en los derechos e intereses del Estado
ocupado en el exterior. P ara el D .I. el Estado ocupado conPna exisPendo, es decir, ejerciendo
todos sus D erechos ante otros Estados y sujetos internacionales.
Solo el ejercicio inalterado o ininterrumpido e indiscuPdo de la soberana territorial otorgara un
]tulo fundado en la prescripcin adquisiPva. El Estado sobre cuyo territorio est situado el bien
reivindicado por el Estado sucesor solo aceptar la reclamacin de Estado sucesor si le ha
reconocido, ya sea de iure o ya sea de facto.
-L A S UCESIN EN MATERIA D E TRATADOS I NTERNACIONALES:
La sucesin de Estados en materia de Tratados ha sido regulada por el C onvenio de Viena del 23 de
agosto de 1978. D icho C onvenio, preparado por la comisin de D .I., fue elaborado por una
conferencia convocada por la Asamblea General de NU que tuvo lugar en Viena. Si bien Espaa no
es parte de este Tratado.
El C onvenio dene la sucesin de Estados como la susPtucin de un Estado por otro en la
responsabilidad de las relaciones internacionales de un territorio. El Estado sucesor debe acpetar
los lmites territoriales y las obligaciones, derecho o restricciones de uso que afecten a su territorio
( a excepcin de los Tratados sobre bases militares) , si bien el C onvenio no prejuzga las razones
jurdicas que puedan exisPr para impugnar una frontera o un rgimen territorial.
El C onvenio establece la no transmisin de los derechos y obligaciones en el supuesto, en las
vsperas de la independencia de que se haya celebrado entre el Estado predecesor y el Estado
sucesor un " Acuerdo de transmisin o de evolucin " mediante el cual el Estado predecesor
transmite al Estado sucesor los derechos y obligaciones derivados de Tratados en vigor.
Excluye la trasmisin de obligaciones y derechos por el solo hecho de la declaracin unlitarela del
derechos sucesor en la que acepta el mantenimiento en vigor de los Tratados respecto de su
territorio:

 -Sucesin respecto de una parte del territorio: Se esPpula que dejan de estar en vigor respecto
del citado territorio, los Tratados del Estado predecesor y entran en vigor los del Estado sucesor.
Esta es la llamada movilidad del mbito territorial del Tratado y est relacionado con el art.29 del
Convenio de Viena sobre el derecho de los Tratados: los Tratados se aplican en la totalidad del
territorio del Estado P arte.
-Un Estado de reciente independencia: L a regla adoptada por el C onvenio es la de la tabla rasa
que dice " ningn Estado de reciente independencia estar obligado a mantener en vigor un
Tratado o a pasar a ser parte en l, por el solo hecho de que en la fecha de la sucesin de Estados el
Tratado estuviera en vigor respecto del Territorio al que se reera la sucesin de Estados". L a razn
es evitar que estos Estados en vas de desarrollo accedan a la independencia con pesadas hipotecas
jurdicas, econmicas y polPcas. El principio de la tabla rasa es una consecuencia de la libre
determinacin de los pueblos: el nuevo Estado comienza su vida internacional libre de toda
obligacin condicional que le impida decidir su polPca.
El C onvenio declara que el Estado sucesor no Pene la obligacin de ser P arte en el Tratado suscrito
por el predecesor.
Si el Tratado es mulPrteral, el Estado sucesor de reciente independencia podra, mediante una
noPcacin de sucesin, hacer constar su calidad de P arte en el mismo.
La noPcacin es, un acto unilateral que se har por escrito. Sin embargo, el convenio prev
algunas excepciones importantes que pueden limitar o privar del D erecho al ser parte en los
Tratados mulPlaterales del predecesor: por ejemplo, cuando en razn de nmero reducido de
parPcipantes la aplicacin del tratado respecto del Estado de reciente indepepndencia es
incompaPble con el objeto y n del Tratado o cambia radicalmente las condiciones de su
ejecucin. En estos caso, su noPcacin necesitar ser aceptada por las dems partes.
En el caso de los tratados bilaterales entre el Estado predecesor y un tercer Estado, el Estado
sucesor necesitar el consenPmiento del trecer Estado para llegar a ser parte de un Tratado
bilateral entre ambos.
- En el supuesto de unicacin y separacin de Estados, el principio aplicable es el de la
conPnuidad, es decir, la transmisin de los D erechos y obligaciones derivados de los Tratados en
vigor del Estado predecesor al sucesor.
En el caso de la unicacin de Estados, la conPnuidad slo afecta a la parte del territorio del Estado
sucesor respecto de la cual estaba en vigor el Tratado en la fecha de sucesin, lo que resulta de muy
diqcil aplicacin: si es un Tratado mulPlateral universal basta noPcar que el tratado se aplicar a
la totalidad del territorio unicado; si es un Tratado bilateral o mulPlateral restringido se acordar
con las otras P artes su extensin a la totalidad del territorio.
En cuanto a la separacin de una parte o partes de un territorio de un Estado para formar uno o
varios Estados sucesores, el C onvenio establece igualmente la regla de conPnuidad, de modo que el
Tratado en vigor respecto del Estado predecesor se aplicar respecto del Estado o Estado sucesores.
El C onvenio permite su exclusin si los Estados interesado acuerdan otra cosa o se deduce del
Tratado que su aplicacin a los nuevos Estados separados es incompaPble con el objeto y n del
Tratado.

 - EFECTOS D E L A S UCESIN S OBRE L A C UALIDAD D E MIEMBRO D E U NA OI.

El Estado sucesor no susPtuye al Estado predecesor en las OOII en lneas generales. C ada OI Pene un
procedimiento de admisin, y los Estados miembros de la misma son, los que controlan el acceso
de los nuevos miembros.
La prcPca de las NU en los casos de divisin, escisin o fraccionamiento de un Estado miembro,
ha sido uniforme y consiste en que el nuevo estado debe solicitar ser admiPdo como nuevo
miembro de la organizacin conPnuando con su status de miembro el Estado objeto de la escisin.
Estos han sido los casos de P akistan, Singapur y Bangladesh.
Un caso especial se ha planteado con la desintegracin de la Unin SoviPca en el que
encontramos algunas parPcularidades, entre otras, por ser miembro permanente del C onsejo de
Seguridad de la NU y gran potecia nuclear. El 24 de D iciembre de 1991 la representacin SoviPca
comunicaba al secretario general de la ONU mediante una carta del presidente Boris Yeltsin que la
Federacin Rusa ocupara el lugar de la U RSS copmo miembro de las NU incluido el C onsejo de
Seguridad y todos los dems rganos y organizaciones del sistema de NU, con el apoyo de los
Estados de la comunidad de Estados independientes, as como asumira todas las obligaciones de la
URSS includas las obligaciones nancieras.
No huno objeciones a esta accin unilateral por parte del resto de los Estados, sin embargo
tcnicamente no era la solucin jurdica correcta al tratarse de una exPncin del Estado
predecesor,la U RSS, lo que hubiera supuesto la pePcin de admisin de Rusia. P or ello, los Estados
miembros y no la propia secretara general optaron por considerar a Rusia como el estado sucesor
fundndose, en ste caso, en el principio de estabilidad en las relaciones internacionales y en
indenPdad bsica de los elementos que llevaron en 1945 a reconocer ese status a la anPgua U RSS y
que ahora permanecen bajo el control de la Federacin Rusa. L as dems repblicas exsobiPcas, a
excepcin de Ucrania y Bielorrusia que eran miembros originarios de la ONU han tenido que
solicitar como nuevos miembros.
E) EFECTOS EN C UANTO A L MBITO ECONMICO P BLICO.
-R ESPECTO A L OS B IENES D E P ROPIEDAD P BLICA.
El C onvenio de Viena de 1983 dene los bienes del Esado como " los bienes, derechos e intereses
que en la fecha de la sucesin de Estados y de conformidad con el derecho interno del Estado
predecesor pertenecan a ste". El paso de los bienes de Estado del Estado predecesor al sucesor se
har sin compensacin.
La Resolucin del I nsPtut de D roit I nternaPnonal seala que el reparto de bienes ( y las deudas ) se
rige por el principio de territorialidad, debindose evitar todo enriquecimiento injusto y alcanzar
un reparto equitaPvo. El I .D.I. esPma que si este resultado injusto fuera posible, se deber regular
mediante una compensacin equitaPva. El reparto de bienes
( y de las deudas ) debre preservar la capacidad de los Estados afectados para sobrevivir como
enPdades viables.
-Si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado, el paso de los bienes de
Estado se reaizar mediante acuerdo entre el Estado predecesor y el Estado sucesor y, a falta de
acuerdo, los bienes situados en el territorio sucedido pasarn al Estado sucesor y tambin los
bienes muebles del Estado predecesor vinculados a la acPvidad de ste en el territorio al que se

reere la sucesin.
-Si es un Estado de reciente independencia, se da la preferencia en la mayoria de los casos al
Estado sucesor tanto en los bienes inmuebles que radiquen en el territorio como aquellos otros
situados fuera de l, pero que se hayan converPdo en bienes del Estado predecesor en periodo de
dependencia. Se aplica tambin a los bienes muebles.
-Si es un supuesto de uniciacin, se prev la transmisin de los bienes de Estados predecesores
al Estado sucesor.
-Si se tratad de una separacin de parte o de partes del territorio de un Estado y de disolucin
de un Estado, se prev el acuerdo entre los Estados afectados, si bien los bienes muebles no
vinculados pasan a los Estados sucesores en una proporcin equitaPva.
-R ESPECTO D E L A D EUDA:
La norma tradicional es que " no se pude considerar que exista un D .I. un principio segn el cual un
Estado que adquiere una parte de otro territorio deba al mismo Pempo asumir una parte
correspondiente de la deuda pblica de este lPmo. Tal obligacin no puede derivarse mas que de
un Tratado, por el cual el Estado en cuesPn asume la obligacin, y no puede manternerse mas que
en las condiciones y en los lmites que en dicho Tratado se esPpulan".
No obstante, dicha regla se ha suavizado mediante C onvenios entre el Estado sucesor y el
predecesor para que el primero asuma una parte proporcional de la deuda pblica o pasiva del
Estado.
Los disPntos supuestos de la sucesin en materia de la deuda pblica se regulan asi:
-Si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado, la deuda del Estado
predecesor pasar al sucesor en la mediad acordada por ambas partes, y a falta de acuerdo las
deudas pasarn " en una proporcin equitaPva teniendo en cuenta los bienes, derechos e intereses
que pasen al Estado sucesor en relacin con la deuda del Estado".
-En cuanto a los Estados de reciente independencia, no pasar ninguna deuda del Estado
predecesor al Estado sucesor, salvo acuerdo entre ellos.
-En los casos de unicacin, la deuda Estado de los Estados predecesores pasar al Estado
sucesor.
-En los supuestos de separacin de parte o partes del territorio de un Estado, para formar un
Estado nuevo se atendrn al acuerdo entre el predecesor y el sucesor y, a falta de l a la regla de la
proporcin equitaPva teniendo en cuenta los bienes, derechos e intereses que pasen al Estado
sucesor en relacin con esa deuda. Tambin en los casos de disolucin del Estados los Estados
sucesores se atendrn al acuerdo entre ellos y en su defecto se aplicar la regla de proporcin
equitaPva.
-R ESPECTO A L A S UCESIN EN L OS ARCHIVOS D EL ESTADO.
Se enPende por archivo de Estado del Estado predecesor " todos los documentos, sean cuales
fueran sus fechas y naturalezas producidos o recibidos por el Estado predecesor en el ejercicio de

sus funciones que, en la fecha de sucesin de Estados, pertenecan al Estado predecesor de

conformidad con su derecho interno y eran conservados por l directamente o bajo su control en
calidad de archivos con cualquier n".
- Tanto en la sucesin respecto de una parte del territorio, as como en los supuestos de
separacin y disolucin, la transmisin de los archivos se har por acuerdo entre el Estado
predecesor y el Estado sucesor y, a falta de tal acuerdo se transmiten aquellos archivos
relacionados exclusivamente con la parte de territorio a que se reera la sucesin. L os archivos
pasan a los Estados para los que sean necesarios para la normal administracin de sus territorios
independientemente de su localizacin, y los que see reeran directamente a su territorio.
- En el caso de Estados de reciente independencia, la regla general es que los archivos que
habiendo pertenecido al territorio al que se reere la sucesin de Estados, se hubieran converPdo
durante el periodo de independencia en archivos de Estado del Estado predecesor, pasarn al
Estado de reciente independencia y tambin pasar la parte de los archivos del Estado predecesor
que, para una administracin normal del territorio al que se reere la sucesin de Estados, deba
encontrarse en este territorio.
- En el supuesto de unicacin de Estados los archivos de los Estados predecesores pasan al
Estado sucesor.
TEMA 8. L A I NMUNIDAD D EL ESTADO.
-I DEAS G ENERALES:
En la vida de relacin internacional, los Estados admiten que otros Estados extranjeros mantengan
relaciones jurdicas de muy diverso Ppo en el mbito de su propia soberana. As, como es sabido,
los Estados extranjeros realizan en otros Estados funciones de carcter administraPvo, notarial a
travs de sus representantes diplomPcos y funcionarios consulares, pero tambin los Estados
extranjeros pueden comprar o alquilar inmuebles, contratar servicios, adquirir imprsPtos, recibir
herencias o legados, etc.. L os Estados pueden acudir a los Tribunales de otro Estado, como
demandantes o demandados y, principalmente ganar o perder pleitos.El principio de la soberana
territorial y de la independencia protege el inters del Estado territorial de legislar,juzgar y decidir
las relaciones que se desarrollan en el mbito de su compentencia; el principio de la soberana e
igualdad del estado extranjero protege el inters de dicho Estado de que en todo caso, o al menos
en determinados supuestos no deba someterse a los rganos judiciales y administraPvos.que Pene
alguien (persona o Estado) frente a otro (autoridad o Estado) que " no puede " ejercer su poder. L a
inmunidad signica la falta de poder, o la necesidad de no ejercerlo o suspenderlo, en
determinados casos. Existen dos Ppos de inmunidad en relacin a los
La inmunidad puede expresarse en los trminos de una relacin jurdica, es un derecho Estados
extranjeros:
- L a inmunidad de jurisdiccin: En virtud de la cual el Estado extranjero no puede ser
demandado o somePdo a juicio ante los Tribunales de otros Estados.
-L a inmunidad de ejecucin: En virtud de la cual el Estado extranjero y sus bienes no puden ser
objeto de medidas coerciPvas, o de aplicacin de las decisiones judiciales y administraPvas, por los
rganos del Estado territorial.

La inmunidad del Estado no es absoulta dado que, como todo derecho, puede ser objeto de
renuncia y Pene lmites segn la naturaleza del asunto. L os Estados extranjeros estn obligados a
observar las leyes del Estado en el que desarrollan sus acPvidades. L os Estados extranjeros estn
obligados a observar sus obligaciones internacionales y, en el orden internacional, no gozan de
inmunidad. L a inmunidad de jurisdiccin del Estado se reere solo a los procedimientos judiciales
ante los Tribunales de otros pases y no afecta en absoluto a la responsabilidad internacional del
Estado en el caso de icumplimiento de sus obligaciones conforme al D .I. y a las controversias en
que los Estados sean parte ante Tribunales internacionales.
Las normas internacionales sobre la inmunidad del Estados son esencialmente consuetudinaria. En
su elaboracin y formulacin han parPcipado los Estados mediante su aprobacin de leyes
internas sobre la materia y la jurisprudencia de sus Tribunales.
-F UNDAMENTO D E L A I NMUNIDAD D EL ESTADO:
El principio de inmunidad de los Estados extranjeros se desarroll a parPr del reconocimiento de
las inmunidades y privilegios de los soberanos extranjeros y de sus representantes diplomPcos. A
parPr de comienzos del siglo X IX es cuando se comienza a adimiPr la inmunidad de los Estados en
cuanto a tales.
La insPtucin de la inmunidad del Estado se basa en el princpio de la igualdad soberana de los
Estados y se expresa en la mxima par in parem non habet imperium. L a inmunidad de
jurisdiccin radica en la propia conveniencia de los Estados y en las ventajas que para ellos Pene el
trato recproco que recibirn ante los Tribunales de otros Estados.
La inmunidad de jurisdiccin puede considerarse como una consecuencia del principio de la
soberana que Pene el Estado que la invoca. D esde esta perspecPva, la inmunidad es un derecho
que posee cualquier Estado y una limitacin que los dems Estados Penen en su facultad para
dictar las normas que determinan la jurisdiccin de sus Tribunales o las competencias de us
rganos administraPvos. El planteamiento de la soberana del Estado territorial concibe la
inmunidad como una excepcin de dicha soberana.
-ALCANCE D E L A I NMUNIDAD D E J URISDICCIN:
A ) L A D OCTRINA D E L A I NMUNIDAD A BSOLUTA:
Segn esta concepcin los Estados extranjeros no pueden ser demandados ni somePdos a la
jurisdiccin de los Tribunales de un determinado pas, incluso si se trata de asuntos civiles o
mercanPles. En el Reino Unido se sent el principio de la inmunidad absoluta en la sentencia
dictada en 1980 por el Tribunal de apelacin The parlament Belge. Ejemplo; Un liPgio relaPvo a un
buque belga propiedad del Estado tripulado por la Armada belga que tena carcter mixto de
buque correo y de barco de carga y pasaje. L os Tribunales ingleses destacaron su funcin pblica
como buque correo y le concedieron la inmunidad de jurisdiccin.
Cuando un gobierno adquiere, dota de tripulacin y gesPona buques dedicados al transporte
comercial, con la nalidad de fomentar los intercambios comerciales de su poblacin o de
conseguir ingresos para la H acienda P blica dichos buques son pblicos del mismo modo en que
puede serlo un buque de guerra.

 B) D OCTRINA D E L A I NMUNIDAD RESTRINGID:

Este criterio consiste en reconocer la inmunidad a las actuaciones pblicas de los Estados
extranjeros y en negarla en los casos en que acte como podra hacerlo un parPcular. L a razn de
esta limitacin se encuentra en la proteccin del inters de los nacionales que realizan operaciones
comerciales o de naturaleza privada con Estados u organismos estatales extranjeros. P or otro lado,
la limitacin del alcance de la inmunidad se ha jusPcado con el argumento de que los Estados
extranjeros al realizar operaciones comerciales dejaban de lado su soberana y se situaban en un
pie de igualdad con los parPculares con lo que contrataban.
Esta concepcin fue iniciada a principios del siglo X X por los Tribunales belgas e italianos y despus
fue seguida por Francia, Suiza, Austria, la Repblica Federal de Alemania y otros Estados. En los
pases anglosajones, durante mucho Pempo rmes mantenedores de la doctrina de la inmnidad
absoluta, se produjo un cambio de orientacin y, actualmente, la doctrina de la imnunidad
restringida tambin se sigue en Estados Unidos y en el Reino Unido.
En los EEUU de Amrica se da la parPcularidad de que los Tribunales que deben decirdir asusntos
en los que se plantean cuesPones que afectan a las relaciones exteriores consultan al departamento
de Estado.
C ) L A D ISTINCIN ENTRE A CTOS J URE I MPERII Y A CTOS J URE G ESTIONIS:
Ladoctrina de la inmunidad restringida considera que las acPvidades del Estado pueden dividirse
en un esquema dualista. En unos casos se disPngue enre acPvidades pblicas y privadas del Estado;
en otros las acPvidades se calcian de " comerciales" y " no comerciales" y algunos adoptan
expresiones ms tcnicas y disPnguen el gobierno en tanto que poder polPco y en cuanto a
persona jurdica privada. L a disPncin ms generalizada consiste en considerar que gozan de
inmunidad los actos realizados por el Estado en el ejercicio de su soberana, llamados acta jure
imperii, y no pueden ampararse los actos propios de las acPvidades de gesPn o administracin de
bienes privados, llamados acta jure gesQones.
El problema ms diqcil que se plantea es que no existe un criterio vlido universalmente para
determinar si cierto acto o acPvidad de un Estado es un acto jure imperii o un acto jure gesPonis.
Para unos el criterio decisivo consiste en saber si el acto o acPvidad Pene una nalidad pblica.
Para otros el criterio decisivo viene dado por la naturaleza del acto o acPvidad. Si se trata de un
acto que solo puede ser realizado por un Estado, o en nombre de un Estado, es un acto en el
servicio de la autoridad soberana del Estado, y no puede ser somePdo a juicio de una autoridad
extranjera sin atentar contra la soberana de dicho Estado. Si, por el contrario, se trata de un acto
que podra realizar un parPcular, aunque se persiga una nalidad pblica el acto ser un acto de
gesPn y podr ser juzgado por los tribunales de otro Estado.
El problema de la disPncin entre los actos jure imperii y los actos jure gesPonis se hace patente
cuando los Tribunales de disPntos pases no se gua por el mismo criterio de calicacin. El
problema adquiere una gravedad extrema cuando los Tribunales de un mismo pas llegan a
disPntas conclusiones respecto de la inmunidad de las diversas instancias que recorre a un mismo
asunto.
La C onvencin de las NU sobre las inmunidades de los Estados de 2004 adopta una frmula
transaccional que combina el criterio de naturaleza del acto con el de su nalidad. L a C onvencin

considera que para determinar si se est ante un contrato o "transaccin mercanPl" " se atender
principalmente a la naturaleza del contrato o de la transancin, pero se tendr en cuenta tambin
su nalidad si as lo acuerdan las partes en el contrato o la transaccin o si, en la prcPca del Estado
que es parte en uno u otra, tal nalidad es perPnente para la determinacin del carcter no
mercanPl del contrato o de la transaccin".
D) REFERENCIA A L A P RCTICA ESPAOLA:
El Tribunal C onsPtucional ha dictado importantes sentencias sobre la cuesPn de la inmunidad.
Uno de los problemas es cuando el estado Espaol o algn organismo dependiente de l ha sido
demandado ante Tribunales extranjeros, a pretendido ampararse haciendo uso de una estrategia
procesal muy lgica, en una concepcin absoluta de una inmunidad de jurisdiccin; por el
contrario los Tribunales espaoles se han insipirado en una concepcin restringida de la
inmunidad cuando los ciudadanos espaoles han presentado reclamaciones contra Estados
extranjeros. En el plano legislaPvo, Espaa no ha elaborado una ley especca sobre la inmunidad
de los Estados extranjeros. Solo se hace referencia de forma genrica en la L ey Orgnica del P oder
Judicial.
L jurisprudencia de los Tribunales espaoles es de diqcil valorazin, porque en algunos casos se
apoyan en regmenes convencionales parPculares (en especial los convenios entre Espaa y EEUU
que conPenen un estatuto especco para las Fuerzas Armadas), en otros la cuesPn se plantea
defectuosamente ante los Tribunales o las sentencias se expresan con poca claridad. Estas sentecias
parecen adoptar claramente la doctrina de la inmunidad restringida, apoyndose en la naturaleza
de los asuntos comePdos a juicio.
Otras decisiones judiciales han sido ms proclives al reconocimiento de la inmunidad de
jurisdiccin. En casos presentados por trabajadores contratados por misiones diplmPcas, ocinas
comerciales, diplomPcos y funcionaros consulares extranjeros.
Posteriormente esta jurisprudencia en materia laboral se ha enriquecido con sentencias que se
ocupan mas rigurosamente de la cuesPn de inmunidad de los Estados extranjeros aunque " no
aportan criterios sucientes para determinar su naturaleza de actos jure imperii o actos jure
gesPonis". En la sentencia del 10 de febrero de 1986, pronunciada por la Sala 6 del Ts, en un caso
de despido de un ciudadano espaol que haba prestado su servicios en la Embajada de Guinea
Ecuatorial, se adopta la disPncin entre los acta jure gesPonis, sobre los que los Tribunales pueden
pronunciarse en los liPgios con Estados extranjeros, y los acta jure imperii, qe quedan fuera de sta
posibilidad. En este caso el Tribunal Supremo lleg a la conclusin de que al igual que otro
cualquier Estado el Estado demandado no disfruta de inmunidad absoluta, en relacin a
reclamaciones que le dirijan sbditos espaoles contratados para prestar servicios en nuestro pas.
Como la inmunidad de jurisdiccin impide que los Tribunales puedan conocer de las demandas
presentadas ante los Tribunales contra un Estado extranjero se ha planteado la cuesPn de si los
parPculares pueden presentar un recurso de amparo ante el TC basado en el derecho a obtener la
tutela efecPva de los jueces en el ejercicio de sus derechos. Sin embargo el propio TC carece de
jurisdiccin para conocer estos asuntos.
De este modo el TC ha tenido que pronunciarse recientemente en varios recursos de amparo de
ciudadanos espaoles que han visto como sus reclamaciones ante los Tribunales espaoles no
podan prosperar por la alegacin de la inmunidad de jurisdiccin o ejecucin del Estado
demandado.

Tratando de armonizar el D erecho fundamental de tutela judicial efecPva con la inmunidad de

jurisdiccin del TC considera que en estos casos el parPcular no queda totalmente desprotegido de
toda tutela jurdica y, en consecuencia, la inmunidad de jurisdiccin y ejecucin no va en contra
del derecho de tutela judicial reconocido en el art.24.1 de la C E. L a jurisprudencia consPtucional
examina la cuesPn con mayor profundidad, apunta varias posibilidades para que el parPcular
pueda defender sus derechos. Una es que el parPcular ponga el asunto en conocimiento en el
Ministerio de Asuntos Exteriores para que ste exija al Estado extranjero el cumplimiento de sus
obligaciones o renuncie a la inmunidad de jurisdiccin en nuestro pas; otra va alternaPva es que
el parPcular, solicite, " cuando la misma sea procedente ", el ejercicio de la proteccin diplomPca
en su favor, una tercera posibilidad es que el parPcular pueda presentar su reclamacin ante los
Tribunales del Estado extranjero.
-RGANOS A L OS QUE S E EXTIENDE L A I NMUNIDAD:
La prcPca internacional no es muy clara sobre si la inmunidad del Estado se exPende a los Estados
miembros de una federacin, regiones, C CAA, etc.. Si se consideran parte del Estado, deberan
reconocrseles la inmunidad de la que goza ste, si, por el contrario, se esPma que carecen de
poder polPco propio y no parPcipan de las funciones soberanas del Estado, deberan negrseles la
inmunidad.
El problema ha adquirido un inters renovado a parPr de la estructuracin del Estado en C CAA. L a
cuesPn puede resolverse mejor si se plantea desde la perspecPva de la naturaleza de los actos, en
lugar de hacerlo en el marco de la subjePvidad internacional. L a C onvencin de las NU sobre
inmunidades jurisdiccionales de los Estados de 2004 dispone " que la inmunidad se exPende a los
elementos que consPtuyen un Estado federal o las subdivisiones polPcas del Estado, que estn
facultados para realizar y realizan efecPvamente actos en ejercicio de la autoridad soberana del
Estado.
Se exPende la inmunidad de jurisdiccin a los organismos en insPtuciones del Estado y otras
enPdades, pero tambin lo hace limitadamente en la medida en que estn facultados para realizar
y realicen efecPvamente actos en ejercicio de la autoridad soberana del Estado.
-EXCEPCIONES D E L A I NMUNIDAD D E J URISDICCIN:
El principio de la inmunidad jurisdiccional Pene realmente reconocidas las siguientes excepciones:
1) L as transacciones mercanPles realizadas por un Estado con una persona nacional jurdica
extranjera. Esta excepcin no se aplica a las transacciones mercanPles entre Estados o si las partes
han pactado expresamente una cosa.
2) L os contratos de trabajo entre un Estado y una persona natural respecto de un trabajo
ejecutado o que haya de ejecutarse total o parcialmente en el territorio de otro Estado cuyos
Tribunales conozcan el asunto. Esta excepcin no se aplica en el caso de personas que gocen de
inmunidad diplomPca.
3) En los procesos civiles relaPvos a la propiedad, posesin o uso de bienes situados en el Estado
del foro, en asuntos en materia de propiedad intelectual o industrial y procesos relaPvos a la
parPcipacin del Estado en sociedades un otras objePvidades.

 4) En acciones de indemnizacin pecuniaria en caso de muerte o lesiones a una persona o

prdida de bienes causados por un acto o una omisin presuntamente atribuibles a un Estado si el
acto se comeP o el autor se encontraba en territorio del Estado cuyo Tribunal conozca del asunto.
Es esta excepcin que no se aplica a las situaciones de conicto armado.
-I NMUNIDAD D E EJECUCIN:
La inmunidad del Estado se exPende a las medidas coerciPvas sobre los bienes de los Estados
extranjeros que se encuentren en el territorio de otro Estado. Generalmente se enPende que la
inmunidad de ejecucin tambin comprende las medidas cautelares que decidan los Tribunales
antes de dictar sentencia. Sinembargo la prcPca internacional distuingue la inmunidad de
jurisdiccin, en el senPdo de potestad de juzgar de los Tribunales, de la inmunidad de ejecucin,
como ejercicio del poder de coercin del Estado, como conceptos disPntos. Tanto la C onvencin
Europea como la C onvencin de las NU de 2004 regulan separadamente la inmunidad d
jurisdiccin y la inmunidad de ejecucin. L a disPncin es importante porque supone que las
sumisin voluntaria o la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin no implica la sumisin o renuncia
a la inmunidad de ejecucin.
En el mbito de la inmunidad de ejecucin hay que disPnguir, por un lado, las medidas coerciPvas
anteriores al fallo, como son : el embargo prevenPvo de bienes o las medidas cautelares, que
podran adoptarse cuando el Estado haya consenPdo expresamente o haya asignado o desPnado
bienes a la saPsfaccin de la demanda objeto del proceso. L as medidas coerciPvas posteriores al
fallo, por otro lado, solo podrn adoptarse en los casos que se acaban de mencionar de medidas
anteriores al fallo, ms en el supuesto de bienes que se uPlizan especcamente o se desPna a su
uPlizacin para nes disPntos de los nes ociales no comerciales y que se encuentran en el
territorio del Estado del foro.
En la prcPca internacional de la inmunidad de ejecucin tampoco est reconocida en trminos
absolutos. Generalmente se considera que la inmunidad de ejecucin depende de si los bienes que
se pretenden ejecutar se desPnan al ejercicio de funciones pblicas. En consecuencia, es evidente
que los bienes de las representaciones diplomPcas y las ocionas consulares estn excluidos de
cualquier medida de ejecucin.
Respecto a los buques de propiedad pblica los C onvenios internacionales disPnguen entre los
buques de guerra y los buques de Estado desPnados a nes no comerciales, por un lado, los buques
mercantes y los buques desPnados a nes comerciales, por otro. Mientras los primeros gozan de
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucuin, los segundos estn somePdos a las medidas de
ejecucin en materia civil cuando se encuentran en el mar territorial de un Estado extranjero.
Recientemente la cuesPn mas delicada que se ha presentado ante los Tribunales en relacin con la
inmunidad de ejecucin es si se puede proceder contra las cuentas corrientes bancarias de Estados
extranjeros cuando dichas cuentas sean uPlizadas para sus funciones pblicas, como para la
realizacin de operaciones comerciales.
La jurisprudencia espaola referente a la ejecucin de sentencias espaolas sobre bienes de Estados
extranjeros reitera que la inmunidad de ejecucin se asienta en una doble disPncin: uno (son
absolutamente inmunes a la ejecucin los bienes de las misiones diplomPcas y consulares); dos
(son inmunes a la ejecucin los dems bienes de los Estados extranjeros que estn desPnados a las
acPvidadades iure imperii, pero no los desPnados a las acPvidades iure gesPonis). L os Tribunales
deben extender las posibilidades de ejecucin y sobre todo los bienes de los que sea Ptular el

Estado demandado que por estar afectos a acPvidades de naturaleza comercial o similar no
alacance la inmunidad de ejecucin. El TC considera que en los procedimientos de ejecucin de
sentencias contra Estados extranjeros, si no hay bienes del Estado extranjero suscepPbles de
embargo, los Tribunales deberan esforzarse en la localizacin de crditos, ayudas o subvenciones
de las que fuera beneciario dicho Estado extranjero. En todo caso precisa la sentencia del TC
18/1997 cuando el sujeto ejecutado es un " Estado extranjero no puede presumirse su insolvencia,
y, sobre todo es en estos supuestos cuando surgen dicultades en la ejecucin de las resulociones
judiciales, cobra vital importancia la colaboracin de los poderes pblicos del Estado del foro y, en
especial, de su Ministerio de Asuntos Exteriores. P or ello, el rgano judicial debe recabar sin
desmallo esta colaboracin cuya negaPva puede producir el nacimiento de las perPnentes
responsabilidades". Esta referencia a la posible exigencia de responsabilidades apunta a una
posible indemnizacin por responsabilidad patrimonial de la Administracin. D e todas las
posibilidades de denfensa de sus derechos por sus parPculares seguramente sta es quizs la va
ms ecaz de las apuntadas por nuestra jurisprudencia para los casos de inmunidad de jurisdiccin
o de ejecucin. L a mejor solucin sera la de establecer sin duda un fondo de garn]a que diera
cobertura a las reclamaciones de los parPculares con absoluta independencia de la colaboracin
del Ministerio de Asuntos Exteriores.
TEMA 9 "LAS C OMPETENCIAS D EL ESTADO I"
La nota de soberana que caracteriza al Estado es la que fundamenta y explica el conjunto de
competencias que le corresponden para el ejercicio de sus funciones, fundamentalmente, de
carcter territorial y personal: las competencias territoriales se reeren a la reglamentacin de la
acPvidades que se desarrollan dentro del mbito del territorio estatal; las competencias
personales inciden sobre las personas que habiten en su territorio, y por extensin sobre las
personas qsicas y ciertos objetos que poseen su nacionalidad, pudiendo tambin el Estado ejercer
ciertas competencias sobre sus nacionales cuando se encuentren en el territorio de otro Estado.
Pero al Estado corresponden, adems, otras competencias de base y alcance extraterritorial.
El ordenamiento jurdico internacional reconoce la capacidad de que dispone el Estado para
ejercer su competencias soberanas con total plenitud, exclusividad y autonoma, pudiendo
destacar la autonoma consPtucional que corresponde al Estado a la hora del decidir el modelo de
organizacin interna y su forma de gorbierno.
Las competecias exclusivas de los Estados resultan no slo condicionadas por un conjuntos de
obligaciones generales impuestas por el ordenamiento jurdico internacional sino que tambin se
encarga de regular, por tanto, en mayor o menor grado, las competencias soberanas de los Estados;
de ah que en deniPva, la soberana se pueda concebir como una funcin, como un conjunto de
derechos y de deberes del Estado.
El D I impone al Estado en cuanto al contenido y ejerecicio de sus competencias y de sus poderes;
obligaciones que encuentren tambin su origen en el reconocimiento y proteccin de ciertos
intereses fundamenales de la comunidad internacional.
An as, los crecientes niveles de interdependencia, y por tanto de cooperacin moPvan una
progresiva reduccin o desvinculacin de los mbitos que corresponden a la competencia
exclusiva del Estado.
- C OMPETENCIAS TERRITORIALES D EL ESTADO.

 A ) C ONCEPTO Y NATURALEZA J URDICA D EL ESTADO.

El territorio es la base qsica o espacial en la que ejerce su autoridad, y por tanto sus poderes y
competencias, un Estado determinado.
La cuesPn de determinar la naturaleza jurdica del territorio ha suscitado un amplio debate
doctrinal. Basta con recordar algunas teoras clsicas, como la del territorio objePvo, en virtud de
la cual el territorio se conceba como un objeto del Estado, como un bien sobre el cual se ejerca
un derecho real, o la del territorio sujeto conforme a la cual el territorio era considerado como la
esencia misma del Estado, y por tanto como la expresin de su personalidad.
Frente a ellas, la teora de la competencia- y an la del territorio- lmite- es la que mejor nos
permite comprender la cuesPn de la naturaleza jurdica del territorio. Se trata de una teora que
considera, en trminos generales, al territorio estatal como el lmite de las competencias estatales
y el rea geogrca de aplicacin de las mismas.
Por lo tanto exige denir las caractersPcas fundamentales de las competencias del Estado, pero
tambin, qu espacios son los que corresponde a la soberana territorial de Estado, y los modos a
travs de los cuales se puede adquirir la competencia territorial.
El territorio estatal comprende no slo el territorio terrestre, las aguas que en l se encuentran y el
subsuelo correspondiente, sino tambin ciertos espacios marPmos adyacentes a sus costas, en los
que se incluyen, el suelo y el subsuelo correspondiente, as como el espacio areo suprayacente al
territorio terrestre y los espacios marPmos referidos.
Concretamente el territorio espaol, segn se dispone en nuestro derecho interno, se exPende a
las aguas territoriales y al mar territorial, as como al espacio areo situado sobre el territorio
terrestre y estos espacios marPmos.
Hay que recordar que las competencias del Estado pueden tener tambin una base y alcance
extraterritorial. L os Estados dictan normas extraterritoriales para proteger algunos de sus intereses
fundamentales, y an los de la C omunidad I nternacional, con independencia de la nacionalidad de
su autor y del lugar de su comisin, como los del delicta iuris genPum (delitos contra el derecho de
gentes) que ejendran la responsabiidad penal de los individuos, por ejemplo: piratera marPma,
delitos relacionados con la navegacin area y con la seguridad de la navegacin marPma.
El Estado ejerce, adems, ciertas competencias especializadas sobre otro espacios marPmos que
no pertenecen esPctamente a su territorio; se trata de los espacios correspondientes a la zona
econmica exclusiva y la plataforma conPnental.
C ) M ODOS D E A DQUISICIN D E L A C OMPETENCIA TERRITORIAL.
- Modos originarios, es decir, aquellos que se uPlizan cuando el territorio sobre el que se establece
la competencia no est somePdo a la de otro Estado, tratandose, por tanto, de un territorio sin
dueo, de una terra nullius(ocupacin, accesecin).
- Modos derivaQvos, es decir, que son aquellos que se actan sobre un territorio que est somePdo
al a competencia de otro Estado en el momento en que se establece sobre l la comeptencia de
otro Estado( cesin, conquista).

Algunos de estos modos han perdido en la actualidad o bien toda la relevancia prcPca, como es el
supuesto de la ocupacin, o bien validez internacional como es el caso de la conquista.
a) L a ocupacin es el modo ms importante dentro de los originarios. Se enPende por tal
la adquisicin de un territorio nullius basada sobre la toma de posesin efecPva de mismo y
acompaada de la intencin de adquirir sobre l la competencia territorial.
No es posible hablar hoy en da de territorio sin dueo.
Los territorios habitados por tribus o pueblos que tenan una organizacin social y polPca no eran
considerados terra nullius; de ah que la adquisicin de soberana sobre dichos territorios "no se
poda adquirir unilateralmente a travs de la ocupacin de terra nullius como ]tulo original, sino
mediante acuerdos concluidos con los jefes locales.
Para que la ocupacin tenga consecuencias internacionales es necesario que se den dos requisitos
o elementos: elemento psicolgico o nimo ocupandi; y el elemento material de la efecPvidad de
la ocupacin.
El animus ocupandi se expresa a travs de la propia prcPca seguida por lor rganos del Estado
ocupante; traducindose el requisito de la efecPvidad de la ocupacin en el ejercicio de la
acPvidad del Estado sobre el territorio ocupado: autoridad que habr de ser manifestada de
manera conPnuada, en forma notoria y a travs de actos de administracin perfectamente
individualizados.
El requisito de la efecPvidad resultar relaPvizado en funcin de las propias caractersPcas qsicas
del territorio de que se trate, y en parPcular, por ejemplo de que se trate de territorios desrPcos,
inaccesibles,etc, en los que no es posible pracPcar en todo momento y con igual intensidad la
soberana territorial.
b) L a accesin consiste en el ]tulo para extender la competencia a aquellas formaciones
terrestres que hayan acrecido al propio territorio del Estado, bien por causas naturales o bien "
formacin de islas ", bien por la acPvidad del hombre (construccin de diques, muelles). En estos
casos la extensin de la competencia territorial se produce automPcamente.
c) L a cesin es un modo derivaPvo de adquisicin de territorios y est basada en un
acuerdo entre dos o ms Estados para llevar a cabo una transferencia territorial, mediante la
renuncia por parte del Estado cedente en favor de la adquisicin de esa parte del territorio por
otro Estado. L a cesin no se perfecciona juridcamente hasta la ocupacin efecPva del territorio y
el consiguiente ejercicio de las competencias por parte del Estado beneciario de la cesin. L as
cesiones se puede realizar a ]tulo gratuito u oneroso, bien por permuta, por ejemplo; la compra
por EEUU de L uisiana a Francia.
d) Un modo muy discuPdo es la prescripcin adquisiPva. Se busca aplicar aquellos casos
en que un Estado se ha posesionado de un territorio, que en principio, pertenece a la soberana de
otro Estado, ejerciendo durante un cierto Pempo, y sin que se produzcan los actos de protesta por
parte de aquel otro Estado, una ocupacin efecPva que consolidaria su ]tulo.
e) L a conquista, considerada tambin como un modo derivaPvo de adquisicin
territorial, supona, la transferencia al vencedor de parte del territorio del Estado vencido al
terminar una guerra; y ello con independencia de la gura de la debellaPo, consistente en la

desaparicin total del elemento organizacin y, subsiguientemente de la soberana del Estado

vencido.
Era necesario que conscurriesen los siguientes requisitos: que hubiese terminado el coicto
armado; que se produjese una ocupacin efecPva y que se diese en el Estado vencedor animus
possidendi; no siendo necesaria la existencia de animus transferendi por parte del Estado vencido.
La conquista es hoy una gura condenada por el D .I. C ontemporneo.
f) El principio de efecPvidad, aunque desempea un papel destacado en los disPntos
modos de adquisicin de la competencia territorial, pierde, sin embargo, toda o casi toda
signicacin y relevancia en los casos de territorios que han estado sujetos a la dominacin
colonial.
En estos spuestos rige el princpio del uP possidePs iuris que supone que la delimitacin fronteriza
de los Estados nacidos de la descolonizacin se produce conservando como lmites territoriales los
derivados tanto de los propios Tratados internacionales froterizos concluidos por las potencias
coloniales, como de las anPguas divisiones administraPvas jadas por una potencia colonial sobre
un determinado territorio y otorgando al ]tulo jurdico de la poca colonial la preeminencia
efecPva como base de la soberana.
La aplicacin del principio uP possidePs tuvo como nalidad, en la poca de acceso a la
independencia de anPguas colonias espaolas de Amrica, hacer inviables cualesquiera
reivindicaiciones de las potencias no americanas sobre las regiones que la anPgua metrpolis habia
asignado a alguna de las circunscripciones por el hecho de que stas hubieses permanecido
inexploradas o sin ocupar.
Conforme a un planteamiento como ste,cabria con todo, concretar la relacin entre las
efecPvidades y los ]tulos que sirven de base a la realizacin del princpio del uP possidePs del
siguiente modo. C uando una administracin efecPva se aade al uPs possideP iuris, es decir en el
caso en el que el hecho corresponda exactamente al derecho, la efecPvidad solo interviene en
realidad para conrmar el ejercicio del derecho nacido de un ]tulo jurdico. C uando el territorio
objeto del liPgio est administrado por un Estado disPnto al que posee el ]tulo jurdico, esto es, en
el caso de que el hecho no corresponda al derecho, se debe dar preferencia preferencia al poseedor
del ]tulo. En la eventualidad de que la efecPvidad no coexista con ningn ]tulo jurdico deber ser
inevitablemente tomada en consideracin. Y an nalmente, en los casos en los que el ]tulo
jurdico no es suscepPble de mostrar de manera precisa la extensin territorial a la que se reere,
las efecPvidades pueden entonces desempear un papel esencial para indicar como se interpreta el
]tulo en la prcPca.
TERRITORIO TERRESTRE.
-EL TERRITORIO Y L A F RONTERA: I DEAS G ENERALES:
El territorio estatal se caracteriza por tener unos lmites precisos y jos, en el interior de los cuales,
el Estado ejerce sus poderes y competencias.
El mbito de ejercicio de las competencias estatales dentro del territorio del Estado requiere una
delimitacin de ste, mediante el trazado de fronteras.
La frontera representa el lmite del territorio de un Estado. L a lnea determinante donde

comienzan y acaban los territorios de los Estados vecinos. El territorio estatal comprende no solo
el territorio terrestre, sino tambin ciertos espacios marPmos y el espacio areo suprayacente a
todos ellos, las fronteras podrn ser terresres, marPmas y areas; la frontera delimita no solo el
territorio de dos Estados, sino tambin el de un Estado y otros espacios internacionales.
La frontera se presenta no solo como la lnea de separacin entre las lneas territoriales, sino
tambin como lnea o zona de contacto entre territorios y poblaciones vecinas. L a frontera Pene
una doble naturaleza: es una lnea que separa y tambin es una zona de transicin, un punto de
paso, una va de comunicacin entre dos Estados.
-L A F RONTERA Y L OS C RITERIOS D E S U D ELIMITACIN:
La frontera es la lnea de limitacin para el ejercicio de las competencias estatales. D enir un
territorio signica denir sus fronteras.
Por ello el trazado de las fronteras representa una operacin de extraordinaria importancia en
tanto que fenmeno bsico en torno al que se ordena y estabiliza el juego de las relaciones
internacionales.
El trazado de las fronteras estatales se realiza a travs de una operacin compleja, en primer lugar,
la fase de delimitacin, de naturaleza polPca y jurdica, en virtud de la cual los Estados implicados
jan, a travs de un Tratado, la extensin espacial de sus respecPvos poderes estatales, conforme a
unos determinados criterios; seguidamente Pene lugar la fase de demarcacin.
- L os lmites o fronteras naturales, son aquelllas basadas en un elemento geogrco; as hay
fronteras delimitades sobre la base de un accidente orogrco, como la cresta de las montaas;
tambin puede tomarse com punto de referencia un ro o un lago: para la delimitacin de los ros
entre dos Estados, la norma del D .I. general aplicable es que en los ros no navegables la frontera se
traza por la lnea media del ro mismo, y en caso de ser navegables, sobre la lnea media del canal de
navegacin principal.
- L os lmites pueden vasarse en elementos tcnicos como es el consistente en tomar dos
puntos geogrcos disPntos sobre el mapa y trazar entre ellos una lnea recta que sirva de frontera.
Este procedimiento suele uPlizarse sobre todo en zoas desrPcas como las fronteras de Siria con
Jordania.
La uPlizacin de un paralelo como frontorea, como por ejemplo el paralelo 38 para delimitar las
dos C oreas.
- L os lmites preexistentes, este es el caso de Suecia y Noruega que tomaron como frontera
en 1905 al deshacerse la unin entre ellas, los anPguos lmites territoriales anteriores a la referida
unin.
- Otras veces se uPlizan como lmites anQguas divisiones administraQvas o Tratados
fronterizos establecidos por las potencias fronterizas. El principio que rige en estas divisiones es el
uQ possideQs uiris, que rige la determinacin de las fronteras nacidos de la descolonizacin,
mediante la aceptacin y conservacin por stos de los lmites territoriales derivados tanto de
meras delimitaciones entre divisiones administraPvas o entre colonias pertenecientes a la misma
soberana, como de fronteras internacionales que previamente separaban la colonia de un Estado
de la de otro.

La aplicacin del principio del uP possidePs conlleva la transformacin de lmites administraPvos

en fronteras internacionales propiamente dichas en el supuesto de las delimitaciones entre
colonias pertenecientes a la misma soberana, hay que adverPr que la obligacin de respetar las
fronteras internacionales preexistentens derivan, sin duda alguna, de una regla general de derecho
internacional sobre la sucesin de Estados. El principiio del uP possidePs, si bien se encuentra su
origen en hispanoamrica con la ocasin de la emancipacin, en 1810 y 1821, de las colonias
espaolas.
La aplicacin del principio del uPs possidePs iuris a los supuestos de disolucin o de separacin de
Estados suscita muy divergentes soluciones tanto desde el punto de vista jurdico como polPco.
La prcPca jurisprudencial pone de maniesto que el TIJ en aquellas controversias territoriales que
no derivan de un claro y denido contexto colonial, ha optado por no aplicar el principio del uP
possidePs iuris.
Si bien la aplicacin de este principio Pene como consecuencia la intangibilidad de las fronteras
heredadas de la descolonizacin, y por tanto el mantenimiento del status quo territorial del
momento de acceso a la independencia de los nuevos Estados, evitando as que la independencia y
la estabilidad de estos pases sean puestas en peligro por luchas fraPcidas nacidas de la
contestacin de las fronteras a conPnuacin de la rePrada de la potencia administradora, pese allo
el propio signicado y contenido del principio uP possidePs iuirs ha suscitado tambin la delicada
cuesPn de precisar su relacin con otros principios bsicos del D .I., tal como el de
autodeterminacin de los pueblos, concretamente en aquellos casos en que por razn del respeto
de las fronteras coloniales se produce el efecto de dividir o separar poblacions que pertenecen a un
mismo pueblo.
- Una vez que la frontera ha sido establecida rige, con carcter sumamente rme, el principio de
estabilidad de las fronteras. L a jurisprudencia internacional ha insisPdo en repePdas ocasiones el
carcter estable y permanente de las fronteras ya establecidas. El principio de estabilidad y
permanencia domina la vida de la frontera, sobre todo en aquellos casos en que su delimitacin ha
tenido lugar por va convencional.
Una vez convenida, la frontera permanece, pues cualquier otro enfoque privara de efecto al
principio fundamental de estabilidad de la frontera, cuya importancia ha sido subrayada
repePdamente por el Tribunal. Y sin que ello quiera decir, claro est, que los Estados implicados no
puedan de comn acuerdo modicar su frontera, es decir por medio del consenPmiento mutuo.
-L AS F RONTERAS ESPAOLAS:
a) L A F RONTERA C ON F RANCIA: L os lmites terrestres de la frontera occidental hispano-francesa,
desde la desembocadura del ro Bidasoa hasta el lmite de la provinica de H uesca, estn
establecidos en el Tratado de Bayona de 1856. El condominio sobre la isla de los Faisanes est
reglamentado, como ya hemos visto, por el art.27 del Tratado de 1857 y por el C onvenio de 27 de
marzo de 1901.
El sector fronterizo correspodiente a las provincias de H uesca y L rida hasta Andorra est
delimitado por el Tratado de Bayona de 1862, y el tnel fronterizo de Somport, delimitado en su
interior por el C onvenio de P ars de 1928.
La frontera desde el Valle de Andorra hasta el mar Mediterrneo est delimitado por el Tratado de

Bayona de 1866, en las disposiciones adiccionales a dicho Tratado y en la declaracin de Bayona

de 1906 conteniendo el acta de amojonamiento de los P irineos orientales y la provincia de
Gerona.
Las singularidades de sta frontera hay que sealar que est entre ellas el enclave espaol de la Villa
de L livia, reglamentado por el Tratado de 1660. Finalmente y en virtud del acuerdo de Madrid de
1973 se determina lo relaPvo al amojonamiento y conservacin de la frontera hispano-francesa y
se crea por ello unos delegados permantenes de amojonamiento y una C omisin mixta.
b) L A F RONTERA C ON P ORTUGAL: Estn establecidas de modo general por el C onvenio de L isboa
de 1864 y los anexos al mismo contenidos en el C onvenio de 1866.
La delimitacin de las fronteras desde la desembocadura del Mio hasta la conuencia del C aya
con el Guadiana se conPenen el C anje de Notas de 1906, en cumplimiento del Tratado de 1864.
Los lmites con la dehesa " la C onPenda " se jaron en el C onvenio de Madrid de 1893.Finalmente
la frontera hispano-portuguesa desde la C onuencia del C uncos con el Guadiana hasta la
desembocadura de ste en el mar se ja en el C onvenio de L isboa de 1926.
c) L A F RONTERA C ON G IBRALTAR: H ay que acudir al art 3 del Tratado de Utrech de 1913 por el
que se cede a la corona Britnica la ciudad y casPllo de Gibraltar, juntamente con su puerto,
defensas y fortalezas que le pertenecen.
d) En cuanto a la F RONTERA C ON ANDORRA no parece posible descubrir la existencia de un
Tratado de lmites.
e) L A F RONTERA C ON MARRUECOS: H ay que sealar que el Tratado de paz y amistad rmado entre
Espaa y Marruecos rmados en 1860 dispona respecto a la plaza espaola de C euta la ampliacin
de su territorio jurisdiccional hasta los parajes mas convenientes para la completa seguridad y
resguardo de su guarnicin y reiterndose en el mismo respecto a la plaza de Melilla las
disposiciones contenidas en el C onvenio de 1859 por el que se ceda a Espaa el territorio prximo
a dicha plaza hasta los puntos ms adecuados para la defensa y tranquilidad de aquel presidio.
Respecto a las plazas, peones e islas de soberana espaola en el Norte de frica hay que adverPr
que, no parece fcil idenPcar al Ptular de la soberana territorial sobre el islote de P erejil, los
argumentos alegados por ambas partes en su defensa de sus respecPvas pretensiones no resultan
absolutamente rmes ni denidos.
-L AS R ELACIONES D E VENCIDAD Y R EGMENES F RONTERIZOS:
a) Ideas generales sobre la frontera zona. C oexistencia y cooperacin fronteriza.
La frontera nos aproxima al fenmeno de conPgidad que se produce entre los Estados vecinos, lo
que precisamente Pende a desencadenar el juego de unas relaciones de vecindad entre los Estados
limtrofes, por la que se persigue no solo evitar conictos, sino tambin avanzar en la defensa de
los interes comunes que esa misma situacin genera.
La existencia de la frontera como lnea de separacin de las respecPvas soberanas territoriales noo
impide que ciertas acPvidades ejercidas a un lado de la lnea fronteriza dejen senPr sus efectos
sobre el Estado vecino, por ejemplo, las acPvidades industriales con efecto de contaminacin.

