Está en la página 1de 388

CRISTIAN MATURANA MIQUEL

JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
5 ( ) E 3 5
ACTUACIONE S JUDICIALE S,
NOTIFICACIONE S RE SOLUCIONE S
JUDICIALE S Y E L JUICIO ORDINARIO.
PROYE CT~E VO CODIGO PROCE SAL
CIVIL
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
AGOSTO 2009
1
rr
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J UICIO O RD INARIO
AG O STO 2 0 0 9
CAPITULO I: LAS ACTUACIONES JUDICIALES.
REGLAMENTACION.
Las actuaciones judiciales se encuentran reglamentadas en el Ttulo VII del Libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende los artculos 5 9 a 77 de ste.1
CONCEPTO
Debemos recordar que el proceso es la secuencia o serie de actos que se
desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver mediante un juicio de autoridad, el
conflicto sometido a su decisin.
E n un sentido genrico, la actuacin judicial vendra a ser todo acto jurdico
procesal realizado por las partes, el tribunal o terceros que conforman el proceso que ha de
existir para la resolucin de un conflicto.
Sin embargo, en la reglamentacin de las actuaciones judiciales el legislador slo se
refiri con esa denominacin "a la resoluciones y dems actos de proceso en que interviene
el tribunal que conozca de la causal y para cuya validez se exige la correspondiente
autorizacin del funcionario llamado a dar fe o certificado de su existencia3.
De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurdicos procesales,
ms o menos solemnes, realizados por o a travs de tribunal, por las partes, los terceros o
auxiliares de la administracin de justicia, de las cuales se deja testimonio en el expediente
y que deben ser autorizadas por un ministro de fe.
III.- REQUISITOS GENERALES DE VALIDEZDE LAS
ACTUACIONES JUDICIALES.
E l Cdigo de Procedimiento Civil contempla normas especiales para la realizacin
de determinadas actuaciones judiciales ( P. E j. Las Notificaciones se regulan en el Titulo VI
del Libro I y Las Resoluciones Judiciales en el ttulo XVII del Libro I) .
A falta de normas especiales para la realizacin de actuaciones judiciales se deben
aplicar las reglas generales que se contemplan en el Ttulo VII del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Los requisitos que deben concurrir copulativamente para la validez de una
actuacin judicial son los siguientes:
1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa;
Deben realizarse en das y horas hbiles;
Debe dejarse constancia escrita de ella en el expediente;
Debe practicarse por el funcionario que indica la ley;
Debe ser autorizada por el Ministro de Fe o funcionario competente.
1 En adelante, cada vez que se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe
entender que corresponde al Cdigo de Procedimiento Civil.
2
Ver art 70
3 Vase art. 61 inc. 3
2
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n consecuencia, pasaremos a analizar a continuacin especficamente cada uno de
estos requisitos generales que deben concurrir para la realizacin vlida de una actuacin
judicial.
1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal que
conoce de la causa;
E n el procedimiento le corresponde al juez dirigir el debate, por lo que todas las
actuaciones que se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el tribunal.4
Una actuacin judicial que se realiza por orden del tribunal ser por ejemplo el
comparendo de discusin en el juicio sumario.
Por otra parte, ser una actuacin judicial que se realiza ante el tribunal la rendicin
de una prueba de testigos ( art.3 65 del C.P.C.) , la confesin judicial provocada o absolucin
de posiciones ( Art. 3 88 del C.P.C.) , etc.
E xcepcionalmente, las actuaciones no se realizan ante el juez o por orden del juez
que conoce de la causa en los casos en que se encomienden expresamente por la ley a los
secretarios u otros ministros de fe, o en que se permita al tribunal delegar sus funciones, o
en que las actuaciones hayan de practicarse fuera del lugar en que se siga el juicio.
La forma en la cual el tribunal delega su competencia en otros tribunales es a travs
de los exhortoss, la que tiene un carcter especfico dado que el tribunal exhortado no puede
ms que ordenar su cumplimiento en la forma que indique el exhorto, y no podr decretar
otras gestiones que las necesarias a fm de darle curso y habilitar al juez de la causa para que
resuelva lo conveniente.
2.-Las actuaciones judiciales deben realizarse en das y horas hbiles;
De acuerdo a lo establecido en el artculo 5 9 del Cdigo de Procedimiento Civil,
"las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles"
"Son das hbiles los no feriados". E s decir, son das hbiles a los cuales la ley no le
haya conferido el carcter de feriados ( Vase la Ley 2.977 que figura en el Apndice del
Cdigo Civil) o se encuentren comprendidos dentro del feriado judicial, que comienza el 1
de febrero de cada ao y se extiende hasta el primer da hbil de Marzo inclusive.( Art.3 13
del C.O.T.)
"Son horas hbiles "las que median entre las ocho y las veinte horas.
No obstante, dicha regla general respecto de los das y horas en que deben
practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a travs de la
habilitacin de da u horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del C.P.C.
Segn ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar para
la prctica de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa urgente que
lo exija.
Se estimarn urgentes para este caso:
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados
4 Vase arts 70, 71, 72 y 73 .
5 Vase art. 71
3
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a la buena
administracin de justicia
Las actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial
E l tribunal apreciar la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso.
En materia penal, no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del proceso
de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal 6 y 14 del
Cdigo Procesal Penal.78
E xcepcionalmente, el allanamiento debe ser efectuado entre las siete y las veintiuna
horas.
Como contraexcepcin, el allanamiento puede efectuarse en cualquier hora por
decreto fundado en los lugares y circunstancias sealadas en el inciso segundo del artculo
15 6 del C.P.P.-
E n el nuevo proceso penal, el artculo 14 del Cdigo Procesal Penal prev que todos
los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se
suspendern los plazos por la interposicin de das feriados.
E n cuanto al horario para la realizacin del registro, se prev en el artculo 207 del
mencionado Cdigo que deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las veintids
horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso pblico y que se
encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos urgentes, cuando su
ejecucin no admitiere demora. E n este ltimo evento, la resolucin que autorizare la entrada
y el registro deber sealar expresamente el motivo de la urgencia.
3.-De las actuaciones judiciales debe dejarse constancia escrita en el expediente;
De acuerdo a lo previsto en el artculo 29 del C.P.C., el proceso se forma con los
escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el
juicio.
E l juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mrito del proceso segn lo
previsto en el artculo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse constancia de
las actuaciones que se practiquen en el expediente.
E l artculo 61 del C.P.C. se encarga de establecer la forma en que debe dejarse
constancia en el proceso de las actuaciones que se realicen.
Al efecto, prescribe ese precepto que "de toda actuacin deber dejarse testimonio
escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique, de las
formalidades con que se haya procedido, y de las dems indicaciones que la ley o el
tribunal dispongan.
"A continuacin y previa lectura, firmarn todas las partes que hayan intervenido; y
si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia".
E n el nuevo proceso penal, el artculo 3 9, titulado Reglas generales, dispone que de
las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, el tribunal de juicio oral en lo penal
6 En adelante CPP
En adelante NCPP
8 En adelante, cada vez que refirindonos a una materia penal se indique un artculo sin indicar el
Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo Procesal Penal.
4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro en la forma sealada
en el Prrafo 6 del Ttulo II del Libro I del NCPP.
E n todo caso, dispone que las sentencias y dems resoluciones que pronunciare el
tribunal sern registradas en su integridad.
Dado que estamos ante un procedimiento oral, se dispone que el registro se
efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservacin
y la reproduccin de su contenido
E n el artculo 41, titulado Registro de actuaciones ante los tribunales con
competencia en materia penal se dispone que las audiencias ante los jueces con
competencia en materia penal sr registrarn en forma ntegra, por cualquier medio que
asegure fidelidad, como audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente.
E n el artculo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el
registro del juicio oral demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia, la
observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren intervenido y
los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 3 5 9, en lo que corresponda.
La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no
pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo
o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la audiencia.
E l artculo 43 , titulado, Conservacin de los registros, prescribe que mientras dure
la investigacin o el respectivo proceso, la conservacin de los registros estar a cargo del
juzgado de garanta y del tribunal de juicio oral en lo penal respectivo, de conformidad a lo
previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia fiel,
que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente.
Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el
tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y contenido,
y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso. E n todo caso,
no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el
antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin.
Finalmente, el artculo 44,.- Examen del registro y certificaciones, dispone que
salvas las excepciones expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre tendrn
acceso al contenido de los registros.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta de
actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la
investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar que
se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia.
E n todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la
realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.
A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente del
tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente,
con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores.
5
ir ir
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra de
la sentencia definitiva.
4.-Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario que indica la
ley;
La regla general, de acuerdo a lo previsto en el artculo 70 del Cdigo de
Procedimiento Civil, "todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se
practicarn por el tribunal que conozca de la causa. "
E xcepcionalmente, las actuaciones judiciales no se realizarn ante el tribunal que
conoce de la causa en los siguientes casos:
- Cuando se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros ministros
de fe.
As por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales,
autorizar la firma del juez estampada en la resolucin ( Art 3 80 N 2 del C.O.T.) ;
corresponde a los Receptores practicar las notificaciones personal o por cedula en los
lugares hbiles que no sean las oficinas de los secretarios, actuar en los procesos civiles
como ministros de fe en la recepcin de la prueba testimonial y absolucin de posiciones
( Art.3 90 del C.O.T.) ; etc.-
- Cuando se permita al tribunal delegar sus funciones.
As por ejemplo, la avaluacin de las costas procesales puede ser delegada por el
tribunal unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros de
acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del articulo 140 del C.P.C.; la dictacin de los
decretos en los tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus miembros
de acuerdo al art.168 del C.P.C.; la interrogacin de testigos y absolucin de posiciones en
los tribunales colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de acuerdo a lo
previsto en los artculos 3 65 y 3 88 y 3 89 del C.P.C. respectivamente; etc.-
E l tribunal slo puede delegar las funciones para la realizacin de la diligencia slo
en los casos en que cuente con autorizacin expresa de la ley. E n el nuevo proceso penal, se
dispone en su artculo 3 5 , titulado Nulidad de las actuaciones delegadas, que la delegacin de
funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la
intervencin del juez producir la nulidad de las mismas.
- Cuando la actuacin haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio,
caso en el cual se encomienda la prctica de la actuacin a otro tribunal por medio de un
exhorto de acuerdo a lo previsto en los artculos 71 y siguientes del C.P.C..-E n el nuevo
sistema procesal penal, se regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en los
artculos 20,21 y 22 del NCPP.
5.-Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el Ministro de Fe o
funcionario competente.
E ste requisito es esencial para la validez de la actuacin de acuerdo a lo previsto en
el inciso final del artculo 61 del C.P.C., el cual seala expresamente al respecto que "la
autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es esencial
para la validez de la actuacin."
As por ejemplo, el secretario o receptor debe certificar haber practicado una
determinada notificacin ( Arts. 43 , 48 y 5 0 del C.P.C.) ; el secretario debe autorizar la firma
que el juez estampe en una resolucin ( Art. 3 80 N 2 del C.O.T.) ; el receptor debe
autorizar el acta de una informacin sumaria de testigos, de una prueba testimonial o de una
6
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
prueba confesional o de absolucin de posiciones rendidas en un procedimiento civil.
( Art.3 90 del C.O.T.) .
E n el nuevo sistema procesal penal debemos tener presente que no se contempla la
existencia de secretarios del Tribunal, correspondiendo al jefe de la unidad administrativa
que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivbo juzgado o tribunal
autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley seale expresamente.9
IV.- REQUISITOS ESPECIALES DE VALIDEZRESPECTO DE
ALGUNAS ACTUACIONES JUDICIALES.
Adems de los requisitos generales sealados precedentemente, es necesario para la
prctica de determinadas actuaciones judiciales que se d cumplimiento a requisitos
especficos para la validez de una actuacin judicial, consistiendo ellos bsicamente en el
Juramento y la intervencin de Intrprete.
IV. A.- EL JURAMENTO.
E l legislador respecto de diversas actuaciones judiciales ha establecido como trmite
necesario para la validez de la actuacin judicial que uno de los intervinientes preste
juramento, sea acerca de decir verdad, como en el caso de los testigos ( Art. 3 63 del C.P.C.)
y de los absolventes en la confesin judicial provocada ( Art. 3 90 del C.P.C.) o acerca de
desempear un cargo con fidelidad, como los peritos ( Art. 417 del C.P.C.) .
La forma y la frmula en que se debe tomar el juramento, salvo norma especial
diversa, es la contemplada en el artculo 62 del C.P.C., el cual establece al respecto:
"Siempre que en una actuacin haya de tomarse juramento a alguno de los
concurrentes, se le interrogar por el funcionario autorizante al tener de la siguiente
frmula: "Juras por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?, o bien,
Juras por Dios desempear fielmente el cargo que se os confa?, segn la naturaleza de la
actuacin. E l interrogado deber responder: "Si juro",
E n el nuevo sistema procesal penal, se contempla el juramento respecto de los
testigos y peritos.10
IV. B.- INTERVENCION DE INTRPRETE.
E xcepcionalmente, en algunas actuaciones judiciales se requiere la intervencin de
un intrprete, como ocurre por ejemplo con el interrogatorio de un testigo que no entiende o
habla castellano de acuerdo a lo previsto en el artculo 3 82 del C.P.C., o en la traduccin de
instrumentos acompaados al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 3 47 del
C.P.C.-
Al efecto, el artculo 63 del C.P.C. establece que "cuando sea necesaria la
intervencin de intrprete en una actuacin judicial, se recurrir al intrprete oficial, si lo
hay; y en caso contrario, al que designe el tribunal".
E l artculo 1 letra d) del Decreto 73 8 del Ministerio de Relaciones E xteriores,
publicado en el Diario Oficial de 19 de enero de 1967, establece que "el Departamento de
Traductores e Interpretes de la direccin de los Servicios Centrales del Ministerio de
Relaciones E xteriores tendr a su cargo las siguientes funciones:
9
Vase art. 3 89 G COT.
1 Vase arts 3 09 y 3 19 NCPP.
7
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
d) Intervenir en todas aquellas diligencias judiciales en que sea requerida la
mediacin de un Intrprete Oficial, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 63 del Cdigo
de Procedimiento Civil".
E n todo caso, "los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser
peritos y se les atribuir el carcter de ministros de fe.
Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete prestar juramento para el fiel
desempeo del cargo.
V.- FORMAS EN QUE SE PUEDE ORDENAR UNA ACTUACION
JUDICIAL.
La prctica de las actuaciones judiciales puede ser decretada de cuatro formas
distintas:
Con Audiencia
Con Citacin
Con Conocimiento
De Plano
La distincin en cuanto a la forma en que puede decretarse la prctica de una
actuacin judicial tiene gran importancia para los efectos de determinar el procedimiento
previo y el instante a partir del cual puede llevarse ella a cabo.
E n consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las
diversas formas de decretar una actuacin judicial consisten en determinar la tramitacin
que ha de darse a la solicitud y precisar el instante a partir del cual ella puede practicarse.
V. 1.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON AUDIENCIA.
E sta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra
expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante, esta forma de decretar una actuacin judicial se encuentra reconocida
en nuestro ordenamiento jurdico, constituyendo el ejemplo clsico en esta materia el de la
solicitud de aumento del trmino probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica, el cual debe ser decretado con audiencia de acuerdo a lo previsto en el inciso
primero del artculo 3 3 6 del C.P.C..-
E l que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia significa que el
tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres das a la parte
que no solicit la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime conveniente.
E n otras palabras, el que se ordene la realizacin de una actuacin judicial con
audiencia importa que la solicitud en la cual se solicita la prctica de la actuacin judicial
genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveda "Traslado y autos".
Dicha actuacin judicial slo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere fallado
por el tribunal el incidente que gener la solicitud dando lugar a ella y sea notificada esa
resolucin a las partes.
8
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que dispone la actuacin no
suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el slo efecto
devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 Na 2 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las
partes de una actuacin
judicial
Traslado
Tres das Fallo
Incidente
Notificacin
La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con audiencia importa
que a ella debe drsele la tramitacin de un incidente proveyendo la solicitud "traslado"y
que la actuacin puede efectuarse a partir de la notificacin de la resolucin que falle
favorablemente el incidente dando lugar a la solicitud.
V. 2.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CITACION.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso
primero del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "siempre que
se ordene o autorice una diligencia con citacin, se entender que no puede llevarse a
efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual
tendr el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente " .
E n otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la
prctica de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe proveer
el escrito en que solicita esta "Como se pide, con citacin".
La contraparte tiene un plazo de tres das fatales desde la notificacin de esa
resolucin para oponerse o deducir observaciones respecto de la actuacin solicitada.
Dentro del plazo de esos tres das fatales la parte contraria puede asumir dos
actitudes:
No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo.
E n este caso, la actuacin judicial podr llevarse a cabo inmediatamente de
transcurrido el plazo de tres das contados desde la notificacin de la resolucin que di
lugar a su prctica al proveer la solicitud "Como se pide, con citacin ".
Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres das respecto de la
actuacin solicitada.
E n este caso, la oposicin u observaciones darn origen a un incidente y del escrito
en que ellas se formulen deber darse traslado a la parte que solicit la prctica de la
actuacin judicial.
La actuacin judicial podr llevarse a cabo en este caso slo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el escrito
de oposicin u observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que rechace el incidente a
que dio lugar la oposicin u observaciones formuladas respecto de la actuacin solicitada
no suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el slo
9
Providencia:
como se pide con
citacin
Solicitud de una de
las partes de la prctica
de una actuacin.
Fallo del
Incidente
Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.
ifo
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2 0 0 9
efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Notificacin,
instante en que
empieza correr el
plazo de tres das
para oponerse.
No oposicin de la
otra parte
a-
Se lleva a cabo la diligencia, transcurrido el plazo de tres das
desde la notificacin de la resolucin "Como se pide, con
citacin"
Oposicin de
b.- la otra parte.
Providencia
--I>
: Traslado
Notificacin.
La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin importa que ella
debe ser proveda de inmediato "Como se pide, con citacin"; la que puede efectuarse luego
de transcurridos los tres das de notificada esa resolucin si no se deducen observaciones u
oposicin por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el incidente a que dan
lugar las observaciones u oposicin que se hubiere formulado dentro de esos tres das.
Como ejemplo de esta forma de decretar una actuacin judicial podemos citar el
aumento del trmino probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica.( Art.3 3 6 C.P.C.) .-
V.3.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CONOCIMIENTO.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso
segundo del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando se
mande proceder con conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se podr
llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto."
E n otras palabras, para la prctica de la actuacin no se requiere dar tramitacin alguna a la
solicitud que requiere su realizacin proveyndose ella "como se pide"o "como se pide con
conocimiento"y se podr llevar a cabo la actuacin apenas sea notificada a las partes la
resolucin que la dispuso.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una
de las partes de la
prctica de una
actuacin.
Providencia:
Como se pide,
con
conocimiento
_
^
Notificacin, instante a partir
del cual se puede llevar a
cabo la actuacin.
V. 4. ACTUACION JUDICIAL DECRETADA DE PLANO.
E sta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra
expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ordena o autoriza de plano una actuacin, cuando el tribunal la decreta de
inmediato, sin mayores formalidades ni espera de trminos y notificaciones.
10
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n otras palabras, la actuacin no recibe tramitacin alguna y se puede llevar a cabo
de inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera la notificacin a las
partes de la resolucin que dispuso su prctica.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una
de las partes de la
prctica de una
actuacin
Providencia:
Como se pide
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales no
se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible darle
aplicacin a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones siempre
deben a los menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para producir efectos
requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en contrario, ser siempre
notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artculo 3 8 del C.P.C.-
11
i
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
CAPITULO III. LAS NOTIFICACIONES
1.- GENERALIDADES
REGLAMENTACION,
Se rigen por las reglas del Ttulo VI del Libro 1 del C.P.C. ( art.3 8 y sgtes.) y por las
disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales del Ttulo VII del Libro I del
C.P.C. E n el Cdigo Procesal Penal se regulan las notificaciones y citaciones judiciales en
el prrafo 4 del Titulo II del Libro I, que comprende los artculos 24 a 3 3 .11
A este respecto, es menester precisar que esos preceptos del Cdigo de
Procedimiento Civil regulan normas acerca del procedimiento relativas a las notificaciones,
por lo que ellas son de orden pblico e irrenunciables. E s por ello, que las partes no pueden
renunciar en un contrato ni prescindir o alterar las formalidades con las que la ley ha
revestido a las notificaciones judiciales. E xcepcionalmente, en los juicios arbtrales se
faculta a las partes para que unnimemente acuerden otra forma de notificacin distinta a la
personal o por cdula. ( art.629 C.P.C.) .
E special importancia reviste el artculo 3 2 del Cdigo Procesal Penal, segn el cual
en lo no previsto en dichos artculos, las notificaciones que hubieren de practicarse a los
intervinientes en el procedimiento penal se regularn por las normas contempladas en el
Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dicha regla reconoce una clara excepcin en el nuevo sistema procesal penal, en el
cual se contempla que cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer por s
otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren
suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 3 1 NCPP) . E s as, como en la
actualidad no es de rara ocurrencia que los abogados de los intervinientes soliciten ser
notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro de dichos
procesos.
12
E n consecuencia, el interviniente, con las anuencia del tribunal puede acordar otra
forma de notificacin ( p.ej. por envi de correo por email) , la que el tribunal debe aceptar si es
que es suficientemente eficaz y no causa indefensin.
Sin perjuicio de ello, estimamos que claramente dicha norma reconoce como
limitacin la imposibilidad de alterar la forma de notificacin en la cual se ha contemplado
la presencia personal de las partes, como ocurre por ejemplo respecto de la sentencia
definitiva, respecto de la cual se contempla su lectura en presencia de las partes.( art. 3 46
del NCPP) .
Finalmente, debemos tener presente que a las personas que revisten carcter de
imputados o testigos muchas veces se les solicita adems de su correo electrnico, tambien
su numero de telefono fijo o celular para practicarle notificaciones, lo que facilita
enormemente la practica de la notificacion de las resoluciones que deban efectuarsele en el
proceso.
CONCEPTO.-
" E n el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Ttulo 5 del titulo X del libro I, que
comprende los artculos 89 a 110.
12
E n semejante sentido art. 108 PNCPC
12
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E timolgicamente la expresin notificar proviene del latn notificare, derivado de
notus, que significa conocido, y de facere, que quiere decir hacer. E n consecuencia,
notificar significa hacer conocido, poner en conocimiento o hacer conocer.
Dentro de la doctrina nacional podemos destacar las siguientes definiciones:
La Notificacin es la actuacin judicial que tiene por objeto poner en conocimiento
de las partes una resolucin judicial. ( Fernando Alessandri) .
La Notificacin es la actuacin judicial, efectuada en la forma establecida por la
ley, que tiene por finalidad principal dar eficacia a las resoluciones judiciales y comunicar
stas a las partes o terceros. ( Mario Mosquera Ruiz) .
C.- IMPORTANCIA
Las notificaciones judiciales son importantes desde un triple aspecto:
Permiten materializar dentro del proceso el principio de la bilateralidad de
la audiencia, puesto que al poner en conocimiento de las partes una resolucin judicial les
posibilita ejercer respecto de estas sus derechos; en defmitiva, ejercer su posibilidad a ser
odo.
Permiten que las resoluciones judiciales produzcan efectos.
Al efecto, el art.3 8 del C.P.C. prescribe que "las resoluciones judicial slo producen
efectos en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente
exceptuados por ella".13
E ntre las excepciones que confirman esa regla general, se sealan:
Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa
notificacin ( art.3 02 del C.P.C.) .
La resolucin que declara desierta la apelacin ( art.201 del C.P.C.) y las
resoluciones que se dicten en segunda instancia respecto del apelado rebelde ( art.202 del
C.P.C.) , las que producen sus efectos desde que se dictan y sin requerirse notificacin de
ellas; y
La resolucin que ordena despachar o denegar el despacho del mandamiento de
ejecucin y embargo, que produce efectos sin audiencia ni notificacin del demandado,
aunque este se haya apersonado ( comparecido) en el juicio ( art.441 del C.P.C.) .
La resolucin que ordena la suspensin de una obra nueva ( art. 5 66 C.P.C.) .
En el nuevo proceso penal, se contempla en el artculo 3 0 del Cdigo Procesal
Penal que las resoluciones dictadas en audiencias se entienden notificadas por el solo
ministerio de la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido asistir desde que
ellas se pronuncian.
Al efecto, dispone ese precepto que las resoluciones pronunciadas durante las
audiencias judiciales se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento que
hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar constancia
en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin.
13 E n idntico sentido art. 89 PNCPC.
13
1aI
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas
resoluciones, las que se expedirn sin demora.
3 La notificacin de una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las
partes produce el desasimiento del tribunal ( art.182 del C.P.C.) .
E l desasimiento del tribunal, uno de los ms importantes efectos que se producen
respecto de las resoluciones judiciales, es el que impide al tribunal que la dict alterarla o
modificarla en manera alguna una vez notificada a alguna de las partes. ( art.182 C.P.C.) I4
De lo expuesto, se desprende que para operar el desasimiento requiere:
Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o
interlocutoria, y
Que se hubiere notificado la resolucin a slo una cualquiera de las partes en el
proceso.
D.- REQUISITOS.
Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales y como tales,
salvo norma expresa en contrario, deben aplicarse las disposiciones del Ttulo VI del Libro
I del C.P.C.
Las notificaciones, son como en general la mayora de los actos jurdicos procesales,
son actos de carcter unilateral. E llo se ratifica expresamente para las notificaciones por
el art.3 9 del C.P.C., el cual prescribe que "para la validez de la notificacin no se requiere
el consentimiento del notificado".
Al respecto, agrega el art.5 7 de ese Cdigo, que "las diligencias de notificacin que
se estampen en los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado, salvo que la
resolucin ordene, o que por su naturaleza, requiera esa declaracin".15
E n consecuencia, legalmente dos seran las excepciones a la regla general de no
contener la diligencia de notificacin declaracin alguna del notificado, a saber:
Cuando la resolucin ordene la declaracin; y
Cuando la resolucin, por su naturaleza, requiera tal declaracin. ( P. E j. art.417
inc.2 del C.P.C. designacin perito; art.43 4 N4 inc.1 del C.P.C. notificacin protesto de
una letra de cambio, pagar o cheque) .
Al respecto, cabe recordar que el art. 5 7 contemplaba la posibilidad de que el
notificado apelase en el acto de la notificacin de una resolucin judicial. Sin embargo, no
es posible actualmente concebir en materia civil esta situacin, puesto que la apelacin
debe interponerse por escrito, en el cual se deben contener los fundamentos de hecho y de
derecho en que se apoya y formular peticiones correctas. ( art. 189) . E n virtud de ello, la
Ley 18.882 ( D.O. 20-12-89) sustituy el texto del art. 5 7, eliminndose la posibilidad de
apelarse del fallo en el acto de la notificacin. 16
14 E n idntico sentido art. 194 PNCPC.
3 E n idntico sentido art. 89 PNCPC.
16 E n el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.3 66 inc.3 del C.P.P. establece expresamente a propsito de la
notificacin de la resolucin que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caucin, que el reo debe apelar en el acto de la
notificacin. E l Ministro de fe que practique la notificacin de la resolucin interrogar al reo sobre si se conforma o apela y de su
respuesta pondrn testimonio en la diligencia.
E n cuanto a la notificacin de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2 del art. 5 05 del C.P.P.,
establece que ella debe leersele al reo, "se le dir que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondr en la diligencia testimonio de
que as lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir mas tarde el recurso, sin que ste pueda conformarse en ese acto con el fallo
condenatorio.
14
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
En el nuevo proceso penal, en los cuales rige el principio de la oralidad para la
realizacin de las audiencias ante el juez de garanta y del juicio oral ante el tribunal oral,
debemos destacar que las resoluciones que se dictan en las audiencias judiciales se
entienden notificadas por el solo ministerio de la ley no slo a los intervinentes que
hubieren asistido, sino tambin a los que hubieren debido asistir a las mismas, las cuales
debern constar en los registros que se realizan respecto de dichas audiencias. De dichas
notificaciones se deja constancia en el estado diario, pero sin que se omisin invalide la
notificacin.17
La carga de poseer materialmente un documento en el cual conste el contenido de la
resolucin es de los intervinientes, puesto que ellos pueden pedir copia de los registros en
que constaren estas resoluciones, las que se expedirn sin demora conforme a lo previsto en
el artculo 3 0 del Cdigo Procesal Penal.
Adems, se contempla expresamente que el recurso de reposicin en contra de las
resoluciones pronunciadas durante las audiencias orales deber promoverse tan pronto se
dictaren y solo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate conforme a
lo previsto en el artculo 3 63 del NCPP.18
E n cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden
renunciarse expresamente slo una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren
segn lo establecido en el inciso 1 del art. 3 5 4.19
E.- CLASIFICACION.
Las notificaciones pueden clasificarse fundamentalmente en cuanto a: 1.- La
finalidad que se persigue con su practica y 2.- E n cuanto a la forma en la que se practican
1.- EN CUANTO A SU OBJETIVO O FINALIDAD
INMEDIATA.-
Las notificaciones en cuanto al objetivo o finalidad inmediata que se persigue con
su prctica pueden clasificarse en:
Notificacin Citacin.
Notificacin E mplazamiento
Notificacin Requerimiento
Notificacin propiamente tal.
LA CITACION es el llamamiento que se hace por el rgano jurisdiccional a una
parte o tercero a fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto en un trmino
determinado, bajo apercibimiento de incurrir en las sanciones que la ley establece para este
caso. E jemplo: se cita a la parte a prestar confesin judicial provocada o absolucin de
posiciones, se cita a la parte a comparendo para designar perito, se cita al testigo a declarar,
etc.
EL EMPLAZAMIENTO es la notificacin que se hace a las parte para que dentro
de un determinado plazo haga valer sus derechos, en especial, para que conteste la demanda
o comparezca a proseguir un determinado recurso. De ah que el emplazamiento conste de
dos elementos: notificacin legal y transcurso del plazo. E ste plazo es fatal, por lo que su
slo transcurso genera por el solo ministerio de la ley la preclusin o extincin de la
E n consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolucin al momento de la
notificacin de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados.
17 E n idntico sentido art. 90 PNCPC.
18
E n idntico sentido art. 3 3 1 PNCPC.
19
idntico dntico sentido art. 3 20 PNCPC
15
I1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
facultad. E jemplo: La notificacin de la demanda, la notificacin de la resolucin que
concede el recurso de apelacin.
EL REQUERIMIENTO tambin es una especie de notificacin; pero por medio
de l, se apercibe a una parte para que en el acto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no
cumpla con alguna prestacin. E jemplo, se requiere de pago al deudor en el juicio
ejecutivo.
Por ltimo, LA NOTIFICACION PROPIAMENTE TAL es el hecho de poner en
conocimiento de las partes o de un tercero, una determinada resolucin judicial, nada ms
que con el objeto de que produzca efectos legales y sin el propsito de que comparezca o se
cumpla una determinada prestacin o abstencin. La regla general es que las notificaciones
sean propiamente tales. Por excepcin, la notificacin reviste el carcter de citacin, de un
emplazamiento o requerimiento.
2.- EN CUANTO A LA FORMA.-
E l Ttulo VI del Libro I del C.P.C. reglamenta las siguientes especies o formas de
notificacin:
Notificacin personal
Notificacin personal subsidiaria, notificacin personal no en persona o
notificacin personal art. 44 del C.P.C.
Notificacin por cdula.
Notificacin por avisos.
Notificacin por el E stado Diario.
Notificacin tcita.
Notificacin ficta
Notificaciones especiales.
II.- NOTIFICACION PERSONAL.-
NOTIFICACION PERSONAL PROPIAMENTE TAL O
EN PERSONA.
CONCEPTO
E s aquella que consiste en entregar a quien se debe notificar, en forma personal o en
persona, copia integra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea
escrita. ( art.40 del C.P.C.) .
REQUISITOS DE VALIDEZ.
B.1.- REQUISITOS COMUNES A TODA ACTUACIN JUDICIAL.-
La notificacin personal debe dar cumplimiento a los requisitos comunes a toda
actuacin judicial siguientes:
1.- Debe efectuarse en das hbiles ( art.5 9 C.P.C.) .
16
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
2.- Debe efectuarse en horas hbiles;
3 . - Debe dejarse constancia escrita en el proceso ( art.61 inc.1 del C.P.C.) , lo que se
realiza mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia.
Pasemos a continuacin a un breve anlisis de dichos requisitos.
La norma general contemplada en el artculo 5 9 del Cdigo de Procedimiento Civil,
consistente en que las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles;
siendo das hbiles los no feriados y horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte
horas, ha experimentado modificaciones respecto de la practica de la notificacin personal
mediante la dictacin de la ley 19.3 82.-
1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
Respecto de los das hbiles para la prctica de la notificacin personal
debemos tener presente que en la actualidad, a partir de la reforma introducida por la Ley
19.3 82, publicada en el Diario Oficial de 24 de Mayo de 1995 , para la practica de la
notificacin personal todos los das son hbiles para tal efecto, si ella se practica en
lugares y recintos de libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta el
notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el
acceso del ministro de fe.( Artculo 41 incisos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.)
Sin embargo, debemos tener presente que "si la notificacin se realizare en un da
inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil inmediatamente
siguiente."( Art.41 primera parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.) 20
Adems, si la notificacin personal "se hubiere practicado fuera de la comuna donde
funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los artculos 25 8 y
25 9 ".( Art.41 segunda parte del inciso tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.) .E n esta
materia, debemos dejar constancia que de acuerdo con la historia de la ley 19.3 82, el
propsito del legislador no fue establecer una ampliacin general del termino
emplazamiento para todos los procedimientos de acuerdo con lo previsto en los artculos
25 8 y 25 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, sino que contemplar que la notificacin en
da inhbil no puede perjudicar al notificado en cuanto a la disminucin del plazo para
comparecer que tiene de acuerdo con las reglas generales que corresponden a cada
procedimiento.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 5 6 de 11
de Abril de 1995 , al referirse al informe de la Comisin Mixta, las ideas centrales del
proyecto sin que se demuestre de ellas mas que el propsito de mantener la duracin del
trmino de los plazos. Al efecto se seal expresamente, que "en primer lugar, se establece
que cuando la notificacin se haga en das inhbiles, los plazos comenzarn a correr a
contar de las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente; de manera que no se altera
la duracin del trmino de los plazos y, al mismo tiempo, no se perjudica al notificado en
cuanto a que el cmputo pueda abarcar das que no son hbiles."
E n consecuencia, en la actualidad no cabe la habilitacin de da para la prctica de
la notificacin de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., puesto que para esos efectos
todos los das son hbiles a partir de la vigencia de la Ley 19.3 82 que modificara en tal
sentido su artculo 41.
20
E n idntico sentido art. 92 PNCPC
17
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Por otra parte, existe una expresa constancia que el cmputo del termino de
emplazamiento no puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la notificacin
en da inhbil, siguiendo a ste otros das inhbiles, el plazo se comienza a computar slo a
partir del da hbil inmediatamente siguiente.
E l legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das
hbiles para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio del
secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. 21
E n consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en alguno
de estos lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las actuaciones
judiciales contemplada en el artculo 5 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con
la cual son das hbiles lo no feriados.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 5 6 de 11
de Abril de 1995 , que "en segundo trmino mantiene las normas sobre notificacin en el
recinto del tribunal y contempla una situacin distinta cuando se haga en la casa, morada o
lugar de trabajo del demandado. E n este caso podr efectuarse en cualquier da, entre las
seis y las veintids horas".
2.- Debe efectuarse en horas hbiles (art.59 C.P.C.).
E n relacin a las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, que a
partir de la dictacin de la Ley 19.3 82, que modific el artculo 41 del Cdigo de
Procedimiento Civil, para determinar cuales son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal, es preciso distinguir el lugar en que ella se verifique.
b. 1 .Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de libre
acceso pblico.
b.2.Horas hbiles para la practica de la notificacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin
o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el
acceso del ministro de fe; y
b.3 . Horas hbiles para la prctica de la notificacin en el oficio del secretario, la
casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificacin.
E n efecto, para determinar cuales son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos
lugares.
b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de
libre acceso pblico.
De acuerdo a lo previsto en inciso primero del artculo 41 del C.P.C., "en los lugares
y recintos de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar a cualquier
hora, procurando causar la menor molestia al notificado.22
E xcepcionalmente, en los juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento de
pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso al
pblico se estar a lo dispuesto en el N 1 del artculo 443 .
21
idntico dntico sentido art.92 inc. 4 PNCPC
22
idntico dntico sentido art. 92 inc.1 PNCPC
18
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
b.2.Horas hbiles para la practica de la notificacin en la morada o lugar
donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su
industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre
y al cual se permita el acceso del ministro de fe;
De acuerdo a lo previsto en inciso segundo del artculo 41 del C.P.C., "la
notificacin
debe hacerse entre las seis y las veintids horas en la morada o lugar donde
pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin
o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se permita el
acceso del ministro de fe.-23
La determinacin de estas horas hbiles para la practica de la actuacin judicial
notificacin personal , que difiere de las contempladas como regla general en el artculo 5 9
del C.P.C., es sin perjuicio de la habilitacin de hora inhbil para la prctica de la
notificacin personal de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C.,
b.3. Horas hbiles para la practica de la notificacin en el oficio del secretario,
la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe
que practique la notificacin.
E l legislador, en el inciso fmal del articulo 41 del C.P.C., no ha sealado ninguna
hora hbil para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio
del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. E n consecuencia, en los casos en que la
notificacin personal se verifique en alguno de estos lugares deber aplicarse la regla
general contemplada para las actuaciones judiciales contemplada en el artculo 5 9 del
Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son horas hbiles las que median
entre las ocho y las veinte horas.24
En materia penal, debemos recordar que "no hay das ni horas inhbiles para las
actuaciones del proceso, ni se suspenden los trminos por la interposicin de das feriados.
No obstante, cuando un plazo de das concedido a las partes para recurrir o hacer uso de
cualquier derecho, aunque sea trmino no fatal, venza en da feriado, se considerar
ampliado el trmino hasta las doce de la noche del da siguiente hbil. ( art.44 C.P.P.y 14
NCPP) .
3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.6 1 inc.1 del C.P.C.), lo que se
realiza por el Ministro de fe mediante una certificacin o acta de haber efectuado la
diligencia.
Respecto de la notificacin personal, es menester "que ella se haga constar en el
proceso por diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero no
puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Se expresar, adems, el lugar en que se verifique el acto y la fecha con indicacin
de la hora, a lo menos, aproximada"( art. 43 . C.P.C.) .25
La Ley 19.3 82 sustituy el inciso segundo de este artculo 43 , disponiendo en su
lugar que "la certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la
notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con
que el ministro de fe comprob la identidad de notificado."
E n idntico sentido art. 92 inc.2 PNCPC
24
E n idntico sentido arta. 92 inc. 4 y 111 PNCPC
25
idntico deltico sentido art. 94 PNCPC
19
N IrI
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2009
E n cuanto al alcance de esta modificacin, segn lo informado por la Comisin
Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la
Cmara de Diputados, este no fue otro que sustituir el "inciso segundo del artculo 43 ,
exigiendo que, cuando la notificacin se hizo en forma personal, la certificacin que se
realiza en el proceso del hecho de haberse practicado, precise la manera en que el ministro
de fe comprob la identidad del notificado".
En el nuevo sistema procesal penal, se establece en el artculo 25 que la
notificacin deber incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la
identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente ordenare
agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin del
notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.
B.2.-- REQUISITOS PROPIOS DE LA NOTIFICACIN PERSONAL.
Los requisitos propios que deben cumplirse respecto de la notificacin personal son
los siguientes:
Debe efectuarse en lugar hbil ( art.41 del C.P.C.) .
Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente.
3 .- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
Analicemos a continuacin brevemente esos requisitos.
1.- Debe efectuarse en lugar hbil ( art.41 del C.P.C.) .
E n cuanto al lugar hbil para la prctica de la notificacin personal resulta
sumamente ilustrativo sealar cual fue el criterio que sobre la materia tuvieron presente los
legisladores para los efectos de modificar el artculo 41 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Al efecto, segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej constancia
en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados,"algunos
seores integrantes de la Comisin hicieron su inquietud respecto de la conveniencia de
introducir enmiendas sustanciales a las normas sobre notificaciones, especficamente en
cuanto a la existencia de lugares, das y horas hbiles para realizar esa alteracin judicial,
que tienen relacin con la privacidad de las personas y no han experimentado
modificaciones, desde su entrada en vigor, salvo la de considerar horas hbiles las que
median entre las ocho y las veinte horas, en lugar de las que median entre la salida y la
puesta del sol, como rezaba el primitivo artculo 5 9 ( 62) del Cdigo de Procedimiento
Civil.
"Frente a este planteamiento, los dems HH. seores miembros de la comisin
observaron que, a comienzos de este siglo, el acto de la notificacin judicial de la demanda
era estimado como desdoroso para quien era emplazado, por lo cual se establecieron
legalmente los lugares donde deba efectuarse. E stimaron que, hoy en da, la realidad es
diferente, ya que la entrega de la copia de la demanda y de la redaccin ( sic resolucin) en
ella recada no puede considerarse como causa de menoscabo para la persona notificada."
De acuerdo con ese criterio, los legisladores procedieron a modificar el artculo 41
del Cdigo de Procedimiento Civil, estableciendo que son lugares hbiles para la prctica
de la notificacin personal los siguientes:
a) Los lugares y recintos de libre acceso pblico.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, es
menester tener presente que en ellos, "la notificacin personal se podr efectuar en
20
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia posible al notificado.
Tratndose del juicio ejecutivo, se prohibe el requerimiento de pago en pblico, por lo que,
en caso de haberse notificado la demanda ejecutiva en alguno de estos lugares, el ministro
de fe citar al emplazado para practicar el requerimiento.
"Se acord dejar expresa constancia que puede causarse molestia al notificado, por
va de ejemplo, si se le notifica en ceremonias, matrimonios, funerales y reuniones
similares, o si el receptor le da a conocer el contenido de los documentos que debe entregar
a viva voz frente a terceros, puesto que, por su naturaleza, y salvo disposicin legal en
contrario, el acto de notificar consiste solamente en la entrega que el receptor hace de las
copias de la resolucin y de la solicitud en ella recada, sin que est autorizado para revelar
su contenido.
"Qued constancia asimismo que, no obstante, si se practicara la notificacin
causndole molestias al notificado, ello no afectar la validez de la misma, sino que dar
lugar para que el afectado pueda impetrar al juez la aplicacin de medidas disciplinarias por
esa falta o abuso cometida por el receptor en su conducta ministerial, en los trminos que
contempla el artculo 5 3 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La morada del notificado, esto es, la casa en la que una persona vive.
El lugar donde pernocta el notificado.
El lugar donde ordinariamente el notificado ejerce su industria, profesin o
empleo.
En cualquier recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se
permita acceso al ministro de fe.26
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados,
"en relacin con los lugares privados, tales como la morada o el lugar donde pernocta el
notificado o donde ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o cualquier otro
en que se permita el ingreso al ministro de fe respectivo, la notificacin podr practicarse
en cualquier da, entre las seis y las veintids horas."
El oficio del secretario, esto es la oficina donde el desempea sus funciones.
La casa que sirve de despacho al tribunal, esto es, el edificio destinado al
funcionamiento del tribunal.
E xcepcionalmente, los jueces no pueden ser notificados en el local en que
desempean sus funciones.
h) La oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin.
Adems, cuando la persona a quien se trata de notificar no tenga habitacin
conocida en el lugar en que ha de ser notificada, el tribunal puede autorizar que la
notificacin se practique en otros lugares. La circunstancia de no tener habitacin conocida
en el lugar, hace procedente la habilitacin de lugar, lo que se debe acreditar con un
certificado del ministro de fe, en el cual dejara constancia de haber hecho las indagaciones
posibles para tal averiguacin ( art.42 del C.P.C.) . E ste artculo para la habilitacin de lugar
en el cual puede practicarse una notificacin dej de tener una real aplicacin prctica, dada
la amplitud de los lugares hbiles que actualmente se contemplan para la verificacin de
una notifica
26 E n ese sentido art. 92 PNCPC
21
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E xcepcionalmente, en el proceso penal el secretario del tribunal se encuentra
facultado para notificar al reo preso no solo en su oficio, sino que tambin en el
establecimiento penal donde se halle recluido, aunque se hallare fuera de su territorio
jurisdiccional.( art. 66 inc. 2 del C.P.P.) .
En el nuevo sistema procesal penal, se establece que las notificaciones deben ser
efectuadas en los siguientes lugares:
Al Ministerio Pblico: E n sus oficinas, para lo cual deber indicar su domicilio dentro
de los lmites urbanos de la ciudad en que funcionare el tribunal e informar a ste de
cualquier cambio del mismo.( art. 27) ;
Al imputado privado de libertad: E n el establecimiento o recinto en que permaneciere,
aunque ste se hallare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal. No obstante, el
tribunal, podr disponer, por resolucin fundada y de manera excepcional, que la
notificacin de determinadas resoluciones al imputado privado de libertad sea
practicada en el recinto en que funcione.( art. 28) 27
c) A los intervinientes: en el domicilio que hubieren fijado en su primera intervencin en
el procedimiento entro de los lmites urbanos del tribunal.( art. 28) .
2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente.
Los funcionarios competentes se determinan segn el lugar en que se practique la
notificacin y de acuerdo con ello puede sealarse que ellos son:
El secretario del tribunal, slo respecto de las notificaciones personales que
efecta dentro de su oficio. ( art.3 80 N2 del C.O.T.) ; y
El Receptor, respecto de las notificaciones personales que realice en los restantes
lugares hbiles, pero nunca dentro de las oficinas del Secretario. ( art.3 90 del C.O.T.) .
El Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la localidad, en
aquellos lugares en que no exista receptor judicial.( Art.5 8 inciso segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil, incorporado por la Ley 19.3 82) .
Un empleado del tribunal designado por el juez como ministro de fe ad hoc
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados,
que "se agrega un inciso segundo al artculo 5 8, para permitir que, en los lugares donde no
exista receptor judicial, la notificacin sea hecha por Notario Pblico o por Oficial de
Registro Civil que exista en la localidad. Ademas, existe en todo caso la facultad del juez
de designar como ministro de fe ad hoc en un empleado del tribunal para el slo efecto de
practicar dicha actuacin."
Al respecto, debemos tener presente adems:
E l Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero ( art.5 8 inciso
primero del C.P.C.) ;
E n caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores
judiciales no pueden practicar la notificacin, el tribunal puede designar receptor ( ad-hoc) a
27
E n idntico sentido art. 104 PNCPC
22
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
un empleado de la secretaria del mismo tribunal para el slo efecto que practique esa
determinada actuacin ( art.3 92 del C.O.T. e inciso segundo del artculo 5 8 del C.P.C.) .
E xisten organismos pblicos qup cuentan con funcionarios propios para la
prctica de las notificaciones ( P. E j. Consejo de Defensa del E stado) .
E n algunos procedimientos especiales, se posibilita que la notificacin se efecte
por personas que no revisten el carcter de ministros de fe ( P.j. art.705 del C.P.C.) . E n el
antiguo procedimiento penal, se contempla una norma excepcional en cuanto al funcionario
que realiza la notificacin de la resolucin en forma personal, ya que cuando el detenido o
preso se encuentre en un establecimiento penal ubicado fuera del lugar o de la ciudad donde
se halle el tribunal que conozca del proceso y que no se tenga servicio de traslado diario a
ste, se notifican por el jefe del establecimiento penal las resoluciones que deniegan la
libertad provisional, concede la libertad provisional bajo fianza, o conceda la apelacin
interpuesta en contra de la resolucin que deniega la libertad provisional.( Art. 66 inc. 3 del
C.P.P., agregado por la Ley 19.5 3 5 de 24.11.1997)
En el nuevo proceso penal, se establece que las notificaciones de las resoluciones
judiciales se realizarn por los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la resolucin,
que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de
jueces, a propuesta del administrador del tribunal.
E l tribunal Podr ordenar que una o ms notificaciones determinadas se practicaren por
otro ministro de fe ( art. 24) 28 , sin perjuicio de tener presente que las notificaciones a las
personas que se encuentren privadas de libertad se practiquen por un funcionario del
establecimiento en que ella se encontrare y bajo la responsabilidad den jefe del mismo. ( art
29)
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
E n la notificacin personal, existe un enfrentamiento fsico entre el ministro de fe y
la persona a quien se debe notificar.
E n dicho acto, el ministro de fe debe de entregar al notificado personalmente los
siguientes antecedentes:
Copia integra de la resolucin y
Copia integra de la solicitud en que haya recado la resolucin, cuando la
solicitud sea escrita ( art.40 del C.P.C.) .29
Adems, debe dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la
notificacin personal en la forma establecida en el art.43 del C.P.C., habiendose
incorporado por la reforma introducida por la Ley 19.3 82 la exigencia de precisar en el
certificado la manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del
notificado.
En el nuevo proceso penal, se establece respecto del contenido de la notificacin
que ella debe incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la
identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente ordenare
agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin
del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.( art. 25 NCPP) .
28 Modificado por la Ley 20.227
29 En idntico sentido art. 91 PNCPC
23
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
C.-RESOLUCIONESQUEDEBEN NOTIFICARSE
PERSONALMENTE
E n primer lugar, la notificacin personal por ser la ms completa de aquellas que
establece la ley puede ser utilizada en todo caso para notificar cualquiera resolucin
judicial, puesto que ella es supletoria a todas las otras que contempla la ley.Al efecto, se
dispone que podr usarse la notificacin personal en todo caso ( art.47 inc. final del
C.P.C.) .3
E n otras palabras, si una resolucin debe notificarse en una forma de menor entidad
en cuanto a sus requisitos como lo seria la notificacion por cedula o por el estado diario, no
hay inconveniente que en su lugar se practique en voluntariamente en forma personal
E n segundo lugar, debe siempre utilizarse la notificacin en los siguientes casos:
a.- E n toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes
haya de afectar sus resultados debe hacerse personalmente ( art.40 del C.P.C.) .
Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera
notificacin"y no de la notificacin de la demanda.
E n consecuencia la demanda y la resolucin que en ella recaiga se notificaran
personalmente al demandado slo cuando la demanda hubiere sido la primera presentacin
que dio inicio al procedimiento, que ser lo normal segn lo previsto en el art.25 3 del
C.P.C. No obstante, si el proceso se hubiere iniciado por una medida prejudicial, ella y la
resolucin que sobre esta recaiga deber ser notificada personalmente por ser la primera
notificacin y no la demanda que se presentara con posterioridad, la que en tal caso no se
encontrar en la situacin de ser la primera notificacin.
Por otra parte, la primera notificacin es personal slo respecto del sujeto pasivo
y no respecto del actor, a quien slo se le notifica por el E stado Diario ( art.40 inc.2 del
C.P.C.) .
Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos
actos ( art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificacin de la cesin de un
crdito nominativo ( art.1.902 del Cd. Civil) , notificacin ttulos ejecutivos a los herederos
del deudor fallecido ( art. 13 77 del C. Civil) , notificacin pago por consignacin ( 1603 inc.
1 C.Civil) ; etc.
La resolucin que de lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero
dentro del procedimiento incidental ( art.23 3 inc.2 del C.O.C.) .
d.- Cuando los tribunales lo ordenen expresamente ( art.47 del C.P.C.) . 3 1
E n tercer lugar, el legislador establece que en determinados casos puede emplearse
la notificacin personal o por cdula:
a) Las notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio ( testigos,
peritos) o a quienes no afectan sus resultados ( art.5 6 del C.P.C.) .
3 0
idntico dntico sentido art. 96 PNCPC
3 1 En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo
preso, deben efectuarse en forma personal ( art.66 C.P.P.) .. E xcepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados
fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les
notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad provisional sin
fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin concerniente a la
libertad.( Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.5 3 5 de 24.11.1997) .- Finalmente, el cmplase de la sentencia de segunda
instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.( Art. 5 05 inc. final , agregado por la Ley
19.215 de 17 de mayo de 1993 ) .
24
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
b) Las resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado ste
paralizado y sin que se hubiere dictado resolucin alguna durante un plazo superior a seis
meses, debern ser notificadas personalmqnte o por cdula y no se consideran como
notificaciones vlidas las que se hubieren hecho por el estado diario respecto de ellas.
( art.5 2 del C.P.C.) .3 2
E n estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por
cedula, lo nomal ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor entidad.
En el nuevo proceso penal, debemos tener presente que la notificacin que se
realiza al Ministerio Pblico y los intervinientes por regla general no es personal en
persona, sino que por cedula conforme a lo previsto en los artculos 26, 27 y 28.
La primera notificacin deber efectuarse en forma personal, como seria la que se
realiza al imputado que se encuentra en libertad de la resolucin que fija la audiencia para
que se formalice la investigacin en su contra. Por regla general, no es necesario notificar
resolucin alguna al imputado preso, a menos que la ley establezca que debe ser notificado,
ya que este debera contar con abogado defensor y en tal caso las notificaciones deben
efectuarse al defensor o mandatario conforme a lo previsto en el art. 28 del NCPP.
Sin perjuicio de ello, se regula adems las citaciones judiciales, las que se refieren
fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el tribunal.
Al efecto, dispone el artculo 3 3 del NCPP, titulado Citaciones judiciales, que
cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el
tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia.
Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su
domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el
motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia
injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn
obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones.
Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y
justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
E l tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere injustificadamente
sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin respectiva.
Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requiriere, podrn ser
arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de veinticuatro horas e
imponrseles, adems, una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales.
Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le aplicar
lo dispuesto en el artculo 287.
Respecto de las citaciones no judiciales, esto es aquellas que practica el ministerio
publico durante una investigacin, dispone el artculo 22 del NCPP, que cuando el
ministerio pblico estuviere obligado a comunicar formalmente alguna actuacin a los
dems intervinientes en el procedimiento, deber hacerlo, bajo su responsabilidad, por
cualquier medio razonable que resultare eficaz. Ser de cargo del ministerio pblico
acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin.
3 2 En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores civiles
deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la acusacin de oficio,
adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil ( artA3 1 del C.P.P.) .E n todos estos casos, lo normal
en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor
expedicin y facilidad de practicar.
25
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2 0 0 9
Si un interviniente probare que por la deficiencia de la comunicacin se hubiere
encontrado impedido de ejercer oportunamente un derecho o desarrollar alguna actividad
dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar un nuevo plazo, el que le ser
concedido bajo las condiciones y circunstancias previstas en el artculo 17.
Conforme al artculo 23 del NCPP, cuando en el desarrollo de su actividad de
investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por
cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el
juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las
personas o autoridades a que se refiere el artculo 3 00. Si la declaracin de dichas personas
o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y
conforme lo establece el artculo 3 01.3 3
2.-LA NOTIFICACION PERSONAL SUBSIDIARIA;
PERSONAL NO EN PERSONA O DEL ART.44 DEL
C.P.C.
PROCEDENCIA.
E sta forma de notificacin personal se aplica cada vez que, intentando el ministro de
fe competente practicar la notificacin del art.40 ( personal en persona) , sta no se verifique
por no haberse encontrado a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el
lugar donde habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, en dos das distintos
( art.44 inc.1 del C.P.C.) .3 4
PROCEDIMIENTO.
E sta notificacin personal siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por lo
tanto, el nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos lugares
en que no exista ste, el Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la
localidad.
Teniendo en consideracin que en esta materia juega un papel importante la
costumbre, el art.44 ha sido acomodado en la prctica para que ella se lleve a cabo de la
siguiente manera:
Bsqueda.-
Certificacin.
Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
Notificacin.
Aviso.
3 3 En el antiguo proceso penal, las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo preso, deben
efectuarse en forma personal ( art.66 C.P.P.) . E xcepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del lugar
o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les notifica por el
estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad provisional sin fianza o la
resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin concerniente a la libertad.( Art. 66 inc.
3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.5 3 5 de 24.11.1997) .- Finalmente, el cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede
notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.( Art. 5 05 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de
mayo de 1993 ) . Dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores civiles deber notificarse
personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la acusacin de oficio, adhesin a la
acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil ( art.43 1 del C.P.P.) .E n todos estos casos, lo normal en la prctica
es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor expedicin y
facilidad de practicar.
3 4
idntico dntico sentido art. 95 PNCPC
26
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
7.- Acta y devolucin de expediente.
Pasemos a continuacin a analizar bwemente esos trmites.-
Bsqueda.-
E l Ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su habitacin o en el
lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, a lo menos en dos das
distintos sin ser habida. E sto significa, que deben efectuarse dos bsquedas. Las bsquedas
deben efectuarse en dos das distintos de la semana, segn queda de manifiesto en la
historia de la ley, puesto que puede suceder que quien se trata de notificar se encuentre
fuera del lugar hbil precisamente los mismos das de la semana, v.gr., todos los mircoles.
Certificacin.
E l interesado debe requerir al receptor que estampe en el expediente un certificado de
"bsquedas", en el que se consigna lo actuado por el ministro de fe, segn lo sealado
precedentemente.
Adems el Ministro de Fe deber certificar los siguientes hechos:
Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio.
Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
Cul es la morada de la persona que se trata de notificar.
Dos eran los sentidos que se le daban a la expresin morada hasta antes de la
dictacin de la ley 19.3 82 , uno amplio y otro restringido.
E n su interpretacin restringida, morada era slo el lugar donde una persona vive
con su familia, un lugar donde cena, duerme y convive.
En su sentido amplio, morada no slo se refiere al lugar donde uno vive o
convive, sino que comprende tambin al lugar donde una persona ejerce su industria,
profesin o empleo ( oficio) , y en general, a todo lugar donde la persona que se trata de
notificar pase una parte considerable del da.
Nuestra jurisprudencia haba sido categrica al entender reiteradamente que la voz
"morada" debe interpretarse en un sentido amplio.
E n la actualidad, el legislador contempla expresamente en el inciso segundo del
artculo 44 del C.P.C. los lugares en los cuales cabe efectuar la notificacin personal
subsidiaria o no en persona, siendo ellos la morada o el lugar donde la persona que se va a
notificar ejerce su industria, profesin u empleo.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados, se
dej constancia que se "reemplaza el artculo 44, relativo a la notificacin por cdula,
disponiendo que, para acreditar que la persona se encuentra en el lugar del juicio y cual es
su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastar con el certificado
del ministro de fe respectivo, con lo cual se elimina la actual informacin sumaria de
testigos.
"Se puntualiza tambin que la entrega de las cdulas puede hacerse tanto en la
morada del que se va a notificar como en el lugar donde ejerce su industria, profesin u
empleo."
27
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n consecuencia, en la actualidad no tiene aplicacin la rendicin de informacin
sumaria.
E n efecto, para los efectos de llevar a cabo la notificacin del artculo 44 del CPC
antes de la dictacin de la Ley 19.3 82, era menester que previamente el tribunal ordenara
mediante una resolucin judicial que se rindiera una informacin sumaria de testigos, la
que era ofrecida por el demandante para ese efecto..
La informacin sumaria, de acuerdo al art. 818 del CPC., es la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento
de trmino probatorio.
E sta forma de acreditar hechos es propia de los actos judiciales no contenciosos y
era aplicable en esta materia toda vez que an no haba comenzado el juicio, no hay
conflicto y se trataba de la primera resolucin que se trata de notificar.
E n la prctica, el medio de prueba de ms fcil y sencilla rendicin como
informacin sumaria es la de testigos. Como en la rendicin de la informacin sumaria no
es procedente la notificacin e intervencin de contradictor ni necesita de previo decreto
judicial que fije da y hora para ella, el interesado deba concurrir con sus testigos para que
declararan lo que corresponda ante el receptor.
La deposicin de los testigos deba referirse a dos puntos:
Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio y
Cul es la morada de la persona que se trata de notificar.
Los testigos que deban servir para acreditar el hecho de que el notificado se
encuentra en el lugar del juicio deban ser "singulares", siendo tales los que estn de
acuerdo en el hecho principal, pero que difieren en sus circunstancias esenciales.
E sta categora de testigos se opone a la denominada "testigos contestes", que son los
que estn de acuerdo tanto en el hecho como en sus circunstancias esenciales. E ste carcter
deban revestir los testigos que deban acreditar cul era la morada de la persona que se
trataba de notificar.
E n caso de falsedad en los deposiciones de los testigos acerca de esos hechos, la
notificacin adoleca de nulidad y el demandado estaba mal emplazado ( arts.80,84 y 768
N9 en relacin con el art.795 N1 del CPC.) . Adems, se podra perseguir la
responsabilidad criminal de los testigos en un proceso criminal por el delito tipificado en el
art.209 del Cdigo Penal.
Al efecto, se seal expresamente por el Senador Otero en la Sesin 5 5 de 19 de
Abril de 1995 , que "resulta til destacar, tambin, que la iniciativa elimina un trmite que
todo el mundo conoce como el de los "jureros" profesionales. O sea, cuando no se
encuentra a una persona, hay que rendir una informacin sumaria de testigos para acreditar
cual es su morada y si est en el rea del tribunal. E llo significa que el juez debe ordenar la
informacin y que es necesario pagar a determinadas personas - por eso se llaman
"jureros"- para que hagan las declaraciones pertinentes. Todo ello se acaba con el presente
proyecto. E n lo futuro, las constancias sern hechas por el receptor, como ministro de fe, y
contra ellas se ordenar la notificacin especial por cdula".
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
Es en esta parte donde la costumbre forense tiene mayor aplicacin.
28
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Una vez que el receptor ha devuelto el expediente al tribunal, incluyendo en l la
certificacin antes indicada, el interesado debe presentar un escrito, solicitando que se
ordene por el tribunal la prctica de la notificacin personal subsidiaria del art.44,inc.2 del
CPC. E se escrito puede sumarse de la siguiente manera: "Se ordene la notificacin del
art.44, inc.2 del C.P.C., con el mrito de la certificacin efectuada por el ministro de fe.".
E l tribunal debe proveer "Como se pide, o, practquese la notificacin de acuerdo a
lo previsto en el artculo 44 del C.P.C..-
Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
E l inc.2 del art.44 prescribe que establecido que el demandado se encuentra en el
lugar del juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo,
ordenar el tribunal que la notificacin se haga"
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por el
Ministro de Fe la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal previamente
la ordene dictando una resolucin judicial para tal efecto.
Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los supuestos
que hacen procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el tribunal dictar la
resolucin ordenando la prctica de la notificacin personal subsidiaria.
E l tribunal, si encuentra conforme la certificacin del ministro de fe, ordena
practicar la notificacin sustitutiva del art.44,inc.2 CPC.
Notificacin.
Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos
hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenar el
tribunal que la notificacin se haga entregando ( el receptor) las copias a que se refiere el
art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si
por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las
resoluciones que se notifican ".-
De acuerdo a lo previsto en ese precepto se da por notificada a una persona que ni
siquiera se le ha encontrado no existiendo en este caso un enfrentamiento fsico del
Ministro de Fe con una persona para que se entienda perfeccionada la notificacin. La
desvinculacin entre el "notificado"y la persona a la que se trata de notificar, es evidente,
toda vez que no es necesario notificar a la persona misma que debe serlo sino que a
cualquier persona adulta que recibe del ministro de Fe las copias que el precepto indica o
debe fijarla en la puerta si nadie acude a sus llamados.
E n el inciso final del artculo 44 se establece para facilitar la practica de esta
notificacin personal subsidiaria, que "en caso que la morada o el lugar donde pernocta o el
lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en un
edificio o recinto al que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al
portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta
circunstancia."
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dejo
constancia en las actas de la Sesin 5 4 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de Diputados,
que "por ltimo, para evitar que le sea vedado al ministro de fe el acceso a esa morada o
29
1 I N ' I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
lugar, cuando stos se encuentren en un edificio o recinto al que no est permitido el libre
acceso, se establece que el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del
edificio o recinto, y se dejar testimonio de esta circunstancia en el proceso."
E l receptor debe dejar en la morada de la persona que se trata de notificar o en el
lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo o con el portero o encargado del
edificio o recinto al que no est permitido el libre acceso, los siguientes documentos:
1 Copia ntegra de la solicitud; y
2 Copia integra de la resolucin que sobre ella haya recado ( Art. 40 del C.P.C.) .-
E n la prctica y de acuerdo a lo sostenido por algunos autores, como la notificacin
personal subsidiaria requiere para ser practicada de la dictacin de una resolucin previa
que la ordene y sta debe ser tambin notificada; conjuntamente con las copias de la
solicitud que se notifica y de la resolucin recada en ella se hace entrega tambin de copia
ntegra de la solicitud de autorizacin para practicar la notificacin personal subsidiaria y
de la resolucin favorable recada en ella.
E n el caso que nadie haya en la morada, en la prctica, estos documentos se tiran
por debajo de la puerta, si es posible.
6 .- Aviso.
E l legislador, por la Ley 18.705 , modificada por la Ley 18.804, introdujo el envo de
un aviso por carta certificada para asegurarse que en la notificacin del art.44; el notificado
tuviera conocimiento de ella.
Al respecto, se estableci que el ministro de fe deber dar aviso de la notificacin
practicada al notificado conforme al art.44, dirigindole para tal efecto carta certificada por
correo, en el plazo de dos das contados desde la fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo.
La carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar impreso el nombre y domicilio
del receptor y deber indicar el tribunal, el nmero de ingreso de la causa y el nombre de
las partes.
La omisin en el envi de la carta no invalidar la notificacin, pero:
Hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen; y
E l tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle al Ministro de fe
alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del art.5 3 2 del C.O.T.
( art.46 del C.P.C.) .
7.- Acta y devolucin de expediente.
Una vez practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las menciones
que indica el art.45 : "La diligencia de notificacin, en el caso del artculo precedente, se
extender en la forma que determina el art.43 , siendo obligada a subscribirla la persona que
recibe las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de su nombre, edad, profesin y
domicilio". Adems, en ese testimonio deber expresarse el hecho del envo de la carta
certificada, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el nmero de comprobante
emitido por tal oficina. E ste comprobante deber ser pegado al expediente a continuacin
del testimonio". ( art.46 del C.P.C.) .
3 0
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Son excepcionalsimas las actas en que aparece la firma de la persona que ha
recibido las copias indicadas. E n la prctica, y por razones de evidente comodidad, se suele
agregar una clusula que ha pasado a formar parte de toda diligencia de esta clase:"...
entregu las copias correspondientes a una pysona adulta que no quiso firmar..."
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por l obrado y firmada que sea
el acta respectiva, debe proceder a devolver th expediente que contendr el acta mencionada
a la secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la fecha en que se
practic la diligencia ( art.3 93 del C.O.T.) .
III NOTIFICACION POR CEDULA
CONCEPTO
E s aquella que consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del
notificado de copia integra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada
inteligencia.
REQUISITOS.
Al respecto, debemos sealar que se aplican los requisitos comunes a toda actuacin
judicial y que sealamos a propsito de la notificacin personal, debiendo efectuarse en da
y hora hbil, puesto que para ella no rigen las modificaciones que respecto de estas materias
se contemplan slo respecto de la notificacin personal; dejarse constancia en el proceso; y
ser el acta autorizada y firmada por el Ministro de Fe.)
Adems, deben cumplir con los requisitos propios de la notificacin por cdula, que son:
a) Debe efectuarse en lugar hbil ( art.48 del C.P.C.) .3 5
E l lugar hbil para practicar la notificacin es "el domicilio del notificado".
E l domicilio del notificado es aquel que debe designar todo litigante en la primera gestin
judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los lmites urbanos del lugar en que
funciona el tribunal. E sta designacin se considerar subsistente mientras no haga otra la
parte interesada, aunque de hecho cambie su morada".3 6 E l inc.2 del art.49 del C.P.C.
debemos entenderlo derogado orgnicamente por la eliminacin de los tribunales inferiores
( jueces distrito y subdelegacin) efectuado por la Ley 18.776.
La sancin para incumplimiento de la obligacin de designar domicilio consiste en que las
resoluciones que deben practicarse por cdula, se notificaran por el estado diario respecto
de las partes que no hagan la designacin de domicilio conocido y mientras sta no se haga.
