Este documento analiza el derecho a la recreación consagrado en las constituciones de países latinoamericanos. Identifica este derecho como un derecho social distinto al derecho al descanso y vacaciones. Examina las características, destinatarios y responsabilidades del Estado relacionadas con este derecho en las constituciones. Concluye interpretando el derecho a la recreación como una expresión de la recreación en América Latina y reflexiona sobre el alcance y desarrollo de la recreación en la región.
Descripción original:
derechos humanos - recreación - Gerlero
Título original
Gerlero, J. La Recreacion Como Derecho Constitucional en America Latina
Este documento analiza el derecho a la recreación consagrado en las constituciones de países latinoamericanos. Identifica este derecho como un derecho social distinto al derecho al descanso y vacaciones. Examina las características, destinatarios y responsabilidades del Estado relacionadas con este derecho en las constituciones. Concluye interpretando el derecho a la recreación como una expresión de la recreación en América Latina y reflexiona sobre el alcance y desarrollo de la recreación en la región.
Este documento analiza el derecho a la recreación consagrado en las constituciones de países latinoamericanos. Identifica este derecho como un derecho social distinto al derecho al descanso y vacaciones. Examina las características, destinatarios y responsabilidades del Estado relacionadas con este derecho en las constituciones. Concluye interpretando el derecho a la recreación como una expresión de la recreación en América Latina y reflexiona sobre el alcance y desarrollo de la recreación en la región.
La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica
Julia C. Gerlero
Recibido: Marzo 26 de 2011 Aprobado Junio 16 de 2011
Resumen: El artculo presenta las caractersticas del derecho a la recreacin proclamado en algunas constituciones de pases Latinoamericanos. Identifica al derecho a la recreacin como un derecho social sustancialmente distinto al derecho a descanso y vacaciones, y al derecho proclamado por el art. N 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, resaltando as su importancia y singularidad. Contribuye a configurar una aproximacin global a la recreacin en Amrica Latina en el marco del derecho constitucional: caractersticas, destinatarios, garantes, prcticas impulsadas por los Estados, recursos, etc. Finalmente interpreta el derecho a la recreacin como una expresin del hecho recreativo en Latinoamrica, a fin de reflexionar sobre el campo de accin y desarrollo de la recreacin, ya sea en sus aspectos tradicionales como en aquellas temticas que emergen como propias del fenmeno, a partir del estudio.
Leisure as a Constitutional Right in Latin America. A study to reflect on the scope of leisure in Latin America
Abstract: The article show the features of the right to recreation, proclaimed in the constitutions of some Latin American countries. identifying the right to recreation as a social right substantially different from the right to rest and vacations, also the right proclaimed by the art. N 24 of the Universal Declaration of Human rights, highlighting its importance and singularity. Contributes to shaping a global approach the constitutional right to recreation in Latin America under the same ones characteristics of rights, beneficiaries, guarantors, state motivated practices, resources, etc. Finally interprets the right to recreation as an expression of recreational made in Latin America, to reflect on the scope and development of recreation, whether in its traditional aspects like those issues that emerge as characteristic of the phenomenon from the study.
Key Words: Leisure - Right - Constitutions - Latin America.
Informacin Biogrfica
Candidato a Doctor por la Universidad de Deusto. Bilbao, Espaa. Master en Direccin de Proyectos de Ocio; Master en Teoras y Polticas de la Recreacin. Profesora de la Universidad Nacional del Comahue, Argentina. Correo electrnico: juliagerlero@hotmail.com Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 2
Introduccin y aspectos metodolgicos
El derecho brinda a la sociedad una forma de organizacin tanto en la conformacin del Estado, como en el orden civil. Las leyes y normas que a estos fines se elaboran, impactan en nuestra vida cotidiana de formas que pasan inadvertidas, pero no por ello, son inocuas a nuestra conducta. Como contrapartida, estas mismas normas provienen de nuestra propia representacin de la vida en sociedad y estn imbuidas por tanto, de nuestras costumbres, convicciones y maneras de ver el mundo. En este sentido, al indagar en el derecho a la recreacin en las Constituciones Latinoamericanas, advertimos como se reflejan aspectos del mismo fenmeno recreativo en las distintas sociedades, sus caractersticas, sus prcticas, los sujetos que detentan la atencin del Estado para la recreacin, al tiempo que podemos delinear la concepcin misma que subyace de la recreacin en esos pases Latinoamericanos.
La inquietud por revelar estos aspectos ha dado origen a la investigacin de la que se desprende este artculo. La misma tuvo como objetivo caracterizar el derecho a la recreacin consagrado en las constituciones de los pases de Amrica Latina. Se trata de una investigacin documental que considera como fuente de datos a las Constituciones de 19 pases Latinoamericanos 1 ; documentos de Derechos Humanos; y sentencias de dos Cortes Supremas Latinoamericanas referidas al tema, as como documentos de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT-.
El tratamiento de los textos corresponde al procedimiento interpretativo de textos escritos, identificado como anlisis de contenido (Piuel, 2002). La lgica del anlisis est basada en la combinacin de categoras en razn de sus significados, es decir, se trata de un enfoque cualitativo. Se recurri al mismo tiempo, al proceso de triangulacin en dos instancias bien diferenciadas: Triangulacin terica, en el momento inicial del estudio, a fin de contrastar los marcos tericos que permitieran resignificar los conceptos objeto de anlisis; y triangulacin de datos, fundamentalmente entre los datos arrojados a partir del anlisis de las Constituciones y su contrastacin con otras formulaciones del derecho en el tema, en tanto son datos diferenciados recogidos y analizados en diferentes tiempos y espacios (Ruiz, 2003:81).
