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El Derecho Internacional Público: concepto, caracteres y estructura. Principios fundamentales. El sistema de fuentes del Derecho Internacional Público.

La costumbre. La jurisprudencia. La doctrina. Los principios generales del derecho. Los actos unilaterales del Estado. El Derecho de las Organizaciones internacionales.

El concepto de DIP En sentido amplio, entendemos por DI el sistema de normas y principios que forman el Ordenamiento jurídico de la SI contemporánea. Esta definición requiere algunas precisiones: • Sistema de normas y principios. Con este término nos referimos a dos aspectos esenciales: ◦ Entendemos que el

Ordenamiento jurídico no es una serie de normas aisladas, sino un verdadero conjunto, que por sus conexiones forma un sistema. ◦ Con el término sistema pretendemos resaltar su aspecto dinámico, es decir, de la producción y cambio de las normas y de su aplicación, así como de sus relaciones o conexiones. • El referido Ordenamiento tiene carácter jurídico, lo que debe diferenciarlo de la Moral y de la Cortesía internacional. • A nuestro juicio, lo que realmente diferencia la Moral internacional y DI es el diferente grado de sanción y, más exactamente, por lo que se refiere al ordenamiento internacional, la responsabilidad internacional que

origina la violación del DI. • La Cortesía ha tenido y tiene una gran importancia en el ámbito de las relaciones internacionales. Los usos sociales internacionales pueden llegar a transformarse en normas jurídicas cuando al elemento material de repetición de actos se une la opinio iuris o convencimiento de que ellos obligan jurídicamente. El referido mecanismo no es otra cosa que la transformación de usos sociales en costumbres jurídicas. Una buena parte de las instituciones del Derecho diplomático (inmunidades y privilegios) nacieron por esa vía. Ahora bien, lo que verdaderamente nos interesa es diferenciarlos. Mientras que la violación de las normas de cortesía no engendra responsabilidad internacional, la infracción de una norma jurídica, por el contrario, sí da origen a la

misma. Los principios estructurales del DI contemporáneo Los principios formulados en el artículo 2 de la Carta de la ONU de 1945 establecen las obligaciones principales a que se somete la conducta de los órganos y de los miembros de las Naciones Unidas. Esa nota es la que provoca que dichas normas deban ser interpretadas y aplicadas en el marco del conjunto del sistema jurídico vigente en el momento en que se practica la interpretación. • Historicidad ◦ Al ser el Derecho un producto en transformación. Son reglas de organización muy generales que pretenden enmarcar jurídicamente el . debemos acentuar la nota de la historicidad.

como los cinco principios incluidos en la Carta de 1945.comportamiento de los órganos de la ONU y las relaciones entre los Estados miembros. y que son. Inicialmente eran cinco. • Principio del arreglo pacífico de las controversias. . declara y desarrolla progresivamente normas de DI ya existentes. con el objetivo de propiciar la paz y la seguridad internacionales. sobre todo. La Resolución 2625. a los que se incorporaron posteriormente dos más mediante la Resolución 2625 de la Asamblea General de 24 de octubre de 1970. por tanto. comunes a ambas: • Principio de soberana de los Estados. • igualdad Principio de buena fe. que incluye como anexo la Declaración donde se proclama que estos principios “constituyen principios básicos de derecho internacional”.

A estos cinco principios hay que sumar dos más. que son privativos de la Resolución 2625. La evolución en el consensus de los Estados no sólo afecta al número de los principios. • Principio de la cooperación pacífica entre los Estados. Esta relación de principios no es exhaustiva.• Principio de la prohibición de la amenaza o del uso de la fuerza. • Principio de la igualdad de derechos y de la libre determinación de los pueblos. sino que la relación de principios está siempre abierta y puede ampliarse. mediando el consensus necesario para ello. . porque no aparecen recogidos taxativamente en la Carta: • Principio de no intervención. a veces. contradicción entre ellos. sino también a su contenido y a la interacción y.

Los principios enumerados constituyen para la mayoría de la doctrina el marco normativo del DI contemporáneo y su principal seña de identidad. ocupan una posición central en el ordenamiento y vienen a representar formalmente la expresión de su estructura general en la presente etapa de su evolución histórica. Caracteres y contenido del DIP Derecho internacional general derecho internacional particular y La variedad de relaciones en la sociedad internacional permite distinguir dos grandes categorías en las reglas internacionales: las que constituyen el denominado Derecho internacional general y el Derecho internacional particular. El criterio que informa esta distinción nace del distinto ámbito de aplicación de unas y otras . ya que. por su propio contenido y por la práctica estatal que los ha seguido.

. aplicable a todos los Estados por el hecho de ser miembros de la Comunidad internacional.reglas. que en virtud de ésta se imponen y prevalecen sobre todas las demás. acuerdo alguno que vincule a todos los Estados sin excepción. • El Derecho internacional particular es normalmente el constituido por pacto o convención aplicable a los Estados que hayan consentido en obligarse por dichas normas. Salvo el supuesto muy singular de la Carta de las Naciones Unidas no hay. • El Derecho internacional general es el universal. probablemente. El ius cogens El ius cogens son aquellas normas dotadas de una particular densidad.