E sta sancin por expresa disposicin de la ley, se hace efectiva "sin necesidad de peticin
de parte y sin previa orden del tribunal ( art.5 3 del C.P.C.) .
La referida sancin no sera aplicable al litigante que no ha comparecido a juicio ( rebelde) ,
puesto que la exigencia de fijar domicilio que establece el art.49 del C.P.C. se refiere slo a
aquellos que hubieren efectuado alguna gestin en el juicio, situacin en la cual no se
encuentra el rebelde. E sta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero no en forma
unnime.
Otro sector de la Jurisprudencia ha sostenido que esta sancin es aplicable tambin al
rebelde, puesto que ella opera atendiendo nicamente a que no se ha fijado domicilio,
3 5
idntico dntico sentido art. 97 PNCPC
3 6 Vase art. 98 PNCPC
3 1
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
puesto que la pasividad del rebelde no puede llegar a constituir un entorpecimiento para el
regular desarrollo del procedimiento.3 7
Debemos recordar que en caso de haber designado apoderado o mandatario judicial la parte
en el proceso, la notificacin por cdula deber efectuarse al primero y no a esta ltima.
En el nuevo proceso penal, se establece en el artculo 26 que en caso de omisin del
sealamiento del domicilio o de la comunicacin de sus cambios, o de cualquier inexactitud
del mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las resoluciones que se dictaren se
notificarn por el estado diario. Para tal efect, los intervinientes en el procedimiento debern
ser advertidos de esta circunstancia, lo que se har constar en el acta que se levantare.
E l mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a menos que
ello fuere consecuencia de un sobreseimiento defmitivo o de una sentencia absolutoria
ejecutoriados.
2.-Debe efectuarse la notificacin por cdula por funcionario competente.
Dado que la notificacin por cdula se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del
secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por cdula debe ser
efectuada por el receptor.
E n el nuevo proceso penal, son funcionarios habilitados los contemplados en el artculo 24
del Cdigo Procesal Penal, estos es, los funcionarios del tribunal que hubiere expedido la
resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez presidente del
comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal u otro ministro de fe si existiere
previa orden del tribunal.
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
La notificacin se prctica por el ministro de fe entregando en el domicilio del
notificado copia integra de la resolucin y los datos para su acertada inteligencia en la
forma establecida en el inc.2 del art.44. ( art.48, inc.1 y 2 del C.P.C.) .3 8
La cdula se conforma por la copia ntegra de la resolucin y de los datos necesarios para
su acertada inteligencia. Los datos para la acertada inteligencia ( el nmero del Rol del
proceso, la identificacin del proceso segn la clase de juicio y nombre de las partes, el
tribunal ante el cual se sigue el proceso) generalmente en la prctica son estampados por el
Receptor en el margen superior izquierdo de la copia de la resolucin que notifica.
Con posterioridad a la notificacin, el Ministro de Fe "debe poner en los autos testimonio
de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de
la persona a quien se haga la entrega". E n la prctica, los receptores certifican que se ha
entregado cdula en el domicilio del notificado a una persona adulta que no quiso firmar o
que se fijo en la puerta de ste al no acudir nadie a sus llamados.
E n la actualidad, no es necesario que en la notificacin por cdula se remita carta
certificada dando aviso de haberse practicado ella y que en el testimonio se deje constancia
de ese hecho, puesto que la modificacin que en este sentido se introdujo por la Ley
18.705 , fue dejada luego sin efecto por la Ley 18.804.
C.- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CEDULA.
E n la estructura del Cdigo las resoluciones que se notifican por cdula son:
3 7 art. 98 PNCPC
3 8 Vase art. 97 PNCPC
3 2
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La sentencia definitiva de primera o nica instancia ( art.48, inc.1 del C.P.C.) .
Las sentencias definitivas de segunda instancia se notifican por el estado Diario ( art.
221 del C.P.C.) .
La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes ( art. 48, inc. 1
del C.P.C.) .
La resolucin que ordena recibir la causa a prueba en el juicio ( art.48, inc.1 del
( C.P.C.) .
La resolucin que recibe un incidente a prueba se notifica por el E stado Diario. ( art.
3 23 C.P.C.) .
Si transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, no se
considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario
mientras no se haga una nueva notificacin personal o por cdula ( art. 5 2 del
( C.P.C.) .
Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte en el juicio, o a
quienes no afecten sus resultados, se har personalmente o por cdula ( art.5 6 del
( C.P.C.) .
Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos en que la ley lo
establezca ( art.48, inc. final, 211, inc. 2, 23 3 , 442, 45 0, 5 95 y 629 del C.P.C.) .
IV.- NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO
A. CONCEPTO.
La notificacin por el estado constituye una ficcin legal, ya que nunca se produce
un conocimiento directo de la resolucin que se notifica. E n los tres casos anteriores, la
parte toma conocimiento directo del contenido de la resolucin, porque ella ntegra la
notificacin; en cambio en la notificacin por el E stado Diario ella se entiende practicada
por el slo hecho de incluirse en una lista la noticia de haberse dictado una resolucin en un
determinado proceso.
Seala el art.5 0, inc.1 del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los
artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un
estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal..."3 9
E ste inciso establece dos conclusiones de importancia:
Que la notificacin por el estado diario es la regla general dentro de la legislacin
nacional; y
Que existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una resolucin por
el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado sta en la lista de notificaciones.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que la notificacin por el estado es
aquella consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resolucin en un
determinado proceso, dentro de un E stado que debe contener las menciones que establece la
ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la secretaria del tribunal.
3 9 Vase art. 99 PNCPC
3 3
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
B. RESOLUCIONES QUE SE NOTIFICAN POR EL ESTADO.
Sin perjuicio de que ESTA MANERA DE NOTIFICAR CONSTITUYE LA
REGLA GENERAL EN ESTA MATERIA, existen adems casos en que
especficamente se establece la notificacin de terminadas resoluciones por esta forma,
produciendo sus efectos desde que se incluyen en el estado. As, v.gr.,:
La resolucin que recae en la primera presentacin debe notificarse por el E stado
al actor ( art. 40 C.P.C.) .
Las resoluciones que, debindose notificar por cdula, no lo son por no haberse
designado domicilio conocido ( art. 5 3 del C.P.C.) ;
La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes ( art.3 23 del C.P.C.) ;
La sentencia definitiva de segunda instancia ( art.221, inc.1 del C.P.C.) , etc.
C. SUJETO QUE DEBE PRACTICAR LA NOTIFICACION POR EL
ESTADO.
De acuerdo a lo establecido en el N 2 del art.3 80 del C.O.T., son funciones de los
secretarios practicar las notificaciones por el E stado Diario. Concordante con ello, el inciso
segundo del art.5 0 del C.P.C., establece que al estado "se agregar sello y firma del
secretario.
Adems, de acuerdo al art.5 8 del C.P.C. puede practicar la notificacin por el estado
tambin el oficial primero de la secretaria, pero esa funcin la desempear bajo la
responsabilidad del secretario. E n tal caso el estado deber contener la firma del oficial
primero.
En el nuevo sistema procesal penal, corresponde al jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o
tribunal la formacin del estado diario. ( art. 3 89 G del COT)
FORMA DEL ESTADO.
E l E stado significa lista, rol o relacin. De acuerdo con ello seala el art. 5 0, inc.2
y ss.: "Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionarn por
el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras,
adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren
con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel
da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se agregar el sello y firma
del secretario.
TIEMPO DE FIJACION Y FORMA DE MANTENERSE.
E l E stado debe formarse diariamente en la secretara de cada tribunal. E stos estados
se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico cubiertos con vidrios o en
otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden riguroso de
fechas, se archivarn mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr testimonio en
los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo
sern sancionados con multa de media unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de
oficio.
3 4
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el E stado.
Finalmente, agrega el art. 5 1, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que "para
los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un nmero de
orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del tribunal, hasta su
terminacin".
F. CARTA CERTIFICADA.
E n la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del tribunal
dando cuenta de haberse practicado una notificacin por el E stado, al haberse ste
suprimido por la Ley 18.705 .
V.- NOTIFICACION POR AVISOS.-
A.-CONCEPTO.
La notificacin por avisos es sustitutiva de la notificacin personal del art.40 del
C.P.C. o de la notificacin por cdula, y se utiliza cuando se trata de notificar a personas
cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o que por su nmero dificulten
considerablemente la prctica de la diligencia.
Seala el art.5 4 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar, o que por su
nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde se
sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Regin, si all no los
hay"( inc.1) .4
B.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
Los requisitos que deben concurrir para la parctica de una notificacin por avisos
son:
La notificacin que legalmente corresponde efectuar es una personal o por
cdula;
La concurrencia de las circunstancias que habilitan para solicitar esta
forma de notificacin.
E stas circunstancias se reducen conforme a lo previsto por el legislador a la
concurrencia de a los menos una de las dos siguientes:
se trata de notificar a una persona cuya individualidad o residencia es difcil de
determinar, o
se trata de notificar a personas que por su nmero dificultan considerablemente la
prctica de la diligencia.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que la notificacin por avisos slo es procedente
cuando las personas a quienes haya de notificarse mediante este modo se encuentren
residiendo en el territorio de la Repblica atendido el lugar en que la ley ordene efectuar las
publicaciones.
4 Vase art. 101 PNCPC
3 5
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
El tribunal debe apreciar los antecedentes con conocimiento de causa.
E n ningn caso el tribunal puede fallar sin ms y de plano la solicitud. E n efecto,
prescribe el art.5 4, inc.2 del C.P.C. que "para autorizar esta forma de notificacin, y para
determinar los diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin y el nmero de
veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con
conocimiento de causa y con audiencia del ministerio pblico".
E ste conocimiento de causa se puede adquirir a travs de certificados de bsquedas;
oficios a distintos servicios pblicos, especialmente, a Correos, Polica Internacional,
Registro Civil, etc.
Con los antecedentes acompaados, el tribunal debe ordenar expresamente
la prctica de la notificacin.
E n la resolucin que se dicta el tribunal debera autorizar la notificacin por avisos,
determinar los diarios en que haya de practicarse y establecer el nmero de veces que deben
efectuarse las publicaciones, el cual no puede ser inferior a tres.
C.-FORMA DE REALIZARSE.-
La notificacin por avisos se concreta en las publicaciones que exige la ley. E stas
publicaciones deben realizarse por lo menos tres veces en el diario o peridico del lugar en
que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicaran en el de la cabecera de la
provincia o de la capital de la Regin si all no los hay.
La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y
menciones que se exigen para la notificacin personal y por cdula, pero si la publicacin
en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el
tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.( Art.5 4 inc.1 del C.P.C.) .-
Agrega el art.5 4, inciso final que "cuando la notificacin hecha por este medio sea
la primera de una gestin judicial, ser necesario adems, para su validez, que se inserte el
aviso en los nmeros del Diario Oficial correspondiente en los das primero o quince de
cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas indicadas."
Debemos tener presente, no por requerimiento de la ley sino por razones de
seguridad jurdica, que se debe solicitar al secretario del tribunal que deje constancia de las
publicaciones realizadas a travs de la certificacin correspondiente, dando con ello
aplicacin a lo dispuesto en el artculo 61 del C.P.C.-
Lamentablemente, el legislador no seal desde qu momento la notificacin por
aviso iba a producir sus efectos. A juicio del Sr. Mosquera, la notificacin producir sus
efectos desde la publicacin del ltimo aviso, sea en el Diario oficial o en los otros diarios o
peridicos.
Finalmente, se ha sostenido que en la notificacin por avisos no es procedente el
aumento del trmino de emplazamiento, puesto que la notificacin debe entenderse
practicada en el lugar en que se publicaron los avisos, que ser el lugar en que se sigue el
juicio.
VI.- NOTIFICACION TACITA
A.- CONCE PTO.-
3 6
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La notificacin tcita o presunta es aquella que suple u opera en el caso de existir
una notificacin defectuosa o ante la falta de toda notificacin de una resolucin judicial,
por haberse realizado actuaciones por parte de la persona a notificar que importan un
conocimiento de esa resolucin, las que no tienen por objeto reclamar de la falta o el vicio
que afecta a la notificacin.
Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los ms importantes principios
formativos del procedimiento: el de la economa procesal y el de la proteccin.
E l legislador parte de la base de que es absurdo exigir una notificacin cuando quien
va a ser notificado demuestra que ya ha tomado conocimiento de lo que se trata de
notificarle. E n esto consiste, precisamente la notificacin tcita o presunta: la ley le da valor
de una notificacin a una actuacin de parte que no es, propiamente, una notificacin, pero
que, por el acto realizado, la supone. No es procedente en este caso declarar la nulidad de la
notificacin, puesto que el notificado no ha experimentado un perjuicio con la falta de
notificacin o con la realizacin viciada de ella.
E sta forma de notificacin produce un sano efecto: evita la nulidad de una
notificacin y se aplica para suplir cualquier clase de notificacin que no se hubiere
efectuado o que habindose practicado lo haya sido en forma defectuosa.
Seala el art. 5 5 del C.P.C. que "aunque no se haya verificado notificacin alguna o
se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin desde
que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento
de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la notificacin". E sta
actuacin es un ejemplo de manifestacin tcita de voluntad.41
B.- REQUISITOS.
E stos son:
La existencia de una resolucin que no se ha notificado o, habindolo sido se ha
efectuado en una forma distinta a la sealada por la ley. As, v.gr., no se ha notificado la
demanda o se notifica una demanda por cdula, debiendo haberse notificado
personalmente.
La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad de la notificacin, ha realizado en
el juicio cualquiera gestin que suponga el conocimiento de la resolucin. As, v.gr., se
apela de una sentencia definitiva de primera instancia que no ha sido notificada o ha sido
notificada por el estado diario; se asiste a un comparendo sin haberse practicado la
notificacin.
3 ) La parte que realiza la gestin que supone la notificacin, no reclama la nulidad o
falta de notificacin en forma previa.
VII.- NOTIFICACION FICTA.
Antes de la reforma al CPC., en la prctica si se anulaba la notificacin de la
demanda, se eliminaba un elemento del emplazamiento y deba notificarse nuevamente a la
parte demandada. E llo no era lgico ni necesario, y apareca como obra de un mero
tecnicismo jurdico, difcil de comprender para quienes no poseen los conocimientos
jurdicos para comprender la extensin de los efectos que genera la nulidad.
41
Vase art. 102 PNCPC
3 7
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2009
E n vista de ello, el legislador introdujo un inc.2 al art.5 5 del C.P.C. en el cual
estableci con carcter general la oportunidad en que por el slo ministerio de la ley debe
entenderse notificada de una resolucin a la parte que solicita la nulidad de su notificacin
cuando se da lugar a ella.
Si la notificacin es declarada nula por el tribunal de primera instancia, la resolucin
se entender notificada desde que se notifique la sentencia que declar la nulidad de la
notificacin practicada.
Si la notificacin es declarada nula por el tribunal superior, la resolucin se
entender notificada desde que se notifique por el tribunal de primera instancia el
"cmplase"de la resolucin pronunciada por el tribunal superior que dio lugar a la
nulidad.42
Respecto de esta norma debemos tener presente:
E n primer lugar, que ms que una notificacin tcita se trata de una notificacin
ficta, puesto que la parte afectaba por la nulidad de la notificacin realiz una gestin
destinada a impugnar sta, faltando por ello un elemento esencial para que nos encontramos
ante una notificacin tcita.
E sta notificacin ficta, opera por el slo ministerio de la ley en las oportunidades
sealadas.
E sta notificacin ficta opera respecto a toda clase de resoluciones y cualquiera
haya sido la forma en que ella deba haberse notificado;
E l legislador debi haber sealado que en caso de acogerse la nulidad deba
entenderse notificada no slo "la resolucin", sino que tambin la solicitud en que ella
recay, puesto que la notificacin personal requiere que sta abarque ambos antecedentes.'"
En el nuevo proceso penal no se regula la notificacin ficta, por lo podra
sostenerse que deberan aplicarse las normas previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil
conforme a lo previsto en el artculo 3 2 del Cdigo Procesal Penal.
VIII.- NOTIFICACIONES ESPECIALES
MUERTE PRESUNTA.- Antes de declarar muerto presunto a una persona
desaparecida, es necesario que los interesados en tal declaracin hayan practicado tres
publicaciones en el Diario Oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones
( art.81, N2 del C.C.) .
CAMBIO DE NOMBRE.- Seala el art.2 de la Ley 17.3 44 que la solicitud en
que se pida el cambio de nombre "deber publicarse en extracto en el Diario Oficial de las
das 1 15 de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho Diario no apareciere en las fechas
indicadas". ( inc.2) .
42
Vase art. 103 PNCPC
43 E n el antiguo sistema procesal penal , la notificacin ficta ha sido regulada en el artculo 73 del C.P.P..
De acuerdo con ese precepto legal, nos encontramos respecto de la notificacin ficta en materia civil, con las siguientes diferencias:
E n caso de acogerse en primera instancia la nulidad de la notificacin de una resolucin, sta se entiende practicada slo transcurridos
tres das desde que se notifique por el estado la resolucin que acoge la nulidad y no con la sola notificacin de esa resolucin como
acontece en materia civil.
La notificacin ficta no opera respecto del reo preso y el Ministerio Pblico, puesto que ellos deben ser notificados nuevamente en
forma personal de la resolucin cuya notificacin se hubiere declarado nula.
E n el nuevo sistema procesal penal no se contempla esta forma de notificacin.
3 8
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Los interesados tienen el plazo de treinta das fatales para oponerse a la solicitud.
E se plazo se cuenta desde la publicacin. ( inc.4) .
D.L. N26 95.- E sta norma legal regla la regularizacin de la posesin de la
pequea propiedad raz y la constitucin del dominio sobre ella.
La tramitacin de la solicitud no es contenciosa y se sigue por la va administrativa.
La resolucin que acepta la peticin debe publicarse por dos veces en un diario o peridico
que la autoridad administrativa ( Ministerio de Bienes Nacionales) seale, ordenando,
adems, fijar carteles durante 15 das en los lugares pblicos que l determine.
E sas publicaciones se hacen los das 1 15 de cada mes, o en la edicin
inmediatamente siguiente si el diario o peridico no circula esos das.
Los avisos y carteles deben contener en extracto la resolucin y los dems requisitos
del art.11, inc.2.
Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta das, contados desde la
ltima publicacin del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripcin en el
Registro Conservador de Bienes Races. ( arts.10 y ss.) .
CEDULA DE ESPERA.- A ella se refiere el art.443 N1 del C.P.C., relativo a
la notificacin del requerimiento de pago: "E ste requerimiento debe hacrsele
personalmente ( al deudor) ; pero si no es habido, se proceder en conformidad al art.44,
expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fije el ministerio de fe para practicar el
requerimiento".
JUICIO ARBITRAL.- E n el procedimiento arbitral existen dos modalidades
especiales de notificacin.
Respecto del juicio arbitral, seala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en los
juicios arbitrales pueden ser personales o por cdula, a no ser que las partes unnimemente
acuerden otra forma de notificacin. As, por ejemplo, se notifican por carta certificada, por
simple carta, por telegrama, por telfono, etc.
E n el juicio de particin de bienes, seala el art.663 del C.P.C.: "Los resultados de
la particin se consignan en un Laudo o sentencia fmal, que resuelva o establezca todos los
puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de los bienes
comunes, y en una ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos numricos
necesarios para dicha distribucin".
E l artculo que nos interesa, para los efectos de la notificacin, es el 664, que es del
siguiente tenor: "Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que se
notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el art.666.
Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir
los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das".
Aqu, como vemos, existe una ficcin legal, cuyo fundamento o razn de existir es
muy sencillo: normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas, haciendo
gravosa la notificacin del texto ntegro a cada uno de los interesados".
NUEVO PROCESO PENAL. LIBERTAD DE LOS INTERVINIENTES PARA
DETERMINAR FORMA DE NOTIFICACIONES.
E n el nuevo proceso penal, cualquier interviniente en el procedimiento podr
proponer por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin,
3 9
t
CRISTIAN MATURANA MIQUE I,
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 3 1 NCPP) . E s as,
como en las Regiones en las cuales ha comenzado a regir el nuevo sistema procesal penal
no es de rara ocurrencia que muchos abogados de los intervinientes han solicitado ser
notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro de dichos
procesos.
40
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
CAPITULO IV: LAS RE SOLUCIONE S
JUDICIALE S
CONCEPTO.
La resolucin judicial es el acto jurdico procesal que emana de los agentes de la
jurisdiccin y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se
promueven durante el curso de l o deciden la causa o asunto sometido a su decisin.
CLASIFICACION.
1).SEGN NACIONALIDAD DEL TRIBUNAL DEL CUAL EMANAN.
Se clasifican en resoluciones judiciales nacionales o extranjeras.
Tiene importancia para su ejecucin o cumplimiento de acuerdo a las normas
previstas en el Ttulo XIX del Libro I del C.P.C.
2).SEGN LA NATURALEZA DEL NEGOCIO EN QUE SE PRONUNCIAN
Se clasifican en contenciosas y no contenciosas.
Tiene importancia en cuanto a los requisitos de forma, recursos y efectos.
3).SEGN LA NATURALEZA DEL ASUNTO SOMETIDO A LA DECISIN
TRIBUNAL.
Se clasifican en civiles y penales. Tiene importancia por el distinto rgimen jurdico
a que se hallan sometidas.
4).SEGN LA INSTANCIA EN QUE SON PRONUNCIADAS
Se clasifican en sentencias de nica, primera o segunda instancia.
Las de segunda instancia se pueden clasificar en confirmatorias, revocatorias y
modificatorias.
E sta clasificacin tiene importancia en materia de recursos y en cuanto a los
requisitos de forma que deben cumplir las resoluciones.
5).SEGN EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTRAN RESPECTO A SU
CUMPLIMIENTO.
Se clasifican en Sentencias Firmes o E jecutoriadas o que causan ejecutoria.
Sentencias firmes o ejecutoriadas. ( Art.174 del C.P.C.) 44 De acuerdo a ese
precepto para establecer si una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada debemos
distinguir.
a) Si no proceden recursos: La resolucin queda firme desde el momento en que se
notifica a las partes.
44
Vase art. 197 PNCPC
41
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
b) Si proceden recursos se debe subdistinguir:
Si se han deducido los recursos: queda firme la resolucin desde que se
notifique a las partes del decreto que ordena cumplirla. ( cmplase) que pronuncia el
tribunal de primera instancia.
Si no se han deducido recursos: queda firme la resolucin desde que transcurran
todos los plazos que la ley concede para su interposicin.
Si trata de sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal certifique
el hecho de no haberse interpuesto los recursos y que el plazo para ello se encuentra
vencido.
La sentencia firme o ejecutoriada producir accin para su cumplimiento y la
excepcin de cosa juzgada ( art.175 , 43 4 N1 y 23 1 del C.P.C.) .
Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes deducidos en su contra ( art.23 1 del C.P.C.) .
E jemplo tpico de esta clase de resoluciones son aquellas respecto de la cuales se ha
concedido el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo y aquellas respecto de los
cuales se ha deducido recurso de casacin en la forma o en el fondo y no se encuentra en
los casos excepcionales en que procede la suspensin del cumplimiento del fallo ( art.774
del C.P.C.) .
E l cumplimiento que se lleve a efecto respecto de la resolucin se encuentra
condicionado a que se confirme ella al fallarse del recurso.
E n este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza tambin en
algunas ocasiones la expresin sentencia de trmino ( P. ej. art.98 del C.P.C.) .
En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria
dado que la interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la decisin, salvo que
se impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario.
( art. 3 5 5 NCPP)
Sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio. As,
son sentencias de trmino la sentencia definitiva de nica instancia y la sentencia definitiva
de segunda instancia.
Los conceptos sentencia ejecutoriada y de trmino pueden coincidir, pero ello no
siempre es as, puesto que para efectuar la clasificacin se toman puntos de referencia
distintos. As por ejemplo, la resolucin dictada en segunda instancia tiene el carcter de
sentencia de trmino, pero no se encontrar ejecutoriada si respecto de ella se deduce el
recurso de casacin.
En el nuevo sistema procesal penal, la sentencia condenatoria del tribunal de
juicio oral es una sentencia de termino porque pone fin a la nica instancia, no obstante ella
no se puede cumplir mientras no se encuentre ejecutoriada, lo que ocurrir si se deduce
recurso de nulidad en contra de esa resolucin.( Vase artculos 3 5 5 , 3 64, y 468 del Cdigo
Procesal Penal.)
6 ).SEGN LA FORMA EN QUE RESUELVEN EL ASUNTO.
Se clasifican en sentencias definitivas parciales y totales.
42
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Sentencia definitiva total es aquella que resuelve la totalidad de las cuestiones
planteadas en el proceso.
Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian slo sobre algunas de las
cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado con antelacin al estado de fallo,
reservndose la resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado ( art.172 del
C.P.C.) .45
7).SEGN EL CONTENIDO DE LAS RESOLUCIONES.
Se clasifican en:
Sentencias de condena. Son aquellas que imponen el cumplimiento de una
prestacin, ya sea sentido positivo ( dar, hacer) ya sea en sentido negativo ( no hacer) .
E n la sentencia de condena hay una labor declarativa ya que el juez va a declarar el
derecho, pero adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin, siendo
este el factor que la caracteriza y distingue de otros tipos de sentencia. E n otras palabras, la
sentencia de condena tiene dos funciones, la de declarar el derecho, pero adems se produce
otro efecto cual es el de imponer una prestacin, siendo este el factor que la caracteriza y
distingue a la sentencia declarativa. Si no se da cumplimiento a la prestacin contenida en
ella, servir de ttulo para la ejecucin forzosa de la prestacin contenida en ella.
E jemplo tpico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una
indemnizacin de perjuicios.
Sentencias constitutivas. Son aquellas a travs de las cuales se produce la
constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica.
Lo que caracteriza a esta clase de sentencias es la produccin de un estado jurdico nuevo
que con anterioridad a la sentencia no exista; modifica uno existente o sustituye un estado
jurdico existente por otro.
E jemplo tpico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la nulidad de
matrimonio, la separacin de bienes, etc.
Sentencia declarativas. Son aquellas que deciden acerca de la existencia o
inexistencia de una situacin jurdica.
Lo que caracteriza a esta clase de resoluciones es que la actividad del tribunal se
agota en la declaracin y no produce ms que ese efecto, a diferencia de las otras que
adems de declarar el derecho, producen otro efecto, como el constitutivo o de condena
segn el caso,
E jemplo de esta clase de sentencias son las que declaran la inexistencia de una obligacin,
la falsedad de un documento, etc.
Sentencia cautelares. Son aquellas que no suponen un pronunciamiento sobre el
fondo del derecho, sino que se dedican a declarar en va sumaria una medida de seguridad.
Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez
hasta que ste dicta sentencia media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las
circunstancias haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictar en el
proceso, y tienen por ello como objeto conservar el estado de las cosas existentes al
momento de solicitarse su dictacin.
45
Vase art. 191 PNCPC
43
xIrI I 1
C R I S T I A N MA T U R A N A MI QU EL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2 0 0 9
No tienen en nuestro derecho una calidad de figura autnoma en cuanto a ser el fin
que se persigue en un proceso, sino que aparecen injertadas dentro de l.
Revisten tal carcter en nuestro derecho, en cuanto a contenido de la resolucin, las
sentencias que disponen una medida precautoria.
E sta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen unas y
otras.
Las sentencias de condena dan lugar a la va ejecutiva posterior y se constituye en
mora al deudor desde la notificacin de la demanda.
Las sentencias declarativas no dan origen a ejecucin posterior, su finalidad est en
lograr su dictacin y el hecho declarado existir desde el momento en que se produjo su
fuente u origen.
En materia penal, las sentencias se clasifican en condenatorias y absolutorias.
Se entiende por sentencia condenatoria aquella que determina la existencia de un
delito y la participacin en el mismo de una o mas personas, imponindoles por ello una
determinada pena.
Se entiende por sentencia absolutoria la que rechaza la pretensin punitiva estatal
que se ha hecho valer en contra de una persona, por no haberse acreditado en el juicio todas
las condiciones necesarias para ello.
8).SEGN SU NATURALEZA JURDICA DE ACUERDO A LO ESTABLECIDO
EN EL ART.158 DEL C.P.C.
A) SENTENCIA DEFINITIVA
E s sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio ( art.15 8 inc.2 del C.P.C.) .
Para que una resolucin revista el carcter de sentencia definitiva es menester que
concurran copulativamente los siguientes dos requisitos:
Debe poner fin a la instancia; y
Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para que
los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin con facultad
soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que en ellos se
suscitan.
Las sentencias definitivas pueden ser de nica, primera y segunda instancia.
De acuerdo con esa definicin, no tiene el carcter de sentencia definitiva aquella que
se pronuncia sobre el recurso de casacin, puesto que ste no constituye una instancia.
Por otra parte, las sentencias que declaran el desistimiento de la demanda, el
abandono de la instancia o la prescripcin del recurso apelacin en contra de la sentencia
definitiva no revisten el carcter de sentencia definitiva sino que son interlocutorias, puesto
que no deciden la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
44
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
Sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes, en favor de las partes (sentencia interlocutoria de primer grado o
clase ) o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria (sentencia interlocutoria de se gundo grado o clase )
( art.15 8, inc.3 del C.P.C.) .
E jemplos de sentencias interlocutorias de primer grado son las resoluciones que
declaran abandonado el procedimiento, aceptan el desistimiento de la demanda, etc.
E jemplos de sentencias interlocutorias de segundo grado, en materia civil, son las
resoluciones que reciben la causa a prueba, la que ordena despachar mandamiento de
ejecucin y embargo, y en el nuevo proceso penal, el auto de apertura de juicio oral; etc.
Las sentencias interlocutorias se subclasifican en sentencias interlocutorias que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y sentencias interlocutorias
que no producen estos efectos. E sta subclasificacin se formula por el art.766 del C.P.C.
para establecer la procedencia del recurso de casacin, el cual puede interponerse slo en
contra de aquellas interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin. ( E j. Resolucin que declara el abandono del procedimiento, declara el
desistimiento de la demanda) .
AUTOS46 :
Se encuentran definidos en el inc.4 del art.15 8 del C.P.C. por exclusin de los
efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de
primer grado.
De la interpretacin conjunta de los incisos 3 y 4 del art.15 8 del C.P.C., podemos
llegar a definir los autos como "la resolucin que recae en un incidente, sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes".
E l concepto de autos no puede hacerse extensivo a las sentencias interlocutorias de
segundo grado, puesto que el requisito sine qua non de los autos es el fallo de un incidente,
lo que no ocurre en esa otra clase de resoluciones que slo se pronuncian sobre un trmite
que ha de servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
E jemplo de resoluciones que revisten el carcter de autos segn parte de nuestra
jurisprudencia seran la que pronuncian sobre una medida precautoria, la que designa un
curador interino, etc.
D) DECRETO, PROVIDENCIA O PROVEDO
Se encuentran definidos en el inc.5 del art.15 8 del C.P.C.
Sin embargo, el inc.3 del art.70 del C.O.T. nos da una definicin mas precisa
respecto de ellos al sealar que "se entienden por providencia de mera sustanciacin las que
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin
debatida entre partes".
La caracterstica de los decretos, providencias o provedos es que son resoluciones
que slo persiguen dar curso progresivo al desarrollo del procedimiento no fallando un
46
Vase art. 185 PNCPC, segn el cual no se contemplan los autos como una categora de resoluciones.
45
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
incidente, ni pronuncindose sobre trmite alguno que deba servir de base al
pronunciamiento de una sentencia.
E jemplo de esta clase de resolucin es la que confiere traslado de la demanda al
demandado; la que confiere traslado del escrito de excepciones dilatorias al demandante,
etc.
E sta clasificacin de las resoluciones es la que reviste mayor importancia dentro de
nuestra legislacin sirviendo para determinar a va de ejemplo las siguientes materias:
La forma de notificacin de las distintas resoluciones ( art.48 y 5 0 del C.P.C.) .
E l nmero de Ministros que deben pronunciarlas en los tribunales colegiados
( art.168 del C.P.C.) .
La forma en que deben redactarse ( arts.169 a 171 del C.P.C.)
Si gozan o no de autoridad de cosa juzgada ( art.175 del CPC) .
e) La procedencia de los distintos recursos en su contra.
O La determinacin del plazo de prescripcin del recurso de apelacin ( art.211 del
C.P.C.) .
E sta clasificacin a pesar de su trascendencia adolece de defectos, puesto que
existen resoluciones dentro de nuestra legislacin que resulta imposible de encasillar en
alguno de los tipos de resoluciones que ella contempla. P.ej. Resolucin que se pronuncia
respecto del recurso de casacin; sobreseimiento definitivo; etc.
C.- FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.
A) REQUISITOS COMUNES DE TODA RESOLUCIN
De acuerdo a los arts.61 y 169 del C.P.C. toda resolucin debe cumplir con los
siguientes requisitos:
E xpresar en letras el lugar y fecha en que se expide.
Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o intervinieron en el
acuerdo.47
iii) Llevar al pie la firma del secretario, autorizndolas.
En el nuevo sistema procesal penal,
se establece en el artculo 3 7 que las
resoluciones judiciales sern suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal que las
dictare. Si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejar constancia del impedimento. No
obstante lo anterior, bastar el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que se
dictaren en ella.
B) REQUISITO DE LA PRIMERA RESOLUCION JUDICIAL
Fuera de los requisitos generales, la primera resolucin debe asignar a la causa un
nmero de orden, con el que figurar en el rol del tribunal hasta su terminacin ( art.5 1 del
C.P.C.) .48
47
Vase art. 188 PNCPC
48
Vase art. 100 PNCPC
46
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
REQUISITO DE LOS DECRETOS
Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar el trmite que el
tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos.
As, la resolucin que recae sobre la demanda debe cumplir con los requisitos
comunes a toda resolucin y deber ordenar "traslado"para contestar la demanda.
REQUISITOS DE LOS AUTOS Y SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
Adems de los requisitos generales, los autos y las interlocutorias de primer grado
deben pronunciarse sobre la condena en costas ( art. 144 del C.P.C.) . Por otra parte, de
acuerdo al art.171 del C.P.C. las sentencias interlocutorias y los autos, adems de la
decisin del asunto controvertido ( elemento obligatorio) , pueden en cuanto la naturaleza
del negocio lo permita, contener considerandos de hecho y de derecho que sirvan de
fundamento al fallo ( elemento voluntario) ( art.171 del C.P.C.) .
La inclusin de consideraciones de hecho y de derecho en esta clase de resoluciones
es una cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin del tribunal, no pudiendo
interponer en su contra el recurso de casacin en la forma en caso de omisin.
En el nuevo proceso penal, se establece con carcter obligatoria la fundamentacin
de todas las resoluciones, excluyndose slo aquellas que fueren de mero trmite.
Al efecto, se establece expresamente en el artculo 3 6 que ser
obligacin del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas
que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite.
La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los
motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas.
La simple relacin de los documentos del procedimiento o la
mencin de los medios de Prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso
alguno la fundamentacin. 9
E) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE UNICA O
PRIMERA INSTANCIA."
E stas sentencias defmitivas constan de tres partes: expositiva, considerativa y
resolutiva.
Adems de los requisitos generales de toda resolucin, estas deben cumplir con los
requisitos establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma de las
Sentencias de 3 0 de septiembre de 1920 contenido en el apndice de ese Cdigo.
Las partes de la sentencia deben contener los siguientes aspectos:
a) Parte expositiva:
1.- La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesin u oficio
( art.170 N1 CPC.y N1 auto acordado) .
49
Vase art. 189 PNCPC
5 0
Vase arts. 190, 3 10 y 3 11 PNCPC
47
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La enumeracin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante
y sus fundamentos y de las excepciones o defensas alegadas por el demandado ( art.170
Nos.2 y 3 del C.P.C. y N2 auto acordado) .
Si ha sido recibida o no la causa a prueba ( N3 auto acordado) .
4.- Si las partes fueron citadas a or sentencia o no en lo casos previstos en la ley
( N4 auto acordado) .
b) Parte considerativa:
Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo ( art.170 N4 del
C.P.C. y Nos.5 , 6 y 7 del auto acordado) .
Las consideraciones de derecho aplicables al caso ( art.170 N5 del C.P.C. y
Nos.8 y 9 del auto acordado) .
E l orden en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho y derecho es el
sealado en el N8 del auto acordado.
c) Parte resolutiva:
1.- La decisin del asunto controvertido ( art.170 N6 y N11 del auto acordado) .
E xcepcionalmente, la decisin no comprende el fallo de todas las acciones y
excepciones hechas valer en el juicio en los siguientes casos:
La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas acciones o
excepciones que sean incompatibles con las ya aceptadas ( art.170 N6 del C.P.C. y N11
auto acordado) .
Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en
que la ley le mande o permita proceder as ( art. 160 del CPC.) .P.E j.La nulidad absoluta de
acuerdo al art.1.683 del CPC.
Si no existiera este precepto el fallo adolecera de ultra petita ( art.788 N4 del
C.P.C.) .
Adems dentro de la sentencia definitiva se debe contener la decisin de otras
cuestiones suscitadas en el proceso, pero en esa parte resolucin no tiene el carcter de
sentencia definitiva, sino que el de sentencia interlocutoria de primer grado. As por
ejemplo, en ella se contendr:
La apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas
deducidas en contra de los testigos que hubieran declarado en juicio ( art.3 79 del C.P.C.) .
Un pronunciamiento sobre la condena o absolucin al pago de costas ( art.144 del
C.P.C.) .
Complementa los requisitos generales que debe contener toda resolucin tratndose
de la sentencia definitiva el N16 del auto acordado. "La sentencia terminar con la firma
del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, y ste expresar, antes de la suya,
el nombre y apellido del juez o jueces y la calidad de propietario, interino, suplente o
subrogante en virtud de la cual pronuncia el fallo.
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n el nuevo sistema procesal penal, el artculo 3 42 del Cdigo Procesal Penal se
encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413
regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado;
F) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA
INSTANCIA CONFIRMATORIAS DE LAS DE PRIMERA.
Para este efecto, debemos distinguir;
La sentencia de primera instancia a confirmar cumple con todos los
requisitos legales.
E n este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir con ningn requisito
especial.
Deber solamente expresar la fecha y lugar en que se expida, la firma de los
ministros que las dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que se confirma
la sentencia apelada.
La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple con uno o ms de
los requisitos legales
E n este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de segunda instancia
contenga los mismos requisitos que las sentencias de nica o primera instancia ( art.170
inc.2 del C.P.C.) .
Nuestros tribunales interpretando este precepto han entendido que la sentencia
definitiva de segunda instancia da cumplimiento a este requisito subsanando slo el vicio
cometido en la sentencia recurrida. As por ejemplo, si se omite la individualizacin precisa
de las partes litigantes en la sentencia de primera, la de segunda slo deber subsanar este
vicio y no contener todos los requisitos contemplados en el art.170 del C.P.C.
Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede subsanar en tal forma el
vicio contenido por la de primera si sta ha dejado de fallar una excepcin opuesta en
tiempo y forma con arreglo a la ley.
E n estas situaciones el tribunal de segunda instancia puede asumir dos actitudes:
Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
Ordenar al tribunal de primera instancia que complete la sentencia dictando
resolucin sobre el punto omitido y suspender entretanto el fallo del recurso ( art. 776 del
C.P.C.) .
E xcepcionalmente no recibe aplicacin el art.776 del C.P.C., cuando las acciones y
excepciones no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia por ser incompatibles
con las aceptadas o cuando el vicio fuere cometido en la sentencia definitiva dictada en un
juicio sumario, habindose hecho valer las acciones y excepciones en el procedimiento y
existiendo solicitud de parte al tribunal de segunda para que la falle. E n tales casos, el
tribunal de segunda instancia se encuentra facultado para pronunciarse directamente sobre
ellas.
G) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA
INSTANCIA MODIFICATORIAS O REVOCATORIAS DE LAS PRIMERA
49
ntr1I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia
debemos distinguir:
Si la sentencia de primera instancia rene los requisitos legales.
E n este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria basta que
haga referencia a la parte expositiva de la de primera; exponga los considerandos de hecho
y de derecho que demuestran la necesidad de modificar o revocar la de primera; y termine
haciendo declaracin acerca de las acciones y excepciones que constituyen el asunto
controvertido ( art.170 inc.final) .
Si la sentencia de primera instancia no rene uno ms requisitos legales.
E n este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria deber
reunir todos los requisitos legales, esto es, deber constar de parte expositiva, considerativa
y resolutiva.
E n las sentencias de segunda instancia si son pronunciadas por un tribunal colegiado
deber expresarse la opinin del o de los miembros disconformes con la mayora y el
nombre del Ministro redactor del fallo ( N14 y 15 auto acordado) .
En el nuevo proceso penal, la decisin del conflicto concluido el juicio oral puede
revestir de dos etapas, la que debe ser concluida dentro de plazos perentorios bajo
apercibimiento legal y que opera por el solo ministerio de la ley de la nulidad del juicio,
siendo ellos: a) La comunicacin fundada de la decisin; y b) La Redaccin posterior de la
sentencia definitiva y su lectura a los intervinientes.
a) La comunicacin fundada de la decisin. Una vez concluida la deliberacin
privada de los jueces luego de clausurado el debate del juicio oral, la sentencia definitiva
que recayere en el juicio oral deber ser pronunciada en la audiencia respectiva,
comunicndose la decisin relativa a la absolucin o condena del acusado por cada uno de
los delitos que se le imputaren, indicando respecto de cada uno de ellos los fundamentos
principales tomados en consideracin para llegar a dichas conclusiones.
E xcepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubiere prolongado por ms de
dos das y la complejidad del caso no permitiere pronunciar la decisin inmediatamente, el
tribunal podr prolongar su deliberacin hasta por veinticuatro horas, hecho que ser dado a
conocer a los intervinientes en la misma audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad
en que la decisin les ser comunicada.
La omisin del pronunciamiento de la decisin de conformidad a lo previsto en los
incisos precedentes producir la nulidad del juicio, el que deber repetirse en el ms breve
plazo posible.
E n el caso de condena, el tribunal deber resolver sobre las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal en la misma oportunidad prevista en el inciso
primero. No obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal
podr postergar su resolucin para el momento de la determinacin de la pena en la
sentencia, debiendo indicarlo as a las partes.
6 ) Redaccin y lectura de la sentencia definitiva.
Al pronunciarse sobre la absolucin o condena el tribunal podr diferir la redaccin
del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta por un plazo de cinco das, fijando
la fecha de la audiencia en que tendr lugar su lectura. E l transcurso de este plazo sin que
hubiere tenido lugar la audiencia de lectura del fallo constituir falta grave, que deber ser
sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se deber citar a una nueva audiencia
5 0
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
de lectura de la sentencia, la que en caso alguno podr tener lugar despus del sptimo da
desde la comunicacin de la decisin sobre absolucin o condena. Transcurrido este plazo
adicional sin que se diere lectura a la sentencia se producir la nulidad del juicio, a menos
que la decisin hubiere sido de absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se
hubiere absuelto a alguno de ellos, la repeticin del juicio slo comprender a quienes
hubieren sido condenados.
E l vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso precedente sin que se
diere a conocer el fallo, sea que se produjere o no la nulidad del juicio, constituir respecto
de los jueces que integraren el tribunal una nueva infraccin que deber ser sancionada
disciplinariamente. .( Art. 3 44)
Pronunciada la decisin de condena, el tribunal podr, si lo considerare necesario,
citar a una audiencia con el fm de abrir debate sobre los factores relevantes para la
determinacin y cumplimiento de la pena que el tribunal sealar. E n todo caso, la
realizacin de esta audiencia no alterar los plazos previstos en el artculo anterior. ( Art.
3 45 )
Una vez redactada la sentencia, se proceder a darla a conocer en la audiencia fijada
al efecto, oportunidad a contar de la cual se entender notificada a todas las partes, aun
cuando no asistieren a la misma.( Art. 3 46)
Los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva penal que se pronuncia en el
juicio oral se encuentran previsto en el artculo 3 42 del NCPPy son los siguientes:La
sentencia definitiva contendr:
La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado y
la de el o los acusadores;
La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de
la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y su
pretensin reparatoria, y las defensas del acusado;
La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias
que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la
valoracin de los medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con
lo dispuesto en el artculo 297.Dicho artculo 297 dispone que los tribunales apreciarn la
prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de
la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
E l tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida,
incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere
tenido en cuenta para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los
medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados. E sta fundamentacin deber permitir la
reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la
sentencia.
Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada
uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada
uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere
lugar;
5 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
La firma de los jueces que la hubieren dictado.
La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado,
designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su autor. La
sentencia sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o
prevencin.
Los requisitos previstos en el artculo 3 42 son plenamente aplicables al
procedimiento simplificado y al procedimiento por crimen o simple delito de accin penal
privada conforme a lo establecido en los artculos 3 89 y 402 del Cdigo Procesal Penal.
E xcepcionalmente, se regulan en forma diversa los requisitos respecto de la
sentencia definitiva que se pronuncia en el procedimiento abreviado en el artculo 413 .
D) SANCION A LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS DE
FORMA.
Para establecer la sancin al incumplimiento de los requisitos de forma debemos
distinguir la naturaleza jurdica que reviste la resolucin en que se incurri en el vicio.
Si se trata de un decreto o auto, deber pedirse al tribunal que dict la
resolucin que subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso de reposicin
( art.181 del C.P.C.) .
Si se trata de una sentencia interlocutoria se podr pedir que se subsane el
vicio mediante la interposicin de un recurso de apelacin, puesto que las sentencias
interlocutorias no deben dar cumplimiento a los requisitos del art.170 del C.P.C.
En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin conforme a lo previsto
en los artculos 3 63 y 3 63 del NCPP, y slo cabe el recurso de apelacin subsidiario a la
reposicin en los casos en que nos encontremos ante una de las situaciones en que se
contempla este recurso ( arts 3 62 inc. 3 y 3 70 NCPP)
iii) Si se trata de una sentencia definitiva se podr pedir la anulacin de la
sentencia mediante la interposicin del recurso de casacin en la forma ( art.768 N5 en
relacin con el art.170 del C.P.C) .
En el nuevo proceso penal, proceder el recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva dictada en el juicio oral, en el procedimiento simplificado o en el
procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada que no diere
cumplimiento a los requisitos se contemplan respecto de la parte considerativa y resolutiva
del fallo en las letras c) d) o e) del artuclo 3 42.( Arts. 3 72, 3 74 letra e) , 3 89, 3 99 y 405 del
NCPP) .Si se trata del incumplimiento de los requisitos en la sentencia definitiva
pronunciada en el procedimiento abreviado, sera procedente el recurso de apelacin y no el
recurso de nulidad conforme a lo previsto en el artculo 414 del NCPP.
E) EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL.
E l art.182 inc.1 del C.P.C. se encarga de establecer el principio del desasimiento
del tribunal.5 1
5 1
Vase art. 194 PNCPC
5 2
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E s el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias en virtud del
cual, una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no pueden ser modificadas o
alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci.
F) LA IMPUGNACION DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
E l recurso es el acto jurdico procesal de parte, realizado con la intencin de
impugnar una determinada resolucin judicial.
Los recursos estn ntimamente vinculados con la naturaleza de la resolucin
judicial que se impugna, puesto que atendiendo a este elemento es que el legislador ha
establecido la procedencia de los diversos recursos en contra de las resoluciones judiciales.
Por otra parte, el establecimiento de un recurso por el legislador en contra de una
determinada resolucin judicial nos va a permitir saber la naturaleza jurdica de ella.
La impugnacin, elemento esencial para la definicin del recurso de acuerdo con la
doctrina, puede perseguir diversos objetivos respecto de las resoluciones judiciales, siendo
estos fundamentalmente los siguientes:
1.- LA ENMIENDA DE UNA RESOLUCION.
Se entiende por enmienda de una resolucin judicial, la modificacin total o parcial
de ella.
La enmienda de una resolucin se persigue obtener por el recurrente a travs de la
interposicin de los recursos siguientes:
El recurso de reposicin. Procede en materia civil en contra de los autos y decretos.
E xcepcionalmente procede en contra de las sentencias interlocutorias que recibe la causa a
prueba; declara prescrito o desierto un recurso de apelacin, siempre que se funde en un
error de hecho; y la que declara inadmisible el recurso de casacin. Se interpone ante el
tribunal que dict la resolucin para que lo falle el mismo.
En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin en contra de decretos, autos y
sentencias interlocutoras.( arts 3 62 y 3 63 )
El recurso de apelacin. Procede en materia civil en forma directa en contra de las
sentencias definitivas e interlocutorias dictadas en primera instancia. E n forma subsidiaria
del recurso de reposicin y para el evento de ser ste rechazado, procede en contra de los
autos y decretos que ordenen trmites no establecidos en la ley o alteren la substanciacin
regular del juicio.- Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin, para que sea
resuelto por el tribunal superior jerrquico.
En el nuevo sistema procesal penal, son inapelables las resoluciones dictadas por
un tribunal de juicio oral en lo penal ( art. 3 64) . Las resoluciones dictas por el juez de
garanta slo son apelables en los siguientes casos: a) Cuando pusieren trmino al
procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das, y
b) Cuando la ley lo sealare expresamente.( art. 3 70)
2.- LA NULIDAD DE UNA RESOLUCION
Los recursos que persiguen en nuestro derecho la declaracin de nulidad o
invalidacin de una resolucin son:
1.-E l recurso de casacin en la forma, persigue obtener la invalidacin de ciertas
resoluciones judiciales cuando stas han sido dictadas con omisin de las formalidades
5 3
it u. 1 I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
legales o inciden en un procedimiento viciado. Procede en contra de las sentencias
definitivas y de las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin. Se interpone directamente ante el tribunal que dict la
resolucin, para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico. Nunca procede en
contra de los autos y decretos.
2.-E l recurso de casacin en el fondo, persigue obtener la invalidacin de ciertas
resoluciones judiciales dictadas con infraccin de ley, habiendo influido sta
substancialmente en lo dispositivo del fallo. Procede en contra de las sentencias definitivas
e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin,
inapelables, dictadas por Cortes de Apelaciones o tribunales arbitrales de derecho de
segunda instancia, en causas que tengan la cuanta determinada por la ley. Se interpone ante
el tribunal que dict la resolucin para que lo resuelva en forma exclusiva y excluyente la
E xcma Corte Suprema.
3 .- El recurso de nulidad, persigue obtener dentro del nuevo sistema procesal
penal la invalidacin del procedimiento o slo de la sentencia defmitiva pronunciada por
un tribunal de juicio oral o por el juez de garanta en un procedimiento simplificado o de
accin penal privada, de parte del tribunal superior jerrquico establecido en la ley, basado
en las causales de haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin substancial de
los derechos y las garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales que se encuentren vigentes, por haberse efectuado una errnea aplicacin
del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse
incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley. .( arts 3 72 a
3 74 ) .
Debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal penal no se contempla la
procedencia de los recursos de casacin en la forma y en el fondo.
4.-El llamado recurso de revisin, persigue obtener que se invalide una sentencia
definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada que ha sido ganada injustamente en los casos
expresamente sealados por la ley. Se interpone directamente ante la Corte Suprema para
que lo resuelva ella misma en forma exclusiva y excluyente.
E n el nuevo proceso penal, cabe la accin de revisin, por las causales previstas por
el legislador, en contra de las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un
crimen o simple delito, sin que exista plazo para su interposicin. ( arts 473 y 474)
3.- OTROS OBJETIVOS SEGUN LA NATURALEZA DEL RECURSO
E n nuestra legislacin se encuentran contemplados una serie de otros recursos que
persiguen determinados objetivos de acuerdo a la naturaleza de cada uno de ellos, a saber:
1.- E l recurso de amparo, persigue con su interposicin el respeto de la garanta
individual de libertad personal, solicitando el trmino o modificacin de la forma en que se
ha llevado a cabo o se pretende materializar un arraigo, detencin o prisin arbitraria e
ilegal. Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo falle
en primera instancia ella misma.
2.-E l recurso de proteccin, persigue que se adopten las medidas necesarias para
brindar la adecuada proteccin frente a una accin u omisin arbitraria o ilegal, que
constituya una amenaza, perturbacin o privacin de alguno de los derechos que la
Constitucin establece y que son procedentes de resguardar mediante ste medio. Se
interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo resuelva ella en
primera instancia.
5 4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
3 .-E l recurso de inaplicabilidad, persigue que el Tribunal Constitucional en Pleno
declare inaplicable por inconstitucional un determinado precepto legal en la sentencia que
se debe dictar para la resolucin de un conflicto o asunto pendiente.
Finalmente, tenemos el recurso de queja, el que persigue que el tribunal superior
jerrquico adopte todas las medidas necesarias para poner trmino a la flagrante falta o
abuso cometida por el tribunal inferior jerrquico en la dictacin de una resolucin que
tenga la naturaleza de sentencia definitiva o interlocutoria, de aquellas que pongan termino
al juicio o hagan imposible su continuacin, y que no sean susceptibles de recurso alguno,
ordinario o extraordinario.( Art.5 45 del C.O.T.) E l recurso de queja no tiene un objetivo
especfico de enmienda o invalidacin de una resolucin, ya sea en forma total o parcial,
puesto que el superior jerrquico podr adoptar esa o cualquier otra medida dependiendo de
la falta o abuso cometida y de la medida que deba adoptarse para reparar sta. Si bien es
cierto que actualmente la procedencia del recurso se establece en atencin a la naturaleza
jurdica de la resolucin y la improcedencia de otros recursos en su contra, la causal que lo
hace procedente es haberse incurrido en una falta o abuso flagrante, la que de acogerse el
recurso, debe adems dar lugar a la aplicacin de una sancin disciplinaria en contra del
juez o jueces que la pronunciaron.
5 5
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
CAPITULO V: JUICIO ORDINARIO CIVIL DE
MAYOR CUANTIA.
V. I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.
E l juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 25 3 a 43 3 de ese cuerpo
legal.
II. CONCEPTO.
E l juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta,
de general aplicacin, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito, de lato
conocimiento, en el cual rige la inmediacin y la apreciacin de la prueba conforme al
sistema de la prueba legal, y est destinado a resolver en primera instancia los conflictos
que dentro del mismo se promuevan.
III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR
CUANTA.
Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a un
procedimiento ejecutivo.
E l juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del
derecho aplicable a un asunto determinado ( procedimiento declarativo) ; la constitucin,
modificacin o extincin de una situacin jurdica ( procedimiento constitutivo) ; y la
imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo ( dar, hacer) ya sea
en sentido negativo ( no hacer) .( procedimiento de condena) .
E s un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la solucin
de los conflictos de una cuanta superior a las 5 00 Unidades Tributarias mensuales.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una
cuanta inferior a 5 00 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en los
artculos 698 a 702, que conforman el parrafo 1 del Titulo XIVdel Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato
sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el
procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se
comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIVdel Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil.
c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general,
dado que todos los conflictos
que deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la tramitacin dentro del
procedimiento ordinario ( art. 2 C.P.C.) , salvo que se requiera la aplicacin de un
procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere aplicable el
5 6
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada en el inciso 1 del artculo
680 de ese cuerpo legal.
d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos especiales
contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3 del C.P.C.
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en
todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art.25 4 del C.P.C., ubicado en
el Libro H. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los juicios
especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en algunos de estos ltimos. De
la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II
Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn
modificadas por el procedimiento especial de que se trate.5 3
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las disposiciones
que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha dado la
estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las formas
comunes las que no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el juicio
ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el plazo para
oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no reglamenta los
medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva, la manera como
debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida
para el procedimiento ordinario.
5 2 E n esta materia debemos recordar las IteR1 de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso. segn las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:
Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto.
E l legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido diversos procedimientos
especiales para la solucin de un conflicto.
E n primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer- la creacin de un tribunal especial contempla
tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15 .23 1, se contempla un procedimiento especial ante los
juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se contemplan
los procedimientos para la tramitacin de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial de 3 de enero de 2006,
que sustituy el Capitulo . 11 del Libro Vdel Cdigo del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ; respecto de los
Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley
E n caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto de
acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el
procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento
especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del Cdigo de Procedimiento
por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- E n la especie, cabe tener presente que el juicio sumario
tiene una aplicacin especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el artculo 680 del C.P.C..-
A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicacin general del procedimiento
sumado de acuerdo con la naturaleza de la acdn deducida.
E n caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso 1 del art. 680 de
C.P.P.-
De acuerdo con ese precepto legal, "el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la accin
(pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz."
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al Juicio sumario, deber aplicarse el juicio ordinario
de mayor cuanta para la solucin del conflicto.
E l legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe aplicarse para la solucin de todos
los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la naturaleza
de la pretensin hecha valer por el actor.
E l Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto de
los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros
procedimientos que no estn sometidos a una norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el artculo
3 del C.P.C... As por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompaar un documento o practicar la prueba pericia] en un
juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula la forma de rendir dichas pruebas en esos procedimientos,
se debern aplicar las normas que sobre la materia se contemplan en el juicio ordinario.
n Daro Benavente. Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Tercera edicin revisada y actualizada por Juan Colombo
Campbell. Pgs. 11 y 12. E ditorial Jurdica de Chile. Segunda E dicin.1989.
5 7
C R I S T I A N MA T U R A N A MI QU EL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2009
E ste carcter supletorio del juicio ordinario se extiende an respecto al procedimiento penal
por crimen o simple delito de accin penal pblica, en el cual, de acuerdo a lo establecido
en el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Penal, " regirn en las causas criminales las
disposiciones contenidas en el Ttulo VDel Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil.
E n el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino
probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se rige por los
principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no reciben
aplicacin en el juicio ordinario civil.
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo
proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 25 4 del Cdigo de
Procedimiento Civil ( art. 60 Cdigo Procesal Penal) ; y para determinar la procedencia y
tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal existe una remisin
a las normas contenidas en los Ttulos IVy Vdel Cdigo de Procedimiento Civil. ( art. 15 7
Cdigo Procesal Penal) .5 4
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de
ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma naturaleza, y
no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un procedimiento escrito
es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose los procedimientos por ello
por diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene
una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se
contempla en la ley 19.9685 5 , que crea los tribunales de familia.( Art. 5 5 Ley 19.968)
La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos a
procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta ley,
sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Cdigo
de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 43 2 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087, que
contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo no
regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las normas
contenidas en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas sean
contrarias a los principios que informan este procedimiento. En tal caso, el tribunal
dispondr la forma en que se practicar la actuacin respectiva. No obstante, respecto de
los procedimientos especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se
aplicarn supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin
general contenidas en su Prrafo 3.
E n consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin supletoria
del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun cuando sea
de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en materias en los
cuales muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos principios.
5 4 Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Cristian Maturana Miguel. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
5 5 Publicado en D. Of. de 3 0/8/2004
5 8
I1I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido por
el principio de la oralidad y con ello sea posible retomar a la plena aplicacin supletoria a
los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan regulado
especficamente por el legislador,por poder reconocer y declarar que nuestros
procedimientos han pasado a ser regidos por procedimientos ordinarios y extraordinarios
regidos por los mismos principios.
Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de
comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir con
las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de que se
trate.
Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se tramite en
audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y fuera de
audiencias, contemplndose unagran variedad de posibilidades para efectuar
presentaciones durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer.
E n cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el principio
dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las partes el impulso
para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal en la conduccin
del proceso, permitindose en la practica que rija el principio de la mediacin y que las
pruebas que se rinden durante su desarrollo se aprecien preferentemente conforme al
sistema de la prueba legal o tasada.
g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la procedencia del
recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera instancia y de todas las
sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo
regla especial diversa.( art. 45 N 2 letra a del C.O.T.5 6 y 187 del C.P.C.)
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los procesos
son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos regulares que
contempla la legislacin.
Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y plazos,
incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso, que no se
corresponde con la celeridad con que se toman actualmente las decisiones en los dems
mbitos de la actividad social econmica.5 7
Actualmente se encuentra en tramitacin un Proyecto de Nuevo Cdigo Procesal Civil ante
el Congreso Nacional, en el cual se contemplan procedimientos orales para permitir la
resolucin de los conflictos civiles con la celeridad y eficacia que requieren los tiempos
modernos. Dichos procedimientos se rigen por el principio de contradictorio o bilateralidad
de la audiencia, dispositivo, impulso del tribunal, primacia de la presentacin de partes,
oralidad, publicidad, inmediacion, concentracin, continuidad, sistema de sana critca y
fundamentacin de las sentencias
Una vez que se logre la aprobacin de semejantes procedimientos ser verdadera y
sistemicamente posible seguir considerando semejante procedimiento ordinario oral civil
como supletorio de todos aquellos otros nuevos procedimiento orales que ltimamente se
han contemplado en materia penal, familia y laboral.
5 6 Art. 45 . Los jueces de letras conocern: 2. E n primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10
Unidades Tributarias Mensuales.
5 7 Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 6. Lexis Nexos. 2003 .
5 9
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
IV. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO.
E l juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita en
audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en diversas fases o
periodos, que se componen de diversos trmites.
E n el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos: a.- Periodo de
discusin; b.- Periodo de Conciliacin obligatoria. c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de
Sentencia.
El periodo de discusin
comprende los trmites de presentacin de la demanda, pudiendo
iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter preparatoria,
probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de la demanda. E l
transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de la demanda, sin perjuicio de
poderse oponer y tenerse que tramitar en forma previa las excepciones dilatorias. Replica.
Duplica. Si se deduce reconvencin en la contestacin de la demanda, se agrega al periodo
de discusin un trmite ms como es la Duplica de la Reconvencin.5 8
El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es admisible
la transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que revista los
caracteres de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o aceptacin de
los hechos, el tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que asistan a una
audiencia, en el cual le propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin,
total o parcial respecto del conflicto.
El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del conflicto
promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de la resolucin en
la que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima notificacin a las partes de la
resolucin que recibe la causa a prueba, si no hubiere deducido recurso de reposicin en su
contra; o notificada la resolucin que falla la ltima reposicin respecto de la resolucin
que recibe la causa a prueba, si se hubiere deducido ese recurso, comienza a correr el
trmino ordinario de prueba. 5 9
E s posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera
del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del tribunal
que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos probatorios
especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en las casos especiales previstos por el
legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza a correr
el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la prueba, el
tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.
Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de Citacin
para or sentencia. E l juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede decretar una o ms de
5 8 E n el juicio ordinario del Proyecto de Cdigo Procesal Civil se contemplan los trmites de demanda ( arts. 23 0 y 23 1) y contestacin de
la demanda ( arts 245 y 247) , reconvencin ( art. 247 y 25 1) y contestacin reconvencin( art. 25 1) , sin que existan los trmites de la
rplica y la dplica.Todos esos trmites se deben verificar por escrito( arts. 23 0,247 y 25 1) .
5 "
el juicio ordinario, terminado el periodo de discusin, debe celebrarse la audiencia preliminar, la que tiene como objetivos sanear
los vicios procesales, llamar conciliacin, determinar el objeto del litigio, fuijando los hechos sustanciales. pertienentes y controvertidos,
determinar las pruebas que deben rendirse en audiencia de juicio, con la exclusion de prueba y recepcin de la prueba anticipada que sea
pertinente, decretar medidas cautelares que procesdan, fallar los incidentes y fijar la audiencia de juicio.( art. 25 4) . Con posterioridad, se
debe celebrar la audiencia de juicio, que debe regirse por los principios de bilateralidad de la audiencia, direccin de oficio por el
tribunal, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad.( art. 25 9)
60
I in
C R I S T I A N MA T U R A N A MI QU EL
J U I C I O O R D I N A R I O
A G O S T O 2 0 0 9
las medidas para mejor resolver que contempla la ley. Transcurrido ese plazo, el juez debe
dictar la sentencia en el plazo de 60 das y contra ella proceden los recursos legales.6
V. II.- PE RIODO DE DISCUSION
MANERA DE INICIAR EL JUICIO.
E l juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida prejudicial o
directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es la forma de hacer
valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que debe ser resuelto por el
tribunal.
Al efecto, dispone el artculo 25 3 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.61
LA DEMANDA.
2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que
solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya
resolucin solicita al tribunal.
La demanda se ha defmido como la presentacin formal que el actor hace ante el tribunal
para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est ejercitando. 62
E l notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto procesal
introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las
formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters."
E n esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales distintos,
pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y la pretensin
procesal.
La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la actividad de
los rganos jurisdiccionales del E stado; por lo tanto, es un concepto previo al proceso, ms
amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la actividad procesal
cuya materializacin prctica se verifica con la presentacin de la demanda.
La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. E s la actividad
procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del proceso, sino que
encierra dentro de s a la pretensin procesal.
La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del rgano
jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el fundamento
objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de
elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida dentro de la demanda,
60 E n los procedimientos orales las fases que se distinguen son:
Periodo de discusin, en el cual se presenta la demanda.
Audiencia preparatoria o preliminar. E n ellas se deben resolver todas las excepciones dilatorias e incidencias de nulidad; proponer
bases de conciliacin; pronunciarse sobre la admisibilidad, pertinencia y licitud de las pruebas ofrecidas, celebrar las convenciones
probatorias; fijar los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba, y determinar las pruebas
ofrecidas por las partes que debern ser rendidas en la audiencia de juicio.
Audiencia de juicio, en la cual se deben rendir las pruebas ofrecidas por las partes y determinada la procedencia de su rendicin en la
audiencia preliminar, debiendo la sentencia fundarse en ellas.
Sentencia.
6 1
Vase art. 23 0 PNCPC
62 Benavente, E l Juicio Ordinario, pg. 13 .
61
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por otra parte, la pretensin es
un acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia claramente del derecho subjetivo
material que puede servirle de fundamento y de la accin como derecho subjetivo
autnomo distinto del anterior.63
El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La demanda
siendo escrita, se puede llamar libelo."
E n consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el libelo, dado
que este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. E n este sentido se
emplea la expresin en el art. 3 03 N 4 al sealarnos que slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal
en el modo de proponer la demanda.
E n cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa manera resulta
impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la demanda.
2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.
La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que
contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos de
todo escrito65 , sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones requeridas para dar
cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el artculo 25 4.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de
causas.
Por auto acordado de 19 de diciembre de 1988, de la I. Corte de Apelaciones de Santiago,
publicado en el Diario Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por auto acordado de 29
de Octubre de 1993 , publicado en el Diario Oficial de 3 de Noviembre de 1993 , dispuso
que a partir del 1 de enero de 1989, en las demandas y gestiones judiciales que se
presenten a esa Iltma. Corte para su distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la
jurisdiccin, se debe anteponer al texto de la suma los siguientes datos:
Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.
Materia del pleito.
Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de
Identidad Nacional de cada uno.
Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de Identidad
Nacional de cada uno.
Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de
identidad si fuere conocido.
b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254.
63 Velasco S., Rodrigo . La pretensin en el proceso civil chileno.
64 Couture. Vocabulario Jurdico. Pg. 3 83 . Desalma. r reimpresin. Buenos Aires. 1983 .
65 Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artculos 3 0, 3 1 y 3 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. De acuerdo con
ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso, "demanda" ( art. 3 0) .
Por regla general, dado que la demanda y la resolucin recada en ella deber ser usualmente la primera notificacin al demandado, no es
necesario acompaar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentacin del actor deber ser patrocinada por un abogado
habilitado en el ejercicio de la profesin y, adems, deber designarse apoderado habilitado para que lo represente en el juicio.
62
I + I
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l artculo 25 4 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta en
juicio ordinario. 66
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio ordinario, si no
se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que se presente en ellos
deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su jerarqua,
deberemos dirigimos a ellos como S. J. L." ( Seor Juez Letrado) , "Iltma.Corte."
( Ilustrsima Corte) , o "E xcma. Corte" ( E xcelentsima Corte) , etc.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representacin.
E l legislador exige la individualizacin precisa del actor, ls que se cumple con la indicacin
de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber ademas individualizarse con esas
tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la representacin en virtud
de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se comprende
el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y el nombre
propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del demandante y
de su representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene importancia para que el
demandado sepa quin le demanda y pueda oponer las excepciones y defensas que
procedan, y tambin para los efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de los elementos
debemos tener presente para determinar la concurrencia de la identidad legal de parte.67
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces el
artculo 25 4, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mencin no
resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal puede ser
efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.68
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la
individualizacin de ste.