El estudio permiti delinear un panorama general de la recreacin como derecho en Latinoamrica, pertinente para partir a la reflexin sobre el campo que abarca lo recreativo en nuestros pases, las concepciones tericas en las que se sustenta, as como sus relaciones con las distintas esferas institucionales, entre otras cosas.
1 Se analizaron las Constituciones de Argentina; Bolivia; Brasil; Chile; Colombia; Costa Rica; Cuba; Ecuador; El Salvador; Guatemala; Honduras; Mxico; Nicaragua; Panam; Paraguay; Per; Repblica Dominicana; Uruguay; Venezuela. Se exceptuaron del estudio Puerto Rico y Hait. Consulta realizada con las modificatorias de todas las Constituciones correspondientes al mes de noviembre de 2007. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 3
Las Constituciones y los Derechos Sociales
La Constitucin de un Estado, es un conjunto de normas escritas o consuetudinarias, dotadas generalmente de rango singular, que regulan la organizacin de poderes y definen los derechos y deberes de los particulares (Snchez, 2000: 269). La definicin de los deberes y derechos de los habitantes de un Estado Nacin guarda en la Constitucin una dimensin axiolgica, de defensa de los valores que contribuyen a la realizacin de las personas. Esta dimensin axiolgica descubre, entre otras cosas, el reconocimiento de las necesidades que una comunidad realiza, y nos da indicios sobre rasgos significativos de la sociedad, los que se cristalizan en un momento dado.
Las Constituciones Latinoamericanas guardan estrecha sintona con la proteccin de los derechos sociales. Un derecho social es aquel que debe garantizar el Estado en tanto su realizacin no es posible de alcanzar individualmente y en el mercado. Derechos sociales, polticos, culturales y econmicos, constituyen el meollo del constitucionalismo social, mas atacado. Las referencias a los derechos de los ancianos, los nios, el derecho al deporte, a la alimentacin adecuada, los derechos de la naturaleza y un largusimo etctera, han generado, habitualmente, burlas y menosprecio sobre los nuevos textos (Gargarella y Courtis, 2009: 31) constitucionales Latinoamericanos. Tal apartado incluye entre otros, el derecho a la recreacin. Pero lejos de compartir la crtica a los derechos de este rango, entendemos que, en buena medida gracias al status constitucional que se le ha asignado a algunos reclamos, se han reivindicado los derechos de muchas personas de carne y hueso. Por ejemplo, grupos indgenas y homosexuales, habitualmente maltratados en sus derechos fundamentales, han encontrado respaldo en estas Constituciones y litigado en algunos casos importantes, al menos de modo exitoso, frente a los tribunales. Y ello, en buena medida, gracias a lo escrito en estas nuevas Constituciones (Gargarella y Courtis, 2009: 32).
La recreacin, detenta este estatus constitucional en diversos pases Latinoamericanos, situacin que habilita su demanda, cualificacin y satisfaccin, justamente por ser un derecho constitucional, ya sea que est garantizado para grupos especficos como para toda la poblacin de una nacin. Pero antes de caracterizarlo en profundidad, reparemos brevemente, y quizs a modo de antecedente, en el derecho de fenmenos directamente asociados al derecho en cuestin.
El derecho al tiempo libre
Tiempo Libre es el concepto que irrumpe tempranamente en las distintas formulaciones normativas internacionales. El tiempo libre originado en la revolucin industrial, da lugar al primer derecho de nuestro campo de estudios consagrado internacionalmente: el derecho a descanso o vacaciones. Segn la Organizacin Internacional del Trabajo OIT- el derecho al descanso est conformado por el derecho a la limitacin del horario de trabajo; Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 4
el derecho a la proteccin especial para los trabajadores en horario nocturno; el derecho al descanso semanal; el derecho a vacaciones, y el derecho a das feriados.
En el mismo sentido, el criterio de consideracin del descanso en las normas Constitucionales Latinoamericanas, se encuentra establecido en funcin del tiempo, y abarca desde la jornada diaria hasta el perodo vacacional. Supone a la vez, que el descanso puede realizarse en diferentes formas, y que son todas ellas necesarias: horas diarias que permitan la recuperacin de la jornada laboral mediante el sueo; descanso semanal ms prolongado y vacaciones que permitan adems del sueo, el descanso mediante el cambio de actividad.
Las vacaciones, por su parte, han sido el intento por favorecer el descanso en una combinacin de reposo y cambio de actividad por un perodo ms prolongado, lo que supone que el trabajador pueda regenerarse en todas sus capacidades. Segn Walzer el uso del sustantivo vacacin con el sentido de asueto privado data apenas de la dcada de 1870; el verbo vacacionar, del final de la de 1890 (1997: 201). Es decir, que si bien las vacaciones son parte de las formas de descanso que necesita el trabajador, constituyen un elemento propio de la revolucin industrial que se desarroll ms vinculado a la legislacin y las consideraciones administrativas, que a la propia prctica, y fue gestado e impulsado en la rbita de la propia OIT 2 .
Esta breve presentacin, nos aporta un dato significativo: el derecho a vacaciones a tiempo libre o a descanso- es un derecho del orden laboral, es decir que est destinado a los trabajadores, a los asalariados, por fuera de esa categora carece de significado. A la vez, el bien que protege est claramente identificado: tiempo libre, pago, o sea la cesacin momentnea del trabajo sin dejar de percibir el salario. Paralelamente, y como apretada sntesis ya que sera objeto de otro artculo-, cabe destacar que se ha establecido que el Art. 24 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos 3 (1948), corresponde tambin al mbito del derecho laboral. El art. 24 proclama: Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a unas vacaciones peridicas pagadas. Aqu, nuevamente gozar de tiempo libre es para aquellos que detentan un trabajo asalariado. Si bien no escapa en su enunciacin a la frmula toda persona, propia del carcter universal de esta declaracin, el art. 24 se refiere a unos derechos que se han ido desarrollando y consolidando a partir de la formalizacin de las relaciones jurdico-laborales surgidas con la Revolucin ndustrial (Rojo, 1998:392).