En las relaciones de vecindad trasciende sobre todo una dimensin de cooperacin por la cual,
actuando en benecio de los intereses comunes que el propio fenmeno de la conPguidad genera
entre los Estados limtrofes, se persigue una atenuacin o exibilizacin del rigor y las dicultades
que el hecho fronterizo que en s mismo representa y provoca. El fenmeno de vecindad suscita
unas relaciones de cooperacin trasfronteriza que se proyectan sobre un espacio qsico que se
concreta en la frontera y en una zona fronteriza para la que se establece un rgimen convencional o
legal especial, y en el que se determinan los parPcipantes o beneciarios de ese concreto rgimen
fronterizo.
b) mbitos materiales de cooperacin trasfronteriza.
Los mbitos materiales que ocupan las relaciones de cooperacin transfronteriza, cabra destacar
los siguientes: a) C ooperacin aduanera por la que se persigue una simplicacin de las
formalidades aduaneras y de vigilancia en los pasos fronterizos; b) Vas de comunicacin, mediante
la creacin de puentes, tneles y carreteras, as como el establecimiento de lneas y estaciones
internacionales de ferrocarriles; c) Asistencia mutua y gesPn de servicios pblicos orientados a la
cooperacin y en materia de higiene y seguridad pecuaria, lucha contra las calamidades, seguridad
de instalaciones nucleares; d) Uso y aprovechamiento de los espacios fronterizos con sus
respecPvos recursos (ros y lagos internacionales, espacios marPmos y pastos); e) P roteccin del
medio ambiente;f) C ooperacin en las rdenes cultural, educaPvo, de invesPgacin; g) D esarrollo
regional y ordenacin del territorio, se persigue la planicacin de una polPca global y comn de
administracin de los territorios fronterizos.
c) Niveles de actuacin e insTtucionalizacin progresiva de cooperacin trasnfronteriza.
La cooperacin transfronteriza, puede ejercerse a nivel interestatal como a nivel regional o
municipal. Estas relaciones han venido desarrollndose fundamentalmente, a nivel de los
Gobiernos centrales de los Estados. El estado a travs de un convenio internacional de cobertura o
por medio de su propia legislacin interna, puede habilitar a las estructuras territoriales
intermedias o concluir acuerdos con otros Estados o enPdades territoriales extranjeras,tal como se
viene propugnando desde ciertas instancias como la C E y, fundamentalmente desde el C onsejo de
Europa en cuyo seno se produjo la adopcin del C onvenio-Marco europeo sobre cooperacin
transfroteriza entre comunidades o autoridades territoriales, por el cual las partes contratantes se
comprometen a facilitar y promover la cooperacin trasfronteriza entre tales comunidades y
autoridades.
Los Tratados interestatales de cooperacin dan lugar tambin a la creacin de comisiones
intergubernamentales de gesPn con el n de asegurar una cierta permanencia y una mayor
ecacia en la cooperacin, y para atender cuesPones tanto de orde general como parPcular. A
pesar de que las autoridades territoriales fronterizas no suelen estar plenamente reprsentadaas, el
Convenio-marco europeo sobre cooperacin transfronteriza, posibilita la crecacin no slo de
comisiones mixtas y de comits regionales, sino tambin de grupos de concertacin y organismo
de cooperacin transfronteriza entre autoridades locales.
d) Espaa y las relaciones de cooperacin transfronteriza.
Las relaciones de vecindad mantenidas por Espaa con Francia y P ortugal no han conseguido
sobrepasar los terrenos ms clsicos de la cooperacin transfronteriza. En cualquier caso, y an a
pesar de la mayor debilidad de la relaciones de vecindad existentes con P ortugal, hay que admiPr
que el ejercicio de la cooperacin transfronteriza entre ambas partes ha encontrado un desarrollo
no tan insignicante como a veces se ha pretendido hacer ver. Adems, hay que resaltar el Tratado

de amistad y cooperacin hispano-portugs con el que se ha conseguido relanzar la cooperacin

bilateral.
Entre los mbitos materiales de las relaciones de cooperacin transfronteriza, destaca, en primer
lugar, la cooperacin aduanera. Se trata de un campo importante regulado en disPntos
instrumentos convencionales, destancando as, el ingreso de Espaa en la U E y con ello la
supresin de las fronteras interiores mediante la libre circulacin de personas y mercancias
alcanzado por el acuerdo de S CHENGEN. Esta supresin de fronteras interiores est ligada a la
realizacin del objePvo de mantener y desarrollar la U E como un espacio de libertad, seguridad y
jusPcia.
En cuanto a las relaciones de vecindad con Gibraltar y Marruecos, la prcPca es escasa al resultar
trascendida y condicionada por las diferencias de orden territorial existentes.
En cuanto a Andorra hay que destacar, sobre todo, el Tratado de buena vencidad, amistad y
cooperacin entre el Reino de Espaa, la Repblica Francesa y el P rincipado de Andorra.
ESPACIO A REO
- I DEAS G ENERALES.
La regulacin jurdica internacional del espacio areo parte, del reconocimiento de la soberana
del Estado sobre el espacio areo suprayacente a su territorio, por encima de los objePvos de
libertad defendidos histricamente por ciertos sectores doctrinales y, an por algunos Estados en
benecio de sus intereses comerciales o estratgicos.
- C ONCEPTO Y D ELIMITACIN D EL ESPACIO AREO
La vigente C onvencin de C hicago de 1944 despus de disponer en su art.1 que "los Estados
contratantes reconocen que todo Estado Penen soberana plena y exclusiva en el espacio areo
situado sobre su territorio", se limita a concretar que "a los nes de la presente C onvencin, se
considera como territorio de un Estado las reas terrestres y las aguas territoriales adyacentes a
ellas que se encuentren bajo la soberana, dominio, proteccin o mandato de dicho Estado".
El espacio areo Pene la misma extensin longitudinal que la suma del terrestre y el marPmo
somePdo a la soberana estatal, abarcando, por tanto, la Perra, las aguas interiores y el mar
territorial. D e acuerdo con ellos el lmite horizontal del espacio areo resulta sufucientemente
preciso, una estensin uniforme para el mar territorial de 12 millas marinas, sin embargo, no
ocurre lo mismo respecto a su lmite verPcal, es decir, con relacin a la delimitacin del espacio
areo con el espacio ultraterrestre.
El Tratado de 1967 establece los principios que han de regir las acPvidades de los Estados en la
exploracin y uPlizacin del espacio ultraterrestre, includos la L una y otros cuerpos celestes.
Subsiste as, hoy en da, la cuesPn de determinar la delimitacin entre el espacio areo y el
espacio ultraterrestre, lo que no ha impedido, sin embargo, que ambos espacios hayan sido
soberana estatal plena y exclusiva, y el espacio exterior o ultraterrestre dominado por el principio
de no apropiacin nacional.

 - R GIMEN J URDICO D EL ESPACIO AREO. S OBERANA D EL ESTADO Y L IBERTAD D EL AIRE.

a) Soberana estatal sobre el espacio areo
El rgimen jurdico ha venido suscitando posiciones contrapuestas: a) aquella que considera el
espacio areo como una res nullius, no suscepPble de apropiacin y regido por el principio de
libertad de navegacin, y b) la que considera que el Estado subyacente es el Ptular exclusivo de la
soberana sobre el espacio areo que se encuentra en su territorio.
Esta lPma posicin es la que prevalece en el D I. L os Estados contratantes reconocen que todo
Estado Pene soberana plena y exclusiva sobre el espacio areo situado sobre su territorio. El nuevo
Convenio sobre el D erecho del Mar de 1982 dispone que la soberana del Estado ribereo se
exPende al espacio areo sobre el mar territorial y que la soberana de un Estado archipilago se
exPende al espacio areo situado sobre las aguas archipelgicas.
b) Rgimen de navegacin area y trco comercial: " libertades del aire" y bilateralismo.
Las cinco " libertades del aire" son: 1) Sobrevolar el territorio de un Estado sin aterrizar; 2) Aterrizar
por moPvos no comerciales; 3) D esembarcar pasajeros, correo y mercancas embarcadas en el
territorio del Estado cuya nacionalidad Pene la aeronave; 4) Embarcar pasajeros, correo y
mercancas con desPno al territorio del Estado cuya nacionalidad Pene la aeronave; 5) Embarcar
pasajeros, correo y merancas con desPno al territorio de cualquier Esado y desembarcar los
procedentes de cualquiera de dichos territorios.
La soberana del Estado sobre su espacio areo es exclusiva, en el senPdo de que el Estado
subyacente podr negar el acceso de aeronaves de terceros Estados, pudiendo solo ejercerse las
libertades anteriormente referidas sobre la base de un permiso previo del Estado; formalizndose,
as normalmente acuerdos bilaterales, en los que se puntualizan las condiciones especcas en que
aquellas libertades habrn de ser pracPcadas. L a prcPca bilateral ha alcanzado un importante
desarollo con el objeto de proceder a reconocer las referidas " libertades del aire" en las que
interviene la dimensin comercial.
Frente a ese rgimen de bilateralismo al que nos acabamos de referir, en cierto mbitos regionales
como el que representa la C E se ha producido un proceso de liberalizacin del transoporte areo.
c) Soberana estatal y zonas prohibidas.
En el art 9A del C onvenio de C hicago cada Estado contratante puede, por razones de necesidad
militar o de seguridad pblica restringir o prohibir uniformemente los vuelos de las aeronaves de
otros Estados sobre ciertas zonas de su territorio " zonas prohibidas". D ichas zonas debern ser de
extensin y situacin razonable a n de no estorbar innecesariamente a la navegacin area.
Incluso cada Estado contratante se reserva igualmente el derecho, en circunstancias excepcionales
y durante un periodo de emergencia o en inters de la seguridad pblica, a restringir o prohibir
temporalmente y con efecto inmediato los vuelos sobre todo su territorio o parte del mismo.
Los Estados pueden exigir, de acuerdo con las reglamentaciones que establezcan, que toda
aeronave que penetre en esas zonas prohibidas aterrice tan pronto como les sea posible en un
aeropuerto designado dentro de su territorio.
d) Rgimen de navegacin area sobre ciertos espacios parTculares.

De acuerdo con el C onvenio del D erecho del Mar de 1982 establece, que a los Estados terceros les
corresponde un derecho de paso inocente, ste solo regir para los buques y no para las aeronaves.
Aunque las aguas que forman los estrechos uPlizados para la navegacin internacional pertenecen
a la soberana de los Estados ribereos, los buques y aeronaves de todos los Estados gozan de un
derecho de paso en trnsito consistente en el ejercicio de la libertad de navegacin y sobrevuelo
exclusivamente para los nes de trnsito rpido e ininterrumpido. P or lo que se reere a los
Estados archipielgicos, si bien, como ya dijimos, stos se exPenden su soberana sobre las aguas
archipielgicas, por las vas marPmas y rutas areas que podr designar el Estado archipielgico
atravesando dichas aguas y el mar territorial abyascente, todos los buques y aeronaves gozarn de
un derecho de paso similar al reconocido en los estrechos uPlizados para la navegacin
internacional.
e) M edidas para facilitar la navegacin area.
Las normas para facilitar la navegacin area son unas simplicacin de formalidades en la
aplicacin por el Estado de sus leyes sobre inmigracin, sanidad, aduana y despacho; derechos de
aduana, asistencia a aeronaves en peligro, invesPgacin de accidentes, instalacin y servicios
normalizados para la navegacin area --tambin una detallada regulacin sobre las condiciones
que deben cumplirse con respecto a las aeronaves-- documentos que deben llevar, equipo de
radio, cerPcados de aeronavegacin, reconocimiento de cerPcados y licencias, restricciones
sobre la carga.
-S EGURIDAD D E L A N AVEGACIN AREA Y P ROTECCIN I NTERNACIONAL:
Con el n deprevenir y sancionar estos actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin civil, los
Estados han venido adoptando ciertas medidas y reglamentaciones internacionales parPculares
entre las que destacan tres importantes convenios internacionales: 1) C onvenio de Tokio de 1963
sobre infracciones y otros actos comePdos abordo de aeronaves; 2) C onvenio de la H aya de 1970
sobre represin del apoderamiento ilcito de aeronaves; 3) C onvenio de Montreal de 1971 sobre
represin de actos ilcitos de la aviacin civil -- en 1988 el P rotocolo de Montreal para la represin
sobre actos ilcitos de violencia que presten servicios a la aviacin civil internacional --.
El C onvenio de Montreal de 1971 se ocupa de aquellos delitos que implican no solo actos de
violencia contra las personas a bordo de aeronaves contra las propias aeronaves -- destruyndolas
o causndoles daos --, o contra las instalaciones o servicios de la navegacin area, sino tambin
la emisin de informes falsos que pongan en peligro la seguridad de una aeronave en vuelo;
previndose que los Estados contratantes quedan obligados no solo a establecer penas severas para
los delitos mencionados en el art.1, sino tambin a tomar medidas necesarias para establecer su
jurisdiccin sobre tales delitos. Adems, el Estado contratante sino procede a la extradicin del
mismo, someter el caso a sus autoridades competentes a efectos de enjuiciamiento sin excepcin
alguna y con independencia de que delito haya sido o no comePdo en su territorio.
El C onsejo de Seguridad de las NU ha procedido a condenar expresamente todos los actos de
injerencia ilcita comePdos contra la seguridad de la aviacin civil, exortando a todos los Estados a
que cooperen en la elaboracin y aplicacin de medidas para perevenir los actos de terrorismo.
Ahora bien, a raz de los ataques terroristas del 11 SepPembre de 2001 los objePvos de seguridad
prevenPva han adquirido una importante relevancia a nivel internacional. L as medidas prevenPvas
relacionadas tanto con la seguridad enPerra como la seguridad a bordo interesan a toda la
comunidad internacional y ya no se pueden conar unicamente a la discrecin de las autoridad

locales, ni de las autoridades nacionales de que depende dicho aeropuerto.

TEMA 10. RGIMEN J URDICO D E L OS ESPACIOS M ARINOS
- ORIGEN H ISTRICO D EL D ERECHO D EL MAR
El proceso de creacin y desarrollo del D erecho del Mar hasta nuestros das ha sido
eminentemente consuetudinario.
Ese D erecho del Mar clsico se basaba en la aceptacin generalizada por la S.I. del principio de la
libertad de los mares. C onforme a dicho principio, se calicaba el mar como res communis
omnium, cuya propia naturaleza impeda que fuera objeto de ocupacin y posesin. Gozaba de un
rgimen de libertad de uso regido por el principio mare liberum, ejerciendo cada Estado la
jurisdiccin exclusiva sobre los buques de su pabelln.
Las primeras maPzaciones y revisiones del principio de la libertad de los mares surgi al calor de la
denuncia de ciertas prcPcas abusivas, resolvindolos por la va consuetudinaria o convencional.
El primer punto de verdadera inexin del ordenamiento marPmo lo consPtuir el fracaso total
de la C onferencia para la C odicacin del D I, uno de cuyos objePvos era precisamentela
codicacin del rgimen jurdico del Mar territorial. L os desacuerdos versaron sobre la extensin
del Mar territorial y la zona conPgua, as como sobre la determinacin y rgimen de las bahas y
aguas histricas.
La regla de las tres millas de extensin del mar territorial, no lograr su consolidacin
convencional, y en cambio se introducir la idea de una zona conPgua al Mar territorial,
favorecedora de la ampliacin de competencias del estado ribereo, y que devendr con el Pempo
en insPtucin. El fracaso de la conferencia afect especialmente, por tanto, a los parPdarios de un
mar territorial estrecho o del mar libre ms amplio posible, que rechazaban la soberana de los
ribereos en espacios donde tradicionalmente, en Pempo de paz, sus barcos slo se encontraban
somePdos a la L ey de su propio pabelln y en Pempo de guerra, sus otas ejercan una serie de
derechos que se veran restringidos como consecuencia de la extensin de la zona neutral, ms all
de las tres millas propugnada por las potencias marPmas como lmite mximo en vigor del mar
territorial.
- EL P ROCESO C ODIFICADOR D EL D ERECHO D EL MAR: L AS C ONFERENCIAS D E G INEBRA D E
1958 Y 1960.
El 21 de Febrero de 1957, se convoca otra C onferencia internacional para codicar el D erecho del
Mar uPlizando como textos bsicos los trabajos y el proyecto preparado por la C omisin de D .I.
Esta C onferencia tuvo lugar en Ginebra en 1958. L a asamblea General convoc por Resolucin una
segunda C onferencia para resolver deniPvamente los problemas que haban quedado pendientes
en la primera (especialmente, la extensin del mar territorial y los lmites de la esquera), reunida
tambin en Ginebra desde 1960.
Los cuatro C onvenios de Ginebra entraron en vigor en un corto espacio de Pempo; el C onvenio de
Alta Mar, el primero en hacerlo, en 1962; el segundo convenio fue el de la P lataforma C onPnental
en 1964; el del Mar territorial y la zona conPgua en sepPembre de 1964; y nalmente el C onvenio
sobre la P esca y la conservacin de recursos vivos del Alta Mar. Espaa se adhiri a los cuatros
Convenios y entr en vigor en 1971.

En primer lugar se destaca la inexistencia de acuerdo sobre la extensin del mar territorial, epero
qued claro el rechazo deniPvo del lmite de las 3 millas y la tendencia a la extensin de los
derechos del ribereo. En segundo lugar se vislumbra el nacimiento de un nacionalismo marPmo
por parte de los Estados en desarrollo y recien descolonizados, que rechazan el rgimen de
pricamia del princpio de libertad de los mares.
-L A TERCERA C ONFERENCIA S OBRE EL D ERECHO D EL MAR Y L A C ONVENCIN D E 1981.
Los C onvenios de 1958 adolecan de los dos efectos principales siguientes: la falta de extensin del
mar territorial, la ausencia de lmites estables para la P lataforma conPnental y la inexistencia de un
rgimen jurdico para la explotacin de los fondos marino; no regulaban otras materias como la
pesquera, costeras y la conservacin de los recursos de Alta Mar. A estos datos se unieron las
nuevas circunstancias polPcas, tcnicas y econmicas:
1) El gran proceso descolonizador de la segunda posguerra supuso el acceso a la independencia de
numerosos Estados, dato apreciable en el espectacular aumento de los Estados parPcipantes en la
tercera conferencia sobre el derecho del mar. Estos Estados nuevos van a desarrollar ese
embrionario nacionalismo detectado en las dos primeras conferencias de 1958 y 1960, basndose
para ello en el principio de la soberana permanente sobre sus recursos naturales y sus derechos al
desarrollo econmico.
2) L a respuesta en prcPca de nuevas tcnicas para la exploracin y explotacin de los recursos
del suelo y subsuelo marino, unida a la explotacin masiva de los recursos vivos a lo largo y ancho
de los mares, planteaban por su parte el problema de la propiedad as como de la escasez y de los
riesgos de agotamiento de los recursos y la contaminacin o degradacin de un medio
indiscriminadamente explotado.
3) Tambin ha contribuido al despresPgio y revisin del ordenamiento marPmo clsico la
paulaPna relaPvizacin del principio de la libertad de los mares. L os licuor treaPes celebrados por
EEUU en los aos X X, donde se establecan amplias zonas marPmas somePdas al control aduanero
y scal de este pas para impedir el contabanado de alcohol,hay que mencionar la realizacin de
pruebas nucleares en el alta mar a cargo de EEUU, U K y Francia, cuya licitud ha podido seriamente
discuPrse conforme al ordenamiento vigente.
La tensin entre las normas en vigor y las nuevas realidades y necesidades se va a resolver en una
primera etapa por la va de la accin unilateral parPcular o colecPva, de la confrontacin entre
soberanas y no por la va de la cooperacin. Esta etapa se caracteriza por la anarqua jurdica
producto de la batalla legal entre los Estados parPdarios del predomino del uso horizontal del mar,
es decir, de su funcin como va de comunicacin para las marinas mercantes y de guerra, y los del
predominio del uso verPcal del mar, es decir, de su funcin como espacio de explotacin de los
recursos renovables y no renovables del suelo y subsuelo marinos y de la columna de agua
suprayacente.
El 30 de abril de 1982 se aprob por la conferencia la C onvencin de las NU sobre el derecho del
mar por mayora de 130 votos. L a C onvencin se adopt por votacin y no por consenso a causa
del desacuerdo bsico entre las potencias marPmas y trata de las insPtuciones y rgimen de
explotacin de recursos de los fondos marinos. L a C onvencin de NY de 1994 ha resuelto las
discrepancias que impidieron la rma de la C onvencin por EEUU, U K y Alemania y facilita la
incorporacin a la C onvencin de las potencias marPmas. El control de la aplicacin de la

Convencin se encomienda al Tribunal I nternacional del derecho del Mar que se consPtuy en
1996 en la ciudad alemana de H amburgo, su sede donde ha iniciado ya sus tareas, y cuya
competencia se exPende a todas las controversias y demandas que les sean somePdas relaPvas a la
interpretacin o a la aplicacin de la C onvencin.
Espaa rm la C onvencin en 1984 pero formul su posicin contraria al rgimen de libre paso
en trnsito por los estrechos uPlizados para la navegacin internacional. El rgimen de los
estrechos usados para la navegacin internacional pareca consPtuPr el obstculo principal para la
raPcacin por parte de Espaa. L a convencin prevalecer sobre los cuatro C onvenios de Ginebra
de 1958 en las relaciones entre los Estados P arte.
La C onvencin no aporta respuestas deniPvas en algunos temas, este es el caso de la vaguedad y
naturaleza programPca del conjunto de sus normas sobre la preservacin del medio ambiente.
Los anlisis maniestan que la C onvencin est sirviendo de pauta jurdica a insPtuciones, como
las de los Estados archipielgicos y la zona econmica exclusiva que forman parte del D erecho
Consuetudinario desde hace aos, sobre todo porque las legislaciones internas Penden a reejar
mejor los derechos otorgados a los ribereos que sus obligaciones para con los otros Estados.
-P LAN D E ESTUDIO:
El estudio de los regmenes de esos espacios debene incluir el anlisis de las aguas interiores e
histricas, el mar territorial y la zona conPgua, adems de la plataforma conPnental y zona
econmica exclusiva como conjunto de espacio e insPtuciones, en orden de mayor a menor
proximidad de la Perra rme, somePdos a la soberana y jurisdiccin del ribereo.
A GUAS I NTERIORES:
La soberana del ribereo sobre sus aguas interiores o territoriales comprende un conjunto de
competencias,(legislaPva administraPva y jurisdiccional) cuyo contenido se traduce en el ejercicio
de sus poder de coercin en esas aguas. P ero ahora se impone disPnguir las aguas interiores de las
territoriales conforme al D .I.
-C ONCEPTO, D ELIMITACIN Y R GIMEN J URDICO.
El lmite exterior de las aguas interiores coincida con el lmite interior del mar territorial. Tanto el
Convenio sobre el mar territorial de 1958 como la C onvencin de 1982 dene a las aguas
interiores por exclusin: se enPenden por tales las aguas marinas o no conPnentales que Penen su
lmite exterior en el mar territorial y el interior en Perra rme. El I nsPtut decidi que la diferencia
esencial radicaba en que el ribereo salvo uso o convenio en contrario, puede reusar el uso a sus
aguas interiores a los buques extranjeros excepto en caso de peligro, en tanto que el mar territorial
los buques extranjeros gozan de un derecho de paso inocente de tambin parar o anclar si la
navegacin, un peligro o fuerza mayor as lo exigiera y la doctrina se muestra unnime en recoger la
posibilidad o no del ejercicio del derecho de paso inocente como la disPncin jurdica clave entre
ambos espacios.
El acceso a los puertos de los buques extranjeros se benecia del principio consuetudinario de la
libertad de navegacin y comercio. L a razn principal por la que los ribereos han controlado
rigurosamente el acceso a sus aguas interiores es que estas aguas se encuentran en relacin con la
Perra y permiten un fcil acceso a ella, con los riesgos consiguientes para su seguridad.

El Estado ribereo ejerce casi sin limitaciones sus competencias sobre las aguas interiores, lo
mismo que sobre su territorio terrestre.
En el marco de la polPca comunitaria la liberalizacin de los transoportes y con el n de facilitar y
fomentar la libre competencia entre las empresas navieras la C E aplica el principio de libre
prestacin de servicios a los transportes marPmos dentro de los Estados miembros, en cuya virtud
ya se ha establecido esa libre prestacin de servicios reservada a los buques mercantes de los
Estados miembros de la U E y del espacio econmico europeo.
Dentro de la categora de aguas interiores tambin pueden quedar comprendidos los lagos y ros
no internacionales, tambin los llamados mares interiores siempre y cuando sus orillas
pertenezcan en su integridad a un solo Estado, y la anchura del estrecho o paso al mismo no supere
el doble de la anchura del mar territorial. El que plantea ms problema en cuanto a su conepto y
delimitacin es la baha.
Se enPende por baha la penetracin o hendidura del mar en la costa que tenga limitada extensin;
y por golfo, una penetracin o hendidura de mucha mayor extensin.
Tanto en el C onvenio de 1958 sobre el mar territorial como en el C onvenio de 1982 se establece
idnPca condicin matemPca para calicar jurdicamente como baha a una escotadura, que su
supercie sea igual o superior a la de un semicrculo que tenga por dimetro la boca de dicha
escotadura. Esta exigencia debe relacionarse con una segunda condicin consistente en que la
distancia entre las lneas de baja mar de los puntos naturales de entrada de la baha no exceda las
24 millas, es decir el dobre de la mayor extensin de mar territorial que puede jarse.
En el caso de los ros, la lnea base desde donde se mida el mar territorial ser una lnea recta
trazada a travs de su desembocadura entre los puntos de la lnea de baja mar de sus orilla. En
cuanto a los puertos, las construcciones portuarias permanentes ms alejadas de la costa se
considerarn parte de sta a los efectos delimitadores. Respecto al rgimen jurdico en relacin
con los buques extranjeros sean de guerra o mercantes, los poderes del Estado ribereo no se
ejercen igual que en Perra rme, lo que hace necesario apuntar los rasgos principales del status de
estos buques en las aguas internacionales y en los puertos.
- R GIMEN D E L AS N AVES EXTRANJERAS EN L AS AGUAS I NTERIORES Y, EN ESPECIAL EN L OS
PUERTOS
Conviene disPnguir si se trara de buques de guerra o mercantes. Se enPende por buque de guerra
los que pertenecen a las fuerzas armadas de un Estado y llevan sus signos exteriores disPnPvos, se
encuentra bajo el mando de un ocial designado por el gobierno cuya dotacin est somePda a la
disciplina militar.
En Qempos de paz, la entrada de buques de guerra extranjeros en los puertos quedan somePdo a
ciertas condiciones. L o ms generalizado es que, en Pempos de paz, la arrivada de un buque de
guerra est subordinada a la noPcacin previa por va diplomPca de su visita que deber ser
autorizada por el rgano competente, generalmente el Ministerio de Asuntos Exteriores.
A los buques de caractersPcas especiales, como los de propulsin nuclear y los que transportan
armamento nuclear u otras suntacias intrnsicamente peligrosas o nocivas, no es habitual que se
les permita la entrada o visita salvo acuerdo en contrario.

En Qempos de guerra, los puertos de Estados neutrales se requiere siempre una previa
autorizacin, salvo en caso de peligro de destruccin del buque. Sin embargo tambin puede el
Estado negar la entrda, si bien como excepcin se permite en los casos de arribada forzosa por
avera del barco., limitndose la duracin de la estancia a 24 horas.
Tanto en las aguas interiores, como en los puertos, los buques de guerra Penen la obligacin de
observar entre otras, las leyes de polica, sanitaria, de preservacin del medio y de navegacin del
Estado huesped y no pueden ejercer actos de autoridad en los puertos. L a prcPca ms
generalizada es que las autoridades locales no conocen de los hechos ocurridos a bordo, pero s
pueden intervenir respecto de los ocurridos en Perra.
Salvo por razones sanitarias o de orden pblico, los Estados no suelen cerrar el acceso a sus puertos
de los barcos mercantes extranjeros. L os buques mercantes tendrn la obligacin de respetar las
leyes y los reglamentos del Estado a cuyo puerto arriban y mientras permanezcan en l durante su
estancia.
-B AHAS Y AGUAS H ISTRICAS:
La primera referencia se encuentra en los arts.7.6 del C onvenio de 1958 sobre el mar territorial y
10.6 de la C onvencin de 1982 que excluyen del tratamiento establecido para las bahas a las
llamadas histricas. L a segunda referencia se recoge tambin en ambos C onvenios, que establecen
la concepcin de la presencia de derechos histricos o circunstancias especiales para no aplicar la
regla de la lnea media equidistante en caso de delimitacin del mar territorial entre estados
opuestos o adyascentes. Y la tercera, que se recgoe por vez primera en la C onvencin de 1982, Pene
que ver con la denicin de Estado archipielgico: se enPende por Estado archipielgico un grupo
de islas incluidas, partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que
histricamente han sido considerados como formando una enPdad geogrca, econmica y
polPca.
La explicacin de la falta de tratamiento convencional radica en el hecho de que los ]tulos
histricos han sido mal vistos por la mayora de las delegaciones presentes en las tres conferencias
de 1958. Quiz el consensus logrado en la tercera conferencia sobre la anchura de 12 millas del
mar territorial y sobre las insPtuciones de la plataforma conPnental y zona econmica exclusiva ha
contribuido a miPgar las pretensiones histricas.
La expresin de aguas histricas se aplica genricamente a aquellas reas marPmas que, a pesar de
estar situadas fuera de los lmites normales de la jurisdiccin de un Estado ribereo, poseen un
rgimes jurdico como si formaran parte de dicho Estado debido a razones de diversa clase
subyacente en el uso econmico, estratgico o de otra ndole que el Estado ribereo ha hecho
histricamente de esas aguas.
Pero lo que comenz siendo en origen una doctrina sobre las bahas histricas se ha extendido a
otros espacios marPmos que nada Penen que ver con el fenmeno geogrco que hemos dado en
llamar baha: es el caso de estrechos, archipilagos costeros y ocanos, mares litorales y otros
espacios adyascentes a la Perra rme.
Un primer ejemplo del fnomeno de ampliacin lo consPtuy la posicin de noruega con el Reino
Unido sobre sus pesqueras costeras. Noruega uPliz entre otros argumentos la presencia de ]tulos
histricos sobre la zona de pesca en disputa. Alegaba que esos caladeros haban sido
tradicionalmente usados por los pescadores noruegos y saPsfecho las necesidades econmicas de

la poblacin costera del Norte del pas. P edan al Tribunal I nternacional de J usPcia que
reconociera la consolidacin histrica por un largo e indisputado uso del sistema de lmites
noruego que permi]a englobar como aguas interiores buena parte de los ricos caladeros del norte
del pas.
El tribunal, reconocer ese proceso noruego al resto de Estados interesados.
Como los ]tulos histricos se establecen a expensas o en detrimento del principio de la libertad de
los mares, es lgico que cualquier cambio que se pretenda en una parte de este espacio afecte
normalmente al conjunto de Estados de la S I.
La aquiescencia necesaria para la consolidacin de un ]tulo historco debe entenderse como una
tolerancia generalizada o ausencia de oposicin o protesta respecto a una situacin que requirira
de las misma con el objeto de evidenciar la reaccin frente a cierto estado de cosas contrario a
derecho.
La aquiescencia de terceros debe ir siempre referida a una situacin objePva, consPtuda por la
manifestacin de la autoridad efecPva, con]nua y notoria de un Estado sobre un rea determinada
de agua como condicin o requisito de validez de cualquier presuncin de aquiescencia.
EL M AR TERRITORIAL
- C ONCEPTO
La soberana del Estado ribereo se exPende, ms all de su territorio y aguas interiores, a una
franja de mar adyacente tradicionalmente denominada mar territorial. L os hitos ms signicaPvos
del proceso de consolidacin de la insPtucin del mar territorial han sido, sin duda las
Conferencias de 1930 y 1958.
- ANCHURA Y L MITES
La anchura aceptada para el mar territorial en 1930, era al menos, de tres millas.
Del texto de los arts.1 y 24.2 del C onvenio sobre el mar territorial en la C onferencia de 1958 se
induce que la extensin del mar territorial ms la zona conPgua, espacio que es conPnuacin
geogrca del mar territorial, no poda sobrepasar las 12 millas.
En la tercera C onferencia se acord, nalmente una extensin mxima de 12 millas, con
independencia de la extensin de la zona conPgua. Esta anchura de 12 millas consPtuye ya una
regla consuetudinaria en virtud de la prcPca estatal concordante incluso de los Estados ms
opuestos en su origen a dicha extensin.
Pero caben algunas excepciones. As, salvo pacto en contrario, los Estados adyacentes o con costas
situadas frente a frente no podrn extender su mar territorial ms all de una lnea media
determinada de tal forma que todos sus puntos equidisten de los puntos del mar territorial de
cada Estado; aunque la presencia de derechos histricos u otras circunstancias especiales podrn
hacer inaplicable esta disposicin y obligar a los Estados implicados a delimitar su mar territorial
de otra forma.
La lnea de base normal desde donde se han medido generalmente el mar territorial, es "la lnea de

baja mar a lo largo de las costa", es decir, aquella que sigue el trazado actual de la costa en marea
baja. L a prcPca delimitadora de los Estados no suele especicar qu lnea de bajamar se emplea
para medir la anchura del mar territorial. Espaa se inclina en su prcPca por medir la anchura de
su mar territorial si no se establecen lneas de base rectas, desde la lnea de bajamar escorada, o
lnea de bajamar ms baja de todas, que se produce en los equinoccios de invierno y otoo. En
cunto al lmite exterior del mar territorial, debe correr paralelo y a una distancia de esa lnea base
que sea siempre igual a la anchura del mar territorial.
El trazado de lneas de base rectas se regula como una excepcin a la lnea de bajamar como lmite
interior normal del mar territorial, sta excepcin que consiste en el trazado de lneas rectas que
unen los puntos de referencia apropiado de la costa, slo podr uPlizarse cuando sta tenga
profundas aberturas y escotaduras o haya una frnaja de isla a lo largo de ella situadas en su
proximidad inmediata.
Como casos parPculares a efectos delimitadores pueden citarse las islas y las elevaciones o fondos
que emergen en bajamar. Estas elevaciones o fondos que emergen en bajamar para quedar
sumergidos en pleamar no tendrn mar territorial propio, salvo que se encuentren total o
parcialmente dentro del mar territorial de un conPnente o isla, en cuyo caso podrn uPlizarse para
medir dicho mar territorial.
Respecto a las reglas delimitadoras, el C onvenio de 1958 codic o declar dos normas
consuetudinarias, a saber, la regla de la lnea de baja mar y la delimitacin tradicional de las islas,
asimilndolas a la terra rme conPnental.
Las restricciones ms importantes establecidas en dicho C onvenio es destacar la consideracin que
se hace de los intereses econmicos de una regin slo para el trazado " de determinadas neas de
base", siempre y cuando este trazado se jusPque previamente por razones geogrcas.
- R GIMEN J URDICO
El rgimen jurdico del mar territorial viene determinado por el principio de la soberana del
ribereo sobre esas aguas, maPzado por ciertas restricciones o excepciones fundamentadas en la
libertad de comercio o navegacin, siendo la excepcin ms importante el derecho de paso
inocente.
El derecho de paso por el mar territorial, comprende la navegacin lateral, de paso o trnsito, y
perpendicular, de entrada o de salida, por dicho mar, debindo ser el paso "rpido e
ininterumpido", abarcando tambin el derecho a detenerse y fondear en tanto que incidentes
normales impuestos por la navegacin o a causa de fuerza mayor.
A los submarinos que naveguen en supercie se les exige que muestren su pabelln para que su
paso pueda calicarse como inocente, junto con ello se le reconoce al ribereo la facultad para
reglamentar el paso en materia de navegacin y transportes.
El C onvenio de 1958 sobre el mar territorial estableci excepcionalmente que no podra
suspenderse el paso inocente "en los estrechos que se uPlizan para la navegacin internacional",
inclda la prohibicin del sobre vuelo de aeronaves civiles y militares por los mismos. P or tanto, en
1958 el rgimen de paso inocente abarcaba por igual el mar territorial includos los estrechos
internacionales, hecha la salvedad de la prohibicin de suspender el paso en stos. En otros
trminos, haba unidad de rgimen.

Se reconoce el derecho de paso inocente a los buques mercantes; a los barcos de pesca, siempre
que cumplan las leyes y reglamentos disctados y publicados por el estado ribereo.
En 1958 se consagr formalmente el derecho de los buques de guerra al paso inocuo por el mar
territorial. H oy en da sto es una regla general consuetudinaria.
Entre las novedades aportadas por la nueva C onvencin de 1982 destaca la lista cerrada de actos
no inocentes, que comprende 12 posibilidades; la prohibicin de ciertas acPvidades de los buques
de estado, como la amenaza o uso de la fuerza, los ejercicios o prcPcas con armas, el movimiento
de aeronaves u otros disposiPvos militares, las acPvidades de invesPgacin, o la perturbacin de
las comunicaciones del ribereo.
Otra novedad, es que la ordenacin del paso por el ribereo, se someta a una lista cerrada de
materias que puedan ser objeto de las leyes y reglamentos dictados a ese n; lo que supone
rechazar por el momento cualquier accin de naturaleza estructural, prevenPva y unilateral por
parte del ribereo contra ciertos riesgos o peligros que pueda correr su medio marino, por
ejemplo, su contaminacin grave.
En relacin con el control de la seguridad de la navegacin y la reglamentacin del trco,
representa la facultad del ribereo para establecer vas marPmas y esquemas de separacin del
trco. Adems debe tener en cuenta los canales tradicionalmente usados para la navegacin
internacional, las caractersPcas de ciertos buques y canales y, en n, la densidad del trco.
La segunda gran excepcin al principio de soberana del ribereo sobre su mar territorial afecta al
ejercicio de su jurisdiccin civil y penal.
1) J urisdiccin C ivil: El Estado ribereo no deber detener ni desviar de su ruta a un buque
extranjero que pase por su mar territorial, para ejercer su jurisdiccin civil para una persona que se
encuentre a bordo. D icha regla Pene dos excepciones: a) L a posibilidad de llevar a cabo medidas de
precaucin o precautorias en materia civil por obligaciones o responsabilidades contradas por el
buque con moPvo de o durante su paso por las aguas del Estado ribereo; b) L a posibilidad de
tomar medidas precautorias y de ejecucin que la legislacin del Estado ribereo permita en los
caso de detencin en el mar territorial o de paso por el mismo procedente de aguas interiores.
2) J urisdiccin P enal: L a regla general contenida, es en principio negaPva para el Estado
ribereo; pero admite las cuatro excepciones siguientes: a) Si la infraccin Pene consecuencias en
el Estado ribereo; b) si es de naturaleza que pueda perturbar la paz del pas o el orden en el mar
territorial; c) si el capitn del buque o el consul del Estado cuyo pabelln enarbola el buque pide la
intervencin de las autoriadades locales; d) si es necesario para la represin del trco de
estupefacientes.
-R EGLAMENTACIN ESPAOLA S OBRE S U MAR TERRITORIAL
Nuestra legislacin ha recogido la tendencia a ampliar a doce millas naPcas la extensin de la
jurisdiccin del ribereo. L o inici con la L ey 20/1967 y el decreto de H acienda 3281/1968, que
modic el art.33 de la ordenanza de la renta de aduanas, que extendieron a doce millas las aguas
espaolas a efectos pesqueros y scales.
Posteriormente Espaa regul ya con carcter general su mar territorial por medio de la L ey

10/1977, donde se jan doce milllas de extensin para su mar, ejerciendo el Estado espaol su
soberana sobre la columna de agua, el lecho, el subsuelo y los recursos de ese mar, as como el
espacio suprayacente. Se considera como lmite interior la lnea de bajamar escorada o lnea de
base rectas que el Gobierno decidiera establecer en un futuro. L a delimitacin del mar territorial
de los pases vecinos o situados frente a las costas espaolas se har por medio de Tratados, o a falta
de stos no se extender ms all de una lnea media determinada de forma tal que todos sus
puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de la lnde de base a parPr de las cuales se
mide la anchura del mar territorial de cada uno de los pases, trazadas de conformidad con el
derecho internacional.
En los dems casos , el lmite exterior del mar territorial espaol estar determinada por una lnea
en la que todos sus puntos se encuentran a doce millas de los puntos ms prximos de las lneas de
base.
Unos meses despus se procedi a la delimitacin de la lnea interior y de todas las aguas
jurisdiccionales espaolas a efectos pesqueros mediante un sistema de lneas rectas,
susPtuyndose el trazado de la lnea de bajamar escorada.
Cabe pensar en el proceso de Espaa que esta nueva delimitacin de las lneas interiores desde
donde se mide la zona de pesca de las doce millas afecta o cubre tambin la extensin de mar
territorial propio, se establece en la ley de 1977.
En cuanto a Gibraltar hace la salvedad que la Resolucin I II de la Tercera C onferencia sobre el
Derecho del Mar que pretende proteger los intereses martmos de los territorios cuyos pueblos no
han accedido an a la indepencia no es aplicable al caso de la colonia de Gibraltar, la cual est
somePda a un proceso de descolonizacin en el que son aplicables exclusivamente las resoluciones
adoptadas por la AG de la ONU.
Las ciudades autnomas de C euta y Melilla, los peones de Vlez de L agomera y Alhucemas y el
archipilago de las C hafarinas sigue sin tener formalmente establecida la delimitacin de sus
respecPvos mares territoriales con territorios vecinos del Reino de Marruecos.
La nueva L ey de 1977 no afectar a los derechos de pesca reconocidos o establecidos en favor de
buques extranjeros en virtud de C onvenios I nternacionales, ya que Espaa tena suscritos
Convenios de pesca por los que se permi]a sta dentro del mar territorial a nacionales de otros
Estados bajo ciertas condiciones.
Espaa ha regulado por la L ey 3/2001 de pesca marPma del Estado, las infracciones en materia de
pesca marPma que cometan los buques extranjeros y espaoles en las aguas bajo jurisdiccin o
soberana espaola.
Para efectuar algn ejercicio o cualquier otra operacin fuera del simple paso, ser preciso obtener
por va diplomPca autorizacin previa del Gobierno espaol.
LA ZONA C ONTIGUA:
Habr que esperar a la conferencia de 1958 para que la nocin de zona conPgua se transforme en
insPtucin. L a zona conPgua es recogida en el art.24 del C onvenio sobre el Mar Territorial y Zona
ConPgua, que la dene como una zona de alta mar conPgua al mar territoria, donde el ribereo
ejerce la vigilancia necesaria para prevenir o perseguir las violaciones de sus reglamentaciones

aduaneras, scal, de inmigracin y sanitaria que puedan cometerse o se hayan comePdo en su

propio territorio o en su mar territorial.
Su extensin no poda sobrepasar, sumada a la del mar territorial, las doce millas. Ahora bien, en la
Convencin de 1982 se ha modicado en cambio tanto su extensin como la naturaleza jurdica
de sus aguas. En efecto, respecto a su extensin el art.33.1 de la C onvencin prev que la zona
conPgua no podr extenderse ms all de las 24 millas contadas desde las lneas de base, a parPr de
las cuales se mide la anchura del mar territorial.
Esta ampliacin es consecuencia de la nueva anchura del mar territorial jada por el art.3 de la
Convencin de 1982 es un mximo de doce millas.
En cuanto a la naturaleza de la zona conPgua, observamos que en el C onvenio de 1958, donde
dicha zona se calicaba como alta mar, su rgimen residual quedaba inspirado por el principio de
libertad de los mares propios de ese espacio. P ero la C onvencin de 1982 al autorizar el
aislamiento por el Estado ribereo de una zona econmica exclusiva hasta 200 millas impide ya
que la zona conPgua forme parte del alta mar, siendo su rgimen residual el de la zona econmica
exclusiva con la que se superpone.
En Espaa, el establecimiento de un mar territorial de doce millas era oportuno para completar la
anchura de 24 millas de mar territorial y zona conPgua que hoy autoriza el D .I, por el objeto sobre
todo de contribuir ms ecazmente a la represin de contrabando. El Gobierno espaol
nalmente incluye la zona conPgua dentro de las aguas en las que Espaa ejerece soberana,
derechos soberanos o jurisdiccin
LOS ESTRECHOS UTILIZADOS P ARA L A NAVEGACIN I NTERNACIONAL:
El rgimen de la navegaciones y aeronavegacin por los estrechos ha mantenido su inters y
relevancia jurdica en nPma relacin con el proceso de expansin del mar territorial y de los
derechos econmicos de los ribereos sobre los espacios adyascentes al mismo.
Tampoco deben olvidarse los intereses econmicos de las principales potencias en el trco
marPmo, traducidos en su voluntad de obtener la mayor libertad posible para el desplazamiento
de sus intercambios comerciales.
. CONCEPTO:
El TIJ consideraba que un estrecho es todo paso que pone en comunicacin dos partes de la alta
mar y que es uPlizado a los nes de la navegacin internacional. Esta nocin de estrecho fue
acogida por el art.16.4 del C onvenio de Ginebra de 1958 que habla de los estrechos que se uPlizan
para la navegacin internacional, si bien amplia en parte el concepto jurisprudencial prevenir que
el paso inocente de buques extranjeros no puede ser suspendido en los estrechos que se uPlizan
para la navegacin internacional entre una parte de alta mar y otra parte de alta mar, o en el mar
territorial de un Estado extranjero.
Los elementos de los estrechos internacionales son:
-El geogrco, el funcional y el estrictamente jurdico.
PerspecQva geogrca, un estrecho se dene como una parte del medio marino donde se contrae

el mar que consPtuye un paso natural entre dos reas de dicho medio, y que al mismo Pempo
separa dos reas terrestres prximas. Tiene relevancia jurdica el que se trate de un paso estrecho
natural y no arPcal que conecte dos reas que se calican de alta mar.
El elemento funcional, exige esencialmente que se trate de una va de comunicacin uPlizada para
la navegacin internacional. Esa uPlidad se limita exclusivamente a que se den las condiciones
geogrcas mnimas para que el estrecho pueda usarse para el trco internacional. No es preciso
que la va de paso sea indispensable o necesaria para la navegacin marPma pacca, sino tambin
eventualmente una ruta Pl o conveniente y que se use efecPvamente como tal.
Este criterio debiera ser corregido mediante la introduccin de factors objePvos, como el nmero
de buques y banderas que usan el estrecho, su tonelaje total, el valor de las mercancas, que se
trate de una va de paso ms corta o nica a n de dterminar con mayor precisin la uPlidad o la
importancia real y relaPva del estrecho para la navegacin internacional.
Un elemento de orden jurdico: que las aguas del estrecho formen parte del mar territorial de uno
o varios Estados. Es decir,a efectos jurdicos solo puede considerarse como estrecho aquel donde el
mar territorial de uno o varios estados ribereos no deja extensin alguna de alta mar para la libre
navegacin a travs de dicha va.
-R GIMEN J URDICO:
Tras el fracaso deniPvo de la propuesta de un mar territorial de tres millas, acaecido en 1958, las
potencias marPmas se dispondrn a asumir a parPr de 1967 la extensin de doce millas para el
mar territorial a cambio de la aceptacin por los ribereos de un nuevo concepto desconocido en
el derecho en vigor: la libre navegacin o trnsito por los estrechos internacionales. Si no pudieron
mantener reducida a su mnima expresin la insPtucin del mar territorial en favor de un mar
somePdo a la ley del ms fuerte, tecnolgica, econmica o militarmente, ahora trataban de
obenter seguridades jurdicas para el mantenimiento de la libertad de movimientos de sus otas
mercantes y de guerra en las llaves de paso entre aguas libres, salvaguardando as indirectamente
sus intereses econmicos y estratgicos implicados en la defensa del mayor espacio posible de alta
mar.
La gran mayora de estados ribereos interesados en la defensa de su soberana sobre el mar
territorial y en una plPca exterior acPva en pro de su seguridad e integridad territoriales, apoyarn
decididamente la unidad de rgimen jurdico para el mar territorial y los estrechos internacionales
incluidos en el mismo.
Por su parte, las potencias marPmas propondrn una dualidad de regmenes segn se trate del
mar territorial o de los estrechos internacionales: al Pempo que mantenan la regla del paso
inocente para el mar territorial la susPtuan en los estrechos internacionales por el principio de
libre paso en trnsito. L o que supona reclamar las libertades de navegacin y aeronavegacin
propia de alta mar en dichos estrechos, se aceptaba la navegacin en inmersin de los submarinos
y se prohiba cualquiero ordenacin del paso con carcter general o especial por parte del Estado
ribereo. A cambio, se pretenda compensar a los estados ribereos de estrechos promePendo la
reparacin de posibles daos producidos a consecuencia del trnsito.
La C onvencin de 1982 abrazar la tesis de la dualidad de regmenes en el mar territorial y los
estrechos internacionales defendidas por las potencias marPmas. Se manPene excepcionalmente
el rgimen de paso inocente: 1) en los estrechos que unan el alta mar o zona econmica exclusiva

del mar territorial de un Estado extranjero; 2) en los formados en una isla del propio ribereo y el
conPnente si exisPera una ruta alternaPva en iguales condiciones hidrogrcas y de navegacin
por el lado de alta mar o zona econmica exclusiva.
El resto de estrechos usados para la navegacin en parte del alta mar o de una zona econmica
exclusiva y otra parte del alta mar o zona econmica exclusiva, se aplicar el rgimen de paso en
trnsito para todos los buques y aeronaves, denindose dicho paso como la libertad de
navegacin y sobre vuelo exclusivamente para nes de trnsito rpido e initerrumpido por el
estrecho, y las rutas y esquemas de separacin del trco que je en el estado ribereo o ribereos
debern contar con la aprobacin de la OI competente.
Los art.39,40,42 y 44 de la C onvencin tratan fundamentalmente tanto sobre los deberes
recprocos de los buques y aernoaves de los Estados ribereos durante el paso por los estrechos,
como sobre las leyes y reglamentos relaPvos al mismo que los ribereos pueden dictar. L o que
cuenta sobre todo es la prohibicin al ribereo de obstaculizar o suspender el paso en trnsito; y la
mera atribucin de responsabilidad internacional al Estado del pabelln del buque o aeronave que
goce de inmunidad por los daos que haya podido causar durante el paso.
Se obliga a los buques y aeronaves en trnsito a abstenerse de toda acPvidad que no est
relacionada con las modalidades normales de trnsito rpido e ininterrumpido, salvo que resulte
innecesaria por fuerza mayor o dicultad grave.
Ahora bien el Estado ribereo manPene en caso su soberana residual sobre los recursos, el control
de las acPvidades de invesPgacin y la preservacin del medio en esas aguas, debiendo procurar
que esos estrechos residuales no afecten ni se dejen afectar por la libertad de comunicacin
imperante en ese espacio.
Cinco de las nueve declaraciones interpretetavias formuladas por Espaa al rmar la C onvencin
de 1984, con el objeto de paliar lo posible que acarreaba la eventual aplicacin en el estrecho de
Gibraltar del ejercicio del derecho de paso en trnsito para la navegacin y aeronavegacin
internacional, pretendiendo que la soberana formal del ribereo sobre las aguas del estrecho se
reejara efecPvamente en su cometencia legislaPva y reglamentaria, tanto para regular el trco
areo como para prevenir y regular la contaminacin en dicho estrecho, sin negar u obstaculizar
por ello el derecho de paso en trnsito por Gibraltar. Estas declaraciones hacan presagiar la
aceptacin del derecho de paso en trnsito por Espaa de modo que las declaraciones
interpretaPvas hechas deniPvamente en el instrumento de raPcacin han quedado
simplicadas y reducias tras la supresin de las declaraciones 4 y 7.
-ESTRECHOS S OMETIDOS A R EGMENES ESPECIALES:
1) L os Turcos (Bsforo y D ardanelos), estn regulados en la C onvencin de Montreux de 1936.