E l nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para saber
contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer la
competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser emplazada
a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable sealar la
individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no se exija ello
en este caso por el legislador.
E l sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos de
facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la
competencia relativa del tribunal69 , porque si l se encuentra fuera de su territorio
66
art. 23 1 PNCPC
67 Ver art. 177
61 Ver art. 41
69 Si es que no se debe aplicar la regla general por no existir prorroga o no existir una regla especial diversa.
63
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara
acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver a
individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar
dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
E ste requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a
determinar los elementos configurativos de la pretensin.
E n primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que configuran la
pretensin.
E l cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:
calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia
del tribunal para conocer de ella;
establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el
reconocimiento que haga el demandado durante el curso del periodo de
discusin, no siendo ellos objeto de prueba en este ltimo caso;
facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca
de la admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las
partes
facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes
y controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo
probatorio, y
e)

finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos


que debe efectuar en la sentencia mediante la apreciacin de la prueba
que se hubiere rendido en el proceso.
Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso
mediante su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la pretensin
es siempre acto de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la resolucin que
recibe la causa a prueba los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se afirmen
en los escritos del periodo de discusin, por lo que no podr llegar a ser acreditado un
hecho no afirmado por las partes.
E n consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de una
pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza a perder el juicio
con la demanda que presenta.
E n segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las leyes
y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del tribunal, lo
que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
E sta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que,
a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita
individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta
labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la
regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo."
E l profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos
legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por
71 ' Casarino Viterbo, Mario. Derecho Procesal civil tomo IV. Pg. 29. Quinta edicin 1997.
III
I l
64
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
ejemplo, su origen ( saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento,
prstamo, etc.) , pero no es indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe
observar la diferencia de redaccin entre el N 4 del art. 25 4 con el N 5 del art. 170 del
C.P.C. E ste ltimo s que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales,
artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia". 71
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que
nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los
fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y
pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver facilitada
la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca del derecho, las
normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose solo a darle
la razn a quien considere que la tiene.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se
someten al fallo del tribunal.
E n primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en la demanda,
debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una peticin, sino
que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
E sta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman
todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera el
rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama dos
o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la verificacin
de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. E l Juez o Tribunal no podr entonces, por lo
tanto, sin incurrir en incongruencia ( ultrapetita) , condenar al demandado, a la realizacin de
todas las prestaciones debidas.
La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al rgano
jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar,
subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra
pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas
abrigadas en tomo a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a formular
dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el rgano
jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior. I2
La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro ordenamiento
jurdico en el artculo 17 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que "en
un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles
para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra".
71
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profe
profesor Cristian Maturana Miguel. Pag. 3 0. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 . sor
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4' edicin.1998.
65
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes
entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista
adems una conexin causal entre ellas.
E n nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son contradictorias
entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o los
simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir simultneamente,
sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en que un vendedor
pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que este supuesto de
incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho
menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de
simultanear. 73 Si las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser
salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que
puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un procedimiento
y las otras de acuerdo con otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para
la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultnea,
presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable.
E n segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de la demanda
en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y que solicita le
sea satisfecha por el demandado.
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se
opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la competencia
especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede pronunciarse en la
sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial le faculte para
proceder de oficio.
E l tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de las
pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
E l artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se
debe contener la decisin del asunto controvertido. E sta decisin deber comprender todas
las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la
resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las pretensiones hechas
valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su decisin como acontece con
las que son incompatibles con las aceptadas, importa un incumplimiento a los requisitos
previstos en el artculo 170, y permite por ello deducir en contra de la sentencia el recurso
de casacin en la forma basado en la causal contemplada en el N 5 del artculo 768.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran
trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los poderes
73 Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo 1. Pgina. 23 1. Civitas.4' edicin.1998.
66
1 I 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que en tal caso la
sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al vicio de ultra petita
( art. 768, N 4) .
E n otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el proceso y
por ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito del proceso.
E ste principio se encuentra claramente establecido en el artculo 160, conforme con el cual
las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a
puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto
las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.
Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los
documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 25 5 que
estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su demanda,
el plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artculo 25 5 que los documentos acompaados a la
demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su
naturaleza. 74
2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.
E l juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a tramitacin si
cumple con los requisitos legales.
a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.-
E l tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple con algunos
de los requisitos de la demanda que seala el legislador.
Al efecto, establece el artculo 25 6 que puede el juez de oficio no dar curso a la demanda
que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254,
expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 25 4 se refieren solamente a la designacin del tribunal y
la individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el
tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o
complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.
Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del artculo 25 4,
esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con los hechos o los
fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte petitoria, el tribunal
no se encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la demanda. E n estos casos, la
peticin slo puede hacerla el demandado oponiendo la excepcin dilatoria de ineptitud del
libelo.
E xisten otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda,
como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella,
disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han
dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por se la primera presentacin, en
74 E n el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial, pericial
y de otros medios de prueba. ( arts 23 2,23 3 y 23 4)
67
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
cuyo caso la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en forma el poder en el
plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la por no presentada.75
Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms bien a
aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que autorizan al
juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As por ejemplo, en
el Cdigo modelo para Iberoamrica.
Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en el
recurso de casacin en el cual la Corte Cuprema puede declarar inadmisible el recurso por
manifiesta falta de fundamento ( artculo 782 inc.2) .76
E n el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la demanda por
razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que se interpone en
la misma, no parece, de entrada razonable. E n efecto, si de ese modo, se impide el acceso al
proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn del actor en cuanto al
fondo del asunto que plantea.
No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia en el
derecho administrativo- ( Art.5 1.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso civil?'
b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de
mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento.
E se decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones: 1 lugar y
fecha exacta; 2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente
traslado, 3 se proveern como correspondan los dems otroses78 ; 4 "deben sealarse el
nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio; y 5 debe llevar la
firma del juez y del secretario.
E stablece el artculo 25 7 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al
demandado para que la conteste.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes de
las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente
a sus intereses dentro del plazo legal.
2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES
OBLIGATORIA PARA EL ACTOR.
E n el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est
constituida porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para un
actor determinar si presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese derecho de
accionar.
E xcepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es necesario
presentar una demanda ( demandas obligatoria) , dado que si el actor no lo hace se encuentra
expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el legislador. E stos
casos son: 1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil. 2.- La jactancia. ( Artculos
269 y siguientes) . 3 .- Citacin de eviccin. 4. Medida prejudicial precautoria.5 Reserva de
acciones en el juicio ejecutivo. A ellos nos referiremos brevemente a continuacin.
Arts 1 y 2 de la Ley 18.120.
76 Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004.
77 Vase art. 23 6 NCPC
78 E l otros sobre patrocinio y poder ser provedo con un "tngase presente"; el otros en que se acompaa el instrumento pblico se
proveer Tngase por acompaado, con citacin; etc.
68
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
E l referido precepto legal establece que "si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir
que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla,
quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
"Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13 ;
si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del
trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. E n este ltimo caso
podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con
anterioridad."
E ste precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta
en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha
demandado.
E ste es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras
personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo,
puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
E l fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin de
diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias
contradictorias.
E sta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas
que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y
antes de evacuar ese trmite.
E sta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa
naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado. Simplemente es
una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa sobre el fondo
del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento,
por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras
el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
Declarar que adhieren a la demanda.
E n este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un
litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de
procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..-
Declarar que no se adhieren a la demanda.
69
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. E sta resolucin de
no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3 .-
De ar transcurrir el trmino de em s lazamie to sin manifestar voluntad al na.
E n este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
E n todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les
afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte
producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que
ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
E l trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario
civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera
ejercer este derecho.
2.- La jactancia. (Artculos 26 9 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de
ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
( Couture) .
E s la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser
obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los
derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de
jactancia en los siguientes casos:
Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos,
delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual
puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. E sta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 del C.P.C..-
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.( Art. 271 inc.1 del C.P.C.) .-
E n dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la
demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 3 0 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente,
que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza
del derecho que se haya atribuido el jactancioso.
70
I 1 I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada
solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se
jactaba. E sta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido
en el inciso 2 del artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con
posterioridad.
3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de
saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta,
llamados vicios redhibitorios.
E n el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida,
por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa
vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
E sta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo
de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que
se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 5 84 del C.P.C. y que da lugar a la
intervencin forzada de parte.-
E l comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para
que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como
parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para
defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador
haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia
fuere desfavorable y la cosa evicta.
4. Medida prejudicial precautoria.
E l que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a deducir se
demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 3 0 das por motivos
fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede
La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda oportunamente
consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda responsable de los
perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento ( art. 280) ;
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
71
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere
efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir
demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le notifique
la sentencia definitiva.
La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin,
o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado ( arts. 473 y 474) .
2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA
DEMANDA.
E n cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar, modificar o
desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados: 1 Presentada la
demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado; 2 Notificada la demanda y
hasta antes de su contestacin y 3 Luego de contestada la demanda.
E l ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los trmites
y consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que ella se ejerza como
veremos a continuacin.
a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado.
E l actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se
considerar, en este caso, como no presentada ( art. 148, 1 a parte) . 79
E l retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a comunicar al
Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia de ello en el
libro de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial
E n consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado, puede el actor
modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna, mediante un nuevo
escrito.
Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en que
presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin.
b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin
"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el
demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
E stas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino
para contestar la primitiva demanda" ( art. 261) .80
De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su contestacin,
debemos concluir:
1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin
alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para
los efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific
79 No se contempla el retiro de la demanda. Vase art.23 7 NCPC.
80 Vase art.23 5 inc. I NCPC
72
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin
recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente.
3 .- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la demanda
originas y la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las resoluciones recadas
en ellas sean notificadas al demandado.
A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito
desistindose de ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no pone
termino al juicio, dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el tribunal luego
de concluida su tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de
desistimiento presentada. Dicha resolucin es una sentencia interlocutoria que pone trmino
al juicio y produce efecto de cosa juzgada.
De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la
demanda.
E l retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn
efecto jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams,
permaneciendo plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se
requieren facultades especiales del mandatario judicial, al no considerarse un acto de
disposicin.
E l desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor respecto
de la pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida mediante una
resolucin del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto de cosa juzgada y
extingue la pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario judicial para desistirse,
al considerarse un acto de disposicin.
e) Luego de contestada la demanda.
La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede
modificarla en forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma que
establece el Ttulo XVdel Libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil.
E xcepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para
ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el
artculo 3 12, esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito."
2.6 . EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA
Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:
1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e
instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter
disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de
justicia.82
2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar curso
a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley ( art. 25 6) ; puede el juez
pronunciarse sobre su competencia ( art. 10, inc. 2, del C.O.T.) , y a juzgar oportunamente
en la sentencia la accin ( pretensin) deducida ( art. 170, N 6) .
si
Vase art.23 5 inc. 2. NCPC
82 Vid arts. 224, N 3 , y 225 , N 3 , del C.P. y art. 3 24 del C.O.T.
73
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta
prrroga proceda ( art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con
relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado ( que no pueden
referirse sino a ella) , salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del juez, que en la
sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 E l actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que persiga
el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y
notificacin de la primera demanda nace el estado de litispendencia, que autoriza la
excepcin dilatoria del igual nombre respecto de la demanda posterior.
6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos se
deben stos desde la presentacin de la demanda ( art. 3 3 1 del C.C.) ; en el caso de las
obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es del
acreedor ( art. 1.5 02, inc. 2, del C.C.) ; etc.83
Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la presentacin de
la demanda.84
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre
demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la
presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo ello
sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos no se
producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo 148 antes
citado
Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de existencia, ms
que de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se perfecciona la
existencia de la relacin jurdica procesal.
3.- EL EMPLAZAMIENTO
3.1. CONCEPTO
E l emplazamiento se compone de dos elementos85 :
a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en un acto
de postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a hacer
valer sus derechos ante el tribunal y
b .- E l transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia.
No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y
emplazamiento, a pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico
significado. "E n el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la
intimidacin que el actor haca al demandado para que compareciera ante el magistrado; la
citacin era el llamado que el juez haca a las partes o a los testigos durante el trmino de
prueba" 86
83
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Cristian Maturana Miguel. Pags. 24 y 25 . E ditorial Jurdica de Chile Mayo 2005 .
Alex Caroca Prez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pgs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003 .
85
Vase art.23 8 NCPC
86
Alsina, Hugo. Tratado terico- prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo II, pg. 67.
74
I I d I I I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
3 .2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:
a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y
b.- E l transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca para
efectuar su defensa ante el tribunal.
En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:
a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede el
recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y
b.- E l transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de apelacin ante el
tribunal de alzada.
3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA
3.3.1 Forma de efectuarse.
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a
tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.
Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre por el
E stado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de la primera
gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que esta notificacin se
har al actor en la forma establecida en el artculo 50.
Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera notificacin
de una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no.
Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada
generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera gestin recada en
juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda gestin judicial, la
primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados,
deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita
Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada por el
Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la resolucin recada en
la primera gestin recada en juicio. E n esta caso es aplicable la notificacin por el
E stado Diario que constituye la. regla general conforme a lo previsto en el artculo 5 0,
conforme con el cual las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se
entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un estado que deber
formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las indicaciones que el
inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la
resolucin recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada en
una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme con el
cual la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear siempre
que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o
cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
75
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre puede
emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 47,
segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial trascendencia, y por
ello debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la relacin jurdica procesal
que explica la naturaleza del proceso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra E xcma Corte Suprema que existe juicio, relacin
procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente, ha
sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones jurdicas
de carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal, obligando a
ste a tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los pronunciamientos y
resoluciones emanados del juez.
"E sa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo substantivo como
en lo procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado precedentemente, tienden
a destacar la funcin trascendental que en la litis desempea la notificacin del demandado,
pues hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el tribunal, el que, con respecto del
demandante y el tribunal, ya se haba producido con la interposicin de la demanda".8788
3.3.2. EFECTOS QUE GENERAL LA NOTIFICACION VALIDA DE LA
DEMANDA.
A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.
1.- De carcter procesal.
El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y
de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese
tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar
sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento
durante su tramitacin.
A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia
para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de
retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
E l demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la
demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer,
pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual
se quiera hacer valer la pretensin desistida.
Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para darle
curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin recada
en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el abandono del
procedimiento.
87 Corte Suprema. R.D.J. Rey. Tomo XLII- II-1 a- Pg 113
88
Vase art.23 9 NCPC
76
4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
J UICIO O RD INARIO
AG O STO 2 0 0 9
E l abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer
dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para
la interrupcin civil de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La
sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma.
1) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia,
pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el
demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra
la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como
son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el demandado la
carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley so
pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio.
3 .-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene
posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto
dentro de los plazos legales. E l incumplimiento de estas obligaciones posibilita la
interposicin de una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el
artculo 5 45 del C.O.T..-
2.- De carcter civil.
A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los
siguientes efectos:
Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 15 5 1 N 3 del C. Civ.
Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo a
lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.5 03 y 2.5 18 del C. Civil.
La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.5 23 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en
la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.
3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.
3.4.1. Regulacin y Naturaleza
77
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los artculos
25 8, 25 9 y 260.89
E l trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
legal, al encontrarse establecido en la ley;
fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las partes
y no del tribunal ( art.64) ;
improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga solo
respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68) ,
comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponde a los notificados ( art 260) ,
e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil, entendindose suspendidos durante los feriados ( art.66) .
3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.
El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual el
demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio,
residencia o morada.
Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir tres
situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda, a
saber:
Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de la
comuna en que funciona el tribunal
Al efecto establece el artculo 25 8 que el trmino de emplazamiento para contestar la
demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona
el tribunal.
E j. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la
Comuna de Santiago.
Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el
tribunal
Al efecto, establece el artculo 25 8 que se aumentar este trmino en tres das ms si el
demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de
la comuna que sirva de asiento al tribunal.
E n consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal.
89
Vase art.240 NCPC
78
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E j. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna de
Providencia.
c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del
territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artculo 25 9 que si el demandado se encuentra en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se
encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco
aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y
las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.
E sta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de vencimiento de los
cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo
siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes de su
vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras".
Por acuerdo del Pleno de la E xcma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado en el
Diario Oficial de 20 de Mayo de este ao, se determin la actual Tabla de Trmino de
E mplazamiento que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de 2009.
E n consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das mas X ( nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el demandado es
notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el juicio dentro
del pas o fuera del territorio de la Repblica.
E n estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta
rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero
correspondiente.
E j. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de
Santiago y el demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la Comuna de
La Serena en la IVRegin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de Madrid en
E spaa.
3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN
VARIOS DEMANDADOS.
Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que obren
separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la
vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los
notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez
Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los
notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde que
es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de emplazamiento
hasta que termina el computo del plazo mas largo.
79
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago, se
notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna de
Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para
contestar la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de emplazamiento.9
3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
E l principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se
tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal, pero para
que ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el trmino
necesario para que comparezca a defenderse.
E s por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley constituye el
primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de menor
cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el artculo 795 N 1.91
La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento, que
hayan causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede reclamar por la
va de oponer una excepcin dilatoria ( Art. 3 03 N 6) , un incidente de nulidad ( art. 83 ) y
se llega a dictar sentencia definitiva, mediante la interposicin de un recurso de casacin en
la forma. ( art. 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1) , si es que se hubiere preparado el
recurso. ( art. 769)
De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y
transcurrido el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la
contestacin efectiva o ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda
constituida vlidamente la relacin procesal.
La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa, pudiendo
dentro del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o de rebelda o
bien reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo legal, lo que podr
hacer allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin.
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado
asumir o no la carga de la defensa en el proceso.
4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
4.1.- CONCEPTO.
E n sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del demandado de
oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano
jurisdicccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa,
tiene un derecho al proceso.
E l derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un
derecho de accin genricamente entendido.
90
Vase art.241 NCPC
91 E l emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial conforme a lo previsto en
el N 1 del art. 800.
80
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la
interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.
E l sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una
pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes: 1.- Rebelda o contumacia. 2.-
Reaccin:
La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin a la
pretensin y la reconvencin.
La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o bien
oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias, mixtas y
anmalas.
Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma:
Rebelda o contumacia.
Reaccin:
2.1. E l Allanamiento a la demanda
2.2.-Oposicin a la pretensin. 2.2.1 La defensa negativa.
2.2.2. Las excepciones. a. E xcepciones dilatoria
E xcepciones perentorias.
E xcepciones mixtas.
d . E xcepciones anmalas.
2.3 . La Reconvencin.
4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el demandado asume
una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha
valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta
de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la
pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso
precluir o se extinguir su derecho. E l tribunal, de oficio o a peticin de parte, proceder a
declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir traslado
al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
E l trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este
derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se
requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, segn nuestra
legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
E llo en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en
otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. E l juicio debe continuar en todos sus dems
81
CR1STIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el
derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
E l artculo 3 18 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que
"concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin
expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el
juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y
controvertidos sobre los cuales debe recaer".92
En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto de todos los
trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele las
rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos no
fatales para que realice sus actuaciones.
E l demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la
instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con anterioridad
a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio
de falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo caso el proceso
comenzara a tramitarse nuevamente. E n este evento debe tenerse presente que operar la
notificacin de la demanda de acuerdo a lo previsto en el artculo 5 5 si es acogida la
nulidad.
En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo
ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo contemplado
para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las cuales
producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien. Sin perjuicio de
ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, pero ya no en
forma personal, sino que representado por un procurador del nmero o abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin. ( Arts. 202 del C.P.C. y 3 98 inc.2 del C.O.T.) .
La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse efectuado
dentro del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la contestacin
ficta de la demanda.
4.2.2.- REACCIN.
E n cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la
pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:
allanarse a la demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.
4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
E l allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta
expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda .
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un
poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso
2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que "no se entendern concedidas al procurador, sin
expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria".-
E l allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los
fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no importa
92
Vase art.242 NCPC
82
114
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la
obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusin del
juicio, de conformidad a lo establecido en el art.3 13 del C.P.P..-
E xcepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en
el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce el
efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del
trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios
sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin
embargo,- compartimos el criterio en cuanto a que es vlido el allanamiento en los efectos
patrimoniales en esta clase de juicios.93
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto
de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo
recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere
recado el allanamiento del demandado.
E l allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre cuando
el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda;
lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el
acto de que se le reclama."
E l allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el
demandado no contradice los hechos
E n efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los
hechos afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurdicas
y en beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. E sta es una situacin distinta al
allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos
hechos.
E l reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma
jurdica que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que
tenga ella el alcance que el actor pretende. E l demandado reconoce entonces el hecho, pero
atribuyndole una significacin jurdica distinta. E sta situacin tambin est contemplada
en el artculo 3 13 : "....si en sus escritos (refirindose a los del demandado) no contradice
en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal
mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la
rplica" .95
Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un reconocimiento
de los hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al demandante para
que replique; una vez evacuado este trmite de la replica se confiere traslado al demandado
para la dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente a
las partes para or sentencia definitiva. E n consecuencia se omiten en este caso, los trmites
de la prueba. E n este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las partes para or
sentencia por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos, el
recurso de apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 3 26.
2.2.2. B.-OPOSICIN A LA PRETENSIN.
93
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 103 . Lexis Nexos. 2003 .
94 Alsina, ob.ct, tomo II, pgs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. E l allanamiento a la demanda. En E studios de Derecho Procesal en
honor de Hugo Alsina. Filiar. Soc.An6n.E ditores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pg. 63 8
95
Vase art.244 NCPC
83
CRISTIAN MATURANA M1QUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado
por la que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la
pretensin formulada por ste. E n la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la
desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el
actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:
A.- LA DEFENSA NEGATIVA.
E n un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que
hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve
de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea
declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del
juicio. 96
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin
formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho
nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.
B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos
de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento o provocar
una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como
fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento
sin afectar el fondo de la accin ( pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el
N 3 del artculo 3 03 del C.P.C..-
Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se
refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida ( art. 3 03 , N 6) . Tambin se
podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el demandado se
abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino que solicita
' Corte Suprema.] 8.8.1964.R .D.J. T.61.Sec.1 pg. 25 2.
84
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el procedimiento. E s por
ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones dilatorias, como su nombre lo
indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se subsane el defecto, pero no enerva
el derecho del actor" 24 97
b.1.2.Enumeracin.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se
encuentran enumeradas en el art. 3 03 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que
especficamente indica laincompetencia, la incapacidad, falta de personera o
representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el beneficio
de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el nmero 6 de ese
precepto legal todos los vicios del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del
tribunal por esta va, los cuales no se especifican.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones dilatorias: 6 En
general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la
accin deducida.
As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la
cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del
demandado98; etc 99
B.1.3. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE REGULA ESPECFICAMENTE EL
LEGISLADOR.
B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.
Se contempla en el N 1 del artculo 3 03 , al indicamos que : "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda".
La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del proceso,
razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la demanda, siendo
necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que las otras excepciones
que se hubieren hecho valer.
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por la
infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las infracciones que
se producen respecto de las reglas generales de la competencia.
La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la cuanta,
materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe conocer del
asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo procedente a
su respecto la prorroga de la competencia.
La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el elemento
territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por las reglas de la
competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la primera instancia, de
los asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual jerarqua, tienen la naturaleza de
" C. Sup., Rev. XXXI-r-80.
98 Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004
99
Vase art.245 PNCPC
85
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
orden privado, siendo por ello renunciables por medio de la prorroga expresa o tcita de la
competencia.
No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de incompetencia
absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto a la regulacin de
ella respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal.
E n el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse
incompetente para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del
artculo 84, el tribunal tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los
actos de procedimiento; sin perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier tiempo, por
la va de un incidente, de la incompetencia absoluta segn lo previsto en el inciso 2 del
artculo 83 .
E n cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio declarar su
incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las partes para
prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle
voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al tribunal que naturalmente no
tiene ( arts. 181 y sigs del C.O.T.) .Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la
incompetencia relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se
produce la prorroga tcita de la competencia, sanendose con ello el vicio del cual adoleca
el proceso.
Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho de no
haberse designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los
casos que proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que las reglas
de distribucin de causas son reglas de competencia relativa, puesto que determinan el
tribunal que deba conocer de un asunto en los lugares que existan dos o ms jueces de la
misma jurisdiccin y que sean asiento de Corte, y estn incluidas en el Ttulo VII del
Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata de "La Competencia".
Nosotros considerarnos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza
econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo que su
infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 3 03 y no en el N 1 de ese precepto. 100
E n cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede
entenderse comprendida en el N 1 del artculo 3 03 , se ha sealado que ello no es posible
dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy diversa a la falta
de jurisdiccin de ste. E s indudable que el artculo 3 03 , N 1, al sealar la excepcin
dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a la falta de jurisdiccin;
porque esta excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener por objeto corregir vicios de
procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso determinado
la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no puede fallarse ese
caso en Chile, que los tribunales ordinarios no pueden volver a conocer de ese asunto. Y
ello podra considerarse como un vicio de procedimiento, que no afectara el fondo de la
accin deducida? Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al contestar la
demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la
naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y
definitivo de la demanda por falta de accin en el actor para presentarse ante los tribunales
ordinarios de justicia. E s ella una excepcin de carcter perentorio que debe basarse en el
artculo 1. La Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin
opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para
conocer de ella, es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y
1(1) Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miguel. Pag. 44. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
86
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
definitivo de la demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales
de justicia. La excepcin dilatoria de incompetencia, o simple declinatoria de jurisdiccin,
slo tiene por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el
asunto de que se trata pretendiendo llevar por este medio al conocimiento de la causa ante
otro tribunal que se estima competente". 11
No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener especialmente
presente un fallo pronunciado por la E xcma Corte Suprema en el cual, analizando la falta
de jurisdiccin, sostiene: " E ntre los derechos fundamentales de los E stados destaca el de su
igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada E stado
exento de la jurisdiccin de cualquier otro. E s en razn de la anotada caracterstica, elevada
a la categora de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad
jurisdiccional de los distintos E stados se ha establecido como lmite impuesto a ella, en
relacin con los sujetos, el que determina que un E stado soberano no debe ser sometido a la
potestad jurisdiccional de los tribunales de otro. E sta exencin de los E stados extranjeros de
la jurisdiccin nacional se encuentra expresamente establecida en el mbito del derecho
vigente en nuestro pas, por el artculo 3 3 3 del Cdigo de Derecho Internacional Privado,
llamado Cdigo de Bustamante, que dispone que los jueces y tribunales de cada E stado
contratante sern incompetentes para conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que
sean parte demandada los dems E stados contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones
ninguna de las cuales guarda relacin con el asunto en estudio. Que estos mismos
principios restrictivos a que se ha hecho referencia, informan tambin el contenido de los
artculos 22 y 3 1 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas suscrita el 18
de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica por Decreto Supremo N 666, de 9
de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968 que
establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misin y la inmunidad
de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda instaurada por el seor
Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil de Mayor Cuanta
de Santiago aparece, segn ya se ha visto, incuestionablemente dirigida contra el E stado de
la Repblica de Cuba y con el preciso objeto de obtener la nulidad de la compraventa de un
inmueble que para dicha Repblica adquiri, quien la representaba en calidad de
E mbajador ante nuestro pas, y esta sola circunstancia, al margen de todo otro tipo de
consideraciones, permite concluir que el juez del mencionado Quinto Juzgado ha carecido
de jurisdiccin para conocer de la aludida demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de
enero ltimo. De acuerdo, adems, con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin
Poltica del E stado y 5 3 7, 5 40 y 5 41 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A)
Procediendo esta Corte de oficio se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del
ao en curso, escrita a fojas 29, y todo lo actuado en el juicio rol N? 3 3 97-74 del Quinto
Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman
Rapaport contra don Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de
jurisdiccin para tramitar y fallar dicho pleito" ( Queja, 2.6.1975 . R.D.J, tomo LXXII,2a
parte, sec. l a, pgs. 5 5 y 5 6) .
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea la
inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja ( C.P.E .
art. 7'; C.O.T. art. 5 3 6) , incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea por la
ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada
aparente.( Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65 .
) 102
E n consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que afecta al
procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado dentro del N 6 del
artculo 3 03 , dado que atenta en contra de la pronta y debida solucin de un conflicto
pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en donde no existir un
1 1 C. Sup., Rev. IV-II-I'-58l.
102 Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miguel. Pags. 45 a 47. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
87
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse esta excepcin procesal de falta
de jurisdiccin.
B.1.3.2.LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERA O REPRESENTACIN
LEGAL DEL DEMANDANTE.
Se contempla en el N 2 del artculo 3 03 , al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece en su nombre".
E n dicha normas se contemplan tres situaciones:
1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la regulacin
de ella en las normas del derecho comn.
2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del actor, los
que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en presentacin de otro
sin poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la sociedad sin que posea el
uso de la razn social y administracin segn los estatutos sociales.
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no
emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en
los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse una
relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o representacin legal
suficiente, la relacin procesal que se produzca con el demandado ser nula, y la sentencia
que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza al demandado para que
oponga la correspondiente excepcin dilatoria consignada en el artculo 3 03 , N 2.
Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio en la constitucin
misma del proceso, pero en este caso deber observar lo dispuesto en los artculos 83 , 84,
85 y 86, que reglamentan estos incidentes de nulidad procesal.
La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es interlocutoria
y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal acoger la misma
excepcin opuesta posteriormente como defensa
Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la capacidad
procesal del actor, sino en la calidad con que obra ( es decir, se ataca uno de los elementos
de la propia accin del demandante) , sta debe rechazarse porque no es dilatoria sino de
fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda a B cobrndole
alimentos, basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como dilatoria la de falta de
personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la calidad de obrar, pero no
su capacidad para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda u3
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda.
E n nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta de
legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede
existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no
19 C. Sup, Rey. XXXI-II-1-3 70.
88
1
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el
conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una excepcin
dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las excepciones
dilatorias de incompetencia del tribunal ( art. 3 03 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el
tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para
obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad del actor ( art. 3 03
N 2 del C.P.C.) , entendida la capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer valer una
pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica
del N% del art. 3 03 del C.P.C., puesto que es defectuoso un procedimiento en el cual no
concurre un presupuesto procesal de la accin o de la pretensin segn la posicin
doctrinaria que se adopte. 1'
E n el derecho comparado se ha sealado que "la falta de legitimacin no funciona en la
mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa ( como una excepcin
dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el
momento de la sentencia fmal ( de mrito) , pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en
algunos pases ( Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.
"E n nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin
da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al
estudiar el procedimiento. E n cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y se
tramita y se resuelve con las dems excepciones y defensas ( no dilatorias) , en la sentencia
definitiva. Aunque el juez, desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta
cuestin, y si las partes o alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no
efectuar pronunciamiento sobre el mrito. E n este sentido, la legitimacin es un
presupuesto procesal ( de la sentencia) de los cuales, segn la mayora de la doctrina y la
jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque la parte no lo haya
sealado.
"E s indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente, podr
ser favorable o desfavorable.".105
Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por uno de sus
ms destacados autores Manuel Ortells Ramos, que " se mantienen tesis diferentes acerca
de la naturaleza jurdica de la legitimacin.
Unos autores mantienen su naturaleza procesal, principalmente por la razn de que si el
proceso se sigue entre partes no legitimadas y el juez lo entiende as, la sentencia no
afectar a la relacin material, no ser de fondo sino meramente procesal.
Otros autores cuya opinin comparto estiman que es un requisito de fondo, que integra
uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto ( a una sentencia favorable) , o,
de otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la estimacin de la pretensin."
E n cuanto a su tratamiento procesal se nos indica que "es posible y til un tratamiento
previo si de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las normas
legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de legitimacin. De
otro modo: objeto de tratamiento "a limine" solo puede serlo la legitimacin en cuanto
afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo dicho: una demanda podra ser
rechazada " a limine" por falta de legitimacin si no fuera concluyente en la afirmacin de
la posicin legitimante." /17
104 E n qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
icis E nrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.E ditorial Temis.
106
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 15 3 . E ditorial Aranzadi. 6' E dicin. Septiembre 2005 . Navarra. E spaa.
lea Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 15 5 . E ditorial Aranzadi. 6' E dicin. Septiembre 2005 . Navarra. E spaa.
89
CRISTIAN MATURANA M1QUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 3 03 , al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las
mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o
presupuestos de la litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo
tribunal o ante otro; 2 identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4 identidad de
causa de pedir.
1.- Que exista un juicio pendiente.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta con la
notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin procesal. La
notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es suficiente una
simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal; por
consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en la existencia de un
incidente sobre medidas prejudiciales. 1 8 No hay juicio pendiente - por ende, no procede la
litispendencia fundada en el mismo- si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque
est pendiente la liquidacin de las costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por
conciliacin, por desistimiento de la demanda, por abandono del procedimiento o por
transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio pendiente
debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en nuestra legislacin
ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil
del ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293 , que corresponde al 3 03 actual, en
esta forma: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia en
otro tribunal competente". La Comisin Revisora suprimi la frase "en otro tribunal
competente", dejando solamente "la litispendencia", como aparece actualmente, y se dej
constancia en las Actas que esta excepcin procede tanto en el caso que el demandado o
demandante deduzcan sus demandas ante otro tribunal o ante el mismo. Sin embargo,
tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464 N3 , contempla esta excepcin estableciendo
la procedencia de " la litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le
da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o reconvencin".
2 Identidad legal de personas.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una identidad
legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica puede
constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a la inversa,
dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.
3 Identidad de la cosa pedida.
Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio jurdico
perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
"C. Sup, Rey. XXVI-II-1-214.
90
I
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E sta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que
inducen a reclamar un derecho. E s el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al
derecho que se reclama.109
E n caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los elementos de
dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos conforme a lo previsto
en el art.92.
B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO
Se contempla en el N 4 del artculo 3 03 , al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias . 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito
legal en el modo de proponer la demanda".
E l artculo 25 4 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos que
contempla el art. 25 4, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisin
en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe faltarle
algunas de las menciones del artculo 25 4 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del
demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de tal
modo que haga imposible su determinacin con precisin. 11
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las
excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la aceptacin de
la primera."
B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN
Se contempla en el N 5 del artculo 3 03 , al indicamos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias-5 El beneficio de excusin ".
E l beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que antes
de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las
hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda ( art. 2.3 5 7 del
C.C.) .
B.1.3.6 . EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE
PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador
posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin
de la demanda.
109 Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Cristian Maturana Miguel. Pags. 49 a 5 1. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
" C. de Concepcin, G.T. 1921, 1 0, s. 202, pg. 875 .
"I C. Sup, Rev. XXVI-II-1'-15 5 .
91
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el
tribunal puede:
a) . Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
b) E stimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la
demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. ( Art. 3 04
Del C.P.C.) .
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa procesal.
No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe que la demanda debe
ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de cosa juzgada o
transaccin. E s preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo del asunto in
limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a esas excepciones y evite el
desgaste de la actividad jurisdiccional que importaria su resolucin al termino del proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia
definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 3 04 en su parte final
dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se
reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede
oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza de fondo,
y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.112
B.1.3.6 . EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA
INSTANCIA
Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del
tribunal y de litispendencia, en forma de incidente ( art. 3 05 , inciso final) .
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda instancia
en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un simple auto,
antes de la sentencia definitiva.' 13
B.1.3.7.FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento.
114
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones dilatorias
de las contempladas en el art.3 03 , todas ellas se deben hacer valer conjuntamente, dado que
si as no se hiciere con la formulacin de una planteada en el primer escrito precluir el
derecho de hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las
excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en este caso con
la extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con el ejercicio del
derecho.
112 Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Cristian Maturana Miguel. Pags. 5 3 y 5 4. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
' 13 C. Sup, Rev. XIII-II- l'-403.
114 Vase art.245 NCPC
92
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Dentro del termino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe
formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de
emplazamiento, dado que atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la
extincin de la facultad por el slo ministerio de la ley.
B.13.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter de
previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no en
cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin. 11)
E n consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe conferir
traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido ese plazo, se haya
o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad
de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l
se rinda la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. ( arts. 89, 90 y 91.)
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si
entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de pronunciarse
sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de alzada, conociendo
de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de incompetencia, pueda fallar
las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que
no d lugar a la incompetencia ( art. 3 06 en concordancia con el 208) .
116
La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:
1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes.
E n este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la
resolucin, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificacin por
el E stado Diario de la resolucin conforme a las reglas generales.
2 Acoger las excepciones dilatorias.
E n este caso debemos distinguir:
2.1. Se puede subsanar el vicio.
E n este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que se
declaro para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la
resolucin del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el mismo
plazo de 10 das para contestarla.
2.2. No se puede subsanar el vicio.
Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone
trmino al procedimiento.
E n contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de
apelacin, porque se trata de una sentencia interlocutoria ( art. 15 9, inc. 3 ) , y la regla
general es que estas resoluciones son apelables ( art. 187) , la que debe concederse en el solo
efecto devolutivo conforme al N 2 del art. 194. E n consecuencia, al concederse siempre en
115
Vase art.25 4 N4 NCPC
I 16
Vase art.246 NCPC
93
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
A G O S T O 2009
el solo efecto devolutivo la apelacin en contra de la resolucin que falla una excepcin
dilatoria, el juicio se debe seguir tramitando en primera instancia.
E sta nueva forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una
excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que
importan el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la
competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir
conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin acogida
por la resolucin impugnada.
La resolucin que falla las. excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce una
vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no pueden
renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedrselo la
excepcin de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha establecido qiue
desechada la incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe renovarla como defensa . 1 7
B.1.3.9. LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD
Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro del
trmino de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el inciso 1
del artculo 3 05 . Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones dilatorias deben
oponerse todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento fijado por los
artculos 258 a 260.
Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer, ya que el
inciso 2 del artculo 3 05 , al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando expresamente
que las excepciones enumeradas en el artculo 3 03 puedan servir de base para plantear
incidentes de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto, dispone el inciso 2 del
art. 3 05 , que si as no se hace, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de
alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86.
E xaminemos esta situacin. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las partes, o
sea, produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada por un juez
que tenga jurisdiccin y competencia para ello y que las partes que intervienen en el
proceso se hayan sometido a su potestad, y se entiende esto ltimo, desde que queda
formada la relacin procesal. E n consecuencia, los elementos que intervienen en la
formacin de la relacin procesal vlida son tres: el juez, las partes -que son los sujetos de
la relacin procesal- y los actos procesales constitutivos de ella. E l juez no slo debe tener
jurisdiccin, sino que tambin debe ser competente; si no lo es no puede haber relacin
procesal vlida, y por ende todo lo actuado ante l ser nulo. Las partes deben ser capaces
para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los requisitos exigidos por las leyes
para la comparecencia de incapaces: la intervencin de incapaces en la relacin procesal la
vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento que interviene en la formacin de la
relacin procesal son los actos procesales constitutivos de ella y que son tres, a saber: la
demanda, la resolucin del juez que ordena tenerla por presentada y que confiere traslado al
demandado, y el emplazamiento, que segn lo hemos visto, est constituido por la
notificacin vlida de la resolucin que recae sobre la demanda y el trmino de
emplazamiento. Si falta cualquiera de los elementos que hemos indicado, no puede haber
relacin procesal vlida.
Si comparamos las excepciones dilatorias comprendidas en los cuatro primeros nmeros
del artculo 3 03 , veremos que ellas corresponden exactamente a los elementos o
presupuestos de la relacin procesal. As, si el tribunal ante el cual se presenta la demanda
es incompetente ( excepcin dilatoria comprendida en el N 1) , o si el demandante es
117 C. S up. R ey . XXXI I -I I -P-1 6 7.
94
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
incapaz o la persona que comparece a su nombre no tiene personera o representacin legal
suficiente ( excepcin comprendida en el N 2) , o si a la demanda le falta algn requisito
legal ( excepcin comprendida en el N 4) , no puede haber, en ninguno de estos casos,
relacin procesal vlida y, por consiguiente, todo lo que se haya actuado en el proceso
podr ser anulado; y, en este evento, esas excepciones dilatorias-la de incompetencia,
falta de capacidad y personera y la de ineptitud del libelo- servirn de base del incidente
que se plantee para anular todo lo obrado. 1 "
E n la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin dilatoria como
incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del Cdigo de
Procedimiento Civil fue modificado por la Ley 18.705 , de 24 de mayo de 1988,
estableciendo actualmente que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das
contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.
B.1.4.1.CONCEPTO.
La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer su defensa
respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de emplazamiento
derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad excepciones dilatorias.
Sin embargo, si el demandado no ha hecho valer excepciones dilatorias, la contestacin de
la demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones dilatorias o
subsanados por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso de haberse
acogido las excepciones dilatorias. E n este caso, el plazo para contestar la demanda ser de
diez das desde la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se
tienen por subsanados los defectos de ella.
La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se configura
con las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer por el
demandado.
E l tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes
aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren serlo
por el actor.
Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el demandado el
tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la sentencia definitiva.
B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN.
La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo
escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 3 09. Finalmente, dado
que generalmente ser la contestacin de la demanda la primera presentacin que se haga
en el juicio por el demandado, a menos que haya opuesto previamente excepciones
dilatorias, deber dar cumplimiento a la constitucin del patrocinio y poder segn lo
previsto en los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y 7 del
C.P.0
118
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Ciistian Maturana Miquet Pags. 5 8 y 5 9. E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
95
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse
cumplimiento a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son119:
r La designacin del tribunal ante quien se presenta.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe
individualizarse.
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la
demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de
los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y s no lo hace incurre
en la sancin del artculo 5 3 , es decir, todas las resoluciones que deben notificarse por
cdula se harn por el estado diario. E ste requisito debe ser cumplido por el mandatario
judicial, dado que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoyan.
E sta disposicin, al igual que la del artculo 3 12, al usar la palabra "excepciones", se refiere
tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que en
substancia son diferentes.
4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se
sometan al fallo del tribunal
E ste artculo 3 09 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su
infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo dispositivo
del fallo.
Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que
le sirven de fundamento.
E l inciso final del artculo 3 09 deca que : "Son tambin aplicables a la contestacin de la
demanda y al demandado las disposiciones del artculo 25 5 ". E ste artculo, segn lo vimos,
se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que sirven de
base a sus pretensiones. E l demandado, segn resultaba de la disposicin transcrita, tena
idntica obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo a su defensa, o sea,
los documentos justificativos de la contestacin de la demanda.
E n virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 3 09, por lo que en la
actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la contestacin de la
demanda los documentos en los cuales ella se funda.
120 121
B.1.43. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y
EXCEPCIONES.
E l contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones
que puede oponer el demandado a la accin del actor.
119
Vase arts.248 y 249 NCPC
120
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
rfesor Cristian Maturana Miguel. Pag. 73 . E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
1 E n el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestacin de la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba
testimonial, pericial y de otros medios de prueba. ( arta 25 0)
96
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al
demandante, mediante la reconvencin.
E ntre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero, pero
que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores
como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata de
trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
E n nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino y
otras que dan a cada uno un significado especial.
E ntre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que dice: Las sentencias defmitivas de primera o de nica instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: ...3
Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la
Corte Suprema el 3 0 de septiembre d 1920, que dice: La enunciacin breve de las
peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de la excepciones o
defensas alegadas por el demandado.
E ntre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especifico se cuenta el artculo
3 09 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la demanda debe
contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones
siguientes".
Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos referido la del
artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador contendr:...3 La
misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La
sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del
demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".122
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y
defensa. 123
Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de
la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho (
alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin ( defensa) . Consiste en una
mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado
invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y
cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio.
124
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin
formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte
122 Mndez E yssautier, Hctor, De la Alegacin de la Prescripcin, publicado en la Rev. XLIII-I-100.
123 Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima E dicin. Revisada y actualizada por el
profesor Cristian Maturana Miguel. Pag. 65 y 66 . E ditorial Jurdica de Chile. Mayo 2005 .
124 Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 25 2.
97
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho
nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer. /25
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte
del tribunal en la parte considerativa de ste.
E n cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado introduce al
proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un
efecto invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero
sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por ello
no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la pretensin
que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo, impeditivo o
extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar de negar
simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. E n este caso
reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace ineficaz,
reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto.
La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben confundirse los
conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es defensa, no toda
defensa es excepcin.
"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en
que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar sorpresas y
desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del juicio, que
permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba que, segn el
artculo 3 18 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los hechos convertidos,
en tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se apoya en el derecho que el
juez debe conocer y tener presente para el fallo, ya que administrar justicia es aplicar la ley
solamente. 126
La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio de la
accin - excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones perentorias.
"De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el demandado
de un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la
accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin.
E n cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor,
acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las
alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye una
excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " E l demandado tambin
puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y
declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no haba
llegado a su conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida. Semejantes
manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el examen
125 Vase art 249 PNCPC
126 C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2'-29; citada por Mndez. E n el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II-1'-
426; XXXVI-II-P-3 3 0;G.T. 1920, 2, s. 42, pg. 181; 1925 , s. 27, pg. 180; todas citadas por Mndez.C. Sup.
Rev.XL111-11-18.
98
I I I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin de hecho desde el punto
de vista puesto de relieve por el demandado ( Cas. forma y fondo, 25 .6.1974, R.D.J.,tomo
LXXI, 2a parte,sec.la,pg 99)
E ntre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias principales:
La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los fundamentos de
derecho de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la pretensin, pero se
niega a satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un hecho invalidativo,
impeditivo o extintivo;
La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin introduce
un hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para fundamentar su
pretensin ;
La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho alegados por
el actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber sido ya alegados
por el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez desconoce;
La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la excepcin
afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de la
pretensin;
Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de la
prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al proceso
y dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por el actor, a
ste le corresponde probar los hechos.
Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga de la
prueba, atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o
impeditivos de la pretensin, que importa un reconocimiento de la existencia de la
pretensin, pero respecto de la cual se ha experimentado una modificacin posterior.
Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las alegaciones o
defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o resolutiva de la sentencia
definitiva.( Art. 170 N 6 del C.P.C.) . E n cambio, el tribunal tiene que pronunciarse acerca
de las excepciones hechas valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia
definitiva, ya sea acogiendo o rechazndolas, total o parcialmente, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.( Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e
importan la introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo impeditivo,
o extintivo de la pretensin del actor.
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o
motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho,
para hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la
deuda, etc. 127
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir
las obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que
127 Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 25 2.
99
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal
como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa
juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben
hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.( Art.3 09
del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en
relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba
recaer en el demandado y no el demandante ( reus in exceptione actor fit) , puesto que con
ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo,
modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas
valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener
las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.( Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.5 .- EXCEPCIONES ANMALAS.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para
deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el
curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de
la causa en segunda instancia. ( Art. 3 09.) .
128
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer
valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las
siguientes excepciones:
Prescripcin ( extintiva) ,
Cosa juzgada ( excepcin de) ,
Transaccin, y
Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
E n relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir
el legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo, la
jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que slo se incluye
a la prescripcin extintiva. E sto significa que la nica forma como el demandado podra
hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del demandado, sera a
travs de una demanda propiamente tal o de una demanda reconvencional.129
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado de la
causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto de
enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin, para
adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se hacen valer
como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.13 0
E n cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin anmala
siempre que se funde en un antecedente escrito. E n consecuencia, para que pueda ser
admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta o permita
4 acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito, deber deducir la
t
>
128 No se contemplan en el PNCPC
129
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 126 y 127. Lexis Nexos. 2003 .
13 C. Sup, Rev. XXVII-I-1'-819; XVI-II-1'-216; VIII-II-1'-80; XXXII-II-1'-13 8; G.T. 1920, 1, pg. 207.
100
41.14.in n
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
excepcin en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este
requisito de admisibilidad para hacerla valer.
E stas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si
el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A contrario
sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual forma que
todas las excepciones, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.
Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal
caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
E l tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den
lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo; por
consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin en la
forma fundado en los artculos 795 , N2 y 800, N 5 . 79. E n caso de estimar el tribunal
necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por las normas
del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 43 1 ( art. 3 27, inc. 2)
B.1.4.6 .- LA RECONVENCION.
B.1.4.6 .a.- Concepto.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
E n trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado
en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de contestacin de
la demanda.
E l demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino
que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso,
puesto que introduce una nueva pretensin en el mismo
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un
principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda
como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.-
B.1.4.6 .b.- Oportunidad.
La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el
escrito de contestacin de la demanda.( art. 3 14 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho
escrito se sumar: E n lo principal : Contesta la demanda. E n el Primer otros: Deduce
demanda reconvencional.
B.1.4.6 .c.- Requisitos de admisibilidad.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin en
contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
101
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada
como demanda.( Art. 3 15 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo
procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el
procedimiento segn el cual se tramita la demanda.
Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma expresa
por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la jurisprudencia. 13 1 y
adems de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente ( art. 3 16 inc. 1 o) .13 2
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de
nuestro legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la
demanda y contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la
reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de
un tercero. -
13 3
B.1.4.6 .d. Requisitos de forma de la reconvencin
E llos estn contemplados en el artculo 3 14, al sealamos que si el demandado reconviene
al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las disposiciones de
los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte
contra quien se deduzca la reconvencin".
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el mismo
escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda
contemplados en el artculo art. 25 4, pudiendo ser ampliada o rectificada en los trminos
del artculo 261. 93 13 4
Mediante la dictacin de la Ley N 18.882 se elimina del artculo 3 14 la remisin al artculo
25 5 , por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir su demanda, no
se encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes de ella.
B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin.
La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su demandante.
E n consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a un
tercero.
B.1.4.6 .e.- Tramitacin.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal ( art. 3 16
del C.P.C.) , por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir
respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la
demanda.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 3 03 , las que
deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito ( art.
3 17) . Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por va de
alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. E n general, se le
aplican las reglas que hemos visto anteriormente al referirnos a las excepciones dilatorias.
"1 C. de Santiago. Rev. 1-11-2-282.
13 2 Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 13 0. Lexis Nexos. 2003 .
13 3 Vase art. 25 1 inc. 2 PNCPC.
13 4
Vase art. 25 I inc. 1 PNCPC
102
111
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 3 17 agregado por
la Ley N 18.705 , la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el
demandante respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional (demandado)
deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das
siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as
no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales,
por el solo ministerio de la ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una
demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la
afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del
procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no subsana
los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal de 10 das, se
tiene sta por no presentada para todos los efectos legales.
Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un trmite dentro
del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la demanda y la replica
de la reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la reconvencin.
Al efecto, el artculo 3 16 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para
rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.
5. LA REPLICA
Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 3 11, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada de
reconvencin, se provee "traslado". E sta resolucin debe notificarse por el estado diario.
Plazo para replicar
E l actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido ( art. 3 11) .
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la
ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido
ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado
previo.
3 .- Contenido del escrito de rplica
E n el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito
( art. 3 12) .
La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1 que la rectificacin que se hace en el escrito de
rplica respecto a la forma en que ocurri un accidente que ocasiona el derecho para
solicitar indemnizacin, est ajustada a la ley, si no modifica la accin deducida ni los
fundamentos de esa accin; 13 5 . 2 que la accin se altera cuando se cambia por otra y para
operar tal cambio es menester que se abandone la anterior y se substituya por una nueva;
pero si mantiene ambas, promovindose una como subsidiaria de la otra, tendiendo ambas
al mismo fin perseguido en la demanda, no puede decirse que haya variacin y, por
'" C. Sup., Rev.1'-144
103
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica; 13 63 que no hay inconveniente en que,
habindose calificado un hecho jurdico en la demanda en un sentido determinado, se
cambie esta calificacin jurdica en el escrito de rplica. 13 74"La circunstancia de que en la
rplica se diga que se incurri en un error en la demanda al calificar como sociedad
mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una participacin, siendo que se trataba de
una sociedad civil o por lo menos de otro contrato, cualquiera que sea su calificacin, por lo
cual adiciona la demanda en ese sentido, no importa una modificacin que implique cambio
alguno en la accin deducida, porque, permaneciendo unas mismas la cosa pedida y las
personas que intervinieron en la litis, las acciones se caracterizan, individualizan o
identifican por los hechos que le sirven de fundamento o causa de pedir, y tales hechos no
resultan alterados o modificados por la sola circunstancia de que el actor los califique
jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci en la demanda".13 8
4.- Providencia y notificacin
E l escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" ( art. 3 11) y esta resolucin se
notifica por el estado diario.
6 .- LA DPLICA
Oportunidad.
E l demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el mismo
escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la
reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.
Contenido del escrito de dplica.
E l demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las excepciones que
haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal
del pleito ( art. 3 12) .
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de dplica se
pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de
contestacin, 13 9 pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar o a destruir la
accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o
en la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago
efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento. 40
3.- Providencia y notificacin.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin,
rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el
perodo de discusin.
E sto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el caso
que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo
dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la
reconvencin ( art. 3 16, inc. 2) .A1 efecto, dispone ese precepto que de la rplica de la
reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
13 6 C. Sup., Rey. XXXVIII-II-1'-223 . 100 C. Sup., G.T. 193 9, 2, s. 149, pg. 625 ..
13 7 C. de Santiago., Rey. XXXIX-II-P-41; G.T. 193 0, 1, s. 72.
13 8 C. Suprema Rey. XXIX-II-1'467
13 9 C. Sup., G.T. 193 3 , 2, s. 23 , pg. 85 .
140 C. Sup., Rey. XXXI-II-P-29; G.T. 193 2, 2, s. 5 9, pg. 25 2.
104
n
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
V. III.- TRMITE O PE RIODO DE LLAMADO
OBLIGATORIO O NE CE SARIO A
CONCILIACIN.
Oportunidad.
Mediante la Ley 19.3 3 4, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se
introdujo a continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a
prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. E n la
actualidad el trmite del llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o necesario en
casi todos nuestros procedimientos civiles, habindose para tal efecto modificado por la
mencionada ley los artculos 262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que
tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin
y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las
partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo."
"Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior
al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda,
se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite."
"El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de
la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin
de la demanda".
Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a
conciliacin.
Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un
juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
Que se trate de un juicio civil.
E n general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil.
E xcepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos
especiales de que tratan los Ttulos I ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar) , II (
Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer) , III ( Derecho Legal de retencin) ,
V( Citacin de eviccin) y XVI ( Juicios de Hacienda) del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio o
necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art. 442 del Cdigo del
Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada por
injuria o calumnia ( art.5 74 del Cdigo de Procedimiento Penal) .
Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.
E n general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los derechos o
relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin.
105
CRISTIAN MATURANA MIQUEI
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos
indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su
poder dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse
sino en relacin a un slo determinado sujeto ( derechos de la personalidad, de familia, etc)
y b) aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de
un determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al
sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o
derechos que por diversas razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto.
141
Los artculos 2449 a 245 5 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de los
casos en los cuales no es admisible la transaccin.
3 ) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el
procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 3 13 en que no es procedente el trmite
obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante, b) si el demandado no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que se
falle el pleito sin ms trmite.
3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.
E l juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores,
evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de
conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la
fecha de notificacin de la resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser
notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art. 48 ) .
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por apoderados.
No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia
de sus abogados.
E n los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a efecto
aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y
continuar el juicio con las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la
conciliacin ( art.264) .
E n la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio ( art 263 ) . Para tal efecto, el juez debe proponerles a
las partes las bases de arreglo ( art.262 inc.1?) y las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa ( art.263 ) .
Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar.
Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo
que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva
audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin ( art.265 ) .
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las
especificaciones del arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
"1 Antonio Vodanovic H. Contrato de Transaccin. Pgina 81. E ditorial E diar - Conosur Ltda.1985 .
106
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar
este hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por s
mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 3 18 ( art.268) .
E l fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste pueda,
en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria ( art.262 inc. final) . E l
llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo
en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin de la
demanda.
E l llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley,
constituye un trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los
juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la
nulidad conforme a lo prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2.-
d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin
obligatorio en los casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de
prueba.
V.IV. PERIODO DE LA PRUEBA
1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 3 18, terminado el periodo de discusin, y efectuado
el llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es procedente, el
tribunal procede a examinar personalmente el proceso y conforme con ello puede
determinar:
a.- Citar a las partes para or sentencia.
E l tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es notificada a
las partes por el E stado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a prueba y luego de
terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del llamado obligatorio a
conciliacin, en los siguientes casos:
Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 3 13 inc. 1') .
Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio. ( art. 3 13 inc. 1) .
E n estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos no existen
hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situacin debemos encontramos ante un allanamiento o
aceptacin total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la
causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y respecto
de la cual pueden presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 3 13 inc. 2) .
142
E n este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La
142
Vase art. 25 1 inc. final PNCPC
107
f n I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es
apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del el
artculo 3 26, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un
agravio o perjuicio para las partes en este caso.
E n cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de apelacin,
puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin
de la causa a prueba.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 3 26 que es apelable la
resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a
prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313".
La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla general
contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden de no
innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso segundo del
artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se trata de una
sentencia interlocutoria.143
b.- Recibir la causa a prueba.144
b.l. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del llamado
obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena recibir la causa a
prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe
recaer la prueba ( art. 3 18, inc. 1) .
b.2.- Naturaleza jurdica.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba,
debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado "auto de prueba"; puesto
que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase, porque
resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva ( art. 15 8, inc. 3 ) .
b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene menciones
esenciales, de la naturaleza y accidentales.
Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
La recepcin de la causa a prueba; y
La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales
se debe rendir la prueba145 .
La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a prueba es
muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del trmite esencial,
143 Casarino Viterbo Mario. Manual Derecho Procesal N 24. pg 81. E ditorial Jurdica de Chile.
144
Vase art. 25 4 PNCPC
145
Vase art. 25 4 N6 PNCPC
108
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en relacin con el
artculo 795 N 3 .
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han presentado
durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los hechos que configuran las
pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba
debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que se cumpla
con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren presentado
durante el periodo de discusin.
E l objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente
establecido en el artculo 3 18 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben
preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su
rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a
prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los
cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los
escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
E n consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
E l objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar
durante el perodo de discusin E l hecho de que el objeto de la prueba se genere de los
escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 3 18 del CPC, segn el cual el
tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de
"expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del periodo
de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los otros dos
escritos ( rplica y duplica) , adems de los relativos a la reconvencin si se hubiere ella
deducido.
E xcepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos acaecidos con
posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es trascendental la intervencin
de las partes. Dice el artculo 3 21 del CPC: "No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio
ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse
a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento"
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son introducidos
al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de discusin.
Segn el artculo 3 18 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha
defmido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su
prueba no se puede adoptar resolucin alguna.
109
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Hecho pertinente:
es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y
es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a la
dictacin del fallo.
Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo
importancia efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de
hecho substancial.
Hecho controvertido:
es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes
acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del demandado el
juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus pretensiones; y an ms,
se ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos 3 18 y 3 20 importa una
contestacin ficta de la demanda entendindose que el rebelde no acepta los hechos
afirmados por el actor; debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar los hechos
sobre los cuales deber rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el actor.'46
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y
hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente es, por el contrario,
aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de determinacin.
Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en la rplica por el actor, o en la
contestacin y en la dplica por el demandado, es prueba impertinente. Tambin lo es la
que versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. E n este caso, el tribunal
no debe permitir que se rinda la prueba, porque en definitiva no se encuentra autorizada por
la resolucin que recibe la causa a prueba.
La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la resolucin
en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el termino establecido en la ley.
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio ordinario se
encuentra contemplado expresamente por el legislador.
La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la resolucin que
recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la prueba testimonial.
E sta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio de ella,
pero deben las partes efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora para tal
efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista
fijacin de da y hora para tal efecto.
b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba
La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes,
conforme a lo previsto en el artculo 48.
La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin que recibe
la causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que ella se notifique
por el E stado Diario.
Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado
Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo 3 23 .
146 Vase art 242 PNCPC
110
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Al efecto, dispone ese artculo 3 23 que cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la
resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se
har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece, debe
tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda
contener.
b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba
E l juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir en
diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del proceso; como seria
fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo son;
omitir otros hechos que por revestir esos caracteres deba sealar; o fijar un hecho en forma
incompleta, equivoca o ininteligible.
Los artculos 3 19 y 3 26 se encargan de regular especialmente los recursos que autorizan a
las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba y del fallo de
la reposicin que puedan deducir.
E n contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, luego del periodo de
discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso de apelacin,
por encontramos ante un caso en que implcitamente se esta negando el trmite de reopcin
de la causa a prueba.( art. 3 26) E xcepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si
no se hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado las partes.
E n contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de reposicin
con apelacin subsidiaria.
E l objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:
1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han sido
contemplados por el tribunal en su resolucin ( art. 3 19, inc. 1, 2a. parte) .
2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el
carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y
3.-Modifiquen sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por el tribunal
en su resolucin.( art. 3 19 inc. 1) .
E ste recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las
reglas generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el artculo 181,
por cuanto:1 Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el
recurso de reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los autos y
decretos; y 2 Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla
general es que el plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada la
resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes ( art. 181) ;
E n contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el recurso de
apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la reposicin y para el
caso que se haya rechazado lo solicitado en ella.
E sta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin
cumpla con ambas exigencias ( Art. 189, inc. 3 ) .
111
If n
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo ( art. 3 19, inc.3 ) , norma que
actualmente resulta superflua y se presta a equvocos, dado que hoy esa es la regla general
de concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194.
E l recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso segundo del
artculo 3 19. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano sobre la
reposicin o la tramitar como incidente.
E l tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que no se
haya acogido el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al impugnar la
resolucin que recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al fallarse el recurso de
reposicin se satisface ntegramente el objetivo perseguido por el recurrente en su
reposicin.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en contra de
la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda parte del inciso 1
del artculo 3 26 se dispone que es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la
reposicin a que se refiere el artculo 319. 147
Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los casos antes
sealados, como la causa continua tramitndose en primera instancia, al fallarse el recurso
de apelacin por el tribunal de alzada nos podemos encontrar con las siguientes situaciones:
1.- E l tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin apelada,
sin que por ello se modifique en manera alguna la resolucin que recibe la causa a prueba.
E n este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera instancia ser
plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por este hecho.
2 E l tribunal superior modifica o agrega hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
nuevos.
E n este caso nos encontraremos en dificultades, puesto que en primera instancia el trmino
probatorio puede haber vencido y no podra rendirse prueba sobre esos hechos.
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir por
un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das ( art. 3 3 9, inc. 4) .
No hay que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes
pueden pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 3 21 y 3 22. E sta
ltima materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda
experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o
agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia.
E l objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede
ampliarse:
1. A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin
con el asunto controvertido.
147 Actualmente resulta innecesario establecer la concesin de la apelacin en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente segn la
regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.
112
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 3 21 que es admisible la ampliacin de la
prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila.
2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre que
quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 3 21 que ser tambin admisible la ampliacin a
hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el
que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 3 21
del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera
instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alegados antes de
recibirse la causa a prueba 148
Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud
respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el
carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno separado,
sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio ( art. 3 22, inc.2) .
Todos estos incidentes en lo que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas causas
existan simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte que los
promueve despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal, salvo que se
trate de hechos esenciales para el fallo del juicio ( art. 3 22, inc. 3 , en relacin con el 84, inc.
2, y el 86) .E n otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba
inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos
simultneamente.
Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar
hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan
relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan ( art. 3 22, inc. 1) .
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el trmino probatorio es inapelable ( art. 3 26, inc. 2) .
Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.
E n los casos de los artculos 3 21 y 3 22, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de
prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del
artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio
de lo establecido en el artculo 43 1 ( art. 3 27) .
3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA
PROBATORIA.
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes ( art. 3 24) .
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable ( art. 3 26,
inc. 2) .
148 Cas. forma 17.4.1975 , R.D.J.,tomo LX.X11, 2a. parte., Sec. la., pg. 3 9
113
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra, como se nos
ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de contradiccin o
bilateralidad, ya lue cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada
por la otra parte.'"
4.- TRMINO PROBATORIO
CONCEPTO
E l trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para
rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para
ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos de ofrecer
y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l ( Art. 3 40) .
E n cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera
instancia hasta el vencimiento del termino probatorio ( art. 3 48) .
Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera instancia dentro
del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin ( art 3 27,
inc 10
) . Coincidente con ello, el artculo 3 85 establece respecto de la absolucin de
posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado
del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda". Por otra
parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial "podr decretarse de oficio en
cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino
probatorio".
CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO
Es un trmino legal, dado su duracin se encuentra establecida en la ley. E s as, como
el legislador establece la duracin de 20 das del termino probatorio ordinario. Al efecto,
dispone el inciso 1 del artculo 3 28 que para rendir prueba dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte
das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para
sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn acuerdo
restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 3 28
que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes.
Es un trmino comn.
E n cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino comn,
puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo
3 27 que todo trmino probatorio es comn para las partes
3 Es un trmino fatal.
E l trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para
acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias
149 Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 87.Lexis Nexis. 2004
114
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 3 27 que todo trmino probatorio es
comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no
hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.
C.- CLASIFICACIN
De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento civil podemos
distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:
E l Cdigo de Procedimiento Civil establece tres especies de trmino probatorio, a saber:
Trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 3 28, inciso 1. Tiene
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo
( inc. 2) .
Trmino probatorio extraordinario.
E ste trmino probatorio puede subclasificarse en:
1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.
Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.
en las situaciones excepcionales que especialmente se sealan.
E n las situaciones excepcionales que especialmente se prevn por el legislador,
contenidas en diversos artculos del CPC, se contempla la posibilidad de establecer
trminos adicionales para rendir prueba.
D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO
Constituye la regla general, est establecido por el artculo 3 28, inciso 1, teniendo una
duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo ( inc.
2) .
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn
acuerdo, para:
Reducir el plazo ( art. 3 28 inc. 1)
Renunciar a l ( art. 3 13 inc. 2)
c) Diferir su inicio o suspenderlo ( art. 3 3 9
) 15 0
Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en el
territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte fuera
del territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 3 3 4 que "se puede, durante el
trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella"
.E n
todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto( arts 3 28, 3 3 4 y 70
y sgtes) .
15 1
15 0,
Claudio D az. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93 .Lexis Nexis. 2004
15 1
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93 .Lexis Nexis. 2004
115
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario para rendir
prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha
contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.
El instante a partir del cual comienza a correr el trmino probatorio ordinario
depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba:
a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe
la causa a prueba.
E n este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba. E sta notificacin normalmente debe ser
efectuada por cedula.
b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba.
E n este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la
resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido
por las partes. E sta notificacin normalmente es efectuada por el E stado diario.
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das
siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de los
puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad
y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente
individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a correr desde
que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo recurso
conforme a lo previsto en el artculo 3 20.
E ste plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se
presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial, conforme lo
dispone el artculo 3 72, inciso 2.
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de
prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al tenor
de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a
prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas y
precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin embargo,
debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por
el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las partes
nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el tribunal.
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u
oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el
nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera difcil o imposible
su identificacin";que tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario
indicar con precisin su morada y es bastante expresar la subdelegacin en que habitan, y
que la designacin del domicilio de los testigos debe hacerse con las indicaciones
116
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener
conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay duda
sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su profesin
en la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en
este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el
artculo 5 5 ; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba
que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO
E.1. CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
E l trmino probatorio extraordinario se regula en los artculos 3 29 y siguientes.
E ste trmino probatorio se clasifica en dos especies:
Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.
E sta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud para su
otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas respecto de
ellas.