2 Todos los antecedentes se encuentran en documentacin de OIT desde su creacin a la actualidad. 3 No se consideraron documentos que trataran los derechos denominados de tercera y cuarta generacin, en tanto no hacen mencin al fenmeno bajo las denominaciones ocio, tiempo libre o recreacin cuya identificacin textual ha sido el criterio metodolgico asumido para esta investigacin. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 5
Pero no se presenta la misma situacin en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre promulgada en Bogot en el ao 1948, con unos meses de anterioridad a la mencionada Declaracin Universal de Derechos Humanos. Los pases americanos reconocieron en el Art. 14 de su declaracin que toda persona tiene derecho al trabajo, y resguarda las condiciones que garanticen la dignidad en ese mbito particular, mientras que en el Art. 15 declaran que "Toda persona tiene derecho a descanso, a honesta recreacin y a la oportunidad de emplear tilmente el tiempo libre en beneficio de su mejoramiento espiritual, cultural y fsico". En este caso se reconoce el derecho a la recreacin sin estar necesariamente articulado con el orden jurdico laboral. El dato por dems significativo a los fines de este estudio-, est indicando un temprano reconocimiento de la necesidad de recreacin independientemente de lo que suceda en la esfera laboral. La recreacin no aparece aqu como un elemento compensatorio frente al trabajo.
En la misma lnea de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogot, 1948), el derecho a la recreacin presente en las constituciones Latinoamericanas, como veremos a continuacin, no se circunscribe al orden del derecho laboral; no es un derecho restringido a quienes son asalariados, sino que es patrimonio de toda persona, o bien de colectivos de personas, en tanto aparece desligado de la condicin de ser trabajador, para su demanda.
El derecho a la recreacin
Partimos identificando entonces que en varias Constituciones de pases latinoamericanos, adems del derecho al descanso y vacaciones, existe otro derecho: el derecho a la recreacin. El primero garantiza que los trabajadores asalariados dispongan de tiempo libre pago, ese es el bien que protege. Pero Cul es el bien que protege el derecho a la recreacin? Qu nos habilita a demandar como ciudadanos? Qu se compromete el Estado a realizar con respecto a este derecho? A fin de dar respuesta a estos interrogantes, abarcaremos los siguientes aspectos, y en el siguiente orden: 1- pases que reconocen explcitamente el derecho a la recreacin o frmula similar-; 2- sujeto de derecho; 3- fin que consagra el derecho a la recreacin; 4- mbitos de la vida social articulados al derecho a la recreacin; 5- formulaciones generales en torno al tema; 6- acciones comprometidas por los Estados para garantizar este derecho.
Con relacin al primer aspecto, se establece que la recreacin o frmula similar- es reconocida como derecho en las Constituciones de diez pases latinoamericanos: Brasil, Colombia, Cuba, Ecuador, Honduras, Mxico, Nicaragua, Paraguay, Per y Venezuela, no Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 6
siendo explcitamente reconocida como tal, por los restantes 9 pases latinoamericanos analizados, si bien alguno de ellos formulan acciones relacionadas al fenmeno 4 .
De acuerdo a su denominacin, como derecho a la recreacin est reconocido en Colombia, Cuba, Ecuador, Honduras, Nicaragua y Venezuela; Brasil y Paraguay reconocen el derecho al Ocio. Per, reconoce el derecho al Tiempo Libre, y Mxico lo hace al esparcimiento. Tanto las Constituciones de Mxico, como Per y Paraguay utilizan tales denominaciones nicamente en los artculos que enuncian el reconocimiento del derecho, posteriormente en otros artculos- se refieren a la recreacin.
Recreacin es el trmino que comprende y designa las prcticas del tiempo libre vinculadas al disfrute, al goce y placer pblicos, en Amrica Latina. El ocio, en estos pases de habla hispana, expresa una connotacin negativa, presumiblemente devenido de la valoracin negativa que se otorga a la ociosidad. Ecuador y Panam, asignan una significacin en extremo negativa a la ociosidad, situacin que permite inferir igualmente un desvalor para el ocio. Para el caso de Ecuador, en el Captulo 7, bajo el sub ttulo de los deberes y responsabilidades, Art. 97, expresa: Todos los ciudadanos tendrn los siguientes deberes y responsabilidades, sin perjuicio de otros previstos en esta Constitucin y la ley: (.) - 20 Ama quilla, ama lulla, ama shua. No ser ocioso, no mentir, no robar.
Panam por su parte, en el Captulo 8, subtitulado del Rgimen Agrario, Art. 119 expone: "El Estado no permitir la existencia de reas incultas, improductivas y ociosas y regular las relaciones de trabajo en el agro, fomentando una mxima productividad y justa distribucin de los beneficios de sta."
Los dos ejemplos son por dems elocuentes al destacar la concepcin de ociosidad como vicio de no trabajar o perder el tiempo -cuando adjetiva al individuo-, o como objeto intil cuando remite a una materia que no ha estado sometida a la transformacin por el trabajo del hombre en el proceso de produccin. La referencia recuerda que la ociosidad, relacionada al pecado capital de la pereza, ha sido tradicionalmente la causante de todo vicio y, por su oposicin al trabajo, una lacra difcil de tolerar por la sociedad (Cuenca, 2000:19).