2) El estrecho de Magallanes. Su rgimen se j en el Tratado de 1981 entre ArgenPna y C hile y ha
sido conrmado por el Tratado de paz y amistad de 1984 entre ambos Estados. L os tres elementos
caractersitos son : la libertad de navegacin, la neutralizacin y la prohibicin de levantar
forPcaciones o defensas militares en el estrecho.

TEMA 11- C OMPETENCIAS ESTATALES (III)

ESTADOS A RCHIPELGICOS.
El fenmeno geogrco del archipilago ha carecido de consideracin hasta nuestros das. L os
intentos en favor del reconocimiento jurdico de los archipilagos, se inician en la C onferencia
General para la codicacin del D I, celebrado en la H aya 1930, y conPnuaron en las C onferencias
de Ginebra de 1958 y 1960.
La mayora de esos Estados han logrado ya la aquiescencia consuetudinaria, y el reconocimiento
convencional de sus pretensiones archipielgicas sobre todo por los Estados vecinos.
-C ONCEPTO
El Estado archipelgicos se dene como el consPtudo totalmente por uno o varios archipilagos y
que pueden incluir otras isla. P or archipilago se enPende "un grupo de islas, includas partes de
islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que estn tan estrechamente
relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales formen una enPdad geogrca,
econmica y polPca intrnseca o que histricamente hayan sido considerados como tal".
La denicin comprende exclusivamente a los Estados archipelgicos pero no a los archipilagos
de Estados, como por ejemplo, las I slas C anarias, a pesar del inters de parte de los Estados mixtos,
entre ellos Espaa, por que el rgimen establecido valiera tambin para sus archipilagos. L as
consecuencias estratgicas que se derivan de la reivindicacin archipelgica, llevaron a las
potencias marPmas a exigir, como condicin para su aceptacin, la exclusin de los archipilagos
de Estados de sus benecios, condicin que asumieron los Estados archipelgicos, deseosos de
conseguir un reconocimiento jurdico internacional deniPvo de su pretensin.
- D ELIMITACIN
La delimitacin del Estado archipelgico se va a someter a dos condiciones objePvas:

1) El Estado archipelgico podr trazar sus lineas de base archipelgicas rectas siguiendo el
contorno ms externo del archipilago, siempre que la proporcin entre agua y Perra dentro de las
lneas de base rectas se encuentre entre las relaciones de 1a1 y de 9a1; es decir, tanto si hay menos
de una parte de agua por una de Perra como si hay ms de nueve partes de agua por una sla de
Perra, el trazado no es vlido.
2) L os segmentos o lneas de base rectas no podrn exceder de cien millas de longitud, salvo
un 3% del total de los segmentos que podrn sobrepasar ese lmite hasta 125millas.
Tambin se exige que el trazado de las lneas rectas siga "la conguracin general del archipilago,
que comprenda las principales islas, y que no se uPlicen elevaciones secas slo en bajamar, salvo
que se hayan construdo en ellas instalaciones que permanezcan siempre sobre el nivel del mar o
que estn situadas dentro del mar territorial de una isla.
- C ALIFICACIN D E L AS AGUAS ENCERRADAS.
Las aguas encerradas por las lneas de base rectas no son aguas interiores, pero tampoco aguas
territoriales, por tanto, las aguas encerradas quedan especialmente situadas entre las interiores y

las territoriales. P areca pues, conveniente la creacin de un nnuevo concepto, un terPum genus,
que resolviera la disyunPva de elegir entre un rgimen propio de las aguas interiores u otro propio
del mar territorial ofreciendo una va o camino intermedio.
Las aguas archipelgicas deberan as responder a un rgimen jurdico propio que armara la
soberana del Estado archipelgico sobre esas aguas sin el carcter absoluto que esta siberania Pene
en el caso de las aguas interiores, pero al mismo Pempo, haciendo mas estricto el derecho de paso
inocente y mas rigursas las reglas de paso para cierto Ppo de buques.
- R GIMEN J URDICO
Se arma la soberana del Estado archipelgico sobre sus aguas archipelgicas, pero sujentndola
inmediatamente a tres clases de restricciones.
Unas restricciones, se reeren a la obligacin por parte del Estado archipelgico de respetar "los
acuerdos existentes con otros Estados", "los derechos de pesca tradicionales y otras acPvidades
legtmas de los estados vecinos inmediatamente adyacentes en ciertas reas situadas en las aguas
archipelgicas", as como el tendido de cables submarinos ya existentes de otros Estados, y su
conservacin y reemplazo.
Las otras dos restricciones, no son especcas sino que son, el derecho de paso inocente y el libre
paso en trnsito por los estrechos internacionales.
Al igual que los estrechos internacionales, el Estado archipelgico podr jar vas marPmas y
disposiPvos de separacin del trco siempre de acuerdo con la organizacin internacional
competente, adems podr establecer tambin rutas areas.
Ellos explica que ciertos Estados archipelgicos, aprovechando las declaraciones que se autorizan
en la C onvencin en el momento de su rma o raPcacin, se han apresurado a sostener
formalmente la interpretacin ms favorable posible, mediante la mplicita exclusin de la
presencia de vas marPmas archipelgicas en sus aguas al referirse slo en las citadas declaraciones
a su derecho a regular el paso inocente de los buques de guerra por sus aguas archipelgicas,
incluso forzando la asimilacin de las aguas archipelgicas como aguas interiores y enegando
expresamente el ejercicio del derecho de libre paso por las mismas.
Por tanto, tras la entrada en vigor de la C onvencin, si comparamos el rgimen que en ella se ha
convenido para la insPtucin archipelgica con el que vena gestndose en la va consuetudinaria,
dicho rgimen lleva camino de consolidarse si atendemos al dato de la raPcacin de la
convencin por la mayora de los Estados archipelgicos, includos los dos principales.
PLATAFORMA C ONTINENTAL
- I DEAS G ENERALES
La reglamentacin sobre la plataforma conPnental fue objeto de la C omisin de D erecho
Internaciona y, posteriormente, la C onferenciade Ginebra de 1958 sobre el D erecho de Mar.
Finalmente, llegaron a la redaccin del C onvenio sobre la plataforma conPnental rmado en
Ginebra el 29 de Abril de 1958.
- D EFINICIN

El art.1 del C onvenio de 1958 sobre la plataforma conPnental, entenda por tal:
a) El lecho y subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a la costa, pero situadas fuera de la
zona del mar territorial, hasta una profundidad de 200metros o, ms all de este lmite, hasta
donde la profundidad de las aguas suprayacentes permiten la explotacin de los recursos naturales
de dichas zonas;
b) El lecho del mar y el subsuelo de las regiones submarinas anlogas, adyacentes a las costas
de las islas.
Pero la C onvencin de 1982 que se ocupa de la plataforma conPnental, han modicado esta
denicin al establecer que:
- L a plataforma conPnental de un Estado ribereo comprende el lecho y el subsuelo de las reas
submarinas que se exPende ms all de su mar territorial y a todo lo largo de la prologacin natural
de su territorio hasta el borde exterior del margen conPnental o bien hasta una distancia de 200
millas marinas contadas desde las lneas de base a parPr de las cuales se mide la anchura del mar
territorial, en los casos en los que el borde exterior del margen conPnental no llegue a esa
distancia.
Es decir, la C onvencin de 1982 ha susPtudo los criterios de la profundidad y posibilad de
explotaci por los de la nocin geolgica de la plataforma. D e este modo, se han saPsfecho por un
lado, los intereses de los Estados con plataforma amplia o superior a las 200millas y, por otro, los
intereses de los ribereos sin plataforma.
Lo que ha permiPdo a la jurisprudencia internacional tanto la susPtucin de los anPguos criterios,
como tambin completar la vigencia consuetudinaria del fundamento geolgico de la
prolongacin natural, reduciendo su aplicacin al caso de plataformas con extensin superior a las
200 millas, mientras que en el resto de supuestos el fundamento de la prolongacin natural pierde
su connotacin qsica o geogrca recibiendo a cambio otra plenamente jurdica denida por el
criterio de la distancia de la costa, por otra de ndole consPtuPvo.
El objePvo del nuevo criterio de la distancia es, sobre todo, facilitar tanto las delimitaciones entre
Estados vecinos, como la consolidacin de la nueva zona econmica exclusiva y su acomodacin
con la plataforma conPnental al igualar la extensin de ambos espacios e 200 millas.

-D ELIMITACIN D E L A P LATARFORMA C ONTINENTAL:
La regla general es que se delimite la plataforma conPnental mediante acuerdo entre los Estados.
Ahora bien, a falta de acuerdo, y salvo circunstancias especiales que jusPquen otra delimitacin,
sta se determinar por la lnea media cuyos puntos sean todos equidistantes de los puntos ms
prximos de la lnea de base desde donde se mide la extensin del mar territorial de cada Estado.
El principio de la lnea media o equidistancia, era por tanto, de aplicacin subsidiaria. En este
senPdo, Espaa ha delimitado la plataforma con Francia en el Golfo de Vizcaya y con I talia en el
Mediterrneo. Ahora bien, la delimitacin de la plataforma entre Estados vecinos plantea grandes
problemas, especialmente en presencia de islotes, islas, o archipilagos, cuando la lnea de base sea
sumamente dentada por los accidentes de la costa o cuando exista desacuerdo sobre el sistema de
lneas de base recta seguida por uno u otro Estado al jar el lmite interior de us mar territorial.

As el TIJ en su sentencia sent criterior muy importantes al respecto, especialmente al concretar

por va indirecta lo que deba entenderse como circunstancias especiales para la delimitacin de la
plataforma, y estas son, la extensin y la conguracin de las costas, la presencia de caractersPcas
especiales en ellas, la estructura qsica y geolgica y el principio de equidad.
Caba esperar que el problema de la delimitacin entre Estados vecinos adyascentes o situados
frente a frente se convirPera en la Tercera C onferencia en uno de los temas de negociacin ms
delicados. Al nal se termin adoptando en extremis una solucin idnPca para la plataforma y
zona econmica. L a C onvencin de 1982, al igual que ocurriera antes con el concepto de
plataforma, tambin se aleja de las reglas delimitadoras jadas en su da en el C onvenio de 1958. L a
Convenci excluye a las rocas no aptas para mantener habitacin humana o vida econmica
propia de los efectos delimitadores que vuelven a condecerse en princpio a la isla, capaz as de
generar su propio mar territorial, plataforma conPnental y zona econmica exclusiva.
Como la presencia de islas o archipilagos de Estados ms all de la lnea equidistante imaginaria
trazada a parPr de Perra rme de dos o ms Estados opuestos o adyascentes, parece perjudicar los
intereses econmico del Estado. Se pretendi en la Tercera C onvencin que dicha presencia se
tomara en cuenta no para aplicar la equidistancia sino para calicarla como circunstancia que
merece la correccin del principio equidistancia mediante introduccin de princpios equitaPvos.
As han ido adquiriendo paulaPnamente los principios equitaPvos tanto en la prcPca
convencional como en la jurisprudencia.
El princpio de equidad , que favorece a los Estados como ArgenPna, Francia, Marruecos o Turqua,
permite salvar la posicin de los Estados parPdarios de la equidistancia entre los que se encuentra
Espaa, Grecia, I talia o U K.
El nal de todo este complejo proceso es el acuerdo entre los Estados como el primer y principal
componente de la norma delimitadora, seguido como segundo compontene por la regla de la
delimitacin equitaTva y est dotada a su vez de los siguientes elementos: 1) L os principios
equitaPvos que son los parmetros valoraPvos aplicables a la delimitacin, que deben orientar el
proceso delimitador para alcanzar el resultado equitaPvo. 2) L as circunstancias relevantes, que
derivan de dichos princpios y se idenPcan con la situacin concreta de una delimitacin, porque
son los hechos y las peculiaridades de cada caso que es preciso tener en cuenta en el proceso de
delimitacin en la medida que afecten a los derechos de las partes sobre los espacios marinos en
cuesPn. L as circunstancias relevantes pueden ser geogrcas (la posicin, direccin, perl y
extensin de las costas..); sociales, que agrupan circunstancias histricas, polPcas y econmicas;
geolgicas o ambientales. 3) L os mtodos prcPcos que pueden uPlizarse en una delimitacin, que
son variados aunque estn muy condicionados por las circunstancias relevantes, concevidas para
determiar cual es el mejor mtodo o combinacin de mtodos aplicable en cada caso.
-L OS D ERECHOS D E L OS ESTADOS R IBEREOS S OBRE L A P LATAFORMA C ONTINENTAL:
Los textos convencionales de 1958 y 1982 reconocen unos derechos de Tpo general y otros
especcos. Segn los primeros, el Estado ribereo ejerce sus derechos de soberana sobre la
plataforma a los efectos de exploracin y explotacin sobre los recursos naturales de manera
exclusiva.
Los recursos naturales afectados son los minerales y, en general, todos los recursos no vivos, as

como los recursos vivos que pertenezcan a "especies sedentarias" o que mantengan un "constante
contacto qsico" con el lecho de la plataforma conPntental.
Como derechos exclusivos sealaremos el de construir, as como el de autorizar y reglamentar la
construccin, operacin y utlizaciin de islas arPciales, instalaciones y estructuras sobre la
plataforma conPnental y establecer zonas de seguridad en torno a ellas, y tambin autorizar y
regular las perforaciones que con cualquier n se realicen en la plataforma conPnental
De modo que la coincidencia normaPva de los derechos que se ejercitan en la zona exclusiva
respecto de los que se ejercitan en la plataforma conPnental es total. D icha coincidencia permite
salvaguardar mejor los intereses de los Estados sin plataforma o de plataforma escasa ya que no
hace depender de esa circunstancia geogrca el ejercicio de sus derechos econmicos sobre los
recursos vivos y no vivos del lecho y subsuelo del mar adyascente a sus costas, al ototrgarles la
Convencin iguales derechos en otra sede o insPtuto (la zona econmica exclusiva).
-L IMITACIONES AL EJERCICIO D E L OS D ERECHOS Y OBLIGACIONES D EL ESTADO R IBEREO:
Los derechos del Estado ribereo Penen una serie de limitaciones segn los textos convencionales
de 1958 y 1982: a) No afectar al rgimen de las aguas suprayascente y del espacio areo de esas
aguas; b) No entorpecer injusPcadamente la navegacin ni otros derechos ni libertades de otros
Estados; c) No impedir el tendido ni la conservacin de cables o tuberas submarinas en la
plataforma, aunque queden sujetos al consenPmiento del Estado ribereo.
LA ZONA ECONMICA EXCLUSIVA:
-C ONCEPTO:
Para la C onvencin de 1982, la zona econmica exclusiva se caracteriza por: 1) por ser un rea
situada fuera del mar territorial y adyascente a ste; 2) por estar sujeta a un rgimen jurdico
especco; 3) por ejercer sobre ella determinados derechos de diferentes Ppos el Estado ribereo;
4) porque los dems Estados Penen tambin determinados derechos y libertades.
En primer lugar hay que disQnguirla del mar territorial, ya que los derechos que el Estado
ribereo que ejerce sobre uno y otro no son los mismos. No obstante las 200 millas marinas,
anchura mxima aceptad, comprenden tanto el mar territorial como la zona econmica. P or otro
lador, los derechos del Estado costero en su zona econmica no provienen de la soberana
territorial; y existen una serie de limitaciones del Estado ribereo en la zona econmica, paralelas a
los derechos reconocidos a los dems Estados. L os derechos que el Estado ejerce sobre su mar
territorial son anlogos a los que ejerce sobre su territorio y aguas interiories con la limitacin
relaPva al paso inocente. Sin embargo, en la zona econmica de los derechos del Estado ribereo
estn en conexin con la explotacin, administracin y conservacin de los recursos naturales.
En segundo lugar, la zona econmica, no puede ser considerada como una parcela de alta mar con
caractersPcas especiales. El rgimen previsto para la zona econmica en la convencin difere del
relaPvo al alta mar especialmente en: 1) la exploracin y explotacin de los recursos de la zona
econmica; 2) la regulacin por medio de leyes o reglamentos internos del Estado costero de lo
relaPvo a la preservacin del medio marino en la zona econmica; 3) la posibilidad de adoptar las
medidas necesarias para hacer cumplir sus leyes y reglamentos nacionales que pueden llegar al
ejercicio del derecho de visita, inspeccin apresamiento y la iniciacin de procedimientos
judiciales.

Finalemente, ms problemas presentan las diferencias y anlogias entre la zona econmica y la

plataforma conQnental. Recane en principio simultneamente sobre un mismo espacio qsico- el
de las 200 millas marinas-, en el que los Estados ribereos pretender ejercer su soberana
econmica. P or ellos se lleg a disPnguir dos tendencias: a) la favorable a la unidad que supona la
absorcin del concepto de la plataforma conPnental por la zona econmica exclusiva; b) la
favorable a la dualidad de ambas insPtuciones que aparecan como disPntas. L a unicacin de
ambas insPtuciones no parece viable, las razones son:
A) El concepto de plataforma conPnental est bien establecido en la C onvencin de 1958. El
de la zona econmica quedan an problemas por resolver en cuanto a la delimitacin de los
derchos del Estado ribereo y los derechos de terceros Estados.
B) L os derechos del Estado ribereo sobre la plataforma conPntental a los efectos de
exploracin y explotacin de los recursos estn reconocidos como derechos de soberana y Penen
carcter exclusivo: El carcter de exclusividad de todos los derechos sobre la zona econmica dicta
bastante de ser reconocidos sin discusin.
C ) L a tendencia respecto a la plataforma conPnental ha sido ampliarla hasta "el borde
exterior del margen conPnental" en vista de las reivindicaciones de los paises de plataforma
amplia.
D ) L os derechos del Estado ribereo sobre la zona econmica se reeren, a los recursos
naturales tanto vivos como no vivos, de las aguas suprayascentes al lecho y del lecho y el subsuelo
del mar; mientras que los relaPvos a la plataforma se exPenden solamente al lecho y subsuelo de las
zonas marinas.
Las diferencias permiten no solo disnTnguir la zona econmica de la plataforma, sino poder
armar que la uniacin de ambas nociones es dicilmente pracTcable.
-L OS D ERECHOS D EL ESTADO R IBEREO S OBRE L A ZONA ECONMICA:
Un conjunto de derechos aparecen recogidos en el C onvenio de 1982. Bajo la denominacin de
jurisdiccin se agrupan un conjunto de competencias a ejercer por el Estado ribereo en la zona
econmica:
1) El establecimiento y la uQlizacin de islas arQciales, instalaciones, y estructuras, que
viene congurando como un derecho exclusivo del Estado riberep en el doble senPdo de
construir o autorizar y reglamentar la construccin, explotacin y uPlizacin; y de poder ejercer la
jurisdiccin exclusiva sobre dichas islas arPciales, instalaciones y estructuras, incluida la
jurisdiccin en materia de leyes y reglamentos aduaneros, scales, sanitarios, de seguridad y de
inmigracin. No obstante aparece limitado por la necesidad de no obstaculizar con las islas e
instalaciones las vas marPmas reconocidas que sean esenciales para la navegacin internacional.
2) L a invesQgacin cienmca marina en la zona econmica est somePda en principio a la
jurisdiccin del Estado ribereo. D e ah que la C onvencin de 1982 no disPnga entre invesPgacin
pura o aplicada, vista las dicultades que tal disPncin plantea en la era tecnolgica, ni recoja
nocin alguna de que se enPenda por invesPgacin cien]ca marina, estableciendo
implcitamente un rgimen nico o idnPco cualquiera que sea la naturaleza de la invesPgacin.

La razn por el cual los Estados ribereos reivindican su poder de reglamentar y autorizar las
acPvidades de invesPgacin en su zona econmica derivaran de sus derechos sobre los recuros, de
la misma, sobre los que poseen derechos soberanos. L as que pretendan llevar a cabo los dems
Estados y las organizaciones internacionales requerirn el consenPmiento del Estado ribereo. Se
prev que en circunstancias normales el Estado ribereo otorgue su consenPmiento a aquellos
proyectos que se le sometan y que pueda negarlo cuando se den circunstancias especiales.
3) L a proteccin y la preservacin del medio marino en la. D e todos los derechos, ste
cuenta en su favor con razones slidas. L a degradacin del medio marino es obvia y alarmante. Es
lgico que el Estado ribereo tenga especial inters en preservar las zonas ms prximas a sus
costas de las descargas de las sustancias nocivas a la fauna marina y a las riquezas e instalaciones de
su litoral, as como los verPdos de los buques y otras fuentes de contaminacin que puedan poner
en peligro el equilibrio ecolgico.
La jurisdiccin del Estado ribereo en lo relaPvo a la preservacin del medio marino debe
entenderse no solo como la manifestacin de un derecho propio, sino como un deber de carcter
internacional. Si se aceptan como derechos soberanos del Estado ribereo los relaPvos a la
exploracin y explotacinde los recuros naturales vivos y no vivos de la zona econmica, tenga que
reconocrseles una serie de derechos corolarios de los anteriores. Nos referimos a la
reglamentacin de las cuesPones relaPvas a la pesca en zona econmica y a la persecucin de las
infracciones que en la misma pudieran producirse.
Bien entendido que, no puede admiPrse la licitud del uso de la fuerza por parte de los Estados
ribereos en algunas de sus zonas econmicas exclusiva con objeto de que se respete, por ejemplo,
su reglamentacin en materia pesquera.
La prcPca de los Estados muestra que el carcter muy excepcional y restringido en su alcance de
dichos actos. L os Estados perjudicados por estos actos de fuerza han reaccionado, presentando
protestas y exigiendo la consiguiente responsabilidad internacional.
- L OS D ERECHOS D E TERCEROS ESTADOS EN L A ZONA ECONMICA.
1) D erechos de los tercros Estados en general.-Al hablar de los terceros Estados en general nos
estamos reriendo a todos los Estados sin disPncin. A ellos se les reconoce el derecho al ejercicio
de las libertades de navegacin, sobrevuelo, tendido de cables y de otros usus del mar
internacionalmente legPmos relacionados con dichas libertades, tales como los vinculados al
funcionamiento de buques, aeronaves y cables y tuberas submarinas. L os derechos que se
reconocen a todos los terceros Estados quedan, limitados en su ejercicio por los reconocidos al
Estado ribereo y al cumplimiento de las leyes y reglamentos que ste haya establecido para la
zona econmica respecPva.
Los terceros Estados no Penen, en principio, otros derechos en la zona econmica salvo los del
acceso a la pesca y aquellos otros muy discuPbles e hipotPcos que se pudieran deducir de l a
Convencin. Segn sta se requiere para dar acceso a los terceros Estados sin condiciones
especiales:
a) Que el Estado ribereo carezca de capacidad necesaria para pescar la captura permisible por l
establecido.
b) Que previamente se llegue a un acuerdo o arreglo con el Estado ribereo.
c) Que el Estado ribereo deba, para dar acceso a terceros en general, tener en cuenta una serie

de condiciones y en especial los requerimientos de determinados pases como los carentes de

litoral, aquellos con caractersPcas geogrcas especiales y en especial los Estados de la misma
regin en desarrollo o subregin.
Los nacionales de terceros Estados que pesquen en la zona econmica observarn las leyes y
reglamentos al efecto del Estado ribereo.
2) D erechos de los Estados sin litoral y con caractersQcas geogrcas especiales en las zonas
econmicas. Era necesario de introducir ciertas maPzaciones y contemplar, por va de excepcin,
situaciones de los terceros Estados que se encuentran en circunstancias especiales: los privados del
litoral y aquellos en posicin geogrca desventajosa o con caractersPcas geogrcas especiales.
En la C onvencin de 1982 nalmente se establecieron los derechos de los Estados sin litoral en las
zonas econmicas exclusivas:
1) Tendrn derecho a parPcipar, sobre una base equitaPva, en la explotacin de una parte
apropiada del excedente de los recursos vivos o de las zonas econmicas exclusivas de los Estados
ribereos de la misma subregin o regin, teniendo en cuenta las caractersPcas econmicas y
geogrcas perPnentes de todos los Estados interesados.
2) L os Estados interesados establecern las modalidades y condiciones de parPcipacin mediante
acuerdos bilaterales, subregionales o regionales, en los que se tendrn en cuenta:
a) El evitar perjuicios a las comunidades e industrias pesqueras del Estado ribereo.
b) L a parPcipacin o el derecho a parPcipar del Estado sin litoral en virtud de tratados en zonas
econmicas de otros Estados ribereos.
c) L a parPcipacin de otros Estados sin litoral o en situacin geogrca desventajosa en la
explotacin de la zona econmica del Estado ribereo y la consiguiente necesidad de evitarle a ste
lPmo un carga especial.
d) L as necesidades en materia de nutricin de las poblaciones de los respecPvos Estados.
3) Se prev tambin, en el supuesto de que las capturas se aproximen a las mximas permisibles,
que se coopere por todos los Estados interesados para, mediante acuerdos equitaPvos, permiPr la
parPcipacin de los Estados sin litoral en la explotacin de los recursos de las zonas econmicas
afectadas.
4) L os Estados desarrollados sin litoral tendrn derecho a parPcipar en la explotacin de los
recursos vivos slo en las zonas econmicas exclusivas de los Estados ribereos desarrollados de la
misma subregin o regin teniendo en cuenta determinadas circunstacias.
5) L o anteriormente expuesto no afectar a los acuerdos concertados sobre derechos iguales o
preferenciales.
Los derechos de los pases en situacin geogrca desventajosa o con caractersPcas geogrcas
especiales cuya problemPca no es idnPca a la de los pases o Estados sin litoral. Se enPende por
tales a los Estados ribereos, includos los Estados ribereos de mares cerrados o semicerrados,
que se encuentran en alguna de estas condiciones:
a) Aquellos cuyas necesidades de nutricin de toda su poblacin o parte de ella dependen de la
pesca que obtengan en las zonas econmicas de otros Estados de la subregin o regin.

 b) Aquellos Estados ribereos que no puedan reivindicar zonas econmicas exclusivas propias.
El resto de la reglamentacin es idnPca a la que hemos visto para los Estados sin litoral.
- R EGLAMENTACIN ESPAOLA S OBRE L A ZONA ECONMICA.
Espaa ha reglamentado por va interna su zona econmica exclusiva por medio de la ley 15/1978,
del 20 de Febrero. L a zona econmica se exPende hasta una distancia de 200 milllas naPcas,
contada a parPr de las lneas de base desde las que se mide la anchura del mar territorial. P or lo que
se reere a nuestros archipilagos, la ley dice que el lmite exterior de la zona econmica se medir
a parPr de las lneas de base rectas que unan los puntos externos de las islas e islotes que
respecPvamente los componen, de manera que el permetro resultante siga la conguracin
general de cada archipilago.
Por otra parte, la ley autolimita su aplicacin a las costas espaolas del Ocano AtlnPco, includo
el mar C antbrico, peninsulares e insulares y faculta al Gobierno para acordar su extensin a otras
costas espaolas, es decir a las costas mediterrneas, cuya extensin, medida desde el lmite
exterior del Mar territorial es de 37 millas o alcanza, en su caso, hasta la lnea equidistante con los
Estados ribereos vecinos, para ejercer derechos siberanos a efectos de la conservacin de los
recursos marinos vivos, as como para la gesPn y control de la acPvidad pesquera.
Su objePvo declarado es evitar la explotacin incontrolada de los recursos pesqueros por parte de
buques factora de terceros Estados, o con pabelln de complacencia, as como para preservar la
acPvidad de la importante ota artesanal espaola que faena tradicionalmente en las aguas del
mar Mediterrneo Occidental. El rgimen de sanciones previsto para la zona econmica como para
la zona de proteccin, sobre el control de las operaciones de pesca de buques de terceros pases en
aguas bajo soberana o jurisdiccin espaola se aplica sin prejuicios de las disposiciones especcas
establecidas en los Acuerdos de pesca entre la C omunidad Europea y pases terceros.
Francia ha protestado la creacin de esta zona de proteccin pesquera por medio de una nota
verbal, a causa de su desacuerdo con la aplicacin del principio de la equidistancia para limitarla
frente a los Estados vecinos.
Espaa reivindica sobre su zona econmica los siguientes derechos:
a) D erechos soberanos sobre los recursos naturales del lecho y subsuelo del mar.
b) L a conservacin, la explotacin y la exploracin de tales recursos.
c) L a jurisdiccin exclusiva para hacer cumplir las disposiciones perPnentes.
d) C ualquiera otras competencias que el Gobierno establezca en conformidad con el derecho
internacional. Adems el ejercicio de la pesca en la zona econmica queda reservado a los
espaoles y a los extranjeros que hayan sido pescadores habituales de la zona, previo acuerdo con
los Gobierno respecPvos.
La ley espaola reconoce, a los buques y aeronaves de los terceros Estados las libertades de
navegacin y sobrevuelo y tendido de cables submarinos. Estas facultades para adoptar leyes y
reglamentos sobre dicha zona se desPna a salvaguardar los recursos naturales y medioambientales
de la misma.
Tras la adhesin de Espaa a la C omunidad Europea nuestra zona econmica exclusiva se
encuentra plenamente somePda a la llamada polPca comn pesquera tras superar los perodos de

adaptacin previstos en el acta relaPva a las condiciones de adhesin. D icha polPca comn rige el
principio bsico de libre acceso sin discriminacin de los pesqueros de cualquier Estado miembro
a las aguas de cualquier Estado miembro, slo sujeto a los reglamentos y direcPvas comunitarias
sobre conservacin del medio ambiente y gesPn de los recursos pesqueros y a los acuerdos entre
la C omunidad Europea y terceros Estados concernientes a la pesca por barcos de terceros en aguas
comunitarias con o sin retrocidad.
La C omunidad Europea se encarga tambin de negociar y celebrar cualquier nuevo acuerdo
pesquero; corresponde al consejo de ministros de la comunidad decidir, cuando vayan a expirar, si
se prorroga o dan por terminados los acuerdos pesqueros celebrados anteriormente por Espaa.
Respecto a la invensPgacin cien]ca marina, existe un rgimen nico para la invenPgacin
oceanogrca y el principio del consenPmiento del ribereo bajo la condicin de autorizacin
expresa para las acPvidades a realizar en el mar territorial y de autorizacin tcita para aquellas a
realizar tanto en la plataforma conPnental como en la zona econmica.
LOS ESTADOS SIN L ITORAL
Los Estados sin costas marPmas, llamados Estados sin litoral, plantean tres pronlemas bsicos:
1) Su derecho de acceso al mar y el consiguiente derecho de trnsito.
2) Su parPcipacin en los benecios que se derivan de la explotacin de los recursos del Mar.
3) Su parPcipacin en el rgimen internacional y en la exploracin y explotacin de los recursos
existentes en los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo, fuera de los lmites de la jurisdiccin
nacional.
As en el C onvenio sobre Alta Mar se prev que las libertades del mar sern ejercitadas por todos los
Estados, que los Estados sin litoral debern tener libre acceso al mar mediante acuerdo con el
ribereo y bajo reprocidad en alta mar los buques que enarbolen su bandera. Tambin sobre el mar
territorial y la zona conPgua los buques de cualquier Estado, con litoral marPmo o sin l, gozan
del derecho de paso inocente a travs del mar territorial.
El Estado sin litoral se dene en la C onvencin como un Estado que no Pene costas marPmas y los
derechos de estos Estados son en sntesis los siguientes:
a) D erecho de acceso al mar y desde el mar y libertad de trnsito para los nes del ejercicio de sus
derechos, includos los relacionados con la libertad de altamar y con el patrimonio comn de la
humanidad. L os Estados sin litoral gozarn de libertad de trnsito a travs del territorio de los
Estados de trnsito por todos los medios de transporte.
b) El trco en trnsito no estar sujeto a derechos de aduana, impuestos u otros gravmenes,
con excepcin de las tasas impuestas por servicios especcos prestados en relacin con dicho
trco.
c) P ara facilitar el trco en trnsito podrn establecer zonas francas u otras facilidades
aduaneras en los puertos de entrada y de salida de los Estados de trnsito, mediante acuerdo entre
Estados y Estados sin litoral.
d) L a igualdad de trato en los puertos de mar, pues se dice que los buques que enarbolen el
pabelln de Estados sin litoral gozarn en los puertos marPmos del mismo trato que el concedido
a otros buques extranjeros.
TEMA 12.

 . INTRODUCCIN.
Existen espacios que no estn sujetos a la competencia de ningn Estado en concreto, aunque son
suscepPble de uPlizacin por los nacionales todos los Estados por diferentes medios,
preferentemente mecnicos, como son los navos abanderads en los Estados o las naves espaciales
matriculadas en ellos. El resto de espacios situados fuera de la jurisdiccin del Estado ribereo, que
calicamos como espacios comunes o de inters internacional, no somePdos a ninguna soberana
estatal aunque se ejerzan en ellos competencias concurrentes de naturaleza extraterritorial. L a
columna de agua situada ms alla de 200 millas oo del lmite exterior de la plataforma conPnental,
llamada zona internacional de los fondos marinos ocenicos y los espacios polares.
ALTA M AR.
El rgimen jurdico de alta mar fue un objeto en una amplia codicacin en la C onferencia de
Ginerbra de 1958. Esta se relaciona con las de la parte VII de la C onvencin de 1982 que siguen
elmente el espritu del C onvenio de 1958. L a coincidencia de contenidos que acabamos de
resaltar pone de maniesto el carcter consuetudinario de la insPtucin de alta mar.
. DEFINICIN:
El C onvenio de Ginerbra dene el alta mar como todas aquellas partes del mar que no forman
parte del mar territorial o de las aguas interiores.
La Tercera C onferencia sobre el D erecho del Mar, la Alta Mar se ha reducido en el senPdo de excluir
no solo al mar territorial y a las aguas interiores, sino tambin a la zona econmica exclusiva y a as
aguas archipelgicas. L os fondos marinos y ocenicos fuera de la jurisdiccin naciona, as como su
subsuelo y correspondientes recursos son considerados como patrimonio de la humanidad.
-L OS P RINCIPIOS Y L IBERTADES D E ALTA MAR.
a) En cuanto a va de comunicacin, el alta mar, es un bien comn o res comunis-principio de
libertad de los mares-.
b) El alta mar debe estar abierto a todos los Estados, tengan o no tengan litoral marPmo-
principio de igualdad de uso-.
c) No puede ser objeto de apropiacin exclusiva o soberana de un Estado-princpio de no
interferencia-.
d) D ebe estar somePdo a una reglamentacin jurdica internacional, su uso y disfrute comn-
princpio de sumisin al D .I.-.
Los principios anteriores quedaron arPculados en el C onvenio de 1958 a travs de las cuatro
libertades de la Alta Mar, que son: la libertad de navegacin, de pesca, la de tender cables y
tuberas submarinas y la libertad de volar sobre el mar. Esto es un nmero clausus de libertades,
aunque en la Tercera C onferencia sobre D erecho del Mar, se estableci la libertad de construir islas
arTciales y otras instalaciones, y la de invesTgacin cienrca. Estas libertades sern ejercidas por
todos los Estados con la debida consideracin para con los intereses de otros Estados en su
ejercicio de libertad del mar.
La reglamentacin se completa a travs de las limitaciones anunciadas que van dirigidas a
salvaguardar los intereses generales y la posibilidad de que todos los Estados puedan gozar en piue
de las referidas libertades.

 -EXAMEN C ONCRETO D E L AS L IBERTADES:

a) L a libertad de navegacin se concreta en el art.4 del C onvenio de 1958, seguido por el art.90
de la C onvencin de 1982, ambos nos dicen que todos los Estados con litoral o sin el Penen
derecho a que naveguen en alta mar los buques que enarbolen su bandera.
Para este principio ha sido necesario que el C onvenio se reera a los verdaderos usuarios del mar
que son los buques y la relacin que estos Penen con los Estados en parPcular. El ligamen entre el
buque y el Estado, se exterioriza a travs de la bandera, se concreta jurdicamente de la
nacionalidad del buque. En el D erecho espaol se enPende por abanderamiento de un buque el
acto administraPvo por el cual y tras la tramitacin prevista en un Real D ecreto, se autoriza a que
el buque enarbole el pabelln nacional.
El derecho a otorgar la nacionalidad se reconoce a los Estados en el C onvenio de 1958 y 1982, as
como el jar los requisitos para su concesin y registro del buque y, consiguientemente para que
puedan usar su pabelln o bandera. Tiene que exisPr una relacin autnPca entre el Estado y el
buque; en parPcular, el Estado ha de ejercer efecPvamente su jurisdiccin y autoridad sobre los
buques que enarbolen su pabelln en los aspectos administraPvos, tcnico y social.
En el C onvenio sobre las condiciones de registro de buques se dispone que ciudadanos del Estado
del pabelln parPcipen en la propiedad o dotacin de los buques, as como la administracin de
las sociedades propietarias para establecer vnculos econmicos importantes entre el buque y el
Estado del pabelln. Sin embargo, ninguna de estas reglas convencionales exige forfalmente el
ejercicio efecPvo de la jurisdiccin y autoridad del Estado como un requisito previo para
abanderar buques.
En cuanto a Espaa, en nuestro derecho en vigor es proclibe a la libertad de registro. El registro y
abanderamiento de buques est somePdo a la jusPcacin de vnculos puramente formales, que se
limita a exigir a las personas qsicas o jurdicas que sean propietarias o se dediquen a la explotacin
de buques con eslora igual o superior a 9 metros que aporten al registro de empresas marPmas de
la direccin general de la Marina Mercante, sin que se desprenda ninguna otra consecuencia
jurdica del contenido de dicha cerPcacin.
La importancia del dercho al uso de una bandera es extraordinaria, ya que supone que en alta mar
los buques quedan somePdos a las jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln, ello lleva como
consecuencia el no poder efectuar ningn cambio de bandera durante un viaje o escala, excepto
como resultado de un cambio efecPvo de la propiedad o en el registro, y que el buque navegue
bajo las banderas de dos o ms Estados uPlizndolas a su conveniencia, no podr ampararse en
ninguna de esas nacionalidades frente al tercer Estado y podr ser considerado como un buque sin
nacionalidad. Sern considerados, por tanto, como buques aptridas.
Par alos barcos de guerra y los navos de Estados desPnados a nes no comerciales, la regla especial
es que gozarn de la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualqier Estado que no sea de su
bandera.
La libertad de navegacin Pene una serie de limitaciones:
1) P or razn de decirase a la piratera, se puede apresar al buque o aeronave pirata o que est en
manos de piratas de alta mar o en cualquier otro lugar no somePdo a la jurisdiccin de ningn

Estado.
Por acto de piratera se enPende como insurrecciones y las destrucciones y violencias en caso de
guerra civil. P ara que exista la piratera es necesario tres elementos: 1) una accin ilegPma de
violencia, de detencin o depredacin; 2) comePda con nes personales por la tripulacin o
pasajeros de un navo o aeronave privada; 3) realizada en alta mar o en lugar no somePdo a la
jurisdiccin de un Estado contra un buque o las personas o bienes que se encuentren a bordo bien
del mismo u otro buque. Tambin se asimilan a la piratera los actos comePdos por la tripulacin
amoPnada de un barco de guerra o aeronave o navo de un Estado.
El apresamiento puede llevarse a cabo solo por buques o aeronaves de guerras o afectos a un
servicio pblico y autorizacin a tal n, de un Estado. A contrario sensu, los buques mercantes no
podrn llevar a cabo apresamientos, aunque si defenderse de los actos de piratera. En los casos de
apresamiento injusPcado responder de las prdidas o daos por causa de la captura el Estado de
la nacionalidad del buque captor.
2) L a represin de otras prcPcas odiosas, en especial la trata de esclavos, jusPca la limitacin
del principio de no interferencia mediante el llamado derecho de visita. Se realizar por buques de
guerra siempre que haya moPvos fundados para creer que un buque mercante se dedica a la trata
de esclavos.
Puede incluirse tambin dentro de las prcPcas odiosas el trco ilcito de estupefacientes y
sustancias sicotrpicas. L a C onvencin de 1982 solo prev la cooperacin entre los Estados para
reprimir dicho trco en alta mar y que un Estado pueda solicitar ayuda de otros para poner n al
trco de estupefacientes por buques de su propio pabelln. P ara la C onvencin de la NU toda
parte que tenga moPvos razonables para sospechar que una nave que est haciendo uso de la
libertad de navegacin con arreglo al D .I. y que enarbole el pabelln o lleve matrcula de otra
parte, est siendo uPlizada para trco ilcito, podr noPcarlo al Estado del pabelln y pedir que
conrme la matrcula; si la conrma podr solicitarle la autorizacin para tomar las medidas
adecuadas con respecto a esa nave.
El Estado del pabelln podr autorizar al Estado requiriente a abordar la nave, a inspeccionarla o a
visitarla no solo poor buques o aeronaves de guerra sino por cualquiera buques o aeronaves al
servicio del Estado, y si se descubren pruebas de implicacin en el trco ilcito adoptar medidas
adecuadas con respecto a la nave, a las personas y a la carga que se encuentre a bordo.
3) Queda recogida otra limitacin a la navegacin. Nos referimos al caso de que haya moPvos
fundados para creer que un buque extranjero a comePdo una infraccin a las leyes y reglamentos
del Estado ribereo. En este caso, el C onvenio autoriza a ejercitar lo que se llama derecho de
persecucin.
Su ejercicio deber ser realizado bajo las siguientes condiciones cumulaPvas:
a) Que se inicie la persecucin cuando el buque o sus lanchas se encuentren en sus aguas
interiores, aguas archipelgicas, en el mar territorial o en la zona conPgua del Estado ribereo, si
bien la tercera C onferencia a extendido tambin el dercho de persecucin a las infracciones que se
cometan en la zona econmica exclusiva o sobre la plataforma conPnental, incluidas las zonas de
seguridad en torno a las instalaciones de la plataforma conPnental, respecto de las leyes y
reglamentos del Estado ribereo.
b) Que se realice por buques de guerras, aeronaves militares, o barcos afectos a un servicio

pblico y especialmente autorizado para ello.

c) L a persecucin debe comenzar despus de haberse dado una seal visual o audiPva desde
una distancia que permita al buque perseguido verla u oirla.
d) L a persecucin debe ser conPnua, es decir, que no se interrumpa desde que se inici en las
aguas interiores, aguas archipelgicas, mar territorial, zona conPgua o zona econmica exclusiva, y
puede entonces conPnuarse en el alta mar.
e) L a persecucin deber cesar cuando el buque haya entrado en el mar territorial del Estado
de su pabelln o el de un tercer Estado.
b) El dercecho a la libertad de pesca se dice que todos los Estados Penen el derecho de que sus
nacionales se dediquen a la pesca en alta mar, a reserva de: a) sus obligaciones convencionales; b)
los intereses y derechos del Estado ribereo que se esPpulan en la presente convencin; c) las
disposiciones sobre la conservacin de los recursos vivos de la alta mar que guran en los art.1 y
116
L a C onvencin de 1982 establece el deber de los Estado de adoptar las medidas necesarias de la
conservacin de los recursos vivos de la alta mar y de cooperar con otros Estados en su adopcin,
encareciendo dicha cooperacin mediante la consPtucin de organizaciones pesqueras en un
marco regional o subregional.
As la C onvencin establece solo un deber de comportamiento (la negociacin entre los
interesados), no de resultado, que de ninguna manera permite al Estado ribereo imponer
unilateralmente medidas de conservacin sobre las especies transzonales fuera de su zona
econmica exlcusiva. C uando tanto la zona econmica exclusiva como en un rea ms all de esta
y adyacente a ella se encuentren la misma poblacin o poblaciones de especies asociadas, el Estado
ribereo y los Estados que pesquen estas poblaciones procurarn directamente, o por conducto de
las organizaciones regionales o subregionales apropiadas, acordar las medidas necesarias para la
conservacin de esas poblaciones en el rea adyacente.
No obstante, los Estados de amplia fachada marPma han mantenido su pretensin de ampliar sus
competencias en el alta mar adyacente a sus zonas econmicas exclusivas mediante actos
unilaterales de conservacin, administracin y control de la explotacin de recursos pesqueros. L a
otra va de actuacin de los Estados de amplia fachada marPma ha sido ampliamente
codicadora.
Nos referimos al acuerdos sobre la aplicacin de las disposiciones de la C onvencin de las NU sobre
el D erecho del Mar de 1982 relaPvas a la conservacin y ordenacin de las poblaciones de peces
transzonales y las poblaciones de peces altamente migratorios. D icho Acuerdo aboga por el
principio de pesca responsable y sostenible en alta mar, pero sobre todo reconoce el inters
especial y los derechos preferentes de los Estados ribereos sobre los estados de pesca de altura, y
por tanto plantea la extensin en cubierta de la jurisdiccin de los Estados ribereos tanto sobre
los recursos vivos fuera de las 200 millas de sus zonas econmicas exclusivas como sobre los
buques que pesquen en alta mar bajo pabelln de otros Estados, en clara incompaPbilidad de la
Convencin de 1982, a pesar de lo que declara el art.4 del citado Acuerdo: Ninguna disposicin en
el presente acuerdo se entender en perjuicio de los derechos, la jurisdiccin y las obligaciones de
los Estados con arreglo a la C onvencin. El presente Acuerdo se interpretar y aplicar en el
contexto de la C onvencin y de manera acoerde a ella.
En concreto el Acuerdo establece en contra de la C onvencin un tratamiento para las especies
transzonales y las altamente migratorias, regula el control de los buques de pesca en el alta mar

como una excepcin a la jurisdiccin exclusiva del pabelln.

c) L a libertad dde uTlizacin del lecho del mar para tender cables o tuberas submarinas. Se
reglamenta en el C onvenio de 1982 en el senPdo siguiente:
a) No se puede impedir que se Pendan cables o tuberas y que se proceda a su conservacin;
todo ello sin perjuicio de los derechos a tomar medidas para la explotacin de la plataforma
conPnental y sus recursos naturales.
b) C uando se Pendan nuevos cables o tuberas se tendrn deidamente en cuenta los ya
existentes y la necesidad de repararlos.
c) L os Estados dictarn la legislacin oportuna de los deterioros o rupturas causadas de forma
voluntaria o con negligencia culpable, y para que las personas somePdas a su jurisdiccin
respondan del costo de la reparacin.
d) Se indemnizars las prdidas causadas como el sacricio de una red , por prevenir daos a
cables y tubras submarinas.
d) El derecho a sobrevolar el alta mar, se enuncia en el C onvenio de 1958, por parte de las
aeronaves de todos los Estados. El C onvenio no desarrolla esta libertad, salvo en lo relaPvo al
derecho de captura en caso de piratera area.
- G ARANTAS D EL D ERECHO D E N AVEGACIN Y OBLIGACIONES D E L OS ESTADOS AL
RESPECTO.
La competencia exclusiva del Estado del pabelln en alta mar lleva como comtraparPda unas
obligaciones:
a) Sobre la seguridad de los buques: los buques que posean Penen que mantener condiciones
de seguuridad. El Estado del pabelln Pene que adoptar medidas necesarias para garanPzar la
seguridad, especialmente respecto:
1) A la construccin, el equipo y las condiciones de navegabilidad.
2) A las dotaciones de los buques y condiciones de trabajo y capacitacin de las tripulaciones.
3) A la uPlizacin de seales, mantenimiento de las comunicaciones y prevencin de abordajes.
Se prev tambin entre las medidas especcas: a) que los buques sean examinados antes y
peridicamente despus de su registro por un inspector de buques cualicados; b) que lleven a
bordo las cartas, las publicaciones nuPcas y el equipo e instrumento apropiado para la seguridad
de la navegacin; c) que el buque est mandado por un capitn y ociales cualicados provistos de
una tripulacin apropiada a sus caractersPcas; d) que el capitn, ociales y tripulacin conozcan y
cumplan los reglamentos internacionales de seguridad de la vida en el mar, prevencin de
abordajes, prevencin, reduccin y control de la contaminacin marina y mantenimiento de las
comunicaciones por radio.
b) Se imponen tambin a los Estados las obligaciones relaPvas a la asistencia en el mar: "Los
Estados debern obligar a los capitanes de los buques que naveguen bajo su bandera a que, siempre
que puedan hacerlo sin grave peligro para el buque, su tripulacin o sus pasajeros:
a) P resten auxilio a toda persona que se encuentre en peligro de desaparecer en el mar.
b) Se dirijan a toda velocidad posible a prestar auxilio a las personas que estn en peligro, en
cuanto sepan que necesitan socorro y siempre que tengan una posibilidad razonable de hacerlo.
c) En caso de abordaje, presten auxilio al otro buque, a su tripulacin y a sus pasajeros y, cuando
sea posible comuniquen al otro buque el nombre del suyo, el puerto de inscripcin y el puerto ms
prximo en el que se har escala".

Junto a las reglas descritas se prevn otras como las operaciones de auxilio y salvamento en el mar
y su recompensa, o las includas en el convenio internacional para la seguridad de la vida en el mar.
c) Respecto a la proteccin de los cables y tuberas submarinas, el Estado Pene la obligacin,
de que en su legislacin interna consPtuyan infracciones penales, suscepPbles de sancin, las
roturas o deterioros que los barcos de su pabelln o las personas somePdas a su jurisdiccin
causaren voluntariamente o por negligencia culpable y que tuvieran como consecuencia la
obstruccin o interrupcin de comunicaciones telegrcas o telefnicas o la ruptura o deterioro
de un cable de alta tensin o una tubera submarina.
d) Se impone al Estado como nalmente, la obligacin de tomar medidas ecaces para
impedir y casPgar el transporte de esclavos en buques autorizados para enarbolar su bandera y
para impedir en ese propsito se use ilegalmente su bandera, as como para que todo esclavo que
se refugie en un buque sea cual fuere su bandera, quedar libre ipso-facto.
-OTRAS C UESTIONES R ELATIVAS AL B UEN U SO D EL MAR
a) L a lucha contra la contaminacin. L as medidas contra la contaminacin del mar por
hidrocarburos se han hecho absolutamente necesarias pr los peligros de incendios, contaminacin
y destruccin de la ora y la fauna marinas, as como la degradacin econmica de aguas y playas.
El problema de la contaminacin del medio marino requiere una reglamentacin internacional de
mbito general que sirva de marco normaPvo. P or tanto, en el seno de la Tercera C onferencia se
intentarn sentar las bases de una regulacin internacional general y ecaz, proponiendo que: los
Estados debern tomar todas las medidas posibles para impedir la contaminacin de los mares por
sustancias que puedan poner en peligro la salud del hombre, daar los recursos vivos y la vida
marina, menoscabar las posibilidades de esparcimiento o entorpecer otras uPlizaciones legPmas
del mar.
b) L as transmisiones de radio y televisin no autorizadas. El C onvenio de Ginebra se limitaba
a prohibir su uso: " el establecimiento y uso de estaciones de radio y televisin de buques,
aeronaves u otro objeto otante o que se mantegan en el aire fuera del territorio nacional est
prohibido".
Este problema ha sido objeto tambin de mayor atencin por la tercera C onferencia al establecer
que: " Todos los Estados cooperarn en la represin de las transmisiones no autorizadas efectuadas
desde alta mar. Toda persona que efecte transmisiones no autorizadas podr ser procesada antes
los tribunales de:
a) El Estado del pabelln del buque.
b) El Estado en que est registrada la instalacin.
c) El Estado del cual la persona sea nacional.
d) C ualquier Estado en que puedan recibirse las transmisiones.
e) C ualquier Estado cuyo servicio autorizado de radiocomunicacin sufran interferencias."
LA ZONA I NTERNACIONAL D E L OS F ONDOS M ARINOS Y OCENICOS
- I DEAS G ENERALES.
El espacio considerado son los abismos marinos y ocenicos y subsuelos, fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacional, es decir, de las plataformas conPnentales de los Estados, rico en ndulos

polimetlicos, cobre, zinc, plata, oro y plaPno; cortezas de hierro y manganeso depositadas en las
laderas de los volcanes submarinos inacPvos con alto contenido de cobalto; y unos nuevos
microbios descubiertos, frente de nuevos compuestos para aplicaciones industriales y qumicas.
El contenido sustancial del Acuerdo de 1954 recoge:
1) L a reconsideracin a la baja de las previsiones econmicas muy opPmistas sobre la
rentabilidad de la explotacin de los minerales y su compePPvidad en el mercado frente a los de
explotacin terrestre.
2) P or la imposibilidad maniesta de poner en marcha su explotacin sin contar por la
aportacin nanciera y tecnica de los pases industrializados.
- D ELIMITACIN D E L A ZONA.
En la C onvencin de 1982 la delimitacin de la zona depende lgicamente del lmite exterior de las
plataformas conPnentales de los Estados ribereos. Son los Estados ribereos quienes jan la
extensin de sus respecPvas plataformas en ejercicio de su jurisdiccin. L a nica exigencia jurdica
requerida es que el lmite exterior se indique en cartas o listas de coordenadas debidamente
publicadas y que se depositen ante el secretario general de la ONU. L a extensin habitual de las
plataformas conPnentales de los Estados ser de 200 millas desde la base del mar territorial, pero
no es menos cierto que la convencin de 1982 admite una extensin mxima de 350 millas
marinas para el caso de plataformas geolgicas que supere las 200 millas.
- EL R GIMEN J URDICO I NTERNACIONAL D E L A ZONA
El marco jurdico de los fondos marinos internacionales vena dado por dos principios bsicos: el
que la zona consPtuye "patrimonio comn de la humanidad" y el de su "uPlizacin en benecio de
la humanidad".
a) L a accin normaQva de las Naciones Unidas.
En 1967 se cre la C omisin de Fondos Marinos, cuyos trabajos dieron lugar, a "la declaracin de
principios que regulan los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacional".
Esta declaracin consagraba la zona y sus recursos como "patrimonio comn de la humanidad"
bajo los siguientes principios: la exclusin de la soberana y de su apropiacin, su reserva exclusiva
para nes paccos, el establecimiento de un rgimen internacional con un mecanismo apropiado
para que organice la exploracin de la zona y la explotacin de sus recursos sea en benecio de
toda la humanidad.
b) El patrimonio comn de la humanidad y la uQlizacin en benecio de la humanidad.
Por patrimonio comn de la humanidad debe entenderse la exclusin de soberana o de propiedad
de los Estados o de parPculares, y as la zona y sus recursos son patrimonio comn de la humanidad
y todos los derechos sobre los recursos se coneren a la humanidad en su conjunto, en cuyo
nombre actuar la Autoridad.
Con el principio de la uPlizacin en beneco de la humanidad, se quiere expresar que todas las
uPlizaciones y uPlidades posibles de que sean objeto la zona y sus recursos deben reverPr en
benecio de la humanidad.