Ejemplo de estas normas serían las relacionadas con el Derecho humanitario o la prohibición absoluta de la tortura o el genocidio. los Estados están sometidos a reglas internacionales. establece que “Para los efectos de la presente Convención. una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter”. Por el hecho mismo de su existencia. . Comentarios del Departamento de DIP Por Derecho internacional en sentido amplio entendemos el Derecho que regula las relaciones de la sociedad internacional.El párrafo segundo del artículo 53 de la Convención de Viena de 1969 sobre el Derecho de los tratados.

tales como el principio de la igualdad de los Estados. en su comportamiento con los demás miembros de la sociedad internacional. En este sentido el orden internacional recorta la soberanía que el Derecho constitucional ha predicado de modo tradicional de todos los Estados. el del respeto recíproco a sus respectivas .tanto a las consuetudinarias como a las nacidas de tratado. Precisamente una de las mayores dificultades que presenta este ordenamiento jurídico es la comprensión del Estado como sujeto y al mismo tiempo creador de la regla internacional. De aquí se derivan múltiples consecuencias que constituyen el núcleo básico de toda una serie de instituciones internacionales. Esto que acabamos de decir no es obstáculo para que el Derecho internacional considere que los Estados son sujetos dotados de “imperium”.

soberanías territorial y personal. Este Derecho se caracteriza también por su carácter evolutivo. etc. 38 del Estatuto del TIJ. . aunque en líneas generales pretende la consecución de una paz generalizada. vamos a seguir la enumeración dada en el art. acompañando al desarrollo de la sociedad internacional. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia Enumeración de las fuentes del DIP Para el estudio de las fuentes del DI en particular. y. El artículo 38. no logra impedir las tensiones y el desencadenamiento de hostilidades de una sociedad fundamentalmente conflictiva. El art.1 del Estatuto del TIJ. el de la inmunidad jurisdiccional.

• las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. • la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho. que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes. Según este artículo. como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho. sin perjuicio de lo dispuesto en el art. • los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.establece que “La Corte (…) deberá aplicar: • las convenciones internacionales. 59”. realizamos la . sean generales o particulares.

modificar o extinguir una norma jurídica. sólo son las conocidas por principales o primarias y que la referencia del art.siguiente clasificación: • • • Fuentes primarias Tratado Costumbre generales del • Principios Derecho • • • Medios auxiliares Jurisprudencia Doctrina científica No obstante. en el sentido estricto de la palabra. la de cumplir una misión estrictamente auxiliar de ayudar al Juez . simplemente. 38 a la jurisprudencia y doctrina científica no está hecha en el sentido de que ellas sean capaces de crear. debemos dejar bien claro aquí que las fuentes. sino.

si el Juez debe preferir un tratado a una costumbre o ésta a un principio general del derecho. principalmente la costumbre y los principios generales del Derecho. por el contrario. no . pero en éstos se establece generalmente una primacía a favor de la ley.y al intérprete a determinar el exacto contenido de las normas jurídicas. o bien a interpretar estos últimos y los tratados internaciones. Primacía fuentes y derogación entre las El artículo 38 del Estatuto del TIJ plantea la duda de si el orden de enumeración que establece supone o no una jerarquía entre las fuentes o. En DI. La jurisprudencia y la doctrina científica no son verdaderas fuentes de producción de normas. La cuestión se plantea también en la mayoría de los ordenamientos internos. dicho en otros términos.

creemos que pueda mantenerse la existencia a priori de una jerarquía entre las fuentes y ello por varios motivos: • En el artículo de referencia se hace una enumeración con las letras a). Por tanto. una norma . los criterios de primacía y derogación son los generales: • En primer lugar. en los ordenamientos internos. que hubieran supuesto un criterio claramente jerárquico. lo que no ocurre. • La doctrina es prácticamente unánime en considerar que las distintas fuentes tienen entre sí el mismo rango normativo y valor derogatorio. b) y c) y no se utilizan los ordinales. la costumbre no prevalece sobre el tratado y a la inversa. Es decir. en caso de conflicto entre fuentes. que establecen en general la primacía de la ley o norma escrita.

los tratados. excepción hecha de las normas de ius cogens que prevalecen sobre cualesquiera otras según reza el art. • En segundo lugar.posterior de contenido contrario deroga a una anterior de idéntico rango. sobre las costumbres generales. por esta razón. Por ejemplo. que contienen normalmente reglas particulares. prima. sean regionales o locales. una norma especial o particular. priman. que prevalecen siempre . 53 del Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados. sin derogarla. Así pues. porque obligan a un número limitado o menor de sujetos. sobre una norma general. una costumbre o tratado general posterior de contenido contrario deroga a una costumbre o tratado general anterior. Lo mismo ocurre con las costumbres particulares.

