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REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA DEFENSA VICEMINISTERIO DE SERVICIOS DIRECCIN GENERAL DE EMPRESAS Y SERVICIOS

IO INSTITUTO DE OFICIALES DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL EN SITUACIN DE RETIRO

RFAN

IORFAN

RECURSO DE RECONSIDERACIN CONTRA EL ACTO ADMINISTRATIVO MATERIALIZADO EN LA DIRECTIVA MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA-2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013

CARACAS, 23 DE OCTUBRE DE 2013

TTULO DE REFLEXIN
1.El hombrE por su condicin humana, Espiritual y tica

est dotado de una dignidad intrnseca. La dignidad constituye un valor de validez universal y es patrimonio comn y general de todos y cada uno de los seres humanos.

La dignidad del hombre es inalienable e intangible, se trata de un valor espiritual y moral inherente a la condicin humana en todas sus dimensiones: religiosa, ontolgica, tica y social. El ser humano como persona, homo noumenon, es un sujeto moral que posee una dignidad absoluta y debe ser tratado con El dEbido rEspEto.

Sentencia de la Sala Poltico-Administrativa 20 de enero de 1998

2.- El sistema de gobierno ms perfecto es aquel que produce mayor suma de


seguridad social y mayor suma de estabilidad poltica Simn Bolvar Discurso de Angostura Angostura, 15 de febrero de 1819 3.- Igualdad de condiciones. Las desigualdades deben ser reguladas por el Estado, para eso estn las leyes, las normas, los reglamentos que regulan las diferencias y generan una igualdad, deben generar una igualdad de condiciones para la vida

Hugo Chvez Fras Presidente de la Repblica Del Discurso Inaugural de la IV Cumbre de la Deuda Social. Caracas, 25 de febrero de 2005

CIUDADANA ALMIRANTE EN JEFE (ARV) CARMEN TERESA MELENDEZ RIVAS MINISTRA DEL PODER POPULAR PARA LA DEFENSA SU DESPACHO.Quien suscribe Coronel (AV) ARNALDO ALIRIO OCANTO UZCATEGUI, titular de la C.I.V- 2.973.886, venezolano, militar efectivo y con el cargo de Presidente de la Junta Directiva del Instituto de Oficiales Retirados de la Fuerza Armada Nacional Bolivariana, designado mediante Resolucin del Despacho de la Defensa N 023680 del 05 de septiembre de 2012, con domicilio procesal Direccin Procesal: Calle

Cachimbo Norte, Quinta Marifini, Urb. Los Chorros Municipio Sucre. Telef. 02122341353, 0212-2397506, 0212-2385190, Correo: iorfan.presidencia@gmail.com,

actuando de conformidad con el articulo 26 de nuestra Carta Magna y en representacin del Gremio de Profesionales Militares Retirados, acudo

respetuosamente ante ese rgano de adscripcin, a los fines de interponer de conformidad con el Artculo 85 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en concordancia con lo previsto en el Artculo 94 del mismo texto, RECURSO DE RECONSIDERCIN sobre la negacin de los beneficios socioeconmicos establecidos en la DIRECTIVA MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA-2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013; especficamente PREFESIONALIZACION, VACACIONAL . PROGAMA lo DE relacionado con: PRIMA Y DE ALIMENTACION BONO

El presente RECURSO DE RECONSIDERACIN tiene como finalidad la de someter a la autotutela revisora administrativa como control de la legalidad de este Acto Administrativo emitido por su legtima autoridad, por considerar que lesiona y afecta sensiblemente nuestros derechos subjetivos e intereses legtimos como MILITARES EN LA SITUACIN DE RETIRO CON GOCE DE PENSIN, y que estn consagrados como Derechos Constitucionales con categora de Derechos Humanos protegidos por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

A continuacin exponemos razones de hecho y de derecho que fundamentan el presente recurso.