Estas armaciones deben ser maPzadas en los siguientes aspectos:

a) L a nocin humanidad tanto por las negociaciones como por el arPculado de la propia
convencin, deben asumirse en cunto mediaPzada por los Estados en su conjunto, o en conocida
expresin, responde a la desintegracin jurdico estatal de la humanidad; alternaPvamente podra
pensarse en la humanidad como beneciaria de derechos econmicos, gesPonados por la
autoridad, de nuevo son los Estados, y en concreto los Estados partes en la convencin, los
receptores y beneciarios de las posibles uPlidades resultantes, y en especial de la acPvidad
minera, independientemente de la naturaleza de sus Gobiernos y de los intereses que presenten.
b) En cuanto al reparto de benecios se seala que tal nocin Pende a consolidar la idea del
progreso general en la sociedad internacional, y descarta las uPlizaciones que puedan provocar o
causar graves riesgos a tal progreso.
c) L a autoridad de los fondos marinos internacionales.
a) L a C onvencin de 1982 estableci un OI, la Autoridad, que era operaPva directamente a
travs de una rgano llamado empresa. L a autoridad goza tanto de personalidad jurdica
internacional como de capacidad jurdica necesaria para el desempeo de sus funciones y el logro
de sus nes, como de privilegios e inmmunidades. Son miembros de la Autoridad todos los Estados
Partes en la C onvencin.
b) Estructura orgnica.
1.La Asamblea, que es el rgano plenario y competente para establecer las polPcas generales
de la Autoridad, como la proteccin del medio o la produccin mineral. H a visto reducida sus
competencias en favor del C onsejo y de un nuevo rgano, el comit de nanzas. Su actuacin
consiste en debates ociosos seguidos de un comunicado de prensa.
2. El C onsejo, es una rgano restringido de carcter ejecuPvo y competente en todas las
materias concretas que incidan directamente en la explotacin mineral; su composicin es de 36
miembros.
Como norma general, las decisiones de los rganos de la Autoridad se adoptarn por consenso. En
su defecto, se recurri a la mayora simple de las cuesPones de procedimiento y a la mayora de dos
tercios para las cuesPones de fondo.
3. L a Secretara, rgano de carcter administraPvo compuesto por funcionarios
internacionales y dirigido por un secretario general con un mandato de 4 aos renovables. L os
funcionarios de la Autoridad no deben tener intereses nancieros en ninguna de las acPvidades
relaPvas a la exploracin y a la explotacin de la Zona.
4. L a Empresa, rgano operaPvo y de gesPn que en nombre de la Autoridad est llamado a
realizar acPvidades directamente en la Zona, incluidos los aspectos mas controverPdos de
transporte, elaboracin y comercializacin de los minerales recuperados en la Zona. Est
subordinada a la Asamblea y de modo especial al C onsejo.
5. Subordinados o subsidiarios tcnicos y de asesoramiento dependientes de los rganos
municipales. C uyo reglamento de funcionamiento establece como norma general las sesiones "a
puerta cerrada"; sesiones de inters general abiertas; y convocatorias de urgencia en relacin con
el medio marino. Su composicin se ha ido ampliando desde 15 a 24 miembros.
d) L a gesQn de los recursos minerales de la Zona.
a) El sistema de explotacin (sistema paralelo), determinaba las vas a travs de las cuales la
Empresa y los Estados, y/o enPdades privadas por ellos patrocinadas, podan realizar acPvidades

mineraas.
El primer supuesto contemplaba aisladamente a la Empresa, que efectuara la explotacin en
nombre de la Autoridad, aunque quedaba subordinada al resquisito de la rentabilidad. En el
supuesto de Estados u otras enPdades, podan realizar acPvidades mineras, la obtencin de un
contrato de asociacin con la Autoridad. Estos solicitantes deban cumplir una serie de requisitos.
Por lPmo, haba una va abierta a la parPcipacin de los pases en desarrollo en las acPvidades en
la Zona y se arPculaba mediante la insPtucin de acuerdos conjuntos con la Empresa y los
requisitos de capacidad nanciera y tcnica, as como el de la obtencin de mayores benecios
nancieros para la autoridad en menos Pempo.
Para que fuera ecaz el sistema paralelo se haban arbitrado, principalmente, dos cauces:
-El primero, la reserva de reas que consis]a en que todo solicitante de un contrato deba
presentar un plan de trabajo que incluyera la descripcin de un rea de explotacin bastante
extensa y de suciente valor comercial esPmado para permiPr dos explotaciones mineras. L a
Autoridad designara aquella que quedara reservada exclusivamente para las acPvidades de la
Empresa sola o mediante acuerdos conjuntos y la calicada como contractual.
El acuerdo de 1994 solo permite a la Empresa llevar a cabo acPvidades de colocacin por medio de
empresas conjuntas.
-L a segnda va consis]a en las clusulas anPmonopolio establecidas en la C onvencin en especial
a Francia y gracias tambin a la anPgua U RSS que signca la salvaguarda de reas contractuales en
benecio de todos los Estados.
La C onvencin dispona que a los 15 aos despus de la primera explotacin comercial comenzara
una C onferencia de Revisin que debera examinar el rendimiento de las reas reservadas, la
ecacia real de la Empresa y si el rgimen ha beneciado a los pases en desarrollo.
Esta posibilidad no ha llegado a darse, y el Acuerdo de 1994 ha declarado inaplicables varias de las
disposiciones relaPvas a esa C onferencia de Revisin.
b) Efectos de la explotacin de los ndulos abisales: Se trata de aquellos efectos no deseados
en el comercio internacionaly en el progreo econmico de los pases en desarrollo que han
econtrado su previsin en el reconocimiento de la autoridad de competencias en materia de
polPca de recursos y establecimientos de lmites a la produccin, por una parte y en el
establecimiento de ciertos mecanismos de los pases en desarrollo, por otra.
En primer lugar, la polPca de recursos y los posibles lmites deben ser compaPbles con la
saPsfaccin de la demanda mundial y en todo caso, los lmites consPtuyen una medida
provisional. En segundo lugar, la Autoridad dar proteccin a los pases en desarrollo siempre que
se demuestre el carcter econmico de los efectos adversos, a travs de dos mecanismos las
medidas compensatorias y las medidas prevenPvas.
TEMA 13.
LA NACIONALIDAD: C ONCEPTO Y RGIMEN J URDICO:
-C ONCEPTO:
Para algunos se trata de un status civil otorgado a un individuo o persona jurdica por el

ordenamiento jurdico de un Estado.

Para otros. se considera como un vnculo que liga a un individuo con una determinada
organizacin polPca estatal, determinando la presencia jurdica de una persona a la pobalcin de
un Estado. Existen por tanto dos partes del vnculo: por un lado, la organizacin polPca estatal y,
de otro, la persona qsica o jurdica.
Al tratarse de un vnculo entre una persona y un Estado, resulta evidente que las organizaciones
internacionales no Penen nacionales.
-L A D ETERMINACIN D EL R GIMEN J URDICO D E L A N ACIONALIDAD C ORRESPONDE AL
DERECHO I NTERNO:
Aunque las normas de la nacionalidad son internacionales, las normas internacionales sobre la
nacionalidad son muy escasas, en contraste con las contenidas en las legislaciones internas. En el
estado actual del desarrollo del D .I., corresponde a cada Estado determinar por medio de su
Derecho interno quines son sus nacionales.
Tambin el D .I. convencional demuestra que la reglamentacin sobre la nacionalidad se deja a
cada Estado, hecho resaltado, adems en la C onvencin de la H aya.
El estudio de la legislacin espaola es objeto de tratamiento dentro del derecho C ivil y del D .I.
Privado, ahora bien, es al D .I. al que le corresponde exclusivamente precisar los lmites de esa
competencia. Sin embargo, esta delimitacin de competencias no es una cuesPn que est
resuelta inequvocamente por l.
Sobre la base del D .I. General slo una limitacin es clara: los Estados deben abstenerse de
determinar quines son nacionales de terceros Estados, no obstante existen adems otras
limitaciones como :
a) Un Estado no puede otorgar su nacionalidad en contra de la voluntad de la persona
interesada.
b) Si para otorgar la nacionalidad es necesario que haya un ligamen real y estrecho entre el
Estado y la persona. Al respecto debemos sealar que si bien existe una corriente favorable a esta
limitacin.
c) Si los Estados pueden privar de la nacionalidad en contra de la voluntad del interesado, la
prcPca demuestra que la privacin de la nacionalidad no es infrecuente, dando lugar a casos de
apatridia. C asos de desnacionalizacin por moPvos polPcos o por leyes penales son bien
conocidos.
La tendencia actual pareca sin embargo ser contraria ya que de la D eclaracin Universal de
Derechos H umanos de las NU se deduce que: " a nadie se privar arbitrariamente de su
nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad ", adems de que a " todo nio Pene
derecho a adquirir una nacionalidad ".
Existen otras limitaciones contenidas en tratados internacionales que los Estados aceptan al
parPcipar en los tratados mulPlaterales en materia de nacionalidad, o bilaterales sobre la materia.
LA C OMPETENCIA D EL ESTADO SOBRE SUS NACIONALES EN EL EXTRANJERO:

Cuando los sbditos se encuentran en el extranjero, el Estado no puede ejercer sobre los mismos su
competencia de ejecucin sin el consenPmiento del Estado en que se encuentren sus nacionales.
Para los casos en que sus sbditos no respondan al llamamiento de sus Estados, ius evocandi, los
Estados han procurado, a travs de algunos tratados de emigracin y servicio militar, que les sean
entregados.
A falta de tratados, el Estado Pene derecho a que se garanPce a sus nacionales un tratamiento que
no est por debajo del llamado standard minimum.
Para asegurar dichos tratamientos especiales se suelen acordar determinadas garanPas en los
tratados. Si esas garan]as no estn especialmente previstas, el Estado puede poner en
funcionamiento el ejercicio de proteccin diplomPca.
LA C OMPETENCIA D EL ESTADO SOBRE L OS EXTRANJEROS Q UE SE ENCUENTREN EN SU
TERRITORIO:
-C ONCEPTO D E EXTRANJERO:
Para determinar quines son extranjeros para un Estado existen dos criterios:
a) P rimero, un criterio de exclusin segn el cual se considera en principio a todos los no
nacionales como extranjeros; criterio vlido aunque se incluya entre stos al aptrida, o persona
sin nacionalidad.
b) Segundo, un criterio segn el cual se considera extranjeros a las personas qsicas o jurdicas
que no son consideradas como nacionales por el pas en que estn domiciliadas o en el que son
transentes, en cuyo territorio operan, pero son consideradas como nacionales suyos por un
tercer Estado o por varios, por ejemplo la "doble nacionalidad" no convencional. En este supuesto
no seran consideradps como extranjeros los aptridas, ya que no son nacionales de un tercer
Estado.
Los extranjeros se ven protegidos por un conjunto de normas que protegen sus derechos e
intereses en el Estado en el que se encuentran. Si el criterio de ciudadno extranjero que se uPliza es
restricPvo, las personas que quedan fuera del mismo no se vern protegidas por ese conjunto
normaPvo.
-N ORMAS APLICABLES A L OS EXTRANJEROS:
Los extranjeros y los aptridas estn en principio somePdos al D erecho interno del Estado en cuyo
territorio se encuentran ocasional o permanentemente, y especialmente a las normas de
aplicacin territorial, de seguridad pblica y especialmente las de crcter administraPvo.
Ahora bien, los lmites que Pene el ejercicio de esa compentencia personal sobre los extranjeros
pueden proceder:
a) D el D .I. General-- aquellas que estn dirigidas a garanPzar y a hacer respetar el standard
minimum internacional-
b) D el D .I. convencional, ya que los Estados procuran conseguir que los tratados que celebren
con otros Estados en cuyo territrio residen nacionales de los primeros reconozcan derechos en
benecio de stos.

La doctrina y la prcPca internacionales han evolucionado recientemente de modo pendular

respecto a la extranjera.
En lo que se refuere a los derechos individuales de los extranjeros, la fuerte emergencia del D .I. de
los derechos humanos ha provocado que se intente superar la dictonoma, y por tanto, deben ser
iguales.
-L A ENTRADA D E L OS EXTRANJEROS:
La reglamentacin en concreto queda a la competencia exclusiva del Estado, que la regula
generalmente mediante disposiciones administraPvas.
Primero, est muy generalizado que se regule el rgimen de pasaportes, o documentos de entrada,
y se haga regresar a frontera a todos los que hayan entrado en el pas desprovistos de tales
documentos.
Segundo, en muchas ocasiones el Estado exige un visado de entradam que se facilita en los
Consulados del pas receptor en el extranjero.
Tercero, respecto de auqellos que pretendan establecerse en el pad con nimo de trabajar en l,
no es infrecuente que se llegue a disPnguir entre aquellos que llegan al pas por moPvoss tursPcos
de los que lo hacen por otros moPvos, exigiendo determinadas autorizaciones previas para
trabajar.
Por el contrario, cabe armar, la formacin de una norma que prohbe a los Estados la
discriminacin a efectos de entrada entre los sbditos de un pas y de otro, salvo que medien
circunstancias especiales, ya que sera contraria no solamente a las normas relaciones de amistad
entre los Estados, sino tambin al D .I. C ontemporneo.
-L A EXPULSIN D E L OS EXTRANJEROS:
Por loq ue a la expulsin de los extranjeros se reere, no existe en el D .I General norma que la
prohba, salvo que la misma produzcac un dao injusPcado al extranjero que slo tendra una
explicacin saPsfactoria si se basara en un n lcito.
Lo anterior no quiere decir que el extranjero se encuentre en todos los casos sin ninguna garan]a
ante las expulsiones. No obstante, existen en la mayora de los ordenamientos internos normas
que reglamentan la expulsin y el Estado puede incurrir en responsabilidad internacional por
expulsiones arbitrarias basadas en decisiones de las autoridades internas.
-L OS D ERECHOS D E L OS EXTRANJEROS QUE S E ENCUENTREN EN EL TERRITORIO:
a) Un standard minimum de derechos en constante ampliacin:
Encontramos un rgimen general, basado en el D .I. generalm que consiste en que el Estado no est
obligado a conceder un tratamiento determinado a los extranjeros, que es comnmente conocido
por standard minimun. L a doctrina, la jurisprudencia, los tratados internacionales y el D erecho
comparado vienen a determinar el contenido del mismo.
Dentro del referido standard minimun encontramos lo siguientes derechos:

 1. El de ser protegida su vida e intereses contra las acciones de violencia colecPva de las
organizaciones en contra de los extranjeros.
2. D erecho a no ser detenidos arbitrariamente y a que se proceda a una invesPgacin razonable,
dando la posibilidad de ser odo.
3. D erecho ano ser torturado y a que no se le someta a tratamientos inhumanos.
4. Tener asegurado el libre acceso a los Tribunales y no ser discriminado ante ellos por razones de
nacionalidad.
b) I nexistencia de una tota asimilacin entre nacionales y extranjeros:
Hay derechos que tradicionalment se excluye a los extranjeros, como son los siguiente:
Primero, los extranjeros no disfrutan generalmente de los derechos llamados plPcos.
Segundo, tampoco disfrutan del derecho de desempear determinadas profesiones.
Tercero, estn excludos del goce de determinados derechos sociales, como el de desempleo y
asistencia mdica gratuita, salvo que a stos tenga derecho por su condicin de trabajdor o haya
contribuido en pie de igualdad a sufragarlos con los trabajadores nacionales.
Los tratados bilaterales y algunos mulPlaterales concocidos como tratados de establecimiento
aseguran en muchas ocasiones los derechos de los extranjeros con garan]as de efecPvidad.
Tambin los tratados de comercio, y nalmente los tratados sobre seguridad social.
Muchos de los tratados referidos tratan de conseguir una equiparacin en el trato de los
nacionales y extranjeros. Es lo que se conoce por " clusula o sistema del trato nacional ". Otras
veces, por " clasula de nacin ms favorecida ". P uede ocurrir que los extranjeros se benecien de
un rgimen ms favorable que los propios nacionales, aunque ellos es cada vezz menos frecuente.
Finalmente, la " clasula de reprocidad ", que siginca el hacer depender el goce de determinados
derchos de los extranjeros en un Estado del hecho de que a los nacionales del mismo se les
otorguen los mismos derechos en el Estado del que son sbditos los referidos extranjeros.
En los tratados ms modernos no se prevn ya determinados derechos por considerarse que hoy
forman parte del standard minimun, per se esPpulan otros como la libertad en el ejercicio de las
profesiones liberales, libertad de establecimiento, el goce de los benecios de la seguridad social
etc.
c) Especial referencia al derecho de propiedad privada de los extranjeros:
Ha sufrido un proceso de revisin de ida y vuelta como consecuencia de tres acontecimientos
polPcos que tuvieron lugar en el siglo X X:
Primero, el triunfo de la Revolucin soviPca, que desencaden primero dentro de la U RSS y,
despus de la Segunda Guerra Mundial, unas amplias medidas de socializacin, estatalizacin y
colecPvizacin, reforma agraria, nacionalizacin etc., y que dejaron su reejo en la proteccin de
la propiedad y en otros derechos patrimoniales de los extranjeros por va tanto interna como
internacional.
Segundo, el movimiento descolonizador y de independencia. L a existencia de una fuerte
propiedad entranjera en los pases grandes cambios estructurales en lo polPco-econmico y en

aquellos otros de reciente descolonizacin llev a cercenar en ocasiones la propiedad privada y las
normas internacionales para su proteccin.
Tercero, la evolucin experimentada por los Estados del anPguo bloque soviPco, la posicin
dominante alcanzada por el liberalismo econmico y el establecimiento libre, inducido o
impuesto segn los casos, de una sustancial "homogeneidad" ideolgica en la mayor parte del
mundo.
No obstante, la disminucun de las garan]as de los derechos de carcter econmico de los
extranjeros se ve contrarrestado por un fuerte aumento de dichas garan]as. Ahora hay,
posiblemente, ms medidas protectoras y garanPstas, pero se encuentran en normas
convencionales o en acntos unilaterales, aceptadas o realizados por los Estados en cada caso
concreto en su bsqueda de inversiones extranjeras y no un D erecho internacional general
aplicable por igual a todos los Estados.
EL A SILO TERRITORIAL:
- C ONCEPTO Y R GIMEN J URDICO:
El asilo territorial es aquella proteccin que un Estado presta en su territorio al acoger en el mismo
a determinadas personas que llegan a l perseguidas por moPvos polPcos y cuya vida o libertad se
encuentran en peligro en el Estado de procedencia.
Normalmente son nacionales de ste lPmo o pueden ser nacionales de un tercer Estado.
Esta insPtucin Pene su fundamento en la evolucin del D .I. en la competencia que ejerce el
Estado sobre su territorio, y en virtud de ella puede conceder no solo la entrada en el mismo, sino
tambin otorgr proteccin mientras se habite dentro de sue sfera territorial.
Para el parPcular asilado no aparece como un derecho, sino como una concesin graciosa del
Estado asilante. No obstante, la tendencia es a encuadarlo en la categora de un verdadero derecho
humano. Ello se advierte claramente en el P rembulo de la D eclaracin de las NU.
El asilo territorial es una materia necesitada de C odicacin internacional. Figura desde 1949 en la
Agenda de la C omisin de D erecho I nternacional de las NU, sin que la misma haya llegado a un
estudio profundo de la cuesPn y a un proyecto deniPvo.
Por el contrario, la Asamblea General, ha preparado y aprobado la D eclaracin sobre cuya base
podemos examinar las lneas generales del asilo territorial:
1. El asilo es un derecho del Estado derivado de su soberana.
2. P ueden beneciarse de l las personas perseguidas y las que luchan en contra del colonialismo.
3. El asilo debe ser respetado por todos los dems Estados.
4. L a situacin de las personas que se benecien del asilo interesa a toda la C omunida
Internacional.
5. Quedan excluidos del asilo los que hayan comePdo delitos contra la paz, crmenes de guerra o
delitos contra la H umanidad.
6. L a calicacin de las causas del asilo corresponden al Estado territorial.
7. L as personas comprendidas entre las citadas en el art.4 de la D eclaracin Universal de
Derechos H umanos y las que luchen contra el colonialismo Penen derecho a que no se les niegue la
entreada en el territorio de los Estados y a no ser expulsadas o devueltas a cualquier otro Estado en

que puedan ser objeto de persecucin.

8. Se admiten como excepciones a la admisin y a la permanencia en el territorio raazones
fundamentads de seguridad nacional o de salvaguarda de la poblacin del Estado.
La D eclaracin sobre el Asilo Territorial de las NU en un paso importante, aunque no decisivo, para
la codicacin internacional de la materia.
-L A C ONVENCIN S OBRE EL ESTATUTO D EL R EFUGIADO:
El concepto de refugiado es una categora autnoma que ha de diferenciarse del asilo territorial y
que se viene consolidando en el D erecho I nternacional tras la Segunda Guerra Mundial.
La C onvencin de Ginebra dene al refugiado como aquella persona que:
" debido a fundados temores de ser perseguida por moPvos de raza, religin, nacionalidad,
pertenencia a determinado grupo social u opiniones polPcas, se encuentre fuera del pas de su
nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontencimientos, fuera del pas donde antes
tuvira su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera regresar a l."
Esta gura, que se asemeja batante a la del solicitante del asilo, es ms restricPva, puesto que limita
taxaPvamente las causas que jusPcaran la concesin del estatuto de refugiado.
Por otro lado, mientras que el asilado polPco es aquella persona que recibe una efecPva
proteccin territorial por parte del Estado asilante, una persona puede obtener el reconocimiento
del estatuto de refugiado sin que tal reconocimiento se deduzca para el Estado que lo otorga
obligacin alguna de conceder al parPcular un permiso de residencia y de trabajo en su propio
territorio. En realidad, el reconocimiento del estatuto de refugiado tan solo conere al parPcular
un derecho de garan]a bsico que se idenPca con el principio de "no devolucin".
En cualquier caso presentan un elemento comn que se vincula con dos caracteres bsico. En
primer lugar, son categoras que se jusPcan exclusivamente por la existencia de unas condiciones
de persecucin previa basadas de conciencia, ideolgicas o polPcas, y que etn vinculadas con
una persecucin individualizada, por lo que el sistema en ambos casos se establece para proteger a
un solicitante individual de asilo o refugio.
-EL ASILO EN L A U E:
Esta insPtucin ha sido objeto de un notable desarrollo en el Tratado de Amsterdan y en el
Convenio de D ubln relaPvo a la determinacin del Estado responsable del examen de las
solicitudes de asilo presentadas en los Estados miembros de las C omunidades Europeas, que
perseguan una nalidad puramente procedimental con el nico n de evitar el fenmeno de las
"solicitudes mlPples", que presentan simultneamente en ms de un Estado, y el de los
"refugiados en rbita", que son sucesivamente enviados de un Estado a otro sin que ninguno
examine su solicitud.
A pesar de ellos, generaron un nuevo concepto de asilo que es el que se ha impuesto en todos los
Estado miembros de la U E, a saber:
el asilo es la proteccin territorial que un Estado miembro presta a un individuo que es persguido
por los moPvos contemplados en la C onvencin de Ginebra, lo que se ha traducido en la prcPca
en la desaparici del "asilo por razones humanitarias"
Como contraparPda otorgaron al parPcular un derehco subjePvo a que su solicitud sea examinada

por uno de los Estados P artes.

La nueva polPca comn de asilo contempla la existencia de tres formas de proteccin que
ofrecern regmenes jurdicos diferenciados a sus beneciarios. L a primera se congura como el
rgimen principal y que otorga mayor nivel de proteccin a los refugiados. En caso de que esta
proteccin no resulte aplicable, se contempla un segundo rgimen al que se denomina en
trminos generales como "proteccin subsidiaria". Se trata de la proteccin territorial prestada a
individuos cuya vida o derechos fundamentales corren peligro y que han de salir del pas de
residencia por haber padecido graves violaciones de derechos humanos.
Por lPmo, un "rgimen de proteccin temporal" cincedido para la acogida temporal de grandes
masas de poblacin que salen del pas de origen como consecuencia ed situaciones extraordinarias
tales como guerras o catstrofes naturales.
-EL ASILO EN L OS ORDENAMIENTOS ESTATALES:
Para establecer los procedimientos de concesin del mismo, sus efectos y las garan]as jurdicas, las
frmulas acogidas por las legislaciones nacioanales son muy diversas. P or ejemplo en el caso
europeo, existen legislaciones que lo conguran como un derecho fundamental y otros com una
facultad discrecional del Estado.
Por lo que se reere a Espaa, la ley establecer los trminos en que los ciudadanos de otros pases
y los aptridas podrn gozar del derecho de asilo en Espaa.
Dentro de nuestro Ordenamiento el asilo se considera como una proteccin graciable concedida
por el Estado a aquellos extranjeros que hayan sido condenados por delitos polPcos, que estn
perseguidos, somePdos a enjuiciamiento o sancin por razones de raza, etnia, religin o ideologa,
adems de por causas jusPcadas por razones humanitarias.
La concesin de asilo, conlleva, adems de la autorizacin de residencia en nuestro territorio, la
autorizacin para llevar a cabo acPvidades laborales, profesionales y mercanPles. En nuestra ley se
prev la expulsin de los extranjeros asilados, siempre a pases disPntos de los que les persiguen, en
el supuesto de que hayan incurrido en acPvidades graves o reiteradas contra la seguridad exterior
o interior del Estado. L as denegaciones de solicitud de asilo o la decisin de poner n al mismo
son, recurribles ante la jurisdiccin contencioso-administraPva.
Espaa no ha permanecido ajena, no obstante, al proceso de reforma legislaPva impulsado desde la
UE.
Las modicaciones introducidas se centran esecialmente en cuatro aspectos. El primero de ellos se
reere a la superacin de la doble gura de asilo y refugio con estatutos diferenciados.
Por otra parte, el asilo por razones humanitarias, que se poda conceder a determinados
extranjeros que no sufrieron persecucin.
Otro aspecto nuevo es el del establecimiento de una fase previa en el examen de las solicitudes de
asilo con la nalidad de hacer posible una denegacin de forma rpida de aquellas pePciones cque
sean maniestamente abusivas o infundadas, as como aquellas otras cuyo examen no le
correspontan a Espaa, o en que exista otro Estado en condiciones de prestar proteccin.
Un tercer elemento modicador se reere a los efectos que la resolucin denegatoria de asilo

procede, y con ella se pretende frenar el fenmeno antes reseado de la atraccin de inmigrantes
econmicos hacia el sistema de asilo. Se establece que el solicitante de asilo cuya pePcin es
inadmiPda a trmite o denegada debe abandonar el territorio espaol.
Un lTmo aspecto es el que aborda la supresin de la facultad que se otorgaba anteriormente al
Ministro del I nterior de suspender las asociaciones de extranjeros que se reduce a la posibilidad de
promover ante la autoridad judicial su disolucin, as como la suspensin cautelar de las
acPvidades de las mismas.
DERECHO D E A SILO D IPLOMTICO:
-C UESTIONES G ENERALES:
El derecho de asilo diplomPco es una insPtucin ]pica de los pases laPnoamericanos donde ha
tenido un cierteo desarrollo en la prcPca y en el D erecho C onvencional.
Ha sido objeto de preocupacin de los I nsPtutos cien]cos ( I NSTITUT D E D ROIT
INTERNACIONAL y el I NSTITUTO H ISPANOLUSO-AMERICANO D E D ERECHO I NTERNACIONAL).
Las principales cuesPones del asilo diplomPco y la reglamentacin de las mismas se examinan a
travs de la C onvencin de C aracas de 1954.
-L UGARES EN QUE S E P UEDE C ONCEDER ASILO:
De la C onvencin de la H abana se deduce, a sensu contrario, que los lugares designados para
acoger a los asilados son las L egislaciones, los navos de guerra y los campamentos y aeronaves
militares.
Por L egaciones se enPende: Toda sede de misin diplomPca ordinaria, la residencia de los J efes de
Misin, y los locales habilitados por ellos para habitacin de los asilados, cuando el nmero de
stos exceda a la capacidad normal de los edicios.
Supone, por tanto, esta prescripicin una ampliacin de los locales que pueden servir para acoger
a los asilados. P or el contrario encontramos dos supuestos restricPvos. El primero: L as naves de
guerra o aeronaves militares que estuviesen provisionalmente en asPlleros, arsenales o talleres
para su reparacin no pueden consPtuir recinto de asilo.
La segunda: H a sido el no haber recogido la sugerencia hecha por la doctrina de que se admita el
asilo en los C onsulados.
-L A C ALIFICACIN U NILATERAL D EL D ELITO P OR EL ESTADO ASILANTE:
La C onvencin de C aracas dio unos criterios claros y deniPvos y pusieron especial cuidado en
dejar sentado que: corresponde al Estado asilane la calicacin de la naturaleza del delito o de los
moPvos de la persecucin.
La competencia del Estado asilante para calicar los delitos no es enteramente discrecional, si se
Pene en cuenta que: El funcionario asilante tomar en cuenta las informaciones que el Gobierno
territorial le ofrezca para formar su cirterio respecto a la naturaleza del delito o de la existencia de
delitos comunes conexos; pero ser respetada su determinacin de conPnuar el asilo o exigir el
salvoconducto para el perseguido.

 -L A C ALIFICACIN D EL R EQUISITO D E L A U RGENCIA:

Tradicionalmente, para concederse el asilo diplomPco se ha requerido que el pePcionario fuera
un perseguido polPco y que el solicitarlo se d una situacin de urgencia.
Se enPende por casos de urgencia, entre otros, aquellos en que el individuo sea perseguido por
personas o mulPtutdes que hayan escapado del control de las Autoridades, o por las Autoridades
mismas, as como cuando se encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad por
razones de persecucin polPca o no pueda, sin riesgo, ponerse de otra manera en seguridad.
Sin embargo no se encuentran recogidos dentro de este ar]culo todos locs casos posibles. P or otro
lado, se admite la urgencia no solo en los casos de patologa social, sino tambin en los supuestos
en que las persecuciones sean llevadas a efecto por las " Autoridades mismas ". C omo es esabido, el
medio ms rpido para acabar con la oposicin es reducindola a prisin.
Por lPmo, corresponde al Estado asilante apreciar si se trata de un caso de urgencia. Ello signica
que se concede la facultad de calicar unilateralmente la urgencia al Estado que concede el asilo.
-L A TERMINACIN D EL ASILO D IPLOMTICO:
a) Se parte del supuesto fundamental de que el asilo diplomPco se concede por el Pempo
estrictamente indispensable para que el asilado salga del pas con las seguridades otrogadas por el
Gobierno del Estado territorial.
b) Se considera una prerrogaPva del Estado territorial el pedir el n del asilo, ya que se le faculta
para pedir la salida del asilado, y el Estado territorial est obligado a dar inmediatamente, salvo en
caso de fuerza mayor, las garan]as y el correspondiente salvoconducto.
c) L a C onvencin de C aracas faculta al Estado asilante a pedir las garan]as antedichas por escrito
y examinar y juzgar las condiciones de peligro que pueda ofrecer la salida del asilado. Se congura
tambin como un drecho del Estado asilante el traslado del asilado fuera del pas, dejando
solamente al Estado territorial la posibilidad de sealar la ruta de evacuacin, siempre que ell no
implique el jar el pas de desPno.
Por lPmo no es imputable al Estado asilante la prolongacin del asilo ocurrida por la necesidad
de obtener las informaciones indispensables para juzgar la procedencia del mismo, o por
circunstancias de hecho que pongan en peligro la seguridad del asilado durante el trayecto a un
pas extranjero.
-L A I NMUNIDAD D ERIVADA D EL ASILO D E H ECHO:
Las personas inculpadas y procesadas por Tribunales ordinarios y por delitos comunes o
condenados por tales delitos que de hecho penetrases en un lugar adecuado para silarse debern
ser invitadas a rePrarse o, segn el caso, entregadas al Gobierno local, que no podr juzgarlas por
delitos polPcos anteriores a la entrega.
Los benecios del derecho de asilo diplomPco van dirigidos a la salvaguarda de las personas
acusadas de delitos polPcos, puesto que en el supuestos presente, ante la intenta evitar las
consecuencias penales de los delitos polPcos conexos que hubieran podido cometer.

TEMA 14
LOS P UEBLOS:
-L OS P UEBLOS EN EL D .I. ACTUAL:
En 1918 el presidente W illson de los EEUU incluy entre sus famosos C atorce P untos el concepto
de la autodeterminacin "self-determinaPon".
Los pueblos de los territorios coloniales -territorios cuyo reparto entre las potencias europeas
haba avalado el D .I de la opoca- quedaban al margen de la aplicacin del principio. Este, por lo
dems, no era considerado como un principio de derecho internacional posiPvo, aunque el
principio de libre determinacin de los pueblos haba pasado a ocupar un lugar importante en el
pensamiento polPco moderno, sobre todo despus de la Guerra de 1914, no apareca recogido en
el P acto de la S.D.N., y su consagracin en algunos Tratados I nternacionales no bastaba para que
pudiera ser considerado como una de las reglas posiPvas del D erecho de gentes.
Tras la Segunda Guerra Mundial, la C arta de las NU vino a incorporar entre los propsitos de la
nueva organizacin el de fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al
principio de la libre determinacin de los pueblos. Tal propsito no aparece desarrollado en la
propia C arta, debido no sin duda a razones polPcas, entre ellas la resistencia de algunas potencias
vencedoras de la guerra como U K y Francia a la cabeza, con bastas posesiones coloniales en cuya
conservacin estaban interesados.
L a solucin a la que se lleg en la C arta consisP en establecer dos regmenes diferenciados de
administracin: uno para las colonias de las potencias vencedoras o los Estados no enemigos
(territorios no autnomos) y otro, llamado de "administracin duciaria", para los territorios
entonces bajo mandato, los segregados de los pases vencidos a resultas de la I I Guerra Mundial y
los que voluntariamente quisieran poner bajo tal rgimen las potencias coloniales (territorios
deicomePdos). Y si bien para los territorios de este segundo Ppo vena a preeverse un sistema de
administracin controlado por las NU y cada una de las potencias administradoras y de la
vigilancia de un rgano principal de las NU, el C onsejo de Administracin duciaria, para los
territorios no autnomos no se procedi a establecer en la C arta ningn rgano de control
encargado de controlar su gesPn por parte de las potencias administradoras.
-EL D ERECHO D E L OS P UEBLOS A S U L IBRE D ETERMINACIN:
a) El derecho de los pueblos coloniales: El principio de autodeterminacin supone para un
pueblo colonial su derecho a ser consultado, a expresar libretemente su opinin sobre como desea
conformar su condicin polPca y econmica, y si tal fuera su deseo, el derecho a converPrse en un
Estado soberano e independiente. Su consagracin como principio fue en la C arta Magna de la
Descolonizacin, cuyo contenido es el siguiente:
1. L a subjecin de los pueblos a una subyugacin, dominacin y explotacin extranjeras
consPtuye una denegacin de los derechos humanos fundamentales, es contraria a la C ara de la NU
y comprote la causa de la paz y de la cooperacin mundial.
2. Todos los pueblos Penen el derecho de la libre determinacin; en virtud de este derecho
determinan libremente su condicin polPca y persigue libremente su desarrollo econmico,

social y cultural.
3. L a falta de preparacin en el orden polPco, econmico, social o educaPvo no deber servir
nunca de pretexto para retrasar la independencia.
4. A n de que los pueblos dependientes puedan ejercer pacca y libremente su derecho a la
independencia completa, deber cesar toda accin armada o toda medida represiva de cualquier
ndole deirigida contra ellos, y deber respetarse la integridad de su territorio nacional.
5. En los territorios en deicomiso y no autnomos y en todos los dems territorios que no han
logrado an su independencia debern tomarse inmediatamente medidas para retrasar todos los
poderes a los pueblos de esos territorios, sin condiciones ni reservas, en conformidad con su
voluntad y sus deseos libremente expresados, y sin disPncin de raza, credo ni color, para
permiPrse gozar de una libertad y una independencia absoluta.
6. Todo intento encaminado a crebantar total o parcialmente la unidad nacional y la integridad
territorial de un pas es incompaPble con los propsitos y principios de las C artas de las NU.
7. Todos los Estados debern observar el y estrictamente las disposiciones de la C arta de las NU,
de la D eclaracin Universal de D erechos H umanos y de la presente D eclaracin sobre la base de la
igualdad, de la no intervencin en asuntos internos de los dems Estados y del respeto de los
derechos soberanos de todos los pueblos y de su integridad territorial.
En su resolucin, vuno a precisar el concepto de pueblo colonial, considerando tal a aquel que no
ha alcanzado an la plenitur de gobierno propio pero se encuentra en progreso hacia este objePvo,
y habita un territorio que est separado geogrcamente del pas que los administra y es disPnto
de ste en sus aspectos tnicos o culturales sin perjuicio de poder tener en cuenta otros elementos,
de carcter administraPvo, polPco econmico o histrico, suscepPbles de inuir en las relaciones
entre la metrpoli y el territorio y reejar que ste se encuentra colocado arbitrariamente en una
situacin de subordinacin.
La propia resolucin reconoce otros posibles desenlaces, en concreto la libre asociacin con un
Estado independiente o la integracin en un pas independiente. L o decisivo es, en cualquier caso,
que el resultado alcanzado sea fruto de la libre y voluntaria eleccin del pueblo a travs de unos
procedimientos democrPcos que las propias NU podrn vigilar cuando lo juzguen necesarios.
El proceso de libre determinacin se concibe en su doble faceta como derecho de los pueblos y
deber de los Estados. En este segundo aspecto se subraya en la D eclaracin de principios el deber
de todos los Estados de respetar el derecho en cuesPn, del que se desprende, por una parte el
deber de prestar asistencia a las NU en orden a poner n al colonialismo, teniendo debidamente en
cuenta la voluntad libremente expresada de los pueblos de que se trate, y, por otra parte, el deber
de abtenerse de recurrir a cualquier medida de fuerza que prive a los pueblos de su derecho de
determinacin y a la libertad y a la independencia. L os Estados que se opongan a la libre
determinacin de otros pueblos, mediante coaccin, tales pueblos coaccionados pueden pedir y
recibir apoyo de conformidad con los propsitos y principios de la C arta Magna.
El territorio de una colonia u otro territorio no autnomo, Pene en virtud de la C arta de las NU
una condicin jurdica y separada de las del territorio del Estado que lo administra, conservando
dicha condicin hasta que el pueblo colonial haya ejercido su derecho a la libre determinacin. En
lo que se reere al pueblo P alesPno el TIJ, en su ya citada opinin consulPva sobre las

consecuencias jurdicas de la construccin de un muro en el territorio palesPno ocupado tras

constatar que su existencia como pueblo ya no se cuesPona, considera que entre los legPmos
derechos de dicho pueblo a que se hace referencia en instrumentos como el acuerdo provisional
israel - palesPna sobre la Ribera Occidental y Gaza de 1995,se incluye el derecho a la libre
determinacin, derecho cuyo ejercicio resulta menoscabado, en opinin del Tribunal, por la
construccin del muro- en la medida en que contriubye a la parPda de poblaciones palesPnas de
algunas zonas- junto con otras medidas tomadas anteriormente por I srael.
El derecho de autodeterminacin, es en deniPva, un verdadero derecho subjePvo del que son
Ptulares los pueblos, y que en su caso puede ser ejercido a travs de la resistencia armada que
frente a la opresin oponen los movimientos de liberacin nacional. Se trata, por otra parte, de un
derecho estrictamente vinculado al mundo de los derechos humanos.
Parece oportuno adverPr que, aunque en general resulta esencial en el ejercicio de este derecho la
libre expresin de la voluntad del pueblo de que se trate, existen situaciones coloniales en las que
puede no resultar necesaria o procedente la consulta a la poblacin del territorio por diversas
circunstancias; hay algunos supuestos en los que la conviccin de lo innecesario de la consulta
parece basarse en la consideracin de que la poblacin del territorio afectado es en su generalidad
idnPca a la del Estado que lo reclama.
En otros supuestos, la no procedencia de la consulta (Gibraltar o I slas Malvinas) viene explicada
por la consideracin de que una determinada poblacin no podra idenPcarse con un pueblo que
pudiera pretender su libre determinacin. Trtase de casos en que en deniTva no pudiendo
prevalerse la poblacin del territorio, dadas sus caractersTcas, del derecho a que su voluntad se
erija en factor decisivo, debe prevalecer el principio de la integridad territorial del Estado que
soporta la ocupacin extranjera de una parte de su territorio.
b) El derecho de libre determinacin en su aplicacin a las situaciones no coloniales:
Segn algunos P actos I nternacionales Penen el derecho de libre determinacin. El principio de
libre determinacin de los pueblos, se presenta as, como un principio de valor universal que
trascendiendo en su aplicacin las situaciones coloniales, alcanza a los pueblos de cualquier
Estado. El D .I. a travs de la consagracin de estre principio, llegar a respaldar el derecho de las
colecPvidades integrantes en Estados consolidados a separse de ellos y erigirse en enPdades
polPcas independientes. En otras palabras, el D .I. no avala un derecho de secesin, y en este
senPdo, los Estado se han cuidado en el plano internacional de ponerle lmites a dicho principio a
travs de la clasula de salvaguardia como la que en la Resolucin 1514, declara contrario a la
Carta de las NU, todo intento dirigido a quebrantar la unidad nacional y la integridad de un pas.
El derecho de la autodeterminacin fuera del contexto de la descolonizacin, su alcance y
contenido se sitan en esa verPente interna que se maniesta en la autonoma dentro del Estado,
cuya independencia polPca e integridad territorial, deben ser respetadas. Se trata de un derecho
de libre determinacin que deber ser reconocido a los pueblos indgenas en pie de igualdad y sobre
la base de la no discriminacin en virtud del cual estas colecPvidades buscan preservar y
desarrollar su cultura y su idenPdad territorial en el marco del ordenamiento polPco del Estado
en que vive.
-OTROS D ERECHOS D E L OS P UEBLOS:
El princpio de libre determinacin opera en disPntos planos (polPco, social, econmico, cultural,

humanitario), generando para los pueblos, derechos de diverso signo.

Los pueblos coloniales son los que luchan contra la ocupacin extranjera y contra los regmenes
racistas, Penen derecho a solicitar y a recibir apoyo, en su accin de resistencia, de terceros
Estados y de OOII, y a beneciarse de la aplicacin de las reglas del ius in bello en los conictos en
que estn involucrado.
En el terreno de los derechos humanos, se reconoce qu la voluntad del pueblo es la base de la
autoridad del poder pblico, lo que se traduce en el derecho a parPcipar en elecciones y libres y
periodicas. En ese mismo terreno el D .I. reconoce a los pueblos el derecho a su propia
supervivencia, bien condenando los actos que se perpetren con la intencin de destruir a grupos
nacionales, tnicos, raciales o religiosos, bien disponiendo la proteccin de ciertas minoras
dentro de los Estados.
En el orden socieconmico se reconoce el derecho de los pueblos a la soberana permanente sobre
sus riquezas y recursos naturales. En este derecho que no deja de estar vinculado a otro cual es el
derecho al desarrollo de su doble proyeccin colecPva e individual, es una consecuencia lgica del
derecho de libre disposicin y se aplica a todos los pueblos.
TEMA 15: L A P ROTECCIN I NTERNACIONAL D E L OS D ERECHOS H UMANOS.
-EL P ROCESO D E I NTERNACIONALIZACIN D E L OS D ERECHOS H UMANOS:
1. L os D erechos H umanos han hecho su aparicin, a aparPr de la segunda mitad del siglo X X, un
conjunto de normas dedicadas a la proteccin internacional del inviduo a las que, de modo
convencional se agrupa bajo la categora genrica de D .I. de los derechos humanos.
Estos nuevos sistemas internacionales de promocin y de proyeccin de los derechos humanos no
surgen de la nada. P or el contrario desde nales del siglo X IX se denen insPtuciones diversas que
concurren en la proteccin de la persona humana. L a regulacin relaPva a las denominadas
prcPcas odiosas ( la esclavitud, trco de estupefacientes o trata de blancas), la consolidacin de
la tcnica de proteccin diplomPca o la regulacin del asilo diplomPco y territorial.
Sin embargo, la gran innovacin introducida por las normas de D .I. sobre los derechos humanos
radica en la presencia de un elemento esencial que se convierte en su principal rasgo disPnPvo: la
consideracin del individuo y de su dignidad como un valor autnoomo de la sociedad
internacional que por tanto, se convierte en un bien jurdico protegible en s mismo por el
derecho internacional, con independencia de la condicin o circunstancias en que se encuentre el
parPcual objeto de proteccin. L a promocin y proteccin de los derechos humanos es una
cuesPn prioritaria para la C omunidad I nternacional.
2. Este nuevo D .I. de los derechos humanos, es el resultado de un proceso evoluPvo en el que se
han relacionado, siempre las competencias estatales y el inters de la sociedad internacional. Se ha
producido una superacin del viejo principio de la competencia exclusiva del Estado y su
susPtucin por una nueva concepcin que dene a los derechos humanos como materia de inters
internacional. En virtud de esta nueva concepcin se establece un modelo de cooperacin entre
ordenamientoss jurdicos que al mismo Pempo reconoce una competencia primigenia y directa al
Estado para establecer mecanismos propios de proteccin y promocin, dene la competencia de
la C omunidad I nternacional para adoptar normas en dicho mbito y para establecer sistemas

internacionales de control y scalizacin del comportamiento estatal.

La adopcin de normas sustanPvas que enuncian derechos - como el derecho a la vida o la
prohibicin de la tortura - han llegado a integrarse en el bloque calicado de las normas de ius
cogens. J unto a ellas, las normas procesales han denido mecanismos de control que ofrecen al
parPcular la proteccin frente al Estado en el plano internacional. L os sistemas internacionales de
proteccin de los derechos humanos pueden clasicarse en: sistemas universales, que se
desarrollan en el mbito de las NU, especialmente la ONU; y los sistemas regionales, vinculados
esencialmente con el C onsejo de Europa, la Organizacin de Estados Americanos y la Unin
Africana.
3. L a unidad e idenPdad del D .I. de los derechos humanos se reeja en la existencia de un
conjunto de elementos y caractersPcas bsicas que son comunes a todos ellos:
a) Son sistemas de proteccin del individuo en s considerado, en su relacin con el Estado y,
en principio, tan solo frente al Estado. L as obligaciones de garan]a de los derechos se dirigen, por
tanto, al Estado y son las acPvidades imputables al Estado, las somePdas a control y supervisin
internacionales.
b) L os sistemas internacionales son subsidiarios y, por consiguiente, solo operan tras la
actuacin de los sistemas internos.
c) L os sistemas internacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos estn
inPmamentes vinculados al fenmeno de las OOII, ya que surgen y se desarrollan siempre en el
seno de una organizacin internacional que les ofrece soporte ideolgico insPtucional y material,
y que garanPza la supervivencia y auotonoma de cada uno de los sistemas.
d) L os sistemas internacionales de derechos humanos integran un doble bloque normaPvo
dedicado, a la codicacin y denicin de derechos fundamentales y al establecimiento de
estructuras internacionales de control del comportamiento estatal.
e) L a proteccin de los derechos humanos se ejerce en cada sistema a travs de tcnicas
diferenciadas que, se reconducen siempre a tcnicas de control internacional cuyo objeto no es
otro que valorar la adecuacin de comportamiento de un determinado Estado a las obligaciones
internacionales que les son exigibles.

En primer lugar, las tcnicas de control responden a modelos no judiciales. No existe un Tribunal
de derechos humanos en el plano universal, solo existe en los mbitos regionales, el Tribunal
europeo de los derechos humanos que Pene competencia automPca para resolver cualquier
demanda presentada contra un Estado integrado en el sistema. El control se ejerce habitualmente
a travs de comisiones y comits que no son rganos judiciales ni Penen capacidad para adoptar
resoluciones a las que se puedan calicar de sentencias.
En segundo lugar, los mecanismos de control se establecen, dentro de cada sistema, en forma
escalonada, que va siempre del examen de informes gubernamentales peridicos a la presentacin
de denuncias del individuo contra el Estado. D e estos mtodos solo el de informes peridicos entra
en funcionamiento de forma automPca, estando los restantes somePdos a un sistema de
reconocimiento previo de jurisdiccin por parte del Estado afectado.
En tercer lugar, el control no se ejercita exclusivamente respecto de supuestos individualizados de
violacin. D icho mtodo coexiste con supuestos de invesPgacin de situaciones masivas y
sistemPcas de violacin de los derechos humanos.Ambos mtodos coexisten dentro de una
misma OI ( ONU y OEA), siendo uPlizados en funcin de las circunstancias que concurren en cada
caso concreto.

Por lPmo, es de destacar el objePvo de los sistemas internacionales que son garanPzar el disfrute
efecPvo de los derechos humanos, a travs de la adopcin de medidas generales por parte la
Comunidad I nternacional y del Estado, y, en su caso de la resPtucin del derecho violado.
f) En los sistemas internacionales de proteccin de derechos humanos, por ser sistemas
nalistas cuya estructura tcnica est en proceso de consolidacin, se produce una gran
aproximacin entre las acPvidades de proteccin en senPdo estricto y las acPvidades de
promocin (desarrollo normaPvo, programas de servicios consulPvos y asistencia tcnica).
LA P ROTECCIN D E L OS D ERECHOS H UMANOS EN EL MBITO UNIVERSAL: L A A CCIN D E L A
ORGANIZACIN D E L AS NACIONES UNIDAS.
-EL P ROGRAMA D E D ERECHOS H UMANOS D E L A ONU:
No fue hasta la C onferencia de San Francisco cuando se incluyeron en la C arta de las NU unas
escuetas referencias a los derechos humanos, tanto en el prembulo como en el texto arPculado.
La C arta de San Francisco conPene dos Ppos de normas referidas a los derechos humanos. En el
primer grupo de integran aquellas normas que contemplan la cuesPn desde una perspecPva
material, vinculada con los propsitos de la organizacin. C on ellas la ONU favorece la
cooperacin internacional en el desarrollo y respeto de los derechos humanos y libertades
fundamentales sin hacer disPncin por moPvos de raza, sexo etc; con el objePvo de crear
condiciones de estabilidad y bienestar necesarios para las relaciones paccas y amistosas entre las
naciones.
La segunda categora de normas responde a un carcter insPtucional, defendiendo los rganos
competentes en este mbito.
Sobre esta base se ha desarrollado una rica e interesante prcPca que se ha traducido en la
denicin de un stndar inernacional de derechos reconocidos y en la consolidacin de un
complejo sistema de control y de proteccin en materia de derechos humanos, que se completa
con un programa de asesoramieno y asistencia tcnica en franco desarrollo. Se ha visto reforzada
por la celebracin de dos C onferencias Mundiales sobre los derechos humanos.
Este proceso ha denido un programa de derechos humanos de las NU, que se caracteriza por ser
un programa progresivo, escasamente estructurado y abierto. As, es de destacar, que las disPntas
acPvidades que integran el programa son el fruto de una evolucin dominada por el pragmaPsmo,
que presentan en ocasiones incoherencias y lagunas. Al mismo Pempo, se trata de un programa
abierto, que evoluciona al mismo comps de la propia organizacin.
-EL P ROCESO C ODIFICADOR:
El proceso codicador se inicia materialmente en 1946, al crear el ECOSOC la comisin de
derechos humanos y encomendarle la formulacin de proposiciones, recomendaciones e informes
referentes a:
a) Una declaracin internacional de los derechos del hombre.
b) D eclaraciones o convenciones internacionales sobre las libertades cvicas, la condicin
jurdica y social de la mujer, la libertad de informacin y otras cuesPones anlogas.