sobre las costumbres generales. La igualdad de rango es acorde con la práctica judicial, con la propia estructura descentralizada del DI, si se la compara con los ordenamientos internos y con su evidente falta de formalismo en la creación y aplicación de las normas. Los principios generales del Derecho Una de las fuentes que enumera el art. 38 del Estatuto del TIJ son los principios generales del Derecho. Actualmente no cabe duda de que se trata de una auténtica fuente del DI, máxime después de su reconocimiento por el propio Estatuto del TIJ. Los orígenes de los principios generales del derecho y su inclusión en el Estatuto del TIJ Los principios generales a los que se pretendía hacer especial referencia en

el art. 38.1.c) del Estatuto del TIJ eran los principios que están presentes en todos los ordenamientos jurídicos y, lógicamente, también en el Derecho Internacional con las consiguientes adaptaciones. No obstante, la jurisprudencia va a utilizar el art. 38.1.c) del Estatuto del TIJ para referirse no sólo a esos “principios generales del Derecho” presentes en los ordenamientos internos, sino también para referirse a los “principios generales del Derecho Internacional”, que son principios propios de este ordenamiento jurídico. La concreción de los principios generales en el Derecho internacional Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional tienen dos procedencias: 1. Principios considerados como tales in foro domestico ◦ Son aquellos que han sido

recogidos de los ordenamientos internos. Guggenhein ha realizado la siguiente enumeración de los principios generales in foro domestico que han sido recibidos por el DI: ▪ El de prohibición de abuso de derecho. ▪ El de responsabilidad internacional nacida de actos ilícitos y la restitución de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto. ▪ La excepción prescripción liberatoria. de

▪ La obligación de reparar los daños debe abarcar no sólo el daño efectivamente sufrido (danum emergens), sino también la ganancia dejada por obtener (lucrum cessans).

▪ La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la vía internacional. ▪ El principio continuidad del Estado.2. Principios generales propiamente internacionales ◦ Entre ellos podemos citar los siguientes: ▪ La primacía del tratado internacional sobre la ley interna. ▪ Algunos otros relativos a la conducta en la guerra . ▪ de El de que en materia de responsabilidad internacional la indemnización debe ser apreciada en función de la realización efectiva del daño.

y la multiplicación y especialización creciente de la jurisdicción internacional (con la incorporación del Tribunal Internacional del Derecho del Mar o del Tribunal Penal Internacional). La enumeración dada de los anteriores principios es meramente indicativa y en manera alguna podemos considerarla como exhaustiva. el aumento de la vida de relación internacional. La jurisprudencia internacional .marítima. entre otras cosas. los principios generales pueden ser un elemento utilísimo para avanzar por el camino de una constante mejora de la convivencia pacífica de los pueblos. El perfeccionamiento constante del DI. la incorporación a los tribunales internaciones de personas de culturas jurídicas muy diversas. Dentro del mismo. son factores que necesariamente influirán en la mayor riqueza del DI.

Nos dan prueba de ello el TPJI y el TIJ que citan continuamente sus .Entre los dos medios auxiliares que el art.d) del Estatuto del TIJ menciona encontramos las “decisiones judiciales”.1. más conocidas por jurisprudencia. no la de crearlo”. 38. En el práctica. después del florecimiento de los tribunales internacionales. sino la de ser un medio para determinar las reglas de Derecho. Igual que el Derecho interno. la misión del Tribunal es la de decir cuál es el Derecho aplicable. Su misión no es la de crear Derecho. dando lugar a la forma más notable de interpretación del Derecho. el valor del precedente jurisprudencial es tan grande que ha contribuido a la formación de una jurisprudencia fundada en el campo del DI. las decisiones judiciales tienen un valor extraordinario. pues como dijo un antiguo Juez del TIJ (Visscher en 1962) “en definitiva.

sino también el propio prestigio del Tribunal por la presunta falta de un criterio congruente y unificado con respecto a las decisiones anteriores. Como elemento de interpretación. bien para recogerlas o bien para explicar la falta de similitud con el precedente y así dejar salvada no sólo la falta de aplicación. Los tribunales internaciones realizan continuas referencias a las decisiones anteriores como elemento de interpretación del Derecho. La función de la jurisprudencia es doble: 1. Bentivoglio afirma que el Juez desarrolla en el ordenamiento internacional una verdadera y propia función interpretativa. Como medio de prueba. La .decisiones anteriores. 2.

Es precisamente a este segundo sentido de medio de prueba al que se refiere de una manera directa el art. al atribuir a la jurisprudencia la característica de “medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho”. tanto en lo que se refiere a su . Miaja señala que lo mismo que ocurre en los órdenes jurídicos estatales. la jurisprudencia de los tribunales internacionales sirve para proclamar principios fundamentales del orden jurídico internacional y para extender a otros supuestos las soluciones que ya han sido ofrecidas por reglas convencionales o consuetudinarias.jurisprudencia está llamada a cumplir una misión capital que es la de probar y proclamar la existencia de las normas del DI. 38 del Estatuto del TIJ. La jurisprudencia de los tribunales internaciones forma hoy un cuerpo muy amplio.