E l trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento,
y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. E ste aumento es
distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la prueba en
relacin con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se sigue el juicio.
Al efecto, dispone el artculo 3 3 3 , que todo aumento del trmino ordinario continuar
corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de
das fijado en la tabla respectiva.
E n consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se cuentan los 20
das del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de continuidad, se le
agregan con termino probatorio extraordinario los das que corresponden segn la tabla de
emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba
respectiva.
Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr rendirse prueba
en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el artculo 3 3 5
que vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los
cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino.
B.- JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del juicio
ordinario de mayor cuanta en los artculos 3 29 y siguientes.
117
I

I i f I I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo podr
preverse la existencia del termino extraordinario para los procedimientos en los cuales el
legislador haya previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo
procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto expresamente
su existencia por parte del legislador.
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la existencia del
trmino probatorio extraordinario son los siguientes:
1 E n el juicio ordinario de menor cuanta.
E n este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr ser
superior en total a 20 das ( art. 698, N 4 en relacin con el N 2) ;
2.- E n los incidentes.
E n los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera
del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola
vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso
del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables.
3 E n el juicio sumario.
E n este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev que
el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 3 0 das ( arts. 686 y 90) .;
4 E n los juicios de hacienda.
Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se tramiten
conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. ( art. 748) ;
5 E n los juicios sobre cuentas ( art. 693 ) ;
6 E n los juicios sobre pago de ciertos honorarios ( art. 697) ;
7 E n los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de cuestiones
que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las reglas de los
juicios en que proceda el aumento extraordinario ( arts. 223 , inc. 2, del C.O.T. y 628) y
8 E n el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre
que lo pida el ejecutante ( art. 468) .

C.- TRAMITACINDE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO


EXTRAORDINARIO.
c.l. Oportunidad para presentar solicitud.
"E l aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el
trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"( Art. 3 3 2) .
c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.
118
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La diferenciacin entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del
territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue
el juicio; y la del termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de
la Repblica se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y
caucin a rendirse son distintas en uno y otro caso.
Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo
concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer
que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio" ( art. 3 3 0) ;
E n cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica
no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal
antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la
existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artculo 3 3 1: "No se decretar el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes:
"PQue del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca
que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el
pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios
que se pretende obtener;
"2a Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante
piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3 ' Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique
algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones".
Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de trmino extraordinario.
E l aumento extraordinario para rendir prueba' dentro de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdicional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. E n
otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin, en cuyo
caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el trmino
extraordinario concedido por el tribunal ( art. 3 3 6, inc. 1, la. parte) .
E n este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que
se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin de la
parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se produce el
incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda
por ello el trmino probatorio ( art. 3 3 6, inc. 2) ; pero no se contarn en el aumento
extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo
( art.3 3 6, inc. 3 ) .
E l aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con
audiencia ( art. 3 3 6, inc. 1, 2a parte) ; es decir, se genera un incidente con la sola
presentacin de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en que
se pida el nuevo trmino a la parte contraria.
E n este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que
se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la parte
contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello el
119
CR ISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos
mientras dure el incidente sobre concesin del mismo ( art. 3 3 6, incs. 2 y 3 ) .
Otorgamiento de caucin.
Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no
se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles
perjuicios a la contraparte.
E n cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica, "exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas
fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos
vitales, para que sirva de caucin" ( art. 3 3 8, inc. 1) .
Sancin en que incurre el litigante temerario
E l inciso 2 del artculo 3 3 8 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario
para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar
aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes:
1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2 que los testigos
sealados, en el caso del artculo 3 3 1, no tenan conocimiento de los hechos, ni se han
hallado en situacin de conocerlos, y 3 que los testigos o documentos no han existido
nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen la diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 3 3 7, aplicable a ambos
trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser
obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. E sta condenacin se
impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que
acredite no haberla rendido por motivos justificados.
3 TRMINO PROBATORIO ESPECIAL O ESPECIAL DE PRUEBA.
Generalidades.
La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda
en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal ( art.
3 3 9, inc. 1, la. parte) .
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la prueba
sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el tribunal puede
dar lugar a trminos especiales de prueba.
Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.
Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de
la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por
el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera
( art. 3 3 9, inc. 2) .
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el
momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes ( art. 3 3 9, inc. 3 ) .
120
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado en
cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba,
sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite oportunamente.
E l trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que
dure el entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del que
solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe
concederse dicho trmino especial.
Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin del
juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una
incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal u otro impedimento de igual
gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la dificultad
para obtener copias de unos documentos.
E l incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado ( art. 3 3 9, inc.
1, 2a. parte) .
Termino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento de
apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o mas
hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una
reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la
resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior acoge la
apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino probatorio
ordinario. E l legislador dispone que en este caso el juez deber conceder un trmino
especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no podr
exceder de ocho.
E ste trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el
entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal
de alzada, tiene pleno valor ( art. 3 3 9, inc. final) .42
Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo.(Termino especial para
rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).
E ste termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse
dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el
examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido
concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.
E n este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que
no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. E l plazo especial debe ser breve y su
duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das
siguientes a su vencimiento.
121
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial por
inasistencia del juez de la causa)
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la
inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las
partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal
nuevo da para la recepcin de la prueba".
E n este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la
prueba.
Termino especial de prueba del artculo 376 .(Prueba de tachas).
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido
para la cuestin principal.
Sin embargo, segn lo dispone el artculo 3 76, si ste est vencido o lo que resta de l es
insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la
prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede agregrsele
el aumento extraordinario que concede el artculo 3 29 ( tabla de emplazamiento) en los
casos a que l se refiere.
Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402.
(Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)
La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede
revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin
puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no
son personales del confesante.
E n ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino
especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.
Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3. ( Medidas mejor resolver)
E l artculo 15 9 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia,
disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas
diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la
notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las
medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar
sentencia sin ms trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un
trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los
puntos que el mismo tribunal designe. E n este evento se aplicar lo establecido en el inciso
2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms
trmite La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto
devolutivo.
V.V. LOS MEDIOS DE PRUEBA
122
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
SECCION I. LOS MEDIOS DE PRUEBA
1. GENERALIDADES.
A. CONCEPTO
Desde un punto de vista amplio, medio de prueba es todo elemento que se aporta al
proceso, por las partes o el tribunal actuando de oficio, y que sirve para convencer al juez
de la existencia de un dato procesal. Tambin puede concebirse el medio de prueba como
los instrumentos, cosas o circunstancias existentes en el proceso en las cuales el juez
encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.
E n esta materia debemos tener presente, "que se ha hablado con toda razn de un "caos
terminolgico" con referencia a la prueba, y para comprobarlo basta advertir que se viene
hablando de elementos, fuentes, medios, materia, tema, resultado, argumentos, razones,
fundamentos, etc., y que cada autor da a cada una de esas palabras un sentido diverso, de
modo que al fmal es imposible entenderse, pues pareciera como si se estuviera hablando de
idiomas diferentes".
Uno de los temas que requiere de mayor clarificacin es la distincin entre el
concepto de medio de prueba y de fuente de prueba.
"Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ellas existe
algo previo al proceso ( la fuente) y algo que se realiza en el proceso ( el medio) , de modo
que no puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba.
"Las partes en sus actos de alegacin realizan afirmaciones de hechos y la prueba de esas
afirmaciones no podr lograrse sino contando con algo que, preexistiendo al proceso, se
introduce en ste. Conceptualmente hay que distinguir, pues, entre lo que ya existe en la
realidad ( fuente) y el cmo se aporta al proceso ( medio) con el fin de obtener la certeza del
juzgador. Desde esta perspectiva y como deca SE NTS:
Fuente es un concepto extrajurdico, metajurdico o ajurdico, que se corresponde
forzosamente con una realidad anterior al proceso y extraa al mismo; mientras que
medio es un concepto jurdico y, ms especficamente, procesal.
La fuente existe con independencia de que llegue a realizarse o no un proceso, si bien si
ste no se produce no tendr repercusiones procesales, aunque pueda tenerlas ma-
teriales; el medio se forma en el proceso, en un proceso concreto, y siempre producir
efectos de esta naturaleza.
Las partes, antes de iniciar el proceso, buscarn las fuentes de prueba mediante una
actividad de investigacin y, contando con ellas, incoarn el proceso proponiendo en l
los medios para incorporar las fuentes, de modo que en ste se realiza slo una labor de
verificacin.
Las fuentes preexisten todas al proceso, mientras que en ste slo se practican los
medios; sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes son independientes en su
existencia y no dependen de que se realice o no proceso.
5 ) La fuente es lo sustantivo y material; el medio es actividad.
La distincin conceptual entre fuentes y medios arranca de la constatacin de que en el
proceso se realiza una actividad de verificacin, y de que para que sta sea posible tiene
que existir algo con lo que verificar; ese algo no puede crearse desde la nada en el proceso,
123
/ n
j
I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
sino que tiene que preexistir al mismo. E l medio de prueba es as esencialmente actividad,
actuacin procesal por la que una fuente se introduce en el proceso.
La distincin conceptual entre fuentes y medios tiene su reflejo en cada una de las pruebas,
de modo que en todas ellas algo preexiste al proceso ( fuente) y algo se realiza en el proceso
( medio) .
E n concreto:
E n el interrogatorio de parte o en la confesin judicial: La fuente es la persona y su
conocimiento de los hechos, mientras que el medio es su declaracin en el proceso
contestando las preguntas o absolviendo las posiciones que formula la parte contraria,
pero precisamente en la forma regulada en el procedimiento y no de otra manera.
E n la prueba documental: E l documento es la fuente, y el mismo deber aportarse al
proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio. E sta
actividad puede ser ms o menos compleja, pues cabe que consista simplemente en
presentar el documento con la demanda o con la contestacin, pero tambin es posible
que, si la parte contraria impugna la autenticidad del documento, se tenga que proceder
a establecer la autenticidad del mismo por toda una serie de actos que son los que
integran el medio.
E n la prueba testifical: E l testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el
testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn una actividad determinada por
la ley es el medio.
Con el testigo y el testimonio se aprecia, con mayor claridad si cabe, lo que decimos de
que carece de sentido la distincin entre prueba preconstituida y prueba simple. Una
persona puede tener conocimiento de un hecho, bien porque lo presenci casualmente,
bien porque un determinado acto se realiz en su presencia a propsito, con el fin de
que pudiera testificar en un futuro proceso si ste llegaba a realizarse, pero para los
efectos del proceso lo importante es que no es el proceso mismo el que crea al testigo y
su conocimiento, sino que uno y otro preexisten, de modo que incluso en esta prueba
hay algo anterior al proceso.
E n la prueba pericial: La fuente no es el perito, sino la cosa, materia o persona que se
somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe. Como
deca CARNE LUTTI el testigo es examinado, mientras que el perito examina; o
parafraseando a H LIE , el testigo es creado por la realidad de los hechos, mientras que
el perito es designado en el proceso.
Con todo, el de la prueba pericial es el caso menos claro de la distincin entre fuentes y
medios de prueba, y lo es porque la actividad pericial no consiste realmente en
introducir una fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido
introducida en el proceso por otro medio. E n la pericia existe, s, y de modo previo al
proceso, la cosa, materia, lugar o persona que ha de ser examinada por el perito en el
curso del proceso, pero la misma, en cuanto fuente de prueba, ha debido ser introducida
en l por otro medio de prueba. Si el perito tiene que dictaminar sobre si la letra de un
documento corresponde a una persona, es porque ese documento se introdujo por la
prueba documental; si el perito debe dictaminar sobre la superficie de un piso, la fuente
de prueba que es el piso, no es que haya sido introducida en el proceso, es que sobre l,
en cuanto materialidad, recae el examen pericial.
5 ) E n la prueba de reconocimiento judicial: La fuente es el lugar, cosa o persona
reconocida, mientras que el medio es la actividad del reconocimiento.
Resulta as que en toda prueba hay un elemento que es la fuente y otro que es el medio,
de modo que si bien pueden existir fuentes que no llegarn a aportarse a un proceso, no
124
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
puede haber medios que no supongan la aportacin de una fuente al proceso o, al
menos, su apreciacin. '5 2
B. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
1. EN CUANTO AL CONTACTO DEL JUEZCON LA PRUEBA
A SU
GENERACIN:
PRUEBAS DIRECTAS son aquellas que permiten al tribunal formarse su conviccin
por la observacin propia y directa del hecho. E n ellos prima el principio formativo de la
Inmediacin, al existir un contacto directo entre el Tribunal y el hecho. E l nico caso en
Chile de prueba directa se produce en la prctica de la inspeccin del Tribunal.
PRUEBAS INDIRECTAS O MEDIATAS
son aquellas en que el tribunal no se forma
su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, sino que a travs de otros
hechos o terceros. E j. prueba instrumenta, testimonial 1 y el informe de peritos.
2. EN CUANTO AL MOMENTO EN QUE SE ORIGINAN.
PRUEBAS PRECONSTITUIDAS
son aquellas que existen antes del juicio y que
tienen en consecuencia una eficacia jurdica potencial. E j. La prueba instrumental.
PRUEBA CIRCUNSTANCIAL
es aquella que nace o se produce durante el juicio. E j.
Prueba Testimonial.
3. DE ACUERDO A SU E FICACIA.
PRUEBA PLENA
es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales, sirve para
acreditar los hechos. E j. Confesin prestada acerca de hechos personales del confesante.
PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los hechos;
requiriendo para ello de otras pruebas. E j. Todas aquellas que sirven de base para una
presuncin judicial.
4. EN CUANTO A SU RELACIN CON EL CONFLICTO.
PRUEBAS PERTINENTES son aquellas que guardan relacin con los hechos que
configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso y sobre los cuales debe recaer
prueba en caso de haber sido ellos controvertidos por las partes.
PRUEBAS IMPERTINENTES son aquellas que no dicen relacin con los hechos que
configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso, y sobre los cuales no debe
rendirse prueba en el proceso.
15 2 Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 84 a 86. E ditorial Civitas. 1996.. La prueba en el proceso civil.
Pginas 109 a 110. E ditorial Civitas. 2002.
125
'I i I I 1 '
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS EFECTOS QUE PRODUCEN EN EL
TRIBUNAL
PRUEBAS IDONEAS son aquellas que producen en el Tribunal la condicin de certeza
respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal.
PRUEBAS INEFICACES son aquellas que no producen en el Tribunal la condicin de
certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal.
C. DOCTRINA ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
Los textos legales enumeran habitualmente los medios de prueba: instrumentos, testigos,
confesin, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones.
Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino que dejar
entregada su utilizacin al tribunal, correspondiendo a ste determinar no solo la
procedencia de ella, sino que determinar tambin su valor probatorio.
E n consecuencia, existen respecto de los medios de prueba diferentes posturas o corrientes
que se pueden clasificar en dos: Nmero cerrado medios de prueba y nmero abierto de los
medios de prueba.
Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas legalistas,
analgica y discrecional.
E stas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los medios de
prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se han
contemplado por ste, pero que responden a los avances que da a da nos ofrece la ciencia
creando nuevos medios destinados a facilitar la demostracin e investigacin de los hechos
que configuran el conflicto en el proceso.
1. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA LEGAL.
E n ella, el legislador procede a travs de las leyes reguladoras de la prueba a establecer en
forma taxativa los medios de prueba que pueden las partes utilizar en el proceso para
acreditar las afirmaciones fcticas que fundamentan la pretensin.
"E n los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba utilizables en el
proceso, pues de otra manera no se podra fijar de antemano el mrito de cada uno; en este
caso, el juez slo puede servirse de percepciones obtenidas de determinado modo y luego
debe utilizarlas segn reglas determinadas. De este modo se produce la acumulacin de dos
sistemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de tarifa legal para la
apreciacin de las pruebas y el de las pruebas legales, que fija taxativamente los medios
admisibles en el proceso; es frecuente confundirlos y darle al primero la segunda
denominacin, pero fcilmente se comprende que contemplan aspectos diversos: la
regulacin del mrito de la conviccin de los medios de prueba y las clases de medios que
pueden emplearse. Por este motivo es posible que en un sistema coincida el sistema de libre
apreciacin, tambin llamado de sana crtica o apreciacin razonada, con el de pruebas
legales que limita los medios admisibles, como en efecto ocurre en la mayora de los pases
que han consagrado aqul para el proceso civil, e inclusive en el penal. "1'3
Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de prueba es un
atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir dentro del
sistema otros medios de demostracin de los hechos.
15 3 Hernando Devis E chanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 5 5 3 . Zavalia E ditor. 1988
126
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E ste sistema se ha criticado sealandose que un ordenamiento que contenga muchas y
significativas reglas de exclusin de los medios de prueba que podran ser relevantes no se
inspira en una concepcion racional de la decisin, puesto que impide la incorporacin al
proceso de pruebas que seran tilesnra comprobar de forma racional la verdad de los
hechos.15 4
E n Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil; 3 41 del C.P.C.; 110, 111, 45 6 y 45 7 del
C.P.P. sealan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados dentro del
proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de cualquier otro medio que no est
establecido en la ley.
La aparicin de nuevos medios por los avances tecnolgicos importa la existencia de una
realidad que requiere ser reconocida por el legislador a travs de la modificacin de los
textos legales que contemplan los medios de prueba, pero aquellos no podran ser
reconocidos por los jueces sin que exista una reforma legal previa, al incurrirse en ese
evento en una infraccin de ley.
E sta situacin ha experimentado una evolucin en materia penal, puesto que el legislador
ha establecido en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal , agregado por la
Ley 18.85 7 de 6 de Diciembre de 1989, que "podrn admitirse como pruebas pelculas
cinematogrficas, fotografas y otros sistemas de reproduccin de la imagen y del sonido,
versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe."155
No obstante, an respecto de estos medios se ha establecido el sistema de la tarifa legal,
puesto que el referido precepto legal establece que "estos medios podrn servir de base a
presunciones o indicios.". 15
E n consecuencia, en el proceso penal es posible admitir los modernos medios de prueba por
parte del tribunal, pero ellos nunca podrn servir por s solos para dar por acreditado un
hecho al establecerse que slo podrn constituir una base sobre la cual se debe construir
una presuncin o indicio.
2. SISTEMA ANALGICO.
De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por el
legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no en
cuanto a la especie.
E s por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern admisibles si
ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador. As se seala que
ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una grabacin fonogrfica.
Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la legislacin
para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados por el avance
tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin progresiva y
analgica.
Al respecto, el destacado procesalista uruguayo E duardo Couture ha sealado que "la
impresin dactiloscpica para suscribir documentos de alfabetos, el anlisis de la sangre en
la investigacin de la paternidad, la radiografa en materia de accidentes en general y del
trabajo en particular, la autopsia en los casos de envenenamiento o muerte violenta, el
registro de la voz en los actos de transmisin radiotelefnica, la fotografa, la autopsia, etc,
15 4 Micbele Taruffo.Consideraciones sobre la prueba judicial.Consideraciones sobre prueba y motivacin. Pg.21.Fundacin Coloquio
Jurdico E uropeo.Madrid. 2009
1" Vase art. 260 PNCPC
15 6
Veas ' e art. 266 PNCPC
127
I/ 1

41,,III1,
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
son otros tantos medios de prueba no previstos y algunos ni siquiera previsibles en el
perodo de nuestra codificacin procesal. Y todos ellos han sido acogidos por la
jurisprudencia porque su valor de conviccin es excepcional, justamente en los casos en
que los otros medios de prueba ofrecen muy exiguos resultados.
"Ante esta aparente contradiccin entre la doctrina y la vida del derecho, no parece
necesaria una larga reflexin. Cuando los jueces dan ingreso a medios de prueba no
previstos, a pesar del supuesto principio de indisponibilidad de ellos, es porque razones ms
fuertes instan a su aceptacin. Ninguna regla positiva ni ningn principio de lgica jurdica,
brindan apoyo a la afirmacin de que el juez no puede contar con ms elementos de
conviccin que los que pudo conocer el legislador en el tiempo y en el lugar en que redact
sus textos. Por el contrario, lo jurdico, lo lgico y hasta lo humano es lo contrario: que el
juez no cierre los ojos a las nuevas ciencias de observacin que la ciencia pone, con
imaginacin siempre renovada ante l. E l progreso del derecho debe mantener su natural
paralelismo con el progreso de la ciencia; negarlo, significa negar el fin de la ciencia y el
fin del derecho.
"Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los diversos medios de prueba no
especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos. As, la
impresin dactiloscpica, la fotografa, la radiografa, se rigen por los principios de la
prueba documental; es asimismo, un documento en sentido amplio, el disco sensible en que
se ha grabado una voz, un ruido o un sonido musical; la prueba hematolgica, la autopsia y
la misma radiografa ( en cuanto representaciones a interpretar) , caen dentro del campo de la
prueba pericial, etc.
"Puede admitirse, pues, en conclusin, que la enumeracin de los medios de prueba no es
taxativa, sino enunciativa, y que nada prohbe al juez ni a las partes acudir a medios de
prueba no especialmente previstos, siempre que los sometan a las garantas generales que
son caractersticas del sistema probatorio."15 7
3. SISTEMA DE LA PRUEBA LIBRE O DISCRECIONAL
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta slo con
un carcter referencial.
E n este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que considere aptos
para la formacin de su convencimiento. 15 8 15 9
E n consecuencia, se debe aceptar la utilizacin de todo nuevo medio de prueba, no por
tenerse que asimilar por una interpretacin analgica a los ya existentes, sino porque se
adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporacin en forma libre y
discrecional para acreditar los hechos.
E n este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por razones de
legalidad, moral y de libertad personal.
E n cuanto a su forma de rendicin, se aplican analgicamente aquellas formas de
produccin establecidas por la ley o se entrega al Tribunal la regulacin de la forma en que
ella deber materializarse.
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de estos medios de prueba queda entregada al
tribunal de acuerdo a las reglas de la sana crtica.I6
15 7 E duardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 262 y 263 . E diciones Depalma. Buenos Aires
15 8 Hernando Devis E chanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 5 5 3 . Zavalia E ditor. 1988
159
Vase art. 260 PNCPC
16 0
Vase art. 266 PNCPC
128
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Respecto de este sistema respecto de la forma de contemplar la regulacin de los medios de
prueba se ha sealado que es el que se adapta a una concepcin racional segn la cual
deben aceptarse todas las pruebas relevantes, ya que la utilizacin de todas las pruebas
relevantes maximiza la posibilidad de alcanzar una reconstruccin verdica de los
hechos.161
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que "toda esta
discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre fuentes y
medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que la ley diga lo
que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La inutilidad
proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son de medios de
prueba, pero no de fuentes de prueba.
"Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se regula la
actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho est que los
medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la consideracin
elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las reguladas en la ley,
dado que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de legalidad, como se desprende
inequvocamente del artculo 1 de la LE C.
No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista en la ley y,
mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso segn le
pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la ley, y no hay
otros.
"Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente del proceso,
la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La pretensin del
legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba sera absurda, por
cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se inventan o se
descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin cerrada que deba ser
vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza son indeterminadas, y si
algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han tenido una vida efmera.
"Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una larga historia
y parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo, surgi hace unos
pocos aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax o por el correo
electrnico, y no sabemos qu nos depararan los aos venideros.
"E l verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes son
numerus clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente en el
proceso por alguno de los medios regulados en la ley. Si la regulacin de un medio se hace
legalmente pensando en una nica fuente, puede que surjan dificultades procedimentales
para incorporar al proceso una nueva fuente, por lo que sera conveniente en ocasiones
regular algunos medios de modo ms general."162
D. LEGISLACION POSITIVA CHILENA EN RELACION CON LOS
MEDIOS DE PRUEBA
Nuestra legislacin se ha encargado de regular los diversos aspectos que dicen relacin con
los medios de prueba. E s as como:
161 Michele Taruffo.Consideraciones sobre la prueba judicial.Consideraciones sobre prueba y motivacin. Pg 21 y 22.Fundacin
Coloquio Jurdico E uropeo.Madrid. 2009
162 Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 87 y 88. E ditorial Civitas. 1996
129
I I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Se designa taxativamente los medios de prueba.( Arts 1698 del C.C., 3 41 del C.P.C. y
108, 110, 111 y 45 7 del C.P.P.) , con la excepcin contemplada en los artculos 113 y 113
bis del C.P.P..I63
E n algunos casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio de prueba
( Art.1701 del C.Civ) ; y en otros se excluyen algunos medios de prueba respecto de ciertos
hechos o actos.( Art.1708 C.Civ y 110 del C.P.P.) lM
Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba ( Arts 1700 y 1706 C.Civ; 3 5 7 N*
1, 3 83 y 3 84 C.P.C.; Arts 1703 C.Civ y 3 99 del C.P.C.; Art 408 C.P.C.; art 425 C.P.C.; y
art.426 C.P.C. E n materia penal, se sealan los valores probatorios de cada medio de
prueba en los artculos 45 9, 464, 470, 472, 473 , 474, 475 , 476, 477, 478, 479, 480, 481,
484, 487, y 488 del C.P.P..)
E stablece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tribunal en los
casos contemplados en los arts.428 del CPC. y 45 6 del CPP.E llo no procede si es que se
contempla un sistema de la sana crtica.
5 . E n materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el legislador en
su enumeracin se incorporan dentro de los medios de prueba por aquel establecidos. As
por ejemplo una fotografa puede formar parte de un informe de peritos si se incorpora
dentro de ste, o tener carcter testimonial si se reconoce por un testigo en el proceso, de
confesin si se reconoce en una absolucin de posiciones; etc. 165 E llo no procede si es que
se contempla un sistema de libertad de medios de prueba y de sana crtica como ocurre en
el nuevo sistema procesal civil contemplado en el PNCPC.
SECCION II. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN
PARTICULAR
1. PRUEBA INSTRUMENTAL
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACIN
E ste medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
163
Vase art. 260 PNCPC
164 Vase art. 266 inc. 2 y 3 PNCPC
165 E n el nuevo sistema procesal penal, se ha establecido el sistema de la prueba libre o discrecional.
E n este sentido, se ha sealado respecto del nuevo sistema procesal penal, que " el sistema de prueba contemplado es el de completa
libertad probatoria, lo que significa como regla general que todo hecho puede ser probado por cualquier medio de prueba."65
Al efecto, se establece expresamente al efecto el artculo 295 del NCPP, titulado libertad de prueba, que "todos los hechos y
circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio
producido e incorporado en conformidad a la ley; y el artculo 3 23 denominado medios de prueba no regulados expresamente establece
que "podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de
reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe. E l tribunal
determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba que se efecta implcitamente en el NCPPPal regular algunos de
ellos en cuanto a la forma de rendirlos, tiene slo con un carcter referencial.
De acuerdo con esos preceptos, en el nuevo proceso penal se deja al juez en libertad para admitir la utilizacin de los medios de prueba
por las partes que considere aptos para la formacin de su convencimiento, debiendo determinar la forma de su incorporacin al
procedimiento de los nos regulados por el legislador, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
E n el nuevo sistema procesal penal, en el artculo 276 del NCPPse contempla expresamente la prohibicin de utilizar algunos medios por
razones de legalidad, moral y de libertad personal.
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de todos los medios de prueba queda entregada al tribunal segn el sistema de la sana
crtica, conforme a lo previsto en el artculo 297 del NCPP.
13 0
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Cdigo Civil: Se refieren a esta materia los artculos 17 que establece los requisitos que
debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en Chile;
1699 que define al instrumento pblico y la escritura pblica; 1700 y 1706 que se refieren
al valor probatorio del instrumento pblico; 1701 que establece la forma de probar el
contrato solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos privados.
Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 3 42 a 3 5 5 ; 768 N*9 en relacin con los
arts.795 N* 4 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos
procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil;
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.184 a 188 se encargan de regular la forma en
que se deben acompaar los documentos al procedimiento penal y los arts.477 a 480 se
refieren al valor probatorio de los instrumentos pblicos y al cotejo.
d.- Cdigo Procesal Penal: E l art. 19 se refiere a la informacin y documentos que deben
ser proporcionados al Ministerio Pblico durante la investigacin; los arts 3 9 a 44 se
refieren al registro de las actuaciones judiciales; el art. 187 se refiere a los objetos,
documentos e instrumentos que hubieren servido o hubieren estado destinados a la
comisin del delito: el art. 203 se refiere a las pruebas caligrficas; el art 215 se refiere a los
documentos u objetos encontrados en un allanamiento sobre un hecho punible distinto del
investigado; el art. 217 regula la incautacin de documentos y objetos; el art. 218 regula la
retencin e incautacin de correspondencia; el art. 220 se refiere a los objetos y
documentos no sometidos a incautacin; los arts 227 y 228 regulan los registros de
actuaciones del ministerio pblico y la polica; los arts 25 9 y 263 sealan la oportunidad
para sealar la prueba que se utilizar en el juicio oral; art. 279 regula la devolucin de
documentos de la investigacin; el art.296 regula la oportunidad para rendir la prueba en el
juicio oral; el art, 3 15 regula el escrito de informa pericial; el art.3 3 1 regula la lectura de
declaraciones anteriores en el juicio oral; el art. 3 3 2 regula la lectura de apoyo de memoria
en el juicio oral; el art. 3 3 3 regula la lectura o exhibicin de documentos, objetos y otros
medios en el juicio oral; y el art. 3 3 4 regula la prohibicin de lecturas de registros y
documentos en el juicio oral; y .el art. 473 letra c) contempla como causal de revisin de la
sentencia ejecutoriada la fundamentacin de ella en documentos que hubieren sido
declarados falsos en una causa criminal.
Cdigo Orgnico de Tribunales: Los arts.403 a 414 se refieren a las escrituras pblica;
415 a 420 se refieren a la protocolizacin; arts.421 a 425 se refieren a las copias, y
autorizacin firma en instrumentos privados; 426 a 428 se refieren a la falta de fuerza legal
de las escrituras, copias y testimonios notariales; los arts. 429 a 43 9 a los libros que deben
llevar los notarios y los arts.440 a 445 a las infracciones y sanciones a los Notarios; y
Leyes especiales: Que regulan especficamente la forma en que deben ser otorgados
determinados documentos y el funcionario competente para ello. P.E j. La Ley de Registro
Civil regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento, matrimonio y
defuncin.166
16 6 Vase arts 23 2,23 4,25 0,267 a 275 ,3 07 PNCPC
13 1
/I r
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
2. CONCEPT016 7
E n un sentido amplio, Documento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto se
consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de una
manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos.( Couture)
Documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e idnea para
reproducir una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada eternamente.
Como el medio comn de representacin material es la escritura, los documentos ms
importantes son las escrituras ( Chiovenda) .
E n consecuencia, para los que otorgan un sentido amplio al concepto de documento, este
sera toda representacin material destinada a reproducir una manifestacin del
pensamiento, dentro de la cual no slo caben las representaciones escritas denominadas
instrumentos que no son ms que una especie de los documentos , sino que tambin los
otros documentos de carcter no instrumental como son las fotografas, pelculas, cintas
magnetofnicas, discos, radiografas, electrocardiogramas, planos, cuadros, dibujos etc,.
E s por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los documentos como los
instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia de que los Cdigos de sus
pases contemplan solamente los segundos ( as ocurre en el C.C. de Napolen y los que se
basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el espaol, los anteriores italiano y
venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de Procedimiento Civil y de Procedimiento
Penal.) "168
Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de documento es
sinnimo al de instrumento, puesto que slo se encarga nuestro legislador, por los
antecedentes histricos mencionados, de regular slo los documentos como
representaciones escritas, y no se le otorga este carcter documental a las otras formas de
representaciones del pensamiento.
E s as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los documentos
consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la prueba instrumental,
sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que siempre llegan a tener un
valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de base de una presuncin
judicial.
Lo mismo acontece en el art. 3 23 del NCPPque se refiere a los medios de prueba no
regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el sistema de la
sana crtica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de documentos e
instrumentos. E s as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los documentos" del
Ttulo III del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, slo se encarga de
reglamentar los instrumentos pblicos y privados en cuanto a su forma de acompaarse al
167 E n esta materia se ha sealado, que si ha podido decirse con razn que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el
proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuacin que lo paradjico es que no se sabe con exactitud lo que sea el
documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fcil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al
proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Puede hacerse mencin de tres concepciones en torno a lo que sea
documento:
1.- La concepcin ms amplia es la que hace coincidir documento con cosa mueble, y as documento es todo objeto que puede, por su
ndole, ser llevado fsicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre documento, igual a cosa mueble, y monumento, o
cosa que pudiendo tener utilidad probatoria no puede ser trasladada ante el juez ( Guasp) .
2.La ms estricta es la que se atiende al tenor literal de la ley y exige para que pueda hablarse de documento la escritura, de modo que
por documento se entiende la incorporacin de un pensamiento por signos escritos, bien usuales bien convencionales,
independientemente de la materia o soporte en que estn extendidos los signos escritos ( Gmez Orbaneja)
3 0 .- La concepcin intermedia considera como documento todo objeto material representativo de un hecho de inters para el proceso,
representacin que puede obtenerse bien mediante escritura, bien por todos los dems medios representativos ( fotografa , fonografa,
cinematografa, planos, disquetes, etc) siendo lo importante no la grafa sino la representacin ( Carnelutti y en E spaa Serra) . Juan
CRISTIAN MATURANA M1QUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
proceso para que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la prueba instrumental" del Titulo
IV del Libro II Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal regula el valor probatorio
de los instrumentos pblicos y privados .
E n consecuencia, considerado desde un punto de vista restrictivo el documento, ste pasa a
ser sinnimo del concepto de instrumento.
Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito en que se
consigna algo.
La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de la prueba
testimonial. E ste criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu: "La escritura es
un testigo que difcilmente se corrompe ".
"Los documentos suministran una representacin permanente y relativamente segura de los
hechos que pueden interesar ms tarde a un proceso o que suelen hacerse valer en las
relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su importancia como
instrumento de certeza jurdica, de realizacin espontnea y pacfica de los derechos. De
ah la tendencia inmemorial a exigir el escrito como prueba de ciertos actos jurdicos e
inclusive como requisito para su nacimiento y validez, que en el derecho moderno ha
disminuido en cuanto a lo primero y se ha acentuado para lo se do. Las importancia del
documento es consecuencia lgica de sus mltiples funciones." 1
9
Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque generalmente los
conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere
como presupuesto la existencia de un ttulo.
CARACTERSTICAS
La prueba documental se caracteriza por ser un medio de prueba preconstitudo, indirecto, y
que produce generalmente plena prueba si se renen los requisitos que el legislador
establece al efecto.
Si consideramos que en la actualidad rige el sistema de la prueba legal atenuada respecto
del sistema procesal civil y antiguo proceso penal, y de la sana crtica respecto del nuevo
sistema procesal penal, para comprender ambos sistemas podramos definir a los
documentos como el medio de prueba preconstitudo, indirecto, y que produce
generalmente certeza respecto de las declaraciones escritas que en l se consignan, si se han
otorgado con las solemnidades legales en el caso del instrumento pblico, o ha sido
reconocido en el caso del instrumento privado.
CLASIFICACIN
Se clasifican desde diversos puntos de vista:
a. Motivos otorgamiento
a.l. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el slo
objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las partes
para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va de
solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos.
169 Hemando Devis E chanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo 11. Pgs. 5 11 y 5 12.
13 3
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E sta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento otorgado por
va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la inexistencia de este
medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs de los otros medios que
establece la ley.
E n cambio, la inexistencia o nulidad del documento otorgado por va de solemnidad no slo
afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que no podr
ser acreditado por ninguna de los otros establecidos por la ley ( art.1701 C. Civil) . De all,
que se ha sealado por nuestra Jurisprudencia, que el acto y el instrumento se confunden
cuando este es exigido por va de solemnidad.
En cuanto a su relacin con el acto o contrato
b.l. Documentos fundantes son aquellos de los cuales emana la pretensin.
Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurdicos que sirven de
fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. ( M. Mosquera) .
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar su
existencia.
A partir de la modificacin de los artculos 25 5 y 3 09 del C.P.C., esta clasificacin carece
actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompaados
por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
E n consecuencia, no existe en la actualidad la obligacin para el demandante y demandado
de acompaar los documentos fundantes de sus acciones ( pretensiones) y excepciones con
la demanda y contestacin de la demanda respectivamente y la contraparte carece del
derecho de forzarlo a ello en razn de la vinculacin que el documento posee con respecto a
aquellas.
En cuanto a su naturaleza jurdica
Se clasifican en instrumentos pblicos y privados.
c.l. Los instrumentos pblicos o autnticos son los autorizados con las solemnidades
legales por el competente funcionario. ( art.1699 Cd. Civil) .
c.2. Los instrumentos privados son todos los dems documentos escritos, en los cuales
no concurre solemnidad alguna.
E sta clasificacin reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo los de
mayor trascendencia los siguientes:
En cuanto a su valor probatorio
E l instrumento pblico conlleva en si una presuncin de autenticidad, por lo que
corresponde la carga de la prueba para destruir su valor probatorio a la parte contra la cual
se hace este valer.
E n cambio, los instrumentos privados no conllevan en si una presuncin de autenticidad,
por lo que para tener valor probatorio se requiere que ellos sean reconocidos por la parte
que lo otorg, ya sea en forma expresa o tcita, o en su defecto, que ste se verifique
judicialmente.
En cuanto a la forma en que se acompaan al proceso
13 4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l legislador establece una distinta forma de acompaar los instrumentos pblicos y
privados al proceso de acuerdo a lo establecido en los arts. 3 42 y 3 46 del C.P.C.
B. EL INSTRUMENTO PBLICO
CONCEPTO
Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario ( art.1699 inc.1C.C) .
REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra, de
acuerdo a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:
Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico
Respecto a este requisito debemos tener presente que no reviste el carcter de funcionario
pblico aquel que se encuentra inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus funciones,
adoleciendo los instrumentos pblicos que ellos otorguen de nulidad.
Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencia en virtud de la aplicacin del principio que
el error comn constituye derecho ( error comunis facit ius) , ha sostenido que la actuacin
de un funcionario pblico inhbil designado por la autoridad y que de hecho ejerce su cargo
teniendo un ttulo que as lo atestigua, no vicia de nulidad los instrumentos pblicos que l
haya otorgado
170
El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente
E l funcionario pblico es competente para otorgar un instrumento pblico siempre que
concurran los siguientes requisitos:
b.l. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento pblico.
E s as, como no concurrir este requisito si un Notario otorga una partida de nacimiento,
puesto que esta misin se encuentra entregada por la ley al Oficial de Registro Civil.
b.2. E l funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para
desempear sus funciones. As por ejemplo, se ha sealado que no es competente el
oficial de Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios en
la oficina de Quinta Normal.
c. Debe ser otorgado con las solemnidades legales
E l legislador no ha establecido una regulacin uniforme respecto a las solemnidades legales
para todos los instrumentos pblicos, sino que ellas varan de acuerdo a la diversa
naturaleza de stos.
E s as, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un decreto,
una resolucin judicial, una partida de nacimiento, una escritura pblica, etc.
3. ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS.
"torte Suprema 3 . 1 . 44 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 41 Secc. 1' pg. 5 47
13 5
t ,I
CRISTIAN MATURANA MIQUEI,
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sealado que son instrumentos que tienen el
carcter de pblico los siguientes:
Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo
municipal;
Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e
interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Races.
La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla;
La escritura pblica otorgada por Notario u Oficial de Registro Civil competente
con las solemnidades legales;
e.Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el
Oficial de Registro Civil;
Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie de l, como es la
escritura pblica, la que por su significacin y especial regulacin la trataremos en forma
separada.
C. LA ESCRITURA PBLICA
CONCEPTO
La escritura pblica es el instrumento pblico o autentico otorgado con las solemnidades
que fija la ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico
( art.403 del C.O.T.) . Igual concepto se da por el art.1699 inc.2 del Cdigo Civil.
REQUISITOS
Para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica es menester que concurran
copulativamente tres requisitos:
a. Que sea otorgada por Notario competente
Los Notarios son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, debiendo existir a
lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya el territorio
jurisdiccional de un juzgado de letras.
E l decreto que los nombra establece la comuna o agrupacin de comunas para las cuales es
designado. E n este ltimo caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones dentro de todo el
territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio. ( art.400 del
C.O.T.) .
Constituye la primera funcin de los Notarios la de extender los instrumentos pblicos con
arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes.
( art.401 N1 del C.O.T.) .
E l art.426 N1 del C.O.T. establece que no se considerar pblica o autentica la escritura
pblica que no fuere autorizada por persona que no fuere notario o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal ( art.426 del C.O.T.) .
13 6
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E llo es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere
funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la
pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados. ( art.442 del C.O.T.) .
Finalmente, es menester tener presente que el Notario no puede intervenir autorizando las
escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su
cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido
autorizada con este vicio adolecer de nulidad.( Art.412 N1 del COT) .
Que sea otorgada con las solemnidades legales
Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades que
deben ser cumplidas por el Notario para extender vlidamente una escritura pblica.
La falta de cumplimiento de esos requisitos afecta la validez de la escritura pblica de
acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426 Nos.3 a 6 del C.O.T.
La escritura pblica debe ser incorporada al protocolo o registro pblico del
Notario que la extiende.
E l protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo Notario, el que se formar
insertando las escrituras en el orden numrico que les hubiere correspondido en el
repertorio.
Adems, a continuacin de las escrituras, se agregan los documentos protocolizados,
tambin conforme al orden numrico que les hubiere sido asignado en el repertorio.
Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matriz y las copias.
La matriz es el documento original en el cual han estampado su firma las partes y el
Notario autorizante, siendo agregado al protocolo.
Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se soliciten de
la escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos, dactilografiadas,
impresas, fotocopias, litografas o fotograbadas.
E n ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha, firma y
sello del funcionario autorizante. ( art.422 del C.O.T.) .
No se considerara pblica o autntica la escritura pblica que no est incorporada en el
protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorizante o al de quien est subrogando
legalmente. ( art.426 N2 del C.O.T.) .
E n la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutivo lo constituye cualquier copia
autorizada de escritura pblica y no la primera copia de ella como se estableca con
anterioridad ( art.43 4 N2 C.P.C.) , no existiendo adems la distincin entre primeras y
segundas copias como antes se efectuaba.
D. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS
PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO.
A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de instrumentos con el fin de
dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario que ocurre respecto de
ellos no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto que no se dan en
13 7
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
ellos cumplimiento a todos los requisitos sealados precedentemente para que nos
encontremos en presencia de una escritura pblica.
DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS PROTOCOLIZADOS.
E l art.415 del C.O.T. define la protocolizacin como el hecho de agregar un documento al
final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite. La protocolizacin de un
instrumento privado no lo transforma en instrumento pblico. Al respecto, nuestra
Jurisprudencia ha sealado expresamente que "el instrumento privado agregado o
protocolizado en una Notara con posterioridad a su otorgamiento no adquiere por esta
circunstancia el valor de instrumento pblico. 171
E n la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el
notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. E sta
acta es un instrumento pblico porque ha sido otorgado por un funcionario pblico; pero el
instrumento privado sigue siendo privado.
Mediante la protocolizacin del instrumento privado se adquiere la ventaja que ste
adquiere fecha cierta ( art.419 del C.O.T. y 1703 del Cd. Civil) .
Adems, los instrumentos relacionados en el art.420 del C.O.T. pasan a valer como
instrumentos pblicos una vez protocolizados.
Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado slo
podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial.( art.418 del COT)
INSTRUMENTO PRIVADO AUTORIZADO POR EL NOTARIO
E l hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma que en un documento
privado se estampa no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo privado. Solo
nos encontramos con que el notario abona con un certificado pblico el hecho de haber
autorizado la firma de la persona que indica. ( art.401 N10 y 425 del C.O.T.) .
Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que "el hecho de que un instrumento
privado est autorizado por un notario no le quita el carcter de simple instrumento
privado" 172 y que "el certificado mdico agregado por el incidentista para acreditar la
enfermedad que le impidi concurrir a la audiencia, no tiene valor probatorio desde que se
trata de un instrumento privado que no emana de la parte contra quien se hace valer, ni ha
sido reconocido en juicio por el otorgante, sin que obste a ello que la firma aparezca
autorizada por un notario, puesto que esa circunstancia no lo transforma en instrumento
pblico. 173
E n las Actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de Procedimiento
Civil, al tratarse el art.3 42 ( 3 3 5 ) se seal que dicha intervencin notarial no converta al
instrumento en pblico y que el notario en tal caso no es ms que un testigo calificado
respecto a su otorgamiento.
No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la autorizacin de la firma del
otorgante en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto importante
que la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo ( P.E j. Art.43 4
N4 inc.2 del C.P.C. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma del obligado al
pago estuviere autorizada ante Notario; contrato prenda compraventa cosas muebles a plazo
art.2 Ley 4.702 y contrato prenda industrial art.27 Ley 5 .687) .
"I Corte de Apelaciones de Santiago. 3 0.08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pg. 45 .
InCorte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 5 1 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pg 63 .
I73 Corte de Apelaciones de Concepcin 16. 12. 66 T. 63 . Sec. 2 Pg 171.
13 8
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL
La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser de parte ( voluntaria o forzada) y
del Tribunal.
a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.l. Voluntaria:
Las partes en forma libre y discrecional deciden acompaar sus documentos en la
oportunidad que seala la ley.
a.2.Iniciativa Forzada:
E lla se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su prueba
instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria.
Los casos de iniciativa forzada de parte son:
Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial
propiamente tal ( art.273 Nos.3 , 4 y 5 del C.P.C.) .
E xiste la posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de la contraparte o un tercero
la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando tengan
relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos y confidenciales.
a.2.1. Iniciativa Forzada de Parte como Medida Prejudicial
Al respecto establece el Art.273 : El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad
u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza pueden interesar a diversas
personas.
Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts.42 y 43 Cdigo de Comercio.
N5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.174
La medida prejudicial contemplada en el N3 persigue preparar la demanda mediante la
exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del futuro demandado que los tiene
en su poder. La iniciativa es del futuro demandante; se dirige contra el futuro demandado y
se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda
entrar a demandar. E sta medida se desarrolla as: se cita a Audiencia por el Tribunal para
que se realice esta exhibicin; si concurre y hay exhibicin el demandante puede pedir que
se le den copias ( art.283 del C.P.C.) con lo cual esta en situacin de demandar.
Si no concurre o se niega a exhibir los documentos el C.P.C. establece sanciones que son:
*Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer con
posterioridad, salvo que: 1. La contraparte las haga valer en su defensa; 2. Se justifica o
174 Vase art 160 PNCPC
13 9
CRISTIAN MATURANA NIIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
aparece manifiesto que no pudieron exhibirse antes; o 3 . Si los documentos se refieren
sobre hechos distintos a aquellos qae motivaron la solicitud de exhibicin.
**Adems, se respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin se pueden solicitar los
apremios que establece el art.276 del C.P.C.
La medida del Art.273 N4 corresponde slo al futuro demandante, se dirige contra el
futuro demandado y no contra terceros, siempre que el Tribunal la estime indispensable
para que el demandante pueda iniciar su accin.
Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que tenga parte el solicitante, y el
Cd. de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de contabilidad relativa a
las partidas sealadas y slo en el lugar donde se lleva la contabilidad. Los libros de
contabilidad constituyen plena prueba entre comerciantes.
Las sanciones, por la no exhibicin de las partidas en que tenga negocio el solicitante, son:
1. Multas, arrestos, allanamientos 2. Siendo los libros de contabilidad instrumentos tenemos
tambin que se le niega la posibilidad exhibirlos con posterioridad, si no los presenta a la
solicitud, salvo los 3 casos del art.277.3 .- E l comerciante renuente en la exhibicin ser
juzgado por lo que digan o establezcan los libros de su colitigante siempre que, estos estn
bien llevados, sin admitirles prueba en contrario. ( art.3 3 Cd. de Comercio) .
Tratndose del reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado ( Art.273
N5 ) , como medida prejudicial tiene las siguientes caractersticas:
i) E s comn para los futuros demandados y demandantes ( Arts. 273 -288) .
Se decreta a peticin de partes siempre, sin intervencin del Tribunal para calificar la
procedencia de la solicitud.
Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado. E n este caso el
Tribunal cita a la persona que debe reconocer o negar su firma a una audiencia en la que
primero prestar juramento y despus proceder al reconocimiento o denegacin de la
firma. Puede ocurrir que se niegue la firma terminando all la medida prejudicial sin
producir ningn efecto. Si se reconoce, el documento privado hace las veces de instrumento
pblico en cuanto a su valor probatorio. E l citado puede no comparecer o dar respuestas
evasivas, tenindosele en tal caso por reconocida la firma a peticin de parte. E l Cdigo de
Procedimiento Civil hace aplicable la gestin preparatoria de reconocimiento de firma del
procedimiento ejecutivo para llevar a cabo esta medida prejudicial, pero no en cuanto a los
efectos que ella genera.
a.2.2.. Iniciativa Forzada de Parte o Tercero dentro del juicio
E l art.3 49 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la facultad de una parte
para solicitar la exhibicin de documentos que se encuentren en poder de la contraparte o
de un tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida y no revistan el
carcter de secretos o confidenciales.I75
Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se resuelva
sobre el pago de las costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, la sancin para la
parte, es no poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o allanamientos. Si el
que se rehsa a exhibirlo es un tercero se le aplican multas o arrestos.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia
casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de f.
'" Vase arts 269 y 270 PNCPC
140
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Sobre esta oportunidad, se ha sealado por la Jurisprudencia que previamente a decretar la
exhibicin de instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho material de la
existencia del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo, para lo cual ha
debido conferir traslado a la parte y, segn cual fuese su respuesta, recibir o no el incidente
a prueba. Ni an reconociendo que el instrumento obra en poder de la parte, puede
aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que se manifieste y
pruebe una justa causa para rehusar la exhibicin. 176
b. Iniciativa de carcter judicial
Se manifiestan a travs de las medidas para mejor resolver que son actuaciones judiciales
que pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa cuando estima que
son necesarias para la mejor resolucin de un asunto, dentro del plazo que se tiene para
dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or sentencia.177
Caractersticas Generales
Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de aplicacin
del principio de la oficialidad en materia civil. E l Tribunal las decreta de oficio, sin
necesidad de peticin de parte.
E l art.15 9 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es un
sujeto de la relacin jurdica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes
remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categricas
para establecer los hechos.
Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez que el juicio se
encuentre en E stado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar sta. E llas no
pueden decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido el
plazo para dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por
no decretadas.
Las medidas para mejor resolver al constituir una excepcin, el legislador las ha
enumerado taxativamente en el art.15 9 del C.P.C.
E n la prctica el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor resolver de oficio; y a
pesar de decretarlas de oficio no pueden cumplirse stas sin previo conocimiento de las
partes, aunque no requieran de su intervencin. Son actuaciones judiciales que se decretan
con conocimiento y normalmente se notifica por el E stado Diario.
Respecto de la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran en el
art.15 9 N1 y 6.
"Art.159 N1 del C.P.C. Los Tribunales, slo dentro del plazo para dictar las sentencias,
podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten fuera de este plazo
se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inc.1 del art.431,
podrn dictar:
N1 La agregacin de cualquier documentos que estimen necesario para esclarecer el
derecho de los litigantes".
' 76Corte de Apelaciones de Santiago. 15 . 3 . 5 7 Rev. T. 5 4 Secc. r Pg. 1
177
No se contemplan medidas para mejor resolver en el PNCPC.
141
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Los trminos son bastantes amplios y se refiere a la agregacin de cualquier documento,
sean pblicos o privados. Pero respecto de los privados comprende slo los que emanan de
las partes y no de terceros, pues estos son inoponibles a las partes en el proceso.
E sta facultad de decretar la agregacin de cualquier documento debe entenderse, que se
ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes en el curso del proceso.
Mediante las medidas para mejor resolver no se puede perjudicar el efecto de preclusin
que han producido algunas resoluciones y pretender sanearse actuaciones cuyo plazo de
ejercicio se encuentra vencido.
E llo sucedera en el caso de los documentos no acompaados en su oportunidad a pesar del
apercibimiento que ha operado a requerimiento de una de las partes de acuerdo al art.3 49.
E n este caso, no podr el Tribunal traerlos a la vista como medida para mejor resolver,
puesto que estara desconociendo el apercibimiento que oper durante el proceso en virtud
de esa disposicin legal.
"Art.159 N6 del C.P.C. "la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin
con el pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo establecido en el inc.3 del
art.37 ".
Debemos recordar que de acuerdo al inc.3 del art.3 7 esta diligencia deber cumplirse
remitiendo fotocopia autorizada.
No obstante, se podr remitir el expediente original por tratarse de casos urgentes, cuanto el
tribunal lo estime necesario por resolucin fundada o cuando el expediente tenga ms de
doscientos cincuenta fojas".
"E n este ltimo caso, no quedarn los autos presentados en poder del Tribunal que decrete
esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de
ocho das si se trata de autos pendientes".
La expresin "autos "se refiere a expedientes. Aqu se habla de presentacin a diferencia de
la expresin agregacin utilizada en el N1.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una norma
especfica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada ante los tribunales que no
llevan la causa debe ser transitoria y lo mas breve posible para cumplir con la medida para
mejor resolver. E s as como expedientes originales en tramitacin no pueden permanecer
ms de 8 das en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que se encuentran afinados
tienen un plazo prudencial que lo determina el tribunal requirente.178
178 En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregacin de los instrumentos al proceso no slo en la etapa
de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.; sino que dada la primaca del
principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al proceso
todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas establecidas en el
prrafo 3 ' del Ttulo III De la Comprobacin del Hecho Punible y la Averiguacin del Delincuente de la Primera Parte del Libro 11 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompaar dentro de l todos los documentos para acreditar los hechos en
que basen su pretensin punitiva o defensa. E n el Plenario Criminal, las partes pueden acompaar dentro del trmino probatorio todos los
documentos conforme a lo previsto en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio
oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y para tal efecto podr requerir de las
autoridades toda la informacin o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP.
Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podr el Fiscal recogerlos en la forma prevista en el
art. 187 o proceder a su incautacin de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial expresa y previa
del juez de garanta por mandato especfico de este ultimo precepto, que no constituye ms que una aplicacin del principio general
contenido en el art. 9 del NCPP.
Los otros intervinientes ( art. 12NCPP) 18 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de inters para
el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especificamente esta facultad respecto del imputado en el
art. 93 letra c) y del querellante en el art.I 13 letra e) del N.C.P.Py de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP.
E n caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP
y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas
diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPPy 3 2 letra b) y 3 3 de la L.O.M..P.
142
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
2. LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
E n materia civil, se contemplan como oportunidad para rendir prueba instrumental las
siguientes:
E n algunas ocasiones las partes pueden verse obligadas o constreidas a presentar los
instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso.
E stos son los casos analizados de documentos acompaados o solicitados como medidas
prejudiciales art.273 Nos.3 , 4 y 5 .
El actor puede acompaar los documentos a la demanda, y en tal caso se tendr para
objetarlos el trmino de emplazamiento. ( art. 25 5 C.P.C.)
c. La regla general, es que los documentos de cualquier especie pueden acompaarse
durante el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia. ( art.3 48
inc.1) .
Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art.43 3 del C.P.C.:
"Los plazos establecidos en los arts.3 42 N3 ; 3 46 N3 y 3 47 que hubieren comenzado a
correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo sin interrupcin y
la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta se
tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art.43 1".
Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de ser vista la
causa, esta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no puede fallarla mientras no se ha
vencido plazo que tiene la contraparte para formular observaciones a esos documentos.
Art.3 48 del C.P.C.
Al efecto, el inc.2 del art.3 48 establece que la agregacin de los que se presenten en
segunda instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no
podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella".
Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la secretara de la corte
el mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se acompaaron en tiempo hbil.179
Al juez de garanta no le corresponde decretar diligencias de investigacin, y en particular, ordenar que se le acompaen documentos por
parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautacin que le formule el Fiscal de conformidad a
lo previsto en los arta. 9, 70, 183 y 217 del NCPPI78 . La diligencia de incautacin de documentos se verificar por el Fiscal a travs de la
Polica, una vez que se cuente con la autorizacin del juez de garanta, conforme a lo previsto en el art. 79 del NCPP, en relacin con los
arts. 187 y 217 del NCPP.
E l art. 3 20 del NCPPdemuestra el derecho de intervenir durante la investigacin los intervinientes en relacin con la prueba documental,
al establecer que el juez de garanta puede durante la investigacin dar acceso a los peritos de los intervinientes a los documentos sobre
los cuales ellos debern evacuar su informe. E l juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de
investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta.
E n todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigacin no tendrn valor probatorio dentro del juicio
oral conforme a lo previsto en los arta 296 y 3 40 inc.2 del N.C.P.P.
En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien
formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido
demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el
juicio oral. ( arta 276 y 277 letra e) del NCPP) .
E l ofrecimiento de rendicin de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del
juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art25 9 letra fi) , por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin
art.261 letra c) ) , por el actor civil en su demanda civil ( art 60) .E 1 acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la vspera del inicio
de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral ( art. 263 letra c) .
E l juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la
forma prevista en el art. 3 3 3 del NCPP.
E xcepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.3 3 6 del NCPP.
E n el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio
de prueba.
'Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05 . 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SE C. 1 PAG. 87
143
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
d. Hay casos en que pueden acompaarse documentos con posterioridad a la citacin
para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda instancia,
como son aquellos en que el Tribunal lo decreta como medida para mejor resolver.'"
3. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA
Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua
extranjera y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:
Acompaarlos sin la correspondiente traduccin, en cuyo caso el tribunal deber
disponer que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo
presente, sin perjuicio de lo que se resuelva a propsito de costas en la sentencia.
Acompaarlos con su traduccin, caso en el cual esta valdr, salvo que la contraparte
exija que sea revisada la traduccin dentro del plazo legal que se establece al efecto.
Dispone al respecto el art.3 47 del C.P.C. "Los instrumentos extendidos en lengua extranjera
se mandaran traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los presente sin
perjuicio de los que se resuelva sobre costas en la sentencia.
Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr esta; salvo que la parte
contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso
como lo dispone el inciso anterior.' Si
4. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PUBLICOS EN JUICIO
La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos sino que tambin a las
copias de ellos de acuerdo a lo establecido en el art.3 42 del C.P.C.
E l art.3 42 del C.P.C. en sus cinco nmeros se encarga de sealar los diversos casos en que
los documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio.
Art.342 N1 Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter:
180 En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompaada durante toda la etapa del Sumario
Criminal. Asimismo, las partes pueden acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del perodo
probatorio del Plenario Criminal.( Arts. 479 y 490 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de los
intervinientes durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si para ello debiere procederse a la
incautacin.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinar los documentos que deben ser presentados al juicio oral, segn el
ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de adhesin
a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la audiencia o
oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la forma
prevista en el art. 3 3 3 del NCPP.
E xcepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.3 3 6 del NCPP.
E n el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio
de prueba.
E n cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 3 28 del NCPPque "cada parte determinar
el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de
la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra."
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que " en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias que
constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
E sta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. E n caso alguno la circunstancia de
que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
" En materia penal, el artculo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompaarse los instrumentos extendidos en
idioma extranjero.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la traduccin del
documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convencin probatoria durante la audiencia
de preparacin del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traduccin efectuada por el perito durante la investigacin. E n
este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisin genrica del artculo 5 2 del NCPPa a las
disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el sistema de peritos que regula en nuevo
sistema procesal penal.
144
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
1 Los documentos originales
Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el
funcionario pblico.
2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe
respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer."
Si se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede presentar una
duda acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso el legislador contempl el
llamado Cotejo.
La expresin "cotejo" tiene un doble significado, por una parte significa la confrontacin de
un instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otra supone una prueba caligrfica
cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de autenticidad o un instrumento
pblico que carezca de matriz o registro no pueda ser reconocido por el funcionario que lo
expidi. E n el primer caso hablamos de COTE JO INSTRUME NTAL art.3 44 del C.P.C. y
en el segundo de COTE JO DE LE TRAS ( art.3 5 0, 3 5 1, 3 5 2, 3 5 3 y 3 5 4 del C.P.C.) .
3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas"
Cuando el instrumento pblico consta en una copia sin mayores formalidades debe
notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus
observaciones dentro del plazo fatal de 3 das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la copia
adquiere valor de instrumento pblico en juicio.
4 Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte contraria; ".
La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el Cotejo
Instrumental se encuentra ella conforme con el original. E l Cotejo lo realiza el funcionario
que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del tribunal o cualquier
otro ministro de fe que el tribunal designe.( Art.3 44 C.P.C.) .
5 Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que
renan las condiciones indicadas en el nmero anterior".
6.- Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada!"
La expresin testimonio esta usada en el sentido de copia.
E l art.3 42 se complementa con los arts.3 43 y 3 44 del C.P.C.
E l art.3 43 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados en juicio
en forma parcial.
Art.343. "Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento original
cualquiera de los interesados podr exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a
sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de costas".183
182 E ste nmero fue agregado por el artculo 1 N1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos
electronicos que se trata al final del juicio ordinario.
183 En materia penal, el artculo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trmites que deben cumplirse para que sea eficaz un
instrumento pblico en el juicio.
145
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
5. INSTRUMENTOS PBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y SUS
EFECTOS EN CHILE
E l art.17 del Cdigo Civil establece que "la forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar
, adems segn las reglas establecidas por el Cdigo de E njuiciamiento. La forma se refiere
a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgado y
de la manera que en tales instrumentos se expresa.".
E n ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "( la ley del lugar rige
el acto) .
De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero tengan
valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:
Que la forma de ellos se ajuste a la legislacin del pas donde se otorg; y
Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido otorgado,
autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa.
E l legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que los
instrumentos pblicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile.
E stos son:
Legalizacin ( art.3 45 del C.P.C) .
Traduccin
3 . Protocolizacin ( art.420 del C.O.T) .
a. La legalizacin
E s el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado en el
extranjero.
Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos conste el carcter
de pblicos 2. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan autorizado.
La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que seala el
art.3 45 del C.P.C.
La expresin "atestado" es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades.
La Legalizacin puede realizarse:
a.l. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el E xtranjero ".
Art.3 45 N1 La legislacin se verifica mediante "el atestado de un agente diplomtico o
consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma
se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores".
En el nuevo proceso penal no se regula esta materia.
Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecern en la audiencia
de preparacin del juicio oral, deberan ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para que los
reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.3 3 3 del NCPP.
146
I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile".
Art.3 45 N3 "El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno
del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministro de
Relaciones Exteriores de la Repblica".
El N2 contempla un caso en que no existe representacin diplomtica entre
ambos pases.
"El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en
el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por
conducto el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o
del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de
Relaciones E xteriores de la Repblica en ambos casos."
Al respecto, se ha sealado que "los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero y que
no han sido debidamente legalizados no pueden considerarse como prueba en juicio.
No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del
Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria,
porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts.3 42 y 3 45 del C.P.C.,que son
preceptos de orden pblico en lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los
instrumentos pblicos. 184
Traduccin.
Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a travs
del intrprete oficial del Ministerio de Relaciones E xteriores.
Protocolizacin
Art.420 N5 del COT. "Una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos:
N5 "Los instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y traducciones
efectuadas por el interprete oficial o peritos nombrados al efecto por el juez
competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar escrituras en
Chile".
La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para que los
instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en Chile.
Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema 185 respecto a un
recurso de casacin en el fondo por infraccin a leyes reguladoras de la prueba, estableci:
Que para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero produjera efectos en
Chile no se requiere de protocolizacin. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de
Chile, una vez legalizados, no exigen ninguna otra condicin formal para que hagan fe en
juicio.
Acept la fotocopia autorizada como medio de prueba.
3 . Otorg el recurso de casacin en el fondo por infraccin de las leyes reguladoras de la
prueba.
"'Corte Suprerna3. 05. 24. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 22 Sec. 1 Pg 95 3
45 Corte Suprema Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. SE C. 1 PAG 3 26.
147
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero ante el
cnsul chileno que hace las veces de Ministro de Fe al actuar como Notario. E n estos casos
no se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere o no de
protocolizacin.
6 .1. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS AL JUICIO
Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por acompaados
en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente. Art.69 del C.P.C.
No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes disposiciones:
Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia, respecto de
los documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de los
instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin.
Art.800 N2 Que seala trmites esenciales de segunda instancia, respecto de los
documentos seala que el trmite consiste en "La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes con citacin.".
Ambos artculos deben relacionarse con el art.768 N9 que seala la causal de procedencia
del recurso de casacin en la forma por la omisin de trmites esenciales.
Art.3 42 N 3 , el cual prescribe que deben considerarse instrumento pblico en juicio las
copias simples, que no sean objetadas por la parte contraria como inexactas dentro de los
tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
Art.3 48 inc.2, el cual prescribe que la agregacin de documentos en segunda instancia
no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla sino
despus de vencido el termino de citacin, cuando haya lugar a ella.
E n consecuencia, para los efectos que se tenga por acompaado un instrumento pblico al
proceso es menester que la parte presente un escrito que se sumara: Acompaa documento,
con citacin. E l tribunal deber dictar una resolucin disponiendo que se tenga por
acompaado el documento, con citacin.
Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados por la
parte o si los tiene por agregados sin la citacin que contempla la ley para que la contraria
los pueda objetar, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y podr ser
atacada por medio del recurso de casacin en la forma por la omisin de un trmite
esencial. '86
6 .2 FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS ELECTRONICOS AL
JUICIO
Presentado un documento electronico, el Tribunal citar para el 6 das a todas las partes a
una audiencia de percepcin documental. ( Art. 3 48 bis inc. 1 del C.P.C.) 187 E l legislador
no distingue, por lo que la audiencia ser procedente nos encontremos ante un documento
electrnico pblico o privado.
186 En materia penal, los documentos deben ser acompaados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el N1 del artculo 184 del
C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompaar los documentos durante la etapa de investigacin que dirige el
Ministerio Pblico. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen pertinentes
respecto de ellos durante la etapa de investigacin. Para la realizacin de estas diligencias, se prev expresamente por el artculo 203 del
NCPPque " el fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las
pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al
juez de garanta la autorizacin correspondiente.
I " E ste artculo fue agregado por el artculo 1 N 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.
148
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada
percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado
de no concurrir a la audiencia con dichos medios. ( art. 3 48 bis inc. 2 del C.P.C.)
E n consecuencia, la resolucin en el escrito en el cual se acompae un documento
electronico, debe ser "Vengan las partes a una audiencia de percepcin documental
respecto del documento acompaado a fojas ... dentro de 6 da, debiendo la parte que
present el documento concurrir a dicha audiencia con los medios para proceder en esa
audiencia a la adecuada percepcin del documento, bajo el apercibimiento legal
contemplado en el inciso 2 del art. 3 48 bis del C.P.C.
Si la parte que present el documento electrnico no concurre a la audiencia o no asiste con
los los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepcin del documento, la
otra parte podr solicitar al tribunal que haga efectivo el apercibimiento legal, teniendo por
no presentado el documento.
E n cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepcin, lo normal ser que
ella se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratndose de documentos que no
puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde estos se encuentren, a
costa de la parte que los presente. ( art. 3 48 bis inc. 3 del C.P.C.) .
La parte que no ha presentado el documento pueden ser objetados por falta de autenticidad
e integridad.
La ley no es clara en cuanto a la oportunidad de objetar un documento electronico pblico,
como si lo es respecto del documento electronico privado.
Tratndose del documento electronico privado, para los efectos del artculo 3 46 N3 , se
entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de
percepcin.
E n consecuencia, la parte contraria debe ser apercibida de tener por reconocido el
documento electronico en la audiencia de percepcion del documento en caso que no lo
impugne por falta de autencidad o integridad dentro de 6 da a contar de esa fecha,
conforme a lo previsto en el artculo 3 46 N3 en relacin con el inciso final del artculo 3 48
bis del C.P.C.