CONSIDERACIONES PREVIAS El artculo 21 del Tribunal Supremo de Justicia (2004) establece: Toda persona natural o jurdica, que sea afectada en sus derechos e intereses por una ley, reglamento, ordenanza u otro acto administrativo de efectos particulares emanado de algunos rganos del Poder Pblico Nacional, Estadal o Municipal, o que tengan inters personal, legtimo y directo en impugnar un acto administrativo de efectos particulares, puede demandar la nulidad ante el Tribunal Supremo de Justicia por razones de inconstitucionalidad o ilegalidad. El Fiscal General de la Repblica y dems funcionarios a quienes las leyes atribuyan la facultad, podrn tambin solicitar la nulidad del acto, cuando ste afecte un inters general. El artculo 19 de nuestra Carta Magna, establece que: El Estado garantizar a toda persona, conforme al Principio de Progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garantas son obligatorios para los rganos del poder pblico de conformidad con la Constitucin, los Tratados sobre Derechos Humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes que lo desarrollen. PRINCIPIO DE IGUALDAD JURDICA El Principio de Igualdad ante la Ley, cuya violacin alega el impugnante, consagra como garanta jurdica igual tratamiento para todos aquellos sujetos que se encuentren en la misma condicin o situacin frente a la previsin hipottica que la norma regula. De esta manera, se intenta preservar al individuo de trato discriminatorio al prescribirse la diferente aplicacin de una norma a distintos sujetos que se encuentran en igual posicin por ende deben ser tratados en forma idntica (SJ-SPA (229): 14-08-84; Magistrado Ponente: Luis H. Faria Mata, RDP, N 20-120). Artculo 51. CRBV: Toda persona tiene el derecho de representar o dirigir peticiones ante cualquier autoridad, funcionario pblico o funcionaria pblica sobre los asuntos que sean de la competencia de stos y a obtener oportuna y adecuada respuesta. Quienes violen este derecho sern sancionados conforme a la ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo.

TTULO I DE LOS HECHOS 1. El Articulo1 de nuestra ley establece que: El Instituto de Oficiales de las Fuerzas Armadas en Situacin de Retiro, es un organismo con carcter pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, independiente del Fisco Nacional, creado con el objeto de agrupar a todos los Oficiales que se encuentren o pasen a dicha situacin, estimular su mutua acercamiento y fortalecer los vnculos de fraternidad que deben existir entre los miembros de la Institucin Armada y , atravs de los organismos correspondientes procurarles medios de bienestar econmico, social y cultural (subrayado nuestro). En tal sentido, esta Institucin siente la necesidad de lucha permanente por la preservacin de sus derechos sociales, velar por el bienestar y la seguridad social de la gran familia militar; la defensa de la profesin militar y el respeto a la dignidad humana de sus agremiados.

2. En fecha 23 de septiembre de 2013, la Ciudadana Ministra de la Defensa en uso de las facultades que le confiere la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela, la Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional y en acatamiento a los principios fundamentales de la Gran Misin de Prosperidad y Bienestar Social Negro Primero, emite la Directiva MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013, la cual entr en vigencia a partir del 01 de octubre del 2013 de el antes citado documento es un hecho notorio y pblico, constituyendo un Acto Administrativo de Carcter General, tal como lo define el artculo 7 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA). En consecuencia, rene la exencin probatoria por la generalidad de su divulgacin y la pertenencia a una cultura media del grupo social al cual est dirigido, como lo es el Personal Militar en Servicio Activo, en Retiro y Sobrevivientes con Goce de Pensin. 3. La Directiva Ministerial General de fecha 21MAR2005, incorpora un nuevo incentivo: PRIMA DE PROFESIONALIZACIN, pero slo podrn ser acreedores de ello los Oficiales Retirados que hayan pasado a esta situacin a partir del mes de enero de 2004. Aqu se establece una excepcin o privilegio que se le concede a un grupo de profesionales militares que se encuentran en idntica situacin a la nuestra, pues nuestro profesionalismo militar permanente lo establece el articulo 124 de la Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional vigente, cuando establece que.

