Tentativa Desistida:

Esta otra modalidad de la tentativa solo se diferencia de las dos precedentes en la causa que impide la consumacin del hecho peligroso, pues, a tiempo que en aquellas es un fenmeno ubicado fuera de la voluntad del agente el que trunca el resultado apetecido, en esta es una decisin que emana del propio actor la que evita la consumacin. El C. P. de 1936 describe esta figura en su art. 15, de conformidad con el cual al que voluntariamente desista de la consumacin de un delito iniciado, se le aplica solamente la sancin establecida para los actos ejecutados, si estos constituyen por si mismos delito o contravencin. Aunque algunos autores nacionales consideran que el desistimiento debe ser espontneo, creemos que suponiendo tal concepto la existencia de una motivacin puramente intrapsquica que el legislador no exige, basta la presencia de una mera volicin, cualquiera sea la causa que la determino, siempre que ella no impida de suyo la prosecucin de la conducta o haga muy improbable su resultado, como cuando suena el timbre de alarma o aparece en la escena de los hech0os un agente de la autoridad; basta, en otras palabras que el agente pudiendo continuar adelante la operacin criminosa no quiera hacerlo, independientemente de la naturaleza ultima de la causa que lo impulso a tomar esa determinacin (los consejos del eventual coparticipe, el temor al castigo, los ruegos de la vctima, etc. ). La figura del desistimiento puede presentar dos modalidades: la suspensin voluntaria de la conducta antijurdica y su anulacin retroactiva, tambin llamada arrepentimiento activo. En el primer caso, el agente impide la verificacin del resultado mediante una libre determinacin de su voluntad, en tanto que en el segundo, si bien la conducta tpica ha sido realizada en su integridad, el autor de ella decide voluntariamente actuar ahora en direccin opuesta, para evitar que el resultado de su comportamiento que ya est produciendo sus efectos- se consume totalmente. Si Pedro maniata a Juan con el propsito de arrojarlo al rio para que muera ahogado, pero a los ruegos de este se apiada y lo abandona all, habr una tentativa disitida en su primera modalidad; pero si lo lanza efectivamente al agua y al presenciar us impotentes y desesperados esfuerzos por sobrevivir, se arrepiente de su conducta y lo rescata vivo, tendremos una tentativa desistida en su segunda modalidad. No debe confundirse el desistimiento con el mero aplazamiento de la accin comenzada, modalidad esta que se presenta cuando el agente suspende la realizacin de la accin tpica con el propsito de proseguirla en una ocasin prxima determinada, aprovechando los progresos efectuados o dejando predispuestos los medios de ejecucin; como cuando los actores, a punto de terminar el tnel que los conducir a la bveda del banco de cuyos caudales pretenden apoderarse, deciden suspender su labor en razn de que ya comienza a clarear para regresar a la noche siguiente a culminar la empresa criminal. Adems de voluntario, el desistimiento debe ser eficaz, vale decir, exitoso, en la medida en que el agente logre efectivamente impedir que el resultado inicialmente querido y consecuencia ordinaria de su conducta, se produzca. Un abandono del hecho comenzado, que

a pesar de ello produzca sus efectos, o un arrepentimiento tardo, destruyen la figura para dar paso al delito consumado y solo podran ser tenidos en cuenta como circunstancias de menor peligrosidad (art. 38, num. 7) cuya consecuencia es la de disminuir el quantum de loa pena. Cuando en la ejecucin del hecho participa una pluralidad de sujetos (coautora, complicidad) y algunos de ellos desiste, la eficacia de su desistimiento ha de medirse en razn del momento en que se presente as: si ya ha realizado su parte en la conducta comn, debe evitar que esta produzca el resultado tpico o que su aporte sea efectivamente utilizado para la consumacin del hecho; si, en cambio, no ha aportado aun su contribucin, es suficiente que se abstenga de hacerlo. En este orden de ideas, si Pedro ha prestado un arma para matar a Juan, debe recuperarla antes de que sea usada con tal fin (o denunciar el hecho a la autoridad antes de que se produzca si no logra hacrsela entregar); si Juan ya fue herido con su arma, debe evitar que muera; si an no haba entregado el arma prometida, basta con no hacerlo. En estricto sentido la tentativa desistida no debera formar parte de la estructura de un cdigo penal porque la descripcin que de ella hace el legislador, no siendo susceptible de punicin, carece de relieve jurdico. El complemento de la figura acuerdo con el cual los actos ejecutados por el agente antes de desistir no son punibles, a menos que configuren por si mismos delito o contravencin, a menos que configuren por si mismos delito o contravencin, constituye un agregado intil porque si ilicitud depende no de esta referencia legislativa sino de que estn tpicamente previstos en como tales en el Cdigo Penal o contravencional; tal referencia bien podra desaparecer sin que la figura sufriese modificacin alguna.