Tratndose del instrumento electronico pblico, por analoga debera entenderse que la
oportunidad para objetarlo es dentro de tercero da desde la audencia, porque la fecha real
de percepcin se verificaria en esa oportunidad y es en ella en que cabria tenerlo por
acompaado con citacin, conforme con las reglas generales de conformidad a lo previsto
en el inciso tercero del artculo 3 48 bis..De la historia de la ley queda claro que la
oportunidad para objetar el documento nace el da en que verifica la audiencia de de
percepcion del documento, y que es donde debe tenerse por acompaado al proceso en
forma legal, generandose la oportunidad de objetarlo segn la naturaleza del documento.
E n caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el
Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, 188 a costa de la parte
que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de autenticidad,
los peritos proceern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a 423 .
188 Aunque el legislador no lo diga podra ser de integridad del documento electrnico
149
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por
reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda.
7. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS.
Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los arts. 1700
y 1706 del Cdigo Civil, los cuales prescriben al efecto:
"Art.1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el
hayan hecho los interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los
otorgantes y de las personas a quienes se transfieren dichas obligaciones y descargos
por ttulo universal o singular ".
"Art.1706. E l instrumento pblico o privado hace plena fe entre las partes an en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato ".
Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos
distinguir si ste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero y
las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.
a. Valor probatorio del instrumento publico respecto de los otorgantes.
Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos en forma
separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar.
a.l. El hecho de haberse otorgado el instrumento.
E l instrumento pblico hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse
otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ.
La fecha del instrumento pblico.
E l instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros,
respecto de la fecha de su otorgamiento. ( Art.1700 C.Civ)
El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento pblico
aparecen por el funcionario pblico y las partes.
E l instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta atestiguado en
ste por un funcionario pblico.
Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el hecho de
haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se contienen y haberlas
efectuado en la forma que en l mismo se expresa.
E llo se confirma adems por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer que "el
instrumento pblico constituye prueba completa de que las partes han hecho las
declaraciones en l consignadas", mrito que debe tener no slo en materia penal, sino que
tambin en lo civil.
a.4. Veracidad de las Declaraciones Contenidas en el Instrumento
,I
9
1 1 1 4
15 0
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para los efectos de determinar el valor de las declaraciones contenidas en el documento es
menester distinguir si ellas se efectan por el funcionario pblico o por las partes y las
materias a las que ellas se refieren.
a.4.1. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico.
Las declaraciones de funcionario pblico pueden versar sobre los siguientes aspectos:
a.4.1.1. Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios.
E n este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se refieren a hechos
provenientes del funcionario pblico. E jemplo: Declaracin del Notario de haber dado
lectura al testamento abierto.
a.4.1.2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe por sus
propios sentidos.
Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en que asevera
hechos que percibe por sus propios sentidos. E jemplo: Declaracin del Notario de haber
firmado las partes en presencia suya o que el precio fu pagado en el acto de otorgarse la
escritura; el testimonio del oficial de registro civil de haber pactado separacin total de
bienes los contrayentes en el acto del matrimonio.
a.4.1.3 . Declaraciones del funcionario pblico, que corresponden a hechos que no son
suyos ni los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la ley le
suministra.
E l Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la inscripcin
de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a lo establecido
en los arts 271 N*1 del C.Civ y 3 2 de la Ley de Registro Civil. Dicha identidad la atestigua
el oficial de Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya podido apreciar por sus
sentidos, sino porque lo debe comprobar requiriendo la cedula de identidad al requirente.
a.4.1.4. Declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas.
Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas no
producen plena prueba. Tales sern por ejemplo las relativas a la edad, al estado civil o la
nacionalidad de las partes.
a.4.1.5 . Declaraciones que el funcionario hace y que importan meras apreciaciones.
Tampoco hacen fe plena las declaraciones del funcionario que importan meras
apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus propios
sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. E jemplo: la declaracin del
notario en que dice que el testador compareci ante l estando en su sano juicio.
Todas estas aseveraciones formuladas respecto de las declaraciones del funcionario en el
Libro sobre Curso de Derecho Civil basado en las Clases de don Arturo Alessandri R. y
don Manuel Somarriva U., redactadas y ampliadas por don Antonio Vodanovic, han sido
compartidas por nuestra Jurisprudencia.
As se ha declarado que "la fe pblica documentaria slo puede abarcar las declaraciones
del funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento y las
15 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
modalidades en l observadas, sea a las declaraciones sobre hechos propios del funcionario
o a los que haya podido apreciar por sus propios sentidos o que ha podido comprobar por
los medios que la ley le suministra, como es la identidad personal establecida mediante la
cedula de identidad. Pero la fe pblica documentaria no puede comprender las
apreciaciones del funcionario otorgante, como sera por ejemplo, la de que el testador se
encuentra en su sano juicio; ni tampoco puede comprender las declaraciones funcionarias
por las que el otorgante hace fe, a su vez, en el dicho de terceras personas, por mas que
tales dichos se refieran a la nacionalidad, estado civil o domicilio de las partes.
E l instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse efectuado las declaraciones de las
partes, lo que el funcionario pudo percibir por sus propios sentidos y en cuanto a su fecha y
sobre el hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en ellos se expresa;
pero la fe funcionaria no puede abarcar la validez de las declaraciones de las partes que
necesariamente quedan fuera de ella, y por consiguiente, al faltar aquellas a la verdad en
sus declaraciones en instrumentos pblicos, no pueden violar la f pblica.189
E llo se refuerza al sealarse que "la fuerza probatoria del instrumento autntico no es la
misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las comprobaciones
hechas por el funcionario pblico que lo autoriza y la verdad intrnseca de las declaraciones
vertidas en l por las partes. De lo primero no puede dudarse, a menos de demostrarse que
el notario es un falsario; pero puede ponerse en duda la verdad de lo segundo con solo
demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas no efectivas. Para impugnar el
atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de ciencia cierta, hay que probar su
falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por los medios ordinarios, para
impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena o de credulitatis.19
a.4.2. Veracidad de las declaraciones de las partes.
E n todo instrumento pblico se distinguen las declaraciones dispositivas y las simples
enunciaciones.
Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha constituido
el objeto del acto. E s la parte del instrumento en que se deja constancia de los elementos
esenciales del hecho jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba escrita, de suerte
que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos desnaturalizarlo. As por ejemplo
sern declaraciones dispositivas en un contrato de compraventa aquellas en las cuales se
manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se determina la cosa, se fija el precio y su
forma de pago.
Las declaraciones simplemente enunciativas son las que, haciendo referencia a
acontecimientos anteriores, constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el
instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que se
modifique la sustancia del hecho jurdico. Se seala en la escritura de compraventa que el
precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero, declaracin que
no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Finalmente, es menester sealar que dentro de las declaraciones enunciativas es menester
distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas enunciaciones
que no guardan dicha vinculacin. E sta diferenciacin se reconoce en el art. 1706 Cd.
Civil, al sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las partes an en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo del acto o contrato.
Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones
dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o
causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los
' 89
Corte de Apelaciones de Concepcin. 1. 12.5 4. RDJ T. 5 4 Sec. 4 P. 25 8
"Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 09. 5 8. RDJ T 5 8. Sec. 2 Pg. 21
15 2
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
derechos nacidos de sta. E jemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente con
lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio fue
pagado anticipadamente.
E l instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones que en l
se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas salvo norma
expresa en contrario.
E ste principio la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento pblico hace plena
fe en lo material del acto ( hechos percibidos por el funcionario) ; pero no en lo moral
( sinceridad de las declaraciones de las partes) .
Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha sealado siguiendo ese
criterio que el instrumento pblico en la parte dispositiva de su contenido slo hace fe en
cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones de los interesados que lo suscriben,
pero no hace fe respecto de la verdad o sinceridad de las mismas, no obstante presumirse su
veracidad de acuerdo con las reglas del onus probandi; es decir, que esta presuncin de
verdad dura mientras no se pruebe lo contrario.191
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen verdaderas,
sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en cuanto a su
contenido, sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o que la haga
valer un tercero contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que "el instrumento pblico
hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino
contra los declarantes."
La razn por la cual se le otorga plena prueba a la sinceridad de las declaraciones
dispositivas obedece a que son a ellas a las cuales prestan las partes su mxima atencin al
otorgar un instrumento, dado que constituyen el medio para configurar el acto jurdico que
pretendieron celebrar y respecto del cual se estn proveyendo de una prueba literal para su
posterior prueba.
Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o
contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ.
Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden relacin directa con
el acto o contrato, ellas no hace plena prueba entre las partes.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin extrajudicial de
conformidad al art.3 98 del C.P.C., que reviste el carcter de presuncin grave por haber
sido prestada en presencia de la parte que la invoca.
La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien la emite, puesto
transformar que nadie puede ansformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor. 191
b. Valor probatorio del instrumento publico respecto de terceros.
' 91Corte Suprerna20. 03 . 5 7 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 5 4 SE C 1 PAG 19; Corte Supremal7. 7. 3 5 . Revista de Derecho y
Jurisprudencia T. 3 2. SE C 1. PAG. 25 2
192 En materia penal, el artculo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber sido
otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos pblicos, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos 297,
3 40 y 3 42 letra c) .
15 3
CRISTIAN MATURANA M1QUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad,
puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autentico para las partes y
no autentico para los terceros.
E s por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse
formulado las declaraciones y la fecha del instrumento pblico el mrito de hacer fe
respecto de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las declaraciones
que aparecen los interesados haciendo en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario pblico respecto de
hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado con sus propios sentidos y los
acreditados con los medios que establece la ley que consten en la escritura, porque en
definitiva ellos forman parte de su otorgamiento.
E n lo que dice relacin con las declaraciones dispositivas, ellas se presumen verdaderas
respecto de terceros. E llo se establece en virtud de los principios que regulan la carga de la
prueba. Dado que lo normal se presume y ello es que las declaraciones que se formulen en
un instrumento sean sinceras, lo excepcional es lo que requiere ser acreditado, en este caso,
la simulacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo que deberan invocar los
tercero para restarle valor al instrumento en caso de falta de veracidad.
E l art.1700 al referirse a que el instrumento pblico no hace plena prueba respecto de los
interesados, sino que slo respecto de los declarantes confundi el efecto obligatorio del
acto o contrato con el efecto probatorio del instrumento.
No podra interpretarse ese precepto legal en el sentido de privar al instrumento publico de
todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que ello llevara al absurdo de no poder
las partes probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de acuerdo a lo
establecido en el art. 1 701 del C.Civ.
E n cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo tambin
deben presumirse verdaderas respecto de terceros. E n efecto, si dichas declaraciones se
incorporan a la declaracin dispositiva que se presume verdadera, la presuncin de verdad
que favorece a sta debe favorecer a aquella dada la unin que existe entre ambas.
La declaracin simplemente enunciativa nunca puede tener valor probatorio en contra de un
tercero.
La parte que la formul no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento que
nadie puede con su dichos fabricar su propia prueba.
Un tercero u otro otorgante de la escritura distinta a la parte que formul la declaracin
tampoco podra invocarla en contra del tercero, puesto que se tratara de una declaracin
testimonial prestada fuera del proceso que carece de todo valor probatorio.
Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la escritura la
declaracin enunciativa, la que en tal caso como confesin extrajudicial servira de base a
una presuncin judicial para acreditar los hechos confesados de acuerdo al artculo 3 98 del
C.P.C.
8. PRESUNCION DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO.
E l instrumento pblico por su propia defmicin, dada la intervencin de un funcionario
competente en su otorgamiento, podemos decir, que lleva envuelta una verdadera
presuncin de autenticidad.
15 4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Elementos de la Autenticidad
Un instrumento pblico ser autentico cuando a su respecto concurran los siguientes
elementos:
Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que all aparecen.
Que se haya sido autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento; y
3 . Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que el
instrumento consigna.
E n virtud de la presuncin de autenticidad si se acompaa al juicio instrumento pblico, la
contraparte para destruirlo debe tener un papel activo.
9. LA IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO PBLICO
La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a lograr la
destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos.
Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas:
La nulidad del instrumento;
La falta de autenticidad o falsedad material de ste; y
c. La falsedad ideolgica o falta a la verdad en las declaraciones que l contiene.
a. Nulidad del Instrumento.
E s la sancin en que se incurre por la infraccin a alguno de los requisitos previstos para su
otorgamiento por el artculo 1699 del C.Civ.
E n consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias en cuanto a la
intervencin del funcionario competente o por omisin de alguna de las formalidades
previstas por la ley en su otorgamiento.
Respecto de la especie de instrumento pblico como es la escritura pblica, debemos
recordar que de acuerdo a lo previsto en los artculos 1.699 del C.Civ y 403 del COT, los
requisitos para su vlido otorgamiento consisten en ser otorgado por Notario competente,
con las solemnidades legales e incorporado a su protocolo o registro. La omisin de
cualquiera de esos requisitos genera la nulidad de la escritura de acuerdo a lo establecido en
los arts.412 y 426 del COT.
La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos por la ley para el otorgamiento del
instrumento pblico y de la escritura pblica se encuentra sancionada con la nulidad
absoluta de ste. ( Art.1.682 del C.Civ) , la que una vez declarada importar privar de todo
valor probatorio al instrumento, a menos que este se encuentre firmado por las partes y no
constituya la solemnidad del acto o contrato.
Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad del
instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos por la ley,
inclusive la prueba de testigos.
15 5
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a. 1711 del
C.Civ. por tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y contratos; y por
otra parte, tampoco es aplicable la limitacin del art.429 del C.P.C. por estar establecida
ella para acreditar la falta de autenticidad de la escritura pblica y no la nulidad del
instrumento pblico.
E n todo caso es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que contiene. E l
acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y el instrumento
es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y las cosas o
declaraciones sobre que versa.
Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va de
solemnidad.193
De all, que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato, la nulidad de aquel
traer consigo tambin la nulidad de ste. E l art.1701 del C.Civ. dispone que el acto o
contrato solemne slo puede probarse por su solemnidad.
No obstante, en el caso de los contratos consensuales o reales el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes.
b. Por Falsedad o Falta de Autenticidad.
Instrumento pblico no autentico o falso es el que no ha sido realmente otorgado; no ha
sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o las
declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el
instrumento. E sta definicin de documento no autntico o falso se formula a contrario sensu
a lo prescrito por el inc.2 del art.17 del C.Civ. respecto a los requisitos que deben concurrir
para que nos encontremos en presencia de la autenticidad de un instrumento.
La situacin del instrumento falso o no autentico es distinta a la del instrumento nulo. E s
por ello que es posible encontrarse en presencia de un instrumento pblico autentico pero
nulo como ocurrira por ejemplo con la escritura pblica otorgada por un Notario
incompetente. E sta diferencia entre el documento pblico nulo y no autentico esta
contemplada en los arts.704 N* 1 y 3 y 1876 del C.Civ. y 464 N* 6 y 14 del C.P.C. Al
respecto, se ha sealado por nuestra Jurisprudencia que "por la sinonimia sealada no
puede sostenerse que la falta de autenticidad de un documento equivalga la falsedad del
mismo. Un instrumento pblico o autntico puede ser falso, sin dejar por ello de ser
documento pblico o autntico, aunque falsificado, en caso de que haya sido materia de
alguna de las falsedades que designan los artculos 193 y 194 del Cdigo Penal; y a la
inversa, un instrumento privado puede ser verdadero, a pesar de no haber sido reconocido
o autentificado, si no se ha cometido en l ninguna falsedad.194
Las partes para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un instrumento pblico
pueden valerse de todos los medios de prueba establecido en la ley, incluida la prueba
testimonial respecto de la cual no rigen las limitaciones de los arts.1708 y siguientes del
Cdigo Civil por no recaer en la especie ese medio de prueba sobre actos y contratos.
No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura
pblica, el legislador ha establecido una especial reglamentacin respecto de la prueba
testimonial en el art.429 del Cdigo de Procedimiento Civil.
I93 Corte Suprema29. 8. 5 8 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 5 . SE C. 1 PAG 3 20
194Corte Suprema 27. 12. 1945 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 43 . Sec. 1 Pg. 3 3 7
15 6
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de autenticidad una
escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que concurran los
siguientes requisitos:
La declaracin de cinco testigos;
Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin
tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no
hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3 . Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das
subsiguientes.
E sta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
E ste artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se refiere a la
falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de las
declaraciones contenidas en la escritura; y por regla general no existen en la actualidad
testigos instrumentales para el otorgamiento de la escritura pblica, salvo norma especial en
contrario, como ocurre por ejemplo respecto al otorgamiento de un testamento abierto ante
Notario.
c. La falta de veracidad de las declaraciones de las partes.
E n este caso no nos encontramos ante una impugnacin del instrumento pblico, puesto que
ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y se rene
todas las condiciones para considerarlo autntico. Debemos recordar que la f publica que
emana del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las declaraciones
prestadas por las partes.
Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se pretende sostener que
ellas no se formularon, sino que aquellas contenidas en el instrumento no corresponden a la
voluntad real de los otorgantes sea por error, dolo o simulacin.
Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el instrumento pblico
pueden atacarlo por falsedad en las declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas
con lo dispositivo que contiene y que se presumen verdaderas a su respecto, y para
acreditarla se pueden valer de todos los medios de prueba establecidos en la ley.
Respecto de las declaraciones meramente enunciativas formuladas por las partes pensamos
que los terceros no tienen ningn inters en su objecin por falsedad al no tener ellas valor
probatorio a su respecto.
Las partes que hubieren participado en el otorgamiento del instrumento pblico pueden
formular impugnacin por falsedad las declaraciones dispositivas y enunciativas que
guardan relacin con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de producir ellas
plena prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en el proceso otras pruebas
que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones contenidas en el
instrumento; y as ser el juez quien apreciando comparativamente las pruebas rendidas
podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el instrumento. E s as como la
Jurisprudencia ha sealado que "el acta de matrimonio, si bien constituye un instrumento
pblico, no garantiza la veracidad de lo declarado en ella por los contrayentes y los testigos
de informacin, por lo cual perfectamente puede desvirtuarse lo aseverado en dicho
15 7
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
documento mediante prueba en contrario. 195 196 197 ( en general, todos los fallos que dan
lugar a la nulidad de matrimonio por incompetencia el oficial de Registro civil) .
Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual prescribe al
efecto:
"La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491 .
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba
alguna en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta
prueba habr accin contra terceros poseedores."
E l art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a terceros y slo
en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin suspensiva o resolutoria y
de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica, habr derecho a accin contra terceros poseedores. Pero si se da en la
escritura pblica por pagado el precio de venta de un inmueble, no es admisible prueba
alguna para destruir esa declaracin, a menos que la escritura sea nula o falsificada. Los
terceros adquirentes quedan a salvo de toda accin real en el caso de que se trata; pero esto
no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas, probar su falta de veracidad,
como podra suceder en el supuesto de celebrarse un contrato simulado o de no ser efectivo
el pago. E l art.1876 est destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y
no al comprador de ella. 198
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta inadmisibilidad
probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700 sobre el valor
probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las declaraciones en l
contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede probarse la simulacin o
falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el contrato si quien lo pide es
una de las partes.
Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.
Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no puede
probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio, con el objeto de accionar
posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes nada lo
impide.
Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o falsificacin
de la escritura, y no puede ser de otra manera toda vez que la presuncin de buena fe que
establece el art.1491 en su favor es de derecho y su corolario lgico es el inc.2 del art.1876
del Cdigo Civil:99
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en el
instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso para
desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter de una
confesin extrajudicial. ( Art.3 98 C .P.C.)
E s importante desde el punto de vista procesal esta triple distincin, porque habitualmente
se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales que dispone la contraparte para formular
sus observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres causas.
'` Corte de Apelaciones de Concepcin 27. 3 . 62. Re y. Der. U. Concep. N120 Pg. 79.
' C o rt e de Apelaciones de Valpo 13 . 7. 5 4. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 1. Sec. 2. Pg. 5 9
I97Corte Suprema' 7. 5 . 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pg. 127
'"Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 5 8. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 5 8. sec. 2. Pg. 21
199 E milio Rioseco E nrquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Pblicos y Privados. E d. Jur. 1986. Pgs. 116 a 118.
15 8
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
A nuestro juicio dentro del termino de citacin slo se puede impugnar el instrumento por
falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a travs de un juicio
ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.
10. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN INSTRUMENTO PBLICO
E xisten 2 vas:
Por Va Principal
E n este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o simulacin
del instrumento.
Por Va Incidental
Se produce cuando en el curso de un juicio se acompaa un instrumento pblico cualquiera
en la forma sealada por la ley. P.E j. escritura pblica con citacin. Dentro del plazo de 3
das la contraparte deber impugnarla, si no lo hace no podr hacerlo despus.
Si lo impugna se promueve un incidente. Con esto posibilita el legislador la impugnacin
por cualquiera de los tres motivos. A nuestro juicio no; slo podr impugnar por la va
incidental la falta de autenticidad del instrumento pblico. Respecto de la impugnacin por
simulacin o nulidad instrumento se deber hacerlo en un juicio de lato conocimiento.200 01
F. LOS INSTRUMENTO PRIVADOS
1. CONCEPTO
"E s todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin la
intervencin de funcionario pblico en el carcter de tal ".
Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el otorgante, para
que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo Civil regulan el instrumento privado teniendo
como presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. E s as como se ha
declarado por la Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe, por lo
menos, ser firmado por el otorgante." 202 y que "colocar una firma en un documento
significa que el suscriptor acepta su contenido." 203
Segn Ricci204, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debe estar
firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a ste, el instrumento
que es nulo como pblico vale como privado si estuviere firmado por las partes; ahora bien,
si el documento pblico, a pesar de la intervencin del funcionario pblico y de los testigos,
no puede tener valor como escritura privada por no estar firmado por las partes, evidente es
la conclusin que tales firmas constituyen una formalidad esencial de la escritura privada.
200 En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una prueba
para cuestionara la autenticidad del instrumento pblico o las declaraciones contenidas en l, y se apreciar el mrito de ella conforme a
las reglas de la sana crtica.
201 Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el
PNCPC, siendo la regla general la sana critica.Las normas que rigen los instrumentos pblicos debern ser
talladas en las leyes adecuatorias al Cdigo Civil y Cdigo Orgnico de Tribunales.
2172 Corte de Apelaciones de Santiago. 12. 8. 42. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 40 Sec. 2 Pg. 3 3
203
Corte Suprema 29. 11. 193 7. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 5 . Sec. 1 Pg. 225
204 Ricci .Tratado de las pruebas Tomol N 95 pag.249
15 9
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
No obstante, los arts. 3 46 Nos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el
art.3 5 2 N*3 dan a entender que la firma no sera una exigencia esencial, bastando texto
escrito. Para tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.3 40 del Proyecto
de C.P.C. del ao 1893 que corresponde al art.3 46 actual ( que trata del reconocimiento de
instrumentos privados en juicio) se dej constancia en las actas de la sesin 18 de la
Comisin Mixta, que deba entenderse que eran instrumentos privados incluso los
comprendidos en la enumeracin del art.1704 del C.C. que trata de varios casos de
documentos privados que no necesitan de firma.
E n todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, an cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los
enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ.
Finalmente, an en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia la firma del
documento privado para que tenga ste tal carcter, existen claramente instrumentos
privados en que su suscripcin es de la esencia para que tengan ellos existencia y
validez.( P.E j.Letra de cambio, pagar y cheque.) .
AUTENTICIDAD
Los instrumentos privados a diferencia de los instrumentos pblicos no llevan envuelta la
presuncin de autenticidad. Al contrario, la situacin aqu es inversa, puesto que la parte
que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho debe probar que es
autntico. E l instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo necesario para que este
tenga algn valor probatorio que sea reconocido por la parte que lo otorg o que este
reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea reconocido o se pruebe que
es autentico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "ningn instrumento privado, ni
aun agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su otorgamiento,
hace fe, ni tiene valor mientras no sea reconocido por la parte contra quien se presenta, o se
haya mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la
ley.205
RECONOCIMIENTO
E l instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a tener
por reconocido por la parte contra quien se hace valer.
E l art.3 46 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento:
Reconocimiento E xpreso.
Reconocimiento Tcito.
c. Reconocimiento Judicial.
a. Reconocimiento Expreso.
Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo juicio, en otro
juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha emanado de l.
E l reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Nos.1 y 2 del art.3 46 del
C.P.C.
"Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
205 Corte de Apelaciones de Santiago. 3 0.08. 1913 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pg. 65
160
I.I 1 4 4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
N1 "Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado
el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
N2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio
diverso".
b. Reconocimiento Tcito.
E s una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio desde un punto
de vista prctico, y consiste en el efecto que se produce respecto de ese instrumento cuando
habiendo sido puesto en conocimiento de la parte contra quin se opone, esta deja
transcurrir el plazo que la ley seala, sin formular observaciones al instrumento.
Art.3 46 N3 : Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos en
conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de
los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto apercibir a
aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho
plazo".
Los motivos para objetar el documento privado son la falta de autenticidad o falsedad, la
que existir si se crea un documento privado que no existe o se altera uno ya existente; y la
falta de integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los cuales le falte
alguna de sus partes.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se solicite
en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga por
reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. E l
tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el
apercibimiento legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por
reconocido el documento.
Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la demanda,
se tendr en ese caso para objetarlo todo el trmino de emplazamiento de acuerdo a lo
establecido en el art.25 5 del C.P.C.
Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere visto la
causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos
privados si estuviere pendiente el plazo para ello de acuerdo a lo previsto en los arts.43 3
inc.2 y 3 48 inc 2 respectivamente.
Si la contraparte objeta el documento se generar el incidente correspondiente y ser el juez
quien deber resolver en definitiva si es autntico o no.
E l reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento privado emanado de
tercero, sino que slo respecto del instrumento privado emanado de parte.
E l reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce
mediante la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo all la
integridad y autenticidad del instrumento documento privado.26
26 En materia penal, slo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no opera
respecto de ellos el reconocimiento tcito.
Al efecto, establece el articulo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser reconocidos
por las personas que los han escrito o firmado. E ste reconocimiento se efectuar en la forma de una confesin o de una declaracin de
testigos, segn emanare de alguna de las partes o de otra persona.
E mpero, si pareciere que la exhibicin de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podr
entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio probatorio."
161
CRIST1AN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
4. ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO
La ley no seala disposiciones expresas que indiquen como se acompaan los instrumentos
al juicio.
E n los documentos privados hay que distinguir:
El instrumento privado emanado de tercero se acompaa con citacin, lo que se
desprende de los arts.795 N4, 800 N3 y 3 48 inc.2, que sealan los trmites esenciales
respecto de la procedencia recurso de casacin en la forma en primera y segunda instancia
y la forma de acompaar los documentos.
El instrumento privado emanado de las partes se acompaa con conocimiento y bajo
apercibimiento sealado por el art.3 46 N3 pero pareciera que la ley hubiere incurrido en
error pues la expresin "puesto en conocimiento"es sinnimo de notificacin, debiendo ser
la expresin correcta con citacin y puesto en conocimiento.
Ms dudoso an es si recordamos la clasificacin de las notificaciones en las que exista la
notificacin con citacin.
La jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se acompaen con
conocimiento y bajo el apercibimiento legal contemplado en el art.3 46 N3 del C.P.C..
EL APERCIBIMIENTO
La parte dispone de un plazo de seis das, que es fatal, para formular observaciones al
documento acompaado. Si dentro del plazo de seis das no formula observaciones opera el
reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo ministerio de la ley
sin necesidad que se dicte resolucin alguna para tal efecto.2`9
Respecto del reconocimiento judicial, el artculo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un
instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea
realmente de la persona a quien se atribuya."
En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 3 3 3 del NCPPque los instrumentos privados deberan
ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a l para verificar su
autenticidad.
Al respecto se ha sealado que " todos estos medios probatorios objetos, documentos y los dems medios- deben ser " exhibidos" en el
juicio a alguien algn testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente " lo exhibido es aquello que se pretende
que es" y para que d cuenta de cmo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga " aqu le voy a mostrar el arma recogida en el
sitio del suceso" o que la defensa diga " aqu tengo un diagrama del lugar". E l tribunal y la contraparte no tienen por qu aceptar que esa
es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscala necesita que alguien idneo
por ejemplo el polica que recogi el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique cmo exactamente la reconoce ( por
ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotul con las seales que la bolsa exhibe hoy en la audiencia) .
As tambin la defensa: deber pedir a algn testigo idneo para hablar sobre el sitio diagramado que le diga al tribunal si el dibujo
representa adecuada y fielmente el lugar en cuestin. Slo una vez que ello ocurra las partes podrn utilizar dichos elementos como lo
que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay documentos cuyo origen es suficientemente pblico o
institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por ejemplo una pgina de un diario conocido o un mapa de la
gua de telefnos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn manipularlos durante el interrogatorio a los
testigos y peritos, sino que podrn adems incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada
prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien
terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales 206
207 En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompaar los instrumentos privados, puesto que quien
los presente deber requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional de acuerdo
con la calidad de la persona de quien emane el documento.
E n el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos debern ser exhibidos o leidos en la audiencia del juicio
oral en la forma prevista en el art. 3 3 3 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos.
"Respecto de las evidencias cuyas caractersticas impidan su presentacin material en una audiencia del juicio oral, el fiscal a cargo de la
investigacin, constituido en el lugar en que tal evidencia se encontrare, podr disponer se la fotografe o se capture su imagen mediante
cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, para presentarla al juicio como prueba, respaldando tal presentacin, si fuere del
caso, con declaraciones pericia] es o testimoniales, solucin, adems idntica a la del Cdigo italiano que, como se record autoriza la
presentacin de documentos " que representen hechos, personas o cosas mediante la fotografa, la cinematografa, la fonografa o
cualquier otro medio..."
Todava ms, podr el fiscal solicitar al tribunal que se constituya en el lugar en que la evidencia se encuentra ( por ejemplo, en el lugar en
que estn los restos de la casa destruida por un acto criminal) .
Conclusivamente, entonces, hemos de resumir afirmando que si bien el ordenamiento procedimental exige que toda la evidencia se
acompae materialmente al juicio oral, como condicin para que sobre ella pueda fundarse la sentencia, es tambin posible que objetos,
lugares o cosas sean capturados por los medios idneos adecuados para reproducir imgenes y sean expuestos, de esa forma ante el
1.62
$
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
5. CAUSALES DE IMPUGNACION DEL DOCUMENTO PRIVAD0208
Son dos las causales de impugnacin:
Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien aparece
otorgndolos. Art.17 del Cd. Civil.
Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.3 46 del C.P.C.
Son las dos nicos causales de impugnacin desde el punto de vista procesal.
Al efecto, se ha sealado que "impugnar un documento afirmando que las firmas que
contiene no corresponden a las personas autorizadas legalmente para representar y
comprometer a una sociedad, si ye ifica que no se tacha de falso dicho documento, sino que
se impugna su valor o alcance. La referida objecin dice relacin no con la autenticidad
del documento, sino que con el efecto obligatorio de un acto y contrato y su efecto
probatorio, lo que deber ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la prueba en la
sentencia definitiva para dar por establecidos los hechos.
Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo de 6 das
a peticin de parte, el Tribunal debera dictar una resolucin dando por reconocido el
instrumento privado.
Para estas personas el apercibimiento no producira efecto por s mismo, requiriendo de una
resolucin judicial posterior.
A nuestro juicio esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no objeta
dentro de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el slo
ministerio de la ley.
Si as no fuera se estara agregando un nuevo requisito para el reconocimiento tcito que la
ley, ni su contexto contempla, y adems no estaramos frente a un reconocimiento tcito,
sino judicial.
Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por reconocido
el documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente declarativo.
6 . RECONOCIMIENTO JUDICIAL
E s aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de una
resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su
objecin por falta de autenticidad o integridad.
Art.3 64 N4 Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos; cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolucin judicial
Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un
documento privado acompaado, el Tribunal por una resolucin posterior establece que el
instrumento es autntico.
Se produce cuando acompaando instrumento privado, es objetado como falso por la
contraparte, tramitndose esta objecin como incidente. Si la resolucin establece que el
tribunal, rgano al que adems, en el evento de ser necesario, podr constituirse en el lugar en que los hechos ocurrieron o las cosas se
encuentran'm
28 Vase art. 249 NCPC.
"torte de Apelaciones de Concepcin. 15 . 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pg. 288
163
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
instrumento no es autentico se termina la prueba instrumental, no tiene valor probatorio el
instrumento.
Si al contrario se establece que el instrumento es autentico nos encontramos frente al caso
del reconocimiento judicial, contemplando en el art.3 64 N4.
Al efecto, debemos recordar que en la especie lo que debe acreditarse es la autenticidad del
instrumento privado y que tiene la carga de la prueba la parte que presenta el instrumento
privado y no aquella que lo objeta por falsedad. De all que nuestra Jurisprudencia ha
declarado que "se infringe el art.1698 del C.Civ. al establecer la doctrina de que
corresponde probar la falsedad de un documento privado a la parte contra quien se presenta,
aunque ella no lo haya escrito o firmado.21
E l art.3 64 N4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de autenticidad
y no a la integridad.
Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se
requerir para tenerlo reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle
el incidente que ella genere de acuerdo con las reglas generales de ellos.
7. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO
Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados debemos
distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de tercero.
a. Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte.
Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por
reconocido por alguna de las vas del art.3 46, no tiene valor alguno.
E l instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido emanado de parte tiene
el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren
reconocido o se ha mandado tener por reconocido.
Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que "el instrumento privado, reconocido por la
parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los
requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que
aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de stos."
Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, se
refiere manifiestamente con estas ltimas palabras a la ley de procedimiento civil, ya que es
esta ley la que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en que se debe
mandar tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias que deben
concurrir al efecto.
211
Sobre la materia se ha sealado que "el documento privado judicialmente reconocido tiene
igual mrito probatorio que el instrumento pblico, es decir, plena prueba entre las partes
tocante al hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en l se expresa,
como en cuanto a la verdad de las declaraciones, pero no garantiza la sinceridad.
No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las declaraciones dispositivas, como
resulta el art.429 del C.P.C.; y en cuanto a las declaraciones enunciativas hace plena prueba
21Corte Suprema3 . 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pg 5 00
21I Corte Suprema 20. 5 .05 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2 Sec. 1 Pg. 401
164
.11
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
de su formulacin, y se asimilan a las dispositivas en el caso que seala el art.1706 del
Cdigo Civil, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa de
las disposiciones, o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de
sta.21`
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito
probatorio, puesto que el art.1702 se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en
consecuencia respecto de los terceros carecera de valor.
Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida la
autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que
terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.
b. Valor probatorio del instrumento emanado de tercero.
Al respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que "para que los documentos
privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que
quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en
cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De esta manera el
documento pasa a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el valor que la ley
atribuye a dicha prueba. Pero si no son ratificados por el otorgante en la forma sealada,
carecen de todo valor probatorio. 213 214
FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO.
Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si ella se
quiere precisar respecto de las partes o de terceros.
Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica, pero slo
cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.
Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha cierta desde que se produzcan
algunas de las circunstancias que el art.1703 del C.Civ. establece: "La fecha de un
instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno
de los que han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en
que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l, o le haya
inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal". Debemos recordar al
respecto, que el art.419 del COT, ubicado dentro del prrafo de las protocolizaciones,
establece al efecto que "sin perjuicio de lo dispuesto en el art.1703 del Cdigo Civil, la
fecha de un instrumento se contar respecto de terceros desde su anotacin en el Repertorio
con arreglo al presente Cdigo"
EL COTEJO DE LETRAS.215
a. Reglamentacin.
2I2Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 10.63 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 2. Pg 1
2I3 Corte de Apelaciones de Santiago. 5 . 12. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 2. Pg. 15 4
214 En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorg tiene el carcter de prueba testimonial o confesional
segn el caso de acuerdo a lo establecido en el artculo 478 del C.P.P.. E stablece al efecto dicho precepto legal, que "los escritos privados
reconocidos por el que los hizo o firm, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artculo ( el hecho de haber sido otorgado, su fecha
y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas) , la misma fuerza probatoria que la confesin, si el reconocimiento es
efectuado por el reo; o que la declaracin de testigos, en los dems casos".
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos 297,
3 40 y 3 42 letra c) .
215
Vase art. 274 PNCPC.
165
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E l cotejo de letras se reglamenta en los artculos 3 5 0 a 3 5 5 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Concepto.
E l cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es
la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay la
menor duda de que es autntico.
Procedencia.
E l cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga
en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico
que carezca de matriz.
Si el instrumento pblico posee matriz lo que proceder ser el cotejo instrumental de
acuerdo a lo previsto en el art.3 44 del C.P.C.
d. Procedimiento.
Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad, es menester
que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. E n cambio, si . se objeta un
instrumento pblico que carece de matriz de falta de autenticidad, la parte que formula la
objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico deber solicitar el cotejo, porque
a ella le corresponder probar la falsedad del instrumento.
Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la presentacin
del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos indubitados con que
debe ste hacerse.( Art. 3 5 1 del C.P.C.)
De acuerdo a lo previsto en el art.3 5 2 del C.P.C., "se consideraran documentos indubitados
para el cotejo:
Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
3 . Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a los
nmeros 1 y 2 del art.3 46. "
E n consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo pueden
designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos expresamente y no
aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el reconocimiento tcito de parte o
judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.3 46.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los peritos
de acuerdo con las reglas generales.( 3 5 0 inc.2.) , los que generalmente debern tener la
especialidad de calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de
or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de stos.( Art.3 5 3 del
C.P.C.) . De acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras practicado por los peritos
carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica, adems por s mismo, la
comprobacin ordenada por el art.3 5 3 . 216
216Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pg. 5 71
166
.4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se
admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de letras como todos los dems medios
probatorios que las leyes autoricen para acreditar el fraude.( Art.3 5 5 inc.1)
E l cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base para una
presuncin judicial.( Art.3 5 4)
E n consecuencia, el tribunal apreciar el cotejo de letras y los dems medios de prueba que
se hubieren rendido aplicando las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios de
prueba.( Art.3 5 5 inc.2) .217
10. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CODIGO CIVIL.
Dentro del Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes instrumentos
privados:
a. Los asientos, registros y papeles domsticos.
Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de obligaciones,
ni ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no estn destinados a
actuar en la rbita de los negocios jurdicos, se caracterizan por dirigirse a la propia
informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de los negocios.218 Dichos
documentos se caracterizan porque interviene en ellos una sola persona, la que los firma o
escribe.
De acuerdo a la regulacin que efecta de ellos el art.1704 del C.Civil, ellos se caracterizan
en cuanto a su valor probatorio en que:
E llos estn destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no a favor
de sta;
Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una persona
distinta a aquella que lleva esos documentos;
E stos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos ; y
E l mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que favorece a la
persona que los hace valer en su favor como en lo que sea desfavorable a ella, favoreciendo
a la persona que los lleva.
E stos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor probatorio es menester
que sean reconocidos en algunas de las formas que prev el art.3 46 del C.P.C.
b. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura.
E l art.1705 del C.Civ se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado, que
tampoco requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede consistir:
a. E n una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha estado en su poder; o
217 En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artculo 188 del C.P.P., el que nos seala que "si se negare o pusiere en duda la
autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de
otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya".
E n el nuevo proceso penal, no se regula especficamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse ste durante la investigacin o
generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183 , 203 y 3 20 del NCPP.
zliCorte Suprema 16. 1. 5 6 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 5 3 . Sec. 1 Pg. 24
167
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
b. E n una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del
duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor.
Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota tenga
valor en juicio sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso en la
forma prevista en el art.3 46 del C.P.C.
Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya
reconocido ella por ste.
E l valor probatorio de esas notas tiene un carcter indivisible, puesto que el deudor que
quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin lo que en
ella le fuere desfavorable.
G. LAS CONTRAESCRITURAS.
1. CONCEPTO.
E sta materia se encuentra reglamentada en el art.1707 del C.Civ, el cual prescribe al efecto:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud a obrado el tercero".
Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos teoras,
una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un sentido
amplio.
a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer secreto
entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una
manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real intencin
respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
E n consecuencia, solo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos respecto
de los cuales concurran dos requisitos:
Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial de un
acto o convencin ostensible.
E llo sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al pblico y
que les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para constatar esta
falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las cosas, otorgan de una
manera lo ms a menudo clandestina un segundo acto o convencin, que se llama
contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura anterior. Por consiguiente, la
contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero precio de una compraventa; o bien
la contraescritura tiene por objeto probar que la compraventa efectuada entre dos personas
no es seria; o que se ha dado la forma de compraventa a una donacin por ejemplo.
La contraescritura no expresa una convencin nueva.
168
-14 I111
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o simulado
cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas clusulas.
No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes cambiaran o
modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes; sera en tal caso una
nueva convencin que sucedera a la primera; habra ,en realidad, dos operaciones
perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan por ejemplo, una pareja de caballos de
tiro; y resultando los caballos poco diestros, convienen por un segundo instrumento en
reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura, sino la escritura de un
convenio diverso.
Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro, se ve, por la
manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene si han hecho una
contraescritura o una convencin adicional. Pero en el caso de controversia sobre el punto
de saber si un escrito constituye o no una contraescritura , corresponde a los jueces del
pleito resolver soberanamente esta cuestin ; puesto que para resolver la dificultad es
preciso apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una simple cuestin
de hecho que escapa al control de la Corte de casacin.219
b. Sentido Amplio.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la chilena
considera la palabra "contraescritura "en su acepcin amplia, pues el artculo 1707 no ha
restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura pblica destinada
a alterar lo pactado en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de contraescritura toda
escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente
sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle.
E sta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos, los que son analizados en el
Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho. Basado en las
Clases de don Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva U.,redactadas y ampliadas
por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Pgs 72 a 75 .
La tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia una interpretacin amplia del
art.1707 y no restringida a los casos de simulacin, pudiendo al efecto consultarse La
Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Instrumentos Pblicos y
Privados.
220
2. VALOR PROBATORIO DE LAS CONTRAESCRITURAS.
Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales que
rigen a los instrumentos.
E n consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si se
extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas de las
formas previstas por la ley.
E n cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes
debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real intencin
contractual de acuerdo a los arts.15 45 y 15 60 del C.Civ., a menos que ellas adolezcan de
ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
219 Luis Claro Solar. E xplicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Pgs. 687 a 689
2z
Rioseco E nrquez. Pgs. 13 9 y sgtes
169
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Respecto de terceros, las contraescrituras no producen efectos como regla general.
E xcepcionalmente, las contraescritura producirn efectos respecto de terceros si concurren
los presupuestos que contempla el art.1707.
Al efecto, debemos distinguir:
Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a alterar lo
establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto contra terceros;
Las contraescrituras que constan en un instrumento pblico destinadas a alterar lo
establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros siempre que
concurran dos requisitos:
Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura pblica que
se altera con el otorgamiento de aquella; y
Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y
en cuya virtud ha actuado el tercero.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola valer
en el caso que pueda producir efectos en su favor.
2. LA PRUEBA DE CONFESION221
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACION.
E ste medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
a. Cdigo Civil: Artculo 1713 , que se refiere a su valor probatorio.
221 E n los procedimientos orales se habla mas bien de declaracin de parte, no obstante que el resultado de la
deposicin efectuada por una parte a travs de preguntas formuladas en audiencia y no a traves de pliegos de
posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaracuiones un reconocimiento de hechos que le
perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesin.
Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesin no coincide con la verdad.- Muchas veces -
en rigor, ms de las que podemos inmaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado a un hijo.
Si bien se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre, proclama que lo
confesado puede no coincidir con la realidad.E l problema no se detiene all: la historia reciente muestra que
en la poca dorada de la mafia conocida como cosa nostra, haba personas que por dinero- confesaban haber
cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como hecho noble y amoroso sino
como vil negocio. ( La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pg 88 Librotecnia. julio 2009.)
E n consecuencia, la declaracion de parte ms que ser considerada como un medio para conducir a la verdad es
apreciada como un un antecedente ms del proceso que debe ser valorado en conjunto con las dems pruebas,
sin que tenga una primaca respecto de los otros medos de prueba.La declaracin de parte es una oportunidad
para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser prestada por quien est en
mejor posicin de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser entendida como una prueba de
resistencia que slo puede beneficiar siempre a la contraparte.E l interrogatorio se formula oralmente y de la
misma forma deben darse las respuestas, desapareciendo el pliego de posiciones, de modo que se permite
modular una nueva preguntas a la vista de la respuesta anterior, aportando espontaneidad y frescura a las
declaraciones de las partes.Se ha convertido en un gil combate dialctivo entre letra interrogador y parte
interrogada, sin el lmite temporal de un nmero conocido de preguntas contenidas en un pliego
escrito.( Xavier Abel Lluch y Joan Pic i Junoy. E l interrogatorio de partes.Pgs 20 y 21.Bosch Formacin.
2007) .Finalmente, dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediacin,
concentracin y sana critica, no cabe mas que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea
posible concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que estan en pugna con esos principios y la falta
de formalidad que debe regir en las audiencias orales. Vase arts 294, 295 y 3 05 PNCPC.
170
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Cdigo de Procedimiento Civil: Los artculos 7 inc.2; y 3 85 a 402 se encargan de
reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en materia civil;
Cdigo de Procedimiento Penal: E l art.110, se refiere a su valor para acreditar el delito y
la participacin; los arts 3 18 a 3 41, ubicados dentro del Sumario, se encargan de
reglamentar las oportunidades, deberes y procedimiento con el cual se debe llevar ella a
cabo; y los arts 481 a 484 bis A, ubicados dentro del Plenario, se refieren a los requisitos
que ella debe reunir para tener valor probatorio, la divisibilidad y retractacin, y la
exclusin de la confesin ficta en materia penal.
d.- Cdigo Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la polica; Derechos del
imputado de prestar declaracin ante juez de garanta sobre los hechos materia de la
investigacin ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en prestar
declaracin , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g) ; y no ser sometido a tortura ni a
otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h) ; art. 98 Declaracin del
imputado como medio de defensa; art. 13 5 informacin al detenido; art. 160 Presuncin de
derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193 Comparecencia del imputado ante el
Ministerio Pblico; art. 194 Declaracin voluntaria del imputado; art. 195 Mtodos
prohibidos; art. 196 Prolongacin excesiva de la declaracin; arts 197 y 198 E xmenes
corporales; art. 220 Objetos y documentos no sometidos a incautacin; art. 222
Interceptacin de comunicaciones telefnicas; art. 225 Prohibicin de utilizacin; art. 23 6
Autorizacin para practicar diligencias sin conocimiento del afectado; art. 23 7 Suspensin
condicional del procedimiento; art. 241 Procedencia de acuerdos reparatorios; art. 275
Convenciones probatorias; art.3 05 Principio de no autoincriminacin; art. 3 26 Defensa y
declaracin del acusado; art. 3 3 0 Mtodos de interrogacin; art. 3 3 8 Alegato final y
clausura de la audiencia del juicio oral; art. 3 40 Prohibicin de condenar a una persona con
el slo mrito de su propia declaracin; art. 3 73 letra a) Causal de recurso de nulidad; art.
3 92 Procedimiento monitorio; art 3 95 Resolucin inmediata de procedimiento
simplificado; art. 406 Procedimiento Abreviado; art. 45 4 E xtradicin pasiva simplificada;
art. 473 letra d) Revisin de sentencia firme.
222223
2. CONCEPTO.
La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de
las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
Acto jurdico consistente en admitir como cierto, expresa o tcitamente, dentro o fuera de
juicio, un hecho cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel que formula
la declaracin. ( Couture)
E s la declaracin que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el adversario
y favorables a ste. ( Chiovenda)
E s un medio de prueba judicial, que consiste en una declaracin de ciencia o conocimiento,
expresa, terminante y seria, hecha conscientemente, sin coacciones que destruyan la
voluntariedad del acto, por quien es parte en el proceso en que ocurre o es aducida, sobre
222 E l NCPPno utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo, seguramente con el fm de poner nfasis que la declaracin del
imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser considerada como el ejercicio de
una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigacin que con un criterio objetivo debe ser desarrollada por el
Ministerio Pblico La confesin no constituye un fin del proceso penal como ocurre en aquellos que se desarrollan conforme a un
procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los efectos de obtener la " verdad o certeza histrico
judicial " acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Tenindose presente esta diversidad de concepcin, es que difiere en
gran forma la regulacin de la confesin en un procedimiento acusatorio en relacin con un procedimiento inquisitivo.
22
3 Respecto de la confesin en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmacin que " el nuevo sistema procesal penal ha introducido
un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaracin del imputado como un medio de defensa, sin que ello
signifique excluir la confesin como un medio apto para producir fe. E s decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue gozando de
buena salud." La Confesin en el nuevo sistema procesal penal Una reina que perdi su trono? Mara Francisca Zapata Garcia. Juez de
garanta de Vicua.Gaceta Jurdica. Ao 2001. Junio N 25 2. Pg 19.
171
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
hechos personales o sobre el conocimiento de otros hechos perjudiciales a quien la hace o a
su representado, segn el caso, o simplemente favorables a su contraparte en ese proceso.224
3. REQUISITOS.
Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de
la confesin como medio de prueba son los siguientes:
Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes del
proceso.
E l reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean
trascendentes para la resolucin del conflicto;
E l reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la declaracin;
E l reconocimiento debe efectuarse con la intencin consciente y dirigida del confesante
de reconocer un hecho que le perjudica.
4. ANALISIS DE LOS REQUISITOS.
PRIMER REQUISITO: La confesin es un acto jurdico procesal unilateral, exento de
vicios, y que emana de una parte del proceso que posee capacidad para materializarlo
dentro de l.
La confesin es un acto jurdico unilateral, y como tal, dicha manifestacin de voluntad
debe estar exenta de todo vicio para que produzca efectos en contra de la parte que la
formula.
E n consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto jurdico
salvo norma expresa en contrario, adolecer de nulidad la confesin que se hubiere prestado
con error, fuerza o dolo.
E n el Cdigo de Procedimiento Civil, slo se ha tratado especficamente el error de hecho
como un vicio que afecta a la confesin y que permite su revocacin en el art.402 del
C.P.C.
No obstante ello, no existe inconveniente en que la confesin sea anulada en caso de
acreditarse la concurrencia del dolo o de la fuerza, y para ello no habr ms que darse
aplicacin a las normas sobre la nulidad procesal, la que contempla su procedencia con una
causal de carcter genrico dentro de la cual es posible subsumir estos dos vicios que
pudieren afectar a la declaracin unilateral de voluntad.
E n todo caso, debemos hacer presente que en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, se
contempla expresamente:
La prohibicin del empleo de la fuerza como medio para obtener la confesin en el
art.481 N3 al requerir para que ella constituya prueba que sea prestada libre y
concientemente y en el art.483 al permitir la retractacin de la confesin por comprobarse
que ella se prest por apremio o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de la razn
en el momento de practicarse la diligencia;
E l error como vicio de la confesin se contempla al permitirse la retractacin de la
confesin si se comprueba inequvocamente que ella se prest por error en el art.483 citado;
Y
224 Hernando Devis E chanda. Teora General de la Prueba . Tomo 1 . Pgina 667
172
II4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
c. Finalmente, se excluye el dolo y la fuerza moral como medio de obtener la confesin al
prohibirse absolutamente el empleo de promesas, coaccin o amenazas para obtener que el
inculpado declare la verdad, sino tambin toda pregunta capciosa o sugestiva, como sera la
que tienda a suponer reconocido un hecho que el inculpado no hubiera verdaderamente
reconocido.( Art.3 23 C.P.P.) . E n cuanto al dolo, se establece que no se dar valor a la
confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas
privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros
instrumentos semejantes.( Art.484 inc. final. C.P.P.)
Adems de la declaracin unilateral exenta de vicios, para que nos encontremos en
presencia de la confesin es requisito sine qua non que ella emane de una de las partes en
el proceso o de sus apoderados.
Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "la confesin judicial slo
puede exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma determinados por la
ley. Por tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede obligrsela a prestar
confesin. 225 y que "la absolucin de posiciones, que el Cdigo de Procedimiento Civil
tambin denominada confesin de parte, slo es susceptible de utilizarse o admitirse
exclusivamente entre litigantes. E s improcedente que se llame al testigo a prestar confesin
sobre los hechos en que se pretende fundar una tacha. 226
De all, se ha sealado por la doctrina que "los terceros, que no son parte en el juicio,
declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin espontnea o
provocada del tercero coadyuvante ( art.23 C.P.C.) ; excluyente ( art.22 del mismo Cdigo) o
independiente ( Art.23 inc 3 ) , los cuales tambin pueden exigir absolucin de posiciones a
las
partes.227 228
En antiguo proceso penal, debemos recordar que revisten especial importancia "las
declaraciones del ofendido y de los copartcipes en la accin punible, dada su mejor
informacin acerca de lo ocurrido. Por eso el artculo 206 - que est dentro del prrafo que
trata de las declaraciones de los testigos - dispone que se comenzar el examen por
aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que deben contarse el
ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito."Y el artculo 460
coloca entre los testigos inhbiles a los "procesados por crimen o simple delito ( n 2 ) ,
"los cmplices del delito "( n7) , "los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad
necesaria para declarar por tener inters directo o indirecto"( n8) y "los denunciantes a
quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de prestar la declaracin
a solicitud del reo y en inters de su defensa"( n 11) .
E stas disposiciones posiciones demuestran inequvocamente que el Cdigo da el nombre de
testigos a esas personas que no son ajenas a los resultados de la litis y que pueden ser partes
de ellas ( el ofendido si interpone querella, y el inculpado que es declarado reo.) 229
Finalmente, la confesin debe ser prestada por una persona capaz.
Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las
disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de la
persona que presta la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las
normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. E s as como a ttulo meramente
ejemplar podemos sealar haberse declarado que "la citacin al deudor a confesar deuda o
a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al
personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en caso
contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las personas
225 Corte de Apelaciones deConcepcin. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pg. 3 5 0
226Corte Suprema. Queja. 9. 5 . 1985 . Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3 . Pg. 5 7
222 Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. N193 6. Pg. 1286
228 E milio Rioseco E nrquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte.. Pg. 10.
229 E nrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pg. 102. E ditorial Jurdica de Chile
173
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
capaces de comparecer en juicio nicamente 23 0 y "que "un menor de edad no est obligado
a prestar confesin en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio de su guardador
23 1
Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la
constitucin del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional en
contrario.
Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla general
comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que deber
realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida dentro de las
facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero del art.7 del
C.P. C
Sin embargo, el mandatario judicial podr comparecer a absolver posiciones si se le ha
conferido sta facultad especial de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del citado
precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que personalmente
comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que
"aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad para absolver posiciones,
la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con ese objeto. 23 2 E n todo caso,
sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la facultad especial referida, ste se
encuentra obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo.
Prescribe sobre la materia el art.3 96 del C.P.C. que "podr exigrsele confesin al
procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio an cuando no
tenga poder para absolver posiciones." 3 3
23 Corte Suprema 8.9. 193 7. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 3 5 . sec. 1. Pg. 5
23 1
Corte de Apelaciones de Santiago. 25 . 7. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25 . Sec. 2 Pg. 5 2"
23 2 Corte Suprema8. 5 . 193 7. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 4. Sec. 1. Pg. 249
23 3 En el antiguo proceso penal, debemos recordar que jams puede darse por confeso al reo, en su rebelda, ni es dable que pueda
confesar por l su apoderado o representante lega1.23 3
En el nuevo proceso penal, la declaracin del imputado es un acto voluntario de parte de ste y para asegurarse de que ella revista
semejante carcter se adoptan una serie de resguardos en forma previa y coetnea a su declaracin.
E l principio bsico es que el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo
juramento( art. 93 letra g) ) .
E l imputado puede ser requerido por la polica, sin orden previa de los fiscales, para acreditar su identidad en casos fundados, tales como
la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a cometerlo,
o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen o simple delito. La identificacin se realizar en el
lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de
identidad, licencia de conducir o pasaporte. E l funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir estos
instrumentos.
E n caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo, la
polica la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. Si no le hubiere sido posible acreditar su identidad, se le
darn en ese lugar facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por otros medios distintos de los ya mencionados. Si esto
ltimo no resultare posible, se ofrecer a la persona ponerla en libertad de inmediato si autorizare por escrito que se le tomen huellas
digitales, las que slo podrn ser utilizadas para fines de identificacin.
La facultad policial de requerir la identificacin de una persona deber ejercerse de la forma ms expedita posible. E n caso alguno el
conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes podr extenderse por un plazo mayor de cuatro horas, transcurridas las
cuales ser puesta en libertad.( art. 85 )
Para resguardar que el imputado preste su declaracin en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el
funcionario que practica de la detencin informarle de especficamente de ese derecho ( art. 13 5 ) , el cual debe ser difundido en diversos
establecimientos ( art. 13 6)
E l inculpado ante la polica solo puede prestar declaraciones con la anuencia de ste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia del
defensor, la interrogacin de la polica solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. E n caso de ausencia del defensor y anuencia
a prestar declaracin por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad que el
interrogatorio se efecte por la polica. art. 91Adems, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Pblico durante la
investigacin ( an.193 y 194) , ante el juez de garanta ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 3 3 0 y 3 3 8) .
Dado que la declaracin del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros tratos
crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h) ; ni mediante la degradacin de sus capacidades psquicas por medio de engao,
amenaza, utilizacin de psicofrmacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196) . La declaracin del imputado que se preste mediante
la utilizacin de esos medios adolece de nulidad ( art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado basndose en ese medio
de prueba podr ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 3 73 letra a) .
E n cuanto a la obtencin de una confesin extrajudicial, tambin es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan autorizado
previamente por el juez de garanta ( art.222 y 23 6) , prohibindose incluso que se pueda llegar a la incautacin de ciertos documentos
( art.220) , sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilcitamente. ( art. 225 y 276)
La declaracin del imputado es un acto personalsimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no a
travs de otra persona. De all, que solo revisten el carcter de confesin la declaracin del imputado que le perjudiquen, y slo deben ser
considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 3 3 1 letra d) .
Por otra parte, es menester tener presente que la confesin es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o
acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensin punitiva del E stado. De acuerdo con ello, revisten el carcter de prueba
testimonial las declaraciones que efecten los funcionarios policiales, el querellante, la vctima, etc.
174
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
SEGUNDO REQUISITO: La confesin debe recaer sobre hechos precisos y
determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflicto;
E n primer lugar, debemos sealar que la confesin versa sobre hechos y no sobre el
derecho, por lo que si ella se prestara sobre ste ltimo carecera de todo valor probatorio
para limitar al tribunal respecto a de determinacin de las normas y al alcance que a ellas
deber dar para la adecuada resolucin del conflicto.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren por
absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se
sostena que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo establecido
en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario se refera a
puntos de derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis de las
disposiciones legales pertinentes. E n consecuencia, el fallo al no dar valor en dichos puntos
a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los artculos 3 99,400 y 402
del Cdigo de Procedimiento Civil y 1713 del Cdigo Civil 23 4 y que "si las posiciones no
se refieren a hechos controvertidos en el pleito, sino a situaciones jurdicas, el hecho de que
el absolvente no haya dado respuestas categricas no lo hace incurrir en la sancin del
art.3 94 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por lo tanto, resulta improcedente tenerlo por
confeso por lo ah afirmado. 23 5
E n segundo lugar, debemos establecer que la confesin recae sobre hechos personales o no
personales de la parte que la presta.
E l artculo 1713 del Cdigo Civil establece que la confesin recae sobre hechos personales
de la parte, sea que la preste por s misma, por medio de un apoderado especial o de su
representante legal. E l Cdigo de Procedimiento Civil ampli la naturaleza de los hechos
sobre los cuales puede prestarse la confesin, al establecer en el inc.2 del art.3 99 "que si los
hechos no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir
tambin prueba la confesin."
Finalmente, la confesin debe recaer en hechos precisos y determinados que sean
trascendentes para la resolucin del conflicto.
As lo ha reconocido expresamente nuestra Jurisprudencia al declarar "que al litigante que
no compareci al segundo llamado no procede darlo por confeso de que "son efectivos
todos los hechos afirmados por el actor en la demanda", pues tal articulacin contenida en
el pliego de posiciones tiene caracteres de una generalidad e indeterminacin que se
contraponen a la idea de una proposicin que permita al confesante afirmar o negar clara y
sencillamente el hecho sobre cuya efectividad o falsedad pudiera pronunciarse, toda vez
que en la demanda se afirma una serie de hechos sobre los cuales el confesante no estara
en condiciones de aceptarlos o negarlos en forma explcita y absoluta."23 6
Finalmente, tampoco la confesin puede existir en caso que exista una declaracin que
plantea hechos eventuales o hipotticos, puesto que en ese caso no existe una determinacin
del hecho por parte del declarante. As lo ha tambin establecido nuestra Jurisprudencia, al
declarar que "el hecho de que en el escrito de contestacin haya dicho el demandado que en
todo caso no procedera el pago de intereses, en caso de acogerse la demanda, sino desde la
fecha en que se cancel el ltimo estado de pago, pues se trata de una obra a precio alzado,
no importa una confesin o reconocimiento de la obligacin de pagar intereses desde la
fecha del ltimo estado de pago, sino una situacin hipottica, en que el demandado se
colocaba, sin perjuicio de mantener la que adopt desde el principio, de negar la existencia
23 4Cone Suprema26. 5 . 1964. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 61. Sec. 1 Pg. 125
23 5 Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. N 269. Pg. 85
23 6Corte Suprema 3 0. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65 . Sec. I. Pg 405
175
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
de la obligacin, fundando su negativa en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el
demandante. 23 72"
TERCER REQUISITO: La confesin debe recaer respecto de hechos que sean
desfavorables para la parte que formula la declaracin.
E ste requisito es de la esencia para que nos encontremos en presencia de la confesin,
siendo reconocido por todos los autores y puede ser apreciado en las diversas definiciones
que de ellas se han dado.
La confesin nunca existir si en ella slo se reconocen hechos en favor del que presta la
declaracin, puesto que ello importara reconocer la posibilidad de crearse por ste su
propia prueba.
Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino que adems
beneficiar a la otra parte, puesto que slo as existir una utilidad de ella al liberarlo en ese
caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido.
E sta circunstancia ha sido establecida por nuestra Jurisprudencia al sealar que "la
confesin de acuerdo con los arts. 1713 del Cdigo Civil y 3 99 del C.P.C. hace fe en contra
de quien la presta, pero no en su favor.23 9
CUARTO REQUISITO: La declaracin debe ser formulada con la intencin
consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho que le
perjudica y favorece al contendor.
"E ste requisito de la confesin es el que se ha denominado "animus confitenti" y consiste
en la intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado
hecho que le perjudica y favorece al contendor.
Adquiere especial importancia este elemento tratndose de la confesin judicial espontnea
y de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una
confesin si no concurre el factor intencional sealado.
Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta una
confesin: expresar en el escrito de contestacin que eventualmente se pagaran intereses
240 ;
prestar una declaracin sumarial la mujer casada antes de ser demandada civilmente 241,
formular cierta declaracin al confeccionarse un inventario de los bienes que componen la
herencia
242 243
5. LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESION COMO MEDIO
DE PRUEBA
La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 3 85 del C.P.C, es
que confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que
configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico
que la excluya como medio de prueba.
2 "Corte Suprema. 15 . 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25 . Sec. 1. Pg. 65
23 8 E n el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensin condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre el
fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garanta, no importa una admisin de responsabilidad o culpabilidad en los hechos, sino
que nada mas que la manifestacin de voluntad del imputado de aceptar la aplicacin de esta salida alternativa. De acuerdo con ello, en
caso de revocacin de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para perseguir su
responsabilidad. E stas medidas se han adoptado para incentivar su utilizacin dentro del nuevo sistema procesal penal.23 '
23 9 Corte Suprema14. 5 . 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pg. 5 65
240 Casacin. 15 . 12. 1924.. Rev. t. 25 . sec. 1. pg 65
241 Casacin. 20. 7. 1978. Rev.. t. 75 . sec. 4. Pg. 5 64
242 Corte de Apelaciones de Temuco. 28. 4. 193 1. Gaceta. 193 1. 1 sem. N*112 Pg. 481
243 E milio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. Pgs. 3 0 y 3 1
176
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Los casos en que se excluye la confesin como medio de prueba son los siguientes:
La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba ( incluida la confesin)
en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.( Art.1701 C.Civ.)
Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba slo con su
solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesin para
acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia, que "todo
legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre solemne, es
manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por establecida la
existencia de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a la confesin para
acreditar actos solemnes.244 y que "el marido, para vender voluntariamente un bien raz de
la sociedad conyugal, necesita la autorizacin, consentimiento o voluntad de la mujer, la
que debe otorgarla por escritura pblica y no en otra forma, siendo esta escritura2pblica
solemnidad del acto, y no puede ser suplida por otra prueba, ni an por la confesin. 45
No se admite la confesin para probar una causal de divorcio perpetuo o de nulidad de
matrimonio, puesto que ello importara admitir el divorcio o la nulidad de matrimonio por
mutuo consentimiento no establecido en la ley.
Al efecto, se ha declarado, que "la confesin de parte en los juicios sobre nulidad de
matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con ella
trata de acreditarse un hecho fundamental de la accin. E s una excepcin al art.1713 del
C.C.
E n los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba.( Art.15 7 C.Civ) ;
No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo declare
haberlo concebido en adulterio.( Art.188 inc.3 del C.Civ) ;
La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.( Art.173 9 inc.2 C.Civ) ;
E n la prelacin de crdito la confesin del marido, padre o madre de familia, o del tutor o
curador fallidos, no har prueba por s sola contra los acreedores.( Art.2485 C.Civ) ;
7. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es
admisible la prueba de testigos.( Art 3 98 inc.1 C.P.C.) .246
6 . CLASIFICACION DE LA CONFESION
a. Segn ante quin se preste
a. 1. Confesin Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o
ante el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a travs de un
exhorto.247
244Corte Suprema8. 9. 193 7. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 5 Sec. I. Pg. 5
245 Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 10. 1961. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 9. Sec. 1. Pg. 72
246 E n el proceso penal, la confesin no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los otros
medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participacin puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la confesin,
siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible( Art.111 del C.P.P.) . E n otras palabras, es necesario que "el
cuerpo del delito ( hecho punible) est legalmente comprobado por otros medios, y la confesin concuerde con las circunstancias y
accidentes de aqul.( Art. 481 N4 del C.P.P.) .
E n el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que " no se podr condenar a una persona con el slo mrito
de su propia declaracin." ( art 3 40 inc. foral NCPP)
177
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
a.2. Confesin extrajudicial es aquella que se presta en un juicio diverso o bien fuera de un
proceso. Reviste este carcter toda confesin que se preste fuera del proceso en el cual se
invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal.
Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a los
arts.3 98,3 99 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C. Igual situacin acontece en el proceso penal,
conforme a lo prescrito en los artculos 481 y 484 del C.P.P. 248
Segn como se genera la confesin puede ser.
b.l. Esvontanea es aquella que se produce sin requerimiento de parte.249
b.2. Provocada es aquella que se produce a requerimiento de parte a travs del
procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de medida para
mejor resolver.
Tiene importancia, puesto que la confesin provocada debe ser obtenida ajustndose a las
normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la espontnea que se
puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.25
Segn como se verifica
c.1.E xpresa es aquella que se verifica a travs de trminos categricos y explcitos.
c.2. Tcita o Ficta es aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino que
se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que el
tribunal la de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones..
Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben reunirse para
su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo establecido en el
art.400 del CPC.25 1
Segn como se expresa.
d.l. Verbal es aquella que se presta oralmente ante testigos.
d.2. E scrita, es aquella de la cual se deja constancia en un instrumento.
Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es necesaria la
rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse cuando sea admisible
ese medio de prueba.
De acuerdo a la iniciativa y finalidad
247 En el antiguo proceso penal, se considera que la confesin se ha prestado ante el juez de la causa, no slo cuando ella se verifica ante
aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que tambin ante aquel que instruya el sumario en el caso de las primeras
diligencias.( Art. 481 N1 del C.P.P.) .
248 E n el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por
el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
249 E n el proceso penal, el artculo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesin espontanea respecto de la pretensin civil
hecha valer en el proceso penal, al sealamos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los hechos que
las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin".