Mxico imprime una connotacin negativa a la expresin lugar de recreo, en el Art. 123 A- XX VII d. En el mismo, establece que "sern condiciones nulas las que sealen un lugar de recreo, fonda, caf, taberna, cantina o tienda para efectuar el pago del salario". En este caso se interpreta que nuevamente, subyace un valor positivo en torno a la accin
4 Se consideraron las menciones explcitas al derecho y como formulaciones equivalentes los trminos: ocio, tiempo libre y recreacin. Se adicion Mxico con una mencin al esparcimiento. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 7
pago del salario resultado del esfuerzo del trabajador- y un disvalor, o valor negativo a los espacios que ese colectivo social identifica como de disfrute y recreo.
En conjunto, los tres pases dejan ver la oposicin an prevaleciente entre trabajo y ocio que ha sido arduamente estudiada, fundamentalmente por la sociologa de mediados del siglo XX.
Hasta aqu queda claramente identificado, que los pases latinoamericanos, en su mayora, identifican a este derecho como derecho a la recreacin. No obstante el acuerdo aparente en cuanto a la forma de denominacin, no permite reconocer adecuadamente el contenido o el bien que se est protegiendo. De all que sea necesario indagar cul es el bien a proteger cuando se habla del derecho a la recreacin. A medida que se desarrolle este estudio estaremos en condiciones de ir caracterizando este aspecto.
Una diferencia reveladora entre el derecho a vacaciones y el derecho a recreacin es el sujeto de derecho, denominacin que identifica en esta investigacin, a las personas o colectivo de personas facultadas para la demanda del mismo. En este caso, a diferencia del derecho a vacaciones existe disparidad entre los distintos pases en cuanto a quienes son los titulares del derecho a la recreacin. Tal disparidad, implica en consecuencia, que la necesidad de recreacin es reconocida en algunos pases slo para determinados colectivos, como se observa en el cuadro 5 5
Cuadro 1 Derecho a la Recreacin segn sujeto de derecho
Fuente: Elaboracin propia.
Colombia, Cuba, Nicaragua, Per y Venezuela, reconocen el derecho a la recreacin para la totalidad de los habitantes de sus respectivas naciones; Brasil y Ecuador lo hacen
5 Se registran las frecuencias por colectivo, en algunos casos tal como se evidencia para Brasil y Ecuador- se reconoce el derecho para dos colectivos claramente identificados, de all que el total de menciones se incrementa con respecto al total de pases que reconocen este derecho.
Receptor
Pases
Todas las personas Colectivo por Etapa del ciclo vital
Nios y Madre
Nios/as
Adolescente
Adulto Mayor Brasil X X Colombia X X Cuba X Ecuador X X Honduras X Mxico X Nicaragua X Paraguay X Per X Venezuela X Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 8
explcitamente para nios y adolescentes; Mxico solo para los nios y nias con Honduras que lo ampla tambin a las madres, y Paraguay reconoce el derecho al ocio nicamente para el colectivo Adulto Mayor. El derecho a la recreacin se insina en el conjunto de las constituciones como un derecho para todas las personas, si bien todava no ha alcanzado ese estatus en todos los pases.
Adems de lo detallado en el prrafo anterior, se verifica la incorporacin de nuevos colectivos de personas como sujetos del derecho a la recreacin. Estos parecen estar asociados al reconocimiento de necesidades particulares de recreacin a partir de circunstancias especiales de vida. Mxico, reconoce a las comunidades indgenas y a los obreros, jornaleros y artesanos. En el Ttulo Primero, Cap. 1. Art 2 B-IV, la Constitucin Mexicana propone: "Mejorar las condiciones de las comunidades indgenas y de sus espacios para la convivencia y recreacin, mediante acciones que faciliten el acceso al financiamiento pblico y privado para la construccin y mejoramiento de la vivienda as como ampliar la cobertura de los servicios bsicos." Este aspecto, parte de la incorporacin de los miembros de tales comunidades a la vida urbana, o de la usurpacin de las tierras donde han vivido por aos. Se evidencia que tales comunidades, no disponen de espacios para interactuar, recrear su cultura y afianzar sus vnculos como grupo tnico diferenciado. De all que la disponibilidad de espacios, entre ellos, el espacio dedicado a la recreacin, se constituya en una necesidad. La necesidad de espacios recreativos es igualmente reconocida para el artesano domstico y obrero a jornal. En estos casos, los modos del trabajo, o bien sacan al obrero de su espacio cotidiano, -pensemos en los trabajadores denominados golondrina, que se desplazan para levantar las cosechas en sitios distantes de su hogar- presentes en nuestros pases latinoamericanos; o bien los aslan en su espacio de vida privado, como puede ser el artesano domstico. Ambas formas, estn demandando espacios de recreo.
Diferente consideracin merecen los trabajadores agrarios. Segn el Art. 64 de la Constitucin Colombiana expresa: "Es deber del Estado promover el acceso progresivo a la propiedad de la tierra de los trabajadores agrarios, en forma individual o asociativa, y a los servicios de educacin, salud, vivienda, seguridad social, recreacin, crdito, comunicaciones, comercializacin de los productos, asistencia tcnica y empresarial, con el fin de mejorar el ingreso y calidad de vida de los campesinos." Es significativo reflexionar sobre el contexto en el que se sita a la recreacin aqu, en tanto la misma aparece compartiendo el mismo nivel discursivo que los servicios de primera necesidad. Paralelamente consolida la identificacin de la recreacin como seguridad social aspecto que desarrollaremos ms adelante-, aunque no brinde pistas sobre las caractersticas de tales servicios.