Es un proceso caracterizado por su profundicacin y especializacin progresivas.

Fruto de este mandato fue la adopcin en la D eclaracin Universal de los D erechos H umanos, que
consPtuye la primera piedra de la C arta I nternacional de los D erechos H umanos de la ONU. Este
proceso codicador se ha llevado a cabo a travs de declaraciones y convenios.
1. L A C ARTA I NTERNACIONAL D E L OS D ERECHOS H UMANOS:
La C arta I nternacional de los derechos humanos agrupa a los instrumentos que contemplas los
derechos humanos en su globalidad, a saber, la D eclaracin Universal de los D erechos H umanos,
los P actos I nternacionales de los D erechos Econmicos, Sociales y C ulturales y de D erechos
Civiles, P olPcos y los P rotocolos FacultaPvos a este lPmo acto.
a) L a Declaracin Universal de Derechos Humanos fue adoptada en la A.G. de las NU en 1948
que la dene como: " un ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a
n que tanto los individuos como las insPtuciones, inspirndose constamente en ell, promuevan,
mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades y aseguren por
medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin
universales y efecPvos, tanto entre los pueblos de los Estados miembros como entre los de los
territorios colocados bajo su jurisdiccin.
La D eclaracin est integrada por 30 ar]culos, en los que se proyecta el reconocimiento del
derecho de todo individuo a que se establezca un orden social internacional en el que los derechos
y libertades proclamados se hagan plenamente efecPvos. El ejercicio de estos derechos tan solo
podr ser limitado por la ley, para proteger los derechos de terceros como para saPsfaccer las
justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad
democrPca.
La D eclaracin de los derechos se complementa en una brevsima declaracin de deberes, al
establecer que toda persona Pene deberes respecto a la comunidad, puesto que solo en ella puede
desarrollar libre y plenamente su personalidad.
La D eclaracin Universal sienta las bases sustanPvas de la ulterior acPvidad de la ONU en materia
de derechos humanos. Aunque su objePvo es denir un rgimen de derecho aplicable a los
derechos humanos y hacerlo mediante la cooperacin entre los Estados, la D eclaracin Universal
adopta la forma de una mera Resolucin de la AG, con las consiguientes repercusiones que ello ha
tenido en el plano de su oponibilidad a los Estados.
Pese a lsu formal falta de fuerza jurdica obligatoria, lo cierto es que la D eclaracin Universal ha
experimentado una evolucin tendente a permiPr una cierta oponibilidad de la misma a los
Estados, especialmente por va consuetudniaria y en el plano de los principios que subyacen en la
misma. Sin embargo dicha oponibilidad es incompleta.
Ello se traduce en la exigibilidad de un buen nmero de derechos contenidos en la D eclaracin
(derecho a la vida, a la integridad qsica, a la liberta, a la seguridad, a la tutela judicial efecPva..),
pero no de todos ellos, ni tampoco de la D eclaracin globalmente considerada.
La D eclaracin Universal cobra un especial signicado en el seno de la ONU, en tando que es una
norma propia de la Organizacin (responde al carcter privilegiado de una declaracin de la AG) se
jusPca que la misma sea el punto de parPda y el texto bsico de referencia para la acPvidad

desarrollada por todos los rganos de la ONU en este sector, tanto en el plano de la codicacin
como en el de las acPvidades de control; en este lPmo caso no de forma exclusiva, sino junto con
las restantes normas adaptadas bajo los auspicios de las NU.
b) El P acto Internacional de derechos econmicos, sociales y culturales y el P acto
Internacional de derechos civiles y polTcos, tambin conocidos como P actos de Nueva York que
fueron aprobados en 1966.
Los P actos de NY recogen la prcPca total de los derechos humanos enunciados en la D eclaracin
Universal, desarrollndolos y dotndolos de una unidad mediante la inclusin en ambos
instrumentos de un ar]culo 1.comn que proclama la libre determinacin de los pueblos como
un derecho humano.
Al margen de este ar]culo comn, cada uno de estos P actos, por separado regula una categora de
derechos . As, el P acto de los D erechos C ivils y P olPcos se ocupa de los derechos clsicos a la vida,
a la integridad, la prohibicin de la tortura, de la libertad personal, la tutela judicial efecPva, la
libertad de pensamiento, opinin y reunin. P or su parte el P acto de D erechos econmicos,
sociales y culturales recoge el derecho al trabajo y a que el mismo se desarrolle en condiciones
dignas, los derechos sindicales, el derecho a la seguridad social.
La adopcin de los pactos consPtuye un cambio cualitaPvo en el tratamiento de los derechos
humanos, ya que se trata de instrumentos convencionales que imponen obligaciones jurdicas
directamente vinculantes para los Estados partes. As, mientras que el P acto de derechos civiles y
polPcos dene obligaciones automPcas, asumiendo el Estado el deber de reconocimiento y
garan]a inmediata de los derechos enunciados en el mismo, el P acto de derechos econmicos,
sociales y culturales se concibe como un instrumento progresivo, que dene derechos cuyo
disfrute solo se garanPza en un determinado horizonte.
Ello se va a reejar igualmente en el plano de los mecanismos de control. Todos los derechos
humanos son universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s. L a
Comunidad I nternacional debe tratar los derechos humanos en forma globar y de manera justa y
equitaPva.
c) L a C arta Internacional de los Derechos Humanos no se integra nicamente por la
Declaracin Universal y por los P actos en tanto que son normas denidoras de derechos y
libertades. L a comisin de los derechos humanos deende la necesidad de elaborar normas
especcas que establezcan mecanismos de control y supervisin internacional del
comportamiento de los Estados, sin los que la proclamacin de derechos humanos perdera gran
parte de su signicado. L os P actos I nternacionales y el P rotocolo FacultaPvo primero al P acto de
derechos civiles y polPcos establecen un sistema de pePciones individuales y forma igualmente de
la C arta I nternacional
La C arta I nternacional de los derechos humanos se ha visto completado con la adopcin del
Protocolo FacultaPvo al P acto I nternacional de derechos econmicos, sociales y culturales de
2008.
2. OTROS I NSTRUMENTOS S OBRE D ERECHOS H UMANOS
La ONU ha elaborado un nmero importante de declaraciones y convenios que podemos calicar
de "especializadas" que vienen a reforzar y profundizar el sistema general. Algunos de estos

instrumentos se dedican a proteger al individuo respecto de determinadas formas de violacin en

los que cabe destacar los siguientes:
- L a C onvencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio.
- L a C onvencin I nternacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
racial.
- L a C onvencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, y
su P rotocolo facultaQvo.
A parte de stos, encontramos al bloque de instrumentos dedicados a la eliminacin y condena de
las esclavitud o prcPcas anlogas, entre los que destacan:
- L a C onvencin sobre la esclavitud.
- L a C onvencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y las
insQtuciones y prcQcas anlogas a la esclavitud.
- L a C onvencin para la represin de la trata de personas y de la explotacin de la
proQtucin ajena.
A este grupo de Tratados han de aadirse, por lPmo, dos instrumentos aportados en 2006:
- L a C onvencin I nternacional para la proteccin de todas las personas contra las
desapariciones forzadas.
- L a C onvencin sobre los D erechos de las personas con discapacidad y su P rotocolo
FacultaQvo.
Ha de tenerse en cuenta que el corpus no normaPvo al que se acaba de hacer referencia se
contempla con algunas declaraciones adoptadas por la asamblea general, pero que no han
alcanzado un consenso suciente para que se puedan adoptar C onvenios de D esarrollo, por
ejemplo:
- L a D eclaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y discriminacin
fundadas en la religin o las convicciones.
Por lo que se reere a los instrumentos dedicados a la proteccin de colecPvos, ocupan un lugar
destacado los referidos a los extranjeros, a las mujeres y a los nios.
En el primero de los grupos se encuentran, junto a los instrumentos dedicados a los refugiados:
- L a C onvencin I nternacional sobre la proteccin de los D erechos de todos los trabajadores
migrantes y de los miembros de su familia.
- L a D eclaracin sobre los D erechos de los individuos que no son nacionales en el pas en el
que viven.
En relacin con la mujer, cabe destacar:
- L a C onvencin sobre los D erechos polQcos de la mujer.
- L a C onvencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer,
que ha sido completada por el protocolo facultaQvo relaQvo al establecimiento de un sistema de
comunicaciones en caso de violacin de los D erechos reconocidos en la C onvencin.
- L a D eclaracin de la eliminacin dela violencia contra la mujer.
Por lPmo, en lo que se reere a los menores encontraramos:
- L a C onvencin sobre los D erechos del nio y de los protocolos facultaQvos. El primero de los
Protocolos, relaPvo a la parPcipacin de los nios en conictos armados, el P rotocolo relaPvo a la
venta de nios, la proPtucin infanPl y la uPlizacin de los nios en la pornograqa, as como el
tratamiento dado al D erecho de D esarrollo que se proclama en la D eclaracin sobre el D erecho al
desarrollo, que se dene como un D erecho H umano inalienable en virtud del cual todo ser

humano y todos los pueblos estn facultados para parPcipar de un desarrollo econmico, social,
cultural, y polPco en que puedan realizarse plenamente todos los D erechos H umanos y libertades
fundamentales, a contribuir a ese D erecho y a disfrutar de l.
3. EL ESPECIAL TRATAMIENTO D E L AS MINORAS Y D E L OS P UEBLOS I NDGENAS.
La cuesPn de las minoras haba consPtudo un objeto central de preocupacin de la Sociedad de
Naciones. D icha preocupacin se traslad en su momento al programa de D erechos H umanos de
las NU.
Sin embargo, esta preocupacin es ms formal que real hasta la dcada de los 80 del pasado siglo.
En este momento, la ONU asume un papel ms intenso en relacin con las minoras que se ha
plasmado en la declaracin sobre los D erechos de las personas pertenecientes a minoras Pnicas,
religiosas o lingsPcas, adoptada por la Asamblea General en el seno de la Subcomisin de un
grupo de trabajos sobre minoras.
Sin embargo, las NU no han podido adopatar con posterioridad ningn instrumento convencional
que desarrolle o complete la declaracin.
Por su parte, la cuesPn de los pueblos indgenas ha hecho su aparicin en el sistema de NU, desde
nales de los 70 del pasado siglo y adquiriendo autonoma a parPr de la consPtucin del grupo de
trabajo sobre las poblaciones indgenas en el Seno de la subcomisin de prevencin de
discriminaciones y proteccin a las minoras. L os D erechos de los pueblos indgenas se han situado
en un lugar central, dando lugar incluso al nombramiento en 2001 de un relator especial de la
Comisin de D erechos H umanos sobre la situacin de los D erechos H umanos y las libertades
fundamentales de los indgenas, y a la creacin de un Foro indgena. Sobre la base de todos estos
trabajos, la Asamblea General adopt la D eclaracin de las NU sobre los D erechos de los pueblos
indgenas.
-RGANOS C OMPETENTES:
Han de diferenciarse dos categoras de rganos competentes:
Los rganos creados en virtud de la C arta de las NU o resoluciones que la desarrollan y los rganos
creados en virtud de los Tratados I nternacionales sobre los derechos humanos auspiciados por la
organizacin.
a) rganos creados en virtud de la C arta:
1.De las escasas disposiciones que la C arta de San Francisco reserva a los derechos humanos, la
mayora estn dedicadas a la distribucin de competencias entre sus rganos principales, en
parPcular la AG y el C onsejo Econmico y Social. L a AG es competente para discuPr cualesquiera
asuntos o cuesPones dentro de los lmites de la carta, y para promover estudios y formular
recomendaciones a n de " fomentar la cooperacin internacional y ayudar a hacer efecPvos los
derechos humanos y las libertades fundamentales de todos ", sin hacer disPncin por moPvos de
raza, sexo, idioma, religin. El C onsejo Econmico y Social Pene el mandato especco de hacer
recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, y la efecPvidad de tal derechos y libertades.
La C arta guarda silencio sobre las posibles funciones que podran cumplir el C onsejo de Seguridad

y el Secretario General. En parPcular, es de destacar que el Secretario General se ha venido

preocupando de la problemPca de los derechos humanos en el marco de la expansin progresiva
de su competencia.
El TIJ tampoco recibe un mandato especco en el mbito de la proteccin de los derechos
humanos pero nada impide que en el ejercicio de sus competencias pueda pronunciarse sobre
normas relaPvas a los mismos.
2. J unto a los rganos principales el C onsejo Econmico y Social establecer comisiones para la
promocin de los derechos humanos. D icho precepto ha cosPtuido la base para la creacin de la
Comisin de D erechos H umanos.
La C omisin fue creada como rgano intergubernamental intregado por Estados miembros de las
NU, de acuerdo con un sistema de cuotas que garanPz el principio de la representacin geogrca
equitaPva. L a C omisin cre un complejo entramado de rganos subsidiario, entre los que cabe
destacar la subcomisin para la promocin y la proteccin de los derechos humanos. L a C omisin
de los D erechos H umanos abarc tanto funciones codicadoras y de asistencia tcnica como
funciones de control y proteccin.
3. Este modelo ha experimentado importantes modicaciones que aceptan esecialmente al
Consejo de Seguridad y a la creacin del Alto C omisionado de las NU para los D erechos H umanos y
del C onsejo de D erechos H umanos, de otro.
En primer lugar, por lo que se reere al C onsejo de Seguridad se ha ocupado cada vez con mayor
frecuencia de los D erechos H umanos, lo que obliga a considerarlo ya como un rgano integrado
dentro del citado P rograma de la ONU.
4. El Alto C omisionado de las NU para los D erechos H umanos fue creado en 1993, es el
funcionario de la organizacin que asume la responsabilidad principal en el mbito de los
derechos humanos. No obstante, no goza de autonoma plena, ya que est integrado en la
soberana de la ONU, con rango de Secretario General adjunto, y depende del Secretario General
que lo nombra.
Desde una perspecPva material, el mandato del Alto C omisionado se dene en unos trminos
amplsimos que le permiten ejercer funciones de promocin y proteccin del disfrute efecPvo de
los derechos humanos, coordinar todas las acPvidades integradas en el P rograma de D erechos
Humanos de la organizacin, proporcionar asistencia tcnica y nanciefra y servicios consulPvos a
los Estados y organizaciones en que los soliciten y potenciar la ampliacin de la cooperacin
internacional en el mbito de los derehos humanos, as como desempear las dems funciones que
les sean encomendadas por los rganos del sistema. El Alto C omisionado se congura como un
rgano de representacin y coordinacin, que no viene a susPtuir a rganos y procedimientos ya
consolidados.
La Ocina del Alto C omisionado para los derechos humanos desarrolla sus funciones bajo la
direccin del Alto C omisionado e integra a todo el personal de la Secretara de las NU, dedicado de
forma expecca al mbito de los derechos humanos. Es la Ocina la encargada de prestar apoyo
administraPvo y tcnico a los disPntos rganos creados por la organizacin en el marco del
Programa de D erechos H umanos, y desde la misma se gesPonan, impulsan y ejecutan las disPntas
acPvidades que se integran en el mencionado programa. No obstante, la nueva Ocina no ha
llegado a alcanzar el grado de desarrollo y autonoma del que gozan otras insPtuciones, en especial

la homnima Ocina del Alto C omisionado de las NU para los Refugiados.

El objePvo de la Ocina es mejorar los medios de que dispone la organizacin para cumplir su
mandato en el mbito de los derechos humanos.
5. El principal cambio introducido ha sido la creacin del C onsejo de D erechos H umanos que ha
venido a susPtuir a la C omisin de los D erechos H umanos. Esta idea fue retomada por el, grupo de
Alto Nivel y por el Secretario General en 2005, al enunciar la necesidad de establecer un modelo
orgnico de la NU que se consPtuya en torno a tres grandes consejos dedicados, respecPvamente, a
la paz y a la seguridad internacionales( C onsejo de Seguridad), al desarrollo (Consejo Econmico y
Social) y a los derechos humanos (Consejo de los D erechos H umanos).
En efecto, la C umbre de 2005 encomend a la AG la consPtucin de un C onsejo de D erechos
Humanos cuay naturaleza, funciones y dependencia orgnica dejaba abiertas. El nuevo C onsejo de
los D erechos H umanos se congura como el sucesor de la C omisin pero con un cambio
sustanPvo, ya que no ser rgano subsidario, del C onsejo Econmico y Social sino de la AG.
El nuevo C onsejo viene a susPtuir a todos lor rganos especcos cuya creacin se derivaba de la
Carta a, saber: la C omisin de D erechos H umanos y la subcomisin para la proteccin y
promocin de los D erechos H umanos. El C onsejo asumir, examinar y, cuando sea necesario,
perfeccionar y racionalizar todos los mandatos, mecanismos, funciones y resposabilidades de la
Comisin de D erechos H umanos a n de mantener un sistema de procedimientos especiales,
asesoramiento especializado y un procedimiento de denuncia.
El nuevo C onsejo Pene una composicin intergubernamental basado en el principio del reparto
geogrco equitaPvo. Sin embargo, ya se ha reducido el nmero de miembros y se han modicado
las cuotas asignadas a cada grupo geopolPco. El C onsejo de D erechos H umanos et intregado por
47 Estados distribuidos en la siguiente forma: 13 Estados de frica, 13 de Asia, 6 de Europa
Orienta, 8 Estados de merica L aPna y el C aribe y 7 Estados de Europa C onPnental y otros. L os
miembros son elegidos por mayora en la AG por un mandato de tres aos que tan solo puede ser
renovado una vez en perodos consecuPvos. L a AG establece que en las citadas elecciones los
Estados tendrn en cuenta la contribucin de los candidatos a la promocin y proteccin de los
derechos humanos y las promesas y compromisos voluntarios que hayan hecho al respecto; y
pudiendo el C onsejo por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, suspender los
derechos inherentes a formar parte del C onsejo de todo miembro de ste que cometa violaciones
graves, sistemPcas de los derechos humanos.
Al igual que en la composicin, el C onsejo de D erechos humanos se diferencia tambin de la
anPgua C omisin por la periodicidad de sus sesiones, la C omisin celebra un nico perdo de
sesiones al ao, el C onsejo se reunir periodicamente a lo largo del ao, al menos en tres periodos
de sesiones, incluyendo un perodo de sesiones principal; de forma que dichas reuiniones no
tengan duracin inferior a 10 semanas. El C onsejo de los D erechos H umanos, al igual que suceda
con la C omisin puede establecer perodos extraordinarios de sesiones cuando sea necesario,
solicitud de un miembro del C onsejo con el apoyo de un tercio de los miembros. Sin emabargo,
contrariamente a la prcPca restricPva, seguida por la C omisin respecto de los perodos de
sesiones extraordinarios, el C onsejo ha hecho un uso prolijo de sta potestad, habiendo celebrado
hasta la actualidad 11 perodos de sesiones.
En ambos casos, las reglas procedimentales aplicables a la celebracin de las sesiones del C onsejo
de los D erechos H umanos son idnPcas y se deriva de su conguracin como un rgano de la AG.

As, el C onsejo se regir por el Reglamento de las C omisiones de la AG, segn proceda, a no ser que
la propia Asambela o el C onsejo decidan otra cosa. L a principal pecurialidad de las reglas
procedimentales aplicables a las reuniones del C onsejo de D erechos H umanos se reere a la
parPcipacin en las mismas de Estados no miembros, Organismos especializados, otras OO
intergubernamentales, I nsPtuciones nacionales de derechos humanos y OO no gubernamentales.
Se trata de una decisin que Pene una gran importancia ya que posibilita una amplia parPcipacin
externa en los trabajos del C onsejo, en especial facilitando la conPunuidad de la parPcipacin en el
mismo de las ONGs con estaturo consulPvo ante el C onsejo Econmico y Social, que en calidad,
paraPcipaban en la exPnta C omisin de D erechos H umanos a ]tulo propio.
Por lPmo, ha de llamarse la atencin sobre el carcter conPnuista del mandato atribuido al
Consejo de D erechos H umanos que, recoge todos los elementos del P rograma de D erechos
Humanos de las NU.
El mandato del nuevo C onsejo de D erechos H umanos ser responsable de promover el respeto
universal de la proteccin de todos los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las
personas sin disPncin de ningn Ppo y de una manera justa y equitaPva.
Este mandato general se concreta en las siguientes funciones especcas que debern ser
desarrolladas por el C onsejo:
i) promover la educacin, asistencia tcica y fomento de la capacidad en materia de los D erechos
humanos.
ii) servir de foro para el dilogo de las cuesPones de derechos humanos.
iii) formular recomendaciones a la AG para seguir desarrollando el D .I. en la esfera de los derechos
humanos.
iv) promover el pleno cumplimiento por parte de los Estados de sus obligaciones en materia de
los derechos humanos y los compromisos referidos a la promocin y proteccin de los derechos
humanos que se hayan denido en las conferencias y cumbres de las NU.
v) llevar a cabo un examen peridico y universal sobre el cumplimiento por cada Estado de sus
obligaciones y compromisos en materia de derechos humanos.
vi) prevenir violaciones de derechos humanos mediante la cooperacin y el dilogo y responder
con pronPtud a las situaciones de emergencias de los derechos humanos.
vii) elaborar un informe anual sobre los derechos humanos que someter a la AG.
En resumen, el mandato del nuevo C onsejo de D erechos H umanos sigue incorporando las
dimensiones clsicas de la acPvidad que la desaparecida C omisin de D erechos H umanos vena
desempeando en materia de derechos humanos, a saber: la funcin de facilitacin del dilogo y la
cooperacin internacional en funcin de impulso e iniciaPva normaPva, la funcin de supervisin
y control.
Por lPmo, ha de llamarse la atencin sobre el hecho que el mandato ser ejecido conforme a un
conjunto de principios:
i) la universalidad, la imparcialidad, objePvidad y no selecPvidad, incluyendo la eliminacin del
doble rasero y la poliPzacin en el examen terico de las cuesPones de derechos humanos.
ii) cooperacin y dilogo genuino y construcPvo como base de todo proceso de promocin y
proteccin de todos los derechos humanos, inclusive el derecho al desarrollo.
b) rganos convencionales:

Se trata de los rganos de base convencional cuya principal manifestacin es el C omit de los
Derechos H umanos creados por el P acto de derechos C iviles y P olPcos. J unto a este comit se han
consPtuido el C omit de D erechos Econmicos Sociales y C ulturales, el C omit para la
eliminacin de la D iscriminacin Racial, el C omit para la eliminacin de la discriminacin de la
mujer, el C omit contra la Tortura, el C omit de los derechos del Nio y el C omit para la
proteccin de todos los inmigrantes y de sus familias y el C omit sobre los derechos de las personas
con discapacidad.
Aunque cada uno de estos comits Pene una composicin y unas competencias propias que los
diferencian entre s, todos ellos responden a unas caractersitcas comunes. En primer lugar, son
creados por un Tratado internacional autnomo, aunque la ONU asume su nanciacin y les
presta y tcnico. En segundo lugar, son rganos tcnicos integrados por expertos designados a
]tulo individual que no pueden recibir instrucciones gubernamentales ni de ningn otro rgano u
organizacin, nacional o internacional. En tercer lugar, son rganos permantentes en cuanto a su
creacin, que desarrollan sus trabajos en el perodo de sesiones predetermnidados cuya duracin
vara de un caso a otro. En cuarto lugar, su compentencia se circunscribe al instrumento
convencional que los crea y les sirve de base. P or consiguiente, tan solo pueden interpretar y
supervisar la aplicacin del mismo y carecen de competencias generales de los derechos humanos
o respecto de cualquier otro instrumento.
- L OS P ROCEDIMIENTOS D E C ONTROL. L A ACTIVIDAD P ROTECTORA:
Esta funcin de control se realiza en el seno de la organizacin de las NU a travs de dos Ppos de
procedimientos, a los que llamaremos mecanismos convencionales y extraconvencionales.
a) mecanismos extraconvencionales:
Se han establecido sobre la base de los Tratados I nternacionales ad hoc, y no obligarn ms que a
aquellos Estados que voluntariamente hayan prestado el consenPmiento respecto de cada Tratado
en concreto. Existen tantos sistemas de control como instrumentos convencionales en cada uno
de ellos la scalizacin es ejercida por el comit correspondiente.
1. El P acto de los D erechos C iviles y P olPcos crea un C omit de derechos humanos, integrado
por 18 miembros que son elegidos y desempean funciones a ]tulo personal y en calidad de
expertos. L a eleccin de los mismos se produce en el seno de una reunin de los Estados P artes en
el P acto, sobre la base de una lista de candidatos elaborados por el Secretario Gneral. El mandato
de cada miembro del C omit dura cuatro aos y se renueva por mitades para garanPzar la
conPnuidad de sus Trabajos. El C omit de derechos humanos es el rgano con mxima
competencia para interpretar el alcance y signicado del P acto y de sus P rotocolos FacultaPvos.
Dicha funcin interpretaPva la ejercita a travs de los comentarios generales adaptados en virtud
del P acto, en los que dene el senPdo que el comit atribuye a cada uno de los derechos
reconocidos. L os comentarios se elaboran sobre la base de la prcPca del propio rgano en el
cumplimiento de sus disPntas funciones y sirven de punto de referencia para el posterior ejercicio
de control sobre el comportamiento de los Estados.
Se diferencian tres Ppos de procedimientos, basados en el estudio de los informes peridicos, las
denuncias intergubernamentales, las denuncias individuales.
El sistema de informes peridicos es el resultado de la obligacin genrica que el P acto impone a
los Estados de presentar informes sobre las disposiciones que hayan adaptado y que den efecto a

los derechos reconocidos en el P acto y sobre el progreso que hayan realizado en cuanto al goce de
esos derechos.

El comit ha establecido un procedimiento para la prestacin y estudio de informes peridicos.
Este sistema de control es el nico para el que se atribuye competencia automPca automPca al
Comit, siendo oponible al Estado por el mero hecho de haber raPcado o de haberse adherido al
Pacto, sin necesidad de que formule con posterioridad ninguna declaracin de reconocimiento de
competencia a favor del C omit.
El segundo Ppo de procedimiento permite al C omit entender de una denuncia presentada por un
Estado P arte contra otro Estado P arte referida a una presunta violacin por este lPmo de las
obligaciones que le impone el P acto. Sin embargo, el C omit carece de competencia necesaria
para poder ejercer esta funcin y tan solo podr inicar un procedimiento de este Ppo cuando
ambos Estados P arte hayan formulado la declaracin facultaPva de aceptacin de la compentencia
del C omit.
Por el contrario, el procedimiento se estructura en dos fases: el C omit tan solo intervendr en la
segunda de ellas, si los dos Estados interesados no han llegado a un arreglo entre ellos de la
controversia a travs de contacto directo en el plazo de 6 meses desde la presentacin de la
denuncia inicial.
El tercer y lPmo procedimiento de control es el sistema de comunicaciones individuales. L a
competencia del C omit es opcional y se aplica unicamente a aquellos Estados que han raPcado
tanto el P acto com el P rotocolo FacultaPvo. El sistema de las denuncias individuales es el que
otorga un mayor grado de proteccin al parPcular.
La denuncia puede ser presentada por cualquier individuo somePdo a la jurisdiccin de un Estado
Parte sin necesidad de que ea nacional del mismo, no admiPndose por tanto la denuncia de
terceros. L a denuncia ha de reunir una serie de requisitos: no ser annima, no ser contraria a los
principios del P acto y de las NU, no estar maniestamente mal fundad, no haber somenPdo con
anterioridad a otro sistema internacional del control en materia de derechos humanos, que la
misma se interponga tras aber agotado los recursos internos existententes en el ordenamiento del
Estado infractor para garanPzar la resPtucin del derecho presuntamente violado. No se establece
un plazo determinado para la presentacin de la denuncia.
Tras la recepcin de la comunicain el C omit ha de dar traslado de la misma al Estado interesado,
que podr formular las observaciones y objeciones que esPme perPnentes. Tales informaciones,
consPtuyen la base que posteriormente se desarrolla ante el C omit que Pene lugar siempre en
forma condencial.
El examen del asunto naliza con una decisn del C omit en la que se pronuncia sobre la violacin
denunciada, pudiendo igualmente formular sus observaciones al Estado interesado y al parPcular.
A pesar del acarcter condencial del procedimiento, el C omit ha de incluir en su informe anual a
la AG un resumen de sus decisiones sobre los casos individuales. I gualmente hace pblicas todas
sus decisiones en las que se pronuncia sobre el fondo.
2. P or su parte, el P acto de D erechos Econmicos, Sociales y C ulturales no crea no ningn
rgano ad hoc de control, asignando al C onsejo Econmico y Social las funciones de supervisin
de vistas en el mismo. El C onsejo emple disPntas frmulas para cumplir tales funciones, hasta que
crea el C omit de D erechos Econmicos Sociales y C ulturales, a n de establecer un rgano

paralelo al C omit de D erechos H umanos. D icho paralelismo se exPende al nmero de miembros y

a la duracin del mandato, pero entre ambos existe una diferencia al ser C omit de un rgano
subsidiario del C onsejo Econmico y Social.
Sin embargo, el paralelismo extructural que se ha pretendido entre el C omit de derechos
humanos y el C omit de derechos Econmicos Sociales y C ulturales no se exPende a las
competencias de control asignadas a cada uno de ellos. Y, as, el P acto I nternacional de derechos
Econmicos Sociales y C ulturales tan contempla el control basado en los informes peridicos
presentados por los Estados, que se desarrolla de acuerdo con un procedimiento similar al ya
analizado respecto del C omit de derechos humanos.
3. P or lo que se reere al resto de mecanismos convencionales a excepcin del C omit sobre los
Derechos humanos del Nio, Penen competencia potencial para recibir denuncias individuales, si
bien en todos los casos es preciso que el Estado atribuya expresamente competencias al C omit.
Por su parte, el C omit contra la Tortura ha establecido un procedimiento novedoso, isnpirado en
los procedimientos extraconvencionales en virtud del cual puede invesPgar una situcin
generalizada de torturas en un pas determinado sin necesidad de que el Estado le atribuya
competencia para ello. L a C onvencin contra la Tortura otorga competencia automPca al C omit
para realizar dicha invesPgacin, recayendo sobre los Estados P artes la responsabilidad de privarle
de la misma, para lo cual debern formular una reserva expresa por la que declaran excluir esta
competencia automPca del C omit.
b) mtodos extraconvencionales:
Frente a los procedimientos convencionales, basados en un Tratado ad hoc y en el
consenPemiento expreso de los Estados, los procedimientos extraconvencionales se basan en los
poderes generales que la C arta de las NU atribuye a la organizacin en materia de derechos
humanos:
1. El procedimiento de denuncia consPtuye una forma de tratamiento de las comunicaciones
sobre violaciones de derechos humanos y Pene como nalidad abordar cuadros persistentes de
violaciones manisestas y feacientemente probadas de todos los derechos humanos y de toda las
libertades fundamentales que se produzcan en cualquier parte del mundo y en cualquier
circunstancia. L as comunicaciones pueden ser presentadas por cualquier persona o grupo que se
considere vcPma de una violacin de derechos humanos o por cualquier persona o grupo, que
an no siendo vcPma sostenga que Penen un conocimiento de la violacin o que, an habindolo
tenido de segunda mano, Penen pruebas sucientes. El tratamiento de las comunicaciones exigen
que las comunicaciones no tengan intencionalidad polPca, que no contengan trminos
isultantes, que no sean contrarias a la C arta de las NU, que no sea annimas o procedan
exclusivamente de informacin difundida por los medios de comunicacin, que contengan una
descripcin adecuada de los hechos y de los derechos violados, que no estn siendoo examinadas
en el marco de otro procedimiento equivalente, y que por lPmo, se hayan agotado los recuros
jurisdiccionales de los que disponga la vcPma.
Para pronunciarse sobre la admisibilidad de la comunicacin y sobre la existencia de una situacin
el C onsejo de derechos humanos ha diseado un procedimiento en tres fases que sigue el modelo
que haba establecido en su da el C omit de D erechos H umanos. As, intervendrn sucesivamente
el Grupo de Trabajo sobre comunicaciones, el Grupo de Trabajo sobre situaciones, y el propio
Consejo. C omo resultado de este procedimiento el C ongreso podr adoptar alguna de las
siguientes medidas: D ar por terminado el examen de la situacin; mantener el asunto pendiente

hasta que el siguiente perodo de sesiones a la espera de informacin complementaria del Estado
interesado; designar a un experto encargado de invesPgar la situacin; dar por terminado el
procedimiento de denuncia y transformarlo en un examen publico, en atencin a la gravedad de la
situacin y a la falta de cooperacin del Estado; y, por lPmo recomendar a la Alta C omisionada
que preste cooperacin tcnica, asistencia tcnica para el fomento de la capacidad o servicios de
asesoramiento al Estado interesado.
El procedimiento de denuncia se caracteriza por su condencialidad, que afecta tanto a las
comunicaciones presentadas como a los debates de los rganos competentes y a las decisiones
adoptadas por el C onsejo, no siendo de conocimiento pblico ms que el nombre de los Estados
que son estudiados en el marco de este procedimiento.
2.Los procedimientos especiales son los sucesores de los procedimientos pblicos especiales que
consPtuyeron la primera manifestacin de los procedimientos extraconvencionales.
A pesar de que los procedimientos pblicos especiales presentan algunas diferencias de un
supuesto a otro, el anlisis de la prcPca de la C omisin permite idenPcar una serie de rasgos
comunes a todos ellos.
En primer lugar, dichos procedimientos tan solo pueden establecerse cuando existan indicios de la
existencia de una situacin global de violacin de derechos humanos. D icha situacin puede
denirse en un territorio determinado o bien a escala mundial respecto de un Ppo de derecho o
bajo una forma de violacin.
En segundo lugar, el control se realiza sobre la base de una invesPgacin ad hoc, realizada por un
rgano que se crea al efecto: los rganos bsicos de informacin, y cuya caractersPca principal es
que actan a ]tulo de expertos. Estos rganos Penen como principal funcin la determinacin y la
evaluacin de los hechos que denen una situacina, a parPr de toda la informacin a su
disposicin, incluida en las eventuales visitas al territorio invesPgado. L a evaluacin se realiza
sobre la base de un marco normaPvo de referencia amplio que incluye tanto la D eclaracin
universal de D erechos H umanos y otras declaraciones adoptadas por las NU, como los
instrumentos convencionales oponibles al Estado invesPgado. El objeto de tal acPvidad no es otro
que elaborad un informe sobre la situacin invesPgada, en las que se formulan las oportunas
conclusiones y recomendaciones dirigidas al consejo de los D erechos H umanos.
No se trata de un procedimiento judicial o cuasijudicial que tenga como objePvo obtener la
condena del Estado, ni tampoco otorgar derecho a reparacin alguna a los parPculares cuyos
derechos han sido violados. Ello no ha impedido que se haya desarrollado un especialsimo
mtodo de trabajo, las denominadas acciones urgentes que otorgan una proteccin directa al
parPcular cuyo derecho se encuentra en inminente peligro de ser violado de forma inrreparable.
Este mecanismo no ha sido objeto de modicaciones sustanciales por parte del C onsejo de
Derechos H umanos, que se ha limitado sobre el nombramiento de los Ptulares del mandato de un
procedimiento especial y sobre una duracin mxima del perodo que puede ser ejercido por un
experto (6 aos). Un cdigo de conducta de los Ptulares de mandato de los procedimientos
especiales y que en el seno de la Ocina del Alto C omisionado se ha elaborado un manual de
procedimientos especiales de derechos humanos de las NU que pretende objePvar y sistemaPzar el
desarrollo de dichos procedimientos.
3. P or lPmo, el examen periodico universal instaurado por el C onsejo de derechos humanos.

Est inspirado en el sistema de informes peridicos gubernamentales diseados en algunos

tratados de derechos humanos, entre los que destaca el Sistema de P acto de los derechos civiles y
polPcos.
El nuevo sistema se aplica a todos los Estados miembros de las NU que debern presentar informes
peridicos sobre el cumplimiento y las dicultades, que encuentran en la aplicacin de las normas
de derechos humanos y de derecho internacional humanitario que les sean aplicables, as como
respecto del cumplimiento de las promesas que hayan realizado los Estados en el caso de presentar
su candidatura al C onsejo de D erechos H umanos.
c) L os tribunales penales internacionales:
EL objeto de estos tribunales se idenPca con la eliminacin que la impunidad de los autores de
crmenes que encubren graves violaciones de derechos humanos, lo que les convierte en
instrumentos idneos para la proteccin de tales derechos, aunque sea de forma negaPva e
indirecta.
Los dos primeros tribunales penales internacionales se insertan en el sistema de las NU, ya que han
sido creados por el C onsejo de Seguridad. Se trata del Tribunal P enal I nternacional para la anPgua
Yugoslavia y del Tribunal P enal I nternacional para Ruanda. C on posterioridad el Tribunal para
Sierra L eona y para C amboya.
En todos estos casos se tratan de tribunales ad hoc, creados para una situacin concreta. Frente a
ello, se ha creado un tribunal de carcter permanente. Se trata de la C orte P enal I nternacional
insPtuida por el Estatuto de Roma sobre la C orte P enal I nternacional.
-EL P ROGRAMA D E ASESORAMIENTO Y ASISTENCIA TCNICA:
El progarama de asesoramiento y de asistencia tcnica de la AG, se congura, como un
instrumento de la cooperacin internacional, insPtucionalizada en materia de derechos humanos.
Su nalidad es proporcional a los Estados, con su consenPmiento previo, los instrumentos
necesarios para hacer efecPvo en sus respecPvos ordenamientos el estndar internacional en
materia de derechos humanos denido por la ONU, y asisPrles en la adquisicin de los
conocimientos y la adopcin de las mediad internas que le permitan cumplir las obligaciones
internacionales voluntariamente aceptadas. Todas las acPvidades son programadas y dirigidas por
el Alto C omisionad.
Aunque son autnomas de la funcin codicadora y de la funcin protectora, en la prcPca se han
establecido importantes nexos entre las mismas. Este nexo es de especial signicacin respecto de
la funcin protectora o de control.
Esta accin conjunta en los planos de control y la asistencia responde de un programa de derechos
humanos ospiciado por la organizacin. S In embargo, su adecuado desarrollo exige que
mantengan claramente diferenciadas ambas categoras de acPvidades. C abe destacar la creacin de
Ocinas sobre el terreno del Alto C omisionado.
-N UEVAS TENDENCIAS:DERECHOS H UMANOS Y MANTENIMIENTO D E L A P AZ Y S EGURIDAD
INTERNACIONALES:
Se refuerza en la acPvidad de las NU el vnculo entre la paz y seguridad internacionales, de un lado y

promocin y proteccin de los derechos humanos, de otro, convirPndose estos lPmos en los
sustentos de dicha paz. Este vnculo se ha traducido igualmente en un importante cambio en el
seno del C onsejo de Seguridad.
Como consecuencia de esta nueva aproximacin, se convierte en elemento necesario para el
mantenimiento, la construccin y la consolidacin de la paz, y por consiguiente pasan a integrar el
mandato de algunas de las operaciones para el mantenimiento de la paz establecidas por el
Consejo de Seguridad. C abe destacar el importante papel asignado a las divisiones de derechos
humanos en la autoridad provisional de las NU para C amboya y de la misin de observadores de las
NU paara el Salvador.
Sin embargo, no es la nica manifestacin de la importante conexin de los derechos humanos y
mantenimiento de la paz. As, el establecimiento de otras misiones sobre el terreno, de entre las
que cabe destacar la Misin civil internacional de vericacin en H ai] y la Misin de vericacin
de las NU en Guatemala. As, como, en un plan diferente la Operacin de D erechos H umanos en
Ruanda.
Esta vinculacin entre derechos humanos y el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales
se reeja igualmente sobre la problemPca de los nuevos retos a los que se enfrenta la seguridad
como consecuencia de las manifestaciones reforzadas del terrorismo internacional. Se ha
plasmado ya en el nombramiento, en 2004, de un Experto independiente sobre la proteccin de
los derechos humanos y las libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo.
PROTECCIN D E L OS D ERECHOS H UMANOS EN EL C ONSEJO D E EUROPA:
-C ONSIDERACIONES G ENERALES:
La propia creacin del C onsejo de Europa, se encuentra en nPma relacin con la proteccin de un
conjunto de valores de entre los que ocupa un lugar central la democracia y la garan]a de los
derechos humanos. As se proclama expresamente que cada uno de los miembros del C onsejo de
Europa reconoce el principio del imperio del derecho y el principio en virtud del cual cualquier
persona que se haye bajo su jurisdiccin ha de gozar de los derechos huamanos y de las libertades
fundamentales, y se compromete a colaborar sincera y acPvamente en la consecucin de la
nalidad de promocin y proteccin de los derechos humanos, en el Estatuto del C onsejo de
Europa, prev la suspensin y expulsin del C onsejo de todo Estado que cumpla estas exigencias.
-EL P ROCESO C ODIFICADOR:
El instrumento ms emblemPco del sistema europeo es el C onvenio Europeo para la proteccin
de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. El C onvenio Europeo que ha sido el
primer texto convencional adoptado en la materia, retoma los derechos y principios contenidos
en la D eclaracin Universal de los D erechos H umanos e impone obligaciones concretas a los
Estados que reconocen a toda persona dependiente de su jurisdiccin los derechos y libertades
denidos en el Ttulo I .
Al mismo Pempo, establecen se establece un sistema de control en el que se incluye la posibilidad
de que los parPculares presenten denuncias individuales contra el Estado.
P or lo que se reere a los derechos protegidos, el C onvenio Europeo incluye exclusivamente

derechos civiles y polPcos consagrados en las tradiciones consPtucionales de los Estados de la

Europa occidental integrados originariamente en el C onsejo de Europa. Estos derechos se ven
completados con otros dos derechos de orden adjePvo que se conciben como garan]as globales
del sistema, a saber: el principio ed no discriminacin en el disfrute de los derechos y el derecho a
poder imponer un recurso ante la jurisdiccin nacional para defender cualquiera de los derechos
reconocidos.
El C onvenio Europeo ha sido completado con catorce P rotocolos adicionales. A travs de los
mismos se ha llevado a cabo una modicacin del sistema de proteccin a una ampliacin de los
derechos protegidos. En relacin con los P rotocolos relaPvos al sistema de proteccin es de
destacar que las modicaciones introducidas por los mismos se han ido incorporando
paulaPnamente al texto del C onvenio.
Por lo que se reere a los P rotocolos adicionales que amplan el nmero de derechos reconocidos,
es de destacar que a travs de esta tcnica se han proclamado el derecho a la propiedad, a la
instruccin y a la celebracin de elecciones libres, el derecho a la libre circulacin y residencia
dentro del pas del que se es nacional, a no ser expulsado y a salir y entrar libremente en el mismo,
la prohibicin de expulsiones masivas de extranjeros y el derecho de los extranjeros a no ser
expulsados del pas en que residen regularmente salvo con las debidas garan]as reconocidas en el
Protocolo, la abolicin de la pena de muerte, la prohibicin de la prisin por deudas, el derecho a
un recurso en todo proceso penal, el derecho de aplicacin del principio non bis in idem en todo
proceso penal, el derecho a una indemnizacin en caso de error judicial y el derecho de igualdad
de los cnyuges en las relaciones materiales y paternoliales. El P rotocolo num.12 establece un
sistema de prohibicin general de la discriminacin y el P rotocolo proclama la abolicin de la
pena de muerte en toda circunstancia. Estos nuevos derechos tan solo resultan exigibles a aquellos
Estados P artes en el C onvenio de Roma que, adems, hayan raPcado los P rotocolos adicionales
correspondientes.
Los derechos reconocidos en el C onvenio y sus P rotocolos obligan automPcamente a los Estados,
que tan solo pueden introducir lmites al alcance de los mismos en la forma en que lo autoriza en
propio C onvenio, a saber:
i) a travs de la formulacin de las resevas y declaraciones permiPdas.
ii) a travs de las limitaciones a los derechos autorizados por el convenio que, en todo caso,
deben der establecidos por la ley y siempre en el marco del respeto de los principios democrPcos,
sin que en ningn caso sea posible la exclusin del ncleo central del derecho reconocido.
La gran laguna dejada por el C onvenio Europeo es la proteccin de los derechos econmicos,
sociales y culturales que ha sido subsanada por la adopcin de la C arta Social y Europea. L a C arta
Social Europea enumera de forma global un conjunto de principios y derechos que han de ser
tomados en consideracin por los Estados P artes en la denicin de sus respecPvas polPcas,
econmicas y sociales. L os derechos reconocidos pueden agruparse en tres bloques:
i) el derecho al trabajo y otros derechos reconocidos al individuo en cuanto que trabajador tales
como condiciones equitaPvas de trabajo, una remuneracin igualmente equitaPva, seguridad e
higiene, los derechos sindicales y la negociacin colecPva, la orientacin y formacin profesional y
la proteccin de ciertas categoras de trabajadores como las mujeres y los nios.
ii) los derechos sociales al margen de la relacin laboral: salud, seguridad social, asistencia social
y mdica, benecios derivados de los servicios sociales, proteccin de la familia, de la madre, de
los nios y de las personas discapacitadas.
iii) los derechos de los trabajadores migrantes.

Los derechos contemplados en ambos instrumentos se han sistemaPzado y ampliado en la C arta

Social Europea revisada y por el P rotocolo adicional.
Los derechos reconocidos tanto en la C arta Social Europea como en su P rotocolo adicional no son
exigibles en su totalidad a los Estados P artes, eligiendo tan solo alguno de los derechos enunciados
con unos reducidos lmites establecidos por la C arta Social que obliga en todo caso a reconocer los
siguientes derechos: derecho al tranajo, derechos sindicales, derecho a la negociacin colecPva,
derecho a la seguridad social, derecho a la asistencia mdica y social, derecho a la proteccin de la
familia y el derecho de los trabajadores migrantes a sus familias y a proteccin.
Si el C onvenio de Roma y la C arta Social Europea denen el rgimen general de proteccin en el
Consejo de Europa, con posterioridad se han adoptado en su seno otros instrumentos de alcance
sectorial. Entre los mismos es preciso destacar, en parPcular el C onvenio Europeo para la
Prevencin de la Tortura y de las P enas o tratos degradantes. El citado C onvenio ha creado un
Comit cuya funcin bsica consiste en la realizacin de visitas a los centros de detencin y
encarcelamiento de los Estados P artes, a n de evaluar el respeto en los mismos de la prohibicin
de la Tortura y otras P enas o tratos inhumanos degradantes. Su competencia es, pues,
esencialmente prevenPva. H asta la fecha se han adaptado dos P rotocolos adicionales a dicho
Convenio, que introducen modicaciones procesales en el sistema de proteccin.
Por lPmo, es preciso llamar igualmente la atencin sobre la acPvidad desarrollada por el C onsejo
de Europa, en relacin con los derechos de las minoras que se ha concretado normaPvamente en
la adopcin de dos C onvenios. El primero, en importancia es el C onvenio Marco para la proteccin
de las minoras nacionales. El segundo, es la C arta Europea de las lenguas regionales y minoritarias.
-EL MECANISMO D E P ROTECCIN D EL C ONVENIO EUROPEO D E L OS D ERECHOS H UMANOS:
RGANOS Y P ROCEDIMIENTOS:
1. El mecanismo de proteccin ha experimentado un interesante proceso de cambio que ha
culminado nalmente con la entrada en vigor del P rotocolo adicional num.11 de 1998. D icho
proceso ha girado en torno a dos ejes. D e un lado, la potenciacin del modelo judicial, y por
consiguiente, del Tribunal Europeo de los D erechos H umanos, frente a los restantes rganos. Y, de
otro el progresivo acceso directo del parPcular al rgano judicial.
El sistema de proteccin originariamete denido en el C onvenio Europeo giraba en torno a la
actuacin de tres rganos diferenciados a los que se asignaban las funciones de instruccin y ltro
de las denuncias (Comisin Europea de los derechos humanos) y de decisin sobre el fondo de las
mismas (Tribunal Europeo de derechos humanos o C omit de Ministros); a las que se aada na
funcin general de supervisin de la ejecucin de las decisiones que se atribuy en exclusiva al
Comit de Ministros del C onsejo de Europa.
De tal modo que, solo si el Estado interesado haba realizado la correspondiente declaracin
unilateral, poda la C omisin o el Tribunal declarar admisible una denuncia. A lo que ha de
aadirse, por lPmo, que las declaraciones de aceptacin de la competencia de la C omisin y el
Tribunal eran disPntas y no tenan por que realizarse simultneamente, lo que posibilitaba que un
determinado asunto no llegase a ser presentado ante el Tribunal.
A este complejo sistema se aadi el hecho del reducido papel procesal reconocido al individuo.
As, a la presunta vcPma de la violacin se le reconoci historicamente una legiPmacin acPva
reducida unicamente al mbito de la C omisin, sin que en ningn caso puediera presentar

directamente una demanda ante el Tribunal Europeo.

Frente a este modelo, el P rotocolo num.11 modic el sistema de proteccin. En el nuevo
mecanismo la C omisin desaparece y todas las funciones de instruccin y enjuiciamiento le van a
corresponder al nuevo Tribunal Europeo de los derechos humanos. P or parte, el C omit de
Ministros pierde las competencias decisorias, no correspondindole ms que una funcin general
de supervisin de la forma en que el Estado afectado ejecuta la sentencia dictada por el Tribunal
Europeo de los D erechos H umanos. (TEDH). L a competencia jurisdiccional del nuevo Tribunal es
automPca, de manera que los Estados no podrn formular una declaracin complementaria
alguna a tal n, ni podrn modicar el alcance de la competencia del TEDH. Y, por lPmo se
reconcoe al parPcular legiPmacin acPva para presentar una demanda ante el Tribunal, que se
congura como nico rgano de control del sistema.
La desaparicin de la C omisin y la reduccin de la competencia del C omit de Ministros, han
generado problemas de derecho transitorio.
Este marco, se ha adoptado, al P rotocolo 14 que contempla una modicacin del procedimiento
de designacin de los jueces, su estatuto y la duracin de su mandato, y que introduce cambios en
las formaciones juduciales del Tribunal, para hacer ms gil su actuacin y reducir el gran retraso
que en la actualidad se viene produciendo en la solucin de los asuntos.
2. El TEDH es un rgano jurisdiccional de carcter permanente integrado por jueces que
desempean sus funciones a Pempo completo y de forma exclusiva, sin que puedan contabilizar
dichas funciones con ninguna otra acPvidad profesional, retribuida o no. El nmero de jueces es
variable, siendo en todo momento igual al de los Estados P artes. L os jueces son elegidos por la
Asamblea P arlamentaria del C onsejo de Europa.
El Tribunal Pene competencia para ejercer tanto una funcin contenciosa como consulPva. P or lo
que se reere a la funcin consulPva, sta ser ejercida a instancia del C omit de Ministro del
Consejo de Europa y puede afectar a cualesquiera cuesPones jurdicas relaPvas a la interpretacin
del C onvenio y sus protocolos, con el nico lmite de que no se trate de una cuesPn que pudiera
ser somePda al Tribunal en va contenciosa y sobre la que, por tanto, pudiera recaer sentencia
obligatoria para los Estados afectados. A travs de la funcin contenciosa el TEDH puede conocer
de cualquier demanda que le sea peresentada por un parPcular o por un Estado.
El Tribunal desempea sus funciones en P lenos, Salas y a travs de C omits. En cualquier caso, ha
de destacarse en este lugar la preferencia atribuida a los C omits y Salas frente al P leno. El
complejo sistema orgnico se ve completado por un Secretario desginado por el propio Tribunal,
que asume las funciones propias de la Ocina J udicial. I gualmente el Tribunal en que desempea
sus funciones est asisPdo por letrados a los que el C onvenio denomina Refrendarios.
3. L a acPvidad principal del sistema de proteccin se desarrollar a travs de las denuncias
individuales.
El proceso se inicia siempre a instancia de parte, pudiendo presentar la demanda de "cualquier
persona qsica, organizacin no gubernamental o grupos de parPculares que se consiedere vcPma
de una violacin" de un derecho reconocido en el C onvenio o en uno de sus P rotocolos adicionales
y que sea imputable a un Estado P arte. L a demanda ha de reunir una serie de requisitos. L os
requisitos en cuesPn son los mismos exigidos en su da respecto de las denuncias presentadas
ante la C omisin de los D erechos H umanos.