25 0 En el proceso penal, se regula la confesin provocada respecto de la pretensin penal en los artculos 484 bis y 484 bis A; y respecto
de la pretensin civil en el artculo 488 bis del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesin judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente el
derecho del imputado de guardar silencio.
25 1 E n el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesin fleta" ( Art. 484 bis A inc. final del C.P.P.) y
que "el silencio del imputado no implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia"( Art.484 inc.2 del C.P.P.) .
E n el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la
existencia de una confesin ficta, y constituira una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un indicio
de participacin o culpabilidad.
178
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
e.l. Iniciativa de parte.
e.1.1.. Como medida prejudicial propiamente tal ( art.273 N* 1 C.P.C.) , para los efectos de
preparar la entrada al juicio.
e.1.2. Como medida prejudicial probatoria ( Art.284) ,destinada a obtener una confesin
judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de
hacerse valer con posterioridad en un proceso declarativo, constitutivo o de condena.
e.1.3 . Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro
del proceso hechos personales o no personales del confesante.
e.1.4. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva ( Art.43 4 N*5 ) , con el fin de
procurarse a travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de un ttulo
ejecutivo que le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva.
e.2. Iniciativa del tribunal.
Como medida para mejor resolver ( Art 15 9 N* 2) , para acreditar hechos que sean de
influencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. E n el
antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la declaracin
como medida para mejor resolver en trminos amplios y sin limitaciones en el art.499 del
25 2
Segn los hechos sobre los cuales recae
Confesin acerca de hechos personales del confesante y confesin acerca de hechos no
personales del confesante.
Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts 1713
del C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que "slo cuando la
confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para
acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin se
refiere a un hecho no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el
testamento en un solo acto. 25 3
Segn su contenido
g.1.Confesin pura y simple, es aquella en que el confesante afirma o niega
categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna
especie. P. E j. Declara ser efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de mutuo.
Confesin calificada , es aquella en que el confesante reconoce categricamente el
hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su
naturaleza jurdica. P. E j. Declara ser efectivo haber recibido una suma de dinero, pero
agrega haberlos recibido a ttulo de donacin y no de mutuo.
Confesin compleja, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca
del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del primero
( Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del mismo.( Compleja segundo
grado) .
25 2 En el nuevo proceso penal no se contempla la existencia de medidas para mejor resolver.
223
Corte Suprema 23 . 10. 193 0. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 28. Sec. 1 Pg. 3 45 .
C.P.P..
179
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, sera aquel en la cual el confesante
declara haber recibido a ttulo de mutuo, pero agrega haberse compensado esa deuda con
otra suma de dinero adeudada por la contraria.
Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado sera aquella en la que reconoce
haber recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlos pagado.
E sta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la confesin.25 4
Segn su divisibilidad.
h.l. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables.
h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.
La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin.
Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia civil es
bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
La confesin pura y simple y la calificada son por naturaleza indivisibles.
La compleja de primer grado es siempre divisible y la de segundo grado es divisible cuando
se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que modifican o
alteran el hecho confesado.25 5
De acuerdo a sus efectos o valor probatorio
i.l. Confesin Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite,
produciendo efectos probatorios.
i.2. Confesin Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida
por la ley.
B. LA CONFESION JUDICIAL.
1. CONCEPTO.
E s aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.
Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o actuacin que
realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y favorecen a su
contraria. La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia,
al sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre
las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a la
que se presta voluntariamente por las partes en alguna de las actuaciones del juicio, sin
25 4
el proceso penal, esta clasificacin no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesin por aplicarse en esta
materia la norma especial contenida en el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el
tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
25 5 En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificacin de la confesin, debindose para este efecto aplicar la regla especial que al
efecto contempla el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el
tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
180
n 1 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
necesidad de que sean requeridas para ello por medio del procedimiento de absolucin de
posiciones. 25 6
Sin embargo, la confesin que tiene mayor trascendencia en el proceso por la
reglamentacin que se efecta respecto de ella es la confesin judicial provocada, que es
aquella que se puede generar mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones,
contemplado en los arts.3 85 a 3 97 del C.P.C.
E l art.3 85 del C.P.C. reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su
contraria que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo
juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.
E n consecuencia, procederemos a continuacin a estudiar el mecanismo de la confesin
judicial provocada o absolucin de posiciones que contempla nuestro legislador.
2. INICIATIVA.
La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede ser:
De parte
E n la iniciativa de parte, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como medida
prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la
demanda como medio de prueba.( Art.3 85 )
Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver de
Confesin.( Art.15 9 N*2 ) .
3. OPORTUNIDAD PROCESAL.
Para los efectos de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la confesin
judicial provocada, es menester tener presente que esta puede manifestarse de las siguientes
maneras:
La prueba confesional como medida prejudicial propiamente tal o medida prejudicial
probatoria;.
La prueba confesional puede ser pedida para generarse un medio de prueba en el curso
de juicio; y
c. La prueba confesional como medida para mejor resolver.
a. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PREJUDICIAL
Hay que distinguir dos situaciones:
Medida prejudicial propiamente tal segn lo establece el art.273 N* 1 del C.P.C., que es
propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio; y
Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del C.P.C., que
es comn al futuro demandante y futuro demandado. E l fundamento de la medida es la
25 6Corte Suprema 3 . 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 9. Sec. 1 Pg. 3 23
181
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve tiempo del pas de
la futura contraparte.
E n ambos casos, la confesin es solicitada con anterioridad a la interposicin de la
demanda en el proceso y nos remitimos a lo que sealramos en clase al estudiar las
medidas prejudiciales en cuanto a la forma en que ellas se llevan a cabo.
b. LA CONFESION PROVOCADA EN EL CURSO DEL PROCESO.
De acuerdo a lo establecido en el art.3 85 del C.P.C., cualquiera de las partes en el proceso
puede solicitar a la contraria que comparezca a absolver posiciones durante el curso del
proceso, siendo las oportunidades para ello las siguientes:
E n primera instancia.
Se puede solicitar en la primera instancia que se comparezca a absolver posiciones en
cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el
vencimiento del termino probatorio.
E ste derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera instancia, pero
si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una vez ms.
E n segunda instancia.
Se puede solicitar en la segunda instancia que se comparezca absolver posiciones en
cualquier estado de sta, hasta antes de la vista de la causa.
E ste derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero si se
alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez mas.
E n todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se ejerza
este derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para ese efecto no suspende el
curso del procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "como la
absolucin de posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio, no suspende
el curso de la causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando pendiente la referida
diligencia. 25 7
c. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER.
La oportunidad en que ella puede ser decretada es comn a la que sealramos a propsito
de la prueba documental y testimonial.
Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesin judicial de cualquiera de las
partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N* 2 del art.15 9
del C.P.C. concurran los siguientes requisitos:
Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia en
la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del
conflicto; y
Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso.
25 7Corte de Apelaciones de Santiago 9.5 . 1912. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 10. Sec. 2 Pg. 427
182
41
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para mejor resolver en
forma limitada y con el slo propsito de cumplir con los objetivos que le ha fijado la ley.
De acuerdo con ello, se ha sealado que "la absolucin de posiciones decretada para mejor
resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin que al hacerlo
sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso de su derecho,
decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria solicitada
extemporneamente. 25 8
PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN POSICIONES.
De acuerdo a lo establecido en el art.3 85 del C.P.C. todo litigante esta obligado a absolver
posiciones cuando lo exija su contendor.
E n consecuencia, no cabe duda que tanto el demandante como el demandado pueden exigir
a la parte contraria que comparezca a la presencia judicial a absolver las posiciones que se
le formulen.
Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes o excluyentes, pudiendo
el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los segundos, a
cualquiera de las partes al ser ambos oponentes a su pretensin dentro del proceso.
PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO.
Deben absolver posiciones en el proceso las partes de l de acuerdo a lo previsto en el
art.3 85 del C.P.C., y revestirn tal carcter el demandante, el demandado, y los terceros
coadyuvantes, independientes o excluyentes.
Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus
representantes legales si fueren personas jurdicas o incapaces.
Los mandatarios judiciales slo podrn absolver posiciones si se le han conferido la
facultad especial para ese efecto de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.7
del C.P.C. y el solicitante de la diligencia no hubiere solicitado que ella se efecte con la
intervencin personal de la parte.
E n todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones acerca de
hechos personales suyos en el proceso, an cuando no tengan conferida la facultad especial
para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.3 96 del C.P.C..
6 . SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES.
Para los efectos de que se de comienzo a la diligencia de la absolucin de posiciones es
menester que la parte que desee que ella se realice presente al tribunal que conoce de la
causa un escrito acompaando en un sobre las posiciones que deber absolver la parte
contraria.
a. Escrito.
E n el escrito, la parte solicitar al tribunal :
1.. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones.
25 8Corte Suprema Queja. 3 0. 5 . 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3 . Pg. 79
183
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas por la
propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o se le
confieren facultades especiales con posterioridad para ello ;
Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante.
Si se formula esta solicitud, deber el tribunal recibir por s mismo la declaracin.( Art.3 88
inc.2) .
Si no se formula esta solicitud, puede el tribunal cometer al secretario o a otro ministro de
fe la diligencia de acuerdo a lo previsto en el inc.1 del art 3 88 del C.P.C.
Que se mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a
absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaa en sobre cerrado y que solicita que
se mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el da de la diligencia.
E l tribunal proveer ese escrito disponiendo que se cite a absolver posiciones
personalmente a la parte contraria para el da y hora que determine, mantenindose en
custodia en la Secretaria del Tribunal el sobre que contiene el pliego de las posiciones y
ordenar que su notificacin se practique por cedula de acuerdo a lo previsto en el art.48
del C.P.C..
Dicho escrito deber ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte llamada a
absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese efecto. La
razn de ello radica en que el legislador estableci para el procurador la obligacin de hacer
comparecer a su parte a absolver posiciones en el artculo 3 97 del C.P.C. Al respecto, se ha
declarado que "la obligacin que afecta al procurador de hacer comparecer a su mandante a
absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del procurador que no tiene
facultades para absolverlas, ya que el art.3 97 del Cd. de P. Civil no hace tal distincin. As
resulta tambin de la historia fidedigna del precepto." 25 9
E n caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin se haga
a travs de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte resida de
acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.3 97 del C.P.C..
b. Sobre en el que se contiene el pliego de posiciones.
E l pliego de las posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la absolucin
desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria.
Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o interrogativa. No hay
inconvenientes para que se contemplen en el pliego tanto preguntas asertivas como
interrogativas, pudiendo referirse a hechos personales del confesante o al conocimiento que
l tenga de otros hechos que no revistan ese carcter, debiendo en todo caso ellas ser
redactadas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidos sin dificultad
de acuerdo a lo establecido en el art.3 86 del C.P.C..
Las preguntas asertivas son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho
determinado. P.E j. Diga el absolvente como es efectivo y le consta que el da Viernes 18 de
Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap.
25 9Corte Suprema Queja. 8. 5 . 193 7. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 4. Sec. 1. Pg. 249
184
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca del
acaecimiento de un determinado hecho. P.E j. Diga el absolvente donde se encontraba el 18
de Septiembre de 1990.
Finalmente, tambin es posible para la indagacin de un mismo hecho formular una
pregunta asertiva e interrogativa. P.E j. Diga el absolvente como es efectivo que el 18 de
Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. E n el evento que lo negare,
diga el absolvente en que lugar se encontraba ese da.
Dichas interrogaciones se hacen en un escrito firmado por el solicitante, sealndose el
proceso en el cual debern ellas ser contestadas y la persona que deber comparecer a
absolver las posiciones las que se enumeraran una a una y de acuerdo al orden en que se
desea que ellas sean formuladas. E se escrito que contiene las posiciones se introduce en un
sobre que ser debidamente sellado y en cuya cartula se individualizar el proceso y la
persona que comparecer a absolver las posiciones. E se sobre cerrado se acompaa al
escrito en el cual se pide la absolucin de posiciones, el cual se solicita que permanezca en
custodia hasta el da que se fije para la absolucin de posiciones, el que slo entonces ser
abierto para los efectos de formular las preguntas al absolvente que hubiere comparecido.
Con ello se da cumplimiento a lo establecido en el art.3 87 del C.P.C., el cual prescribe que
"mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre
que debe recaer."
7. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCION DE POSICIONES.
Para determinar el tribunal ante el cual se rendir la absolucin de posiciones por el
absolvente, de acuerdo a la residencia que posea ste, se distinguen de acuerdo a lo
prescrito en el art.3 97 diversas situaciones:
E l absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio.
Conocer de la absolucin de posiciones el tribunal que sustancia el proceso.
E l absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa,
pero dentro del territorio de la Repblica.
Conocer de la absolucin de posiciones, a travs de exhorto, el tribunal del territorio
jurisdiccional competente donde resida el absolvente.
3 . E l absolvente reside fuera del territorio de la Repblica.
La absolucin de posiciones deber prestarse ante el respectivo agente diplomtico o
consular chileno del lugar donde reside el absolvente.
E l art.89 del Reglamento Consular establece al respecto, "que los funcionarios consulares
tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los tribunales de la Repblica, segn lo
previsto en el inciso segundo artculo 3 97 del Cdigo de Procedimiento Civil".
8. OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE.
E l absolvente tiene tres obligaciones: Comparecer a la audiencia, absolver las posiciones
que en ella se le formulan y decir la verdad absolviendo las posiciones que se le formulen.
a. Obligacin de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona se
encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver
posiciones.
185
CRIST1AN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E xcepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, de acuerdo a lo
establecido en el art.3 89, las siguientes personas:
E l Presidente de la Repblica, los Ministros de E stado, los Senadores y Diputados, los
Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, el Arzobispo,
los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Vicarios Capitulares;
Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la
declaracin; y
3 . Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
De la enumeracin se puede constatar que el nmero de personas exentas de la obligacin
de comparecer a absolver posiciones es menor a aquellas exentas de la obligacin para
comparecer como testigos, y los funcionarios del Poder Judicial mencionados lgicamente
no requieren en este caso de autorizacin previa para absolver las posiciones como sucede
en el caso de la declaracin de stos como testigos.
E l procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es uniforme
para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas con el objeto de
recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario.
E n los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros
del mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se
encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la
diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante. E l juez exhortado
practicar por s mismo la diligencia o la cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya
solicitado que se preste ante el tribunal.
E n consecuencia, nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de comparecer dar
respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con algunas de las
personas eximidas de la obligacin para comparecer como testigos.
A la sancin por la falta de comparecencia no referiremos al tratar el desarrollo de la
audiencia de la absolucin de posiciones.
Obligacin de absolver las posiciones.
E l art.3 85 establece perentoriamente que todo litigante se encuentra obligado a absolver
posiciones como el procurador respecto de hechos personales suyos de acuerdo al art.3 96.
E n consecuencia, no existe en este caso alguna exencin para absolver las posiciones como
acontece respecto de la declaracin testimonial. A la sancin que se establece respecto de la
infraccin a esta obligacin nos referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia de
absolucin de posiciones.
Obligacin de decir la vertlad.
186
n 1 n ,11
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n cuanto a la obligacin de decir la verdad, esta existe tambin respecto del absolvente
desde el momento en que ste presta juramento de acuerdo a lo previsto en el art.3 90 del
C.P.C..
Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, puesto que el perjurio
esta configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente en causa
propia.
E n todo caso, deber ser un antecedente que el tribunal deber considerar a lo menos para
los efectos de regular las costas el que se hubiere incurrido en falsedades durante el curso
del proceso y podr constituir uno de los antecedentes tambin para los efectos de apreciar
comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se encuentra ms conforme con
la verdad de acuerdo a lo previsto en el art.428 del C.P.C.
CITACION DEL ABSOLVENTE.
Como hemos sealado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deber presentar
un escrito pidindole al tribunal que fije da y hora para la celebracin de la audiencia a la
cual deber comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que se le formulan.
La resolucin del tribunal en la cual se da lugar a la solicitud de absolucin absoluciones
fijando el da y hora de la audiencia que se llevar a cabo para ese efecto se deber notificar
por cdula ( Art.48) al procurador del absolvente, quien tiene la obligacin de hacerlo
comparecer.( Art 3 97) .
A esta primera audiencia puede suceder que no comparezca el absolvente, en cuyo caso se
certificar ese hecho por el Receptor, que es el ministro de fe competente establecido por la
ley para actuar en la diligencia de la absolucin de posiciones.
La inasistencia del absolvente a esta primera audiencia convocada para absolver posiciones
no tiene contemplada sancin alguna en nuestra legislacin.
E n este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia presente
un nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente a absolver
posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 3 94 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
E s esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda vez ante la
inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa segunda citacin,
se establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento contemplado en el
artculo 3 94 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser posible aplicarle al
absolvente que no comparece las sanciones y apercibimientos que se contemplan en ese
precepto legal. Al efecto, se ha declarado que "establecido que la parte demandada no fue
citada expresamente a absolver posiciones bajo el apercibimiento de darlas por absueltas en
su rebelda, la resolucin que las declara absueltas en rebelda contraviene el art.3 93 del
C.P.C."
260
E sta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona sealada
respecto de la primera citacin.
DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS
POSICIONES.
E l absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres actitudes:
26Corte Suprema Queja. 11.9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pg. 3 04
187
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las preguntas que
se le formulan;
Comparecer y negarse a declarar o da respuestas evasivas respecto a las preguntas que se
le formulan ; y
3 . No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Para comprender la forma en que se materializa la absolucin de posiciones es menester
que nos refiramos en consecuencia a la forma en que se desarrolla la audiencia.
Ministro de fe encargado de autorizar la diligencia.
Al igual como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de actuar como
Ministro de Fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el Receptor de acuerdo a lo
previsto en el art.3 90 del COT, y en consecuencia nos remitimos a lo que sealramos en
esa oportunidad.
Sujetos que pueden asistir a la audiencia.
Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia:
E l juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que tome
la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .3 88 y 3 89 del C.P.C.;
E l absolvente
La parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado.( Art.3 92 C.P.C.) ; y
E l procurador y abogado del absolvente.
Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del art.3 92 que
slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan derecho a
presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del absolvente. Sin
embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del absolvente como del
contendor que solicita la absolucin pueden comparecer asesorando a la parte en defensa de
sus derechos, durante la prctica de la diligencia" 261
c. Juramento.
Antes de ser interrogado el absolvente, se le prestar juramento de decir verdad bajo la
misma forma establecida para los testigos. ( Art.3 90 ) .
4. Declaracin.
Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el cual se
contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos claros y
precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad ( Art.3 86) y que ellas deben
guardar relacin con los hechos de la causa.
E n consecuencia, el absolvente o su abogado podr objetar que se le formulen preguntas
que no aparezcan claramente formuladas o que no guarden relacin con los hechos de la
26t Corte de Apelaciones de Concepcin. 14. 11. 193 3 . Gaceta 193 3 .2 Sem. N* 111 Pg. 3 90
188
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
causa. E n ese caso de generar un incidente el que deber ser resuelto por el tribunal para
poder llevar a cabo la diligencia.
Al efecto, se ha resuelto que "no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento sobre
una objecin a determinadas posiciones por ser improcedentes o impertinentes. Si se hiciere
as, no habra ocasin para que se practicar la diligencia en el caso que el tribunal
considerara pertinente la pregunta.
262
Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la declaracin de
palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordomudo, podr
escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla o en su
caso se aplicar lo dispuesto en el artculo 3 82, esto es, se proceder a tomarle la
declaracin a travs de un interprete.
Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Podr, sin
embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando
ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables.
E n todo caso podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal
inteligencia de lo declarado.( Art 3 91)
E l interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de
responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para pedirlo
y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que
conceda el plazo ser inapelable.( art 3 94 inc. foral)
La parte que ha solicitado que se preste la absolucin de posiciones adems de presenciar
las declaraciones, podr hacer al tribunal las observaciones que estime conducente para
aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele.
Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir
que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto obscuro o dudoso que
aclarar.( Art.3 92) .
De las declaraciones que formule el absolvente deber dejarse constancia escrita,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al
menor nmero de palabras. De ellas se deber dar lectura y levantar un acta en la misma
forma establecida para la prueba testimonial, la que deber ser suscrita por el Juez, el
Ministro de fe, el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido.( Art.3 95
C.P.C.)
11. LA CONFESION TACITA.
La confesin se puede generar a travs del mecanismo de la absolucin de posiciones
cuando se presenten alguna de las siguientes situaciones:
a. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y responde
derechamente las posiciones que se le formulan.
Sea que el absolvente comparezca a la primera o segunda citacin que se le efecta para
absolver posiciones, si el reconoce en sus declaraciones frente a las preguntas que se le
formulan hechos que le perjudican, nos vamos a encontrar frente a una confesin provocada
, pero expresa respecto de esos hechos.
262 Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225 . Pg. 197
189
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n este caso no existir una confesin tcita, puesto que es la propia parte la que reconoce
los hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictacin de una resolucin por
haber concurrido los supuestos contemplados en el art.3 94 del C.P.C. quien establece dicho
reconocimiento.
Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan no se desprende
ningn reconocimiento expreso respecto de hechos que le perjudican, se habr llevado a
cabo el mecanismo de la absolucin de posiciones, pero de ste no se generar confesin
alguna como medio de prueba.
Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a declarar o
da respuestas evasivas.
Si el absolvente concurre a declarar en la primera o segunda citacin y se niega a declarar o
da respuestas evasivas frente a las preguntas que se le formulan, es procedente aplicarle las
sanciones que establece el art.3 94 del C.P.C.
La primera situacin, esto es , la negativa a declarar se producir cuando el absolvente en
forma expresa o tcita adopta una actitud que importa no formular declaracin alguna para
dar respuesta a las posiciones. Al efecto, se ha declarado que "el retiro del absolvente de la
sala de audiencia, despus de haber sido juramentado y abierto el pliego de posiciones,
constituye una negativa a responder las preguntas del pliego, por lo que es procedente
aplicar la sancin del art.3 94 del C.P.C. 263
La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le formulan se
producir cuando el absolvente con sus respuestas no contesta derechamente las preguntas
que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a evadir o huir de la pregunta que
se formula.
Para los efectos que le produzca la confesin tcita es menester que la parte solicite al
tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto de las
cuales se han dado respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que slo a peticin de
parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por estimarse
evasivas sus respuestas.264 Lgicamente en este caso se dar por confeso al absolvente por
la resolucin que dicte el tribunal slo respecto de las preguntas formuladas en forma
asertiva y a las cuales se hubiere contestado en forma evasiva.
Pero si las respuestas evasivas se dan respecto de preguntas formuladas en forma
interrogativa, en este caso no proceder que se tenga por confeso tcitamente respecto de
ellas al no contener stas ninguna afirmacin respecto de los hechos. E n tal caso, recibe
plena aplicacin lo establecido en el inc.2 del art.3 94, al sealarnos que "si no estn
categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde
una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital o arrestos hasta
por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr
tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste."
No comparece el absolvente a la segunda citacin que se le hubiere formulado para
absolver posiciones bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 394 del C.P.C.
Para que se configure la confesin tcita en este caso es menester que concurran los
siguientes requisitos:
1. Que al absolvente se le efecte una segunda citacin para absolver posiciones.
263 Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pg. 3 3 7
264Corte Suprema 6. 9. 195 4. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 1. Sec. 1. Pg. 428
190
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin, esta no tiene sancin
alguna.
E n este caso, slo se produce el efecto contemplado en el art.3 93 del C.P.C., esto es, "si el
litigante citado para prestar declaracin no comparece, se le volver a citar bajo los
apercibimientos que expresan los artculos siguientes."
Que la segunda citacin a absolver posiciones se le hubiere efectuado bajo el
apercibimiento legal contemplado en el art.3 94 del C.P.C.
Al efecto, el referido apercibimiento es esencial de acuerdo a lo establecido en el art.3 93
del C.P.C. transcrito precedentemente y segn el criterio acertado que al respecto ha
manifestado nuestra jurisprudencia.
Adems, se ha sealado que "no puede declararse incurso en el apercibimiento al litigante
que no comparece despus de la segunda citacin, si goza de fuero por su carcter de
Diputado y, en consecuencia, no est obligado a comparecer ante el tribunal.
Que el absolvente no hubiere comparecido a la segunda citacin a absolver posiciones;
Que se hubiere certificado en el proceso la no comparecencia del absolvente a esta
segunda citacin a absolver posiciones;
E n la practica, se acostumbra que el Receptor certifique en el proceso el hecho de haber
sido llamado el absolvente por segunda vez a absolver posiciones y que este no
compareci.
Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso al
absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva; y
E ste requisito es indispensable, puesto que el artculo 3 94 inc.2 requiere que se le d por
confeso, a peticin de parte.
6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de las
preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que slo en forma
interrogativa proceder dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.3 94, esto
es, multas o arrestos y suspensin pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin
se preste, a solicitud de parte.
De lo expuesto, se desprende que la confesin tcita solo se producir respecto de las
preguntas formuladas en forma asertiva en virtud de una resolucin del tribunal que tenga
al absolvente por confeso respecto de los hechos afirmados en ellas ante la negativa de
prestar declaraciones; por dar respuestas evasivas; o por no comparecer a la segunda
citacin a absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal.
Si las preguntas se formulan en forma interrogativa, nunca se podr generar una confesin
tcita, sino que en los casos precedentemente sealados slo se podrn aplicar las medidas
que establece el inc.2 del art.3 94 inc.2 del C.P.C.265
12. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION.
265 En materia penal, establece expresamente en el inciso final del articulo 484 bis A que "no hay confesin ficta en el proceso penal" y
lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.
191
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin es imprescindible atender
a las diversas clasificaciones que de ellas se han efectuado por el legislador para ese efecto,
debiendo por ello distinguir las siguientes especies de confesin:
a. Confesin Extrajudicial.
Confesin extrajudicial verbal
Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal caso
puede ser base de una presuncin judicial.( Art.3 98 inc.!)
Confesin extrajudicial escrita.
E sta confesin tiene el valor de la prueba instrumental.
Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca.
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.( Art.3 98
inc.2)
Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin.
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.( Art.3 98
inc.2)
Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.( Art.3 98
inc.2)
E n los casos 2,3 y 4 en que la confesin se estima como presuncin grave, debemos tener
presente que ella puede constituir plena prueba cuando a juicio de tribunal tenga caracteres
de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.( Art.426 inc.2) .
a.6 . Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las mismas partes
que litigan.
E n este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para
estimarlo as.( Art.3 98 inc.2) .
b. Confesin Judicial.
b.l. Confesin judicial expresa o tcita; espontnea o provocada.
La confesin judicial, cualquiera sea la forma en que ella se exprese, produce en el proceso
los mismos efectos probatorios de acuerdo a lo prescrito en los artculos 3 99 y 400 del
C.P.C.
Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin judicial, el legislador ms
que atender a la forma en que ella se expresa o se produce, se preocupa de establecer los
hechos acerca de los cuales ella se presta.
b.2. Confesin judicial acerca de hechos personales.
E n primer lugar, debemos sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales
tiene el valor de plena prueba.
E l art. 3 99 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de
la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y
dems disposiciones legales."
192
n 41
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Por su parte, el inciso 1 del artculo 1713 del C.Civil prescribe que "la confesin que
alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante
legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella,
aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el
artculo 1701, inciso 1 y los dems que las leyes excepten."
E n segundo lugar, debemos sealar que el inciso primero del art.402 establece
perentoriamente que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente
confesados por los litigantes en el juicio. "De all surge el aforismo "A confesin de parte
relevo de prueba".
E n tercer lugar, tenemos que sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales
prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y jurisprudencia sobre
cualquier medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias para acreditar un hecho
siempre habr de optarse por ella .
Al efecto, se ha sealado que "la confesin del demandado no puede ser desvirtuada por las
declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras pruebas 266; la confesin del
ejecutante de no haber entregado el dinero al ejecutado surte pleno efecto en su contra con
arreglo al art.1713 del Cdigo Civil, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna
que desvirte el hecho confesado 267; si bien el instrumento pblico hace fe contra los
declarantes, no es menos cierto que la confesin que alguno hiciere en juicio relativa a un
hecho personal suyo, como la falta de entrega del dinero que ella cobra, produce plena fe en
su contra, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que desvirte tal
hecho.268".
E n cambio, existe otro sector de la doctrina y jurisprudencia que estima que frente a una
prueba de confesin judicial acerca de hechos personales cabe no dar por acreditado el
hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual valor que se
encuentren ms conformes con la verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo a
lo establecido en el artculo 428 del C.P.C..
Al efecto, se ha declarado que "si la confesin judicial tcita se contrapone la prueba
instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme con la
verdad269","La apreciacin del mrito probatorio de la confesin es de la incumbencia de
los jueces del fondo; y el aceptarse un hecho contrario al confesado, desconocindose el
valor de esa confesin, no constituye violacin de los arts.1713 del Cdigo Civil ni 3 99 del
C.P.C., si los jueces al ejercitar sus facultades valorativas, no han vulnerado norma alguna
que obligue a preferir la confesin sobre otras pruebas que hayan servido de base para el
fallo.270
b.3. Confesin judicial acerca de hechos no personales.
E l valor probatorio de la confesin judicial acerca de hechos no personales del confesante
se encuentra reglamentado nicamente en el inciso segundo del art 3 99 del C.P.C., el que
vino a llenar un vaco del art.1713 del C.Civil que no se refiri a esta materia.
De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son personales del
confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin."
E n consecuencia, la confesin judicial acerca de hechos no personales produce plena
prueba.
26 6 Corte Suprema. 17.2.193 8. Revista de .Derecho y Jurisprudencia. T.3 6. Sec.l.Pg 3 61
26 7Corte de Apelaciones de Concepcin. 3 0.4. 1940. Rev. U. de Concepcin. Ns 3 3 -3 4 Pg. 2797
26 8Corte Suprema 17. 11. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 6 Sec. 1 Pg. 3 61
2'Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pg. 3 04
270Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pg. 114.
193
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Sin embargo, respecto de esta confesin no recibe aplicacin el inciso primero del art.402
del C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales sobre los
cuales ella recay siempre ser posible rendir prueba en contrario, y si son de igual valor
probatorio el tribunal podr optar por establecer los hechos de acuerdo con el medio que
estime ms conforme con la verdad al efectuar la apreciacin comparativa de acuerdo a lo
establecido en el art.428 del C.P.C.271272
REVOCABILIDAD DE LA CONFESION.
E sta materia se encuentra reglamentada en el artculo 402 incisos segundo y tercero del
Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto respecto
de la confesin judicial acerca de hechos personales como no personales:
La confesin judicial una vez prestada en juicio es irrevocable, es decir, el confesante una
vez prestada la confesin no podr con posterioridad retractarse de ella o dejarla sin efecto.
E xcepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber padecido de un
error de hecho y ofrece probar esa circunstancia.
Dicha prueba deber ser rendida dentro del termino probatorio ordinario, y si este hubiere
expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un termino especial de prueba.273
DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION.
E l Cdigo de Procedimiento Civil establece como principio de carcter general el de la
indivisibilidad de la confesin, pero no como principio absoluto.
Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 401 del C.P.C. que "en general, el mrito de la
confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante.".
E l principio de la indivisibilidad de la confesin consiste en que la confesin debe aceptarse
ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de
ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que autoriza la ley.
La indivisibilidad de la confesin emana del principio que nadie puede obtener una prueba
de su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo cual es conforme a la
equidad y la buena fe.
E l principio de la indivisibilidad de la confesin rige tanto respecto de la confesin expresa
como de la tcita, de la judicial como extrajudicial.
271 En el antiguo proceso penal, la confesin judicial del reo comprueba su participacin en el delito cuando rene todos los requisitos
que al efecto contempla el artculo 481 del C.P.C..
La confesin que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el nmero 1 del artculo 481 y en presencia del secretario, no
constituir prueba completa, sino un indicio o presuncin , ms o menos grave segn las circunstancias en que se hubiere prestado y el
mrito que pueda atribursele a la declaracin de aquellos que aseguren haberla presenciado."( Artculo 484 del C.P.P.) .
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada por el
tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
272
E n un sistema oral, en que rige la inmediacin y la sana critica corresponde al juez determinar el valor
probatorio de la declaracin formulada por la parte en unin con las otras pruebas. Vase art.295 PNCPC.
273
En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesin, no ser odo,
a menos que compruebe inequvocamente que la prest por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de su razn
en el momento de practicarse la diligencia.
Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciar en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa principal".
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede retractarse de
la confesin y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mrito probatorio y acreditar los motivos
que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana
critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada, la que tendr un carcter extrajudicial y de las pruebas rendidas
para desvirtuar su mrito.
194
1 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para los efectos de establecer el carcter de indivisibilidad o divisibilidad de la confesin en
materia civil, se ha procedido a clasificarla en confesin pura y simple, calificada, y
compleja, distinguindose dentro de sta en compleja de primer grado y compleja de
segundo grado.
La confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega
categricamente el hecho controvertido, sin efectuar agregaciones o modificaciones de
ninguna especie. E n la confesin pura y simple se reconoce la afirmacin de la parte
contraria sin ninguna limitacin y agregado.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo.
E sta confesin se caracteriza por estar constituida por el reconocimiento de un hecho
exento de agregados y modificaciones, de ah su nombre de pura y simple, siendo por ello
siempre de carcter indivisible.
Confesin calificada es aquella en que en confesante reconoce el hecho controvertido,
pero le atribuye una distinta significacin jurdica que restringe o modifica sus efectos.
La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una
calificacin del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con el
nombre de "calificada"- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita el
hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia nos ha sealado que la confesin es calificada cuando el
confesante reconoce el hecho, pero con modificacin que altera su naturaleza jurdica,
como por ejemplo, cuando se le demanda una suma de dinero facilitada a ttulo de mutuo, y
ste reconoce haber recibido el dinero pero a ttulo de donacin.274
E n consecuencia, en la confesin calificada nos encontramos con que el confesante
reconoce el hecho afirmado por el confesante sin que agregue la existencia de otro hecho,
pero le asigna a ese hecho una diferente calificacin o naturaleza jurdica.
La confesin compleja es aquella en que el confesante reconoce el hecho controvertido,
pero le agrega otro u otros hechos ligados o desligados del primero, destinados a alterar sus
consecuencias jurdicas.
E sta confesin se clasifica en atencin al carcter de ligados o no de los hechos agregados
por el confesante al hecho respecto del cual se le interroga y que reconoce, en confesin
compleja de primer grado o inconexa y confesin compleja de segundo grado o conexa.
La confesin compleja de primer grado o inconexa es aquella en la cual el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e
independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual suma a
ttulo de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por compensacin.
E n este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su
declaracin, pero que se encuentran desligados entre s. E n efecto, la existencia de la
274 Gaceta. 193 6. 2 sem. pg. 5 5 2
195
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
segunda obligacin por igual ttulo y suma es un hecho desligado de la primera obligacin,
puesto que esta puede nacer y subsistir, sin que sea necesario para ello que a su vez exista o
no la segunda obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401
respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
N1 Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre s.
Dado que la confesin compleja de primer grado o inconexa comprende hechos
enteramente desligados entre s, para que se produzca la divisibilidad no requiere de prueba
alguna, basta que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna entre ellos.
Cuando el confesante en su confesin agrega hechos diversos enteramente desligados entre
s, los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su parte.
E n consecuencia, la confesin compleja de primer grado es divisible per se, sin necesidad
de que se rinda prueba alguna por aquel que quiere valerse de la confesin, recayendo la
carga de la prueba para probar el hecho desligado agregado en el confesante y no en quien
desea valerse de la confesin.
La confesin compleja de segundo grado o conexa es aquella en la cual el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados e dependientes
del primero destinados a destruir o modificar sus efectos
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en tal fecha.
E n este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su
declaracin, pero que se encuentran ligados entre s. E n efecto, la existencia del pago es un
hecho ligado a la primera obligacin, puesto que el pago slo puede existir de haberse
originado la primera obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401
respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
N2 Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a
los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado.
E n la confesin compleja de segundo grado o conexa la existencia de hechos ntimamente
relacionados con el hecho confesado nos llevan a verificar con principio general el de la
indivisibilidad de la confesin, sobretodo cuando el nuevo hecho destruye o modifica el
efecto del anteriormente confesado.
Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos en la
confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido.
La confesin compleja de segundo grado o conexa al comprender hechos ligados entre s,
requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin la prueba de la falsedad de los
hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
E n consecuencia, como regla general la confesin compleja de segundo grado es
indivisible, a menos de que se rinda prueba por aquel que quiere valerse de la confesin
para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para
probar la falsedad del hecho ligado agregado no en el confesante, sino que en quien desea
valerse de la confesin.
196
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que confesin indivisible es aquella en la
cual no pueden separarse los hechos confesados, debiendo ser ella considerada
ntegramente tanto en lo que favorece como perjudica al confesante.
E n nuestro derecho, revisten siempre el carcter de confesin indivisible la confesin pura
y simple y la confesin calificada.
La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a menos que
aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por
el confesante.
La confesin divisible es aquella en la que se contienen diversos hechos, pudiendo
considerarse los que perjudican al confesante, desechndose aquellos que le favorecen.
E n nuestro derecho, reviste siempre el carcter de confesin divisible la confesin compleja
de primer grado o inconexa. E xcepcionalmente, es tambin divisible la confesin compleja
de segundo grado o conexa cuando aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la
falsedad del hecho ligado agregado por el confesante.275
3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.
a. REGLAMENTACION.
E ste medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
Cdigo Civil: Los arts.1708 a 1711 se refieren a la admisibilidad de la prueba
testimonial;
Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts.3 5 6 a 3 84 se encargan de reglamentar los
diversos aspectos de este medio de prueba en el procedimiento civil; y
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.189 a 201, ubicados dentro del Sumario
Criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testigos y la forma de prestar
declaraciones; los arts.45 8 a 497, ubicados dentro del Plenario, regulan las inhabilidades de
los testigos, la ratificacin de los que hubieren declarado en el sumario y su valor
probatorio; y finalmente los arts.492 a 497 se refieren a las tachas de los testigos.
d.- Cdigo Procesal Penal: Art. 23 Citacin del ministerio pblico; art. 3 3 Citaciones
judiciales; art.190 Testigos ante el ministerio pblico; art. 191 Anticipacin de prueba; art.
192 anticipacin de prueba testimonial en el extranjero ; art 25 9 Ofrecimiento prueba de
testigos en la acusacin; art 261 Ofrecimiento prueba de testigos por el querellante en la
acusacin particular o adhesin a la acusacin; art 60 Ofrecimiento prueba de testigos por
275 En materia penal, no rigen las normas antes sealadas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en el
artculo 482 del C.P.P.
Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participacin en el hecho punible, pero le atribuye circunstancias
que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren comprobadas en el proceso, el
tribunal les dar valor o no, segn corresponda, atendiendo al modo en que verosmilmente acaeceran los hechos y a los datos que arroje
el proceso para apreciar los antecedentes, el carcter y la veracidad del reo y la exactitud de su exposicin.
De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesin conforme a lastribuciones otorgadas
por el legislador.
La doctrina ha sealado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesin, en el caso
previsto en el precepto."275
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada.
197
CRISTIAN MATURANA M1QUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
el actor civil en la demanda civil; Art 263 Ofrecimiento de prueba de testigos por el
acusado; Art. 280 Prueba anticipada durante la audiencia de preparacin del juicio oral; arts
298 a 3 13 Regulacin de diversos aspectos de la prueba testimonial; art. 3 29 Peritos y
testigos en la audiencia del juicio oral; ART. 3 3 0 Mtodos de interrogacin ; Art. 3 3 1
Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia de juicio oral; Art. 3 3 2 Lectura para
apoyo de memoria en la audiencia de juicio oral; art. 3 3 6 Prueba no solicitada
oportunamente y .el art. 473 letra c) contempla como causal de revisin de la sentencia
ejecutoriada la fundamentacin de ella en testimonios que hubieren sido declarados falsos
en una causa criminal.276
b. CONCEPTO.
E l Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho
que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en
juicio acerca del mismo.( Couture)
E l Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez las
propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito. ( Chiovenda)
Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la
verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. ( Mario Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos que deben
concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de testigo:
Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso.
Debe declarar sobre hechos precisos.
c. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de
otro.
DEBE TRATARSE DE UN TERCERO INDIFERENTE DENTRO DEL PROCESO.
E l propio origen etimolgico de la palabra nos demuestra este elemento esencial para que
nos encontremos en presencia de un testigo. "E l clsico testis,-is procede etimolgicamente
de un arcaico tristis, que significa literalmente "el que est como tercero", compuesto de tri-
"tres") , sto, stare "estar, estar de pie". E n su origen pues, el testigo era una persona que
intervena en el juicio adems de las dos partes. ( Couture)
E n consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso todos aquellos que tuvieren el
carcter de partes, ya sea en forma originaria o derivada. Tampoco podrn intervenir los
tercero interesados como testigos, como son los terceros independientes, coadyuvantes o
excluyentes.
E s as como la Jurisprudencia, ha declarado que "el que figura como demandado en el
pleito, aunque haya enajenado los derechos a que ste se refiere, no es hbil para declarar
como testigo.277
DEBE DECLARAR SOBRE HECHOS PRECISOS.
276
Vase arts 276 a 288, 3 05 ,3 06 PNCPC
277Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 6. 1913 . Gaceta 1913 . 1 sem. N. 400 Pg. 125 2.
198
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre debern declarar acerca
de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba testimonial sobre cuestiones
de derecho.
E n segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos y
determinados, no pudiendo ste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o
apreciaciones, puesto que ellas correspondern efectuarlas al tribunal o a los peritos
mediante el informe que se les recabe especficamente en atencin a sus conocimientos
tcnicos o cientficos.
Ratificando este criterio, la Jurisprudencia ha declarado que "es insuficiente la prueba de
testigos que no versa sobre hechos ciertos, precisos y bien determinados que hayan podido
caer bajo la accin de los sentidos de quien declara, sino que se limita a hacer
apreciaciones y deducciones entregadas al solo criterio o situacin personal del que las
emite y que varan de un individuo a otro, prueba esta que la ley procesal no acepta C.278;
"no cabe convertir en informes periciales las declaraciones prestadas por facultativos en el
carcter de testigos, ni los dictmenes que ellos emitieron sin forma de peritajes 279 "y "que
la apreciacin que hacen los testigos del valor de la indemnizacin por dao causado con la
muerte de un pariente, slo puede considerarse como simple dato ilustrativo, ya que ellos
deben declarar sobre hechos producidos y no estn llamados a hacer la apreciacin del
~no:,
E n el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no slo sobre
lo que hubiere presenciado a travs de sus sentidos, sino que tambin acerca de lo que el
dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2 del art. 3 09 del NCPP
dispone que "todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales
declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le
fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
3. DEBE CONOCER LOS HECHOS POR HABERLOS PERCIBIDO POR SUS
PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTROS.
La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del hecho sobre
el cual se depone.
La forma de poder demostrar al tribunal el testigo de esta percepcin sensorial es dando
razn de sus dichos.
Dar razn de un dicho representa sealar con precisin la causa, antecedente o motivo que
sustenta la declaracin sobre los hechos aseverados y esta razn es de carcter sustancial,
supuesta la naturaleza de la probanza de que se trata.2$I
E n consecuencia, al deponer el testigo deber sealar al tribunal la forma como pudo llegar
a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara, los cuales slo podrn
consistir en haber tomado personalmente conocimiento de ellos por haberlos presenciado o
por el dicho de terceros o de las partes.
C. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
E s una prueba circunstancial, no preconstituda. Se produce en el curso del pleito.
Respecto del problema de la Mediacin e Inmediacin.
278 Valpo. 4.7. 193 2. Revista de Derecho y Jurisprudencia3 l. SE C. 1 Pg. 462
"Corte Suprema 17. 10. 193 8. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 6. Sec. 1 Pg 286
280Corte de Apelaciones de Santiago. 16.9. 193 1. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 1. Sec. 1. Pg. 144
2"Corte de Apelaciones de Pta Arenas. 19.6. 1963 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60. Sec. 2 Pg. 5 7
199
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Desde el punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, puesto que
debiera rendirse ante y a travs del Juez.
Desde el punto de vista de la prctica prima la Mediacin, puesto que la prueba se rinde
ante el Receptor. E l Juez acta generalmente durante la rendicin de la prueba slo para
resolver los incidentes que se generen en tomo a la prueba, lo cual dificulta la apreciacin
que deber hacer de ella ante la falta de contacto directo con el testigo al momento de
prestar declaracin.282
E s un medio de prueba indirecto, en el sentido que el Juez no tiene acceso al hecho que
se trata de probar. E l testigo declara sobre hechos ya acaecidos.
Puede tener el carcter de Plena prueba o de Prueba Semi Plena segn concurran o no los
requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su
determinacin.
283 284
5 . E s una prueba eminentemente formalista, puesto que se encuentra reglamentada al
mximo por el legislador.
E l Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos actos o contratos
1708-1709. Por su parte, el C.P.C. establece oportunidades rgidas para presentar lista de
testigos, incluso debe sealarse sobre que han de declarar los testigos, establece las causales
de inhabilidad, la forma en que debe tomarse las declaraciones, sus distintos valores
probatorios, etc..
D. CLASIFICACION DE LOS TESTIGOS
Se puede hacer desde tres puntos de vista:
1. SEGN LA FORMA EN QUE LOS TESTIGOS CONOCIERON LOS HECHOS.
Testigos Presenciales son aquellos que han estado fsica y mentalmente presentes en el
momento en que acaecieron los hechos.
Testigos de Odas son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una de
las partes o de terceros.
c. Testigos Instrumentales son aquellos que intervienen en la suscripcin de un
documento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo prescrito
por la ley.
2. SEGN LAS CALIDADES O CIRCUNSTANCIAS SOBRE LOS HECHOS QUE
DECLAREN LOS TESTIGOS.
Testigos Contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias
esenciales.
Testigos Singulares son aquellos que estn de acuerdo sobre el hecho, pero difieren
sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon.
La Singularidad puede ser:
282 E n el nuevo proceso penal, prima el principio de la inmediacin, dado que la prueba testimonial siempre debe ser rendida en presencia
del tribunal de garanta ( prueba anticipada) o ante el tribunal de juicio oral para que tenga valor probatorio. Al efecto, el art. 3 5 del
NCPPestablece expresamente la nulidad de las actuaciones delegadas y el art 284 contempla la presencia ininterrumpida de los jueces
del tribunal oral durante la audiencia.Vase arts 8,25 9.3 05 PNCPC.
283 E n el nuevo proceso penal, el valor de la prueba testimonial se determina de acuerdo con el sistema de la sana crtica conforme a lo
revisto en los arts 297, 3 40 y 3 42 letra c)
i$4 Vase art.266 PNCPC
200
i4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni
diversificativos entre si.
Acumulativa: Los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan.
Adhesitiva u Obstativa: Lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo sealado
por otro.
3. SEGN SU CAPACIDAD PARA DECLARAR EN JUICIO.
Testigos Hbiles son aquellos que renen todos los requisitos legales para que su
declaracin produzca efecto por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por
la ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz para declarar en
juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.( art 3 5 6) .
Testigos Inhbiles son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin
tenga valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y haberse sta
declarado por el tribunal.
La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas por regla
general por el tribunal en la sentencia definitiva.
La clasificacin de los testigos tiene importancia para determinar su valor probatorio. E l
mximo valor es el establecido respecto de dos testigos contestes, presenciales y hbiles,
los cuales pueden llegar a constituir plena prueba.285
E. LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL.
La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador.
E llo obedece a que las declaraciones de un testigo estn condicionadas por la concurrencia
de diversos factores psquicos personales del deponente que pueden contribuir a que ste en
su deposicin no represente ante el tribunal los hechos que le correspondi percibir en la
forma en que realmente acaecieron en la realidad. Los motivos por los cuales pueden
presentarse esta anomala entre la realidad como acaecieron los hechos y la forma en que es
narrada por el testigo puede deberse a mltiples motivos, como son las condiciones de
observacin, la memoria para conservar una adecuada representacin de ellos; la sinceridad
del deponente; etc.
Por otra parte, la prueba testimonial es aquella que con mayor facilidad puede ser
conseguida mediante ddivas por las partes.
Basado en estos motivos es que don Andrs Bello, en el Mensaje del Cdigo Civil, nos
explica la conveniencia de restringir en la mayor medida posible este medio de prueba,
expresndonos al respecto:
"No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden
impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es en las poblaciones
inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un medio de
subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este punto de
285 En el nuevo proceso penal, se establece expresamente que no existirn testigos inhbiles, sin perjuicio que los intervinientes podrn
dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los intervinientes
que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad ( art.309) debiendo determinarse el valor probatorio
conforme a la sana crtica.
201
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las
transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que generalizado por
todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a ms estrechos
lmites la admisibilidad de la prueba verbal ".
Las limitaciones que respecto de la prueba testimonial se establecieron en el Cdigo
Civil fueron las siguientes:
No es procedente la prueba de testigos para probar un acto o contrato que haya
debido consignarse por escrito.
Al respecto, el art.1708 del C.Civ. establece que "No se admitir prueba de testigos
respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito".
Deben constar por escrito:
a. Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consiste en
el otorgamiento de un instrumento pblico o privado.( Art.1701 y 1682) .; y
b.Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga ms de
dos unidades tributarias.( Art.1709 inc 1) .
Respecto de esta ltima norma debemos tener presente que ella debe ser interpretada segn
don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se comprenden todos los actos o
contratos que den lugar a una obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa.
No obstante ello, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por nuestra
jurisprudencia que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio
de la prueba testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos, como ocurre
con los delitos y cuasidelitos.
No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adicin o alteracin de lo
expresado en un acto o contrato.
Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que "no ser admisible la prueba de testigos en
cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo
que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, an cuando en
algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma."
E stas restricciones a la prueba testimonial se aplican:
1.An cuando se limite la demanda a la suma de dos unidades tributarias si la cosa es de
superior valor( Art 1710 inc 1) ,y
2. Cuando se demande parte o resto de un crdito de una suma inferior a dos unidades
tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por
escrito.( Art.1710 inc 2) .
E xcepcionalmente, en los contratos consensuales y reales se podr rendir prueba
testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre
que
E xista un principio de prueba por escrito.( Art.1711 inc.l y 2) ;
E xista imposibilidad de obtener una prueba por escrito.( Art 1711 inc.3 ) .;
202
I
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Se trat de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada ( Art.2.241 en
relacin al art.2.23 7) o del que entra a alguna fonda, caf, casa de billar o de baos o
establecimientos semejantes.( Art.2.248) ; y
Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre con el comodato
segn el art.2.175 del Cdigo Civil.
Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitacin de la prueba, solo tienen
aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil , mas no respecto de los actos y
contratos de carcter mercantil. De acuerdo a lo prescrito en el art.128 del Cdigo de
Comercio la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la
cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los casos en que la ley
exija escritura pblica.
F. LA INICIATIVA EN LA PRUEBA TESTIMONIAL
La iniciativa puede ser de Parte o de Tribunal.
La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba
testimonial.
La iniciativa de parte puede manifestarse a travs de las medidas prejudiciales probatorias
de testigos o en el curso del juicio.
La iniciativa judicial al contrario la encontramos en la medida para mejor resolver del N5
del art.15 9 del C.P.C.
Medida Prejudicial Probatoria de Testigos.
E n el caso de la prueba testimonial esta es una medida comn, que pueden pedir tanto el
futuro demandante como el futuro demandado.
Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse
imposible la posterior rendicin de prueba. E l solicitante al pedir esta medida debe indicar
los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el Tribunal el que califica la
procedencia de las preguntas.
Al respecto, establece el artculo 286 del C.P.C. que "se podr asimismo, solicitar antes de
la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razn de impedimentos
graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente. Las declaraciones
versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el Tribunal.
Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se
trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba
tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con la intervencin del defensor
de ausentes ".
E l art.288 del C.P.C. hace extensible esta medida al futuro demandado.
La prueba testimonial como Medida Para Mejor Resolver
Art.15 9 N5 del C.P.C. "Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn
dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se
tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del art.43 1,
podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: La comparecencia de testigos
203
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios".
La iniciativa judicial comprende slo el art.15 9 N5 y tiene tres limitaciones muy
importantes:
E l juez slo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las partes para
or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta.
E l juez al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial slo puede
exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado en juicio.
3 . E l juez cita a los testigos con el slo y nico objeto que aclaren sus dichos
contradictorios y obscuros.
Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, puesto que
el tribunal slo puede citar a los testigos que ya han comparecido y declarado en el proceso,
con el slo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o contradictorios.286
286 En materia penal, dentro del antiguo proceso penal el juez puede durante todo el curso del sumario citar a declarar a las personas que
estime pertinentes para acreditar los objetivos de ste conforme a lo previsto en el artculo 189 del C.P.P.. Adems, en la etapa de
Plenario Criminal puede citar a declarar a cualquier testigo, sin limitacin alguna, como medida para mejor resolver de acuerdo a lo
previsto en el artculo 499 del C.P.P.. Adems, no podemos olvidar que cualquier juez que tenga competencia en materia penal podra
interrogar a los testigos como primeras diligencias del sumario de conformidad a lo previsto en el artculo 7 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio
oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que " cuando en el desarrollo de su
actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la persona
citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 3 00.
Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y conforme
lo establece el artculo 3 01.( Art. 23 NCPP) .
Durante la etapa de investigacin, los testigos citados por el fiscal estarn obligados a comparecer a su presencia y prestar declaracin
ante el mismo, salvo aquellos exceptuados nicamente de comparecer a que se refiere el artculo 3 00. E l fiscal no podr exigir del testigo
el juramento o promesa previstos en el artculo 3 06.
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impondrn,
respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del artculo
299.
Tratndose de testigos que fueren empleados pblicos o de una empresa del E stado, el organismo pblico o la empresa respectiva
adoptar las medidas correspondientes, las que sern de su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea que se
encontrare en el pas o en el
extranjero. ( Artculo 190 NCPP) .
La polica puede, sin recibir instrucciones previas de los fiscales identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos
prestaren voluntariamente, tratndose de delitos flagrantes y de personas que se encuentren en el sitio del suceso. Art. 83 letra d) NCPP.
Los otros intervinientes ( art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de inters
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto del imputado
en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.Py de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP.
E n caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP
y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas
diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPPy 3 2 letra b) y 3 3 de la L.O.M..P.
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 25 7de1 NCPP, que "hasta la realizacin de la audiencia a que se refiere
el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que
oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en
el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y no se
hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que
tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni. en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248
Al juez de garanta no le corresponde decretar de oficio que comparezcan a declarar ante l determinados testigos, sino tan slo autorizar
la medida de apremio para comparecencia del testigo ante el Fiscal a declarar en caso de incomparecencia ( art. 23 inc. 1) ; autorizar a
que se tome declaraciones a las personas que se encuentran exceptuadas de comparecer, las que sern interrogadas en el lugar en que
ejercen sus funciones o en su domicilio, con excepcin de los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en
conformidad a los tratados vigentes en la materia, que lo harn por oficio, en forma voluntaria, debiendo requerirse su declaracin a
travs de un oficio que se remitir por el ministerio respectivo.( art 23 inc.2) ; formular preguntas al testigo en la audiencia de prueba
anticipada y que ya hubiere declarado conforme al interrogatorio efectuado por las partes, para que aclare sus dichos ( arts 3 29 inciso
penultimo en relacin con el art.71 del NCPP) y ordenar al fiscal a peticin de alguno de los intervinentes, formulada antes o durante la
audiencia en la cual se comunicar luego de cerrada la investigacin la decisin de sobreser o no perseverar en la investigacin, la
realizacin de diligencias solicitadas anteriormente al fiscal por algunos de los intervinentes y que no se hubieren llevado a cabo por los
motivos y en la forma en la forma prevista en el artculo 25 7 del NCPP.
E n todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el Fiscal no se encuentran exonerados de la
obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios que hubieren prestado ante el Fiscal no tendrn valor probatorio
dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 3 40 inc.2 del N.C.P.P.
204
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
G. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE
TESTIGOS
E xisten tres oportunidades muy claras en el procedimiento civil:
Antes del juicio, como medida prejudicial probatoria de testigos. Art.286 del C.P.C.
Durante el juicio. E n primera instancia slo puede rendirse prueba testimonial dentro
del trmino probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Hay
que tener presente eso si los casos de ampliacin de la prueba art.3 21 y la existencia de
trminos especiales vinculados a la prueba testimonial 3 40 del CPC.
E xcepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante el
desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. ( Art. 3 3 1 letras b) y c) .
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida prejudicial
probatoria, en los siguientes casos:
P.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio
oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica
o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente.
E n los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes
tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso fmal del artculo 190, el fiscal podr solicitar al
juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el tribunal
del lugar en que se hallare.
La peticin respectiva se har llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones E xteriores
para su diligenciamiento, y en ella se individualizarn los intervinientes a quienes deber citarse para que concurran a la audiencia en que
se recibir la declaracin, en la cual podrn ejercer todas las facultades que les corresponderan si se tratase de una declaracin prestada
durante la audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la prctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio pblico deber pagar a los dems
intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en
cuanto a costas.( art. 192 NCPP)
3 .- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el
artculo 191.
Asimismo, se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad con las normas del Prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro Primero,
cuando fuere previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar en la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por
alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artculo 191. Art.280.-
E n todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados de la
obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor probatorio
dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arta 296, 3 3 4 inc. 1 y 3 40 inc.2 del N.C.P.P.
E xcepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante el
desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren
ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar en el juicio, siempre
que ellas hubieren sido
recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280;
Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado, y
Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garanta.
E n todo caso, los registros en que consten las declaraciones prestadas ante el fiscal o juez de garanta como prueba anticipada pueden ser
utilizadas durante el juicio oral, pero solo despus que se hubieren prestados las declaraciones por el testigos.
Al efecto, conforme a lo previsto en el art. 3 3 2 del NCPP, slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se
podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere
necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las
aclaraciones pertinentes.
En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien
formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido
demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el
juicio oral. ( arta 276 y 277 letra e) del NCPP) .
E l ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del
juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art25 9 letra f) ) , por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin
art.261 letra c) ) , por el actor civil en su demanda civil ( art 60) .E 1 acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la vspera del inicio
de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral ( art. 263 letra c) ) . Adems, en la
audiencia de preparacin de juicio oral se puede solicitar la rendicion de prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el inciso
1 del artculo 280
E l juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las partes
arta 3 29 y 3 3 0.
E xcepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.3 3 6 del NCPP.
E n el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio
de prueba, contemplndose su participacin solo en cuanto a poder dirigir preguntas a los testigos que hubieren declarado, para que
aclaren sus dichos, conforme al interrogatorio efectuado anteriormente por las partes de las partes.
205
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n segunda instancia rige la disposicin contemplada en el art.207 del C.P.C. que hace casi
prcticamente ilusoria la prueba testimonial en segunda instancia.
E l artculo 207 citado requiere para que proceda la prueba testimonial en segunda instancia
la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos:
Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. E sta es una
medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.15 9 del C.P.0 y ser muy
difcil de decretarse slo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las partes tome la
iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de esos testigos.
Que no haya sido posible rendir prueba testimonial en primera instancia; y
Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida;
Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada
resolucin del juicio.
3 . La medida para mejor resolver del art.15 9 N5 del C.P.C.287
H. OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS
Los testigos tienen tres obligaciones trascendentales que nacen de la necesidad de la
colaboracin con la justicia y que tienen todos los miembros de una comunidad organizada:
Comparecer ante el tribunal, prestar declaracin y decir la verdad.
1. OBLIGACIN DE COMPARECER ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA.
La obligacin de comparecer se encuentra establecida en el art.3 5 9 del C.P.C.
"Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a
concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto.
287 En materia penal, los testigos pueden ser citados por el tribunal, de oficio o a peticin de parte, durante toda la fase del Sumario
Criminal ( art. 193 del C.P.P.) ;y en el Plenario Criminal, las partes pueden presentar hasta seis testigos para probar cada uno de los hechos
que le convengan ( Art. 45 8 del C.P.P.) ; el juez puede citar como medida para mejor resolver a los testigos que estime pertinentes ( Art.
499 del C.P.P.) ; y en segunda instancia, es posible que se rinda prueba testimonial de acuerdo a lo establecido en los artculos 5 17 a 5 22
del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el Fiscal puede citar a declarar a testigos ante l, ya sea actuando de oficio, o a requerimiento de los
intervinientes, durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si lo hubiere de hacer compulsivamente
por falta de comparecencia o se tratare de tomar declaracin a las personas que se encuentran exentas de la obligacin de comparecer
Adems, el Fiscal puede solicitar al juez de garanta que dichos testigos presten prueba anticipada ante l si concurren los requisitos que
contempla la ley para tal efecto. Finalmente, el Fiscal debe reabrir la investigacin y tomar declaracin a los testigos que se hubiere
requerido por algn interviniente y no lo hubiere practicado durante ella, si el juez de garanta se lo ordenare conforme a lo previsto en el
art. 25 7.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinarn los testigos que deben ser presentados a declarar al juicio oral, segn
el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de
adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma escrita hasta antes de la
audiencia de preparacin de juicio oral o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se rinda la prueba testimonial ofrecida con anterioridad, en la forma y oportunidad prevista por
la ley. E xcepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.3 3 6 del NCPP.
E n el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn medio
de prueba.
E n cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 3 28 del NCPPque "cada parte determinar
el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de
la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra."
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que " en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias que
constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la circunstancia
de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
288
Vase arts 276 a 281 PNCPC
206
11 ,
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su declaracin,
podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa".
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:
Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio no tienen la obligacin de comparecer.
E n tal caso se practicar su examen por el tribunal el territorio jurisdiccional de la
residencia del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se indicar copia de los puntos de
prueba fijados.( Art.3 71)
E xcepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar
declaraciones como testigos las personas indicadas en el art.3 61 del C.P.C.
No estn obligados a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para prestar
declaracin como testigo y podrn declarar en el domicilio que fijhen dentro del territoriuo
jurisdiccional las siguientes personas:
Art.3 61 N1: E l Presidente de la Repblica, los Ministros de E stado, los Senadores y
Diputados, los Subsecretarios, los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes,
dentro del territorio de su jurisdiccin, los jefes superiores de Servicios, los miembros de la
Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos
tribunales, los Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales, los Oficiales
Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el
Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios
Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio de la parroquia a su cargo.
Respecto de las personas comprendidas en este nmero es menester tener presente que si
bien es cierto ellas no estn obligadas a comparecer si tienen las otras dos obligaciones de
los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin y debern expresar que lo hacen en
virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
Los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el
asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn
miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los
dems casos. E ste permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata
de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de
recusacin. ( Art.3 62 inc.1)
Art.3 61 N3 Los religiosos, incluso los novicios;
Art. 3 61 N4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin
grave molestia; y
Art 3 61 N5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se
hallen en imposibilidad de hacerlo.289
289 E n materia penal, las personas que no estn obligadas a comparecer aparecen mencionadas en el artculo 199 del C.P.P..
Adems, es menester tener presente que en materia penal "el testigo queda en cierto modo, ligado al proceso: el juez hace saber al testigo
que tiene la obligacin de comparecer cuantas veces se le necesite, poner en su conocimiento cualquier cambio de domicilio o de morada
que efecte dentro de los cuatro meses siguientes a su declaracin en su caso. De estas prevenciones se debe dejar constancia al final de
la declaracin y al margen de la misma se anotarn los cambios de domicilio o de morada del testigo.( Art. 218 C.P.P.) ". 289
E n el nuevo proceso penal, la obligacin de comparecer no solo rige respecto de los jueces de garanta en el caso de prueba anticipada y
ante el tribunal oral, sino que tambin para ante el Fiscal durante el curso de la investigacin.
Durante el curso de la investigacin, el Fiscal se encuentra facultado para citar a su presencia declarar como testigos a todas las
personas que no se encuentran exentos de la obligacin de comparecer, y en caso que no lo hagan, podr ocurrir ante el juez de garanta
para que lo autorice a conducir a dicha persona compulsivamente ante l.( arts23 y 190 NCPP) .
Dicha obligacin de comparecer no rige respecto de los testigos que se encuentran en el extranjero, salvo el caso previsto en el inciso
final del art. 190, puesto que a ellos debe tomarse su declaracin por el fiscal en la forma prevista en el artculo 192.
207
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Todas estas personas que estan exentas de comparecer, han dejado de declarar por informe
y deben declarar ante el tribunal.
Para ese efecto, dentro de tercer da siguiente a su notificacin, las personas mencionadas
propondrn al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del termino probatorio, de
realizacin de la audiencia respectiva. E l juez los fijar sin ms trmite si el interesado as
no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que le confiere este artculo.290
Sin embargo, no estn obligados a declarar ni concurrir a la audiencia judicial los chilenos
o los extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los
tratados vigentes sobre la materia. Art. 3 62 inc. 1
Tratndose de los testigos que residen fuera del territorio en que el Fiscal realiza la investigacin, ste deber tomarles declaracin en su
residencia, a menos que estuviere dispuesto a pagarles anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo previsto en el
art. 3 12.
La obligacin de comparecer ante un tribunal que ejerza competencia en materia penal, sea que se efecte por el juez de garanta para que
se preste una prueba anticipada o ante el tribunal de juicio oral, se encuentra establecida en el inciso 1 del art. 298 del NCPPsegn el
cual "toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado con el
fin de prestar declaracin testimonial.
La citacin judicial del testigo se debe verificar en la forma prevista en los arts 3 3 ,281 inc. final y 299 del NCPP.
De acuerdo con dichos preceptos, cuando fuere necesario citar a un testigo se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia,
en la cual se le debe hacer saber el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la
identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia
injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren
y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo
ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Dicha citacin que hace incurrir al testigo en una obligacin ineludible, le confiere tambin un derecho preferente frente a otras
obligaciones. Al efecto, dispone el art. 3 13 del NCPPque "la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir,
constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones
laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, el tribunal podr :
Disponer su arresto hasta la realizacin de la actuacin, por un mximo de veinticuatro horas;
Imponerles el pago de una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales; y
c.- Imponerles el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:
Los testigos que se encuentren en el extranjero no tienen la obligacin de comparecer, puesto que a ellos se les debe tomar la prueba
anticipada conforme a lo previsto en los arts 192 y 280 del NCPP, la cual podr tener valor en el juicio oral conforme a lo establecido
en la letra a) del art. 3 3 1.
Los testigos que residan dentro del pas, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la
obligacin de comparecer, a menos que se le pague anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo establecido en
el inciso I del art. 3 12 del NCPP..
c. E xcepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas
indicadas en el art.3 00 del NCPPy que son :
E l Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de E stado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte
Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional;
Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de
Investigaciones de Chile;
Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y
Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Respecto de las personas enumeradas en las letras a) , b) y d) debemos tener presente lo siguiente:
E llas pueden renunciar a su derecho a no comparecer, y en tal caso debern concurrir y restar declaracin conforme a las reglas
generales.
Se entender que dichas personas no tienen el derecho a no comparecer y debern prestar declaracin ante el tribunal oral conforme a
las reglas generales, cuando habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los miembros de
la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal.
Dichas personas sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrn
oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si as no lo hicieren, los fijar el tribunal. E n caso de inasistencia del testigo, se
aplicarn las normas generales, esto es, deber concurrir a declarar ante el tribunal.
A la audiencia ante el tribunal tendrn siempre derecho a asistir los intervinientes. E l tribunal podr calificar las preguntas que se
dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente.
Respecto de estas personas, si bien es cierto que por regla general no estn obligadas a comparecer, ellas si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin conforme a las reglas generales en el lugar hbil que indiquen y
debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
E n el nuevo proceso penal no se contempla que los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones
en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal de este tribunal, o de la
respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos y que este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata
de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin.
Respecto de las personas comprendidas en la letra c) , esto es, los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica,
en conformidad a los tratados vigentes, debemos tener presente las siguientes reglas especiales:
E llas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando respuestas a las preguntas que se le hubieren
formulado,
Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaracin;
c.- Para que presten declaracin, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo, en el cual deberan contenerse
las preguntas que todos los inteninientes del proceso estime pertinente formularles.
29e E l inciso segundo del art. 3 61 fue agregado por ;,1 artculo 2 de la Ley 19,806, de 3 1 de mayo de 2002.