Otra categora de destinatarios, la constituyen las personas excepcionales o discapacitadas en las Constituciones de Ecuador y Paraguay. Se incluye para ellos, Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 9
especialmente, la disponibilidad de bienes y servicios recreativos, as como la atencin de su recreacin. La enunciacin en este caso no pasa de ser una formulacin general.
Segn se explicara anteriormente, el derecho a la recreacin est comprendido entre los derechos sociales. Este tipo de derechos, claman por el acceso a bienes y servicios, a prestaciones estatales. La distribucin de esos bienes y servicios ser proporcional a las necesidades diversificadas de cada persona, a la situacin concreta en que se encuentre, al grupo al que pertenece o a la clase de persona que se encuentran en esa misma situacin (Osuna y Largo 2002: 192). En tanto los derechos sociales son la medida de una necesidad es el Estado el que debe garantizar su satisfaccin. 6 Para el caso del derecho que estamos investigando, hemos establecido que cuando el sujeto de derecho se enmarca en un colectivo de edad, la familia aparece tambin como institucin responsable en garantizar el derecho, junto al Estado y la sociedad en general.
Cuadro 2 Garante del Derecho a la Recreacin segn sujeto de derecho Fuente: elaboracin propia.
Mediante la interpretacin de un fallo de la Corte Suprema de Justicia de Colombia, podemos aproximarnos prcticamente a la defensa del Derecho a la Recreacin que realiza el Estado como garante del mismo 7 . Interesa destacar, por un lado, que la sentencia es prueba de la intervencin concreta del Estado en defensa del derecho a la
6 No plantearemos aqu, la discusin comn al tratamiento de estos derechos, en lo concerniente a la capacidad del Estado para disponer de los recursos para cubrir los mismos. Reconocemos que la no existencia de la capacidad del Estado para garantizar el derecho, no resta legitimidad al mismo. 7 Sala Primera de la Corte Constitucional. Colombia, 1992. Sentencia N T-466.
Sujeto de Derecho
Pases
Todas las personas
Colectivos por Etapa del ciclo vital
Nios y Madre
Nios/as
Adolescente
Adulto Mayor
Brasil Familia-Sociedad y Estado Familia- Sociedad y Estado
Colombia Estado FamiliaSociedad y Estado
Cuba Estado Ecuador Estado Estado Honduras -
Mxico Ascendientes, tutores y custodios. Estado.
Nicaragua Estado
Paraguay Familia, Sociedad y Poderes Pblicos.
Per - Venezuela Estado Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 10
recreacin, y en consecuencia, en reconocimiento activo de la necesidad de recreacin. En otro sentido, brinda precisiones en cuanto al significado del derecho a la recreacin en la pobreza. En esta direccin, en principio, la Corte Suprema reafirma a la recreacin como un derecho constitucional. Recordemos que Colombia, es uno de los pases que as lo tiene establecido. Luego, reconoce a la recreacin como una necesidad humana fundamental del hombre, que se articula con el derecho de libre desarrollo de la personalidad. La Corte reconoce tambin mediante su sentencia, la obligacin del Estado de actuar en consecuencia con los sectores de menores recursos, entendiendo que debe proveer posibilidades de recreacin a los sectores ms pobres; finalmente vincula los beneficios aportados por la participacin en el tiempo libre, con las dimensiones del desarrollo comunitario, laboral y poltico.
Corresponde ahora el anlisis en torno al fin que consagra el derecho a la recreacin. La importancia que adquiere el preguntarnos por los fines que persiguen las Constituciones al proclamar el derecho a la recreacin se apoya en reconocer que esos fines constituyen necesidades de los ciudadanos que el Estado reconoce, y faculta, por tanto, a los Poderes Pblicos para su realizacin. La necesidad es el nexo jurdico entre la situacin de hecho y el aspecto teleolgico expresado en el derecho. Este aspecto est explcitamente planteado slo en algunas de las constituciones analizadas. Nuevamente es de inters presentar los datos en funcin de los distintos sujetos de derecho, identificados.
Cuadro 3 Fin del Derecho a la Recreacin segn sujeto de derecho
Pas
Fin segn sujeto de derecho
Todas las personas
Nios/as
Nio - madre
Adulto Mayor Brasil
Colombia Formacin integral de las personas, preservar y desarrollar una mejor salud en el ser humano. Desarrollo armnico e integral
Cuba Ecuador
Honduras Crecer y desarrollarse en buena salud
Mxico Desarrollo integral
Nicaragua Formacin integral de los nicaragenses
Paraguay Proteccin integral Per Venezuela Beneficia la calidad de vida individual y colectiva.
Fuente: elaboracin propia. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 11
En conjunto los fines explicitados por los cuales se garantiza el derecho a la recreacin, pueden agruparse como sigue: 1- formacin, desarrollo y proteccin integral; 2- crecimiento y desarrollo con buena salud; 3- beneficio para la calidad de vida individual y colectiva.
Una de las ideas que ms destacan del conjunto, es la que se adjetiva con integral 8
referida al desarrollo, crecimiento y formacin. Enfocado como desarrollo integral del individuo, alude a que la formacin durante el crecimiento del mismo debe abarcar la totalidad de las facetas que nos constituyen como seres humanos. Desarrollarse fsica, intelectual, afectiva, social y polticamente, como seres realmente implicados en el curso de su propia vida y la de su comunidad. Se reconoce en definitiva que la recreacin contribuye en tal sentido.
Para el sujeto todas las personas, la frmula es formacin integral y preservar y desarrollar una mejor salud. Se infiere en estos casos, que existe un reconocimiento de la necesidad de recreacin tambin en la adultez, ya que el trmino preservar, aludira a una accin a realizar a lo largo de la vida. Finalmente, para este mismo grupo se expresa como fin del derecho a la recreacin beneficiar la calidad de vida individual y colectiva.