Tras la declaracin de admisibilidad el Tribunal puede oponerse a disposicin de las partes para
llegar a un acuerdo amistoso que siempre habr de basarse en el respeto de los derechos humanos.
En caso contrario, se iniciar el procedimiento contencioso en senPdo estricto, que Pene por
objeto la constatacin de la presunta violacin de alguno de los derechos reconocidos en el
Convenio o en los P rotocolos adicionales.
El TEDH puede dictar sentencias condenatorias del Estado y sentencias en las que reconoce al
parPcular el derehco a una reparacin equitaPva. Esas sentencias pueden ser objeto de recurso
ante el propio Tribunal, con carcter extraordinarip, en el plazo improrrogablle de tres meses.
Transcurrido dicho plazo adquieren el carcter de deniPvas.
-EL MECANISMO D E P ROTECCIN D E L A C ARTA S OCIAL EUROPEA: RGANOS Y
PROCEDIMIENTO:
El sistema de control previsto en la C arta se limita al estudio de informes gubernamentales, que
han de ser presentados cada dos aos por los Estados partes, indicando las medidas adoptadas en
sus respecPvos ordenamientos internos para dar cumplimiento de las obligaciones derivadas en las
tres fases y en el que intervienen sucesivamente cuarto rganos, a saber: el C omit de Expertos, de
la C arta Social, el Subcomit del C omit Social Gubernamental del C onsejo de Europa, la
Asamblea C onsulPva del C onsejo de Europa y l C omit de Ministros.
La complejidad del procedimiento y la pluralidad de rganos han generado ciertas deciencias que
se han pretendido paliar mediant un sistema de racionalizacin contenido en el P rotocolo.
Sin embargo, este P rotocolo no permite superar la principal deciencia del actual sistema de
control: la imposibilidad de presentar denuncias contra un Estado. Tal deciencia tan solo parece
superarse parcialmente en el P rotocolo Adicional relaPvo a un sistema colecPvo de quejas que
permiPr la presentacin de denuncias colecPvas por parte de organizaciones patronales y
sindicatos.
-EL C OMISARIO P ARA L OS D ERECHOS H UMANOS D EL C ONSEJO D E EUROPA:
El C onsejo de Europa ha introducido una importante innovacin con la creacin del C omisario
para los derechos humanos, mediante la Resolucin aprobada por el C omit de Ministros. Este
Comisario es un rgano propio del C onsejo de Europa, nombrado por la Asamblea P arlamentaria
por eleccin de entre una terna propuesta por el C omit de Ministros y ejerce su mandato con
dedicacin exclusiva por un perodo no renovable de 6 aos. En el ejercicio de sus funciones es
asisPdo por una Ocina que se integra orgnicamente en la Secretara General del C onsejo de
Europa.
Se trata de una instancia no judicial, cuyas funciones no pueden confundirse ni solaparse con las
de los otros rganos ya existentes en el sistema europeo de derechos humanos y, en especial, no
puede recibir quejas individuales. Su funcin es la de fomentar la educacin, la sensibilizacin y el
respeto en lo concerniente a los derechos humanos, tal como est expresado en los instrumentos
del C onsejo de Europa y a tal n puede desarrollar un conjunto de acPvidades que le sitan en una
posicin intermedia entre los rganos de asistencia tcnica y los rganos de mediacin con vistas a
garanPzar el respeto de los derechos fundamentales.
Su acPvidad ha de recogerse, en todo caso, en el informe anual que presenta a los rganos del

Comit de Ministros y a la Asamblea P arlamentaria.

TEMA 16.
-I DEAS G ENERALES:
Los hechos ilcitos, generadores de ciertas consecuencias jurdicas negaPvas para el propio sujeto a
quien le son atribuibles, de entre las cuales las ms caractersPca, es la responsabilidad
internacional.
Las relaciones jurdicas resultantes de la comisin de hechos internacionalmente ilcitos, a las que
llamaremos relaciones de responsabilidad, se conguraban como relaciones de Estado a Estado. El
TPJI dijo que en cualquier supuesto de un hecho imputable a un Estado y contrario a los derechos
convencionales de otro, la resposabilidad inernacional se establece directamente en el plano de las
relaciones entre dichos Estados.
La relacion originada por el hecho internacionalmente ilcito viene a congurarse, como una
relacin interestatal de naturaleza bilateral inferida por el sujeo al que es atribuible el acto, de un
derecho subjePvo del que es Ptular el otro sujeto de la relacin: el Estado perjudicado.
No obstante, el hecho de un Estado generador de responsabilidad internacional puede representar
tanto una lesin directa de los derechos de otro Estado como un perjuicio causado a un parPcular
extranjero.
Las premisas sobre las que se ha venido asentando tradicionalmente la reglamentacin jurdica del
hecho internacionalmente ilcito y de sus consecuencias, seran las siguientes:
1. El origen de la resposabilidad internacional lo consPtuye el hecho internacionalmente ilcito
como hecho que contrara o infringe el D .I.: no cabe en tal senPdo una resposabilidad derivada de
acciones que, aun en principio no prohibidas, pudieran ocasionar daos suscepPbles de ser
invocados en un plano jurdico-internacional.
2. L a relacin nueva surgida con ocasin de la comisin de un hecho internacionalmente ilcito
es una relacin del Estado a Estado: no se conciben, pues, en principio otros sujetos de la relacin
de responsabilidad que los propios Estados.
3. D icha relacin es una relacin bilatera, directa, entre el Estado Ptular de un derecho subjePvo
lesionado por el hecho ilcito y el Estado al que se atribuye el hecho.
4. L as consecuencias de todo hecho que origina una relacin de responsabilidad as congurada,
se traducen en trminos generales en una obligacin de reparar a cargo del Estado al que el hecho
es atribuible.
Ahora bien, los cambios, sobrevenidos en la estructura y el funcionamiento de la S I, han
provocado, si no una revolucin en las reglas por las que han venido rigindose la responsabilidad
internacional.
En el senPdo, cabra sealar ciertas nuevas tendencias que apuntan en materia de resposabilidad
internacional:

 1. L a admisin de una responsabiliada tambin objePva o por riesgo derivada de la realizacin de

acPvidades en principio no prohibidas pero potencialmente generadoras de daos a terceros.
2. L a irrupcin de nuevos sujetos, acPvos o pasivos, de responsabilidad internacional, como las
OOII.
3. L a aceptacin de la existencia de obligaciones para con la comunidad internacional en su
conjunto (obligaciones erga omnes), correlaPvas a unos derechos subjePvos pblicos o sin Ptular
determinado, cuyo cumplimento podra ser exigido por cualquier Estado; y, en conexin con tales
obligaciones y con la idea de ius cogens internacional, la constatacin de la exitencia de ciertos
comportamientos ilcitos que, por atacar intereses fundamentales de aquella comunidad,
adquieren especial gravedad.
4. El reconocimiento de disPntos regmenes de resposabilidad en funcin precisamente de la
disPnta naturaleza de la obligacin internacional violada y por ende de la disPnta enPdad del
hecho ilcito, llegando incluso a rebasarse los lmites de la reparacin stricto sensu.
5. El cambio de las reivindicaciones de los pases en desarrollo, relaPvas al nuevo orden
econmico internacional, Penden a producir en las pautas sobre la resposabilidad en materia de
inversin extranjera, provocando que se propugne tener en cuenta, a la hora de esPmar la
compensacin por daos causados a los intereses extranjeros en casos de expropiaciones en el
marco de medidad de nacionalizacin, los benecios excesivos con que resultaran primados
aquellos intereses al haberse prevalido durante un Pempo de una posicin dominante.
Para el estudio de todas las cuesPones relaPvas a la responsabilidad internacional nos apoyaremos
en los trabajos de la C DI de las NU estudiaremos el origen de la responsabilidad internacional, es
decir, el hecho internacionalmente ilcito realizado por un Estado, analizando su concepto y
elmentos. El estudo, del factor temporal en la realizacin del hecho internacionalmente ilcito y
por otra parte, de las diversas formas posibles de parPcipacin de un Estado en la realizacin de un
hecho internacionalmente ilcito de otro de Estado.
Tambin se estudiar el contenido de la responsabilida , la obilgacin de reparar, las posibles
modulaciones de dicha obligacin en funcin de la naturaleza de la obligacin violada, las causas
de exoneracin y de modicacin de la responsabilidad y la determinacin del sujeto legiPmado
para exigir dicha responsabilidad.
A parte de todo ello, se analizar la posible responsabilidad internacional del Estado por las
consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el D .I. y la responsabilidad internacional
de sujetos disPntos a los Estados.
-EL P ROCESO C ODIFICADOR:
En el plano de la codicacin ocial, es justo hacer mencin de la tarea codicadora desarrollada
bajo los auspicios de la S DN a travs de la C onferencia de C odicacin de la H aya sobre la
responsabilidad de los Estados por daos causados a extranjeros prepar un proyecto de diez
ar]culos que no lleg a presentarse al pleno de la C onferencia debido a las discrepancias surgidas.
En el seno de las NU, en una fase inicial la C DI se centr en la resposabilidad por daos causador a
extranjeros y tras considerar que su labor debera abarcar el estudio de las reglas generales de la
responsabilidad de los Estados a la luz de la evolucin reciende del D I, se inici una segunda fase

teniendo en cuenta las observaciones de los gobiernos, la C DI lleg a aprobar, tras una doble
lectura, la totalidad del proyecto de ar]culos sobre la responsabilidad del Estado por hechos
internacionalmente ilcitos, con vistas a concretar una convencin sobre el tema.
Paralelamente al estudio por parte de la C DI de la responsabilidad de los Estados originda en
hechos internacionalmente ilcitos, la propia C omisin ha emprendido el examen de la
convencionalmente llamada responsabilidad objePva o por riesgo, incluyendo el tema de la
responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el
D.I.
Sin embargo, tras constatar que la prevencin y la responsabilidad internacional, consPtuan
cuesPones disPntas y que convena abordarlas por separado, decidi dividir ambos elementos,
examinando en primer lugar los aspectos relaPvos a la prevencin.
As, con la aprobacin del texto deniPvo de P revencin del dao transfronterizo resultante de
acPvidades peligrosas, la C DI daba por concluida su labor en torno a la primera parte del tema. En
cuanto a la segunda cuesPn de la responsabilidad, la C omisin pas a abordarla examinandola
bajo el ]tulo Responsabilidad internacional en caso de prdida causada por un dao
transfronterizo resultante de acPvidades peligrosas, llegando a adoptar un proyecto de principios
sobre la asignacin de la prdida en caso de dao transfronterizo resultante de este Ppo de
acPvidades.
Por lPmo, la C DI decidi incluir en su programa de trabajo el tema de la responsabilidad
internacional de las organizaciones internacionales.
-C ONCEPTO D E H ECHO I NTERNACIONAL I LCITO:
El origen de la responsabilidad internacional en senPdo clsico lo consPtuye el hecho
internacionalmente ilcito.
La palabra hecho expresa la idea de conducta en que reside todo evento atribuible a un sujeto de
derecho. En cuanto al delito, entraa una connotacin propia de ciertos conceptos del derecho
interno que no se ajusta exactamente a las realidades internacionales.
El adjePvo ilcito eboca la idea de contravencin del derecho. Aunque en principio, es posible
disPnguir en D .I. entre acto ilcito (generador de responsabilidad para el sujeto contraventor) y
acto invlido (falto de las condiciones requeridas para el despliegue de efectos jurdicos en curso,
por tanto en nulidad). D e ah que el principio general aplicable a las contradicciones
internacionales sea el de que" todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera
responsabilidad internacional".
Teniendo en cuenta lo expuesto, es posible denir el hecho internacionalmente ilcito, como un
hecho atribuible a un sujeto jurdico-internacional-que, construyendo una violacin o infraccin
del D .I., lesiona derechos de otro sujeto o sujetos de dicho ordenamiento, o incluso derechos o
intereses de los que sera Ptular la propia comunidad internacional, dando lugar, entre otras
consecuencias posibles a la resposabilidad del sujeto autor del hecho.
Son dos los planos en que se expresara la ilicitud:
1. El relaPvo al derecho objePvo (una regla juridico-internacional, cualquiera que sta sea) que
resulta violado.

 2. El relaPvo al derecho subjePvo que es lesionado como consecuencia del incumplimiento dela
obligacin ( de hacero o no hacer) impuesta al sujeto por la regla en cuesPn.
-ELEMENTOS D EL H ECHO I NTERNACIONALMENTE I LCITO:
La doctrina suele sealar, como elementos del hecho internacionalmente ilcito, la existencia de
una conducta (accin u omisin) con relevancia en el plano juridico-internacional y la
circunstancia de haberse producido un dao o perjuicio como consecuencia de la accin u
omisin contraria a aquella obligacin.
Ciertos autores subsumen dichos elementos en dos bsicos: uno de carcter subjePvo, consiste en
la posibilidad de atribuir el hecho o comportamiento a un sujeto determinado, y el otro de
carcter objePvo, consistente en que mediante tal hecho ocomportamiento se viole una regla de
D.I. de la que derive una obligacin de accin o de abstencin a cargo del sujeto en cuesPn.
a) Elemento de la atribucin:
Se reere, en concreto, a la posibilidad de atriubir un comportamiento, no a la persona o grupo de
personas que lo ha tenido materialmente, sino al propio Estado, habida cuenta de que la ejecucin
material de los actos de ste con relevancia en el plano juridico-internacional corresponde
siempre a individuos o conjuntos de individuos.
El comportamiento atribuible puede consPtuir en una accin o en una omisin.
El hecho de atribuir a un Estado una conducta reputada de ilcita segn el D .I. diere en su
signicacin de la operacin consistente en imputar un acto a un sujeto jurdico en el senPdo, por
ejemplo, del D P interno: no parece, en efecto, posible predicar del Estado un estado de nimo
traducible en una falta o culpa del propio Estado en cuanto a tal. L a C DI parece, por su parte
descartar la teora subjePvista de la culpa al cifrar, como vimos el elemento subjePvo del hecho
internacionalmente ilcito en la posibilidad de atribuir un determinado comportamiento al
Estado.
El problema de la culpa del D .I. se presenta ms bien en relacin con esos propios rganos o
agentes en tanto que autores materiales del hecho.
El problema consisPr siempre en determinar si el comportamiento del rgano unicamente puede
ser imputado al Estado cuando ha incurrido en el supuesto ilcito de modo culposo o si, por el
contrario, la simple violacin objePva del D .I.por un rgano del Estado hace incurrir a ste en
responsabilidad.
Lo generalmente relevante es la conducta objePva del Estado per se, e incluso en el supuesto de
omisiones ilcitas, ms que de culpa se tratara de una violacin objePva de la obligacin de usar la
debida diligencia a cargo del Estado.
En todo caso, el problema principal de la atribucin al Estado de un hecho internacionalmente
ilcito se conecta bsicamente a la calidad o no de rganos de Estado predicable de las personas
autoras del hecho, as como a las condiciones en que tales personas actan. H abr que ver si el
Estado es directamente responsable en el plano internacional por hechos de los parPculares u
otros, es decirsi son atribuibles al Estado dichos hechos.

 1. C omportamiento de los rganos estatales:

Por regla general, se atribuyen al Estado los hechos de sus rganos o agentes en tanto que
integrantes de la organizacin estatal.
Dada la capacidad del Estado para autoorganizarse, se enPende que rgano incluye toda persona o
enPdad que tenga esa condicin segn el D .I. del Estado, pues el D .I. no hace sino considerar la
pertenencia a la organizacin del Estado como un presupuesto, lo que, no obstante, no le resta
autonoma a la hora de atribuir un hecho al Estadoo a los efectos de apreciar su responasbilidad
internacional.
Es lgico, por otra parte, que solo se consideren hechos del Estado desde el punto de vista del D .I.
los realizados por personas o enPdades que actan en calidad de tales rganos, sin que sepa, pues
atribuirle los realizados por esas personas o enPdades a ]tulo puramente privado.
La conducta por cual cabe declarar al Estado internacionalmente responsable puede consisPr, bien
en un hecho instantneo, bien en una cadena de hechos consPtuPva de un proceso en el cual
suelen intervenir varios rganos del Estado. En este caso, frecuente en los supuestos de
obligaciones que exigen del Estado el logro de un cierto resultado, dejndole un margen mayor o
menor de libertad para elegir los medios, la accin ulterior de autoridades superiores a quella que
realiz un hecho inicial en violacin del D .I.para evitar an que el resultado se frustre. Ello ha
llevado a algunos a hacer la incorrecta generalizacin de que el Estado no sera responsable si no
por los hechos de los rganos superiores, sin tener en cuenta que, por una parte, los de los rganos
subordinados son suscepPbles de hacer deniPva la violacin de la obligacin internacional, y
que, por otra parte, tambin la actuacin de los rganos superiores puede dar lugar a un recurso
interno.
La C DI considera por ello atribuible al Estado todo hecho de un rgano suyo cualquiera que sea
su posicin.
Es indiferente, por lo dems, la naturaleza de las funciones ejercidas por el rgano o el carcter
interncional o interno de esas funciones. H ay una virtual unanimidad en cuanto a la posibilidad de
considerar como hecho del Estado la conducta de cualquiera de sus rganos independientemente
del poder al que pertenezca, es decir, los hechos comePdos por rganos legislaPvos,
amdinistraPvos y judiciales.
Adems de responder por los hechos de sus rganos estricto sensus actuando en el marco de sus
competencias, el Estado responder tambin por:
1) P or la conducta de las enPdades pblicas territoriales u otras enPdades que estn facultadas
por el D .interno del Estado para ejercer atribuciones del poder pblico. El princpio de la
responsabilidad internacional del Estado por hechos de dichas enPdades ha sido reconocido por la
jurisprudencia internacional en relacin, por ejemplo, con hechos de un municipio o de una
regin. C on respecto a la responsabilidad internacional del Estado federal, se Pene en cuenta si
hablamos de una responsabilidad directa o indirecta del Estado federal que depender en cada
caso de la propia estrucutura polPco ferderal.
2) P or la conducta de rganos puestos a disposicin del Estado por otro Estado o por una OI. L os
autores se pronuncian en favor de la responsabilidad del Estado beneciario, insisPendo no
obstante en la condicin de que la actuacin del rgano quede bajo el pleno del control del

mismo.
A sensu contrario, la responsabilidad del Estado queda en principio descartada en los casos de
actuacin en su territorio de rganos de otro Estado o de una OI que acten en calidad de tales
(representantes ociales de Estados extranjeros, funcionarios militares de bases extranjeras
radicadas en el Estado territorialo enviados ad hoc de una OI), salvo que dicho Estado hubiera de
responder por los hechos de sus propios rganos al mostrar stos una intolerable pasividad con
ocasin de hechos perjudiciales para terceros Estados o sbditos extranjeros causados por el
rgano del Estado u organizacin operante en su territorio.
3) P or la conducta de rganos del Estado, o de personas o enPdades facultadas para ejercer
atribuciones del poder pblico que acten excedindose en sus competencias con arreglo al
D.interno o contraveniendo las instrucciones concernientes a su acPvidad, supuesto ste diferente
del de la actuacin de rganos o agentes a ]tulo estrictamente privado.
Salvo contadas excepciones, los autores consideran atribuirle al Estado un derecho ultra vires o no
auPrizado de sus rganos o agentes. Algunos hablan en este caso de una responsabilidad
subsidiaria del Estado que se converPra en principal en caso de no exigir de los culpables la
reparacin del dao causado, casPgndolos incluso. Otros, prerieron hablar de responsabilidad
por falta ajena, asimilando as el supuesto de la responsabilidad indirecta e incluso al de la
responsabilidad por hechos parPculares. Otros, por su parte, basan aqu la responsabilidad en la
presuncin de una aprobacin implcita del hecho ultra vires de rganos subalternos.
La C DI propugna considerar atribuibles al Estado, sin excepcin los hechos aqu contemplados,
basndose en la idea de seguridad que debe presidir las relaciones internacionales.
2. C omportamiento bajo la direccin o control del Estado.
Se considera hecho del Estado segn el D .I. el comportamiento de una o de un grupo de personas,
si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin o el
control de ese Estado al observar ese comportamiento. L o que viene a signicar que el
comportamiento en cuesPn solo ser atribuible al Estado si ste dirigi o control la operacin y
si el comportamiento denunciado era una parte integrante de la operacin.
3. H echos de los parQculares.
Salvo en el suspuesto de personas o grupo de personas que acten de hecho bajo la direccin o el
control del Estado o ejerzan de hecho atribuciones del poder pblico en efecto de las autoridades
ociales, los comportamientos de los parPculares no se considerarn como hechos del Estado.
En cuanto a los comportamientos de los parPculares en senPdo estricto, la regla general es, la no
atribucin de los mismos al Estado, lo que no signica que el Estado no pueda resultar responsable
por su pasividad o la falta de diligencia en la prevencin o represin de tales comportamientos, en
cuyo, y, segn la doctrina dominante no estara asumiendo los hechos de los parPculares como
suyos, sino respondiendo internacionalmente por sus propios hechos en cuanto consPtuPvos de la
violacin de una OI de vigilancia y proteccin.
Con respecto a la obligacin de prevencin a cargo del Estado en estos casos, habr que tener en
cuenta diversas circunstancias, como la mayoro o menor previsibilidad de disturbios o revueltas,
la especial vulnerabilidad de locales ociales extranjeros, y el casPgo de los delitos contra las

personas internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomPcos.

Cabra incluso llegar a plantearse la posibilidad de perlar una responsbilidad estatal basada no
tanto en las nociones de culpa o negligencia como en las de garan]a y riesgo. P ero la prcPca
internacional Pende a basar la responsabilidad estatal en la violacin de un deber internacional de
vigilancia por parte de las autoridades pblicas, destacando, pues, la idea de una responsabilidad
automPca o a todo evento por parte del Estado.
4. H echos realizados por movimientos insureecionales.
Si los comportamientos de los parPculares no pueden ser tenidos por hechos del Estado a los
efectos de la responsabilidad internacional, a forPori no podrn serlo los hechos realizados por
movimientos insurreccionales, en cuyo territorio estn establecidos y capaces por ello de incurrir
por s mismos en responsabilidad internacional.
No obstante, el Estado no quedara exento de responsabilidad por los hechos de sus propios
rganos consistentes en dejar de cumplir las obligaciones de vigilancia, prevencin y represin a su
cargo en relacin con la actuacin de los rebeldes; siendo en estos casos la omisin del deber de
represin ex post la que con ms frecuencia se aducir al efecto de exigir responsabilidad al Estado,
ya que son excepcionales los casos en los que el poder consPtuido haya podido prevenir o reprimir
ecazmente durante la conPenda los hechos daosos del movimiento insurreccional.
Se considerar, en cambio, atribuible al Estado todo hecho de un movimiento isurreccional que
resulte triunfante, esto es, que se convierta en el nuevo gobierno de un Estado o cuya accin d
lugar a la creacin de un nuevo Estao en una parte del territorio de un Estado preexistente o en un
territorio bajo su administracin.
ELEMENTOS D E L A OBLIGACIN:
a) L a violacin de la obligacin:
1. Obligacin-norma-derecho subjePvo:
Al apreciar la ilicitud de un hecho desde el punto de vista del D .I., la jurisprudencia internacional
suele hablar de violacin de una obligacin contraida por el Estado, o segn la expresin que se ha
hecho clsica, de violacin de una obligacin que ha sido impuesta por una norma jurdica
internacional.
En el seno de la C DI ha prevalecido la expresin violacin de una obligacin internacional,
entendiendo por obligacinla exigibilidad de una conducta de accin y omisin impuesta por la
norma de D erecho. Queremos destacar la relacin existente entre la violacin de la norma, el
imcumplimiento de la obligacin y la lesin del derecho subjePvo ajeno.
Desde la perspecPva de la obligacin, habr violacin de la misma por parte de un Estado cuando
un hecho de ste no est en conformidad con la que de l exige esa obligacin: as pues, lo que
consPtuye la esencia misma de la ilicitud es el contraste entre el comportamiento adaptado en la
realidad y el que jurdicamente se debiera haber tenido.
2. C arcter internacional de la obligacin:

El hecho de que la obligacin cuya violacin consPtuye el hecho internacionalmente ilcito es una
obligacin internacional, osea, impuesta por una norma de D .I., impide calicar de
internacionalmente ilcito a un hecho que suponga una contravencin de las obligaciones
contenidas en contratos celebrados entre Estados y personas extranjeras o incluso entre dos
Estados irregidos por el D erecho interno de un Estado.
3. Origen de la obligacin:
Al efecto de calicar de ilcito un determinado hecho, es indiferente cual sea el origen de la
obligacin violada. L a jurisprudencia internacional, conrma ste aserto, al no hacer disPnciones
entre las obligaciones internacionales por razn de su origen a la hora de apreciar tanto la ilicitud
del Estado como el rgimen de responsabilidad derivado del mismo.
Tan ilcito es un acto contrario a una obligacin de origen consuetudinario como uno que
contradiga un compromiso basado en un tratado o en una fuente de otro Ppo (principio general
del derecho, sentencia de un tribunal internacional, acto vinculante de una organizacin
internacional)
4. Vigencia de la obligacin:
Para poder calicar de ilcito un hecho desde el punto de vista del D .I., es preciso que la obligacin
que dicho hecho contrara est en vigor al Pempo de la realizacin de ste respecto del sujeto
responsable. En este senPdo la C DI dispone que: " un hecho del Estado no consQtuye una
violacin de una obligacin internacional a menos que el Estado se haya vinculado por dicha
obligacin en el momento en que se produce el hecho "
5. C ontenido de la obligacin:
En relacin con el origen de la obligacin, el disPnto contenido u objeto de la misma es irrelevante
al efecto de calicar internacionalmente ilcito un determinado hecho; si bien no dejar de
repercuPr a la hora de establecer disPntos Ppos de hechos ilcitos y, por ende, disPntos regmenes
de responsabilidad, disPnguiendo entre la violacin de obligaciones de carcter bilateral o de
obligaciones para con algunos Estados y la violacin de obligaciones para con la comunidad
internacional en su conjunto.
b) El dao:
An aceptando que el dao, sobre todo econmico como puede ser un factor decisivo a la hora de
medir el alcance de la responsabilidad y que en ciertos casos no basta el simple comportamiento
para que haya violacin de una obligacin internacional, sino que se requiere un acontecimiento
exterior de carcter perjudicial, la C DI ha esPmado que el dao inherente a todo hecho
internacionalmente ilcito es el que al mismo Pempo es inherente a toda violacin de una
obligacin internacional, considerando, as, comprendido el dao en el elemento objePvo del
hecho internacionalmente ilcito.
De modo que el que una obligacin determinada no se cumpla por la mera infraccin del Estado
responsable, o que se exija que se produzca alguna otra circunstancia depender del contenido y
de la interpretacin de la obligacin primaria y no puede determinarse en abstracto.

 c) L a cuesTn del abuso de derecho:

Se ha invocado en apoyo de la aplicacin de la teora del abuso de derecho en el D .I. declarando
que ningn Estado Pene el derecho de usar o permiPr el uso de su territorio de tal modo que cause
dao por razn del lanzamiento de emanaciones en o hacia el territorio de otro. C abe, sin
embargo, dudar si tal doctrina es aplicable, pues cuando no hay derecho no es posible hablar de
abuso de derecho: el Estado que perjudica a otro u otros mediante acPvidades de efectos
transfronterizos (ensayos nucleares, emisiones de sustancia que contaminen el agua o el aire) no
estara abusando de sus propios derechos, sino invadiendo los derechos ajenos e incurriendo, as,
en la obligacin de no interferencia establecida por el D .I.
Ello ha llevado a la C DI a considerar que el supuesto de ejercicio abudivo de un derecho est
englobado en el elemento objePvo del hecho internacionalmente ilcito, reprensentado aqu por
la violacin de la obligacin derivada de una norma que tendra por efecto limitar el ejercicio por
el Estado de sus derechos o competencias prohibiendo su ejercicio abusivo.
LA RESPONSABILIDAD I NTERNACIONAL.
-L A R ELACIN J URDICA N UEVA S URGIDA D EL H ECHO I NTERNACIONALMENTE I LCITO:
En lo que respecta a la ndole de la relacin nueva que se deriva de la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito, unos autores esPmaron que se trata de una relacin bilateral entre el
Estado autor del hecho y el Estado lesionado con la reparacin como nica consecuencia posible;
otros como K elsen vieron en la sancin que el Estado lesionado est autorizado a aplicar al Estado
culpable la consecuencia propia del hecho ilcito; y otros, sostuvieron la posibilidad de existencia,
no de una relacin nica, sino de dos Ppos de relaciones basadas respecPvamente en el derehco a
exigir una reparacin y en la facultad de aplicar una sancin si que este lPmo ingrediente
coerciPvo de lugar, en derecho internacional a una disPncin entre delito civil y delito penal.
En lo que respecta a los sujetos, acPvos o pasivos, del hecho internacionalmente ilcito, la
tendencia a ampliar su esfera, as como a dejar de concebir la relacin de responsabilidad como
estrictamente bilateral.
En lo que respecta a la pauta para poder reputar de internacionalmente ilcito un hecho de un
sujeto internacional, esta ser el D .I. y solo el D .I. Tal calicacin no es afectada por la calicacin
del mismo hecho como ilcito por el D .I.
Este principio debe vincularse al hecho a la primaca del D .I. sobre el D .interno, y ms en concreto,
a la regla segn la cual un Estado no puede invocar las disposiciones de D .interno como
jusPcacin del incumplimiento de una obligacin internacional a su cargo.
Por otra parte, la consecuencia jurdica ms caractesPca y ms normal del hecho
internacionalmente ilcito es la resposabilidad internacional del sujeto a quien el hecho
atribuible, es posible en principio de disPnguir en D .I. entre la responsabilidad del sujeto y la
nulidad del acto contrario a derecho; y es posible tambin referirse a la imposibilidad de hacer
valer el hecho frente a terceros como una consecuencia disPnta de las dos anteriores.
En conclusin, esa nueva relacin en que consiste la responsabilidad internacional supone la
concurrencia de dos situaciones jurdicas subjePvas: una acPva, representada bsicamente por el
derecho subjePvo lesionado, que da pie al sujeto que sufre lesin a reclamar, y otra pasiva,

representada por las nuevas obligaciones del sujeto responsable derivada de la violacin de la
obligacin impuesta por la norma primaria y que suelen concretarse en el deber de reparar.
En estas situaciones que se reeren, respecPvamente al contenido de la responsabilidad, integrado
bsicamente por las obligaciones del Estado responsable de hacer cesar el heco ilcito y de reparar,
y a los modos de hacer efecPva la responsabilidad.
En lo que se reere a los modos de hacer efecPva la responsabilidad del Estado del autor del hecho
ilcito, la C DI establece una disPncin entre el Estado lesionado, osea, aquel cuyo derecho
individual ha sido negado o menoscabado por el hecho ilcito, y cualquier otro Estado que, sin ser
Estado lesionado, acte en inters colecPvo de un grupo de Estados o, en el caso de obligaciones
erga omnes, de la comunidad internacional en su conjunto.
LA REPARACIN:
-L A R EPARACIN L ATO S ENSU Y S US D ISTINTOS ASPECTOS:
La consecuencia normal del hecho internacionalmente ilcito es la responsabilidad de su autor.
Esta consecuencia se conecta visiblemente con el derecho subjePvo lesionado (se es responsable
frente a alguien) y en este senPdo hace entrar en juego la nocin del dao o perjuicio resultante
para uno o varios sujetos de derecho. Este dao causdao a un sujeto de derecho con la comisin
del hecho ilcito es el que en general da lugar a la obligacin de reparar.
Ahora bien, esta obligacin de reparar en senPdo lato cubre en realidad dos aspectos disPntos del
D.I. En el D .I., y bajo el ]tulo de reparacin lato sensu se engloba tanto la compensacin del
perjuicio como la cesacin de la situacin ilcita o vuelta a la legalidad.
A esos dos aspectos diferentes se reere el P royecto de la C DI, por un lado tratndose de hechos
ilcitos de carcter conPnuo y sin perjuicio de la responsabilidad en que haya incurrido el Estado
autor, ste est obligado a poner n al hecho. P or otro lado se dispone que el Estado responsable
est obligado a reparar integramente el perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito.
-L A R EPARACIN D EL P ERJUICIO:
El Estado responsable est obligado tambin a reparar integramente el perjuicio causado por ese
hecho, bien entendido que el perjuicio comprende todo dao tanto material como moral,
causado por el mismo.
Aunque el factor dao pueda entenderse como englobado en el elementoo objePvo del hecho
internacionalmente ilcito, cobra relevancia y autonoma en cuanto desencadenante de la
obligacin de reparar.
El dao puede consisPr o bien en una relacin directa de los derechos de otros Estados, o bien en
un perjuicio ocasionado a un parPcular extranjero. P ero, desde el punto de vista jurdico
internacional, solo el dao sufrido por el Estado es relevante.
El dao del Estado as concebido, consistente, pues, ya en la lesin inmediata de un derecho o
inters exclusivamente suyo (el impago de un prstamo que haba contraido directamente para
con el otro Estado) ya en un perjuicio irrogado a un nacional suyo cuya causa viene a asumir el
propio Estado, puede representar o no un perjuicio para el propio parPcular.

Si lo que est en juego es un perjuicio patrimonial irrogado a un nacional del Estado, el monto de
la reparacin se calcular de acuerdo con los daos sufridos por el parPcular.
Si se trata de un perjuicio de carcter no patrimonial, surgir un Ppo de responsabilidad especial,
que podr traducirse, como veremos, en la llamada saPsfaccin.
-L A OBLIGACIN P ARA R EPARAR: S US MODALIDADES:
La obligacin de reparar que corre a cargo del Estado responsable es una consecuencia directa de la
comisin de un hecho internacionalmente ilcito y no depende de una demanda o protesta de
cualquier Estado. P or otra parte, la obligacin de reparar, al igual que la de hacer cesar el hecho
ilcito, puede darse con respecto a otro Estado, a varios Estados o a la comunidad internacional en
su conjunto, segn sea, en parPcular, la naturaleza y el contenido de la obligacin internacional
violada y la circunstancias de violacin.
La obligacin de reparar alude a los diversos medios con que cuenta el Estado para liberarse de la
responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilcito, y que podran bsicamente
resumirse en las tres modalidades de la saPsfaccin, la resPtucin y la indemnizacin o
resarcimiento. Mientras que la saPsfaccin que es la forma ms adecuada de reparacin de los
perjuicios no materiales, la resPtucin y la indemnizacin operan esencialmente en el campo de
los daos patrimoniales causados al propio Estado o parPculares extranjeros.
a) L a saTsfaccin:
La saPsfaccin es una forma parPcularmente adecuada para enjugar los saos morales ocasionados
al Estado, aunque puede concurrir con otras formas de compensacin en relacin con violaciones
de diversa especie, aun en caso de no mediar un ataque expreso a la dignidad del Estado, simple
tolerancia de una violacin del D .I., es adecuada para disminuir el presPgio del Estado ofendido.
En la nocin de saPsfaccin se incluye una serie prestaciones como la prestacin de excusas, el
casPgo de los culpables, el pago de una suma simblica, e incluso la vericacin por una instancia
imparcial internacional del carcter ilcito del hecho.
En todo caso, dar saPsfaccin por el perjuicio causado se presenta como una obligacin del Estado
responsable en la medida en que ese perjuicio no puede ser reparado mediante resPtucin o
indemnizacin no debe ser desproporcionada en relacin al perjuicio ni puede adoptar una forma
humillante para el Estado responsable.
b) L a resTtucin:
La resPtucin es la forma ms perfecta de reparacin en la medida en que apunta a restablecer el
status quo, ante, borrando todas las consecuencias del hecho ilcito y la anulacin de sus efectos;
puesta en libertad de una persona, resPtucin del dinero, liberacin y devolucin de buques
capturados, etc.: la C DI dispone que el Estado responsable est obligado a la resPtucin, a
restablecer la situacin que exis]a antes de la comisin del hecho ilcito en la medida en que ello
sea materialmente imposible. D ejando a parte los mlPples caso de resPtucin imperfecta
(devolucin de bienes deteriorados durante su retencin), diversas cirscunstancias pueden
impedir de hecho la realizacin de esta forma de reparar los supuestos de imposibilidad material y
de imposibilidad jurdica, as como ciertos supuestos en los que por diversas causas no prospera
esta modalidad de reparacin.

En tales supuestos puede operar el mecanismo de la compensacin o reparacin por equivalencia,

situado ya fuera del mbito estricto de la resPtucin.
c) L a indemnizacin:
La indemnizacin Pende a cubrir cuanPtaPvamente, adems de lo debido por equivalencia, el
resarcimiento de todos los daos sufridos que no hayan sido reparados por el pago efecPvo. Segn
se establece en la C DI, el Estado responsable est obligado a indemnizar el dao causado por el
hecho ilcito en la medidad en que ste no haya sido reparado por la resPtucin. Esta forma es la
ms comn de reparacin. P recisamente en este terreno la disPncin entre daos individuales y
daos resultantes ha encarecido la relevancia, a raz, sobre todo de transformaciones operadas en
la estructura socioeconmica de disPntos Estados poniendo el nfasis en este caso en el sistema de
indemnizacin global o lump sum sexlement.
d) L a determinacin del contenido de la reparacin:
El hecho de que, en general, la reparacin debe regirse por la regla general de la proporcionalidad,
en concreto, se ajuste en lo posible a la enPdad del dao, esto es que no sea inferior ni supuerior a
ste. L a naturaleza y las circunstancias de la violacin de la obligacin, el origen y contenido de la
obligacin violada, el carcter principal o coatyuvante del comportamiento, la ndole directa o
indirecta de la responsabilidad, la calidad del rgano responsable, la ingerencia del ingrediente
doloso, etc- son elementos que debern tenerse en cuenta a la hora de ponderar en cada caso la
forma y el grado de responsabilidad internacional.
Una aplicacin de esa regla de la proporcionalidad en el supuesto de la resPtucin podra jusPcar
el susPtuir sta por otra forma de reparacin. L a C DI establece que el Estado resposable quedar
liberado de la obligacin de resPtuir cuando ello le suponga una carga totalmente
desproporcionada con relacin al benecio que derivara la resPtucin en vez de la indemnizacin.
El que la reparacin deba cubrir en lo posible todo el perjuicio ha llevado a la jurisprudencia la
indemnizacin del lucro cesante, el pago de intereses y el resarcimiento de daos patrimoniales.
En relacin con el lucro cesante y los intereses, la C DI viene a corroborar una prcPca bien
establecida al preveer que la indemnizacin, cubrir todo ao econmicamente valorable sufrido
por el Estado lesionado, podr incluir el lucro cesante y los intereses;y, en lo que se reere a los
daos extrapatrimoniales, se establece como una forma apropiada de saPsfaccin, en caso de
vulneracin maniesta de los derechos del Estado lesionado, la indemnizacin de daos y
perjuicios correspondiente a la gravedad de esa vulneracin.
No se ha solido conceder, en cambio, reparaciones de Ppo puniPvo ni se ha admiPdo el
resarcimiento de daos indirectos.
CAUSAS D E L A M ODIFICACIN Y EXONERACIN D E L A RESPONSABILIDAD I NTERNACIONAL:
La responsabilidad internacional resulta de la violacin por un sujeto de D .I. de una obligacin
internacional a su cargo en virtud de una regla jurdico internacional descarta la anPjuridicidad de
un hecho que de otro modo sera ilcito, quedan obviamente excluidas las consecuencias negaPvas
resultantes en abstracto para el sujeto al cual se atribuye el hecho en cuesPn. P ensemos as, en la
legPma defensa.

Es posible decir que la exoneracin de la responsabilidad internacional resulta del hecho de que,
en ciertas circunstancias excepcionales, el comportamiento del Estado se ve exento de la tacha de
ilicitud, y en este senPdo la C DI ha podido expresar que toda circunstancia que excluya la ilicutd
de un hecho Pene necesariamente el efecto de excluir igualmente la responsabilidad. As un hecho
de un Estado que est en principio en contradiccin con una obligacin internacional contrada
por l respecto de otro Estado, pero que haya sido realizado en aplicacin de una medida legPma
segn el D .I. ese otro Estado a consecuencia de un hecho internacionalmente ilcito de este lPmo
pierde, en razn de tal circunstancia excepcional-el carcter de contramedida autorizada por el
D.I. que reviste el hecho de reaccin-, la tacha de ilicitud resultando en consecuencia exonerado
de responsabilidad.
Ello no quita que pueda concebirse la existencia de circunstancias que, excluyendo la
responsabilidad, no excluyan a la vez la ilicitud del hecho.
Como causas de la exclusin de la ilicitud, y, por ende, de exoneracin de responsabilidad
internacional, la C DI recoge en su proyecto de ar]culos diversas causas, como el consenPmiento
del Estado perjudicado, la fuerza mayor, el peligro extremo, el Estado de necesidad y la legPma
defensa.
En cuanto al consenPmiento del Estado perjudicado, es condicin bsica que el mismo sea vlido,
es decir, que no est viciado por la coaccin, el error o el dolo; y por otro lado no podr servir de
causa de exoneracin de responsabilidad si la obligacin violada dimanase de un anorma de ius
cogens internacional. Si, el consenPmiento interviniese a posteriori de la realizacin del hecho,
equivaldra a una renuncia del Estado a su derecho a la reparacin o a la accin conducente a
obtenerla.
En lo que se reifere a la fuerza mayor, ha sido expresamente reconocida como posible causa de
exoneracin de responsabilidad internacional por el TPA.
Como manifestaciones caractersPcas de esta causa de exoneracin en el D .I. se han citado, entre
otros, los casos de penetracin, si autorizacin del Estado territorial, de buques de guerra
extranjero sujetas jurisdiccin buscando refugio en situaciones de peligro inminente.
La C DI recoge esta gura caracterizndola en el senPdo de que el hecho de un Estado que no est
en conformidad con una obligacin internacional a cargo suyo se debe a una fuerza mayor, es decir
a una fuerza irresisPble o un acontecimiento imprevisto, ajeno al control del Estado, que hacen
materialmente imposible, las circunstancias del caso, cumplir con la obligacin.
En cuanto a las causas representadas por el Estado de necesidad y la legPma defensa, se han
invocado con frecuencia por los estadistas para jusPcar el recurso a la fuerza por sus gobiernos.
De ah que en la doctrina se hayan recogido estas causas con reservas y sujetas a estrictas
condiciones, y que aun en la jurisprudencia se haya adverPdo que el Estado de necesidad es
amenudo tan solo un expediente creado para legalizar la arbitrariedad.
La excepcin de la legPma defensa, por el contrario, debe aceptarse en la actualidad con los
condicionamientos estrictos con que aparece congurada en la carta de las NU.
En lo que se reere al estado de necesidad la C DI ha reconocido como causa de exclusin de la
ilicitud de un hecho contrario al D .I. y ha destacado su carcter excepcional, esPmando que las

condiciones para su ejercicio sean las siguientes: el hecho de que el nico modo de salvaguardar un
inters esencial del Estado contra un peligro grave e inminente, que ese hecho no afecte
gravemente a un inters esencial del Estado respecto del cual la obligacin existe, y que el Estado
autor del hecho no haya contribuido a que sobrevenga el Estado de necesidad.
Ninguna de las circunstancias excluir la ilicitud de cualquier hecho de un Estado que no est en
conformidad con una obligacin que emanda de una norma imperaPva de D .I. general a excepcin
de los supuestos de consenPmiento, fuerza mayor, peligro extremo y estado de necesidad, si bien
puede subsisPr la obligacin del Estado autor de indemnizar al Estado perjudicado por los daos
resultantes ; la obligacin que se jusPcara en no haber moPvo para que el Estado perjudicado
cargue enteramente con las consecuencias de la intervencin de esas diveras circunstancias.
Finalmente, a parte de la causas de exclusin de la ilicitud,y por ende de exoneracin de la
resposabilidad existen diversas circunstancias que son suscepPbles de intervenir en cada caso para
modicar la responsabilidad, bien en senPdo atenuante o bien en senPdo agravado.
LA RESPONSABILIDAD I NTERNACIONAL D EL I NDIVIDUO:
Solo a travs del Estado pueden las reglas del D .I. llegar a afectar al individuo. Este no es sujeto
normal de las relaciones regidas por dicho orden jurdico, aunque excepcionalmente pueda serlo
en la medida en que alguna de aquellas reglas le atribuya derechos y obligaciones de carcter
internacional, la posibilidad de hacer valer esos esos derechos o de responder por la violacin de
esas obligaciones directamente en plano internacional.
-P RESUPUESTO:
No existe, en principio, obstculo para considerar al individuo como sujeto de una conducta que
represente en si misma un hecho internacionalmente ilcito. En tal senPdo se ha considerado al
tratar de la discuPda subjePvidad juridico internacional del individuo, la capacidad de ste para
contraer responsabilidad internacional por los hechos los hechos ilcitos y, encontrar en concreto,
la posibilidad de su incriminacin internacional.
Algunos han juzgado posible basar en el D .I. general la existencia de obligaciones internacionales a
cargo de los individuos, por ejemplo como la piratera o la violacin de un bloqueo por buques
neutrales. No obstante, que en la generalidad de los supuestos llamados delicta iuris genPum, las
sanciones se aplican a los culpables en virtud de reglas internas y a travs del ejercicio de la
jurisdiccin nacional eventualmente ampliada, con arreglo a las previsiones de ciertos convenios a
los nes de una ms ecaz represin de los actos en cuesPn. En otras palabras, la incriminacin no
trasciende en tales casos el plano del D .interno, por ms que se apoye en las reglas internacionales
que esPpulan una colaboracin entre Estados.
En el terreno de la sancin el D .I. no dispone de rganos suscepPbles de alcanzar directamente al
individuo, y que el hecho de que a veces el Estado tenga la obligacin jurdico internacional de
casPgar, no transforma al propio Estado en un rgano de la S I, siendo prueba de ello que si el
Estado no dicta las reglas necesarias para la observacin del D .I. habr un delito internacional del
Estado pero no un delito del individuo.
-C RIMENES D E G UERRA Y C ONTRA L A P AZ Y L A H UMANIDAD:
A punto de concluir la I I Guerra Mundial, y para enjuiciar a los responsables, de los que se

llamaron crmenes de guerra, se concert en L ondres de 1945 entre los gobiernos de los aliados
(EEUU, U K, Francia y la U RSS), un estatuto que incorporaba una carta del Tribunal I nternacional
Militar encargado de juzgar aquellos delitos, los cuales venan a agruparse en cuatro categoras:
1. C rmenes contra la paz (preparacin, desencadenamiento y prosecucin de una guerra de
agresin o en violacin de los acuerdos internacionales)
2. C rmenes de guerra en senPdo estricto (asesinato, malos tratos o deportacin para trabajos
forzados u otros nes, de las poblaciones civiles en los territorios ocupados, o asesinato o malos
tratos, a los prisioneros de guerra, ejecucin de rehenes o saqueo de bienes pblicos)
3. C rmenes contra la humanidad (asesinato, exterminio, reduccin a exclavitud, deportacin o
cualquier otro acto inhumano comePdo contra poblaciones civiles, durante o antes de la guerra)
4. C onspiracin y complot (que abarca a los dirigentes provocadores, organizadores y cmplices
que hubieran parPcipado en un plan concertado para cometer cualquiera de los crmenes
denidos)
Con posterioridad a los juicios de Nuremberg, ciertos principios que les sirvieron de sopote fueron
conrmados por la AG de las NU en 1946. L a propia AG encarg a la C DI la formulacin de los
principios de Nuremberg y la preparacin de un proyecto de C digo I nternacional de delitos
contra la paz y la seguridad de la humanidad, cuyo examen acord posponer por la propia AG hasta
que el C omit especial encargado de la denicin de la agresin no hubiera presentado su informe.
Aprobada la denicin de la agresin por la AG, sobre la base del informe presentado por el
Comit, la C omisin reanud su labor. En 1982, la C omisin aprob el proyecto de C digo,
dividindolo en dos partes, la primera dedicada a la denicin de los crmenes contra la paz y la
seguridad y a los principios generales aplicables ( entre estos, la responsabilidad penal del
individuo, la obligacin de juzgar a los responsables, o conceder la extradicin y la no exencin de
responsabilidad de quien haya actuado como jefe del Estado o de gobierno), y la segunda
consagrada a recoger, Ppicndolos los crmenes en cuesPn.
En ella denotaban una fuerte oposicin a la inclusin de algunos Ppos como la amenaza de
agresin, la intervencin, la dominacin colonial y otras formas de dominacin extranjera y los
daos intencionales y graves al medio ambiente. D e modo que se rebajase de doce a seis la lista de
crmenes del proyecto de C digo, presentando los siguientes: la agresin, el genocidio, los
crmenes contra la humanidad, los crmenes de guerra excepcionlamente graves, el terrorismo
internacional y el trco ilcito de estupefacientes.
Por otra parte, y ante las atrocidades comePdas en ciertos conictos recientes, se ha llegado a
tomar en el seno de las NU la iniciaPva de crear tribunales penales internacionales ad hoc,
encargados de juzgar conductas individuales que consPtuyan violaciones graves y agrantes de
principios y reglas internacionales de carcter taxaPvo. P or ejemplo, el Tribunal internacional para
el enjuiciamiento de los presuntos responsables de violaciones graves de D .I. humanitario
comePdas en el territorio de la ex Yugoslavia.
Con posterioridad se cre un segundo tribunal ad hoc, el Tribunal I nternacional para Ruanda.
Adems se han creado otros tribunales, un tribunal especial con el n de enjuiciar las
responsabilidades por las infracciones graves de D .I. y humanitario y del ordenamiento de la
propia Sierra L eona.
Adems de los tribunales, cabra enmarcar tambin la asistencia jurdica internacional que desde
1999 prestan la Misin de Administracin P rovisional de las NU en K osovo, as tambin como la
Misin de Apoyo de las NU en Timor Oriental.