208
$
1Y
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E stas personas declararan por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto, se
les dirigir un oficio respetuoso, por medio del Ministerio respectivo. Art. 3 62 inc. 2
2. LA OBLIGACIN DE DECLARAR EN JUICIO
E sta obligacin se encuentra contemplada en el art.3 5 9 del C.P.C.: Toda persona,
cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar en la audiencia que el tribunal
seale con ese objeto.
E xcepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas contempladas en el
art.3 60 del C.P.C., exencin que se establece por razones de secreto profesional, parentesco
e incriminacin en un delito.
De acuerdo a ese,precepto legal, no sern obligados a declarar:
N1 Secreto Profesional. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y
matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su
estado, profesin u oficio.
Debemos hacer presente que para estas personas el eximirse de prestar declaraciones no
constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del secreto
profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inciso 2 del art.247 del Cdigo
Penal establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en su grado mnimo a medio
y multa los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieran ttulo, revelen secretos
que por razn de ella se les hubiere confiado.
Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una excusa legal
para declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "E l secreto profesional ha sido
reconocido como una excusa legal del deber de testimonial, desde los tiempos clsicos de
Grecia y Roma, con diferentes modalidades: como un derecho del profesional de abstenerse
de relevarlo, como un derecho del cliente sin cuya autorizacin no es posible el testimonio,
o como un deber social que no puede ser excusado por el cliente ni por el juez." 291
Respecto de los abogados, el secreto profesional se encuentra reglamentado en los
artculos 10 a 12 del Cdigo de E tica Profesional, los cuales prescriben al efecto:
"Artculo 10. Secreto Profesional.
Guardar el secreto profesional constituye un deber y un derecho del abogado. E s hacia los
clientes un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya dejado de prestar
sus servicios; y es un derecho del abogado ante los jueces, pues no podra aceptar que se le
hagan confidencias, si supiese que podra ser obligado a revelarlas. Llamado a declarar
como testigo, debe el letrado concurrir a la citacin, y con toda independencia de criterio,
negarse a contestar las preguntas que lo lleven a violar el secreto profesional o lo expongan
a ello.
Artculo 11. Alcance de la obligacin de guardar el secreto.
La obligacin de guardar el secreto profesional abarca las confidencias hechas por terceros
al abogado, en razn de su ministerio, y las que sean consecuencia de plticas para realizar
una transaccin que fracas. E l secreto cubre tambin las confidencias de los colegas. E l
abogado, sin consentimiento previo del confidente, no puede aceptar ningn asunto relativo
a un secreto que se le confi por motivo de su profesin, ni utilizarlo en su propio
beneficio.
291 Hernando Devis E chandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 60
209
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Artculo 12 E xtincin de la obligacin de guardar el secreto profesional.
E l abogado que es objeto de un acusacin de parte de su cliente o de otro abogado, puede
revelar el secreto profesional que el acusador o terceros le hubieren confiado, si mira
directamente a su defensa. Cuando un cliente comunica a su abogado la intencin de
cometer un delito, tal confidencia no queda amparada por el secreto profesional. E l
abogado debe hacer las revelaciones necesarias para prevenir un acto delictuoso o proteger
a personas en peligro."
Respecto de los mdicos y profesiones anlogas, el secreto mdico se remonta tambin a
la antigedad clsica y se encuentra enunciado en el famoso juramento de Hipcrates. E l
antiguo derecho lo reconoci, y despus de la revolucin Francesa se le otorg all la
calidad de deber, cuya violacin extraprocesal se sanciona penalmente. E n el derecho
moderno se acepta generalmente como excusa del deber de testimoniar, salvo cuando la ley
exige al mdico informar a las autoridades los hechos considerados como delitos. Sin
embargo, en Inglaterra no ha sido reconocida esta excusa por la Jurisprudencia y en los
E stados Unidos de Norteamrica se regula el punto de deferente manera en las legislaciones
estatales.292
Respecto de los eclesisticos, el secreto profesional para estas personas fue reconocido en
Francia y otros pases europeos desde antes de la Revolucin y se garantiz con sanciones
eclesisticas y civiles. E n el derecho moderno est consagrado, con algunas excepciones,
como la de Inglaterra a partir de la reforma, an cuando en la prctica los jueces se
abstienen generalmente de imponer sanciones a quienes se niegan a declarar por este
motivo o las aplican caso simblicamente. 293
Finalmente, pensamos que la enumeracin de las profesiones se realiza a modo meramente
ejemplar, debiendo por ello mediante una interpretacin progresiva incorporarse dentro de
ella a todas las profesiones creadas con posterioridad a la dictacin del Cdigo y en cuyo
ejercicio se reconoce el deber del secreto profesional, como es la de periodista.
N2 Parentesco. Las personas expresadas en los Nos 1, 2 y 3 del art.3 5 8, esto es, el
cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus
guardadores y viceversa.
N3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor el testigo o de las
personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
Debemos hacer presente que para todas esas personas eximidas de la obligacin de declarar
no existe la exencin de la obligacin de comparecer, por lo que si son citadas por el
tribunal a prestar declaracin, ellas debern comparecer a la audiencia de prueba
testimonial y en la presencia del juez invocar su exencin de declarar para los efectos de
negarse a prestar declaracin.
E l tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada por el
beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposicin para la cual
fue citado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "un abogado no puede ser obligado a
revelar un acto confidencial cuya realizacin le habra encomendado su patrocinado,
aunque en el desempeo de su comisin confidencial hubiere actuado personalmente.
292 Herrando Devis E chandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
293 Herrando Devis E chandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
210
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Procede dejar sin efecto por la va de la queja, porque infringe el art.3 60 N1 del C.P.C., la
resolucin que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos, desestimando la oposicin
formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia a que, como testigo se le
cit.294 295
3. OBLIGACIN DE DECIR LA VERDAD.
Como una garanta de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del juramento
previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto sustancial o de
fondo de declarar todo lo que se sabe y nada ms que esto, tal como se cree que es verdad.
E sta obligacin es de la esencia de la prueba testimonial y a ello se compromete el testigo
antes de prestar su declaracin prestando el juramento que contempla el art.3 63 del C.P.C.
Al efecto, establece el citado artculo, que "antes de examinar a cada testigo, se le har
prestar juramento al tenor de la formula siguiente : Juras por Dios decir la verdad acerca
de lo que se os va a preguntar ?. E l interrogado responder: Si juro., conforme a lo
dispuesto en el artculo 62".
En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se seala que "todo testigo, antes de comenzar su declaracin,
prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni
aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
E l tribunal, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o
promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga
el delito de falso testimonio en causa criminal.
294Corte Suprema. 13 . 5 . 5 4. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 4 Sec. 1. Pg. 28
295 E n materia penal, las personas que no estn obligadas a declarar se contemplan en el artculo 201 del C.P.P.
E n el nuevo proceso penal, se encuentran exentas de la obligacin de declarar, sin perjuicio de poseer la obligacin de comparecer ante
el tribunal para hacer valer esta excusa , las personas que se indican y por los motivos siguientes:
Parentesco ( art 3 02 NCPP)
No estarn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el
significado de la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal o, en su caso, de un curador designado al efecto.
Si el representante interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber resguardar los intereses del testigo. La sola
circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no configurar necesariamente alguna de las situaciones previstas en la primera parte
de este inciso.
Las personas comprendidas en este artculo debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada
declaracin. E l testigo podr retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaracin. Tratndose
de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en presencia del representante
legal o curador.
Secreto profesional ( art. 3 03 NCPP)
Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de guardar
secreto por aquel que lo hubiere confiado.
Los testigos comprendidos en las letra a y b precedentes debern comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los cuales
surgiere la facultad de abstenerse que invocaren. E l tribunal podr considerar como suficiente el juramento o promesa que los
mencionados testigos prestaren acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada.
Dichos testigos estarn obligados a declarar respecto de los dems imputados con quienes no estuvieren vinculados de alguna de las
maneras alli descritas, a menos que su declaracin pudiere comprometer a aqullos con quienes existiere dicha relacin.( art. 3 04 NCPP)
c.- No autoincriminacin ( art. 3 05 NCPP) .
Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin penal
por un delito.
E l testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el artculo
3 02, inciso primero.
E l testigo que no comparezca siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser
compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y apercibido con arrestos si se niega a declarar hasta que deponga de acuerdo a lo
previsto en el art.3 80 del C.P.C. En materia penal, se contempla el mismo principio en el artculo 189 del C.P.P..
E llo es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el
art.494 N12 del Cdigo Penal.
E n el nuevo proceso penal, se contempla como sancin respecto del testigo que compareciendo se niega a declarar la sancin con las
penas que establece el inciso segundo del artculo 240 del C.P.C., esto es, reclusin menor en su grado medio a mximo. Creemos que en
forma previa al arresto que proceder efectuar respecto de ese testigo en la misma audiencia al encontramos ante un delito flagrante, debe
ser previamente apremiado por el tribunal en tal sentido.( art. 299 inc. 2 NCPP) .
211
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E xcepcionalmente, no se tomar juramento o promesa a los testigos menores de dieciocho
aos, ni a aquellos de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en
los hechos investigados. Se har constar en el registro la omisin del juramento o promesa
y las causas de ello.
"E n el derecho contemporneo se rechaza la inclusin de formulas religiosas en el
juramento de los testigos, porque debe respetarse la libertad de conciencia y, adems, la
finalidad correctiva no se modifica." 296
Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento prestado,
comete el delito de falso testimonio en causa civil, tipificado en el art.209 del Cdigo
Penal. Al delito de falso testimonio en el proceso penal se refieren los artculos 206 a 208
del Cdigo Penal.
No obstante es menester distinguir la declaracin falsa de la equivocada. E sta no implica
perjurio, cualquiera sea su causa e inclusive cuando signifique una crasa ignorancia o
descuido inexcusable. La buena fe del testigo debe presumirse, pero no la verdad de su
declaracin, es decir. la correspondencia de lo narrado con la realidad, porque lo ltimo
depende de las circunstancias objetivas y subjetivas. Mucho menos puede ser sancionable
el error en los juicios, apreciaciones o deducciones del testigo.297
I. DERECHOS DE LOS TESTIGOS
Los dos derechos generales que poseen los testigos, respecto de cualquier procedimiento,
son:
QUE SE LE CITE PARA PRESTAR DECLARACIN PARA UN DA PRECISO Y
DETERMINADO.
De acuerdo a lo sealado, el testigo tiene la obligacin de comparecer a declarar.
Como contrapartida a ello, nuestra Jurisprudencia ha establecido que la citacin para el
testigo debe ser efectuada para un da y hora precisa y determinado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "para que los testigos puedan cumplir
con la obligacin de comparecer, o les afecten, en caso contrario, las penas con que la ley
sanciona su inasistencia, el juez debe determinar el da y la hora de las audiencias
destinadas a su examen y no sealar, por ejemplo, los dos ltimos das del probatorio, p ues
no es resorte de los testigos examinar el proceso y resolver cuando sern esos das. 298 2 9
QUE SE LE PAGUEN LOS GASTOS QUE LE IMPORTA SU COMPARECENCIA
POR LA PERSONA QUE LO PRESENTA.
E l art.3 81 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte que los
presenta el gasto de su comparecencia.
Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se les toma la declaracin. Si
transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se renuncia a l.
296
Herrando Devis E chandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
297 Hernando Devis E chandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 5 5
29t
Corte de Apelaciones de Concepcin. 8.6. 1903 . G. 1903 . 1 sem. N*1. 05 4. Pg. 1. 113
299 En materia penal, se refieren a la citacin de los testigos los artculos 193 a 200 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el artculo 3 3 del NCPPseala que "se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer,
su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Tratndose
de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo dispuesto en el art. 281 del NCPP.
212
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin
ulterior recurso."
J. CAPACIDAD PARA SER TESTIGO.
E n el procedimiento civil, si bien toda persona est obligada a comparecer y declarar el
juicio, no todas pueden ser testigos.3 0I
La regla general es que todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare inhbiles
para ser testigos en juicio. Art.356 del C.P.C.
E l legislador distingue dos clases de inhabilidades: Inhabilidad Absoluta y Relativa.
1. INHABILIDAD ABSOLUTA
E n el caso de la inhabilidad absoluta todas las personas comprendidas en alguno de esos
casos no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Los motivos por los cuales se
establecen estas inhabilidades obedecen a falta de capacidad mental para percibir los
hechos sobre los cuales recae el testimonio o de comunicar estos al tribunal ( Nos 1 a 5 del
art.3 5 7) , y la concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del
testigo ( Ns 6 a 9 del art.3 5 7)
Las inhabilidades absolutas se contemplan en el Art.3 5 7 del C.P.C., el cual prescribe al
efecto: No son hbiles para declarar como testigos:
3 00 E n materia penal, se refiere a este derecho de los testigos el artculo 220 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se regula este derecho de los testigos en el artculo 3 12, de acuerdo con el cual "el testigo que careciere de
medios suficientes o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la prdida que
le ocasionare su comparecencia para prestar declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitacin, si procediere.
Se entender renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das, contado desde la fecha en que se prestare la
declaracin.
E n caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin
ulterior recurso.
Tratndose de testigos presentados por el ministerio pblico, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la indemnizacin
ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales intervinientes debern expresar en sus escritos de acusacin o contestacin
el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo alcanzar.
Lo prescrito en este artculo se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere acerca de las costas de la causa.
Adems, es menester tener presente que en el proceso penal, el testigo posee adems otros dos importantes derechos:
a.E n el antiguo proceso penal, el testigo puede requerir la reserva de su identidad respecto de terceros hasta el trmino del sumario
criminal, prohibicin que debe ser declarada por el tribunal a solicitud de cualquier testigo que se consigne en un parte policial o que se
presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la Polica de Investigaciones o al tribunal conforme a lo previsto actualmente en el
artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077.
En el nuevo proceso penal, durante la investigacin, el Fiscal puede decretar la reserva respecto de las declaraciones de un testigo hasta
por el plazo de 40 das conforme a lo previsto en el artculo 182 del NCPP.
Respecto de la prueba anticipada que se rinda ante el juez de garanta ( arta 192 y 280) como ante el tribunal oral, se contempla solo la
facultad de omitir la indicacin del domicilio, quedando en tal caso prohibida la divulgacin de su identidad. Al efecto, dispone el art.3 07
en sus incisos 2 y 3 que "Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro para el
testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta durante la
audiencia.
Si el testigo hiciere uso de dicho derecho, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes que
condujeren a ella. Dicha prohibicin es de carcter excepcional y no rige por ello de pleno derecho, por lo que el tribunal deber
decretarla expresamente. La infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcionare la informacin. E n caso que la informacin fuere difundida por algn
medio de comunicacin social, adems se impondr a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mnimos mensuales.
Por otra parte, conforme a lo previsto en el art. 289 del NCPP, para cautelar en mejor forma al testigo, por razones de intimidad, honor o
seguridad, podr la parte que presenta al testigo, solicitar que se restrinja la publicidad de la audiencia en la que este declare, mediante la
adopcin por parte del tribunal de alguna de las siguientes medidas:
Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia;
Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas, y
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios de
comunicacin social durante el desarrollo del juicio.
b.Requerir del tribunal, en casos graves y calificados, que se dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo,
las que pueden durar el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces fueren necesarias, todo ello
conforme a lo previsto actualmente en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077.
En el nuevo proceso penal, se establece como una de las funciones del Ministerio Pblico la de proteger a los testigos ( Arts.1, 17 letra
f, 44 L.O.M.P.
Sobre la materia, dispone expresamente el art. 3 08 del NCPP, que "el tribunal, en casos graves y
calificados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas durarn el
tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrn ser renovadas cuantas veces fuere necesario.
De igual forma, el ministerio pblico, de oficio o a peticin del interesado, adoptar las medidas que fueren procedentes para conferir al
testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin.
3 1 Vase art. 284 PNCPC
213
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Los menores de 14 aos. Podrn sin embargo aceptarse sus declaraciones sin previo
juramento y estimarse como base para una presuncin cuando tengan discernimiento
suficiente;
Los que hallen en interdiccin por causa de demencia.
Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran se hallen
privados de la razn por ebriedad o por otra causa.
Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de
verificarse estos.
Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente.
Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la circunstancia de que el testigo se
encontraba sin trabajo, es decir, cesante, al tiempo de prestar declaracin, no lo constituye
en vago sin ocupacin u oficio, razn por la cual no le afecta la tacha del N7 del art.3 5 7
del C.P.C" 3 02
Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por
delitos; y
La Jurisprudencia al respecto ha sealado que "no es tacha legal el estar procesado o
acusado
3 03 ""
que "los que hayan sido condenados por robo son indignos de fe como
testigos 3 04 ".
9. Los que hagan profesin de testificar en juicio.
2. INHABILIDAD RELATIVA
Las personas comprendidas en los casos de inhabilidad relativa puede declarar en todos los
juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles para declarar. Los motivos por los
cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de parentesco, dependencia,
inters en el pleito y amistad o enemistad.
Las causales de inhabilidad relativa se encuentran contempladas en el Art.3 5 8 del C.P.C., el
cual prescribe al efecto que: "Son tambin inhbiles para declarar:
E l cnyuge y los parientes legtimos hasta el 4 grado de consaguinidad y 2 de afinidad
de la parte que los presenta como testigos";
Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del
parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin3 6;
Respecto de estas causales de parentesco se ha declarado por la Jurisprudencia que "no
puede invocarse la tacha por parentesco si es la parte contraria la que invoca sus dichos, y
3 2Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 12.5 9. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 6. Sec. 2. Pg. 128
"Corte de Apelaciones de Valdivia. 11.6. 1913 . G. 1913 . ler Sem. N5 16. Pg. 1682
3 14Corte Suprema25 . 10. 1911. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 10. Sec. 1, Pg. 111
3 05 Vase Ley 19.5 85 de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y extramatrimonial
3 06
Vase Ley 19.5 85 de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y extramatrimonial
214
IVI 4II
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
en cualquier evento la misma ley faculta al testigo para negarse a declarar en razn de su
parentesco
3 07
i y "la inhabilidad para declarar en juicio en razn de parentesco, rige tambin
respecto de los testigos que estn ligados por tal vnculo con las personas naturales que
tienen la representacin de la persona jurdica que los presenta a declarar.3 08
Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
Los criados domsticos o dependientes para la parte que los presente.
Se entender por dependiente para los efectos de este artculo el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa.
Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio.
Los que a juicio del Tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por
tener en pleito inters directo o indirecto.
La Jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que el inters que debe servir de fundamento a
la tacha debe ser pecuniario, estimable en dinero, cierto y material.
7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la
persona contra quien declaren.
La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el Tribunal
calificar segn las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a
cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes
podran aplicarse dichas tachas."3 09
3. PARALELO ENTRE LA INHABILIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA.
La distincin entre inhabilidad absoluta y relativa no reviste mayor importancia en lo que se
refiere a la determinacin del valor probatorio de las declaraciones por cuanto la ley otorga
a ambas el mismo efecto, cual es de privar de valor a las declaraciones de los testigos
inhbiles en el caso de ser acogida la tacha a travs de la cual se hizo valer.
No obstante, la distincin entre las inhabilidades absolutas y relativas tiene importancia
para los siguientes efectos:
1. Para determinar la forma y el momento en que el tribunal puede pronunciarse acerca de
la inhabilidad.
E l Juez tiene la facultad de repeler de oficio, sin necesidad de tomarle declaracin, an sin
que se haga valer tacha alguna por las partes, al testigo que adolezca de alguna notoria
inhabilidad absoluta Art.3 75 del C.P.C.
3 07Corte de Apelaciones de Santiago 4.7. 1940. G 1940.2 sem. Sent. 90 Pg. 414
3 08Corte de Apelaciones de Santiago. 15 . 12. 193 7. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 6. Sec. 2. Pg. 25
3 09 En materia penal, en el antiguo procedimiento penal , todas las inhabilidades que pueden hacerse valer respecto de los testigos se
contemplan en el artculo 460 del C.P.P., sin distinguirse entre inhabilidades absolutas y relativas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de inhabilidades, por lo que toda persona puede prestar declaracin
vlidamente, sin perjuicio que se pondere el valor de su testimonio conforme a las reglas de la sana critica para la formacin de la
conviccin del tribunal, el que deber ser fundamentado en la sentencia.
Al efecto, dispone el art. 3 09 del NCPPen su inciso 1 que "en el procedimiento penal no existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de
ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos
con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad."
215
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n la practica ello se traduce en que antes de que el testigo preste su declaracin, la
contraparte lo tacha. Si el Tribunal aprecia que es una inhabilidad absoluta, puede acogerla
siempre que el testigo aparezca notoriamente comprendido dentro de ella e impedir que
preste declaracin. E n el caso que se formule una tacha por una causal de inhabilidad
relativa por la parte, aunque sea esta notoria, se le deber tomar declaracin al testigo y se
pronunciara el tribunal respecto a esa tacha en la sentencia definitiva. Adems, el tribunal
no se encuentra facultado para acoger de oficio una inhabilidad relativa, sin perjuicio de la
facultad que tiene para apreciar el valor probatorio de la declaracin al determinar los
hechos en la sentencia definitiva.
La purga de las tachas.
Las causales de inhabilidad absoluta no se purgan, cualquiera sea la actitud que las partes
hayan tenido dentro del proceso.
E n cambio, la inhabilidad relativa puede purgarse, y esto se produce cuando ambas partes
presentan testigos afectos a las mismas inhabilidades de lo previsto en el inciso final del
art.3 5 8.
Las inhabilidades relativas son renunciables.
Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes y el tribunal puede siempre
repeler de oficio la declaracin de los testigos que se encuentren notoriamente afectos a una
causal de inhabilidad absoluta.
Las inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas de hacerse valer por las
partes. Adems existir una renuncia tcita en el caso de no hacerse ella valer por la parte
en la oportunidad legal o en el evento de la purga de ellas.3 1
K. FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE PARTE PARA
RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL
1. PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS Y LA MINUTA DE PUNTOS DE
PRUEBA.
Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea rendir prueba
testimonial dentro del proceso:
Presentacin de una lista de testigos, en la cual se contenga la individualizacin de las
personas que van a declarar.
Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.3 11
La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposicin respecto de la resolucin que ha
recibido la causa a prueba, este plazo de 5 das se cuenta desde la notificacin por el E stado
de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin.( Art.3 20 del C.P.C.)
Debemos hacer presente que en los incidentes ( art. 90 CPC) y en el juicio sumario ( Art. 684
CPC) por remisin expresa a la norma que rige la rendicin de prueba en los incidentes,
debe ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros das del trmino probatorio.
3 10 E n el antiguo procesal penal no existe esta distincin respecto de las inhabilidades, y en el nuevo proceso penal, no se contempla la
existencia de inhabilidades.
3 11 Vase arts 23 3 , 25 0 y 25 1 PNCPC
216
I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n las querellas posesorias, el querellante debe incluir en la presentacin de su querella la
lista de testigos ( art. 5 5 1 inc.2 C.P.C.) y el querellado debe presentar su lista de testigos
por lo menos antes de las doce del da que preceda al designado para la audiencia ( art. 5 5 4
inc.1 C.P.C.) sin que se puedan examinar testigos que no estn mencionados en dichas
listas, salvo acuerdo expreso de las partes.
E n el juicio de mnima cuanta, la lista de testigos debe ser presentada en la audiencia de
contestacin o dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que reciba
la causa a prueba.( art. 716 C.P.C.
Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos debemos tener presente las
siguientes situaciones:
1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin, esto es,
en el juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros das del termino
probatorio.
La Jurisprudencia no tiene un criterio uniforme respecto a las consecuencias que se
generaran respecto a la presentacin de esa lista de testigos antes de la oportunidad
establecida por la ley.
Segn algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr el plazo
para su presentacin no tiene valor, y en consecuencia, no podra prestarse prueba
testimonial.
Al efecto se ha sealado, que "el uso de la expresin dentro de "los cinco das, hace que la
presentacin anticipada sea tan extempornea como la que se hace despus de vencido el
plazo 3 12 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que fueren
presentadas antes de recibirse la causa a prueba.3 13
E n cambio, otros fallos han sostenido que es vlida la lista de testigos que se presenta antes
de que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentacin.
Al efecto se ha sealado, que "aun cuando la lista de testigos se hubiera presentado antes de
que comenzara a correr el probatorio, su presentacin habra sido oportuna, por lo que
sanciona el artculo 64 del C.P.C. con la extincin del derecho para cuyo ejercicio se
concede plazo fatal, es para el caso que tal ejercicio no ocurra antes del vencimiento del
plazo3 14 y que la circunstancia de que el demandado presente su lista de testigos antes de
empezar a correr el plazo que la ley seala al efecto, no perjudica al demandado, sino que
por el contrario, le permite disponer de mayor tiempo para preparar su defensa. Lo que el
legislador ha querido, al limitar el trmino de la presentacin de la lista de testigos y minuta
de puntos de prueba, ha sido que no se haga despus de su vencimiento, precisamente para
que la parte contraria no sufra menoscabo en el ejercicio de su derecho de fiscalizacin. 3 15
E n consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco das
siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y ella u otra
parte deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, para evitar toda polmica al
respecto debera reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin.
312
Corte Suprema. 24. 10. 3 6. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 4 Sec. 1. pg 3 2
313
Corte de Apelaciones de Concepcin. 2. 5 . 28. G. 1928. 1 sem. N176. Pg. 778. y Corte Suprema. 24. 10. 193 6. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 3 4. Sec. 1. Pg 3 2
314Corte Suprema 4.7. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63 . Sec. 1. Pg. 249
315Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 10.63 . Revista de Derecho y Jurisprudencia 1963 . T. 61. Sec. 2 Pg 8
217
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para dilucidar esta situacin, la Ley 20.192 agreg un incso final al art. 3 20 del C.P.C.
estableciendo que si habindose pedido reposicin ya se hubiere presentado lista de
testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no ser necesario presentar nuevas
listas ni minuta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que
las presenta estime pertinente modificarlas.
E n otras palabras, si una parte deduce reposicion y la otra parte ha presentado la lista de
testigos y minuta de puntos, no requiere modificar la lista de testigos y minuta de haberse
acogido el recurso para que esos testigos puedan declarar.
Si se acogiere el recurso de reposicin es solamente facultativo para la parte que hubiere
presentado la lista de testigos y minuta de puntos su modificacin, lo que podr hacer slo
si lo estimare pertinente
2. La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido en la ley.
E n esta materia no se presenta discrepancia alguna. E l plazo para presentar la lista de
testigos es fatal, por lo que la lista presentada una vez transcurrido ste se debe tener por no
presentada por haberse extinguido o precludo la facultad de acuerdo a lo establecido en el
art.64 del C.P.C.3 16
3 16 En materia penal, dentro del antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez determinar los
testigos que corresponde citar a declarar y la oportunidad para hacerlo, por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, teniendo
las partes un carcter de coadyuvantes de ste en la proposicin de la prueba.
E n el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los testigos es en los escritos principales que
conforman el perodo de discusin ( Arts 429 y 45 0 del C.P.P.) .
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el juicio
oral.
E n la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que " cuando en el desarrollo de su
actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la persona
citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo 3 00.
Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y conforme
lo establece el artculo 3 01.( Art. 23 NCPP) .
Los otros intervinientes ( art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de inters
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto del imputado
en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.Py de todos los intervinientes en el art. 183 del NCPP.
E n caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del NCPP
y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar esas
diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPPy 3 2 letra b) y 3 3 de la L.O.M..P.
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 25 7del NCPP, que "hasta la realizacin de la audiencia a que se refiere
el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que
oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las diligencias, en
el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo.
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y no se
hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes, las que
tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248.
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida prejudicial
probatoria, en los siguientes casos:
1 .- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio
oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad fsica
o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su declaracin anticipadamente.
E n los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes
tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
20 . Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr solicitar al
juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el tribunal
del lugar en que se hallare.
3 0 .- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el
artculo 191.
E n todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados de la
obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor probatorio
dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 3 3 4 inc. 1 y 3 40 inc.2 del N.C.P.P.
En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal, quien
formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere deducido
218
III
n 1 1 II
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR LA LISTA DE TESTIGOS.
La parte que desee valerse de la prueba testimonial debe presentar una lista de testigos, en
la que debe expresar el Nombre y Apellido, Domicilio, Profesin u Oficio de ellos. La
indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para
establecer la identificacin del testigo.( art.3 20 inc. 2) .
Para los testigos que deben declarar en el extranjero, tambin debe precisarse la nacin,
ciudad y domicilio. 3 17
Si un testigo est mal individualizado la contraparte puede oponerse a que ese testigo
declare. Se conoce como inhabilidad general. Al efecto, se ha declarado que "no debe
examinarse al testigo cuya identidad se le desconoce expresamente, si al ir a declarar da un
nombre y residencia diversos de los que aparecen en la lista respectiva.3 18
E sta mala individualizacin en la lista de los testigos impedir que ellos presten declaracin
siempre que ella se base en motivos serios que hagan difcil o imposible su
individualizacin.
Una omisin u error en las menciones de la lista que no impida individualizar al testigo no
constituye un impedimento para que se le tome declaracin segn un criterio uniforme de la
Jurisprudencia.
As podemos sealar a ttulo meramente ejemplar, que se ha declarado: "No es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el
nmero de la calle en que viva, si no consta que con esta omisin fuera difcil o imposible
su identificacin.3 19 ; "cuando se trata de testigos domiciliados en territorios rurales, basta
para la designacin de domicilios la expresin del nombre del fundo o lugar y de la
subdelegacin o comuna a que pertenecen 3 20";"no es necesario indicar en las listas de
testigos que los domicilios de stos corresponden a calles de la ciudad donde se sigue el
juicio 3 21
EFECTOS DE LA PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS
Debemos hacer presente que no existe limitacin en cuanto al nmero de los testigos que
pueden incluirse en la lista, puesto que ella se establece slo respecto a los testigos que
efectivamente la parte presentar a declarar en el proceso.
E n todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de testigos de acuerdo
a lo establecido en el inciso segundo del art.3 72 del C.P.C..
demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como prueba durante el
juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP) .
E l ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la audiencia del
juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art25 9 letra 1) ) , por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a la acusacin
art.261 letra c) ) , por el actor civil en su demanda civil ( art 60) .E 1 acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la vspera del inicio
de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia, en forma oral ( art. 263 letra c) ) .
Si se ofreciere en dicha oportunidad la rendicin de prueba testimonial, la solicitud deber contener una lista de testigos,
individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del artculo
3 07, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones. ( art. 25 9 inc. 2)
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes.( arts 3 29 y 3 3 0.)
E xcepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art3 3 6 del NCPP.
3 I7Corte de Apelaciones de Santiago. 29. 3 . 1905 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2. Sec. 2. pg. 116
3 "Corte de Apelaciones de Valdivia 18.5 . 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 24. Sec. 2. Pg. 11
3 19Corte Suprema3 . 3 . 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 26. Sec. 1. Pg. 89
3 20Corte de Apelaciones de Santiago. 8.9. 1927 G. 1927. 2 sem. N* 191. Pg. 778
3 2I Corte de Apelaciones de La Serena 23 .. 12. 1919. G. 1919.2 sem. N* 161. Pg. 703 .
3 22
E n el proceso penal, nos remitimos a lo sealado en el punto anterior.
219
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E n consecuencia, si no se presenta la lista de testigos no habr prueba testimonial en el
proceso.3
23
4. ANTE QUIEN SE PRESENTA LA LISTA DE TESTIGOS Y TRIBUNAL ANTE EL
CUAL DECLARAN
La lista de testigos debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa y normalmente
ante ese mismo tribunal declaran los testigos.
Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se
remitir copia de los puntos de prueba fijados.
E l examen se practicar segn las reglas generales, pudiendo las partes hacerse representar
por encargados en conformidad al artculo 73 .( Art.3 71 del C.P.C.)
Al respecto, cabe formular las siguientes observaciones:
La residencia del testigo es la que determina cual es el tribunal al que deber remitirse el
exhorto para su examen.
No obstante, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo lo haga ante
el tribunal que conoce de la causa y omita la tramitacin del exhorto.
E n el exhorto debera contemplarse no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l,
sino que tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin,
de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos
de prueba, porque ello le permitir resolver al tribunal exhortado con los antecedentes
suficientes cualquiera incidencia que se presente durante la rendicin de la prueba
testimonial.
An cuando no es necesario de acuerdo a lo previsto en el inciso final del art.71 del
C.P.C., sera conveniente que en el exhorto se estableciera expresamente la facultad para el
tribunal exhortado de fijar la o las audiencias en las cuales se rendir la prueba testimonial.
Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez exhortado, la
ley slo exige que se practiquen previo decreto del juez exhortante notificado a las partes,
de suerte que stas deben apersonarse ante el tribunal exhortado de un modo expreso y de
esa manera proceder a su respecto la notificacin de las resoluciones que se dicten por ste.
3 24
No obstante, excepcionalmente en las querellas posesorias no procede el interrogatorio por
exhorto de los testigos, puesto que no se podr en ningn caso hacer el examen de los
testigos por otro tribunal que el que conozca la querella.( Arts 5 5 9 y 5 68 C.P.C.) 3 25
3 23 En materia penal, para que las partes puedan rendir prueba testimonial dentro del perodo probatorio del Plenario Criminal es
menester que acompaen la lista de testigos en los escritos que conforman el perodo de discusin.( Arts 429 y 45 0 del C.P.P.) .
E xiste dos excepciones a esta regla general en el art.3 72 del C.P.C.
E l tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista en casos muy calificados y siempre que jure la parte que
confeccion la lista que no tuvo conocimiento de ellos al momento de su presentacin.
Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista si las partes se ponen de acuerdo en ello.
La oportunidad y la forma de presentar la lista de testigos varia segn el tipo de procedimiento.
En el nuevo proceso penal, los hechos y los testigos que en defmitiva declararan en el juicio oral se determinan por el juez de garanta
en el auto de apertura del juicio oral, luego de hacer escuchado a las partes, y haber podido ejercer las facultades de exclusin de prueba
contempladas en el artculo 276 y considerar las convenciones probatorias que pudieren haber convenido las partes. ( art 275 ) .
3 24Corte Suprema Queja. 7. 6. 1983 . Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 80. Sec. 1 Pg. 3 8
3 25 En materia penal, se refieren a la situacin de los testigos que residen en un lugar distinto de aquel en que tiene su territorio el
tribunal que instruye el proceso o que se encuentren en el extranjero los artculos 198 y 199 del Cdigo de Procedimiento Penal.
E xcepcionalmente, pero tratndose de testigos que residen en nuestro territorio, pero en un lugar distinto al del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce del proceso penal, no se contempla su interrogatorio a travs de exhorto, sino que "si el juez de la causa estima
necesario or por s mismo al testigo para la comprobacin del delito, el reconocimiento de la persona del delincuente o para otro objeto
igualmente importante, puede ordenar por auto motivado que el testigo comparezca ante l." ( Art. 198 inc.2 del C.P.P.)
220
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA
La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, teniendo las partes la posibilidad de desglosarlo en puntos de prueba sobre
los que se rendir la prueba testimonial.3 26
SANCION POR LA NO PRESENTACION DE LA MINUTA
E sta materia ha suscitado discusiones por cuanto si la no presentacin de la lista de testigos
acarrea la no rendicin de la prueba testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren
a la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba ( art.3 20 del C.P.C.
inc. 2) la sancin debiera ser la no rendicin de la prueba testimonial.
Sin embargo, la Jurisprudencia en este ltimo tiempo ha declarado que la sancin por la no
presentacin de la Minuta de puntos de prueba es que los testigos declaran sobre los hechos
que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos.3 27
E llo se ve ratificado por la modificacin que agreg un inciso final al art. 3 20 que permite
que se deponga por los testigos respecto de un auto de prueba modificado con motivo de
haberse acogido una reposicion, sin que la parte que hubiere presentado la lista de testigos y
minuta de puntos antes de la reposicion tenga que modificar la minuta de puntos para
adecuarla a la resolucion que recibe la causa a prueba, entendindose por ello que los
testigos declaran al tener de los hechos de la resolucin que recibe la causa a prueba, ms
que respecto de los puntos en que se desglosan esos hechos en la minuta por las partes.
L. AUDIENCIA EN QUE SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL
E s indispensable que las partes sepan cuando debe rendirse la prueba testimonial, debiendo
para ello el Tribunal fijar da y hora para la realizacin de las audiencias destinadas al
efecto.
E l art.3 69 del C.P.C. establece que "el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los
puntos de prueba, sealar una o mas audiencias para el examen de los que se encuentren
dentro del departamento, hoy su territorio jurisdiccional, pese a no haberse actualizado su
texto por la Ley 18.969.
La audiencia para recibir la prueba testimonial se puede fijar sealando, el da y la hora, en
la misma resolucin que recibe la causa a prueba o en una resolucin posterior. Si se
procede a travs del exhorto es el Tribunal exhortado el que fijara el da y hora para la
rendicin de la prueba testimonial.
E n todo caso, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "la designacin de da y hora para el
examen de los testigos es un trmite esencial y de ella debe darse conocimiento oportuno a
E n el nuevo proceso penal, rige el principio de la oralidad, publicidad, inmediacin y de la sana critica, por lo que los testigos deben ser
interrogados por el juez de garanta y el tribunal oral competente, sin que sea admisible la rendicin de prueba testimonial por exhorto,
con la excepcin de los testigos residentes en el extranjero, quienes pueden ser interrogados en el lugar en que se encuentren durante la
investigacin conforme a lo previsto en el art.192 del N.C.P.C., pudiendo el registro de esa declaracin ser leda en el juicio oral( art 3 3 1
letra a) .Creemos que dentro de esta excepcin se encuentran tambin los chilenos y extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad
diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, dado que ellos declaran por medio de informe y en forma voluntaria
conforme a lo previsto en los arts 3 00 letra c) y 3 01 inciso final.
3 26 E n materia penal, la minuta de interrogatorio se debe comprender en los escritos que configuran el perodo de discusin en el
Plenario Criminal ( Arts.429 y 45 0 del C.P.P.) , teniendo presente en todo caso que los hechos sobre los cuales deben deponer los testigos
son los que se mencionan en el artculo 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.. E n el sumario Criminal no es menester acompaar
minuta de interrogatorio para que depongan los testigos, puesto que ellos son interrogados por el juez de acuerdo a lo previsto en el
artculo 193 del C.P.P..
E n el nuevo proceso penal, estimamos que la presentacin de la minuta sobre los puntos en que va a recaer la declaracin de los testigos
adems de la lista de testigos que debe presentarse por el Fiscal, el querellante, el actor civil y el acusado en la forma y oportunidad
establecida en la ley es un requisito esencial, atendido a que el juez de garanta debe efectuar un control no slo sobre la oportunidad,
sino que adems sobre la pertinencia, utilidad y licitud de la prueba ofrecida por las partes, el que se manifiesta en el pronunciamiento del
auto de apertura del juicio oral. ( arts 25 9, 261, 60, 263 , 276, y 277 letras d) y ,e) y 1) .
3 27 E n el nuevo proceso penal, puede consultarse la letra precendente.
221
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
las partes para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus derechos. 3 28 ; y
que "las declaraciones de los testigos presentados en das distintos de los sealados como
audiencias especiales al efecto, carecen de mrito probatorio aunque se hayan rendido
dentro del trmino probatorio.3 29
Si las partes no tiene seguridad que los testigos concurran a declarar es conveniente
asegurar la comparecencia del testigo, lo que se logra a travs de la citacin judicial que
para estos efectos tiene extraordinaria importancia, puesto que si no comparece el testigo
citado judicialmente estamos frente a un caso de impedimento de prueba testimonial, lo que
autoriza solicitar para su rendicin un termino probatorio especial.
E sta es una forma indirecta de vencer la fatalidad de termino probatorio ordinario para
rendir la prueba testimonial.
Si el testigo no es citado judicialmente y no comparece, se ha estimado que ello no
constituye un impedimento para los efectos de solicitar un termino especial de prueba.
E l art.3 80 del C.P.C. reglamenta la citacin judicial:
Puede solicitarse la citacin judicial del testigo al presentarse la lista de testigos o con
posterioridad, pero hasta antes de la Audiencia de Prueba.
E l Tribunal debe decretar siempre la citacin judicial.
E l citado judicialmente que no comparezca puede ser arrestado, e incluso mantenerse el
arresto hasta que no preste declaracin sin motivo justificado.( art 3 80 C.P.C.)
Respecto del citado que no comparece puede llegar a tipificarse el delito de no
colaboracin con la justicia.3 3
M. SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaracin los testigos se conocen los siguientes sistemas:
Sistema de la Libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente todo lo
que saben respecto de los hechos.
Sistema de la Declaracin dirigida, en el cual los testigos declaran al tenor de las
preguntas que les son formuladas por el tribunal o las partes.
3 . Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que saben
sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.
E n el procedimiento civil se aplica el sistema de la declaracin dirigida, puesto que los
testigos no deponen libremente sobre lo que ellos conocen, sino que deben limitarse a dar
respuesta a las preguntas que les formulan el juez y las partes.( Arts.3 65 a 3 67 del C.P.C.) 3 3 I
3 nCorte de Apelaciones de Talca. 7.7. 1911. G. 1911.2 Sem. N* 672. Pg. 1119
3 29 Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. G. 1910. 2 sem. N987. Pg. 970
3 3 En materia penal, la forma de citacin de los testigos aparece regulada en los artculos 194 a 197 del Cdigo de Procedimiento Penal.
E n el Plenario Criminal, el juez debe en la resolucin que recibe la causa a prueba fijar una o ms audiencias dentro del probatorio para
recibir las declaraciones de las partes, de testigos o peritos. Las partes del juicio deben ser notificadas con un da de anticipacin a lo
menos, para que por s o por medio de procurador puedan concurrir al acto.( Art. 45 3 del C.P.P.) .
E n el nuevo proceso penal, el artculo 3 3 del NCPPseala que "se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su
domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Tratndose de
los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo dispuesto en el art. 281 del NCPP,
correspondindole al los funcionarios auxiliares del tribunal oral ( Oficiales de Administracin de causas) efectuar la citacin
directamente, a travs de terceros autorizados o mediante exhorto ( Arts. 24 y sgtes) .
3 3 1 En el procedimiento penal antiguo , durante la fase de Sumario Criminal se aplica el sistema eclctico o mixto conforme a lo
previsto en el artculo 208 del C.P.P., y respecto de los testigos de referencia se aplica el sistema de declaracin dirigida conforme a lo
establecido en el artculo 209 del C.P.P.. E n el Plenario Criminal, se aplica el sistema de la declaracin dirigida para el interrogatorio de
los testigos conforme a lo previsto en los artculos 465 y 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.
222
r,1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
N. MATERIALIZACION DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Para la materializacin de la prueba testimonial se deben seguir los siguientes trmites:
Contratacin del Receptor para que actu como Ministro de Fe.
De acuerdo al art.3 90 del COT corresponde a los Receptores actuar como ministro de fe en
los juicios civiles en la recepcin de la prueba testimonial y en la diligencia de absolucin
de posiciones.
E n el evento que no pueda contactarse a ningn Receptor para que acte como ministro de
fe en la recepcin de la prueba testimonial, es posible solicitarle al tribunal que designe a
un empleado de la secretara de ste para que actu como receptor ad-hoc. Sin embargo,
debemos advertir que esta facultad no la poseen los juzgados de letras dependientes de la
Corte de Apelaciones de Santiago a partir de la dictacin de la ley 18.969.( Art.3 92 COT) .
Finalmente, es necesario dejar establecido que el Secretario del tribunal no tiene
intervencin alguna respecto de la diligencia de la prueba testimonial y jams puede suplir
al Receptor respecto de las funciones que la ley le ha asignado al respecto. E n virtud de
ello, se ha declarado que "carecen de eficacia probatoria las declaraciones de los testigos si
el acta lleva la firma del secretario del tribunal y no la de la receptora que acto en la
diligencia. La circunstancia de no haberse pedido que fuera declarada judicialmente nula la
prueba, no es bice para que as lo decida la sentencia al ponderar los hechos
probatorios.3 3 2 3 3 3
Juramento.
Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de acuerdo a la
formula establecida en el artculo Art.3 63 del C.P.C.
E s esencial el juramento para la declaracin de testigos, salvo el caso del art.3 5 7 N1 que se
refiere a la posibilidad de declaracin de menores de 14 aos que tengan discernimiento
suficiente.
La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin ste. Al efecto, se
ha declarado que no vale como prueba testimonial la declaracin de un cura prroco,
prestada en informe, sin expresar que lo hace bajo fe de juramento.
3 3 4 3 3 5
E n el nuevo proceso penal, respecto de las declaraciones que se prestan ante los Fiscales no se contempla ninguna regulacin en cuanto
a la forma en que debe efectuarse el interrogatorio de los testigos, dado el carcter administrativo de ella y por no revestir dichos
testimonios valor probatorio para el juicio oral.
E n el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, respecto del interrogatorio que se efecta de los testigos, se aplica el
sistema de la declaracin dirigida conforme a lo previsto en el artculo 3 29 inciso tercero del NCPP, segn el cual "la declaracin de los
testigos se sujetar al interrogatorio de las partes" . E n cambio, respecto del interrogatorio que se efecta de los peritos en el juicio oral
o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, se aplica el sistema de la declaracin eclctico o mixto conforme a lo previsto en el
artculo 3 29 inciso tercero del NCPP, segn el cual "los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su
informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes"!.
3 3 2Corte de Apelaciones de Concepcin. 3 1.7. 195 9. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 6. Sec. 2. Pg. 5 5
3 3 3 En el antiguo proceso penal, en materia de prueba testimonial no le cabe intervencin al Receptor, puesto que en ella debe intervenir
como Ministro de Fe el secretario del tribunal conforme a lo previsto en el inciso final del artculo 216 del Cdigo de Procedimiento
Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de la declaracin de los testigos y peritos tampoco le cabe intervencin al Receptor y menos al
Secretario dado que no se contempla su existencia en la estructura de los nuevos tribunales penales. Sin perjuicio de ello, de las
declaraciones que presten los testigos ante el Ministerio Pblico y la Polica debe dejarse un registro, el cual no debe ser integro sino que
debe contener una breve relacin de los resultados de la diligencia ( ( arts 227 y 228 del NCPP) . E n cambio, respecto de la declaracin de
testigos y peritos ante el tribunal o de una prueba anticipada rendida ante el juez de garanta debe dejarse un registro integro por cualquier
medio que asegure fidelidad ( art. 41 NCPP) y ello es de responsabilidad del funcionario del tribunal a quien le corresponda la funcin de
administracin de causas ( art 25 N 4 C.G.T.) .
3 3 4Corte de Apelaciones de Valpo. 3 1. 3 . 1915 . G. 1915 . 1 sem. Sem. N297. Pg. 73 1.
3 3 5 En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P., y a la advertencia de ser veraz el artculo 204 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, los testigos declaran ante el Ministerio Pblico sin rendir juramento. Al efecto, dispone expresamente la
parte final del inciso 1 del art. 190 del NCPPque "el fiscal no podr exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artculo
306.
223
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos.
Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero
los del demandante; sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros.
E l tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan
declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin.( Art.3 64 del
C.P.C) .
La Jurisprudencia ha declarado que "el orden establecido por esta disposicin no significa
en manera alguna, que no habiendo podido presentar el demandante sus testigos a una
sesin de prueba determinada en que slo han declarado los del demandado, quede aquel
privado del derecho de rendirla ms tarde, dentro del trmino probatorio. 3 3 6
Adems, el tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de la
misma parte sean examinados en la misma audiencia.( Art 3 69 inc 2)
E n todo caso, la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por
causas graves y urgentes.( Art.3 68 C.P.C) .3 3 7
Forma de prestarse la declaracin por los testigos.
E n primer lugar, es necesario hacer presente que de acuerdo la ley los testigos sern
interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia
de las partes y de sus abogados, si concurren al acto ( Art.3 65 C.P.C.) .
E n la prctica, el juez generalmente no procede a interrogar al testigo, sino que las
preguntas se las formula al testigo el Receptor de acuerdo a la minuta de puntos de prueba o
de la resolucin que recibe la causa a prueba si no existiere aquella.
E n segundo lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una
manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu
afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin.( Art 3 67) .
E n cambio, conforme a lo previsto en el art. 3 06 del NCPP, los testigos que declaran ante el juez de garanta en una prueba anticipada o
ante el tribunal oral deben hacerlo bajo juramento o promesa de decir verdad, salvo que se trate de menores de 18 aos o de personas de
quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados, dejndose constancia de esa circunstancia en
el registro. Adems, el tribunal puede si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento o promesa y de su
obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa criminal.
3 3 6Corte de Apelaciones de Concepcin. 16. 12. 1940. G. 1940. 2 sem. Sent. N 145 . Pg. 163 .
3 3 7 En el procedimiento penal, se establece que en el Sumario Criminal los testigos sern interrogados en forma separada y secreta por el
juez en presencia del secretario conforme a lo previsto en el artculo 205 , y en cuanto al orden nos seala el legislador que comenzar el
examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que debe contarse el ofendido, las personas de su familia y
aquellas que dieron parte del delito conforme a lo previsto en el artculo 206 de ese cuerpo legal. E n el Plenario Criminal, el legislador
nos seala que "las diferentes actuaciones de prueba se practicarn en audiencia pblica, excepto cuando la publicidad fuere peligrosa
para las buenas costumbres, lo cual declarar en auto especial el juez de la causa. Los jueces durante el Plenario cuidarn de sealar horas
diversas para recibir la prueba en cada causa."( art 45 4 del C.P.P.) .
En el nuevo proceso penal, dentro del juicio oral, los testigos son interrogados luego de efectuada la presentacin de la acusacin,
demanda civil si la hubiere y la defensa del acusado. E n primer lugar, se debe rendir la prueba de la parte acusadora, determinando ella en
el orden que rendir las diversas pruebas y de acuerdo con dicho orden determinado por ella, la oportunidad en que presentar a cada
testigo. Una vez terminada la rendicin de esa prueba, le corresponder el derecho a la parte acusada en la misma forma respecto del
orden de presentacin de sus pruebas y oportunidad para presentar a los diversos testigos.( Art. 3 28 del NCPP) . Debemos tener presente
que la audiencia del juicio oral conforme a sus principios generales debe ser continua ( art 282) , no interrumpida en cuanto a la
presencia de los jueces del tribunal oral para que rija la inmediacin ( art. 283 ) , pblica ( art.289) y oral ( art. 291) , debiendo resolverse
inmediatamente dentro de ella en ella todos los incidentes que se promuevan , sin que las resoluciones que se pronuncien respecto de
ellos sean susceptibles de recurso alguno.( art. 290)
E stimamos que la ausencia de un testigo legalmente citado puede dar origen a que se solicite que se tenga por evacuada la declaracin
del testigo si se dieren los requisitos conforme a la lectura de registro contemplada en el art. 3 3 1 o a la suspensin del juicio oral
conforme a lo previsto en el artculo 283 del NCPP, debiendo en tal caso aplicarse respecto del testigo las medidas de apremio
contempladas en el art.299 para asegurar su asistencia en la fecha para la cual se ha fijado su continuacin.
Finalmente, el tribunal oral debe adoptar las medidas para que asegurarse que "antes de declarar, los peritos y los testigos no puedan
comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia.( art. 3 29 inc,. final) .E n la practica, se autoriza a los
testigos que han declarado a retirarse del tribunal como tambin ocurre en materia civil , lo que estimamos que puede efectuarse slo si
no hubiere oposicin de las partes, porque con esa medida se podra estar impidiendo que ellas puedan realizar un nuevo interrogatorio de
los testigos que ya hubieren declarado en la audiencia conforme a lo previsto en el penltimo inciso del art. 3 29 del NCPP.
224
11I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrprete
mayor de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el
cargo.
Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las
cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el
castellano. E n tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el
intrprete.
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar
por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. E stas personas prestarn
previamente el juramento de que trata el inciso primero."( Art.3 82) .3 3 8
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar
por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. E stas personas prestarn
previamente juramento de desempear bien y fielmente el cargo.
E n tercer lugar, es menester advertir que antes de comenzar a prestar el testigo su
declaracin acerca de los hechos, la parte que no presenta al testigo tienen el derecho de
formularle a ste por conducto del juez, en la practica el Receptor, las preguntas de tacha,
esto es, aquellas que versan sobre los datos necesarios para establecer si concurren causales
que inhabiliten al testigo.( Art.3 66)
Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder a
formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluir su derecho de hacer valer la
inhabilidad con posterioridad.
De la tacha formulada se conferir traslado a la parte que presenta al testigo.
E sta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaracin del testigo y que se
reemplace por la de otro testigo hbil si lo hubiere que figure en la nmina respectiva
( Art.3 74 C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el examen
del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de tratarse de una
tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal repeler de oficio la
declaracin del testigo.( Arts 3 75 y 3 79 C.P.C.) .
E n cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado sta o no, se procede
a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez ( en la
practica, el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo exigir
tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas.
( Art.3 65 C.P.C.)
Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto es, tiene
derecho a dirigir, por conducto del juez ( en la practica, el Receptor) , las preguntas
3 3 8 Modificado por la Ley 19.904
225
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los
hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.
Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo, para
los efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.( art.3 66 C.P.C.)
Nuestra Jurisprudencia ha establecido que es un trmite esencial para la validez de la
prueba testimonial reconocer a las partes el derecho para formular las repreguntas y
contrainterrogaciones, puesto que se ha declarado "nula la testifical rendida sin haberse
aceptado las contrainterrogaciones propuestas por el demandado civil, ya que de otra
manera se producira su indefensin. Se repone el procedimiento al estado de llevarse a
efecto nuevamente la prueba decretada con intervencin de la contraparte, quien podr
hacer uso de todos los derechos que le concede la ley.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la
contraria por conducto de ste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no
encuadrarse dentro de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa
respecto de los cuales se ha presentado a declarar al testigo, o por tratarse de preguntas
inductivas, porque en este caso en que el testigo se limita a afirmar o negar lo que se le
seala en la pregunta no es el quien est declarando, sino que la parte a travs suyo.
De la oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de
desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La resolucin que se pronuncia
por el tribunal es apelable en el slo efecto devolutivo.( Art.3 66 inc.2) .
A esta oposicin a la formulacin de una pregunta se le da la tramitacin de un incidente,
por lo que si en la audiencia se perdieren dos o mas incidentes por una parte se podra
aplicar lo previsto en el art.88 del C.P.C.
Finalmente, de todo lo obrado en la diligencia testifical se debe levantar un acta de acuerdo
a lo establecido en el art.3 70 del C.P.C., el cual prescribe al efecto: "Las declaraciones se
consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se
haya valido el testigo, reducidas al menor nmero posible de palabras. Despus de ledas
por el Receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el
declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un
receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la
diligencia de prueba."
Al respecto, se ha declarado por la Jurisprudencia que "carece de todo mrito probatorio la
declaracin de los testigos que no sea autorizada por el receptor que debe actuar en la
sesin de prueba, siendo ineficaz la autorizacin del secretario u otro ministro de fe. "
3 3 9 3 40
3 41
. Con ello se da cabal aplicacin al art.61 inc. final del C.P.C., el cual prescribe que la
autorizacin del funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es esencial
para la validez de la actuacin.3 4`
3 3 9Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 3 . 1907. G. 1907. ler sem. N72. Pg. 163
3 40Corte de Apelaciones de Talca. 2. 1. 1909. y 19.6. 1909 G. 1909 Sent. Nos. 3 6 y 408. Pgs. 76 y 662
3 41 Corte de Apelaciones de Santiago. 15 .5 . 1923 . G. 1923 . 1 sem. Sent. N81 Pg. 5 25
3 42 En el nuevo proceso penal, debemos tener presente, en primer lugar que los testigos no son interrogados primeramente por el juez, y
si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto como ocurre en
materia civil.
E l juez presidente de sala del tribunal oral se debe limitar a identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o promesa de
decir verdad.
E l 3 07 dispone que la declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus
nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado, profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin perjuicio de
las excepciones contenidas en leyes especiales. Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar
peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha
pregunta durante la audiencia.
Luego de identificado el testigo y prestado el juramento, el testigo o perito debe sujetarse al interrogatorio de las partes, siendo efectuado
en primer lugar por la que lo hubiere presentado y luego por las restantes. Luego de efectuado el interrogatorio del testigo por las partes,
los miembros del tribunal oral pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.( art. 3 29 ) . E xcepcionalmente,
el testigo menor de edad slo ser interrogado por el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por su
intermedio.( art. 3 10)
226
#/ I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E. Nmero de testigos que puede presentar a declarar cada parte.
E l Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta el nmero de testigos que debe presentar a
declarar cada parte respecto de cada hecho que debe acreditarse.
E n segundo lugar, es menester advertir que no se contempla en el nuevo proceso penal que en forma previa a la declaracin del testigo se
le formulen preguntas de tachas, por la sencilla razn de que este proceso no existen testigos inhbiles. ( art. 3 09)
Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de
idoneidad.( art. 3 09) . E stas preguntas que forman parte del interrogatorio del testigo, y pueden efectuarse dentro de ste en la oportunidad
que la parte estime pertinente. Las declaraciones que formula el testigo sobre esta materia son de gran relevancia, dado que deben ser
consideradas por el tribunal para asignarle valor a su declaracin conforme al sistema de la sana crtica.
Las partes pueden formular al testigo o perito libremente las preguntas que estimen pertinentes, pudiendo durante el curso de su
declaracin exhibirle los documentos y objetos que constituyan evidencia para que los reconozcan o se refieran al conocimiento de ellos
( art. 3 3 3 )
Las partes no pueden formular al testigo las siguientes preguntas:
Preguntas engaosas, destinadas a coaccionarlo ilegtimamente o en trminos poco claros para ellos.( art,3 3 0 inc. 3 ) .
Preguntas impertinentes o reiterativas.
Adems, estimamos que no cabe formularle al testigo preguntas impertinentes, esto es, que no digan relacin con los hechos del juicio, o
reiterativas, porque ellas no seran tiles y podran considerarse adems dilatorias respecto al desarrollo de la audiencia, principios que se
encuentran claramente consagrados en el art. 276 como pruebas que deben ser excluidas del juicio oral.
Preguntas inductivas.
Al efecto prev el art. 3 3 0 en su inciso 1, que "en sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrn
formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta."
De acuerdo con ese precepto, debemos entender por pregunta inductiva aquella que se formula de tal manera que sugiere la respuesta al
testigo.
Por otra parte, debe tenerse presente que la prohibicin de formular preguntas inductivas de acuerdo con el texto del precepto solo se ha
contemplado respecto de la parte que presenta al testigo, pero no respecto de la otra parte que lo contrainterroga.
Al respecto se ha sealado que " los testimonios y los peritajes nunca son neutrales y, de hecho, son presentados por la parte precisamente
porque ellos apoyan su versin de los hechos. Siendo as, el artculo 3 3 0 prohibe que la parte que presenta al testigo o perito les dirija
preguntas sugestivas ( aquellas que contienen su propia respuesta) , pues en ese caso stos no estaran sino dejndose guiar por el abogado
que los present y a favor de cuya parte vienen a declarar. E l contrainterrogatorio, en cambio, opera sobre una lgica completamente
distinta: los peritos y testigos ya han declarado frente al tribunal su versin y esa versin apoya a la contraparte ( por eso la contraparte
los ha convocado al juicio) . Lo que el juicio requiere del contraexaminador, entonces, es que ste sea capaz de extraer de estos testigos
toda aquella informacin, versiones, detalles y matices que ellos no han aportado en el juicio deliberadamente o por un mero sesgo o
desidia- y que podran perjudicar el caso de la parte por quien han venido a declarar. Si el contraexaminador hace eso, habr puesto a los
jueces en mejores condiciones para evaluar dicha informacin. E sta es la razn por la cual en el contrainterrogatorio las preguntas
sugestivas, lejos de estar prohibidas, son el instrumento por excelencia del contraexaminador. Se trata en ese caso de testigos hostiles, que
siempre estarn dispuestos a desmentir o relativizar la informacin que ste les sugiere. Ntese, entonces, que de acuerdo con el inciso 1
del artculo 3 3 0 las preguntas sugestivas estn prohibidas solo en el interrogatorio directo - el que realiza la parte que presenta al testigo
o perito pero no en el contrainterrogatorio. Con este fm la redaccin fmal fue deliberadamente modificada respecto del artculo 3 64 del
proyecto aprobado por la Cmara de diputados. Dicha norma no distingua, prohibiendo las preguntas sugestivas en ambos momentos.3 42
Las preguntas que se basen en la lectura de registros de diligencias sobre declaraciones anteriores para confrontarlas con los dichos
del testigo en la audiencia de juicio oral solo pueden efectuarse luego de terminado el interrogatorio.
E l artculo 3 3 2 del NCPP, dispone que slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se podr leer en el
interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado.
Debemos hacer presente que conforme al inciso segundo del artculo 3 3 4, no se podrn utilizar dichos registros para efectuar la pregunta
de confrontacin si en stos se dieren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtencin se hubieren vulnerado
garantas fundamentales.
e.- Preguntas que digan relacin con una suspensin condicional del procedimiento, acuerdo reparatorio o procedimiento abreviado.
E l artculo 3 3 5 del NCPP, dispone que no se podr invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningn
antecedente que dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una suspensin
condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitacin de un procedimiento abreviado.
Atendida la amplitud de esta prohibicin, entendemos que no sera procedente formular a los testigos, peritos o acusado ninguna pregunta
sobre estas materias.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula la otra parte al testigo o perito por contemplarse ella dentro de
alguno de los conceptos antes sealado. De esa objecin se le debe conferir traslado a la otra parte, debiendo el tribunal resolver el
incidente de inmediato, a menos que la paste que hubiere formulado ante la objecin se allanare a retirarla o reformularla. De la oposicin
a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La
resolucin que se pronuncia por el tribunal no es susceptible de recurso alguno.( Art.290) .
E n tercer lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una manera clara, precisa, completa y fidedigna a las
preguntas que se les hagan, sin ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre lo que declaran ( art. 298) y debe dar razn
circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le
fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras perscmas.( Art 3 09 inc. 2) .Las respuestas de los testigos deben ser efectuadas en
forma oral, salvo quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en idioma castellano quienes intervendrn por escrito o por medio de
intrpretes. ( art. 291)
E l testigo no puede sin justa causa negarse a contestar las preguntas, a menos de encontrarse en algunas de las situaciones de parentesco,
secreto profesional o autoincriminacin ya analizadas( arts 3 02, 3 03 y 3 05 ) , puesto que si as lo hiciere incurre en la comisin de un
delito tipificado en el artculo 299 del NCPP.
Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de interprete, conforme a lo previsto en el art. 291 inc. 3
del NCPP.
Finalmente, todo lo obrado en la diligencia testifical debe ser registrado en forma integra, por cualquier medio que ofrezca fidelidad
conforme a lo previsto en el artculo 41, sin que se contemple como solemnidad un levantamiento de acta y la firma de esta por parte del
testigo como ocurre en el procedimiento civil y en el antiguo proceso penal, demostrando el registro de juicio oral el modo en que se
hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas en ella, las personas que hubieren intervenido y los actos
que se hubieren llevado a cabo. La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no pudieren ser suplidas con
certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido
en la audiencia.( art. 42 NCPP) .
227
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Se puede presentar hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben
acreditarse.(Art 3 72 inc.1)
La discusin se ha presentado si el nmero mximo de testigos se refiere a cada uno de los
hechos sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba o los hechos sealados en la
minuta de prueba. Nosotros creemos que se refiere a los hechos que recibe la causa a
prueba ( 3 72 inc. 1) ; pues cada vez que la ley ha querido referirse a la minuta de puntos de
prueba lo ha hecho en forma expresa.
Por otra parte, nuestra Jurisprudencia ha establecido que "habiendo declarado ms de seis
testigos sobre cada punto de prueba, sloyrocede considerar las declaraciones de los seis
que primero prestaron su declaracin." 3 43 .3 44
Respecto de querellas posesorias se admite solo 4 testigos art.5 5 5 , por cada uno de los
hechos que deben acreditarse y el art.5 92 lo hace aplicable a los procedimientos especiales
de arrendamiento.3 45
. LAS SUCESIVAS OPERACIONES MENTALES QUE CONFORMAN EL
TESTIMONIO Y LAS PRINCIPALES CAUSAS DE ERROR EN ESTE.
E l testimonio es un dato complejo, un producto psicolgico, que interesa analizar para
comprobar si est formulado correctamente. De igual manera que, para juzgar con acierto
de un acto, hay que colocarse mentalmente en la situacin de su autor, as tambin se
necesita, para apreciar debidamente un testimonio, comenzar por imaginarse las
condiciones en que se encontraba el testigo. FLORIAN recomienda al juez que recorra, en
sentido inverso, el camino del testimonio, remontndose de sus manifestaciones externas a
las fuentes psicolgicas ntimas de donde mana, para reconstruir el complicado
procedimiento mediante el cual es percibido el acontecimiento exterior, rememorado
despus y, finalmente, traducido en la deposicin testifical
Sin entregarse a la psicologa pura, resulta indispensable conocer los principales elementos
psicolgicos del testimonio, o las sucesivas operaciones mentales que lo forman. Se
distinguen tres principales: la percepcin, la memoria y la deposicin.
LA PERCEPCIN sensible de la cosa o del hecho, que tanto difiere segn los individuos y
las condiciones en las cuales se encuentra. Los testigos se hallan generalmente en una
condicin negativa desfavorable, muy distinta de la de un observador: su conocimiento se
produce por casualidad, involuntariamente, sin preparacin y sin inters; en consecuencia,
sin mucha atencin, y ello origina una percepcin ms o menos incompleta, fragmentaria y
desvada. Mucho dependen las cualidades de la percepcin de las condiciones en las cuales
se forma: condiciones subjetivas, en que el individuo se encuentra en relacin con el
desarrollo del suceso ( estado afectivo, inters, disposicin mental, etc.) ; condiciones obje-
tivas, en las cuales el objeto, simple o complejo, se presenta ( luz, distancia, movilidad,
etc.) .
LA MEMORIA, complejo proceso que comprende varias operaciones: en primer lugar, la
conservacin de las impresiones sensibles; despus, la reproduccin de los recuerdos, su
evocacin y su localizacin en el tiempo. E l objeto y el modo de percepcin influyen sobre
3 43 Corte de Apelaciones de Valdivia. 12.9. 193 2. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 1. Sec. 2 Pg. 1
ll'Corte de Apelaciones de Santiago. 28. 12. 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60 Sec. 1 Pg. 163
3 45 En el proceso penal, se contempla un lmite en cuanto al nmero de testigos slo en el Plenario Criminal, establecindose que cada
parte podr presentar, durante el plenario, hasta seis testigos por cada uno de los hechos que le convengan.( Art. 45 8 del C.P.P.) .
En el nuevo proceso penal, no se contempla una limitacin numrica sino que finalista respecto del nmero de testigos que pueden
declarar en el juicio oral, puesto que el juez de garanta en la audiencia de preparacin del juicio oral puede si estimare que la aprobacin
en los mismos trminos en que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documental producira efectos puramente dilatorios en el
juicio oral, dispondr tambin que el respectivo interviniente reduzca el nmero de testigos o de documentos, cuando mediante ellos
deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no guardaren pertinencia sustancial con la materia que se someter a
conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal.( art. 276 inc. 2)
228
1
IA
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
el poder amnsico de conservacin y de evocacin. E l reconocimiento de los recuerdos
requiere un trabajo de seleccin, de coordinacin y de interpretacin, que difiere segn el
sentido crtico y el poder de juicio interno de cada uno. La impulsividad y la falta de
dominio se reflejan en el testimonio: tales causas hacen que las afirmaciones sean tan
pronto oscuras y ambiguas como excesivamente tajantes y rgidas.
LA DEPOSICIN, o comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de
recogerlos: operacin foral, destinada a informar al juez, ya directa o indirectamente. E sta
es la fase til que actualiza las precedentes; tambin es aquella de la que se han ocupado los
juristas y cuyo procedimiento ha sido reglamentado en todas partes ante las diversas
jurisdicciones, particularmente con la finalidad de asegurar la veracidad del testimonio.