Tentativa Imposible: Esta figura, de rancio sabor positivista, est consagrada en el art. 18 del C. P. de 1936, aunque de ella no dio el legislador ninguna descripcin. Se limit a decir en efecto, que si el delito fuere imposible, podr disminuirse discrecionalmente la sancin establecida para el delito consumado, y hasta prescindirse de ella, teniendo en cuenta lo que dispone el artculo 36. Caractersticas de la tentativa imposible, tambin llamada inidonia, es la de que la no consumacin de hecho no se debe ni a la presencia de factores endgenos o exgenos que paralicen involuntariamente la accin comenzada, ni a la propia determinacin del agente, sino a completa inidoneidad de la conducta para alcanzar el fin propuesto o a inxistencia o falta de la cualificacin tpicamente exigida del objeto material o del sujeto pasivo. Aunque en esencia todos los casos de atipicidad no seran ms que tentativas imposibles, la doctrina suele vincular esta figura a los mencionados en precedencia. En este orden de ideas, bien podra afirmarse que la tentativa imposible es un fenmeno enmarcable dentro del mecanismo de la atipicidad, al cual nos referimos ms adelante, dado que si la conducta del agente no es idnea para ocasionar el resultado sealado en el tipo, o si se verifica sobre sujeto pasivo y objeto material inexistentes, o sobre sujeto pasivo u objeto material sin la cualificacin prevista en el tipo, tal comportamiento no puede adecuarse a este. Sin embargo, como nuestro Cdigo Penal la consagra expresamente y le asigna consecuencias punitivas, debemos ocuparnos de ella en este acpite y considerarla como otro dispositivo amplificador de los tipos penales de la parte especial del cdigo. La inidoneidad a que se refiere el concepto de tentativa imposible, en su primera modalidad, se predeca de la accin que no es eficaz para producir el resultado querido por el sujeto activo; tal idoneidad suele calificarse como absoluta o relativa, segn que abstracta o concretamente sea ineficaz para la verificacin del evento propuesto. Consideramos que respecto de la figura en estudio, tal inidoneidad debe tomarse en sentido relativo, lo que significa que la aptitud de la accin para lograr el resultado apetecido ha de juzgarse en concreto, habida consideracin de las condiciones personales de los protagonistas y de las circunstancias que rodena los hechos. Bettiol seala a este respecto que la conducta del agente debe encuadrarse en el complejo de todas las condiciones y circunstancias dentro de las cuales se cumple y que, por consiguiente, la inidonidad debe ser especfica, particular y relativa al caso concreto. Contra la opinin del profesor Romero Soto, creemos que ante la tentativa imposible no puede hablarse de idoneidad de la accin, pues si por idoneidad- como lo dice el Diccionario de la Real Academia de la Lengua lo que tine buena disposicin o suficiencia para una cosa, vale decir si el concepto de lo idneo es teleolgico, necesariamente ha de predicarse en vista de un fin, y en esas condiciones no es posible calificar de tal la accin que no puede alcanzar la finalidad que su autor tuvo en mente. La segunda modalidad de esta especie de tentativa se da cuando no existe en el momento en que se desarrolla la conducta del actor el objeto material al cual esta se refiere o el sujeto pasivo, aunque el comportamiento desplegado sea de suyo idneo; del primer caso es ejemplo

la accin de quien abre una caja fuerte con la finalidad de apoderarse de valiosas joyas y encuentra que la caja esta vacia, y del segundo lo ser la conducta de quien dispara sobre su enemigo para matarlo cuando este haba fallecido ya de un infarto. La doctrina suele distinguir entre inexistencia y falta eventual del objeto material o del sujeto pasivo; la primera se presentara cuando estos definitiva y absolutamente han desaparecido o no existen realmente, como cuando se apuala un cadver creyndolo persona o se suministra pcima abortiva a una mujer con el equivocado convencimiento de que est embarazada; la segunda se verifica cuando el objeto material o el sujeto pasivo no se hallan en el momento y sitio en el que el agente acta, como cuando Pedro penetrara en la casa de Juan para sustraerle su motocicleta y no la encuentra all porque su dueo la ha trasladado a otro lugar. Algunos autores consideran que la inexistencia de lugar a tentativa imposible, en tanto que la falta eventual configurara tentativa acabada o inacabada, segn el caso. Dice, en este efecto, Carrara: Yo distinguira siempre el caso en que el sujeto pasivo no haba existido y deba verosmilmente existir a la hora de la cosumacion del delito, pero a causa de un accidente, no fue hallado o no se haba colocado en aquel. En este mismo sentido se pronuncia entre nosotros Romero Soto, cuando advierte: La falta del objeto material debe de ser absoluta y no relativa. As, habr tentativa y no delito imposible si un ladron entre a una casa con el propsito de sustraer un objeto que, poco antes y por sospecha de que pueda ser robado, ha sido cambiado de sitio. Tambien hay tentativa y no delito imposible en el caso del ladron