Su verdadero sentido se entiende bien .volumen como a las distintas jurisdicciones que han ido creando o produciendo esa jurisprudencia. En realidad no es este el propósito del artículo. Entre los tribunales internaciones más importantes que están ejerciendo jurisdicción tiene una importancia y un peso excepcional el TIJ. al modo como lo hace el art. y su antecesor el TPJI. 38 del Estatuto del TIJ. La doctrina científica Comentarios del Departamento de DIP Para el tratamiento de las fuentes en el Derecho internacional. 1 de nuestro Código civil. con sede en La Haya. que se disolvió como consecuencia de la Resolución de 18 de julio de 1946 de la Sociedad de Naciones. menos aún establecer el sistema de prelación de las fuentes. la doctrina toma como punto de referencia el art.

Esta idea consagró de modo definitivo a las fuentes aquí mencionadas como las fuentes del Derecho internacional universalmente reconocidas.c). Son fuente autónoma e independiente y representan una de las pruebas más evidentes de que el Derecho internacional es un ordenamiento . en el apartado 1. de la base jurídica según la cual resolvería los conflictos o diferencias internacionales que se le sometieran. El orden que establece no es de prelación. la afirmación de que no existe jerarquía en las reglas internacionales. tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. a las partes litigantes. Es criterio unánime.desde la garantía que el Tribunal Permanente de Justicia Internacional daba. a los principios generales del Derecho. 38. sino de proximidad de la regla respecto del conflicto. Entre las fuentes del Derecho internacional menciona el art.

que se derivan de las propias características de este sistema y de sus instituciones jurídicas. modifican o extinguen las normas jurídicas internacionales. la jurisprudencia y la doctrina internacional. y aquellos. los propiamente internacionales. figuran como medios auxiliares para la determinación de las reglas de Derecho. cuya base no es siempre el consentimiento de los Estados. A través de las fuentes se crean. Son procedimientos o medios a través de los que el DI nace.jurídico. Además. 38 del Estatuto del Tribunal de Justicia. Norma básica de referencia: Art. El criterio expositivo y enumerativo de las fuentes del DIP que . Estos principios provienen de aquellos considerados como tales por los ordenamientos internos (in foro domestico) que pueden ser aplicados en el orden internacional. se modifica o extingue.

seguiremos es el que emplea el art. queremos poner de relieve que el Derecho de las Organizaciones internacionales nace. por ejemplo. en su mayor parte. recomendaciones. como ocurre. con una parte del formado en el seno de las Organizaciones internacionales por medio de resoluciones. No obstante. De todas formas. por procedimientos secundarios de producción jurídica. 38 del Estatuto del TIJ. Elementos . etc. La costumbre internacional Concepto e importancia. pues tiene su origen y fundamento en el Tratado creador de las Organizaciones de referencia o en un Acuerdo posterior entre los miembros de la Organización. el DI puede ser creado por otros procedimientos no mencionados en el artículo 38 del Estatuto del TIJ.

. la convicción por parte de los sujetos de DI de que se trata de una práctica que obliga jurídicamente. entendemos por costumbre internacional la expresión de una práctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por éstos como derecho. de repetición de actos o práctica constante y uniforme de los sujetos. De lo anterior se desprende que la costumbre está formada por dos elementos: 1.integrantes internacional de la costumbre Tal como se recoge en el apartado b) del artículo 38 del Estatuto del TIJ. 2. es decir. El elemento espiritual u opinio iuris sive necessitatis. El elemento material.

ha tenido y tiene cierta importancia en el ámbito de las relaciones internacionales. Los usos sociales internacionales pueden llegar a transformarse en normas jurídicas cuando al elemento material de repetición de actos se une la opinio iuris. la infracción de una norma jurídica. Lo que verdaderamente nos interesa es diferenciar ambos fenómenos: mientras que la violación de las normas de cortesía no engendra responsabilidad internacional. Una buena parte de las instituciones del Derecho diplomático (inmunidades y privilegios) nacieron por esa vía. El referido mecanismo no es otra cosa que la transformación de usos sociales en costumbres jurídicas. por el contrario. La cortesía o comitas gentium. o convencimiento de que ellos obligan jurídicamente. sí da origen a la misma.No deben confundirse la costumbre y la cortesía internacional. .

La importancia de la costumbre en DI es enorme. Además. existe una amplia corriente doctrinal que ve en la costumbre la clave para los estudios de la fundamentación del DI. Por otro lado. porque la codificación es lenta e incompleta. Quiénes participan en la formación de la costumbre . La costumbre mantiene su importancia pese al proceso codificador y a la obra de las Organizaciones internacionales. el proceso consuetudinario se sigue adaptando muy bien al ritmo cambiante de la formación del DI en la SI contemporánea y a la participación en dicha formación de todos los Estados interesados. Se puede afirmar que prácticamente todo el DI general que rige en la SI está formado por normas consuetudinarias y principios generales del Derecho. como el TIJ reconoció. A veces también es imprecisa.