El Despacho dar al Oficial o Suboficial Profesional de Carrera que lo posea, un carcter profesional permanente y el derecho a figurar en el Escalafn militar, con su situacin correspondiente. (subrayado nuestro). 4. La Directiva Ministerial en comento nos niega derechos humanos y sociales que son protegidos por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, a saber:

A.- NEGACIN DEL BENEFICIO DE LA ALIMENTACIN: El Personal Militar en Situacin de Retiro con Goce de Pensin, somos en su gran mayora, personas de la Tercera Edad o de Edad Avanzada. El Estado tiene el deber de garantizar a las personas de la tercera edad, servicios de atencin integral en el campo de la salud, vivienda y otros beneficios de la seguridad social (Art. 80 CRBV).El derecho a una alimentacin adecuada est reconocido en diferentes instrumentos de Derecho Internacional. Venezuela como Estado parte del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, reconoce el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados y a una mejora continua de las condiciones de existencia . El derecho a una alimentacin adecuada es de importancia fundamental para el disfrute de todos los derechos. Ese derecho se aplica a todas las personas y de ello no escapamos el Personal Militar en Situacin de Retiro; por ello, la frase del prrafo 1 del artculo 11 para s y su familia no entraa ninguna limitacin en cuanto a la aplicabilidad de este derecho a los individuos o a los hogares dirigidos por una mujer. El Comit afirma, que el derecho a una alimentacin adecuada est inseparablemente vinculado a la dignidad inherente de la persona humana y es indispensable para el disfrute de otros derechos humanos consagrados en la Carta Internacional de Derechos Humanos; por lo tanto, es inseparable de la justicia social a que est obligado el Estado Venezolano. La Directiva Ministerial debe ser sometida a revisin en funcin de la potestad de autotutela que tiene ese Ministerio de la Defensa como ente administrativo, pues establece desigualdades y niega derechos humanos al Personal Miliar en Retiro, lesionando la calidad de vida de este gremio de profesionales dentro de la sociedad venezolana.

El Personal Militar Retirado de la Fuerza Armada Nacional gozaba de una PRIMA DE ALIMENTACIN que vena relacionada en la Planilla de Liquidacin de Haberes que cada Componente entregaba al Personal Militar. En consecuencia, el personal, tanto activo, como retirado, perciba una PRIMA DE ALIMENTACIN equivalente a VEINTICUATRO MIL BOLVARES (Bs. 24.000) mensuales. El 22FEB2002 en RADG-N0664, la Insectora General de la Fuerza Armada le participa a todo el Personal Militar que con fecha 14FEB2002 el Seor Presidente de la Repblica aprob la incorporacin al sueldo bsico, el concepto remunerativo PRIMA DE ALIMENTACIN para poder otorgar a partir del 01ENE2002, el beneficio alimentario por medio de tickets o cupones. A partir del mes de octubre de 2002, aparece en la planilla de liquidacin de haberes (neto), el concepto: SUELDO BSICO + PRIMA DE ALIMENTACIN, lo cual se mantiene el resto del ao, todo el ao 2003 y se prolonga hasta el mes de julio de 2004, cuando sin alguna explicacin para los administrados desaparece el concepto PRIMA DE ALIMENTACIN, apareciendo slo el Sueldo Bsico, denominacin que aparece en el neto hasta la presente fecha. Se nos ha violado este derecho constitucional. El Principio de Progresividad indica que el Estado est imposibilitado para delimitar, quitar o reducir derechos existentes en el Ordenamiento Jurdico Interno. Al contrario, el Estado garantizar a toda persona, conforme a este principio y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los Derechos Humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico de conformidad con la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV). Evidentemente, se est lesionando nuestra calidad de vida como personas, como integrantes del conglomerado militar en situacin de retiro. Con los derechos e intereses difusos o colectivos, no se trata de proteger a un segmento cuantitativamente importante de nuestra sociedad que ante los embates contra su calidad de vida, se sienten afectados en sus derechos y garantas constitucionales destinados a mantener el bien comn y que en forma colectiva o grupal se va disminuyendo o desmejorando por la accin u omisin de otras personas. La justicia social impone la aplicacin de la norma favorable o condicin ms beneficiosa (Art. 7, Ley Orgnica del Trabajo). La Directiva al referirse al PROGRAMA DE ALIMENTACIN textualmente expresa: El personal profesional activo, recibir un beneficio de alimentacin diaria equivalente al resultado de la multiplicacin del cero coma cincuenta por ciento de unidad tributaria vigente (0,50 U.T.) en el