En sntesis, desde las caractersticas mencionadas en las constituciones, la recreacin es entendida como parte integrante del desarrollo del individuo. Las enunciaciones sugieren que la misma acta tanto en el mbito de formacin fsica, intelectual, emocional-, como en el de la salud. Y se la reconoce luego, como parte de la calidad de vida. Por ltimo el beneficio que otorga la recreacin se reconoce tanto en el nivel individual como social.
Reconocido bsicamente el desarrollo integral como fin del derecho a la recreacin, se busc identificar si las constituciones hacan mencin explcita de la recreacin como necesidad. Tal premisa se encontr en las Constituciones de tres pases: Cuba; Mxico y Paraguay.
Cuba realiza una mencin a la necesidad de recreacin en el Captulo XII de su Constitucin destinado a los rganos locales de poder popular en un marco que se puede calificar de organizativo. As, el art. 103, especifica que: ". Las Administraciones Locales que estas Asambleas (las Asambleas del Poder Popular) constituyen, dirigen las entidades econmicas, de produccin y de servicios de subordinacin local, con el
8 El concepto de desarrollo integral ha constituido el ncleo de las propuestas de CEPAL a lo largo de su historia. En un sentido macro, Esta visin integral del desarrollo va ms all de la complementariedad entre las polticas sociales, econmicas, ambientales y el ordenamiento democrtico, entre capital humano, bienestar social, desarrollo sostenible y ciudadana: debe interpretarse como el sentido mismo del desarrollo. En otras palabras, un desarrollo integrado no puede sacrificar a las personas o su hbitat natural en aras del crecimiento econmico. Por el contrario, progreso y crecimiento deben traducirse en una satisfaccin cada vez ms amplia de sus necesidades. Esto significa que el desarrollo no debe apuntar slo a responder a las crecientes ansias de consumo de las personas, que, por legtimas que sean, no agotan las aspiraciones respecto de la calidad de vida. CEPAL, 2000. Equidad, desarrollo y ciudadana. Pag. 21. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 12
propsito de satisfacer necesidades econmicas, de salud y otras de carcter asistencial, educacionales, culturales, deportivas y recreativas de la colectividad del territorio a que se extiende la jurisdiccin de cada una."
La Constitucin mexicana en el Ttulo Primero, Captulo I de las garantas individuales- en su art. 4 establece: ". Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral." 9
Paraguay, seala en su Constitucin Ttulo II, De los derechos, de los deberes y de las garantas, Captulo IV de los derechos de la Familia, Art 57, de la Tercera edad, que: "Toda persona en la tercera edad tiene derecho a una proteccin integral. La familia, la sociedad y los poderes pblicos promovern su bienestar mediante servicios sociales que se ocupen de sus necesidades de alimentacin, salud, vivienda, cultura y ocio."
La recreacin, es reconocida como una necesidad humana bsica o fundamental en tanto comparte el mismo nivel discursivo que la salud, la alimentacin, la educacin, etc. 10 . La necesidad de recreacin comparte la condicin de ser indispensable como si de alimento se tratara para un organismo vivo-, en nios y adulto mayor, segn se observa en las Constituciones de Mxico y Paraguay. Tales pases, parecen reconocer a la necesidad de recreacin como necesidad bsica en el orden de las necesidades fisiolgicas.
Otro aspecto del estudio, procur identificar los mbitos de la vida social articulados al derecho a la recreacin. En este sentido, se encontraron cinco trminos directamente asociados al derecho a la recreacin: cultura, deporte, salud, educacin y seguridad social. Los cuatro primeros, podran pensarse como esferas institucionales que tradicionalmente han estado vinculadas al fenmeno en estudio. Pero quizs lo ms novedoso sea la idea de seguridad social, -que no constituye un mbito en sentido estricto-, sino que est enmarcando a este derecho como derecho social. Tal idea expresa que el Estado asume la obligacin de prevenir, de proteger a las personas contra riesgos sociales. Si bien la seguridad social tuvo su origen en el marco del derecho al trabajo especficamente con el seguro social del trabajador-, en la actualidad es indiscutible su carcter de institucin jurdica autnoma, que procura con la asistencia de prcticamente todas las ciencias, tcnicas, disposiciones administrativas, programas gubernamentales y hasta actividades desarrolladas por el ser humano, (.) alcanzar su eventual proteccin integral (Ruiz, 2008: 223). Esta establecido que el derecho a la
9 Recordemos que el trmino esparcimiento utilizado por Mxico en su Constitucin se consider en esta investigacin, como equivalente a recreacin. 10 Otro ejemplo del reconocimiento de la recreacin como necesidad en el plano jurdico, lo constituye la Sentencia N 99 de la Corte Suprema de Justicia. Sala para lo civil, Managua. 01 de Noviembre del 2000, al decir que la ley de Alimentos N 143 que rige en Nicaragua, en su art. 2 define como alimentos todo lo indispensable para satisfacer las necesidades siguientes, a saber: alimentos propiamente dichos; atencin mdica y medicamentos; vestuario; educacin e instruccin; cultura y recreacin, en el dictamen por cuota de alimentos de un padre hacia sus dos hijos. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 13
recreacin se presenta como una forma de seguridad social en Latinoamrica; la medida en que esto se hace efectivo as como qu involucra en trminos de recursos y acciones en cada caso particular, puede sin duda ser motivo de investigaciones empricas. Lo que no podemos soslayar aqu, es que la recreacin como seguridad social es un aspecto a integrar en nuestro campo de estudios.