En la formación de la costumbre participan los propios sujetos de la SI. de que sean los propios destinatarios de las normas los que las creen. por leyes o sentencias internas de contenido coincidente. El elemento material El elemento material consiste en la repetición de actos (precedentes). sobre todo en sus relaciones mutuas. modifiquen o extingan. Ello supone una de las singularidades del DI comparado con el Derecho interno. por la repetición de usos. Los Estados continúan siendo los principales creadores de la costumbre. Esta conducta constante puede manifestarse de formas diversas: bien por la actuación positiva de los órganos de varios Estados en un determinado sentido. por instrucciones . pero también a través de su práctica en el seno de las Organizaciones internacionales.

coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y funcionarios. etc. por determinadas prácticas en el seno de las Organizaciones internacionales. Respecto al tiempo necesario para que la práctica pueda ser considerada como constitutiva del elemento material. La doctrina se muestra en su mayoría favorable y en la jurisprudencia del TIJ encontramos . en el DI clásico siempre se subrayó la importancia de la antigüedad de la práctica como factor muy a tener en cuenta en el momento de la prueba de la existencia de la costumbre. se ha afirmado la viabilidad de la “costumbre instantánea”. Un problema particular es el relativo a si en la formación de la costumbre caben las omisiones o costumbres negativas. EL TIJ no ha adoptado ninguna de esas dos posturas extremas. En el DI contemporáneo. por el contrario.

Sin embargo. es necesario que el autor de dichos actos tenga la intención. La opinio iuris sive necessitatis El elemento espiritual no es otra cosa que la convicción de que los sujetos internacionales se encuentran ante una norma obligatoria jurídicamente. la repetición prolongada y constante de ciertos actos no es suficiente para engendrar una norma consuetudinaria. años más tarde (en 1967) rectificó sus criterios anteriores. al ejecutarlos. dado lo inequívoco de la jurisprudencia al respecto y las rectificaciones de la doctrina. afirmando que “según la teoría hoy dominante.también un asidero favorable en la Sentencia de 7 de septiembre de 1927. de cumplir con una obligación o de ejercer un derecho (…)” La forma de manifestarse la opinio . Guggenheim negó inicialmente la necesidad de este elemento. La necesidad de este elemento hoy ofrece pocas dudas.

importante para la prueba de la misma. salvo que se hayan opuesto a la misma en su período de formación de manera inequívoca y expresa (regla de la objeción persistente). generales ◦ Tienen ámbito universal y obligan en principio a todos los Estados. pero siempre se manifestará a través de la práctica de los Estados y otros sujetos. Por tanto. el litigante que se oponga a que le sea aplicada una costumbre general habrá de probar que la ha rechazado en el . Destaca el papel desempeñado por las Resoluciones de la AG de la ONU en la formación de la opinio iuris. puede ser muy diversa. Clases de obligatoriedad costumbre y su o • Costumbres universales.iuris.

en el ámbito de Iberoamérica o en el de la Unión Europea. por ejemplo. Las referidas costumbres. pudiendo afectar solamente a dos Estados. Su ámbito de aplicación es más reducido que el de las anteriores. En este caso podemos hablar de una costumbre bilateral. en el caso de un litigio internacional. • Costumbres particulares ◦ Costumbres regionales.período de formación. ◦ Costumbres locales o bilaterales. Cabe hablar de ellas. Son aquellas que han nacido entre un grupo de Estados con características propias. habrán de probarse por la parte que las alega. La codificación del Derecho . recayendo sobre él la carga de la prueba.

entendiéndose que la tarea de “desarrollo progresivo” atendería más a factores políticos y la de “codificación” .Internacional y la interacción entre costumbre y tratado y entre costumbre y Resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas La codificación internacional La Comisión internacional (CDI) del de derecho derecho La CDI es un órgano técnico codificador que. reservando la iniciativa del “desarrollo progresivo” a la AG y la de “codificación” a la CDI. bajo la autoridad y el control de la AG de la ONU. se dedica a la labor de codificación y desarrollo progresivo del DI. El Estatuto distingue entre el “desarrollo progresivo del derecho internacional” y la “codificación del derecho internacional”.

De hecho. entre otras materias. el Derecho de los tratados y el Derecho del mar. ya que todos los procesos codificadores contienen elementos de codificación y de desarrollo progresivo.a factores científicos y técnicos. no toma en cuenta las diferencias formales que el Estatuto establece para ambos supuestos. Gracias a este procedimiento se ha logrado codificar principalmente. El procedimiento único realizado por la CDI responde al establecido en el artículo 16 del Estatuto. la CDI terminó elaborando un procedimiento único de trabajo que. aunque basado en el Estatuto. Nuevos procedimientos y crisis del proceso codificador . el Derecho diplomático y consular. la CDI ha considerado expresamente esta distinción como inviable en la práctica y ha recomentado su eliminación en cualquier futura revisión del Estatuto. Sin embargo.