Ejercicio Econmico Financiero por el numero de das del mes respectivo. Este beneficio se pagar nicamente a travs de la tarjeta electrnica de alimentacin, de acuerdo a lo establecido en la Ley Programa de Alimentacin para los Trabajadores. (Gaceta Oficial N 38.094 del 27 DIC94). Si bien la Directiva es para regir, tanto a los OFICIALES EN SITUACIN DE ACTIVIDAD, como para los OFICIALES EN RETIRO con disfrute de pensin, este APARTE de la misma, constituye una expresa e inequvoca discriminacin social humanitaria hacia los OFICIALES EN SITUACIN DE RETIRO CON DISFRUTE DE PENSIN, ya que atenta contra todos los principios y garantas de nuestra Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela que consagra el derecho a la igualdad y no discriminacin, previstos para el mbito laboral en el artculo 89 y para tal discriminacin los numerales 1, 2 y 5. B.- NEGACIN DE LA PRIMA DE PROFESIONALIZACIN El Profesional Militar, de acuerdo con la definicin de Donald Bletz, viene a ser El Oficial de Carrera que se consagra a la experticia, responsabilid ad y pertenencia de la profesin de las armas. En esta acepcin, el profesionalismo militar estriba mucho ms que en el simple hecho de pertenecer a la Oficialidad de la Fuerza Armada Nacional, sino que es una condicin determinada en concordancia por el mismo profesional de carrera militar que sirve a la Repblica Bolivariana de Venezuela y al Gobierno que la representa y estos slo acordarn dicha condicin a quienes posean la competencia necesaria, la cual se encuentra materializada en el despacho o ttulo que otorga el Ejecutivo Nacional al graduarse de Subteniente, de Alfrez de Navo y SubOficial Profesional de Carrera y la entrega de las Armas de la Repblica simbolizada en el sable de mando y con un pronunciamiento incondicional de cumplimiento del deber patentizado en la Promesa de Fidelidad a la Bandera Nacional, establecido en el Reglamento Ejecutivo del 7 de marzo de 1941vigente y cuyo artculo 1 reza lo siguiente: La Promesa de Fidelidad a la Bandera Nacional que debe hacer todo ciudadano que ingresa al servicio de las armas, de conformidad con los artculos 1, 2 y 3 de la Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional, constituye un acto solemne de la vida militar y significa para quien lo presta, el reconocimiento por la Institucin Armada de la Repblica, de su capacidad para cumplir con el sagrado deber comn de defender la Patria y sus Instituciones. La Profesin Militar es un apostolado. Demanda una entrega total al logro de sus objetivos y una devocin a la observancia de los principios y valores que la

caracterizan. Esto lo hemos hecho los Profesionales Militares en Situacin de Retiro. Hemos sido servidores pblicos de la Repblica Bolivariana de Venezuela, tal como lo establece su Carta Magna, Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional (LOFAN), la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica y dems Leyes y Reglamentos del Ordenamiento Jurdico Interno. En la Directiva Ministerial en comento, existe una Violacin al Derecho a la Igualdad. Se est en presencia de una situacin jurdica subjetiva que debe ser analizada, pues, tanto activos, como retirados, estamos en las mismas condiciones fcticas y que deben ser objeto de idntica regulacin jurdica: la Sala Poltico Administrativa en Sentencia N 01131 del 24SEP02, estableci la conceptualizacin del derecho a la igualdad, cuando dijo: Este derecho ha sido interpretado como el derecho de los ciudadanos a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos lo que se les concede a otros, en paridad de circunstancias. Es decir, que en virtud de este principio, no deben establecerse diferencias entre los que se encuentran en las mismas condiciones. La verdadera igualdad consiste en tratar de manera igual a los iguales y desigualmente a los que no pueden alegar esas mismas condiciones y circunstancias predeterminadas por la Ley, ya que stas no obedecen a intereses de ndole individual, sino a la utilidad general. El Estado Social de Derecho, establecido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, protege el profesionalismo del militar (ART. 328). El Estado Social para lograr sus fines viene a reforzar la proteccin jurdicoconstitucional de personas o grupos que se encuentren ante otras fuerzas sociales o econmicas en una posicin jurdico-econmica o social de debilidad y va a aminorar la proteccin de los fuertes.