Otro aspecto del estudio, el que enunciamos en quinto lugar, analiza una serie de afirmaciones o formulaciones generales con relacin a la recreacin, presentes en algunos textos constitucionales. Las mismas permiten inferir matices de la concepcin que los distintos pases tienen de ella y nos orienta en consecuencia- sobre contenidos a considerar en el campo de estudio de la recreacin.
Colombia se destaca por equiparar en su Art. N 67, trabajo y recreacin como dos dimensiones en la formacin del colombiano. Ms all de lo que podamos constatar en una investigacin dedicada al caso particular, la formulacin es por dems significativa en tanto rompe la premisa tradicional de educar para el trabajo con exclusividad, incorporando la dimensin recreativa como un aspecto valorado en la formacin del individuo.
La proposicin identificada en la Constitucin de Cuba en torno a la recreacin expresa en su Art. N 43 el derecho a la igualdad entendido en el acceso sin distincin de ningn tipo, al disfrute de espacios y centros vinculados a prcticas recreativas. Panam si bien no reconoce explcitamente el derecho a la recreacin, incluye en el Art. N85 declaraciones que ubican a los medios masivos de comunicacin como instrumentos de recreacin. Venezuela expresa en el Art. N 111, que la recreacin ser asumida por el Estado como poltica de educacin y salud garantizando los recursos para ello. Este ltimo matiz, es similar al formulado por Colombia cuando expresa que la recreacin constituye un gasto pblico. Aqu, la recreacin se entiende como parte de las formas de seguridad social que debe ofrecer el Estado.
Finalmente, las constituciones formulan una serie de acciones que los Estados llevarn a cabo con relacin a este fenmeno. Se trata de acciones concretas que nos dan indicios sobre el contenido del derecho a la recreacin, sobre el bien que el mismo protege o del que es garante. Del estudio se desprende que para la categora de destinatario toda persona los pases que han declarado el derecho a la recreacin, prevn: incentivar el ocio; fomentar las actividades deportivas y recreativas; inspeccionar, vigilar y controlar las organizaciones deportivas y recreativas; satisfacer necesidades de carcter asistencial, educacionales, culturales, deportivas, y recreativas; determinar la organizacin, el funcionamiento y las tareas de las entidades encargadas de realizar actividades y servicios . recreativos; reconocer y garantizar el derecho a una calidad de vida que asegure salud, alimentacin, educacin, trabajo, recreacin, vivienda .; proteger, estimular, promover, coordinar la cultura fsica, el deporte y la recreacin; proveer de Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 14
recursos e infraestructuras que permitan la masificacin de las actividades; impulsar la prctica del deporte, la educacin fsica mediante la participacin organizada y masiva del pueblo; realizar programas y proyectos especiales; ordenacin territorial y urbanstica de parques, jardines, plazas, balnearios y otros sitios de recreacin.
Guatemala y Panam, aunque no reconoce explcitamente el derecho a la recreacin, detallan en sus Constituciones, acciones en este campo sin especificar destinatario. En el primer caso estipulando una asignacin presupuestaria; en el segundo caso asociando la recreacin al arte y la cultura fsica para su promocin y fomento.
Estas acciones que los Estados comprometen con relacin a la recreacin, son los aspectos instrumentales que mediatizan el derecho. De esta forma, se convierten en los medios que permiten satisfacer la necesidad de recreacin, que el derecho est reconociendo. Al mismo tiempo, este aspecto indica concretamente el alcance de la recreacin en el orden institucional de ciertos pases latinoamericanos. A su vez, y en un plano terico, se afirma que el conocimiento de la existencia de estas mediaciones contribuye a ampliar el reconocimiento de la necesidad de recreacin, y en consecuencia actuar hacia su satisfaccin. Segn Heller (1996) la accin hacia la satisfaccin de una necesidad, aparece en tanto existen las objetivaciones, los fines y las instituciones sociales que podran guiar la satisfaccin de la misma.
Recapitulando, con el fin de iniciar la reflexin final de este artculo, y ante la pregunta qu bien protege el derecho a vacaciones?, hemos establecido que se trata de un tiempo remunerado, libre de trabajo. Si nos hacemos esa misma pregunta con referencia a la recreacin en Amrica Latina, y sintetizando las menciones de los diferentes textos constitucionales, la respuesta indicara que el derecho constitucional a la recreacin en Amrica Latina, protege: 1- la realizacin de prcticas masivas de deporte, actividad fsica, arte; 2- el desarrollo y regulacin de actividades; 3- el acceso y utilizacin de bienes y servicios e infraestructuras; 4- el ordenamiento territorial y urbanstico: parques, balnearios, jardines, plazas; 5- el desarrollo de programas y proyectos especiales; 6- la concrecin de polticas pblicas; 7- el acceso a espacios, playas, parques, crculos sociales, deportivos, de descanso, de cultura; 8- reservar y destinar espacios para establecimiento de centros recreativos; 9- la vigilancia, inspeccin y control de las organizaciones; 10- la existencia de medios de comunicacin como medios de recreacin.
De lo enumerado en el prrafo anterior, derivan problemticas que deben interesarnos tanto en el plano terico como prctico de intervencin y anlisis del campo recreativo, en tanto son aspectos que reflejan el hecho recreativo en Latinoamrica.