Segn FLORIAN prcticamente constituye el momento ms importante y, al mismo
tiempo, ms delicado, donde nuevas dificultades se agregan a las de la percepcin exacta y
evocacin fiel; "la narracin debe alcanzar el fin prctico de expresar la percepcin, para
que jueces y partes se adueen y se sirvan de ella segn los fines inmediatos del proceso"
Se trata esencialmente de obtener del testigo el saber mximo, al mismo tiempo que lo ms
exacto posible. E n la deposicin intervienen dos factores principales: de una parte, la
capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones reales recibidas; y, de
otra, la voluntad de reproducirlas fiel y francamente. E sos factores varan segn las
personas y de acuerdo con las condiciones de la deposicin. Como observa FLORIAN, la
voluntad de recordar y de relatar los recuerdos no cabra obtenerla artificialmente; las
amenazas penales resultan insuficientes, y la habilidad del juez posee poco poder contra los
disimulos y los rodeos de la mala voluntad del testigo. Por otro lado, actualmente se sabe
que el testimonio ms sincero puede encontrarse muy perturbado o falseado por las
sugestiones u otras influencias extraas que han de evitarse en cuanto quepa.
E n funcin de esos diversos elementos o procesos debe ser apreciado el testimonio. E l
defecto de uno u otro resulta suficiente para viciar de alguna manera el resultado, salvo que
el testigo no pueda aportar un correctivo.
E se examen analtico de las condiciones individuales se ve ayudado por la determinacin
de las condiciones genricas en las cuales encuadre cada caso y que influyan sobre el valor
del testimonio. E sas condiciones se refieren, unas, a la persona del testigo; otras, al objeto
del testimonio. Las primeras, que WIGMORE llama "rasgos humanos genricos", se
refieren a la edad, al sexo, al estado mental, a la raza, a la condicin social, al carcter
moral, etctera: elementos que permiten determinar la credibilidad personal del testigo
segn el gnero al cual pertenezca; pero eso no puede ser ms que aproximado. Ambas
condiciones dependen de la naturaleza del hecho atestiguado: ms o menos verosmil, ms
o menos fcil de percibir y retener, segn las circunstancias de tiempo, lugar, rapidez,
iluminacin y otras. Constituye todo un programa al que ha de pasrsele revista.
Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y
concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los dems testigos. Desde ese
punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el contrario,
est interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe alguna solidaridad
con una parte, si es amigo de ella o, al revs, hostil: constituyen elementos importantes de
credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas o personales en lo relativo a
las disposiciones afectivas del testigo ( inters, pasin, simpata, espritu de solidaridad o de
partido, etctera) y a su actitud de buena o de mala voluntad para declarar la verdad
( sinceridad o disimulo) . E n semejante materia, resulta difcil establecer distinciones
tajantes; lo esencial consiste en seguir un orden definido y claro.
Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con el hecho
que haya de ser probado, segun que el testigo relate lo que l mismo ha percibido
( testimonio directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo que otro le ha
contado ( testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o, simplemente, que exponga lo
odo por rumor pblico, sin precisa indicacin de procedencia ( fama comn) . Solamente la
229
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
primera clase de testimonio hace verdadera prueba; las otras no ofrecen sino
aproximaciones ms o menos comprobables. La frase de LOYSE L contina siendo verdad:
"E l rumor va por la villa, y en un moyo de creer, no hay manera cierta de saber". La fama
general no puede aportar sino un complemento: tampoco est admitida sino a falta de otra
prueba y en casos excepcionales o para simples informes de moralidad. Con razn se ha
desconfiado siempre del testimonio indirecto: los antiguos legistas y canonistas lo
denominaban testimonio ex credulitate, y no lo consideraban probatorio por s mismo, en
oposicin al verdadero testimonio llamado ex scientia. Analizando el testimonio de odas
(hear-say-testimony),
WIGMORE lo encuentra reducible a una serie doble o mltiple de
aserciones intermedias, que se remontan hasta una asercin basada sobre la percepcin
sensible; ahora bien, la asercin de una persona ausente no resulta generalmente digna de
fe, porque carecemos de datos sobre su credibilidad testimonial, de manera que nos vemos
reducidos a fundar una inferencia sobre una ltima asercin por simple conjetura, cuando
no por pura imaginacin. La prueba, si prueba es, resulta tanto menos segura cuanto ms
complicada sea la serie testimonial y ms larga la hilera hasta alcanzar la fuente del
conocimiento, nica base seria: los testimonios intermedios escapan a todo examen, y las
posibilidades de error aumentan de uno en otro.
As ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del verdadero
testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho
anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule
against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad del
testimonio, todava ms esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las
pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el medio
mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay wle) en el
amplio principio as sentado, aparte los "detalles absurdos y pedantes"que la entorpecen en
la prctica, WIGMORE la considera como "la cumbre del sistema de prueba
anglonorteamericano"y "el triunfo de la armona entre los datos de la ciencia y las reglas
empricas del procedimiento". E l peligro de esta clase de testimonios se deja sentir menos
con jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro Derecho, fiel al sistema
de la libre apreciacin de las pruebas, ha preferido remitirse a las luces y a la prudencia del
juez, segn la frmula de la jurisprudencia. Verdad es que, en la vida corriente y en la
historia general, estamos obligados desde luego a escuchar los rumores; pero es a falta de
cosa mejor y con reservas, en tanto la cuestin que constituye su objeto no sea sometida a
discusin.
Aunque, como toda prueba, el testimonio debe satisfacer el principio de no contradiccin,
las cualidades lgicas presentan para l bastante menos importancia que para los indicios, y
ninguna resulta suficiente para proporcionar un criterio de su veracidad. Y es que no se
reduce a una operacin de raciocinio y, en consecuencia, no solamente est sujeto a un
vicio de lgica, sino que puede ser voluntariamente falso, lo cual lo vicia en la base; y
porque, adems, cada uno de los procesos en que se descompone ( percepcin, atencin,
conservacin de los recuerdos, evocacin, reconocimiento, expresin, etctera) es
susceptible de error. Mientras la inferencia indiciaria, relativamente sencilla en cada hecho,
se reconoce como justa si se apoya en una base slida y sigue un razonamiento correcto, no
se ha recorrido sino parte del camino cuando se ha sometido la inferencia testimonial a un
anlisis lgico. Falta por efectuar una completa apreciacin psicolgica del hecho testifical,
tanto en la relacin con el testigo como con la deposicin. E n ello, la relacin de verdad
entre el espritu y la cosa es indirecta, por cuanto pasa por el testigo ( primer sujeto) antes de
llegar al juez ( segundo sujeto) : el problema esencial consiste precisamente en saber si el
intermediario en cuestin ( el testigo) reproduce fielmente la realidad. Ahora bien, interesa
analizar cmo se alcanza y cmo cabe deformar esa verdad.
Resulta posible un doble mtodo: el intento de reconocer directamente la verdad por las
cualidades del testigo y de su deposicin; o, bien, proceder indirectamente por la
investigacin y eliminacin de errores. Por desgracia, no poseemos criterio seguro de la
verdad en esta materia; voluntario o no, el error se oculta tan bien bajo la apariencia de la
23 0
I
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
verdad, que no siempre resulta fcil distinguirlo: un testigo que parece seguro puede errar,
as como cabe que un enfermo parezca sano. Ms fcil es descubrir un error, como una
enfermedad, desde el instante en que se sospecha su existencia; pero, como las
enfermedades, tambin los errores pertenecen a mltiples clases: si la verdad no tiene sino
un rostro, "el reverso de la verdad posee cien mil figuras y un campo indefinido"segn la
expresin brillante de MONTAIGNE ( E nsayos, lib. 1, captulo IX) . Para reconocerlos y
conseguir diagnosticarlos, interesa la clasificacin de los errores testimoniales. Al excluir
los diversos errores posibles en un testimonio, se llega a la conclusin de su veracidad. Pero
conviene no incurrir en omisiones.
La primera distincin que ha de hacerse es la de mentiras y errores involuntarios. La
mentira es constitutiva del falso testimonio penado por la ley. E s la que han tenido en
cuenta principalmente los juristas. E n efecto, resulta singularmente temible, porque vicia, o
al menos vuelve sospechoso, todo el testimonio: qu crdito cabe conceder a un testigo
mentiroso o de mala fe? Tiene poca importancia la forma en que se haya mentido: positiva,
negativa o incierta; pero la primera es la ms fuerte y perniciosa; la ltima aparece atenuada
y poco peligrosa. Resulta raro que las simples reticencias o denegaciones constituyan
objeto de procesamiento por falso testimonio; pero cabe que sean objeto de l cuando por
su naturaleza puedan extraviar verdaderamente a la justicia y si no se reducen a una
oposicin a hablar o responder, constitutiva de un delito menor, la negativa a deponer.
La mentira y el error involuntario revisten con frecuencia casi las mismas formas, al menos
como modos intermedios o atenuados; y se encuentra que se deben a causas parecidas, de
naturaleza afectiva o patolgica. Cuando se trata de una simple exageracin, deformacin u
omisin, no resulta siempre fcil decir si es voluntaria o no. Si un testigo afirma que tales
circunstancias, estimadas por l de poco inters, le han pasado inadvertidas, cmo saber si
realmente las ha percibido y las ha retenido?; o, si se est convencido de aquello, cmo
probarlo? La dificultad de demostrar la mala fe o la intencin de engaar es el escollo de
los procesos por falso testimonio. E n efecto, incumbe siempre a la acusacin probar la mala
intencin, y es normal que se presuma ms bien el error que la mentira: "In dubio
praesumitur testem falsum deposuisse potius per errorem et ignorantiam quam dolo", as-
como lo haba proclamado FARINACIO en el Derecho romano.
E xisten, adems, entre esas dos categoras extremas de alteracin de la verdad, formas
intermedias que la psicologa moderna ha desentraado con el nombre de "seudomentiras",
y que obedecen a una preocupacin insuficiente por la verdad ms que a la conciencia de
engallar: se profieren por influjo de una cuestin sugestiva, o de una pasin viva, o de un
exceso de imaginacin, sin hablar de las de los nios o de las de los enajenados embusteros.
Algunas son proferidas con engallador acento de conviccin: el propio sujeto no discierne
ya con claridad el lmite entre lo verdadero y lo falso.
La primera tarea para conocer el valor de un testimonio consiste, pues, en averiguar si es
sincero; si no lo es, debemos rechazarlo ms o menos completamente. Tan slo con muchas
reservas cabe aceptar algunas de sus partes, cuando la mentira es suficientemente limitada;
porque quien resulta capaz de mentir en un punto, lo es generalmente en los dems. Pero a
esa primera labor se aade otra, cuya importancia ha sido muy ignorada: la de investigar si
el testimonio es exacto, no tachado o susceptible de error. E sa misin es ms compleja que
la primera, en razn de la multiplicidad de las fuentes de errores: mientras las causas de las
mentiras se reducen todas, en mayor o menor grado, a la voluntad de engaar, las de los
errores cuentan con las procedencias ms diversas, dependientes de la naturaleza de hecho,
de la mentalidad del testigo o de las condiciones del testimonio. Por lo tanto, en ese
aspecto, el examen de la declaracin testifical debe ser lo bastante completo como para
eliminar las diferentes posibilidades de error que pueden presentarse incluso en los testigos
concienzudos; y, desde luego, no siempre los mayores errores resultan los ms fciles de
descubrir.
23 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble mtodo de
crtica, y as suele procederse en la prctica; de la misma manera, los historiadores
examinan sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la
exactitud. Verdad es que el diagnstico de la mentira tiene procedimientos propios,
aplicables lo mismo a los testigos sospechosos que a los acusados, como el
psicodiagnstico asociativo y la psicometra ( expuestos ya en la primera parte) . Pero los
otros, como el interrogatorio, el examen de los testigos y de los testimonios, versan sobre la
credibilidad del testigo y la averiguacin de los errores en general; de modo tal que resulta
ms sencillo un mtodo de conjunto aplicable a las diversas clases de errores, voluntarios o
no. E n otro caso, estaramos expuestos a repeticiones: as', en qu categora alinear la
influencia del inters, del vnculo de parentesco o del espritu de partido? Su naturaleza
permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo interesado en la causa, pariente
cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser rechazado o fiscalizado tanto por una de
esas causas como por la otra. Sabemos ya que la separacin no es tan tajante, como podra
creerse, entre la mentira y el error, y que con frecuencia sus causas son las mismas.
Procederemos, pues, siguiendo as a otros autores, a un examen de conjunto de los testigos
y de los testimonios, de acuerdo con un mtodo nico.
No ofrece menos inters el conocimiento de las principales clases de error a las cuales estn
expuestos los testigos. Cabe establecer diversas clasificaciones, segn el punto de vista en
que uno se site. La ms til es la formable de acuerdo con la naturaleza y la fuente del
error, a saber: las alucinaciones, las invenciones, las confabulaciones, las falsas
interpretaciones, las confusiones y las ilusiones.
Las alucinaciones constituyen fenmenos psicopatolgicos por los cuales las
representaciones subjetivas se imponen al sujeto con el ttulo de percepciones verdaderas.
Son debidas a una turbacin mental, y escapan al dominio del razonamiento. Alienados de
diversas clases se encuentran sujetos a ellas: cuantos sufren crisis delirantes, de naturaleza
txica, alcohlica o de otra ndole, y los que padecen psicosis sistematizada o alucinadora
crnica.
E xperimentan sensaciones de torturas, escuchan voces perseguidoras, vislumbran fantasmas
que los acosan, etctera. Tan slo en casos muy excepcionales se han podido observar
alucinaciones en los sujetos normales: y es probable que se debieran a algn trastorno
pasajero. De las verdaderas alucinaciones se distinguen las seudoalucinaciones, de las
cuales el individuo tiene conciencia y que a veces interpreta como signos, amenazas u
ocultas advertencias. Las alucinaciones resultan bastantes fciles de reconocer en un
testigo, aunque slo sea por la razn del estado mental con el cual estn enlazadas.
Las invenciones constituyen imaginarias creaciones, debidas a un defecto de dominio
racional del sujeto sobre su desenfrenada imaginacin; y que, a diferencia de la mentira
normal, no se exteriorizan con el fin de engaar. Tales acciones pertenecen a diversos
alienados: los histricos, los delirantes imaginativos y los desequilibrados mitmanos. Caen
dentro de la fabulosidad o de la mitomana; mas los simples mitmanos no delirantes no
son vctimas de sus mentiras. Algunos formulan falsas denuncias, apoyadas con todo un
aparato escnico: hemos conocido el caso de una joven cocinera que fu encontrada
completamente atada por ella misma y que simulaba haber sido vctima de una agresin en
un chalet de Royan. FARAI,ICQ cuenta otro caso de una mujer que se arroj a un pozo y
acus a un chino . E n otras ocasiones, la mitomana puede ir acompaada de autoacusacin,
sobre todo en los alcohlicos. Para reconocer la fantasa del relato, resulta suficiente, por
regla general, la comprobacin de ciertos aspectos, reveladores de la irrealidad o de la
inverosimilitud; por ejemplo, el modo de la atadura o la simulacin del robo; y tambin
dirigir preguntas de detalle acerca de las seas personales y gestos del supuesto agresor. E n
caso necesario, cabe apelar a un psiquatra, para reconocer el estado mental del testigo
sospechoso.
23 2
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Las confabulaciones integran procesos normales, pero desencadenados por un trastorno
amnsico: consisten en llenar inconscientemente, por medio de representaciones subjetivas
de apariencia plausible, las lagunas del recuerdo, los vacos de la memoria de los que no se
da cuenta exacta el sujeto; pero por los cuales experimento una necesidad particular de
colmar lo que falta. Suelen producirse como resultas de una amnesia localizada o parcial,
en la decadencia senil o en las neurosis alcohlicas o traumticas, especialmente en los
casos de heridas en el crneo. Constituyen un fenmeno bien conocido actualmente, sobre
todo luego de las observaciones de los mdicos alemanes WE RNICKE y PICK. Hay que
desconfiar siempre de un testigo que padezca de amnesia, y no ha de dudarse en hacer que
lo reconozca un psiquatra o un competente mdico forense.
Cabra citar numerosos ejemplos de ancianos que han levantado falsas acusaciones de robo
sobre lagunas de su memoria. Los viejos ya dbiles o los intoxicados resultan testigos
peligrosos, pero mucho menos por las defecciones de su memoria que por las elaboraciones
confabuladoras consecutivas. E n los heridos en el crneo, los mdicos han registrado
tambin numerosos casos en que el sujeto, al no recordar las circunstancias del accidente o
los golpes de que fu vctima, cree que eso ha pasado de una manera diferente a la realidad,
o acusan a un inocente: se es, por ejemplo, el caso de un campesino que, atacado por un
vagabundo y robado al volver de la feria, acusaba al tratante a quien haba vendido sus
bueyes; es tambin el de un viejo, observado por nosotros, que, tras haber recibido de un
joven un puetazo en la cara, de resultas de una discusin, y despus de haber cado sin
conocimiento al suelo, no se acordaba del golpe y pretenda haber sido atacado
inopinadamente por detrs y haber sido derribado.
Las falsas interpretaciones son errores de comprensin, que deforman las percepciones
y los recuerdos, de modo inconsciente y gradual, por la accin de una idea fija, de una
pasin dominante o de una emocin intensa. Varias categoras de enajenados, los
melanclicos, los perseguidos perseguidores y los delirantes sistemticos, llamados
intrpretes, lo interpretan todo en el sentido de su delirio o de su idea fija; o sea,
sencillamente, dentro del crculo que interesa a aquel delirio o a esa idea. E ntre los mismos
normales, la pasin y el espritu de partido provocan tambin un efecto deformador; y toda
idea preconcebida, sobre todo en la base afectiva, lleva a creer que se ha visto o se ha odo
aquello que se piensa, apenas sean algo defectuosas las condiciones de percepcin y de
memoria: eso es lo que echa a perder al testimonio en su base. Y as se produce que los
testigos depongan en sentidos diametralmente opuestos acerca de los mismos hechos, segn
se declaren a favor de una u otra parte; con demasiada frecuencia se les halla divididos en
dos bandos: en pro y en contra.
Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben aceptar
sus declaraciones sino despus de haberse asegurado, mediante un reconocimiento mental
si ello es preciso, de que no rozan en manera alguna el crculo patolgico de sus ideas.
Igualmente, cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso realizar una seleccin de sus
declaraciones o, si resulta posible, corregir esa tendencia deformadora. Las falsas
interpretaciones son muy corrientes en la vida. E n los juicios son tanto ms peligrosas
cuanto ms apariencia verosmil tengan; no han dejado de arrastrar a errores judiciales.
Veremos dos ejemplos sacados de la coleccin efectuada por dos abogados, LAILLE R y
VONOVE N.
E n 1860, un tal Chron compareci ante el tribunal de E vreux, por haber cazado en
propiedad ajena. E l guarda de caza afirmaba haberlo reconocido a 10 metros. Mas se
averigu que se trataba de un tal Moulin, que reconoci el delito. Los dos no se parecan en
absoluto. Pero el guarda haba encontrado a la perra, que llevaba en su collar el nombre y la
direccin de Chron, e inmediatamente se haba persuadido de que el cazador era el
propietario del animal.
E n el curso de una campaa electoral muy violenta, como que se sucedan por aquella
poca en Crcega, el 13 de junio de 1861, a las 9 de noche, un tal Filipi fu muerto de un
23 3
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
pistoletazo. Uno de sus amigos, el seor Blasi, afirmaba haber visto disparar a Renosi. Y
Renosi fu condenado. Por suerte, se logr probar muy pronto que el culpable haba sido su
primo Simoni; y el proceso fu revisado. Ante la Corte de Assises del departamento del
Gard, el 23 de marzo de 1883 , Blasi reconoci que nicamente haba visto a Renosi cuando
tena una pistola en la mano en la posicin de un hombre que hace fuego o que va a
disparar. Crey, por lo tanto, que Renosi haba consumado su ademn y haba tirado: de
aquello a persuadirse de haberlo visto disparar efectivamente, no haba que franquear, en su
espritu, sino un paso.
Las confusiones constituyen mezclas de representaciones, en virtud de las cuales una
persona o una cosa se toma por otra, o cualidades de un objeto son atribuidas a otro.
Resulta frecuente cuando una percepcin carece de claridad o es turbada por la emocin o
la sorpresa, y ello puede dar lugar a graves equivocaciones. E n los testigos normales son
difciles de reconocer, salvo efectuar un completo examen crtico del testimonio.
Pueden citarse muchsimos casos al respecto. Por ejemplo, el de un guardin de una crcel
sobre el cual se arroj de improviso un temible preso, llamado Gudor: retrocedi asustado
aqul y dej escapar a ste, por creer que esgrima un largo cuchillo, cuando slo tena un
arenque .E l subprefecto de Saumur acus a un individuo de haberle amenazado con un
revlver, cuando no tena sino una pipa; y as lo declar ante el tribunal . Un testigo de la
explosin producida en la calle de los Bons-E nfants en Pars, en 1892, describi la maquina
explosiva como un cilindro de cobre bien provisto de tubos y tornillos; y se trataba de una
simple cacerola .
Las ilusiones son errores parciales que, por el juego espontneo de la actividad
imaginativa, alteran una percepcin o un recuerdo. Se presentan con modalidades muy
distintas: se producen en condiciones normales, pero se exacerban con los estados
patolgicos. Constituyen ligeras y transitorias desviaciones funcionales del mecanismo del
conocimiento, debidas a causas diversas, pero reducibles a dos formas principales: tan
pronto es el razonamiento como el mecanismo de las asociaciones el que completa y
transforma o combina imgenes incompletas, oscuras o desdibujadas: la primera forma
predomina en los espritus discursivos; la segunda, en los imaginativos y afectivos. Todava
ms que las confusiones que integran una variedad particularmente poderosa de ellas, las
ilusiones slo se reconocen luego de un completo examen crtico del testimonio.
E ste gnero de error resulta tan frecuente, que cabra citar mltiples ejemplos.
Afortunadamente, no presenta gravedad sino cuando versa sobre circunstancias esenciales;
mas lo importante en la causa no siempre coincide con lo que as le ha parecido al testigo o
con aquello que ha atrado su atencin. Autores, psiclogos o prcticos han intentado pasar
revista a las numerosas especies de ilusiones, sensoriales y de otra ndole, y clasificarlas.
Citaremos tan slo algunos casos judiciales.
Fu ilusin o tal vez confusin mezclada con falsa interpretacin, la creencia del general
Mercier que el documento n. 26 del sumario secreto contra Dreyfus, sobre el cual se bas la
acusacin ante el consejo de guerra de Reunes, haba figurado en el sumario comunicado
secretamente al consejo de guerra de Pars, en diciembre de 1894; el testigo tuvo que
reconocer, el 26 de marzo de 1904, que se haba equivocado. Ilusin auditiva de carcter
colectivo referida por GROSS: tres jvenes que jugaban a los bolos empezaron a pelearse
con un extrao que pasaba por all; pretendan, de buena fe al parecer, que ste haba
empezado por dirigirles toda una serie de injurias; pues bien, era sordomudo. Veamos otro
caso de ilusin negativa contado por un abogado norteamericano.
Una mujer negra, que deseaba conservar el incgnito, haba alquilado una caja de caudales
en un banco, y di un nombre supuesto y una falsa direccin; y ni regres ni fu
encontrada. Despus de transcurridos tres arios, se la crey muerta, y el banco hizo que un
cerrajero abriera la caja, en presencia de dos altos empleadas; pero slo encontraron dos
trozos de un viejo peridico. Se redact un informe y se cambi la cerradura. Algunos
23 4
1 I I

,._1
I .11 1 1
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
meses despus la mujer volvi a su caja de caudales y, al no poderla abrir, reclam 825
dlares en billetes y 26 diamantes brutos. Los que haban abierto la caja, empleados muy
honorables, afirmaron que nada de valor haba all dentro. La negra mont en clera y se
encamin en el acto al despacho de un abogado ( attorney) , que decidi llevar el asunto ante
un jurado. Ya all e interrogada acerca de su nombre supuesto, explic la mujer que haba
temido no obtener la caja de seguridad de haber revelado su identidad; porque era
peluquera de un personaje del mundo intrlope. E l jurado no se atrevi a decidir. Algunos
meses ms adelante, al abrir la caja del banco, por haber sido alquilada a un nuevo cliente,
se hall un sobre grande bien encajado en la bisagra y bajo la tapa: y dentro de aqul se
encontraron, desde luego, los billetes de banco y los diamantes.
Veamos un caso de sorprendente ilusin visual de carcter emotivo, relatado por
VOIVE NE L:
La mujer de Jansou, cuadragenaria, que viva en Caramn ( departamento del Alto Garona)
de un subsidio, de un trabajo irregular y de la prostitucin, muri el 22 de febrero de 193 1
en su choza solitaria, y dej un hijo de 10 aos. Al encontrarse a solas con el cadver, el
nio ocult la muerte a todos: continu viviendo y yendo a su trabajo como si nada hubiese
ocurrido; declar a los vecinos que su madre se encontraba enferma, pero que iba
mejorando, y realizaba las compras para la casa como si fueran de parte de la madre. Hasta
el 3 0 de mayo, en que un guarda campestre penetr en la casa, a pesar de la oposicin del
hijo, no se descubri el cadver. Al da siguiente, los gendarmes acudieron para iniciar las
actuaciones: el nio les declar que su madre "tena la cabeza en el borde de la cama".
"Ultimamente dijo - , hacia el 16 de mayo, quise trasladar el cadver: al moverlo, la
cabeza se desprendi; pero, al ver tal cosa, no quise ya toca el cadver; recog la cabeza, la
coloqu como se encuentra ahora y la tap". E fectivamente, llamado un mdico forense, el
gendarme comprob en unin de aqul, ante la indicacin del nio, que la cabeza estaba
colocada verticalmente en el centro de la almohada, a unos 8o centmetros detrs de la
extremidad del tronco y fuera por completo del eje troncal. E l certificado mdico confir-
maba en ese aspecto el atestado con un diseo aclaratorio, y llegaba a la conclusin de que
el crneo haba sido transportado all bastante tiempo despus de la muerte. Ahora bien, el
3 de junio el doctor Sorel, mdico forense de Toulouse, a requerimiento del fiscal,
comprob, ante la estupefaccin de todos, que la cabeza estaba perfectamente unida al
tronco: el cadver, agregaba, es el nico que no la ha perdido. Intent explicar esa ilusin
colectiva por diversas causas: en primer trmino, la insuficiente claridad de la habitacin,
pues las comprobaciones se haban realizado al anochecer; despus, la posicin del cadver,
acurrucado, con las rodillas y la cabeza fuera del mismo eje; finalmente, el efecto tan
macabro de aquel espectculo del cadver descompuesto del todo y rodo por las ratas, lo
cual haba podido nublar las facultades de observacin.
Las mentiras dependen de la conciencia del testigo; las invenciones y las alucinaciones
provienen de su estado mental; las confabulaciones, tambin, pero con la diferencia de que
resulta suficiente un trastorno pasajero; las falsas interpretaciones se originan en su estado
mental, patolgico o no, o simplemente por una pasin, una emocin e, incluso, una idea
preconcebida. As, esas diversas clases de error estn enlazadas esencialmente con la per-
sonalidad del testigo, en el sentido de que slo se producen en individuos propicios. De
manera diferente sucede con las confusiones e ilusiones: no dependen tan slo de las
facultades y disposiciones del testigo, sino, adems, de la naturaleza de la cosa o del hecho
percibido, que se prestan a ello en mayor o menor grado, y de las condiciones subjetivas y
objetivas en las cuales se haya percibido y retenido: constituyen otros tantos factores que
han de ser examinados para conocer el valor del testimonio. Por eso, cuando un testigo
declare que, en el curso de una disputa, el acusado sac un cuchillo y amenaz con l, habr
que averiguar: 1. si el testigo es por s mismo digno de fe, desde los puntos de vista de la
moralidad, capacidad visual, seguridad de la memoria, etctera; 2 si el culpable era fcil de
reconocer y si los gestos y ademanes del sospechoso eran bien discernibles en medio de los
movimientos de los antagonistas; 3 si el testigo se hallaba bien situado para observar, si
sigui la escena con atencin, si no ha tenido tiempo de olvidar los detalles o si no ha
23 5
CRISTIAN MATUR ANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
dejado que le sugieran otros, etctera. E sas son las tres clases de elementos que han de ser
examinadas para conocer los riesgos de error y la fidelidad probable del testigo. La
importancia respectiva de los diversos elementos vara en cada caso. Si se trata, por
ejemplo, de algn objeto en movimiento, difcil de reconocer o de precisar, resultar
esencial conocer la aptitud particular del testigo con relacin a ello y las condiciones en las
cuales haya observado.
Como se ve, todo el examen del testimonio debe hacerse desde el doble punto de vista
patolgico y psicolgico; puesto que todo testigo es falible y porque ciertos errores son
normales. Resultara insuficiente atenerse a un examen psiquitrico aunque el testigo fuera
normal: cabra reconocer que no es susceptible de alucinaciones, de invenciones, de
confabulaciones y de algunas falsas interpretaciones; pero eso sera todo. Ahora bien, los
otros errores posibles requieren examen ms completo. E l estudio experimental del
testimonio, emprendido por BINE T, STE RN y otros muchos psiclogos, ha puesto de
relieve los coeficientes de infidelidad de los testimonios, incluso normales. Por fortuna, esa
infidelidad se localiza generalmente en ciertas partes; pero los detalles pueden ser
importantes: una confusin de personas basta a veces para que se acuse y hasta para
condenar a un inocente. Por lo tanto, ha de intensificarse el examen, y con tanto ms detalle
cuando el caso sea ms normal y menos aparente el error posible. Si el diagnstico de los
errores patolgicos o de bulto resulta relativamente fcil y seguro, el de los restantes, como
el de las ilusiones corrientes, lo es mucho menos: con frecuencia hay que resignarse a una
simple probabilidad y completar la prueba por otros medios.
Las posibilidades de error no deben perderse jams de vista. E l conocimiento de la
falibilidad del testimonio contrapesa la tendencia natural a creer espontneamente en la
asercin ajena. Resultara excesivo adoptar una actitud escptica; pero es prudente
mantener una reserva crtica. Se dice que conocer un peligro es la mitad de evitarlo. Desde
luego, los prcticos no ignoran los errores del testimonio, pero ms bien en sus
manifestaciones que en sus causas, caracteres y sntomas; pues bien, lo que importa es
conocer esos elementos con la precisin bastante para poder establecer un diagnstico. Las
experiencias y los anlisis psicolgicos han contribuido a un gran paso en tal estudio, sin
que resulte an decisivo. Nos han mostrado los errores cometidos en diferentes condiciones
y han dado los trminos medios matemticos de falibilidad o de fidelidad Mas los
resultados generales obtenidos no cabe trasladarlos tal como estn al proceso, donde los
testimonios no se presentan de la misma manera y donde se trata de diagnsticos
individuales: el hecho de que tal clase de testimonio, en un laboratorio, d lugar a un
porcentaje de error que exceda del promedio, no permite concluir si un testimonio de igual
ndole ante la justicia deber ser credo o, salvo examinar ese mismo testimonio en las
particulares condiciones en que se presente. 3 46
O. LAS TACHAS
CONCEPTO.
Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.3 47
SUJETO ACTIVO.
E l sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la facultad
de hacerla valer o no. es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el testigo.
'46 Francois Gorphe. De la apreciacin de las pruebas. Pginas 3 62 y siguientes. E diciones E uropa Amrica. 195 5 .
3 47 Debemos hacer presente que en el nuevo proceso penal las tachas no tienen ninguna aplicacin, dado que no se contemplan causales
de inhabilidad de los testigos, sin perjuicio de poder atacarse el mrito probatorio de sus declaraciones por falta de imparcialidad o
idoneidad, lo que debern realizar normalmente en su alegato final del juicio oral ( art. 3 3 8) . Sin perjuicio de ello, el tribunal siempre es
libre para determinar fundadamente el valor probatorio de la declaracin de un testigo que hubiere declarado en un juicio oral conforme
a las reglas de la sana crtica.
23 6
#iII

IIV
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Se renuncia a la formulacin de la tacha en forma tcita al dejar transcurrir oportunidad
procesal sin hacerla valer.
La renuncia es expresa cuando, a pesar de saberse las causales de inhabilidad no se hacen
valer.
La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la contraparte.
3. OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS
Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha hay que distinguir dos
situaciones:
Testigos comprendidos en la lista de Testigos.
Testigos que no figuren en dicha lista, pero son admitidos a declarar cumpliendo los
requisitos legales.
ler caso: E sta comprendida la oportunidad procesal para hacer valer la tacha por el perodo
que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su
declaracin.
E n el instante en que empieza la declaracin del testigo precluye el derecho de hacer valer
la tacha.
E n la prctica lo que se hace es tachar al testigo en la misma Audiencia de prueba. No
obstante, es posible formular la tacha por medio de la presentacin de un escrito antes de la
audiencia fijada para recibir la prueba testimonial.
2d caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la Lista
de Testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha tenido oportunidad y posibilidad de
conocer al individuo que declara. E n esta situacin el plazo para formular la tacha se
amplia comprendiendo los 3 das subsiguientes al examen del testigo. Art.3 73 del C.P.C.3 48
4. FORMULACION DE LAS TACHAS
E n la audiencia de la prueba testimonial, antes que los testigos comiencen a prestar
declaracin sobre los hechos de la causa, la parte en contra de la cual se ha presentado el
testigo pueden formularle las interrogantes que estime convenientes y segn las respuestas
de los testigos apreciar si respecto de ellos concurre alguna causal de inhabilidad.
Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia, sta puede
decidir hacer valer una inhabilidad de las establecidas por la ley en contra del testigo.
La forma de tachar el testigo es invocando algunas causales de inhabilidad
contempladas en los arts.357 y 358 del C.P.C. y sealando con claridad y precisin los
hechos que la configuran.(Art.373 inc.2)
Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que "es inadmisible la tacha, por falta de
especificacin, si se funda por ejemplo en la causal 7 del artculo 3 5 8, sin indicar si es
3 4g En el antiguo proceso penal, para los efectos de determinar la oportunidad en que debe ser formulada la tacha debemos distinguir:
Respecto de los testigos que han depuesto en el Sumario Criminal, las tachas deben ser formuladas en los escritos de acusacin y
contestacin a la acusacin que conforman el perodo de discusin del Plenario Criminal;
Respecto de los testigos que las panes han incluido en la lista que deben acompaar en los escritos de acusacin o contestacin a la
acusacin en el Plenario Criminal, las tachas deben formularse dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio.
Respecto de los testigos cuya inhabilidad hubiere llegado a conocimiento de la parte a quien perjudica la declaracin del testigo despus
de transcurrido los cinco das precedentemente mencionados, la tacha podr ser alegada hasta dos das antes de vencerse el trmino
probatorio.( Art. 493 del C.P.P.) .
23 7
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
porque el testigo tenga amistad ntima con la parte que lo presenta o enemistad respecto de
la otra parte3 49 ; "no es aceptable la tacha que se formula diciendo que el testigo es sirviente
de la parte que lo presenta, sin indicar que clase de servicios presta. 3 5 0 3 5 1
5. EFECTOS DE LAS TACHAS
La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos:
Formulada la tacha y antes de que el testigo comience a prestar declaracin sobre los
hechos del pleito, la parte que presenta al testigo puede solicitar que se omita la declaracin
del testigo tachado, reemplazando esa declaracin por la de otro testigo de la lista. E s una
facultad de la parte. Art.3 74 del C.P.C.
La parte que presenta al testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede oponerse
a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste
declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva.
Art.3 75 .
c. E l Tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca
notoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Art.3 75 . E sta
resolucin es apelable y se conceder en el slo efecto devolutivo.
6 . TRAMITACION DE LAS TACHAS
Se tramitan como incidente en el mismo acto y en forma verbal.
E l incidente en este caso se traduce en escuchar a la contraparte. Art.3 65 y 3 66 inc.2.
Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas segn
sean las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer. E n este
caso se establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de rendir prueba
sobre tacha.
La resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables.
Art.3 79 inc.1.
Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del termino probatorio, pero si este
esta vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se ampliara
para este solo efecto hasta complementar 10 das, pudiendo adems solicitarse aumento
extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa.( .Art.3 76.) 3 5 2
7. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS
Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto de los
testigos.
Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso no se
admitir la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de
tachas. Art.3 78 del C.P.C.
3 49Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 11. 1913 . G. 1913 . 2 Sem. N 898. Pg. 2. 612
3 5 0Corte de Apelaciones de Temuco. 21. 8. 193 1. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 0. Sec. 2. Pg. 27
3 5 1 En, el antiguo proceso penal, no rige la norma relativa a que la tacha puede ser formulada en la audiencia antes de que el testigo
comience a prestar su declaracin, puesto que existen contempladas otras oportunidades para hacer valer esta facultad procesal. E n
cuanto a la forma de formular la tacha en el proceso penal, se requiere que se indique circunstanciadamente la inhabilidad que afecta al
testigo y los medios de prueba con que se pretende acreditarlas.( Art. 493 inc.2 C.P.P.) .
3 5 2 En el antiguo proceso penal, se establece que el decreto que recae sobre la tacha formulada debe ser notificado a la otra parte dentro
de segundo da.( Art. 494 del C.P.P.) . Las diligencias con que las
partes intenten acreditar o contradecir las tachas, se practicarn dentro del trmino de prueba.( Art. 495 del C.P.P.) .
23 8
4
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
8. DONDE Y COMO SE RESUELVE LA TACHA
Normalmente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de
la sentencia definitiva.( Art.3 79 inc.2) .
Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la declaracin de ste carecer
de valor. E n cambio, si el tribunal rechaza la tacha deducida en contra del testigo, la
declaracin del testigo tendr validez, y su valor probatorio deber determinarlo el tribunal
al dar por establecidos los hechos dentro de la sentencia defmitiva que pronunciar para
resolver el conflicto sometido a su decisin.
Si bien la resolucin de las tachas est comprendida en la sentencia definitiva, este aspecto
de la resolucin no rene el carcter de tal, sino que es una sentencia interlocutoria
injertada en una sentencia defmitiva . E s por ello que en esta parte esa resolucin se regir
por las reglas de la sentencia interlocutoria.
E n contra de la resolucin que resuelve la tacha no procede el recurso de casacin en la
forma, puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone termino al juicio o hace
imposible su continuacin.3 5 3
P. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL.354
Hay que tener presente las limitaciones del art.1708 Cd. Civil al 1711 del Cd. Civil.
Respecto del valor probatorio hay 3 situaciones generales y un caso especifico.
DECLARACIONES DE TESTIGOS MENORES DE 14 AOS. ART.357 DEL
C.P.C.
Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten con suficiente discernimiento.
E n este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presuncin judicial.
TESTIGOS DE ODAS
Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de alguna de
las partes.
La declaracin de los testigos de odas basados en el dicho de otras personas slo pueden
servir de base para una presuncin judicial. Sin embargo, estas declaraciones cuando se
refieren a lo que el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que sirvan para
esclarecer el hecho que se trata. art.3 83 del C.P.C.
3. DECLARACIONES DE TESTIGOS PRESENCIALES
La Ley establece un valor probatorio declinante segn los requisitos que renen las
declaraciones de los testigos.
E sta norma esta contemplada en el art.3 84 del C.P.C.
3 5 3 En el antiguo proceso penal, se establece que el juez se pronunciar sobre las tachas en la sentencia definitiva ( Art. 496 del C.P.P.) .
E n todo caso, debemos tener presente que si la sentencia definitiva acoge la tacha, ello no importa como en materia civil que a la
declaracin del testigo debe restrsele por el juez todo valor probatorio, puesto que "la declaracin del testigo estimado inhbil por el juez
podr tener el valor que indica el artculo 464 de este Cdigo"( art. 497 del C.P.P.) , es decir, la declaracin de un testigo inhbil puede
llegar a tener el valor probatorio de una presuncin judicial.
3 5 4 Vase art. 266 PNCPC
23 9
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
N1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin
judicial, que el Tribunal apreciara de acuerdo a su gravedad y precisin.
N2. Las declaraciones de dos o ms testigos contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales, sin tachas, legalmente examinados y que den razn de sus dichos podrn
constituir plena prueba cuando no haya sido desvirtuado por otro medio de prueba.
N3 . Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las
de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que an siendo en
menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por
ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus
declaraciones con otras pruebas del proceso.
Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de la otra
parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y al modo
ms verosmil de como habran acontecido los hechos ms que al nmero de los testigos.
De aqu al aforismo "LOS TESTIGOS SE PESAN NO SE SUMAN"
N4. Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declaren el mayor nmero;
E n este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y veracidad se atiende al
nmero de los testigos, tenindose por probados los hechos de acuerdo a lo que declaren los
que son mayores en nmero.
N5 . Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y nmero de
tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms a los unos que a los otros, tendrn
igualmente por no probado el hecho;
Contempla la misma hiptesis del N4 en un grado de mayor avance. Renen los testigos
las mismas condiciones y nmero, teniendo en este caso el tribunal por no probados los
hechos.
N6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte,
las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por stas, aprecindose
el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
Contempla la hiptesis de la Adquisicin procesal. Los testigos de una misma parte son
contradictorias entre s, y en tal caso los testigos de una parte que favorezcan a la
contraparte se consideraran presentados por sta.
Nuestra Jurisprudencia ha sealado respecto a estas normas, que "la historia fidedigna del
art.3 84 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifestada en las Acta de la Comisin,
demuestra que los tribunales tienen amplia libertad para apreciar el mrito probatorio de las
declaraciones, de tal manera que pueden desestimar no slo el dicho de uno, sino de
cualquier nmero de testigos, cuando no fueren dignos de fe. E n la oportunidad referida se
reemplaz la expresin "har"por "podr constituir". 3 5 5
Por otra parte, los artculos 3 83 y 3 84 utilizan expresiones como imparcialidad, gravedad,
precisin, mejor fama, mas imparciales y verdicos, etc, elementos todos que requieren una
apreciacin por parte de los jueces de la instancia segn las facultades que el legislador le
ha otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada en el sistema de la
prueba legal al no ser el legislador quien se ha encargado de establecer en forma anticipada
y obligatoria el valor que se le ha de dar a la testimonial. Por otra parte, el que se haya
3 "Corte Suprema29. 11. 1976. RDJ T. 73 . Sec. 4. Pg. 247
240
.1I
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el valor de la prueba testimonial
tampoco nos conduce al sistema de la libre conviccin, sino que al sistema de la sana
crtica, puesto que si bien es cierto que el juez posee la facultad de determinar en definitiva
el valor de la prueba testimonial rendida, ello deber hacerlo en forma razonada y aplicando
para ello las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia.
E ste criterio ha sido ratificado por la Jurisprudencia de la E xcma. Corte Suprema como
tribunal de casacin, al sealar que "el apreciar y decidir cuales de los testigos estn mejor
informados de los hechos y mas conformes en sus declaraciones con la restante prueba
existente en la causa, es una cuestin de hecho que ha quedado entregada por entero a los
jueces del fondo y no est subordinada a la censura del tribunal de casacin. 5 6
Respecto del valor de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del art.429
que se refiere a la impugnacin de una escritura pblica por falta de autenticidad por medio
de 5 testigos que renan los requisitos N2 del art.3 84, es decir, testigos presenciales,
contestes y hbiles legalmente examinados que den razn de sus dichos. E l tribunal califica
estas declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crtica.3 5 7
4. INFORME DE PERITOS.358
A. REGLAMENTACION.
E ste medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
Cdigo de Procedimiento Civil: Arts.409 a 425 ; y
Cdigo de Procedimiento Penal: Arts 221 a 245 y 471 a 473 .
c.- Cdigo Procesal Penal: Arts.3 3 , 13 9, 182, 198, 199, 25 9, 280, 3 03 , 3 14 a
3 22, 3 25 , 3 29 a 3 3 3 , 3 93 , 3 96, 464 ,465 y 481.
B. CONCEPTO.
E l informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que
posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin
de un asunto.
Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no slo sus observaciones materiales y
sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que
deben derivarse objetivamente de los hechos observados o tenidos como existentes.
( Chiovenda)
3 5 6Corte Suprema. 3 0. 12. 1967. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec. 1. Pg. 425 .
3 5 7 E n el antiguo proceso penal, respecto de la prueba testimonial se contemplan respecto de su valor probatorio las siguientes reglas:
1. No es necesario ratificar en el Plenario a los testigos del Sumario para la validez de sus declaraciones. Art. 469 del C.P.P.
2. La declaracin de dos testigos hbiles, contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaeci , no contradicha por otro u otros
igualmente hbiles, cuya declaracin se haya prestado bajo juramento, en que el hecho haya podido caer directamente bajo la accin de
los sentidos del testigo que declara y que d razn suficiente, expresando por qu y de que manera sabe lo que ha aseverado erg ser
estimada por los tribunales como demostracin suficiente de que ha existido el heeho.( Art.45 9 del C.P.P.)
3 . La declaracin de otros testigos que no renan los requisitos exigidos por el artculo 45 9, se apreciarn en cuanto a su fuerza
probatoria por los jueces, pudiendo llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.1 y 2 del C.P.P.
4. Las declaraciones de testigos de odas, sea que declaren haber odo al reo o a otra persona, pueden llegar a constituir presunciones
judiciales. Art. 464 inc.3 del C.P.P..
5 . La declaracin de un testigo estimado inhbil par el juez podr tener el valor de una presuncin judicial. Art.497 del C.P.P..
6. La declaracin de los testigos del Sumario respecto de los cuales no hubiere podido practicarse la ratificacin en el Plenario en la
forma prevista en el inciso primero del artculo 470, habiendo sido ella exigida por una de las partes, podrn tener el valor de una
presuncin judicial. Art. 470 inc 2 del C.P.P..3 5 7
E n el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de testigos inhbiles ( art. 3 09) como ninguna norma particular respecto del
valor probatorio de la prueba testimonial, por lo que ella debe ser apreciada conforme con las reglas de la sana critica ( arts 297 , 3 40 ,
3 42 letra c y 3 74 letra e) , y slo puede otorgarse valor probatorio por el tribunal de juicio oral a la prueba testimonial rendida dentro del
juicio oral ( art 296 y 3 40 inc 2) , con excepcin de los casos contemplados en el artculo 3 3 1 del NCPP.
3 5 8
Vase arts 289 a 293 PNCPC
241
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Perito es el auxiliar de la justicia que, en el ejercicio de una funcin pblica o de su
actividad privada, es llamado a emitir parecer o dictamen sobre puntos relativos a su
ciencia, arte o prctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de
stos.(Couture)
El perito es un tercero extrao al juicio posee conocimiento especiales de alguna ciencia,
tcnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinin por el tribunal respecto de
un hecho controvertido en el proceso o de algn punto de derecho extranjero.
C. FUNCIONES DEL PERITO.
E l perito, mediante sus conocimientos profesionales, ayuda al tribunal en la estimacin de
una cuestin probatoria. E sto puede suceder de tres maneras diferentes:
Informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia - los resultados de
su ciencia- ( p. ej. que el estmago e intestino de un recin nacido se llenan de aire despus de
aproximadamente seis horas) .
Comprueba hechos que nicamente pueden ser observados o que slo pueden ser
comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales especiales.
( p.ej. el intestino del bebe asesinado x no contiene aire) .
3 .- E xtrae conclusiones de hechos que nicamente pueden ser averiguados en virtud de
conocimientos profesionales, conforme a reglas cientficas ( combinacin de 1 y 2, p.ej., por
consiguiente el beb x ha sido asesinado dentro de las primeras seis horas despus del
nacimiento.3 5 9
D. PARALELO ENTRE EL PERITO Y EL TESTIGO.
E l perito como tercero ajeno al juicio se parece al testigo, pero se diferencia de l en lo
siguiente:
E l testigo para serlo requiere no estar afectado por alguna inhabilidad. ( arts.3 5 7 y 3 5 8) .
E l perito adems de no estar afectado por alguna inhabilidad, ( art.43 1 N1) requiere adems
poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar afectado por alguna causal
de implicancia o recusacin. ( art.113 inc.2 del CPC.) .
E l testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce con motivo
del juicio. E n este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no poder ser
reemplazados por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee de los
hechos. E n cambio, los peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los hechos con
motivo del proceso, por lo que el informe que se les requiere puede ser emitido por
cualquier otra persona que posea los conocimientos cientficos o tcnicos para apreciarlos.
E llo se resume como seala Carnelutti en que "el juez llama al testigo porque ya conoce un
hecho, y al perito, para que lo conozca"
E l juramento que presta uno y otro es diferente. E l testigo jura decir la verdad de lo que
se les va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo que se le ha
encomendado.
E l testigo nunca declara acerca del derecho. E n cambio, el perito puede efectuar informes
acerca del derecho extranjero.
"9 Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.23 8. E ditores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 * edicin alemana. 2.000.
242
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
5 . Finalmente, se seala que "la nota diferencial entre el testimonio y la pericia ha de
buscarse no en la estructura sino en la funcin; el testigo tiene en el proceso una funcin
pasiva y el perito, activa; el testigo est en el como objeto y el perito como sujeto; el testigo
es examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha conocido con
independencia de todo encargo del juez, mientras que el perito conoce por encargo de ste.
E l juez busca al perito, mientras que en cambio respecto del testigo se ve constreido a
servirse del que encuentra."( Carnelutti) .
E n el nuevo proceso penal, creemos que es posible distinguir claramente el testigo, el
testigo perito, y el perito como tres especies distintas de medios de prueba.
El testigo es quien, sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo,
debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una
declaracin. 3 60
Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado con motivo
de su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no perito. As por
ejemplo, un mdico declara " yo examine a X el 15 /1/1992 y, as, constat que estaba
embarazada de 4 meses, el es un testigo perito."3 61 ( Roxin, Claus. Derecho Procesal Penal.
Pgina 220.)
El perito es aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer los
conocimientos de los principios de la ciencia o de las reglas del arte u oficio, para apreciar
algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal.
Ejemplo delimitativo:
E l ejemplo siguiente torna comprensible los papeles procesales de testigo, testigo-perito y
perito: un mdico declara en el juicio oral : " E l 3 /12/1982 por la noche, a las 22 hrs, N
quien entretanto falleci, fue trado baado en sangre a mi casa por dos personas; el cont
que haba sido atacado por A y que haba sido golpeado en la cabeza con un palo; haba
reconocido a A con seguridad, particularmente por su voz. Luego N perdi el
conocimiento. E l examen demostr que la parte izquierda del crneo estall por un golpe;
esa herida fue necesariamente mortal". Aqu el mdico es testigo en cuanto informas sobre
observaciones propias; en cuanto indica que la cubierta del crneo estall, es testigo- perito
pues esa observacin la hizo debido a su conocimiento especial-; su asercin de que la
lesin ha sido mortal es un dictamen pericial. ( Roxin, Claus. Derecho Procesal Penal.
Pgina 240.)
E n el nuevo proceso penal tanto el testigo como el testigo perito se deben regir por las
normas relativas al medio de prueba testimonial, no siendo necesario que hayan emitido un
informe previo a su deposicin. Al efecto, el inciso segundo del artculo 3 09 del NCPP
establece que son testigos los que dan razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales
declara, expresando: a.- Si los hubiere presenciado ( testigo presencial) , b.- Si los dedujere
de antecedentes que le fueren conocidos ( testigo perito) y c.- Si los hubiere oido referir a
otras personas ( testigos de odas) .
E. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL.
E s una prueba circunstancial y mediata.
Circunstancial, puesto que se origina y se verifica a travs del juicio; y mediata, puesto que
no hay en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos.
'
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.219. E ditores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 ' edicin alemana. 2.000.
3 1 Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.220. E ditores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 ' edicin alemana. 2.000
243
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como caracterstica el ser apreciado su
valor probatorio conforme a las reglas de la sana crtica en el proceso civil.
F. LA PROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL.
La rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo.
E sta clasificacin en cuanto a la procedencia de la realizacin de la prueba pericial se ha
reconocido por nuestra Jurisprudencia al sealarse "que es obligacin para el tribunal
decretar el nombramiento de perito cuando as lo ordena la ley o se ordene resolver en
juicio prctico o previo informe de peritos, y es facultativo en los dems casos. 3 62
PROCEDENCIA OBLIGATORIA DE LA PRUEBA PERICIAL.
E l artculo 409 se encarga de establecer el peritaje obligatorio al sealar que "se oir
informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga
de esas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales."
Dicha procedencia obligatoria se complementa con lo prescrito en el art.410 al sealarnos
que "cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de
peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y
dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que
corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida "
E n consecuencia, la ley puede disponer obligatoriamente la realizacin del informe pericial
en forma directa o a travs de expresiones anlogas como sera a modo ejemplar la de
resolverse un asunto en juicio prctico.
E xisten muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carcter obligatorio
por mandato legal, pudiendo sealar a modo ejemplar los siguientes: Arts.3 14, 460, 848,
85 5 , 13 3 5 , 1998, 2002 y 23 97 del Cd. Civil y arts. 3 47, 3 5 0, 43 8 N2, 5 71, 602, 65 7, 761
y 865 del C.P.C.
La omisin del informe pericial dentro de un procedimiento en que este establecido con
carcter obligatorio generar la nulidad de ste. La sentencia que se dicte ser nula, la que
podr hacerse efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la
omisin de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin.( Benavente) . Arts.768 N9
en relacin con art.795 N*3 .
PROCEDENCIA FACULTATIVA DE LA PRUEBA PERICIAL.
La procedencia facultativa de la prueba pericial se encuentra establecida en el artculo 411
del C.P.C., al sealarse que "podr tambin orse el informe de peritos:
Sobre algn punto de hechopara cuya apreciacin se requieran los conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte i63
E l efecto, debe tenerse presente que "la genuina misin del perito es la de apreciar los
hechos que requieran conocimientos especiales de algn arte, ciencia u oficio; por
consiguiente, es inaceptable la pretensin del querellante en orden a que los peritos hagan
una investigacin a fin de establecer un hecho. 64
Sobre algn punto de derecho referente a alguna legislacin extranjera.3 65
3 62Corte Suprema 29. 7. 1946. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 44 Sec. 1 Pg. 5 3 .
3 63 Vase art.289 inc. 2 PNCPC
3 "Corte Suprema 24. 7. 195 1. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48. Sec. 4. Pg. 144
3 65 Vase art. 264 PNCPC
244
1I I i l 1
I"'
n IlVi
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Al respecto, se ha sealado que "un peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y
texto de esas leyes, pero no su alcance. Su interpretacin y aplicacin al testamento materia
del juicio incumbe privativamente a los tribunales chilenos."
Adems, comentando este precepto se ha expresado que "son cosas distintas la prueba del
texto de la ley extranjera y la interpretacin que del mismo hace el tribunal de la causa.
E n general, se estima por la jurisprudencia que la prueba de la ley extranjera es un hecho de
la causa, para lo cual la parte interesada recurre al informe de perito experto en el
respectivo derecho ( art.411 N2 del C.P.C.) .
3 67 3 68
Sin embargo, el tribunal debe aplicar dicha ley de oficio, tratndose de la legislacin
vigente de los E stados que ratificaron el Cdigo de Bustamante ( arts.408 y 410 de ese
Cdigo) y tambin en los casos en que la ley chilena se remite expresamente a la ley
extranjera, ordenando su aplicacin a relaciones jurdicas que surtirn efecto en Chile. 3 69
Pero en todo caso, la interpretacin de la ley extranjera a los hechos controvertidos en el
litigio actual no es materia probatoria, ni de la competencia del perito, sino que corresponde
privativamente al tribunal dentro del conocimiento y decisin de la litis.
3 70
3 66 Corte de Apelaciones de Temuco. 26. 11. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 Pg. 3 3 2
3 67 Casacin. 27. 10. 195 4. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 5 1. Pg. 5 3 1
3 68 Casacin. 16. 12. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 3 9. Sec. 1 Pg. 3 88
3 69 Casacin. 3 1. 5 . 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63 . Sec. 1. Pg. 180
3 70 E milio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Inspeccin Personal. Informe de Peritos.
Presunciones. Pgs. 28 y 29.
3 " En el antiguo proceso penal, se establece que el juez pedir informe de peritos en los casos determinados por la ley, y siempre que
para apreciar algn hecho o circunstancia importante, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u
oficio".
Los casos en los cuales se contempla por el legislador la realizacin de la prueba pericial en materia penal son 1 autopsia en caso de
muerte ( art 125 ) , el examen de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones( art 13 9) , la tasacin de objetos en los delitos contra
la propiedad ( art 147) , el cotejo de instrumento tachado de falso en los delitos de falsedad ( art 15 0) y el cotejo de letra, firma o rbrica
( art 15 3 ) , revisin de traduccin de instrumentos extendidos en idioma diverso del castellano ( art.186) , en caso de ponerse en duda un
instrumento privado ( art.186) , en caso de ampliacin del plazo de la detencin ( art 272 bis) , cuando el inculpado se niega a contestar
fingindose loco, sordo o mudo ( art 3 27) .
Adems, el juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la persona
del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 109 y 110 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, la rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo.
1.- Presencia obligatoria de la prueba pericial.
E l inciso 2 del artculo 3 14 del NCPPestablece que proceder el informe de peritos:
1.- E n los casos determinados por la ley; y 2.- Siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren
necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio".
Los casos en los cuales se contempla por el Nuevo Cdigo Procesal Penal la realizacin de la prueba pericial son:
1.- La autopsia en caso de muerte ( art 201) .
Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal proceder, antes de
la inhumacin del cadver o inmediatamente despus de su exhumacin, a practicar el reconocimiento e identificacin del difunto y a
ordenar la autopsia. E l cadver podr entregarse a los parientes del difunto o a quienes invocaren ttulo o motivo suficiente, previa
autorizacin del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado.
2.- La exhumacin. ( art 202).
E n casos calificados y cuando considerare que la exhumacin de un cadver pudiere resultar de utilidad en la investigacin de un hecho punible,
el fiscal podr solicitar autorizacin judicial para la prctica de dicha diligencia.
E l tribunal resolver segn lo estimare pertinente, previa citacin del cnyuge o de los parientes ms cercanos del difunto.
E n todo caso, practicados el examen ola autopsia correspondientes se proceder a la inmediata sepultura del cadver.
3 .Informe de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones( art 200) .
Toda persona a cuyo cargo se encontrare un hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere pblico o privado, dar en el acto cuenta al
fiscal de la entrada de cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significacin, indicando brevemente el estado del paciente y la
exposicin que hicieren la o las personas que lo hubieren conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y estado en que se le
hubiere encontrado. La denuncia deber consignar el estado del paciente, describir los signos externos de las lesiones e incluir las exposiciones
que hicieren el afectado o las personas que lo hubieren conducido.
E n ausencia del jefe del establecimiento, dar cuenta el que lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado.
E l incumplimiento de la obligacin prevista en este artculo se castigar con lapena que prev el artculo 494 del Cdigo Penal.
4. E xmenes mdicos y pruebas relacionadas con los delitos previstos en los artculos 3 61 a 3 67 bis y en el artculo 3 75 del Cdigo Penal.
( Artculo 198.)
Tratndose de los delitos previstos en los artculos 3 61 a 3 67 bis y en el artculo 3 75 del Cdigo Penal, los hospitales, clnicas y establecimientos
de salud semejantes, sean pblicos o privados, debern practicar los reconocimientos, exmenes mdicos y pruebas biolgicas conducentes a
acreditar el hecho punible y a identificar a los partcipes en su comisin, debiendo conservar los antecedentes y muestras correspondientes.
Se levantar acta, en duplicado, del reconocimiento y de los exmenes realizados, la que ser suscrita por el jefe del establecimiento o de la
respectiva seccin y por los profesionales que los hubieren practicado. Una copia ser entregada a la persona que hubiere sido sometida al
reconocimiento, o a quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, as como las muestras obtenidas y los resultados de los anlisis y exmenes
practicados, se mantendrn en custodia y bajo estricta reserva en la direccin del hospital, clnica o establecimiento de salud, por un perodo no
inferior a un ario, para ser remitidos al ministerio pblico.
245
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
G. INICIATIVA PARA RENDIR LA PRUEBA PERICIAL.
La iniciativa para rendir la prueba pericial puede ser de parte o de oficio por el tribunal.
1. INICIATIVA DE PARTE.
Las partes pueden solicitar la prueba pericial en las siguientes oportunidades:
Como medida prejudicial probatoria.( Art.281)
E sta medida es comn tanto al futuro demandante y futuro demandado y el requisito
especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate
de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
Durante el curso del juicio.
De acuerdo a lo previsto en el art.412 del C.P.C., en primera instancia las partes pueden
solicitar que se decrete el informe pericial slo "dentro del trmino probatorio".
Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento.
E n segunda instancia, no es procedente que las partes soliciten el informe de peritos de
acuerdo a lo previsto en el art.207 del CPC.
2. INICIATIVA DEL TRIBUNAL.
E l tribunal procediendo de oficio puede decretar el informe pericial dentro del proceso en
las siguientes oportunidades:
Durante el curso del juicio.
E l artculo 412 del C.P.C. excepcionalmente faculta al tribunal para que el reconocimiento
de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio.
E n consecuencia, el tribunal para decretar el informe de peritos de oficio tiene una
oportunidad ms amplia que las partes para decretarlo, puesto que ello puede hacerlo en
cualquier estado del juicio y no slo dentro del trmino probatorio.
Como medida para mejor resolver.
De acuerdo a lo previsto en el art.15 9 N* 4 del C.P.C., los tribunales dentro del plazo para
pronunciar sentencia, como medida para mejor resolver pueden decretar el informe de
peritos.
5 0.- Imputado enajenado mental.( Art.10 y 45 8) .
Cuando en el curso del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir la inimputabilidad por enajenacin mental del
imputado, el ministerio pblico o juez de garanta, de oficio o a peticin de parte, solicitar el informe psiquitrico correspondiente, explicitando
la conducta punible que se investiga en relacin a ste. E l juez ordenar la suspensin del procedimiento hasta tanto no se remitiere el informe
requerido, sin perjuicio de continuarse respecto de los dems coimputados, si los hubiere.
6.- Imputado que cae en enajenacin mental.( art.10 y 465 ) .
Si, despus de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en enajenacin mental, el juez de garanta decretar, a peticin del fiscal o de
cualquiera de los intervinientes, previo informe psiquitrico, el sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desapareciere la
incapacidad del imputado o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenacin mental incurable.
La regla anterior slo se aplicar cuando no procediere la terminacin del procedimiento por cualquier otra causa.
Si en el momento de caer en enajenacin el imputado se hubiere formalizado la investigacin o se hubiere deducido acusacin en su contra, y se
estimare que corresponde adoptar una medida de seguridad, se aplicar lo dispuesto en el Prrafo 2 de este Ttulo.
7.- Pruebas caligrficas: ( art. 203 ) .
E l fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligrficas que
considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al juez de garanta la autorizacin
correspondiente.
Adems, el fiscal juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la persona del
delincuente conforme a lo previsto en los artculos 180 y 181 del N.C.P.P.
246
,II
CRISTIAN MATURANA MIQUE L
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
E xcepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el slo efecto devolutivo
si es decretada por el tribunal de primera instancia.3 72
II. REQUISITOS PARA SER PERITO.
Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente. En
materia penal, corresponde en el sumario criminal la designacin de los peritos al juez en
la forma prevista en el artculo 221 a 222 del C.P.P..
Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el
tribunal debe cumplir con los siguientes requisitos:
Debe ser hbil para declarar como testigo en el mismo juicio.( Art.413 N* 1 del C.P.C. y
23 1 del C.P.P.)
Debe tener ttulo suficiente emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o arte
que se requiere no este reglamentada por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a lo
menos 2 personas tituladas que pueden desempear el cargo.( Art. 413 N*2 del C.P.C.) ; y
3 72 En el antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez designar los peritos conforme a lo previsto en
el artculo 221 por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, pudiendo las partes designar a su costa peritos asociados, salvo
que el tribunal estimare que con ello se pudiere perjudicar el xito de la investigacin conforme a lo establecido en el artculo 224.
E n el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los peritos es en los escritos principales que
conforman el perodo de discusin ( Arts 429 , 45 0 y 471 del C.P.P.) . E l juez puede decretar como medida para mejor resolver informe
pericial de acuerdo a lo previsto en el articulo 499 del C.P.P.
E n el nuevo proceso penal, se ha introducido un cambio trascendental en materia pericial respecto de la regulacin que se contemplaba
respecto de ellos en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal.
Dicha modificacin consiste en que " en general, se va hacia un sistema informal de peritos, ms bien testigos peritos o testigos expertos.
La parte que quiere probar un punto presenta un testigo a su costa, experto en un tema y que ha desarrollado su informe pericial del modo
que estima conveniente, sin un mtodo de designacin previa y que tiene que comparecer en juicio. E n ste, es interrogado sobre su
credibilidad, sobre su trayectoria profesional y se le otorga la credibilidad que se estime." " La ventaja de la normativa que se propone es
que da status de perito a las personas tradas por las partes. Actualmente, si se lleva un experto a declarar a peticin de parte, lo
inhabilitarn y desmejorar su condicin."3 72 . ( Primer Informe Comisin Constitucin, Legislacin y Justicia de la Cmara de Diputados,
prrafo informe de peritos. Artculos 226 a 23 8".
Durante la etapa de investigacin, corresponde al fiscal y a las partes designar peritos de su confianza para la realizacin de las
pericias.
Para los efectos que practiquen la labor de reconocimiento los peritos, durante la etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin
del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus peritos puedan
acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refriere su pericia o para cualquier otro fm pertinente. E l juez de garanta
acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito
de sta. ( Artculo 3 20.- )
Por otra parte, el Artculo 197, titulado exmenes corporales, dispone que si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para
la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas de carcter
biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado.
E n caso de que fuere menester examinar al ofendido, el fiscal le solicitar que preste su consentimiento. De negarse, solicitar la
correspondiente autorizacin al juez de garanta, exponindole las razones en que se hubiere fundado la negativa. Tratndose del
imputado, el fiscal pedir derechamente la autorizacin judicial.
E l juez de garanta autorizar la prctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones sealadas en el inciso primero.
Los peritos que deben comparecer al juicio oral se deben determinar por el fiscal en su acusacin ( art. 25 9 ) , por el querellante en su
escrito de adhesin a la acusacin del ministerio pblico o acusacin particular ( art.261. ) y por el acusado en su contestacin a la
acusacin.( 263 letra c ) .
La razn por la cual los peritos deben comparecer a declarar en el juicio oral radica en que la prueba que hubiere de servir de base a la
sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. E n estos ltimos
casos, la prueba deber ser incorporada en la forma establecida en el Prrafo 9 de este Ttulo. ( Artculo 296 Oportunidad para la
recepcin de la prueba) .
E ste principio general, se reitera especficamente respecto de los peritos en el artculo 3 14, al sealar que el ministerio pblico y los
dems intervinientes podrn presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos fueren citados a declarar al
juicio oral, acompaando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito.
E l art. 199 ratifica la libertad del fiscal para designar peritos de su confianza al establecer que en los delitos en que fuere necesaria la
realizacin de exmenes mdicos para la determinacin del hecho punible, el fiscal podr ordenar que stos sean llevados a efecto por el
Servicio Mdico Legal o por cualquier otro servicio mdico.
E xcepcionalmente sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso 2 de ese precepto, las autopsias que el fiscal dispusiere realizar como
parte de la investigacin de un hecho punible sern practicadas en las dependencias del Servicio Mdico Legal, por el legista
correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designar el mdico encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a cabo.
Para los efectos de su investigacin, el fiscal podr ntilirar los exmenes practicados con anterioridad a su intervencin, si le parecieren
confiables.
La necesidad de la comparecencia de los peritos al juicio oral puede verse exduida por las siguientes razones:
Convenciones probatorias ( art 275 ) ;
E xclusin de pruebas por ser impertinentes o tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos o notorios.( art. 276) .
c.- E l tribunal admitir los informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el
tribunal podr limitar el nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin
del juicio.( art.276) .
247
CRISTIAN MATURANA MIQUEL
JUICIO ORDINARIO
AGOSTO 2009
Al respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones deben confeccionar cada dos
aos una lista de peritos por especialidad para evacuar informes en distintas materias,