Sin embargo. Esta labor realizada por la Comisión de Fondos Marinos ha provocado la aparición de nuevos procedimientos de codificación y. el escaso desarrollo o los cambios sobrevenidos en algunos sectores del ordenamiento internacional. constituyó el origen de la crisis del método codificador tradicional llevado a cabo por la CDI. nadie duda acerca del valor permanente que posee el proceso metódico de codificación y desarrollo progresivo del DI que lleva a cabo la CDI. . un excelente instrumento para superar las incertidumbres. la preparación de la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. sobre todo.La decisión de la AG de poner en manos de un órgano intergubernamental o político. paralelos al procedimiento característico de la CDI. como la Comisión de Fondos Marinos. de desarrollo progresivo del DI.

bajo formas o modalidades que Jiménez de Aréchaga ha descrito como efecto declarativo. De acuerdo con la jurisprudencia del TIJ. a saber: 1. Una . efecto cristalizador y efecto constitutivo o generador.La interacción normativa entre costumbre y tratado y entre costumbre y resoluciones de la AG de la ONU La interacción entre la costumbre y el tratado. Efecto declarativo. Efectos declarativo. cristalizador y constitutivo o generador El fenómeno de la codificación y desarrollo progresivo del DI ha producido ciertos efectos en la formación del DI consuetudinario. la doctrina ha recogido y sistematizado esos tres supuestos de interacción entre costumbre y tratado.

Una costumbre en formación cristaliza en norma consuetudinaria mediante la adopción de un tratado. lo que debe ser tenido muy en cuenta al aplicarlas. La regla es que ambas normas conservan una existencia propia y autónoma al objeto .costumbre preexistente que declarada o enunciada en tratado. 3. pero de distinta naturaleza normativa (consuetudinaria y convencional). Formación de una costumbre a partir de la disposición de un tratado gracias a una práctica posterior constante y uniforme de los Estados conforme con dicha disposición. Efecto constitutivo o generador. Efecto cristalizador. es un 2. Es evidente que esta interacción entre costumbre y tratado puede conducir a la existencia paralela de reglas de contenido idéntico.

Así. regla que vendría a equivaler mutatis mutadis a la establecida en el art. donde se afirma en principio que un “tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su . la aplicación e interpretación del DI consuetudinario y del DI convencional se rigen por reglas diferentes porque se trata de fuentes o vías normativas de distinta naturaleza. sin que la posible coincidencia de los contenidos de conducta establecidos en algunas de sus normas modifique en nada este hecho. 34 del Convenio de 1969 sobre el Derecho de los Tratados.de su aplicación. En otros términos. ya sabemos que un Estado puede oponerse a que se le aplique una norma consuetudinaria a la que se haya opuesto de forma inequívoca y persistente desde su origen (regla de la objeción persistente). sin que quepa ninguna confusión entre ellas. por ejemplo.

consentimiento”. siempre que no se haya opuesto de manera inequívoca y persistente a ella. que no admite estos matices formales. institución que no tiene parangón en el DI consuetudinario. el DI consuetudinario desconoce la institución de las reservas. Efecto declarativo . porque haya hecho expresa reserva de ella. pueda serle de aplicación en tanto que contenida en una norma consuetudinaria general. Ello puede conducir a que una determinada obligación internacional que no sea de aplicación a un Estado en tanto que contenida en una norma convencional. por la que se permite a un Estado parte en un tratado excluir la aplicación de ciertas obligaciones del tratado o restringir su alcance en sus relaciones mutuas con el resto de Estados parte. Ahora bien. tan propia del DI convencional.

un determinado contenido de conducta rige simultánea y paralelamente en el plano consuetudinario (para los Estados que han seguido cierta práctica concordante con ese contenido de conducta) y en el convencional (para los Estados parte en el tratado que declara la norma consuetudinaria). además de servir como prueba suficiente de la presencia del elemento espiritual (opinio iuris) imprescindible para determinar la existencia de dicha costumbre.La interacción declarativa se refiere al supuesto de una costumbre ya existente que es recogida y declarada en un convenio codificador de ámbito multilateral. con el efecto general de precisarla y sistematizarla por escrito. no es necesario que el tratado entre en vigor para que . El elemento clave de este efecto lo constituye la adopción y posterior entrada en vigor del tratado: desde ese momento. En algunos casos.

La Convención de 1982 sobre el Derecho del Mar. siempre que la práctica coetánea haya sido respetuosa con dicho acuerdo. no entró en vigor hasta el 16 de noviembre de 1994. pero nadie duda de que dicha Convención ha declarado o bien cristalizado un gran número de normas consuetudinarias desde la fecha de su firma en 1982 e incluso antes.produzca este efecto declarativo o cualquier otro efecto (el cristalizador o el constitutivo). adoptada por la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar. pudiendo valer como prueba de la existencia de una costumbre el simple acuerdo general oficioso mantenido durante cierto tiempo y sobre un determinado contenido de conducta en el seno de una conferencia codificadora de ámbito universal. Lo mismo ocurrió con varias disposiciones del ya citado Convenio de 1969 sobre .

que logra cristalizar formalmente en virtud de un acto suficientemente relevante. al entender que se limitaban a declarar o enunciar normas consuetudinarias ya existentes sobre la terminación y suspensión de la aplicación de los tratados (nos referimos a los artículos 60 a 62 del Convenio de 1969). ya sea: • La adopción de un tratado multilateral que recoja el mismo contenido de conducta objeto de la práctica consuetudinaria anterior al tratado. que fueron previamente aplicadas por el TIJ en casos sometidos a su juridicción.el Derecho de los Tratados antes de su entrada en vigor el 25 de enero de 1980. . Efecto cristalizador Este efecto se distingue por la existencia de una norma consuetudinaria en vías de formación.