Como hemos visto, el derecho a la recreacin, promueve en algunos casos el acceso a.. La expresin advierte sobre la instancia previa al hecho recreativo, indica habilitar la puerta de entrada a la recreacin y sus beneficios. Pensar en acceso en trminos de Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 15
derecho a la recreacin, es oportuno en tanto -por ejemplo-, en la actualidad la gente pobre tiene, sistemticamente, menos acceso a espacios verdes y a instalaciones recreativas, y esto tiene un impacto directo sobre la salud (Patel, 2008:237). La imposibilidad de acceso que podemos hacer extensiva a las costas de ros, arroyos, playas, lagos, as como a parques y plazas, inhibe la realizacin de diversas actividades - caminatas, sol, encuentros familiares, actividad fsica, juegos, entre otras tantas-, vinculadas directamente a la salud, las propias prescripciones de la Organizacin Mundial de la Salud en cuanto prevencin y proteccin integral del ser humano. Hoy debemos reconocer, que en nuestras ciudades, los espacios verdes se han constituido en un recurso vital cotidiano (Patel, 2008). Obviamente este aspecto nos indica la necesidad de indagar ms en el orden jurdico, vinculado al plano de las necesidades de los individuos, la urbanizacin, la naturaleza y la salud.
En el mismo sentido se advierte sobre el acceso a la cultura, vinculado a la seguridad social en lo que refiere a la posibilidad de la construccin de la propia identidad ya sea de los miembros de los pueblos originarios, como de las distintas colectividades que en el marco del fenmeno migratorio se desplazan en el interior de nuestros pases Latinoamericanos. El planteo debiera superar la mera incorporacin de las expresiones de la cultura en los proyectos y programas recreativos. Se trata bsicamente de aportar al reconocimiento del otro, dar visibilidad a las mltiples culturas existentes en Amrica Latina, como un ejercicio de aprehensin de los significados propios de cada grupo humano y para cada grupo humano.
Paralelamente el derecho consagra aspectos que pudieran considerarse novedosos desde la perspectiva del campo de estudios de la recreacin. Nos referimos a la inspeccin y control de las organizaciones pblicas y privadas que actan en el mbito recreativo, y a las condiciones de seguridad e higiene. Paradjicamente es amplia la consideracin y legislacin en este sentido en el marco del derecho laboral, mientras que no existen casi formulaciones de este tipo para la recreacin. Destacan fundamentalmente los temas de seguridad e higiene, que no tienen desarrollos en el campo de estudios de la recreacin, no obstante afirmamos permanentemente que las prcticas recreativas han de ser consideradas con base en la dignidad humana 11 .
Finalmente cabe destacar que el hecho recreativo que supone el derecho a la recreacin en Amrica Latina, -segn hemos visto-, excede la perspectiva tradicional de planes y programas recreativos. Incluye aspectos de la recreacin que deben involucrarnos como investigadores en problemticas diversas: mercado inmobiliario, uso de la tierra, condiciones de urbanizacin, legislacin de sirga o servidumbre de paso, restricciones de ingreso a sitios privados de uso pblico, discriminacin, exclusin, contaminacin
11 Baste como ejemplo la denominada tragedia Repblica Croman en la que murieron 196 jvenes que se disponan a disfrutar de un espectculo musical en Buenos Aires, Argentina, Diciembre 2004. Gerlero, J. La Recreacin como derecho constitucional en Amrica Latina. Un estudio para reflexionar sobre el alcance de la recreacin en Latinoamrica 16
ambiental con inclusin de la contaminacin esttica y sonora, factores vinculados al resguardo patrimonial, ya sea de bienes tangibles como intangibles, entre otros tantos.
Indagar estas problemticas para dar efectividad al contenido enunciado por el derecho a la recreacin en Latinoamrica, implica ampliar la mirada de lo que entendemos por recreacin de la mano de diferentes perspectivas disciplinares que consoliden los marcos tericos que nos ayuden a explicar el fenmeno; a la vez que indica incursionar en diferentes esferas de la vida social, para desentraar las vinculaciones que tengan con lo recreativo, y adentrarnos en su estudio, anlisis, denuncia y propuesta de accin, que propicie en definitiva, que el derecho a la recreacin sea efectivo para todos los latinoamericanos.
Bibliografa
CEPAL. (2000). Equidad, Desarrollo y Ciudadana. Santiago de Chile: Naciones Unidas. Cuenca, C., M. (2000). Ocio Humanista. Bilbao: Universidad de Deusto. Gargarella, R., y Courtis, C. (2009). El nuevo constitucionalismo latinoamericano: promesas e interrogantes. Santiago de Chile: CEPAL. Heller, A. (1996). Una revisin de la teora de las necesidades. Barcelona: Paids. Ora, J., y Gmez, I. F. (2002). La declaracin Universal de derechos Humanos. Bilbao: Universidad de Deusto. Osuna, F., y Largo, A. (2002). Los derechos humanos. mbitos y desarrollo. Espaa: Editorial San Esteban. Patel, R. (2008). Obesos y famlicos. Buenos Aires: Marea. Piuel, R. J. (2002). Epistemologa, metodologa y tcnicas del anlisis de contenido en Estudios de Sociolingstica Vol. 3 (1). Universidad de Vigo. Espaa. 1 42. Rojo, T. E. (1998). Artculo 24 en La Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Comentario artculo por artculo. Pons Rafols (Coord.) Icaria Antrazyt. Espaa. Ruiz, M. A. (2008). La deslaboralizacin del Derecho Social y su autonoma con respecto del Derecho Laboral en Revista Latinoamericana de Derecho Social. N 7. UNAM Mxico. 211- 247. Ruiz, O. J. (2003). Tcnicas de triangulacin y control de calidad en la investigacin socioeducativa. Mensajero- Bilbao: Fundacin Horrum Fundazioa. Snchez, F. R. (2000). El Estado Constitucional y su Sistema de Fuentes. Valencia:Tirant Lo Blanch. Walzer, M. (1997). Las esferas de la justicia. Mxico: Fondo de Cultura Econmica.
WEB Grafa. Georgetown University. Political Database of the Americas. http://pdba.georgetown.edu/ Consulta: Diciembre 2007.