A pesar de todo, y dejando aparte los rganos y procedimientos internacionales ante los cuales se
puede hacer exigible la responsabilidad del individuo en el plano del D .I., lo normal es que sea el
Derecho interno, a travs de rganos y procedimientos estatales, el que se enacrgue de dilucidar
las consecuencias de la comisin por el individuo de delitos internacionales.
En el D erecho espaol, y aparte de las disposiciones especcas del C digo P enal Militar, el C P
aprobado en 1995 incluye un captulo sobre los delitos contra las personas y bienes protegidos en
caso de conicto armado, novedad legislaPva que consagra la Ppicacin interna de los actos
considerados en el plano internacional, convencional y consuetudinario, como infracciones
graves de las normas de D .I.humanitario. C on posterioridad, se incorporaron nuevos Ppos penales
en ese captulo sobre las personas y bienes protegidos, en caso de conicto armado y para
incorporar un nuevo captulo relPvo a los delitos de "lesa humanidad".
-G ENOCIDIO:
El genocidio consPtuye la ms grave expresin de los crmenes contra la humanidad.
El genocidio, ya sea comePdos en Pempos de paz o en Pempos de guerra es un delito de D .I.que las
partes contratantes se compromenten a prevenir y sancionar. Se obliga a las partes contratantes a
adoptar las medidas legislaPvas necesarias para asegurar la aplicacin de sus disposiciones, y
especialmente a establecer sanciones penales especiales para casPgar a las personas culpables de
genocidio o de cualquier otro de los actos enumerados anteriormente; y, ya en el plano
jurisdiccional, dispone que las personas acusadas de genocidio o de cualquiera de esos otros actos
sern juzgados por un Tribunal competente del Estado en cuyo territorio fue el acto comePdo, o
ante la C orte P enal I nternacional que sea competente respecto a aquellas de las partes
contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin. P or otra parte, y a los efectos de la extradicin
el genocidio y los actos no sern considerados como delitos polPcos, de modo que las partes
contrantes se comprometen, en el caso, a conceder la extradicin conforme a su legislacin y a los
Tratados vigentes.
Por genocidio se enPende: cualquiera de los actos mencionados a conPnuacin, perpetrados con
la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso:
1. Matanza de miembros.
2. L esin grave a la integridad qsica o mental de los miembros del grupo.
3. SomePmiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin qsica total o parcial.
4. Medidas desPnadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo.
5. Traslado por fuerza de nios del grupo de nios a otro grupo.
Sobre las reservas a la C onvencin para la preevencin y la sancin del delito de genocidio, el TIJ
consider que los orgenes de la C onvencin revelan la intencin de las NU de condenar y reprimir
el genocidio como un crimen de derecho de gentes que implica la denegacin del derecho a la
exsitencia de grupos humanos enteros, denegacin que conmueve la conciencia humana, inige
grandes prdidas a la humanidad y a la vez va contra la ley moral y espritu y los propsitos de las
NU; y el proprio tribunal sobre el asunto de las acPvidades armadas en el territorio del C ongo vino
a sealar que la norma que prohbe el genocidio consPtuye con seguridad una norma imperaPva
del D .I.
En lo que concierne al bien jurdico protegido el art.2 de la C onvencin se reere a un grupo

naciona, tnico, racial o religioso como tal. En el asunto relaPvo a la aplicacin de la C onvencin
para la prevencin y la represin del delito de genocidio, el TIJ seala que el grupo debe poder
denirse por unas caractersPcas posiPvas.
En cuanto al elemento voliPvo del genocidio comprenden, en tanto que actos internacionales o
deliberados, elementos morales, y, por otra parte y sobre todo, deben responder a la intencin
especca de destruir esta o en parte, el grupo en cuanto tal y otros en relcin con la persecucin
en cuantro crimen contra la humanidad al decir que cuando la perscucin alcanza su forma
extrema en actos intencionales y deliberados desPnados a destruir un grupo en todo o en parte,
puede considerarse que consPtuye un genocidio.
Es un crimen por cuya comisin tambin puede ser declarados internacionalmente responsable los
Estados. El TIJ, en el asunto, relaPvo a la aplicacin de la C onvencin para la represin y la
prevencin del delito de genocidio, parPendo de que el genocidio puede dar lugar a una dualidad
de responsabilidades (individual y estatal), llega a la conclusin de que la obligacin de prevenir el
genocidio que a los Estados partes en la C onvencin implica necesariamente para ellos la
prohibicin de cometerlo, de modo que el hecho de que la propia C onvencin se concentre en los
individuos no signica que las partes contratantes no puedan quedar somePdas a ellas mismas a la
obligacin de no cometer, a travs de sus rganos o de personas o grupos cuyo comportamiento
les sea atribuible, genocidio o cualquiera de esos otros actos relacionados.
En el aspecto de la incriminacin internacional, la C onvencin se limita a referirse a una posible
Corte P enal I nternacional que sea competente respecto a aquellas partes contratantes que hayan
reconocido su jurisdiccin, lo que en un principio equivala a dejar la represin en manos de los
tribunales nacionales.
En el derecho Espaol, el C P, aporta una denicin del delito de genocidio en general ajustada a la
de la C onvencin de 1948, incluyendo el suspuesto de la difusin de ideas o doctrinas que nieguen
o jusPquen los actos de genocidio o pretendan la rehabilitacin de regmenes o insPtuciones que
amparen prcPcas generadoras de los mismos.
-EL TERRORISMO I NTERNACIONAL:
Cuando se maniestan en el mundo ciertas formas de violencia que ponen en peligro o causan la
prdida de vidas inocentes o compromenten la libertad de las personas y se proyectan
internacionalmente, suelen englobarse genricamente en la expresin "terrorismo internacional".
La prevencin y represin del mismo, comprendida ya en Pempos de la S DN (sociedad de naciones)
viene ocupando a las NU y otras OOII, asociaciones cien]cas y a los propios Estados; pero no es
tan fcil llegar a resultados generalmente aceptables en cuanto a su denicin y persecucin por
las implicaciones polPcas que normalmente comportan los actos de terrorismo.
Tales implicaciones no dejan de inuir en la propia denicin del terrorismo a los efectos de aislar
los actos suscepPbles de represin en el plano internacional. En cuanto a la verPente genrica del
concepto, se ha disPnguido entre un terrorismo de derecho comn, un terrorismo polPco e
incluso un terrorismo de Estado. Esas mismas implicaciones operan tambin en el senPdo de
condicionar el tratamiento de fondo de la problemPca terrorista. Se denota en las NU, en cuyo
marco se ha propugnado tener en cuenta las causas subyacentes del terrorismo, disPnguit ste de
la lucha de liberacin nacional y conectar su anlisis con el de los actos de los Estados imperialistas
y colonialistas. En numerosas resoluciones de la AG y del C onsejo de Seguridad de las NU se arma

que los Estados deben asegurarse de que las medidas que adopten para luchar contra el terrorismo
se ajusten a las obligaciones que les incumben en virtud del D .I., en parPculas las normas
internacionales de los derechos humanos, el D .I. de los refugiados y el D .I. humanitario.
En el P royecto del C onvenio general sobre el terrorismo internacional que se debate en el seno de
las NU, se considera en su art.2 que incurre el delito en senPdo de la C onvencin quien ilcita o
intencionalmente y por cualquier medio cause la muerte o lesiones corporales grave a otra
persona o personas o cause graves daos a bienes pblicos o privados, si el propsito de esos actos
es, por naturaleza o contexto inPmidar a la poblacin u obligar a un gobierno o a una OI a hacer o
dejar de hacer algo.
Podemos sealar como losgros parciales la adopcin de ciertos instrumentos convencionales en
dos mbitos: regional y universal. En el primero, hay que sealar el C onvenio para prevenir y
sancionar los actos de terrorismo, rmado en W ashington en 1971 y la C onvencin
Interamericana contra el terrorismo adoptada en 2002, bajo los auspicios de la OEA (organizacin
de estados americanos); as como el C onvenio Europeo para la represin del terrorismo y el
Convenio Europeo para la prevencin del terrorismo adoptados ambos en el seno del C onsejo de
Europa. En el segundo mbito deben mencionarse una serie de tratados que se reeren a diveras y
especcas manifestaciones del terrorismo internacional, entre ellos: el C onvenio de NY para la
prevencin y casPgo de delitos contra personas internacionalmente protegidas, inclusive los
agentes diplomPcos; los C onvencios de Tokio, de la H aya y de Montreal, y el P rotocolo,
complementario de ste lPmo C onvenio para la represin de actos ilcitos de violencia en los
aeropuertos que presenten servicios a la aviacin inernacional.
En todos estos C onvenios de mbito universal aunque de alcance especco y sectorial, se prev
que los Estados incluyan el terrorismo como delito en sus legislaciones, lo penen y se
comprometan a juzgar a los actores o cmplices a conceder la extradicin; y se establece, adems,
una obligacin de cooperar en el doble plano legislaPvo y jurisdiccional, igual que sucede con
otros delicta iuris genPum. En ese mismo senPdo debe entenderse la accin que han emprendido
diversos rganos de las NU tras los ataques terroristas del 11 de sepPembre de 2001.
En la Resolucin de 1566 de 2004, el C onsejo de Seguridad insta a todos los Estados a que
cooperen plenamente en la lucha contra el terrorismo, especialmente en aquellos cuyo territorio
o contra cuyos cuidadanos se cometan actos de terrorismo, e igualmente insta a todos los Estados
a prevenir los actos terroristo, y, si ocurren, a cercionarse de que sean sancionados con penas
compaPbles con su grave naturaleza. Esta Resolucin no Pene por objeto denir el terrorismo,
aunque uPliza una frmula acumulaPva de Ppicacin de los actos terroristas (actos comePdos
con la intencin de causar la muerte o lesiones corporales graves o de tomar reenes) que sirve de
umbral de seguridad para que sean nicamente los actos de carcter terrorista los que se
idenPquen como tales.
LA C ORTE P ENAL I NTERNACIONAL:
1.La C PI ha sido creada por el Estatuto de Roma de la C orte P enal I nternacional en 1998 y en
vigor desde el 2001, que ha sido raPcado por Espaa en el 2000. L a C PI en tanto que rgano
judicial se inserta y consPtuye el ncleo central de una estructura ms amplia denominada
igualmente C orte P enal I nternacional, que responde a la naturaleza de una OI. L a C orte es la
primera jurisdiccin internacional de carcter permanente con competencia para juzgar a
individuos por la C omisin de los denominados crmenes de trascendencia internacional, que
consPtuyen graves violaciones de valores esenciales de la C omunidad I nternacional.

La C orte se rige por lo previsto en el Estatuto de Roma, en las reglas de procedimiento y prueba y
en los elementos de los crmenes y por el Reglamento aprobado por la propia C orte. P ara
garanPzar la indepencia de su acPvidad la C orte se benecia del acuerdo sobre privilegios e
inmunidades de la C PI.
2. P or lo que se reere a su estructura son rganos de la C orte la P residencia, la Secciones
Judiciales, la Fiscaila y la Secretara.
- L a P residencia: Est integrada por un presidente y dos vicepresidentes, que han de tener la
condicin de magistrados y son elegidos por mayora absoluta de los magistrados que forman
parte de la C orte, por un perodo de tres aos. L a presidencia desempea fundamentalmente un a
funcin de representacin administraPva de la C orte, a la que se aaden las dems funciones
generales que le atribuye el Estatuto. C abe destacar la funcin de representacin de la C orte que
corresponde al presidente siempre bajo autorizacin de la Asamblea de Estados parte.
-L as Secciones J udiciales: Son los rganos deliberantes de la C orte, a los que corresponde la
adopcin de todas las decisiones judiciales. El estatuto prev la existencia de tres secciones
llamadas: Seccin de cuesPones preliminares, Seccin de primera instancia y Seccin de
apelaciones. En las mismas se integran la totalidad de los magistrados de la C orte. L as secciones de
primera istancia y apelaciones actuarn siempre en Sala, mientras que la seccin de cuesPones
preliminares puede actuar en Sala o a travs de un Magistrado que ejerza sus funciones en forma
unipersonal.
Tanto la P residencia como las Secciones J udiciales estn integradas por los jueces de la C orte, cuyo
nmero es de 18. Son elegidos por la Asamblea de Estados partes, que reunen las condiciones para
el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus respecPvos pases y que tengan una
reconocida competencia en algunos de los sectores que a conPnuacin se indican:
i) D erecho y procedimiento pensales y experiencia en causas penales en condicin de
Magistrado, Fiscal, Abogado u otra similiar.
ii) Materias perPnentes del D .I. tales como el D .I. humanitario y el D .I. de los derechos
humanos.
-L a Fiscala: Se congura como un rggano separado de la C orte, al que se atribuye la funcin de
recibir informacin sobre los hechos que entren dentro de la compentencia de la C PI, llevar a cabo
las invesPgaciones necesarias para conducir al procesamiento de una persona y ejercer la accin
penal ante la C orte. L a scala est dirigida por un Fiscal y, en su caso, dos Fiscales adjuntos
elegidos por la Asamblea de Estados parte un perodo de 9 aos y no son reelegibles. L os
candidatos han de gozar de experiencia en el ejercicio de la accin penal o la sustanciacin de
causas penales. El Fiscal nombrar al personal necesario para el desempeo de las funciones de la
scala.
-L a Secretara: Es el rgano responsable de los aspectos no judiciales de la Adiministracin de la
Corte y est encargada de prestarle los servicios que sean necesarios. Est dirigida por un
Secretario elegido por mayora absoluta de los Magistrados de la C orte. El Secretario, que
desempear sus funciones en rgimen de la dedicacin exclusiva durante un perodo de 5 aos es
el principal funcionario administraPvo de la C orte y actuar bajo la autoridad del P residente. Al
funcionario administraPvo de la C orte corresponde al Secretario el nombramiento de los
funcionarios cualicados que resulten necesarios en la Secretara.

 3. P or lo que se reere a su competencia material, la C PI puede enjuiciar los crmenes de

genocidio, crmenes de lesa humanidad, y crmenes de guerra, as como el crimen de agresin. Sin
embargo, la jurisdiccin no podr ser operaPva ms que respecto de las tres primeras categoras de
crmenes que han sido objeto de desarrollo en el documento denominado " elementos de los
crmenes". P or su parte, el crimen de agresin no ha sido Ppicado. L a competencia de la C orte se
exPende a todos y cada uno de los crmenes contenidos en los mencionados ar]culos, y no puede
ser modicada de forma permanente por los Estados parte, con la nica excepcin de los crmenes
de guerra respecto de los cuales cualquier Estado parte podr suspender la competencia de la
Corte durante los primeros 7 aos desde la entrada en vigor del Estatuto para dicho Estado.
Desde la perspecPva de la competencia subjePva, la C orte puede enjuiciar a cualquier individuo
mayor de 18 aos, sin exclusin alguna por la posicion o cargo que este pueda ocupar en el sistema
jurdico polPco del Estado o en algunos de sus rganos. P or lPmo desde la perspecPva de la
competencia temporal ha de destacarse que la C PI solo podr conocer de hechos que se hayan
producido con posterioridad a la entrada en vigor al Estatuto.
Igualmente podr juzgar aquellos casos en que el C onsejero de Seguridad remita un asunto a la
Corte, en cuyo caso esta ser competente incluso a la falta de raPcacin del Estado interesado.
En todo caso ha de destacarse que la jurisdiccin de la C orte es complementaria de la jurisdiccin
de los Estados, y que, por tanto, no entrar en funcionamiento mas que en el supuesto de los
Estados afectados no puedan o no quieran ejercer su jurisdiccin nacional para reprimir los
mismos hechos; o en el supuesto de que la jurisdiccin nacional se ejerza de forma inadecuada
para lograr el respeto del inters de la jusPcia.

4. P ara que la C orte pueda ejecutar su jurisdiccin es preciso que se acPve a travs del mecanismo
previsto en el Estatuto. En virtud del mismo la invesPgacin y ulterior procesamiento de casos
concretos o situaciones se puede producir a instancia de un Estado, del C onsejo de Seguridad de
las NU o del propio Fiscal creado por el Estatuto.
A parPr de este momento se inicia el proceso en el que la funcin de invesPgacin corresponde al
Fiscal y la de enjuiciamiento corresponde en senPdo estricto a la Sala de primera instancia. El
Fiscal ha iniciado la invesPgacin sobre cuatro situaciones antes enunciadas y a dictado ya varias
actas de acusacin respecto de cada una de ellas, que han dado lugar a 8 asuntos que son objeto
detratamiento, en disPntas fases procesales, ante diversas salas de cuesPones preliminares y salas
de primera instancia.
El enjuiciamiento solo podr tener lugar si el acusado est a disposicin de la C orte, ya que el
Estatuto prohbe los juicios en rebelda. El juicio se desarrollar en forma pblica y con las debidas
garan]as del proceso exigidas para toda la accin penal por las normas del D .I. de los Estados. Tras
el juicio, la C orte dictar una sentencia exculpatoria o condenatoria, y en su caso, impondr una
pena privaPva de libertad y, con carcter complementario, una pena de contenido econmico. En
todo caso ha de destacarse que para el correcto desarrollo e invesPgacin del juicio es
inprescindible la cooperacin el Estado. En relacin con la cooperacin con la C orte es de destacar
que Espaa ha acordado la ley Orgnica con la C ooperacin de la C PI. I gualmente, Espaa ha
declarado en el momento de raPcar el Estatuto que est dispuesta a recibir condenados por la
CPI.
LOS TRIBUNALES P ENALES A D H OC.

 1.Aunque la C PI es la primera jurisdiccin penal internacional permanente cuenta con

antecedentes de los tribunales penales internacionales que han sido creados por el C onsejo de
Seguridad de la ONU en relacin con los hecho acaecidos en Yugoslavia y en Ruanda. Su creacin
est moPvada por razones de extreama urgencia, estrechamente relacionada con la represin de
los crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio.
Los Tribunales penales ad hoc, presentan algunas caractersPcas comunes que permiten su estudio
conjunto. As, en primer lugar ha de destacarse que se excluye la necesidad de obtener el
consePmiento previo de los Estados afectados para atribuir la competencia a tales jurisdicciones
dejando por tanto de lado las reglas generales aplicables al arreglo judicial de controversias. En
segundo lugar, se trata de jurisdiccoines ad hoc creadas para juzgar determinados crmenes
comePdos en una determinada situacin, de modo que estn llamadas a desaparecer una vez que
hayan cumplido deniPvamente su mandato. En tercer lugar, se trata de jurisdicciones nacidas ex
post facto, lo que ha condicionado el alcance de su competencia (material, subjePva y temporal), y
ha favorecido la aparicin de crPcas sobre su legiPmidad y, por lPmo se conguran los rganos
subsidiarios, aunque autnomos funcionalmente, del C onsejo de Seguridad.
Ambos tribunales penales ad hoc, han desarrollado hasta la actualidad una interesante acPvidad
que han contribuido a denir el principio de responsabilidad penal internacional del individuo, la
concrecin de los Ppos penales actualmente aplicables en el mbito del D .I, y las reglas del proceso
ante Tribunales P enals I nternacionales.
Tanto el Tribunal para Ruanda como para Yugoslavia se rigen por las Resoluciones de creacin, por
sus Estatutos, aprobados en ambos casos por el C onsejo de Seguridad y por sus respecPvos
Reglamentos, aprobados por los propios Tribunales. El Tribunal para la anPgua Yugoslavia Pene
sede en la H aya y el Tribunal para Ruanda en Tanzania.
2.Por lo que se reere a su estructura, ambos tribunales integran tres categoras de rganos
claramente diferenciados: los J ueces, el Fiscal y la Secretara:
-L os J ueces: C ompuestos por 16 jueces, elegidos en ambos casos por la AG de las NU, previa
propuesta del C onsejo de Seguridad, de entre una lista de candidatos presentada por los Estados.
En la eleccin se ha tenido en cuenta la moralidad y la competencia de los candidatos, as como el
respeto del principio de reparto geogrco equitaPvo que permiten la representacin de los
disPntos grupos geogrcos y de los principales sistemas jurdicos. Esta lPma caractersPca no
est, sin embargo, plenamente presente en el tribunal para Ruanda, en el que se ha producido una
mayor presencia del grupo africano. L os jueces reciben un mandato de 4 aos y son reelegibles. P or
lPmo el C onsejo de Seguridad ha creado una gura de juez que es operaPva desde el ao 2000. Se
tratad de los jueces " ad litem ", elegidos para integrar una lista de jueces a disposicin del Tribunal
que se irn integrando progresivamente en el mismo, cuando la circunstancias lo exijan para
ocuparse de un asunto determinado. L os jueces ad litem son elegidos en la misma forma antes
enunciada y gozan del mismo Estatuto que el resto de los jueces durante el perodo en que ejercen
efecPvamente su mandato.
Los jueces eligen a su presidente y se distribuyen en Salas para el desempeo de la funcin
jurisdicente. L lama la atencin al menos sobre la existencia de dos grandes categoras de Salas, a
saber: la Sala de primera instancia y Sala de apelaciones. L as llamadas Salas de primera instancia
son autnomas y diferenciadas para cada uno de los Tribunales ad hoc, que, sin embargo,
comparten una nica Sala de apelaciones que es la creada originariamente para el Tribunal de la
anPgua Yugoslavia.

 -El Fiscal: Es el rgano encargado de la invesPgacin de los casos y de la preparacin de las

denominadas actas de acusacin que luego debern ser conrmadas por la Sala de primera
instancia. El Fiscal, que ha de reunir los mismos requisitos de moralidad y conocimiento que los
jueces, adems de una gran experiencia en el mbito de la acPvidad forense, es elegido por el
Consejo de Seguridad y Pene un mandato de cuatro aos. Bajo su direccin se encuentra la scala
en la que se integra el personal administraPvo y profesional que lleva a cabo todas las acPvidades
de invesPgacin. L a scala es nica y se comparte por los dos tribunales, si bien las funciones
propias del Fiscal para el tribunal de Ruanda son ejercidas directamente y de forma exclusiva por
un Fiscal adjunto nombrado a tal n.
Ambos tribunales cuentan con una Secretara que les presta apoyo administraPvo y desempea las
funciones propias de la Ocina judicial.
3. L a competencia de los tribunales ad hoc presenta diferencias notables. L a mayor similitud se
produce respecto de la competencia material, ya que en ambos casos Penen competencia para
enunciar crmenes de guerra, lesa humanidad, y genocidio.
Sin embargo, las competencias subjePvas y temporales responden a parmetros completamente
diferenciados. As, el tribunal para la anPgua Yugoslavia puede conocer de cualquier crimen
comePdo en el territorio de la anPgua Yugoslavia y que se hayan producido entre el 1 de Enero de
1991 y una fecha a determinar por el C onsejo de Seguridad una vez se haya restaurado la paz. P or el
contrario, el tribunal para Ruanda Pende competencia para enjuiciar los crmenes comePdos por
cualquier persona en el territorio de Ruanda o por ruandeses en los pases vecinos, que hayan
tenido lugar entre el 1 de Enero y el 31 de D iciembre de 1994.
En todo caso ha de destacarse que tanto el Tribunal para la anPgua Yugoslavia como para Ruanda
ejercen su competencia de modo automPco y con carcter preferente a las jurisdicciones
nacionales.
4. L as invesPgaciones de los hechos corresponden al Fiscal, que acta de ocio en virtud de las
noPcias de todo Ppo de que pueda disponer. Tras la conrmacin del acta de acusacin relaPva a
una persona, el proceso se sigue ante la Sala de primera instancia correspondientes, siempre en
presencia del acusado y con respeto de las garan]as procesales exigibles. L a Sala puede emitri una
sentencia absolutoria o condenatoria, y en su caso, imponer una pena que solo puede ser privaPva
de libertad o de carcter econmico. L as sentencias son recurribles ante la Sala de apelaciones y
una que vez que adquieren carcter deniPvo son obligatorias en todos sus extremos.
Tanto para el desarrollo de la invesPgacin como para el enjuiciamiento y el desarrollo de las
condenas, los dos Tribunales ad hoc preciasan de la cooperacin de los Estados. Espaa ha
celebrado un acuerdo con las NU que permite recibir en nuestras insPtuciones penitenciarias a
condenados de la anPgua Yugoslavia.
5. J unto a los dos tribunales que se acaban de analizar, el C onsejo de Seguridad ha impulsado
igualmente la creacin de un Tribunal internacional para Sierra L eona. L a frmula empleada para
crearlo es radicalmente disPnta que en los casos anteriores, ya que el propio C onsejo de Seguridad
remite a un acuerdo que han de celebrar las NU y Sierra L eona. El acuerdo entre el Gobierno de
Sierra L eona y las NU sobre el establecimiento de un tribunal especial para Sierra L eona.
Estre tribunal Pene la naturaleza mixta que se manniesta en mlPples formas. As, como en

primer lugar, no ha sido creado por el C onsejo de Seguridad, sino por las autoridades de Sierra
Leona. En segundo lugar, aunque est integrado esencialmente por jueces internacionales
contempla tambin en su composicin la parPcipacin de jueces nacionales. Y en tercer lugar, por
lo que se reere a las competencias materiales, est llamado a enjuiciar los crmenes de guerra y de
lesa humanidad que consPtuyen las ms graves violaciones del D .humanitario. P or lPmo, en el
desarrollo de sus tareas cuenta con el apoyo de la misin de las NU en Sierra L eona.
Siguiendo este modelo se pueden mencionar otros tribunales ad hoc, como los Tribunales de
Camboya o el Tribunal especial para el L bano.
TEMA 17: L A P ROTECCIN D IPLOMTICA.
-C ONCEPTO D E P ROTECCIN D IPLOMTICA:
Cuando un Estado realiza un hecho internacionalmente ilcito del que es vcPma directa un
parPcular, ste Pene como principal va de reclamacin el ordenamiento jurdico interno del
Estado autor del hecho ilcito. Si esta va no es efecPva hay algunos supuestos excepcionales en el
que el parPcular puede acudira a una instancia internacional para reclamar la posibilidad al Estado
autor del hecho ilcito, por ejemplo, el caso del acceso a tribunal europeo de los derechos
humanos por la violacin de dicho C onvenio. L o normal es la proteccin diplomPca cuando no
tenga ya ninguna otra va de reclamacin. L a proteccin diplomPca ha sido denida como la
accin de un gobierno ante otro gobierno extranjero para reclamar respecto de sus nacionales o,
excepcionalmente, de otras personas, el respeto al D .I. o para obtener ciertas ventajas a su favor.
Debe realizarse una disPncin clara entre la proteccin diplomPca que ejerce el Estado respecto
de sus nacionales y la llamada proteccinn funcional que pueden ejercer las OOII respecto de sus
agentes.
La proteccin diplomPca puede ser protegida con la triple nalidad de:
a) prevenir la violacin de normas internacionales relaPvas a extranjeros.
b) hacer cesar una acPvidad de carcter ilcito.
c) obterner una reparacin.
Como ya ha sealado la C DI, la proteccin diplomPca se disPngue de la asistencia consular en que
es ejercida por los representantes del Estado que actan en inters del Estado conforme a una
norma de D .I.general, mientras que en la mayora de los casos, la asistencia consular es presentada
por funcionarios consulares que velan por los intereses de los parPculares.
-L A N ATURALEZA J URDICA D E L A P ROTECCIN D IPLOMTICA:
Mediante la proteccin diplomPca el Estado ejercita un derecho propio y no un derecho de un
ciudadano o nacional suyo. El art.2 del P royecto de la C DI establece que un Estado Pene dercho a
ejercer la proteccin diplomPca de conformidad con el presente proyecto de ar]culos;
reconociendo de esta forma que es el Estado el que inicia y ejerce la proteccin diplomPca, y que
es el Estado la enPdad a la que corresponde el derecho a presentar la reclamacin.
Por otra parte, el derecho a ejercer la proteccin diplomPca lo Pene el Estado con independencia
de que est o no previsto en la regulacin jurdica del derecho conculcado en la persona de su
nacional.

La renuncia a la proteccin o de desisPmiento del individuo a que prosiga ha sido objeto de

discusin. L a renuncia a la proteccin es negada por la mayora de la doctrina. L a razn para negar
efectos jurdicos a dicha clusula, en lo que la renuncia a la proteccin diplomPca por los
parPculares se reere hay que buscarla en el hecho de que se trata de un derecho del Estado y no de
un parPcular. Este moPvo es el que permite que el Estado si pueda renunciar convencionalmente al
ejercicio futuro de la proteccin diplomPca en los casos previstos en el Tratado en cuesPn. As
implicitamente, el C onvenio de Roma para la proteccin de los derechos humanos y libertades
fundamentales al establecer un sistema propio y peculiar de proteccin sunpone la no adecuacin
de la aplicacin de la proteccin diplomPca entre sus Estados parte.
De lo dicho se deduce no tanto el que los parPculares puedan inuir ms o menos ante la
administracin de su Estado respecPvo en cuanto al ejercicio de la proteccin diplomPca, sino el
que en el plano internacional sus actos no Penen trascendencia alguna en trminos generales,
salvo que sus propios gobiernos quisieran drsela, lo que signicaba que actuaran en nombre de
los mismos como agentes o asimilados. Una cuesPn disPnta, pero vinculada con el ejercicio o
desisPmiento por parte del Estado de la proteccin diplomPca es la relaPva a si existe por parte
del Estado un deber de ejercer la proteccin diplomPca.
Como seal el TIJ, dentro de los lmites establecidos por el D .I., un Estado puede ejercer la
proteccin diplomPca de los medios y en la medida en que cosidere adecuada puesto que es su
propio derecho lo que el Estado est haciendo valer. El Estado debe ser considerado como el nico
juez facultado para decidir si se conceder su proteccin, en que medida lo har y cuando pondr
n. P osee a este respecto un poder discrecional cuyo ejercicio pueda depender de
consideraciones, en parPcular, de orden polPco, ajenas al asunto en concreto.
De esta forma, para el D .I. se trata de una competencia puramente discrecional. Ello Pene como
consecuencia que el Estado puede decidir libremente si ejerce o no la proteccin diplomPca, que
pueda renunciar a su ejercicio una vez iniciada y que sea el Estado, y no el parPcular el que
considere suciente o no la reparacin.
Esta situacin plantea el problema de la posible indefensin del parPcular perjudicado en el caso
de que el Estado decida no ejercer la proteccin diplomPca. C omo sealo el TIJ, si las personas
qsicas o jurdicas por cuenta de las cuales acta el Estado esPma que sus derechos no estn
sucientemente protegidos, que se encuentran sin recursos en D .I. C on el n de defender su causa
y obtener jusPcia, no pueden sino apelar al derecho interno, si ste les odrece medio para ello. El
legislador nacional puede imponer al Estado la obligacin de proteger a sus ciudadanos en el
exranjero. P ero todas esas cuesPones son de la competencia del derecho interno y no modican la
situacin en el plano internacional.
A pesar de reconocerse el carcter discrecional del derecho del Estado a ejercer la proteccin
diplomPca, cada vez Pene ms apoyo la tesis doctrinal segn la cual los Estados Penen una
obligacin por imperfecta que sea, de proteger a los nacionales en el Estado extranjero cuando son
vcPmas de violaciones muy graves de sus derechos.
En el derecho Espaol, no existe norma alguna que atribuya al parPcual el derecho a exigir del
Estado el ejercicio de la proteccin diplomPca cuando, agotados los recursos internos del Estado
que ha lesionado sus derechos, estos queden desamparados. Ahora bien, la jurisprudencia del TC
en conjuncin con el art.106 de la C E y 139 de la L ey de Rgimen jurdicos de las Administraciones
Pblicas y del P rocedimiento AdministraPvo C omn, pueden ayudar a determinar el derecho a
una indemnizacin a favor del parPcular que ha visto lesionado sus derechos en ausencia de

medidas adecuadas de los poderes pblicos, incluida la proteccin diplomPca, cuando se

vericara el nexo causal entrela ausencia de su ejercicio y la lesin al parPcular.
MODOS D E EJERCICIO D E L A P ROTECCIN D IPLOMTICA:
Lo normal es que se recurra a las gesPones diplomPcas, bien ociosas u ociales; y dentro de estas
lPmas, la principal es la presentacin de una reclamacin formal. Si sta no Pene una respuesta
saPsfactoria por medio de un arreglo directo, se puede recurrir a difrentes medios de arreglo de
controversias, incluido el judicial, si las partes as lo convinieren o hubieran aceptado la
competencia de algn rgano judicial.
En D .I. contemporneo rige el principio de libertad de eleccin con el nico lmite de la
prohibicin del uso de los medios no paccos. Este lmite empez a gestarse consecuencia de las
intervenciones armadas para el cobro de las deudas contractuales, y muy especialmente por el
bloqueo naval a Venezuela realiazado por Gran Bretaa, Alemania e I talia, fue la creacin de los
Pases de la merica L aPna que se conoce por D octrina D rago y en la cual se arma:
" El principio que la ArgenPna quisiera ver reconocido es que la deuda pblica no pudiera provocar
la intervencin armada, ni mucho menos la ocupacin militar del territorio de las naciones
americanas por parte de una potencia de Europa ".
Los EEUU se unieron a las Repblicas de la merica L aPna para pedir la futura C onferencia de la P az
a reunirse en la H aya. El representante norteamericano, P orter, mantuvo una posicin
condenatoria de empleo de la fuerza. C omo transaccin se lleg a la rma de la llamada
Convencin D rago-Porter soblre la limitacin del empleo de la fuerza para el cobro de las deudas
contractuales. L as Repblicas L aPnoamericanas de 1901 adoptaron una C onvencin sobre la
reclamacin de las deudas pecuniarias.
Pese a que las C onvenciones de referencia no permiten mantener que sus principios formaran a
mediados del siglo X X parte del D .I. General, su consolidacin deniPva se dar con la C arta de
NU.
En este senPdo, la C DI seala explicitamente que la proteccin diplomPca deber ser ejercida por
medio del recurso a la accion diplomPca o a otros medios de solucin pacca.
La "accin diplomPca" comprende todos los procedimientos legPmos empleados poru
un Estado para informar a otro Estado de sus opiniones y preocupciones incluidas la protesta, la
solicitud de una invesPgacin y las negociaciones orientadas a la solucin de las controversias.
El uso de la fuerza no es un mtodo permiPdo para hacer valer el derecho de proteccin
diplomPca.
CONDICIONES D E L A P ROTECCIN D IPLOMTICA:
a) Nacionalidad de la reclamacin. En ausencia de acuerdos parPculares, solo el vnculo de la
nacionalidad entre el Estado y el individuo le da a aqul el derecho a la proteccin diplomPca.
Cabe el ejercicio de la proteccin diplomPca por un Estado en concreto cuando:
1. cuando el agraviado sea nacional suyo.
2. cuando no lo sea, siempre que existan acuerdos parPculares, como en el caso de la
representacin internacional de un Estado por otro.

A estos dos supuestos, la C DI ha propuesto aadir un tercer: la posibilidad de que el Estado djerza
la proteccin diplomPca de los aptridas y refugiados que tengan residencia legal y habitual en el
Estado.
De todas formas el supuesto normal es el de nacionalidad. L a cuesPn plantea diversos problemas
que examinaremos por separado:
A) C uesPones generales: stas se reeren a los casos de la doble nacionalidad y al de la
conPnuidad de la nacionalidad a efecto de la reclamacin.
a) En los casos de doble nacionalidad un Estado no puede proteger a una persona- qsica o
jurdica- que tenga tambin la nacionalidad del Estado frente al que se reclama.
Por su parte, la C omisin de D .I. de las NU, admite una posible excepcin aceptando que un
Estado pueda presentar una reclamacin para proteger a una persona que Pene su nacionalidad
contra otro Estado del que tambin tenga la nacionalidad siempre que la nacionalidad
predominante de esta persona sea la del Estado que ejerce la proteccin tanto el emomento del
perjuicio como en la fecha de la presentacin ocial de la reclamacin.
Problema diferente es el de qu Estado es competente para presentar una reclamacin en los casos
en que el individuo es nacional de ms de un Estdo, siempre que ninguno de ellos sea el Estado
contra el que se reclame. En palabras del tribunal:
" L a norma de D .I. en el caso de la doble nacionalidad de una tercera P otencia no Pene derecho a
impugnar la reclamacin de una de las dos P otencias cuyo nacional est interesado en el caso
remiPndose a la nacionalidad de la otra P otencia ".
Incluso es posible que se presente de forma conjunta por varios de ellos. Sin embargo, si bien el
Estado reclamado no puede oponerse a una reclamacin presentada por dos o ms Estados que
actan simultneamente y de concierto, s puede suscitar objeciones cuando los Estados
reclamantes formulan reclamaciones separadas. I gualmente, pueden plantearse problemas en el
caso de que uno de los Estados de la nacionalidad intenta ejercer la reclamacin. En esos casos,
debe considerarse como ms autorizado para ejercer la proteccin- o para renunciar a la misma- al
Estado con el que el individuo manPene unos ligmenes ms estrechos.
b) Otra de las cuesPones generales es la relaPva a la conPnuidad de la nacionalida, o, dicho
de otro modo, en qu momento o momentos ha de exisPr el vnculo entre el Estado y la persona
para fundamentar la proteccin.
Caben disPnguir varios momentos, tales como aquel en que se haya sufrido el perjuicio, o el del
agotamiento de los recursos internos. Tambin cuando el Estado se haya decidido a intervenir, e
incluso en el omento en que se haya pronunciado la decisin. L a tesis ms generalizada y que
cuenta con el apoyo tanto de la C DI como del I nsPtut de D etroit I nternaPonal es que la persona
debe estar en posesin de la nacionalidad del Estado reclamante, tanto en el momento de la
presentacin de la reclamacin, como en el que se produjo el hecho que moPvn la demanda.
Por otro lado, la rigidez de la regla de la conPnuidad de la reclamacin debe ser paliada en el caso
de cambios de nacionalidad debidos a moPvos ajenos a la persona en cuyo favor se ejercita la
proteccin-casos de anexin territorial o de independencia de un nuevo Estado-

Esta excepcin al principio de conPnuidad de la nacionalidad Pene a su vez un lmite: cuando la

reclamacin se presenta contra el Estado del que era nacional en el momento en que se realiz el
hecho internacionalmente ilcito. Este lmite es lgico pues, si el individuo era nacional del Estado
reclamado en el momento en que se produjeron los hechos, esa persona no era un extranjero en
ese Estado.
Los cambios de nacionalidad en el perodo comprendido entre el momento en que se realiza el
hecho moPvador de la reclamacin o se sufre el perjuicio y el de la reclamacin no son tan
infrecuentes en la prcPca.
B) El criterio de la efecPvidad en la nacionalidad de las personas qsicas. En la mayora de los
casos la nacionalidad de las personas qsicas no plantear problemas. En el caso de que stos
surgieran, el criterio de la efecPvidad de la nacionalidad sera, decisivo en na controversia
internacional.
Segn la C DI, el requisito de la efecPvidad del vnculo de la nacionalidad no debe aplicarse
estrictamente, pues se " excluira a millones de personas de los benecios de la proteccin
diplomPca, ya que en el mundo de hoy, de mundializacin econmica y migracin, hay millones
de personas que dejan sus Estados de nacionalidad para rehacer su vida en Estados cuya
nacionalidad nunca adquirirn, o bien han adquirido la nacionalida, por nacimiento o liacin,
de EStados con los que Pene una conexin tenue ". Este razonamiento, ha inclinado a la C DI a no
exigir que el Estado tenga que probar la existencia de un vnculo efecPvo o autnPco entre l y su
nacional, como factor adicional para ejercer la proteccin diplomPca cuando el nacional posea
una nacionalidad.
C ) L a nacionalidad de las personas jurdicas a efectos de la proteccin diplomPca es un
requisito esencial tambin para ejercer la proteccin diplomPca.
El problema radica en la diversidad de criterios doctrinales, e incluso legislaPvos, en los que se
basan para la determinacin de la nacionalidad, tales como el lugar de consPtucin, el lugar de
explotacin, el domicilio social y del pas que auoPrza la consPtucin. Existen, incluso otros
criterios, como el de la nacionalidad de los socios, el lugar donde se ha suscrito el capital social y
aun aquel que Pene en cuenta la nacionalidad de aquellas personas que tengan la direccin efecPva
o la mayora del capital social.
Podemos armar que el criterio ms comnmente aceptado es el del lugar de consPtucin, que
coincide generalmente con el del domicilio social. C omo ha puesto de maniesto el TIJ: L a regla
tradicional atribuye el derecho a ejercer la proteccin diplomPca de un Sociedad al Estado bajo
cuyas leyes se ha consPtuido sta y en el que la misma Pene su sede.
Esta misma regla ha sido acogida por la C DI. Al igual que en el caso de las personas qsicas, tambin
para las sociedades se exige el principio de la conPnuidad de la nacionalidad, si bien, se plantea
una nueva excepcin, que no es infrecuente la proteccin diplomPca con respecto a una sociedad
que tena su nacionalidad en el momento del perjuicio y que, de resultas de ese perjuicio, ha
dejado de exisPr segn la legislacin de ese Estado.
D ) L a proteccin de los accionistas de la Sociedad. L a razn del inters que la proteccin de
accionistas plantea estriba en hechos sumamente conocidos. Uno de ellso es el de las Sociedades
con capital plurinacional que operan en diversos pases de forma simultnea, y el otro el de la

inversin en pases extranjeros, subdesarrollados o no, a travs del mecanismo jurdico de las
sociedades de capitales.
Un estudio ms profundo nos pone de maniesto lo siguiente:
1) Que las indemnizaciones en benecio de accionistas se han conseguido normalmente por los
Estados vencedores en los Tratados de P az, de Versalles, del Tratado de P az con I talia y Tratados de
Paz con Rumana. Tambin encontramos casos en los Tratados de indemnizaciones globales en
casos de nacionalizacin.
2) Existe, efecPvamente, una jurisprudencia favorable a reparar los daos a socios o accionistas de
sociedades extranjeras a pePcin del Estado nacional disPnto al de la sociedad; pero lo que es an
ms cierto es que de dichos precedentes no obedecieron a circunstancias especiales y se
solucionaron a travs de unos compromisos arbitrales en los que el propio Estado reclamado al
ejercicio de la accin judicial por diversas causas.
De lo anterior no podemos ni debemos deducir que la proteccin de accionistas por el Estado
nacional de stos no est admiPda en el D .I. H ay supuestos en que dicha proteccin es posible y
son fundamentalmente:

1. C uando los accionistas hayan sido lesionados en sus propios derechos en cuanto
accionistas de una sociedad. No cabe, sin embargo, la proteccin de los accionistas por las
repercusiones desfavorables que puedan sufrir como consecuencia de un acto que lesione los
derechos de la sociedad. L a disPncin entre los derechos de la Socierdad y los de los accionistas
debe hacerse en el plano internacional segn el TIJ rerindose a:
" las reglas generalmente aceptadas por los sistemas de derecho interno que reconocen la sociedad
annima, en la que el capital representado por acciones, y no al derecho interno de un
determinado Estado ".
2. En el caso en el que la sociedad haya dejado de exisPr. Respecto a este supuesto el TIJ ha
dicho:
"Solo la desaparicin en derecho de la sociedad priva a los accionistas de la posibilidad de un
recurso por mediacin de la sociedad; nicamente cuando toda posibilidad de esta especie est
cerrada, ser posible que la cuesPn de un derecho de accin independiente pueda plantearse para
ellos y para su Gobierno".
Tampoco legiPma el ejercicio de la accin diplomPca en favor de accionistas por el Estado de qe
son nacionales, el hecho de que el Estado de la Sociedad haya dejado de ejercer la proteccin
diplomPca. ste puede cesar en ella en virtud de su poder discrecional respcto al ejercio de la
misma.
Este mismo punto de vista ha sido aceptado de forma expresa por la C DI que contempla la posible
proteccin de los accionistas exclusivamente en el marco aceptado por el TIJ que solo podra
caber esa proteccin cuando el hecho internacionalmente ilcito " cause un perjuicio directo a los
derechos de los accionistas como tales, disPntos de los derechos de la propia sociedad ".
b) El agotamiento de los recursos internos es otra de las condiciones que deben cumplirse par ael
ejercicio de la proteccin diplomPca.

La referida regla, consiste en que sean uPlizados directamente por el individuo lesionado o, en su
nombre, todos los recursos judiciales y administraPvos que la legislacin del Estado autor del acto
origen de la reclamacin ponga a disposicin de los parPculares.
La C DI en el art.4 de su proyecto recoge loo siguiente:
1. Un estado no podr formular una reclamacin internacional en razn de un perjuicio causado
a uno de sus nacionales o a una de las personas a que se reere el proyecto de ar]culo 8 antes que la
persona lesionada haya agotado todos los recursos internos, salvo lo dispuesto en el proyecto del
ar]culo 16.
2. P or recursos internos se enPende los recursos legales que puede interponer una persona
lesionada ante los tribunales u rganos, sean stos judiciales o administraPvos, ordinarios o
especiales, del Estado cuya responsbilidad por el perjuicio se invoca.
Naturalmente, los recursos internos disponibles para un extranjero caran inevitablemente de un
Estado a otro. P ero, en todo caso, deben considerarse incluidos todos los recursos judiciales- tanto
los ordinarios como los extraordinarios. y administraPvos que puedan llevar una solucin
vinculante.
El parPcular, en el marco de los procesos internos, debe plantear ant los rgnaos jurisdiccionales
internos los argumentos bsicos que el Estado del que es nacional se propone uPlizar en la accin
internacional de proteccin diplomPca.
Esta armacin no signica que el parPcular deba haber presentado absilutamente todos los
argumentos de hecho y de derecho aducidos por el Estado en el marco de la proteccin
diplomPca, pero si los esenciales.
La regla del agotamiento Pene varias excepciones y son fundamentalmente las siguientes:
1. C uando por medio de una clusula en un compromiso arbitral u otro instrumento, el Estado
contra el que se reclama haya renunciado expresamente a que se agoten los recursos internos.
2. C uando los recursos internos no ofrezcan ninguna posibilidad razonable de obtenter una
reparacin ecaz. Esta situacin puede darse por varias causas, as por ejemplo:
i) C uando no estn previstos en la legislacin interna los oportunos recursos, o el Estado
demandado no tenga un sistema adecuado de proteccin judicial.
ii) C uando los Tribunales internos no Penen competencia para reconocer una accin que se
intente ante ellos.
iii) Segn claramente ha enunciado el TIJ: No es necesario recurrir una vez ms a los Tribunales
internos si el resultado debe ser la repePcin de una decisin ya dada, es decir, cuando haya una
serie constante y bien establecida de precedentes contrarios.
iv) C uando la decisin e tomada por una autoridad gubernamental contra la cual no hay
remedios adecuados previstos en la legislacin interna.

 v) C uando el recurso no va a poder resolver en contenido de la demanda.

3. Tampoco es necesario agotar previamente todos los recursos en los casos de retrasos
injusPcados en la administracin de jusPcia por los Tribunales, o cuando stos no dicten su
sentencia en un plazo rezonable.
En deniPva, puede armarse que el parPcular, o sus familiares, deben agotar los recursos
administraPvos y judiciales que sean normales y habituales en el Estado supuestamente que ha
comePdo el ilcito.
En cuanto a la ecacia, se plante la cuesPn de si n recurso poda considerarse inecaz solo
cuando es obviamente inPl en relacin con el fondo del asunto, o si era suciente solo con que
parezca Pl.
La regla del no agotamiento plantea una serie de problemas de orden procesal, como son el de su
carcter de excepcin, el de los efectos del no agotamiento o a quin corresponde la carga de la
prueba de si se han agotado o no.
Con relacin a esta lPma cuesPn, se sostuvo que para mantener que los procedimientos
internacionales son inadmisibles, el Estado demandado debe probar la existencia de los recursos
que no han sido uPlizados. Esto tambin signica que, si el Estado demandado consigue probar su
armacin, ser el Estado demandante quien tendr que demostrar que los recursos alegados
haban sido agoados sin tener xito o, en su caso, que no era necesario agotarlos por incurrir en
una de las excepciones al ser inaccesibles o inecaces.
Por lPmo, el Estado demandado no podr alegar la excepcin del no agotamiento de los recurss
internos cuando su propia actuacin haya procpiciado dicha situacin.
c) L a conducta correcta de la persona en cuyo favor se ejerce la proteccin:
La conducta correcta de la persona en cuyo favor se ejerce la proteccin es otra de las condiciones
de ejercicio de la proteccin diplomPca.
Se trata de precisar si la conducta contraria al D .interno del Estado contra el que se reclama o al
D.I. de la persona qsica o jurdica en favor de la que se ejerce la proteccin diplomPca puede
inuir, de alguna manera, a los efectos de la realizacin de la proteccin y en consecuencia de sta.
Parece indudable que dicha conducta incorrecta o simplemente negligente puede estar llamada a
ejercer alguna inuencia en los tres momentos siguientes:
a) para que el Estado del cual es nacional le niegue la proteccin y subsiguientemente no ponga
en juego los mecanismos que derivan del derecho de proteccin diplomPca.
b) para que se considere como una causa de inadmisibilidad de la demanda o reclamacin.
c) como una cuesPn que puede ser examinada al estudiar el fondo del asunto dirigida a la
exoneracin de responsabilidad del Estado demandado o al servir al menos de base de una
demanda reconvencional de este lPmo a los nes de compensacin en cuanto a jar el montante
de la reparacin.
Por lo que se reere a la primera hiptesis - negaPva a ejercer la proteccin diplomPca - es un acto
discrecional del Estado en la mayora de los casos y es una cuesPn que en el desarrollo actual del
D.I. queda a la competencia del Estado. En el plano internacional la proteccin a una persona que

haya observado una conducta incorrecta sera como mximo un acto inamistoso, pero no un acto
ilcito del Estado.
Por lo que se reere a la segunda hiptesis - como causa de inadmisibilidad de la demanda -, no
encontramos ningn precedente en la jurisprudencia internacional que lo avale.
Finalmente y en lo que se reere a la terceera hiptesis - como casua de exoneracin o limitacin
de la responsabilidad -, cabe sostener que esta es la va previsible de penetracin de la insPtucin
anglosajona en el D .I. sobre la base de las opiniones doctrinales ms favorables a esta insPtucin y
algn precedente. D e lo dicho se deduce que la conducta incorrecta no se esPm como causa de la
inadmisibilidad de la demanda.
MECANISMO D E P ROTECCIN A L AS I NVERSIONES EXTRANJERAS:
Mediante sistemas de seguros publicos varios Estados aseguran, bajo ciertas condiciones, las
inversiones de sus nacionals en el extranjeros, por riesgos no comerciales, siendo destacar el
uPlizado por los EEUU. Existen tambin proyectos de sistemas mulPlaterales de seguros por el
BIRD y en el plano regional por la Asamblea C onsulPva del C onsejo Europea y la L iga Europea de
Cooperacin Econmica. A este respecto cabe sealar el organismo mulPlateral de garan]a de
inversiones.
Otros de los mecanismos de proteccin de gran importancia prcPca fue el creado a travs del
Arreglo de D iferencias RelaPvas a inversiones entre Estados y nacionales de otros Estados,
patrocinada por el B IRD.
En la misma se prev la creacin de un centro internacional sobre arreglo de diferencias.
Los parPculares inversores estn legiPmados para recurrir al arbitraje y el Estado nacional del
parPcular solo ejercitar la proteccin diplomPca o formular una reivindicacin en el caso del
que el Estado al que se reclama no acate la sentencia arbitral. El requisito previo de agotamiento de
recursos internos o es exigibile en los casos en que llegue a ejercerse la proteccin diplomPca
salvo que el Estado en liPgio con una empresa extranjera haya hecho una declaracin expresa en
ese senPdo.
TEMA 18: L A SOLUCIN P ACFICA D E L AS C ONTROVERSIAS I NTERNACIONALES (LOS M EDIOS
DE A RREGLO D IPLOMTICO Y EL A RBITRAJE).
CONCEPTO D E D IFERENCIA:
El TPJI deni la diferencia como: desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una
contradiccin de tesis jurdicas o de intereses entre dos personas.
La anterior denicin es adaptable a las diferencias regidas por el D .I. si tenemos en cuenta lo
siguiente:
a) las personas a que se reere Penen que ser sujetos del ordenamiento internacional y
preferentemente se dan las diferencias entre Estados.
b) la diferencia supone una discrepancia entre las partes en la misma que se reera, no solo a
cuesPones propiamente jurdica sino tambin a cuesPones de hecho - lmites entre dos Estados o
sobre el trazado de un punto concreto de la frontera -.
c) para que exista una diferencia internacional hace falta que la misma haya sido jada por las

partes mediante conversaciones directas, actos unilaterales u otros medios capaces de delimitar su
verdadero contenido y que objePvamente sea idenPcable.
En un senPdo ms estricto y atendiendo al momento en que se crea o aparece internacionalmente
la diferencia, cabe decir que sta surge cuando un sujeto internacional hace valer ante otro una
reclamacin concreta basada en un incumplimiento de una obligacin y la parte a la que va
dirigida la rechaza. El TIJ que para establecer la existencia de una diferencia hay que demostrar que
la reclamacin de una de las partes se enfrenta al rechazo maniesto de la otra parte y adems que
la existencia de dicha controversia se determine de forma objePva.
CLASES D E D IFERENCIA:
La mayora de la doctrina ha disPnguido entre diferencias jurdicas y polPcas:
- la diferencia jurdica es aquella suscepPble de ser solucionada alplicando el derecho vigente.
- la diferencia polPca es aquella basada en una pretensin cuya solucin requiere una
modicacind el derecho vigente.
La disPncin radical entre unas y otras debe ser rechazada, pues, toda discrepancia entre Estados
reune a la vez un maPz polPco y una dimensin jurdica. En otro aspecto cualquier diferencia
internacional atae a la acPvidad de los Estados, lo que es suciente para impregnarle de un color
polPco. En este senPdo cabe decir que salvo casos excepcionales, la, mayora de las diferencias
entre Estados Penen un carcter mixto, predominando segn los casos, el polPco o el jurdico.
Pero, en tanto que rgano judicial debe limitarse solamente a determinar, si la controversia
somePda es de orden jurdico, es decir, si es sucepPble de solucin por aplicacin de los individuos
y reglas de D .I. y, de otra parte, si Pene competencia para conocer de ella.
Desde otro punto de vista se ha disPnguido tambin entre las diferencias jurisdiccionales o no
jurisdiccionales segn exista o no acuerdo entre las partes para someter la diferencia al arreglo
arbitral o judicial.
MEDIOS D E D ISOLUCIN D E D IFERENCIAS.
Tradicionalmente se disPngua entre los medios de solucin de diferencias los paccos de los no
paccos. L a obligacin de resolver las diferencias por medios paccos es reciente dentro del D .I.
En el C onvenio de la H aya para el arreglo pacco de los conictos internacionales, se dice en su
art.1 que: para evitar en lo posible recurrir a la fuerza en las relaciones entre los Estados, las
potencias signatarias conviene en emplear todos sus esfuerzos el arreglo pacco de las diferencias
internacionales.
Del art. transcrito se deduce que todava en 1907 el uso de la fuerza para el arreglo de diferencias se
consideraba como un medio normal. En el P acto de la S DN se da un paso en el senPdo de limitar la
guerra.
Los miembros de la S DN se comprometen a no recurrir a la guerra contra otro miembro de la
sociedad que se somete respecPvamente, a la sentencia arbitral o judicial que resuelva la diferencia
o acate los trminos del informe del C onsejo de Seguridad.
En la C arta de la ONU, al enumerar los propsitos de la organizacin, dice que los miembros de la
organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios paccos, de tal manera que

no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales ni la jusPcia.