• Cualquier otra prueba o manifestación de su aceptación general por los Estados participantes en un proceso codificador. dando lugar a una norma de DI consuetudinario si la práctica posterior es suficientemente . la norma así cristalizada obliga en el plano consuetudinario a todos los Estados que no se hayan opuesto expresamente a la misma. y en el plano convencional a todos los Estados parte en el tratado o participantes en el proceso codificador. Efecto constitutivo o generador Este efecto se caracteriza porque ciertas disposiciones de un tratado se convierten en modelo de la conducta subsiguiente de los Estados en el plano consuetudinario. En este supuesto. aunque dicha aceptación no tenga rango normativo.

es decir. cuya conducta será determinante en la formación de la . debe poseer la capacidad necesaria para constituirse en una norma general porque su contenido de conducta así lo permita. debe ser una regla general válida para un número indeterminado de situaciones de hecho idénticas o análogas. El elemento clave de este efecto radica en la práctica subsiguiente al tratado de los Estados no parte. • La práctica posterior debe ser general. De acuerdo con la jurisprudencia del TIJ. uniforme y constante en el mismo sentido de la disposición convencional invocada.constante y uniforme. al menos. o. es preciso que se cumplan ciertos requisitos: • La regla convencional que origina el proceso debe tener carácter normativo.

desprovistas en principio de obligatoriedad.costumbre por no estar obligados en principio a comportarse en el sentido que invocan las disposiciones convencionales. el silencio de los terceros Estados no podrá interpretarse nunca como una aquiescencia o aceptación tácita de dichas disposiciones convencionales. en este supuesto. La interacción entre resoluciones de la AG costumbre y Las resoluciones de la AG. pueden servir de cauce o instrumento para la creación de normas de DI. tal como ocurre en el proceso normal de formación de las normas consuetudinarias. Un amplio sector de la doctrina sostiene que una resolución bajo forma de declaración de la AG puede declarar o confirmar normas consuetudinarias . en el bien entendido que.

análogo al que produce un convenio innovador). a su adopción unánime por la AG (efecto cristalizador. o bien puede ser el origen de una futura norma consuetudinaria si la práctica posterior de los Estados confirma su valor jurídico (efecto constitutivo. permite cristalizar una norma consuetudinaria en vías de formación gracias. análogo al que produce un convenio del mismo carácter). una resolución bajo forma de declaración. contribuyendo tanto a precisar y sistematizar el elemento material de la costumbre como a probar la opinio iuris generalis que la sustenta (efecto declarativo. por ejemplo. que desarrolla y precisa alguno de los grandes principios de la Carta o que contiene nuevos principios de DI. Los actos unilaterales del Estado Concepto y elementos del acto . En otras ocasiones.ya vigentes. análogo al que produce un convenio declarativo).

Elementos El acto unilateral requiere una manifestación de voluntad que emane de una autoridad con competencia o poder suficiente para obligar al Estado que representa. cuya validez no depende prima facie de otros actos jurídicos y que tiende a producir efectos para el sujeto que la emite y para terceros en determinadas circunstancias.unilateral Entendemos por acto jurídico unilateral una manifestación de voluntad de un solo sujeto del DI. La validez de un acto unilateral no depende prima facie de otros actos . La manifestación de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto internacional. Es precisamente este hecho una de las características esenciales de la unilateralidad del acto jurídico.

que no pueda ser declarado nulo. pero habrá que examinar en cada categoría de actos. e incluso en cada uno de ellos en particular. que sea siempre eficaz y que su invalidez no pueda estar contemplada en una norma de DI convencional o consuetudinario. Los actos unilaterales tienden finalmente a producir efectos jurídicos para el sujeto autor de la declaración de voluntad. Es lógico que el sujeto internacional autor de la declaración de voluntad pretenda que surta ésta determinados efectos. salvo que a éstos se les haga depender de una condición y mientras ésta no se cumpla. . estado actual de Lo anterior no quiere decir que un acto unilateral sea per se y en todos los casos lícito. cuáles sean sus efectos en concreto.jurídicos en el desarrollo del DI.

Ahora bien.Efectos del acto unilateral Es posible que declaraciones unilaterales tengan el efecto de crear obligaciones jurídicas para su autor. más concretamente. La oponibilidad de los actos unilaterales a su autor se ha explicado a veces como una consecuencia de la recepción por el DI de la institución conocida en el Derecho inglés como Estoppel y. de la más importante de las distintas clases de Estoppel: el “Estoppel by representation”. En términos generales. lo que significa que el contenido de un acto unilateral es oponible al autor del mismo en virtud del principio de la buena fe. el Estado queda vinculado por sus propias declaraciones. si tal es la intención de éste. declarado por la Resolución 2625 de la AG como uno de los principios constitucionales del ordenamiento internacional contemporáneo. no parece .

que la institución del Estoppel pueda explicar la totalidad de los efectos de los actos unilaterales y del comportamiento de los Estados. tal y como se formula en la citada Resolución 2625 de la AG. pero no obligaciones. Examen de unilaterales algunos actos . sí puede explicar y fundamentar todos esos efectos el principio de la buena fe. En el estado actual de desarrollo del DI la contestación debe ser negativa. ya que por definición los actos unilaterales sólo atribuyen derechos a terceros. Oponibilidad unilaterales Estados de frente los actos a terceros La otra cara del problema se refiere a si los actos unilaterales producen efectos respecto a terceros Estados o no. En cambio.

• La existencia terceros. se entiende por reconocimiento una declaración de voluntad unilateral.El reconocimiento Según la mayoría de los autores. por la cual un sujeto de DI constata la existencia de un hecho. como puede ser la de guerra. como el nacimiento de un Estado o el cambio de un Gobierno. El reconocimiento se emplea con gran frecuencia y puede abarcar las siguientes declaraciones: • La constatación de la existencia de hechos. • La constatación de la existencia de situaciones. de una situación o de una pretensión y expresa su voluntad de considerarlas como legítimas. ampliación constatación de de pretensiones como puede ser del mar territorial la de la a .

Un subtipo de renuncia es el desistimiento. es un acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un hecho. La notificación Según Rousseau. La renuncia y el desistimiento La renuncia ha sido definida como la manifestación de voluntad de un sujeto.efectos de pesca. una acción o un documento. una situación. dirigida a abandonar un derecho o poder propios con la finalidad de provocar su extinción. del que se pueden derivar efectos jurídicos y que será en consecuencia considerado como jurídicamente conocido por aquel a quien se dirigió. bastante empleado en el campo del derecho procesal internacional. La notificación es una institución muy .

Ejemplo: el previsto en el art. Por ejemplo. Notificación obligatoria.utilizada en el DI. que obliga a notificar las expediciones que se envíen al continente antártico. en aquellos casos en que se ordene en un tratado. la relativa a la declaración de neutralidad en la guerra o la ruptura de relaciones diplomáticas. Notificación facultativa. 2. 7 del Tratado de la Antártida de 1959. destinada a asumir una determinada conducta de hacer o de no . el previsto en el art. V del Tratado de 27 de enero de 1969. La promesa Podemos definirla como la manifestación de voluntad de un Estado. Tiene dos variantes: 1. relativo a la notificación de todo fenómeno peligroso descubierto en el espacio extraatmosférico.

a título de ejemplo. Los términos del art. Comentarios del Departamento de DIP La costumbre internacional surge de la práctica frecuente entre los Estados. la obligación de cumplir un deber jurídico. es decir. denominado psicológico o espiritual. Podríamos mencionar. Además de esa práctica frecuente y general.hacer en las relaciones con otros Estados respecto de una situación concreta. Aunque . 38 destacan ese consentimiento generalizado. elemento material. la reiterada promesa de las antiguas autoridades soviéticas de no usar en primer lugar las armas nucleares. La jurisprudencia internacional ha destacado siempre la importancia de este elemento. Así lo ha sostenido el TIJ en su sentencia de 1969 sobre la Plataforma del Mar del Norte. es necesaria la existencia de la “opinio iuris sive necessitatis”.

. pero de distinta naturaleza normativa: consuetudinaria una y convencional la otra. la interacción entre ambas clases de normas puede conducir a la existencia paralela de normas de contenido similar. Cuando el tratado permite la consolidación de una costumbre en formación. Asimismo. Cuando un tratado enuncia una costumbre preexistente.la costumbre y los tratados son dos fuentes autónomas e independientes de igual valor. conducirá a la formación de una costumbre. El tratado sirve de punto de partida. la relación dinámica entre la costumbre y los tratados permite producir distintos efectos: • Efecto declarativo. • Efecto cristalizador. • Efecto constitutivo o generador. que seguido de la práctica de los Estados.

la importancia de la costumbre permanece. salvo que se hubiesen opuesto expresamente en el momento de su formación (objetor persistente). También la acción de las Organizaciones internacionales puede producir estos efectos. A pesar de la trascendental labor del proceso codificador que está permitiendo la sistematización de reglas internaciones ya existentes. singularmente las Naciones Unidas a través de las resoluciones de sus órganos principales.Ejemplos de estos efectos los podemos encontrar en la Convención sobre el Derecho del Mar de 1982. junto a la elaboración de otras nuevas sobre temas no regulados. Constituye el Derecho internacional general aplicable a todos los Estados. .