Otra clasicacin de los medios de arreglo, disPngue los medios diplomPcos de los medios
jurdicos. L os primeros son aquellos en que intervienen los rganos normales de las relaciones
internacionales, como los agentes diplomPcos, Ministros de Asuntos Exteriores.. D entro de estos
cabe sealar las negociaciones diplomPcas, los buenos ocios y la mediacin. Tambin dentro de
los llamados medios diplomPcos, se incluye las C omisiones de invesPgacin y de conciliacin. L a
caractersPca principal de los medios diplomPcos es que su funcin es facilitar la solucin por
medio del acuerdo entre los Estados interesados.
Los medios jurdicos son el arbitraje y el arreglo judicial, lo que supone someterse
voluntariamente las partes a un rgano judicia, creado ad hoc en el arbitraje o en un rgano
preexistente en el arreglo judicial, que soluciona la diferencia generalmente sobre la base del D .I.,
salvo las decisiones ex aecuo et bono, y se conPene dicha solucin en una sentencia arbitral o
judicial vinculante para las partes.
Los sujetos internacionales son libres, salvo que previamente se hayan compromePdo a otra cosa,
para escoger cualquier medio de arreglo sea diplomPco o judicial, y, dentro de estas categoras,
tambin son nuevamente libres de aceptar cualquier medio concreto de arreglo.
LOS L LAMADOS M EDIOS D IPLOMTICOS:
-L AS N EGOCIACIONES D IPLOMTICAS:
Es el mtodos ms anPguo y ms uPlizado para el arreglo de diferencias. C onsiste en el
entendimiento directo de las partes en una diferencia, para llegar a un acuerdo entre las mismas.
Es el mtodo diplomPco por excelencia, que se realiza a travs de los servicios diplomPcos
normales o bien en el seno de una C onferencia I nternacional, convocada, o uPlizada para este n,
en el caso de haberse convocado para otra nalidad.
Es el medio ms importante ya que a travs de l se han solucionado la mayora de las diferencias
entre Estados y, por otro lado, es el que rene las caractersPcas de inmediaPvidad, rapidez, sin
necesidad de formalidades especiales y, nalmente puede ser realizado con mayor discrecin y
secreta.
Las negociaciones diplomPcas directas se llevan a cabo por los mtodos normales de la
diplomacia: conversaciones directas, intercambio de notas diplomPcas, de propuestas, etc.y
nalizan mediante declaraciones comunes o generalmente acuerdos entre las partes.
Las negociaciones directas cumplen la misin de denir el objeto de la diferencia y los trminos
generales de la misma.
-L OS B UENOS OFICIOS Y L A MEDIACIN:
CaractersPca de estas dos insPtuciones jurdicas es la intervencin en el arreglo de la diferencia de
un tercer sujeto internacional o de un grupo de ellos. L a funcin del tercero vara segn se trate de
los buenos ocios o de la mediacin. En el primer caso, el tercero se limita a ser un simple
intermediario sin formular ninguna solucin. P ara poner de acuerdo a las partes en desacuerdo de
una intervencin discreta por este moPvo se trata de la accin amistosa del tercer Estado u OI.

Podemos citar varios ejemplos de buenos ocios, por ejemplo la acPvidad desarrollada por la
URSS en 1965 desPnada a favorecer el arreglo pacco de las diferencias que opona I ndia y
Pakistn relaPva a C achemira.
En la mediacin, por el contrario de los buenos ocios el mediador interviene no solo intentando
poner de acuerdo a las partes, sino tambin proponindoles una solucin. En este caso las partes
no Penen la obligacin de aceptarla pero el ofrecimiento no puede ser considerado como un acto
inamistoso. P or ejemplo, como la mediacin de Argelia entre EEUU e I ran que desemboc en los
Acuerdos de Argel. Tanto los buenos ocios como los de mediacin no son muy frecuentes. No
obstante, esta lPma insPtucin no se ha contemplado en el mbito de algunas OOII en el senPdo
de que no sea la organizacin la mediadora, sino de personas parPculares o funcionarios de la
misma, los que ejerzan la funcin de mediador.
Cabe destacar un supuesto reciente, aunque no est dando mucho resultado. Es el caso del
denominado C uarteto de mediadores para Oriente P rximo, compuesto por los EEUU, la U E, las
NU y Rusia. Se trata de una iniciaPva diplomPca concertada para sacar el conicto palesPno-
israel en el que se encuentra.
-L A I NVESTIGACIN I NTERNACIONAL:
La propuesta de creacin de las C omisiones de I nvesPgacin fue una iniciaPva rusa en el seno de la
Convencin de la H aya en 1899. L a posterior C onferencia de la H aya de 1907 recoge tambin la
reglamentacin de dichas C omisiones.
El C onvenio de la H aya de 1907 como misin de las referidas C omisiones la de facilitar la solucin
de estos liPgios, esclareciendo por medio de un examen imparcial y concienzudo las cuesPones de
hecho.
Entre la regla de funcionamiento cabe destacar:
a) que la invesPgacin tendr carcter contradictorio.
b) la C omisin Pene la facultad de trasladarse momentaneamente donde juzgue Pl acudir como
medio de informacin.
c) Pene derecho la C omisin a solicitar de cualquiera de las partes las explicaciones o informes
que considere conveniente.
d) las partes se comprometen a procurar a la C omisin de invesPgacin con la mayor amplitud
posible, todos los medios y todas las facilidades necesarias para el conocimiento completo y la
apreciacin exacta de los hechos.
e) las deliveraciones sern secretas.
f) el informe de la C omisin ser rmado por todos sus miembros y leido en sesin pblica en
presencia de los C onsejeros y Agentes de las partes.
g) nalmente, el informe limitado a la comprobacin de los hechos no Penen ningn carcter de
sentencia arbitral.
La creacin de las C omisiones de invesPgacin Pene carcter voluntario excepto en los llamados
tratados de Bryan, esPpulados por los EEUU y diversos Estados en los aos 1913 y 1914 y en el
tratado Gondra que fue preparado por la C onferencia de Estados Americanos.

Las C omisiones fueron uPlizadas por la S DN en diversos casos, y ms recientemente por la
organizacin de las NU con mayor o menor fortuna. Un mbito donde tambin estas C omisiones
conocen un uso relaPvamente frecuente es el de proteccin de los derechos humanos a travs del

establecimiento de comisiones, grupos o comits de expertos independientes que se desplazan a

los pases cuesPonados para establecer una evaluacin de la situacin de aquelllos derechos en los
mismos, por ejemplo la C omisin de I nvesPgacin sobre la uPlizacin de armas qumicas en la
guerra I ran-Irak en 1987. Tambin la invesPgacin y determinacin de los hechos en el marco de
un conicto interno pero con implicaciones internacionales el que Pene lugar en C osta de Marl.
-L A C ONCILIACIN I NTERNACIONAL:
Puede denirse como la intervencin en el arreglo de una diferencia internacional, de un rgano
sin autoridad polPca propia que, gozando de la conanza de las partes en liPgio, est encargado de
examinar todos los aspectos del liPgo y de proponer una nueva solucin que no es obligatoria para
las partes.
La conciliacin es el medio ms moderno de arreglo dentro de los diplomPcos. El impulso de la
creacin de C omisiones de conciliacin de carcter permanente fue debido a la S N.
Las misiones de la C omisin de conciliacin son triples:
a) determinacin de los puntos de hecho.
b) jacin de los puntos de derecho.
c) informe de la C omisin con una propuesta de solucin de la diferencia.
Como puede verse se diferencian claramente de las C omisiones de invesPgacin pues estas lPmas
no formulan propuestas de arreglo y se limitan a la jacin de los hechos.
La conciliacin internacional est reglamentada, como hemos visto, en numerosos tratados
bilaterales y mulPlaterales. Entre estos lPmos cabe resaltar el Acta general para el arreglo pacco
de las diferencias internacionales adoptadas por la AG de la S DN. En dicha Acta cabe resaltar:
a) que pueden ser somePdas al procedimiento de conciliacin las diferencias de cualquier
naturaleza.
b) las comisiones tendrn carcter permanente o bien especial cuando se consPtuyan por las
partes en liPgio para la solucin de ste.
c) las comisiones permanentes se consPtuirn en el plazo de 6 meses a pePcin de una de las
partes.
d) estarn compuestas por 5 miembros nombrados por un plazo de 3 aos ireelegibles.
e) las comisiones actan mediante demanda.
f) se reunirn en la sede de las NU o en un lugar designado por el P residente.
g) los trabajos no sern pblicos, salvo decisin de la C omisin con el asenPmiento de las partes.
h) el procedimiento ser contradictorio.
i) la misin de la comisin es dilucidar las cuesPones en liPgio, recoger a este n todas las
informaciones Ples por medio de invesPgaciones u otro procedimiento y esforzarse en conciliar a
las partes.
j) los trabajos de la C omisin nalizarn mediante un acta en la que se hace constar si las partes
han llegado o no a un acuerdo y las condiciones del mismo si lo hubiere.
Dicha Acta se comunicar a las partes, que podrn decidir sobre su publicacin.
La conciliacin es un procedimiento que se sigue aplicando, aunque, en este momento atraviesa
un cierto declive, especialmente en las OOII.
EL A RBITRAJE I NTERNACIONAL:

 -C ONCEPTO Y C ARACTERES:
El arbitraje consPtuye un medio de solucin de las diferencias entre sujetos internacionales en el
que interviene un tercero independiente (rgano unipersonal o colegiado) al que las partes de
mutuo acuerdo han invesPdo de la facultad de adoptar despus de un procedimiento
contradictorio, una decisin basada en derecho y jurdicamente obligatoria para las mismas.
Segn el C onvenio de la H aya de 1907 sobre el arreglo pacco de diferencias, el arbitraje Pene por
objeto arreglar los liPgios entre Estados mediante jueces elegidos por ellos y sobre la base al
respeto del derecho. El compromiso de arbitraje implica la obligacin de someterse de buena fe a
la sentencia arbitral.
Los rasgos principales del arbitraje son:
1) la sumisin de una controversia al arbitraje depende de la voluntad de las partes. D e ah la
importancia que Pene en el mismo el consenPmiento de los Estados.
2) a travs del arbitraje se trata de buscar una solucin a la diferencia basada en el derecho, hoy
diramos en el D .I., anque excepcionalmente puede ocurrir que las partes acuerden resolver la
misma sobre la base de la equidad, en estos casos el arbitro va a actuar como un amigable
componedor.
3) los jueces son elegidos por las partes en liPgo, lo que suponen que no estn predeterminados
como sucede en el arreglo judicial y que sean verdaderos jueces, lo que disPngue tambin al
arbitraje de otros medios de arreglo diplomPco de diferencias.
4) la esencia del arbitraje es la de arreglar deniPvamente la diferencia, lo que se consigue a travs
de la sentencia, obligatoria para las partes. El carcter obligatorio de las mismas permite disPnguir
el arbitraje de otros medios de disolucin.
Finalmente hay que aadir que el arbitraje internacional no est limitado tan solo a los Estados,
sino que tambin las OOII gozan de capacidad en este senPdo tal y como ha sido reiterado por el
TIJ. L o que a su vez permite disPnguir el arbitraje transnacional de los nacionales en los que, junto
a los sujetos internacionales intervienen tambin parPculares, y que estn conociendo un
importante desarrollo dando lugar a laudos arbitrales que, por la personalidad de los rbitros y la
uPlizacin de los principios y normas del D .I., estn contribuyendo al desarrollo del derecho de
gentes.
-EL F UNDAMENTO:
Es esencial en el arbitraje el consenPmiento de las partes en la diferencia para que el tribunal o
comisin arbitral se consPtuya y emita una sentencia obligatoria para las partes. El arbitraje debe
ser voluntariamente aceptado y ningn Estado puede ser obligado a someterse al juicio arbitral.
La sumisin del arbitraje, que es en deniPva el fundamento del mismo, se conPene: bien en un
acuerdo internacional nico, denominado compromiso arbitral, que ser posterior al nacimiento
del liPgio y desPnado a resolverlo; bien en una clusula compromisoria contenida en un tratado en
el que se establece la obligacin de recurrir al arbitraje para la solucin de las diferencias que
puedan surgir respecto a la interpretacin o aplicacin de dicho tratado; o bien, nalmente en un
tratado de arbitraje, en virtud del cual las partes se comprometen a recurrir al arbitraje para la
solucin de todas las diferencias entre ellas o las de determinadas naturaleza.

La sumisin a una clasula compromisoria o de un tratado de arbitraje previo no suele exluir la

necesidad de suscribir un compromiso arbitral ad hoc en el que se designa generalmente el rgano
arbitral y se ja, entre otras cosas el derecho aplicable y el procedimiento a seguir.
El compromiso es una pieza para el arbitraje en s y el procedimiento aplicable para un buen
desarrollo del mismo. L a forma de compromiso est muy elaborada en el D erecho
Consuetudinario y en el C onvenio I nternacional. L o normal es que el compromiso se lleve a cabo
por medio de un tratado internacional o bien por medio de un acuerdo en forma amplicada
mediante C ambio de Notas. L a forma escrita es, por tanto, la comnmente uPlizada.
Finalmente sealar que el tribunal arbitral en tanto que poseedor de la competencia para
determinar su propia competencia va a poder interpretar, en el ejercicio de sus funciones, el
compromiso arbitral.
EL RGANO A RBITRAL:
A veces, en el acuerdo de compromiso de arbitraje se especica que los miembros del Tribunl
deben ser obligatoriamente nacionales de terceros Estados, o bien, lo normal es que cada P arte
nombre a uno o dos rbitros, segn que el tribunal se componga de tres o cinco miembros, y que el
Presidente, llamado superrbitro, se designa por un tercer Estado.
El rgano arbitral es por regla general un rgano ad hoc y temporal, esto es, creado para resolver
un liPgio determinado y llamado a desaparecer una vez dictada la sentencia. No obstante, es la
historia del arbitraje internacional encontramos un ejemplo de Tribunal de carcter permanente.
a) rganos arbitrales temporales.
1. El formado por un rbitro nico, normalmente el J efe de Estado.
2. Otro Ppo es el conocido por C omisiones miztas, consPtuido por C omisarios designados por
las P artes entre sus nacionales, soliendo contar con la presencia de un superrbitro llamado a
intervenir tan slo en caso de desacuerdo de los miembros designados por las partes.
3. Un lPmo topo, hoy el ms frecuente, es el conocido por el Tribunal Arbitral, formado
generalmente por tres Miembros, uno designado por cada parte y el tercero de comn acuerdo
entre ellos y buscando entre nacionales de terceros pases, o por cinco jueces.
Cuando el rgano arbitral est formado por un colegio de rbitros uno de ellos asume las funciones
del P residente, tal designacin puede estar prevista en el propio compromiso de arbitraje, o bien
puede ser jada por el propio tribunal con ocasin de su consPtucin. Al P residente le
corresponde dirigir los debats y velar por el respeto del procedimiento. El tribunal se ver asisPdo
por un rgano administraPvo cuya importancia va a variar en razn de la propia enPdad del liPgio
o grupo de liPgios que se deban arbitrar. El tribunal suele establecer su sede en un pas tercer a la
controversia. P or lo que se reere a los gastos de funcionamiento, cada parte soportar lo que le
corresponde a su delegacin y los gastos comunes sern divididos en partes iguales entre las partes.
b) El Tribunal P ermanente de A rbitraje.
El Tribunal P ermanente de Arbitraje Pene su origen en la C onferencia de P az de la H aya de 1889 y
su reglamentacin fue mantenida y reestructurada especialmente en el C onvenio de la H aya de
1907. Se trata de una lista de rbitros y la caractersPca de la permanencia que lleva en su nombre
no quiere decir que tenga un funcionamiento conPnuo, sino que la secretara de s sede funciona

permanentemente. No debe confundirse este Tribunal con el anPguo Tribunal P ermanente de

JusPcia I nternacional.
El Triunal P ermanente de Arbitraje Pene las siguientes caractersPcas:
1. Tiene como objePvo el facilitar el recurso inmediato al arbitraje, es decir, hace ms fciles los
trmites para llegar a consPtuir el rgano arbitral.
2. Su sede, est en la H aya y all radica la Ocina internacional, que sirve de Secretara,
cuidndose de trasnmiPr todas las comunicaciones referentes a sus reuniones, custodiar los
archivos y gesPonar los asuntos administraPvos.
3. L a lista de rbitros, que Penen reconocido el ]tulo de " Miembros del Tribunal ", se forma de
la siguiente manera: " C ada una de las potencias signatarias nombrar cuatro personas, como
mximo, de reconcocida competencia en cuesPones de D .I. Estas personas son nombradas por seis
as y sus poderes son renovables. D e la lista general as formada deben elegirse los rbitros para
consPtuit el Tribunal arbitral.
4. P ara la consPtucin del tribunal cada parte nombrar a dos rbitros, uno solo de los cuales
podr ser nacional suyo. Estos cuatro eligen de comn acuerdo un superrbitro. En caso de
desacuerdo, se conqa a una tercera potencia, y si tampoco se llega a un acuerdo, se designarn dos
Estados pra que realicen este comePdo. Si, nalmente, no se pusieran de acuerdo, designarn cada
una de ellas dos candidatos que seran sorteados, nombrndose de superrbitro aquel que hubiera
designado la suerte.
El Tribunal P ermanente de Arbitraje, conPna con sus servicios en funcionamiento en su sede de la
Haya.
Este Tribunal adopt en 2001, un Reglamento FacultaPvo para el Arbitraje de las controversias
relaPvas a los recursos naturales y/o al medio ambiente, contemplado con la adopcin, del
Reglamento de conciliacin relaPva al medio ambiente.
EL P ROCEDIMIENTO A RBITRAL:
El procedimiento , se conPene en el compromiso arbitral. El C onvenio de L a H aya de 1907 recoge
unas reglas ilustraPvas que, son seguidas generalmente en los arbitrajes. D esignados los rbitros y
la sede, se consPtuye el rgano arbitral que opera con arreglo a lo siguiente:
a) las P artes designan a sus agentes, consejeros y abogados.
b) se disPnguen dos fases: la escrita y la oral, consistente en los debates ante el rgano arbitral en
los que los agentes, abogados o consejeros de las partes exponen las razones alegadas.
c) las partes Penen derecho a promover excepciones o incidentes procesales.
d) los miembros del rgano arbitral pueden dirigri preguntas a los agentes o consejeros y pedirles
esclarecimiento de los puntos dudosos.
e) una vez presentadas por los consejeros y agentes las aclaraciones y pruebas escritas y orales, el
Presidente declara concluidos los debates.
f) las deliberaciones se toman por mayora sern a puerta cerrada y permanecern secrets; las
decisiones se toman por mayora.
g) la sentencia ser moPvada, leda en sesin pblica y decidir la cuesPn deniPvamente y sin
apelaciones.
h) la interpretacin y ejecucin de la sentencia somePda al juicio del rgano arbitral que la ha
dictado.
i) la sentencia solo es obligatoria para las partes en el liPgio.

Estas normas de procedimiento mutaPs mutandis las encontramos en el procedimiento judicial.

LA SENTENCIA A RBITRAL Y L OS RECURSOS C ONTRA L A M ISMA:
La sentencia se redacta por escrito y conPene generalmente una exposicin de moPvos de hecho y
jurdicos y una parte disposiPva o fallo propiamente dicho. L a misma se rma por todos los
rbitros o bien por el P residente y el que ejerza las funciones de secretario. El rbitro o los rbitros
que disientan de la moPvacin o del fallo pueden adjuntar generalmente su voto parPcular.
La sentencia es obligatoria para las partes. L a misma es vlida sin necesidad de aceptacin o
raPcacin por las partes; y produce entre stas el efecto de cosa juzgada.
La prcPca internacional ofrece como excepcional la negaPca de un Estado parte a la ejecucin de
la sentencia; en los casos en que tal cosa ha llegado a producirse, el Estado implicado ha alegado
los vicios que segn el afectaban a la sentencia.
Contra la sentencia no cabe recurso de apelacin o casacin, pues no hay tribunal un rgano
superior, salvo que as se acuerde por las partes. L a razn de ello radica en la propia naturaleza del
procedimiento arbitra, ya que en el compromiso de arbitraje las partes limitan los trminos
materiales y formales de dicho procedimiento.
No obstante caben tres Ppos de recursos:
a) D e aclaracin en caso de desacuerdo de las partes sobre el verdadero senPdo de la sentencia.
b) D e reforma en los supuestos en que el rbitro haya comePdo exceso de poder resultante del
compromiso o haya habido un defecto grave de procedimiento.
c) D e revisin, cuando despus de pronunciar la sentencia apareciera un hecho nuevo que, de
haberse conocido antes. hubiera ejercido una inuencia deniPva en la misma, o cuando se
determina que la sentencia es en parte o en todo consecuencia de un error de hecho que resultan
de las actuaciones o documentos en causa.
TEMA 19.
DESARROLLO D EL P RINCIPIO D E P ROHIBICIN D E L A F UERZA.
La segunda C onvencin adoptada por la C onferencia de L a P az celebrada en L a H aya en 1907
relaPva a la prohibicin del uso de la fuerza para el cobro de deua contractuales, conocida con el
nombre de C onvencin D rago-Porter, consPtuye el primer hito signicaPvo en el desarrollo de la
prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones internacionales. El C onvenio D rago-Porter
establece el compromiso de no recurrir a la fuerza contra un pas deudor, salvo que ste no acepte
la solucin del conicto mediante el arbitraje.
El pacto de la S DN no prohiba la guerra. En el P acto, ms que prohibir la guerra se pretende
impedir que llegue a producirse o, en todo caso, se retrase al mximo. L os miembros de la
Sociedad se comprometen a resolver sus controversias por medio paccos (arbitraje, arreglo
judicial o examen del C onsejo) y, adems, conviene en que en ningn caso debern recurrir a la
guerra antes de que haya transcurrido un plazo de tres meses despus de la sentencia de los
rbitros o de la decisin judicial o del dictamen del C onsejo. P or otro lado, si el C onsejo no
lograba adoptar su informe por unanimidad o se inhiba porque consideraba que era un asunto
que perteneca a la competencia interna, se produca lo que se llamaron las suras del P acto o

situaciones en los que los miembros podan legalmente recurrir a la guerra. P ara cerrar el paso a
estas escapatorias se aprob el P rotocolo de Ginebra, con disposciones detalladas sobre el arreglo
pacco de las controversias internacionales. En deniPva, los nicos supuestos que segn el
Protocolo de Ginebra permiPran el recurso a la fuerza armada seran los casos de legPma defensa
y las acciones en el marco de la seguridad colecPva.
Un paso decisivo en el desarrollo del principio de la prohibicin del uso de la fuerza fue el pacto
general de renuncia a la guerra rmado en P ars en 1928, conocido con el nombre de P racto
Briant-Kellog. El pacto es un tratado mulPlateral muy breve. En el art.1 las partes condenan
recurrir a la guerra para el arreglo de las diferencias internacionales y renuncian a ella como
instrumento de polPca nacional en sus relaciones mutuas. En el art.2 se establece el compromiso
de que las partes resolvern sus controversias por medios paccos y en el art.3 se regula lo relaPvo
a su raPcacin y se dice que el pacto quedar abierto a las adhesiones de todas las dems
potencias del mundo el Pempo que sea necesario.
El compromiso de renunciar a la guerra como instrumento de polPca nacional no tena una
signicacin muy clara, pero dejaba fuera de la prohibicin el uso de la fuerza en legPma defensa,
las medidas de seguridad colecPva y las represalias.
La prohibicin del uso de la fuerza en la C arta de las NU al crearse las NU, la C arta de la
organizacin proclama que aspira a preservar a las generaciones futuras del agelo de las guerras.
En el art.2 se consagra con carcter general el principio de prohibicin del uso de la fuerza: " L os
miembros de la organizacin, en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la
amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o independencia polPca de cualquier
Estado, o en otra cualquier forma incompaPble con los propsitos de las NU". El principio de la
prohibicin del uso de la fuerza se sita en el marco de otros dos principios tambin regulados, el
principio de arreglo pacco de las controversias y el principio de seguridad colecPva. El C onsejo
de Seguridad ha sido invesPdo de los poderes necesarios para velar por el cumplimiento del
princpio otorgndosele la potestad de decidir medidas coerciPvas para los Estados que lo violen.
La prohibicin subsiste aunque los Estados no hayan logrado la solucin de sus controversias por
medios paccos o las disposiciones de la C arta sobre el funcionamiento de la potestad de coercin
atribuda al C onsejo de Seguridad para hacer frente a los infractores cuando no se apliquen de la
forma prevista.
La generalidad de la formulacin del principio al no precisar las modalidades de fuerzas que se
consideran prohibidas, ha planteado la cuesPn de si cualquier uso de la fuerza est prohibido o si
la prohibicin se reere exclusivamente a la fuerza armada. As se deduce del contexto de la C arta
que no se usar la fuerza armada sino en servicio del inters comn; expresamente limita la
prohibicin del uso de la fuerza armada. Esta interpretacin se ve conrmada si se recurre a los
trabajos preparatorios de la carta. En la C onferencia de San Francisco la delegacin de Brasil hizo
una propuesta de que se incluyera la prohibicin de las represalias econmicas y fue rechazada,
con lo que indirectamente se deduce que el principio de prohibicin del uso de la fuerza se reere
exclusivamente a la " fuerza armada ". Esto no signica que el D .I. admita en todos los casos los
medios de presin econmica o polPca pero su ilicitud proviene de la violacin del principio que
prohbe la intervencin, no del principio que prohbe el uso de la fuerza.
En la actualizacin e interpretacin de los principios contenidos en la C arta de las NU que realiz la
declaracin sobre los principios de D .I. referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin
entre los Estados de conformidad con la C arta de las NU. L a D eclaracin incluye en la prohicin

del uso de la fuerza la organizacin de bandas armadas. En el asunto sobre las acPvidades militares
y paramilitares en Nicaragua y en contra de Nicaragua, la C orte I nternacional de J usPcia consider
que el hecho de suministrar armas y entrenar a grupos armados de resistencia consPtua un uso de
la fuerza prohibido. En la D eclaracin sobre los principios de D .I. tambin se condena el apoyo a la
guerra civil o al terrorismo: como el principio prohbe a los Estados la amezana o el uso de la fuerza
en sus relaciones internacionales no comprende los supuestos de uso de la fuerza en guerras civiles
o conictos internos. L os casos en que un Estado se enfrenta con la fuerza armada a movimientos
que tratan de ejercer el D erecho de lobre determinacin y aspiren a liberarse de una situacin
colonial Penen un rgimen jurdico propio en virtud del cual no puede, actualmente, asimilarse
desde el punto de vista jurdico internacional a las guerras civiles. P or otro lado, el D .I. no
permanece impasible ante los casos de guerra civil que puedan consPtuir una amenaza para la paz y
jusPcar la adopcin de medidas por el C onsejo de Seguridad.
La importancia del principio de la prohibicin de la amenza o del uso de la fuerza en el D .I.
contemporneo hace que se considere una norma imperaPva del D .I. general o de ius cogens.
En el asunto de las acPvidades armadas en el territorio del C ongo se dice que la intervencin
militar ilcita de Uganda fue de tal amplitud y duracin que la C orte I nternacional de J usPcia no
duda de calicar la violacin grave de la prohibicin del empleo de la fuerza y cuya violacin Pene
consecuencias especcas.
El terrorismo internacional ha adquirido recientemente una dimensin mundial y ha dado lugar a
actos que causan daos masivos a la poblacin civil y consPtuye una amenaza a la seguridad de
los Estados tanto o ms grave que la guerra en el pasado. El principio de la prohibicin del uso de la
fuerza, tal y como est recogido en la C arta de las NU, no ofrece una respuesta ecaz contra esta
nueva amenaza. No ha generado nuevas normas jurdicas que den respuesta a este nuevo
fenmeno.
EXCEPCIONES A L USO D E L A F UERZA.
-EL D ERECHO D E L A L EGTIMA D EFENSA.
El desarrollo de la nocin de la legPma defensa, ha sido paralelo a la consolidacin del principio
del uso de la fuerza, del cual consPtuye una excepcin. Ni el P acto de la S DN ni el de Briant-Kellog
contenan la legPma defensa como una excepcin en los casos de ataque armado o agresin, pero
su silencio se deba a que su mencin pareca innecesaria dado su reconocimiento universal.
Segn el D .I. consuetudinario la legPma defensa del Estado agredido debe ser una respuesta
inmediata, necesaria y proporcional al ataque. Estas condiciones fueron reconocidas en el siglo
XIX a raz de del incidente del C aroline entre los EEUU y U K. Recientemente la C orte I nternacional
de J usPcia reiter que el somePmiento del ejercicio de legPma defensa a las condiciones de
necesidad y proporcionalidad es una norma de D .I. consuetudinario. El carcter inmediato de la
respuesta, su necesidad y la proporcionalidad son condiciones que han de apreciarse para poder
llevar a cabo el derecho de legPma defensa.
Despus de la Segunda Guerra Mundial la C arta de las NU, al consagrar el principio de la
prohibicin del uso de la fuerza, paralelamente, incluye la excepcin de que los Estados pueden
recurrir a ella en legPma defensa.
La signicacin del ar]culo es que no se pretende crear el derecho de legPma defensa, sino

reconocer precisamente su existencia y su compaPbilidad con el mecanismo de accin colecPva

establecido en la C arta frente a los infractores. Si el derecho es inherente jusPca la legPma
defensa tanto a los Estados miembros de las NU como de aquellos que no lo son. Al prohibirse el
uso de la fuerza podra haberse regulado la cuesPn mediante un sistema en virtud del cual se
hubieran denido concretamente los actos que consPtuyeran usos ilegales de la fuerza y, en el caso
de que un Estado hubiera realizado alguno de dichos actos, los dems Estados tendran que tomar
colecPvamente medidas.
El sistema establecido en la C arta convino, por lo tanto, un mecanismo global de mantenimiento
de la paz, que consPtuye la responsabilidad primordial del C onsejo de Seguridad, con un
mecanismo de defensa alternaPvo que descansa en los Estados considerados individualmente. El
reconocimiento del derecho de legPma defensa era una pieza esencial para la seguridad de los
Estados en estos casos del bloqueo de funcionamiento de seguridad colecPva.
El derecho de legPma defensa est reconocido en el art.51si existe un "ataque armado",
nalmente en 1974, la AG adopt por consenso la Resolucin 3314 sobre la denicin de
agresin, esta disposicin admite la legPma defensa anPcipada, pues reconoce en algunos casos la
actualidad en que hay armas de largo alcance y han avanzado mucho las tcnicas de deteccin, el
primer uso de la fuerza no sea un acto de agresin. En ese supuesto el uso de la fuerza solo podra
jusPcarse ante un ataque "inminente". P arece preferible calicar esta reaccin como legPma
defensa anPcipada y reservar la nocin de legPma defensa prevenPva para acciones ante amenazas
menos inminente. El Secretario General de las NU disPngue entre las amenazas inminentes que
salvaguarda el derecho inminente de los Estados soberanos a defenderse de un ataque armado, de
las amenazas latentes que no jusPcan un uso prevenPvo de la fuerza armada. P ero, en deniPva, la
cuesPn de si se ha comePdo un acto de agresin queda en manos del C onsejo de Seguridad.
La Resolucin 3314 incluye en la nocin de agresin la llamada " agresin indirecta ", aunque sera
ms concreto referirse al empleo indirecto de la fuerza. Este concepto se reere a la parPcipacin
de un Estado en el uso de la fuerza por otro (por ejemplo si permite que desde una parte de su
territorio se realicen acciones armadas contra un tercer Estado).
En la C artad de las NU las nociones de uso de la fuerza, cuya prohibicin consPtuye un principio
general, la agresin, condicin para adopcin de medidas colecPvas como presupuesto del
derecho de legPma defensa, no siempre coinciden y esto consPtuye la fuente de diferentes
problemas de interpretacin.
En el art.51 de la C arta establece convencionalmente dos condiciones adiccionales. Al ejercicio del
derecho de legPma defensa que obligan a los Estados miembros de la organizacin. En primer
lugar el deber de informar: las medidas tomadas por los miembros en el ejercicio del derecho de
legPma defensa sern comunicados inmediatamente al C onsejo de Seguridad. En segundo lugar la
legPma defensa segn la C arta Pene un carcter provisional y subsidiario respecto a la accin del
Consejo de Seguridad. C orresponde al C onsejo de Seguridad si se han adoptado las medidas
necesarias. L a subsidiariedad no excluye que el C onsejo de Seguridad adopte medidas que se
desarrollen simultneamente con la legPma defensa. El C onicto del Golfo es una muestra clara
de un ejercicio simultneo del derecho de legPma defensa y de medidas colecPvas autorizadas por
el C onsejo de Seguridad.
La legPma defensa fue alegada por el gobierno de los EEUU para legiPmar el uso de la fuerza en
respuesta a los ataques terroristas ocurridos el 11 de SepPembre de 2001. El C onsejo de Seguridad,
calic dichos actos como amenaza a la paz y seguridad internacional, reconoca el derecho

inmanante de legPma defensa e instaba a someter a la accin de jusPcia a los auotores,

organizadores y patrocinadores de estos ataques. El C onsejo de Seguridad adopt medidas
colecPvas y con carcter obligatorio para todos los Estados para impedir y suprimir la nanciacin
de actos terroristas. El 7 de Octubre siguiente las fuerzas armadas de los EEUU, con la colaboracin
de los del Reino Unido iniciaron operaciones militares en el territorio afgano para derribar el
rgimen talibn.
La legalidad de la accin de los EEUU podra basarse en que el ataque armado puede consisPr en
una agresin indirecta realizada por bandas armadas que cuenten con el apoyo de un Estado. En
ese caso concreto en el ataque realizado por el grupo terrorista islmico con el apoyo del gobierno
de Afganistn.
Profundizando ms la cuesPn, la doctrina se pregunta tambin si la gravedad de los ataques
causados por la nueva modalidad de terrorismo global habra generado una regla lex specialis
consuetudinaria que extendera la nocin de ataque armado a las graves acciones terroristas de
alcance masivo a las que los Estados podran responder en el ejercicio de una nueva modalidad del
derecho de la legPma defensa. Esta nueva regla consuetudinaria se deducira de la aceptacin por
la C omunidad I nternacional de la respuesta militar de los EEUU ante Aganistn. P arece vidente
que, adems de los territorios exigidos por la doctrina tradicional de la legPma defensa, sera
necesaria en estos casos una respuesta mulPlateral y una amplia aprobacin de la C omunidad
Internacional.
La legPma defensa puede ser individual o colecPva. L a legPma defensa colecPva puede entenderse
como la respuesta colecPva ante un ataque armado o ante un Estado dirigido contra varios Estados
o bien como la defensa por uno o ms Estados de otros vcPma de un ataque armado, no porque
los primeros hayan sido tambin agredidos, sino basada en el inters general de que se mantengan
la paz y la seguridad internacionales.
Con posterioridad sobre la base de esta disposicin, se han celebrado muchos otros Tratados que
establecen compromisos de seguridad colecPva como el P acto de la U E Occidental o el P acto del
AtlnPco Norte. L a C orte I nternacional de J usPcia, en el tantas veces citado asunto sobre las
acPvidades militares y paramilitares en Nicaragua y en contra de Nicaragua consider que en
legPma defensa colecPva deban darse dos condiciones: que el Estado en cuyo ejercicio va a
ejercerse el derecho de legPma defensa declare que ha sido vcPma de un ataque armado: para que
el Estado que se considere vcPma de un ataque armado solicite ayuda a los dems.
-L A ACCIN C OERCITIVA D E L AS N U:
Para ejercer esta responsabilidad el C onsejo de Seguridad Pene la potestad de invesPgar si una
controversia puede poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. El
Consejo de Seguridada tambin Pene el poder de determinar la existencia de toda amenaza a la paz,
quebrantamiento de la paz o acto de agresin o de decidir o recomendar las medidas que deben
adoptarse. D ichas medidas podrn ser medidas que no impliquen el uso de la fuerza o que
empliquen una accin realizada por medio de las fuerzas aresas, navales o terrestres.
Para llevar a la prcPca estos poderes del C onsejo de Seguridad, la C arta prev que los miembros
mediante C onvenios especiales pondrn a disposicin del C onsejo de Seguridad las fuerzas
armadas que sean necesarias para el mantenimiento de la paz. El hecho de que dichos C onvenios
especiales no se hayan concluido y la Guerra Fra entre los EEUU y la U RSS son las causas de que la
accin coerciPva prevista en la C arta se aplicara en el modo previsto.

El C aptulo VIII de la C arta de las NU se reere a la accin de los organismos regionales que
consPtuyen un marco para el arreglo pacco de C ontroversias. El C onsejo de Seguridad podr
uPlizar dichos organismos para aplicar medidas coerciPvas bajo su autoridad pero, no se aplicarn
medidas coerciPvas en virtud de acuerdos regionales o por organismos regionales sino
autorizacin del C onsejo de Seguridad.
Las operaciones del mantenimiento de la paz, conocidas popularmente como el envo de C ascos
Azules no son medidas coerciPvas de las NU sino acciones de Ppo ms prevenPvo que represivo.
-L AS MEDIDAS AUTORIZADAS P OR L AS N U:
La AG en su Resolucin 377 de 1950, llamada Unin pro P az, estableci que si el C onsejo de
Seguridad por falta de una unanimidad entre sus miembros permanentes, deja de cumplir su
responsabilidad de mantener la paz y la seguridad internacionales en todo caso en que resulte
haber una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, la AG examinar
inmediatamente el asunto, con miras a dirigir a los miembros recomendaciones apropiadas para la
adopcin de medidas colecPvas, inclusive en quebrantamiento de la paz o acto de agresin, el uso
de fuerzas armadas cuando fuera necesario, a n de mantener o restaurar la paz y la seguridad
internacionales.
El mecanismo se puso en funcionamiento con moPvo de la crisis de Suez. Mediante resoluciones
de la AG se recomend al Secretario General la C onsPtucin de una fuera de urgencia de las NU.
Los pases socialistas criPcaron la legalidad de estas medidas y se pusieron de maniesto los lmites
del sistema.
En funcin de estas y otras relaciones adoptadas durante los lPmos aos, el C onsejo de Seguridad
ha pasado a desarrollar funciones que han sido calicadas de funciones casi gubernamentales, que
en todo caso exceden del marco previsto en los art. de la C arta dedicados a la potestad coerciPva
del C onsejo de Seguridad. Algunos han visto esta evolucin con alborozo como una recuperacin
del papel originario que se haba atribuido al C onsejo de Seguridad. Sin embargo no puede
armarse que en estos casos el C onsejo de Seguridad haya adoptado medidas de acuerdo con las
disposiciones de la C arta. Algunos autores han apuntado la posibilidad de que la accin requerida
para llevar a cabo las decisiones del C onsejo de Seguridad podr ser ejercida por todos los
miembros o solo por algunos segn lo determine el propio C onsejo, podra proporcionar una base
jurdica a estas resoluciones.
Mayor peso Pene sin embargo, el argumento de que la C arta mas que un conjunto rgido de normas
puede considerarse como un marco normaPvo evoluPvo que deja al C onsejo de Seguridad un
cierto margen de discrecin para aplicar el C aptulo VII en funcin de las situaciones a que deba
hacer frente. Al igual que las operaciones de mantenimiento de la paz, las autorizaciones del uso de
la fuerza decididas por el C onsejo de Seguridad no se fundan en disposciones concretas de la C arta,
pero se ajustan a la medida expresada en el prembulo de que no se usar la fuerza armada sino en
servicio del inters comn. El sistema ha desarrollado una alternaPva viable, en el marco de los
trminos de la C arta, que permite que el C onsejo autorice a los Estados que se unan en una accin
de polica ad hoc. Se da la paradoja de que mientras el C onsejo de Seguridad ha ampliado los casos
de autorizacin del uso de la fuerza que se exPende a la legPma defensa de las fuerzas parPcipantes,
la proteccin de las operaciones de mantenimiento de la paz y el suministro de la ayuda
humanitaria, las cada vez ms frecuentes autorizaciones de uso de todos los medios necesarios son
objeto de un control cada vez ms estricto e implican en la prcPca un menor uso de la fuerza

armada, que no siempre es necesaria para los nes que se pretendan alcanzar.
El conicto irak-kubai se sald con una recuperacin de la integridad territorial y la independencia
de kubai y la imposicin de sanciones a I rak. L a resolucin del C onsejo de Seguridad entre otras
severas sanciones, oblig a I rak a eleminar sus armas de destruccin masiva y sus misiles calsPcos
de un determinado alcance.
Ante el incumplimiento del gobierno dictatorial de Sadamm-Hussein de sus obligaciones
internacionales, el C onsejo de Seguridad aprob la Resolucin 1441 en la que se recuerda " que de
seguir infringiendo sus obligaciones internacionales se expondr a graves consecuencias ". En
marzo de 2003 una coalicin de fuerzas estadounidenses y britnicas, con el apoyo de otros pases
entre los que se encontraba Espaa, inici operaciones militares en I rak que duraron unas tres
semanas y causaron la desintegracin del rgimen de Sadamm-Hussein. Esta intervencin militar
no contaba con la aprobacin expresa del C onsejo de Seguridad de las NU y tampoco se ajustaba a
los parmetros de la regulacin internacional de la legPma defensa. El gobierno de los EEUU el
derecho de legPma defensa prevenPva para protegerse frente al terrorismo internacional
fomentado por el rgimen irak. L as grandes potencias que lidiaron el sistema establecido en San
Francisco como es el caso de Francia, Rusia y C hina y otras grandes potencias del momento actual
como Alemania, no estn dispuestas a reconocer el papel que aspira a ejercer los EEUU. Esto hace
que el funcionamiento del C onsejo de Seguridad entre en crisis, que el sistema de la C arta aparezca
desfasado y que se exPenda la conviccin de que ms pronto o ms tarde, requerir una revisin.
-L A ACCIN C ONTRA ESTADOS ENEMIGOS:
El art.107 de la C arta dice que nninguna de las disposiciones de la C arta y por tanto el principio de
prohibicin del uso de la fuerza, invalidar o impedir cualquier accin ejercida o autorizada
como resultado de la Segunda Guerra Mundial con respecto a un Estado enemigo. Actualmente,
hay que considerar el art.107 como una disposici que, en virtud de la desuetudo o costumbre
contraria a la norma, ha originado la aprobacin en la prcPca de esta excepcin al principio de la
prohibicin del uso de la fuerza.
SUPUESTOS D ISCUTIDOS:
El carcter general del principio de prohibicin del uso de la fuerza contrasta con la realidad de la
vida internacional posterior a la redaccin de la C arta de las NU. L a doctrina trat de armonizar el
principio con estos usos de la fuerza por los gobiernos, consiste en una cocepcin amplia de la
legPma defensa que se considera jusPcada no slo en caso de ataque armado, sino " en
armacin de derechos legales cuando el ejercicio legPmo de esos derechos es ilegalmente
denegado ".
Otro de os argumentos ha consisPdo en considerar admisible el uso de la fuerza siempre que no
vaya " contra la integridad territorial o la independencia polPca de cualquier Estado, o en
cualquier otra forma incompaPble con los P ropsitos de las NU ".
Si un Estado se acta sin comprometer la integridad territorial o la independencia del Estado
territorial, el empleo de la fuerza puede estar jusPcado.
ParPendo de esta consideracin un Estado puede hacer uso de la fuerza para derrocar al gobierno
despPco de otro Estado para hacer respetar el derecho de los pueblos a dterminar su propio
desPno. P or otra parte, la existencia de excepciones al principio de prohibicin del uso de la fuerza

tambin depende de la naturaleza que se atribuye a dicha norma. Mientras algunos llegarn a
conclusiones ms permisivas, parPendo de que la norma contenida en el art.2 Pene un carcter
convencional, qu no ha restringido las diversas posibilidades que admi]a la norma
consuetudinaria que reconoca el derecho de legPma defensa o posteriores desarrollos de la
prcPca internacional, otros sosPenen una tesis mucho ms restricPva basndose en que el art.2,
consagra una norma general de carcter consuetudinario, que si bien coexiste con el derecho de
legPma defensa, dicho derecho ha sido exclusivamente limitado al supuesto de " ataque armado"
como consecuencia del reconocimiento del principio general de la prohibicin del uso de la
fuerza.
-EL U SO D E L A F UERZA P OR L OS MOVIMIENTOS D E L IBERACIN N ACIONAL:
La Resolucin 1514, de la AG de 1960 proclam el derecho a la libre determinacin de todos los
pueblos coloniales, por lo que debera cesar toda accin armada o toda medida represiva dirigida
contra ellos.
Se ha dicho que el uso de la fuerza por los pueblos en favor del ejercicio del derecho de libre
determinacin no puede ser considerado como atentatorio a la prohibicin general de recurso a la
fuerza, porque se halla legiPmado, de un lado, por estar al servicio de un derecho general,
inalienable, fundamental, reconocido y refrendado por la comunidad internacional y, de otro,
porque el pueblo como tal acta en legPma defensa.
El reconocimiento de beligerancia tambin supona la aplicacin de las normas del D erecho de
guerra y de la neutralidad a las dos partes en una guerra civil, pero no implicaba que el D .I.
admiPera que un parte de la poblacin pudiera legPmamente sublevarse con fuerzas armadas
contra su propio gobierno. Es muy dudoso que terceros Estados puedan hacer uso de la fuerza
interviniendo en estos conictos en favor de los movimientos de liberacin en una especie de
legPma defensa colecPva, aunque puedan aopoyar dichos movimientos desde el punto de vista
polPco y econmico.
-L AS I NTERVENCIONES D E C ARCTER H UMANITARIO Y R ESPONSABILIDAD D E P ROTEGER:
En estos casos se ha emprendido tambin acciones unilaterales que se han pretendido jusPcar por
razones humanitarias y se ha postulado la existencia de un derecho o deber de injerencia
humanitaria en casos extremos. H a de quedar claro que este pretendido derecho o deber no
corresponde a los Estados considerados individualmente, sino, en todo caso, a la comunidad
internacional de los Estados en su conjunto. P or ahora Pene su expresin insPtucional adecuada
en las acciones emprendidas por el C onsejo de Seguridad en el marco de la ampliacin de sus
funciones que caracteriza su actuacin durante los lPmos aos, aunque se trta de una evolucin
que presenta, muchas ambigedades.
No pueden esPmarse conformes al d.I. actual las operaciones militares iniciadas por las fuerzas de
la OTAN en el territorio de la ex Yugoslavia, sin el apoyo de una resolucin del C onsejo de
Seguridad. Aunque pueda ser legPmo en el plano moral el uso de la fuerza en los casos de
violaciones graves y masivas de los derechos humanos, no se puede jusPcar de acuerdo con la
legalidad internacional vigente. Sin embargo, esta nueva doctrina considera que en determinados
casos cabra la adopcin de contramedidas que implicarn el uso de la fuerza pero exige, sin
embargo, que se den determinadas condiciones: ha de exisPr una situacin de violacin muy
grave, masiva y reiterada de los derechos humanos fundamentales; el C onsejo de Seguridad ha de
haber conminado repePdamente al n de dicha situacin sin resultados; han de haberse

demostrado inPles todos los intentos de solucin diplomPca del conicto; el empleo de la
fuerza ha de realizarlo un conjunto de Estados, no solo uno; la mayora de los miembros de las NU
no se ha de oponer al uso de la fuerza por la OTAN a raz del conicto de K osovo debido a las
circunstancias excepcionales y nicas en que se produjo pudieron legiPmar dicha actuacin.
El Secretario General de las NU en la D eclaracin del Milenio aprobada en el ao 2000 que incluye
propuestas de reforma de la C arta, plantea la cuesPn de que el genocidio, la depuracin tnica y
otros crmenes dimilares de lesa humanidad son actualmente amenazas a la paz y seguridad
internacionales contra los que el C onsejo de Seguridad debiera prestar proteccin. En 2005 los
jefes de Estado y de gobierno en el D ocumento Final de la C umbre Mundial se rerieron a la
responsabilidad de proteger cuando las autoridades nacionales no protegen a su poblacin del
genocidio los crmenes de guerra, la depuracin tnica y los crmenes de lesa humanidad y los
medios empleados para proteger dichas poblaciones resultan inadecuados, la comunidad
internacional, por meio de las NU, puede adoptar medidas colecPvas, de manera oportuna y
decisiva, por medio del C onsejo de Seguridad de conformidad con la C arta, incluido el C aptulo
VII, en cada caso concreto y en colaboracin con las OOII perPnentes cuando proceda, para
proteger dichas poblaciones.
-L A P ROTECCIN D E L OS C IUDADANOS Y D E L OS I NTERESES N ACIONALES:
En la prcPca internacional anterior a la C arta eran frecuentes las intervenciones militares de las
principales potencias jusPcadas por la proteccin de sus ciudadanos y de sus intereses
econmicos amenazados por la actuacin de gobiernos extranjeros o incapaces de garanPzar una
mnima seguridad a la poblacin.
En algunos casos concretos cuando la intervencin se produce para salvar vidas humanas en
situacin de peligro, parece moralmente estar jusPcada una accin de fuerza limitada a conseguir
su liberacin. Un caso paradigmPco de estas caractersPcas fue la operacin de rescate realizada
por las fuerzas israeles en 1976 para liberar a los pasajeros del acin israel secuestrado en el
aeropuerto de Entebbe (Uganda).
Aunque los EEUU y diversos Estados occidentales jusPcaron la accin isreal fundndose en la
legPma defensa y oras consideraciones, numerosos Estados africanos y asiPcos lo consideraron
un acto de agresin. L a C orte I nternacional de J usPcia en el asunto relaPvo al personal diplomPco
y consular de los EEUU en Tehern, declar que la preocupacin que pudo senPr el gobierno de los
EEUU por la suerte de sus nacionales detenidos como rehenes en la embajada desde haca ms de
cinco meses era comprensible, pero no aprob este Ppo de operacin y se limit a sealar que el
hecho de que ocurriera mientras se desarrollaba el procedimiento ante la C orte es propia para
perjudicar el respeto a la solucin judicial en las relaciones internacionales. L a acPtud de la C orte
no fue ciertamente favorable a la jusPcacin del empleo de la fuerzza armada incluso en este caso
extremo, aunque tampoco fue claramente condenatoria.
-L AS R EPRESALIAS ANTE U SOS D E L A F UERZA QUE N O S EAN U N "ATAQUE ARMADO".
No pueden responder mediante el uso de la fuerza aquellos Estados que sean vcPmas de acciones
mediante el uso de la fuerza de otros Estados si dichas acciones no pueden ser calicadas de "
ataque armado ".
AdmiPdo esto, se plantea el problema si en estos casos los Estados Penen un derecho individual de
ejercer represalias armadas ante esos " usos menores " de la fuerza.

Estas respuestas armadas podran ser lcitas en suspuestos muy determinados de " colisin entre
principios que protegen bienes jurdicos esenciales de la comunidad internacional y siempre que
se trate de hacer frente a actos ilcitos que se hallan en curso ". Una de las formas de encontrar una
solucin a este problema podra ser, considerar que el principio del art.2, solamente prohbe el
uso de la fuerza cuando ste reviste cierta importancia y es admisible la respuesta a los " usos
menores " mediante medidas proporcionadas.
Otra va consisPra en considerar que la nocin de " ataque armado " uPlizada en el art.51 no es
ms restringida que la de "uso de la fuerza" del art2 y, por tanto, admiPr en estos casos el uso de la
fuerza como legPma defensa. En todo caso, una y otra solucin fuerzan el senPdo de los ar]culos
sobre la responsabilidad internacional de los Estados aprobados.
La D eclaracin de principios del D .I. en la regulacin del principio de prohibicin del uso de la
fuerza precisa que los Estados Penen el deber de abstenerse de actos de represalia que impliquen el
uso de la fuerza. P or tanto, hay que concluir que con el derecho de legPma defensa regulado en el
art.51 restringido al supuesto de que exista un ataque armado y en ausencia de otras excepciones
al art2, que permitan el uso de la fuerza individualmente por los Estados, est prohibido el uso de
la fuerza para hacer efecPvo un derecho propio o para acabar con la conducta contraria a derecho
de otro Estado.
Los Estados los cuales pueden recurrir en estos casos a medidas de carcter diplomPco, polPco o
econmico ante los Estados que infrinjan el principio de prohibicin del uso de la fuerza mediante
acciones que no lleguen a consPtuir un ataque armado.
Una de las aportaciones de mayor relieve de la doctrina espaola contempornea a la cuesPn del
principio de la prohibicin del uso de la fuerza ha sido situar las posibles excepciones en el marco
de las circunstancias que excluyen la ilicitud consideradas por la C DI. Nota comn en estos
planteamientos es, por un lado, tratar de salvar la distancia entre el rigor de la prohibicin y la
prcPca internacional que puede ir acompaada de circunstancias que jusPquen algunas
excepciones; por otro, la consideracin de que estas circunstancias se han de encontrar ms que
en interpretaciones forzdas de los art.2 y 51 de la C arta de las NU, en normas de carcter general
aplicables a la violacin de cualquier obligacin internacional y, en consecuencia, qu tambin
puedan aplicarse, con las necesarias adaptaciones, al principio de la prohibicin del uso de la
fuerza.