C.- NEGACIN DEL BONO RECREACIONAL O VACACIONAL: La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, en su artculo 24, estatuye el Derecho al Descanso donde Toda persona tiene el derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas. Nuestra poblacin militar en situacin de retiro est envejeciendo a un ritmo progresivo. El porcentaje de personas que pasan de 60 aos de edad es de un 63%; los que pasan de 70 aos de edad es de un 28% y los que rebasan la edad de los 80 aos de edad es del 9%, aproximadamente.

El Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del cual Venezuela es un Estado Parte, se refiere a la Autorrealizacin. Este es un principio donde se establece que las personas de la tercera edad deben vivir para ver realizados sus derechos humanos. Que deben aspirar al pleno desarrollo de sus posibilidades mediante el acceso a los recursos culturales, espirituales y recreativos de sus respectivas sociedades. Por ltimo, la seccin titulada Dignidad, proclama que las personas de edad avanzada deben vivir con dignidad. El Comit opt por el trmino Personas Mayores, a aquellas mayores de 60 aos de edad. La discriminacin por motivos de edad, est prohibida por el Pacto. Esto es inaceptable desde el punto de vista de los Derechos Humanos y es contrario a la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuando nos constituye como un Estado Democrtico y Social de Derechos y de Justicia que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y, en general, la preeminencia de los Derechos Humanos. La Directiva Ministerial General contempla el Bono Vacacional slo para el Personal Militar Profesional en Situacin de Actividad, incurriendo nuevamente en trato discriminatorio hacia el Personal Militar en Situacin de Retiro con goce de pensin. Resulta vlido indicar que la Cuarta Contratacin Colectiva de Docentes (Ministerio de Educacin y Deportes), contempla el reconocimiento de un BONO RECREACIONAL para el Personal Docente Jubilado, del cual disfrutaban con anterioridad y que en esa contratacin fue incrementado en el cien por ciento (100%). Es de advertir, que en la anterior Ley Orgnica de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas Nacionales (LOSSFA) del 25 de agosto de 1993, en sus artculos 32 y 50, reconoca este derecho adquirido. En la nueva Ley puesta en vigencia en 1995 y hasta el momento, no se ha entendido la razn de su

derogacin, atentatoria adems contra todos los principios consagrados en los artculos 46, 61, 73 y 85 de la Constitucin Nacional del ao 1961, Derechos y Garantas Individuales, recogidos, protegidos y ampliados en la vigente Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999 y en el articulo 13 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA). Naturalmente, que la expresin Bono Vacacional, pudiera sugerir la idea de que el mismo est necesariamente relacionado con las vacaciones, es decir con el periodo de descanso al cual todo trabajador tiene derecho cuando ha cumplido el ao ininterrumpido laborando al servicio de la Fuerza Armada Nacional, y que

el pensionado no se encuentra bajo el citado supuesto. En tal sentido, es conveniente observar que el militar retirado con goce de pensin por la razn de haber cumplido determinados requisitos laborales, vinculados generalmente con la edad y el numero de aos de servicios prestados para su patrono que fue la Fuerza Armada Nacional, se ve relevado o liberado, de la obligacin de prestar el servicio de manera efectiva. No obstante ello, La Fuerza Armada Nacional como patrono (MPPD), queda obligado a ejecutar determinadas prestaciones en dinero o especie a favor del militar retirado con goce de pensin, por lo tanto, no es la prestacin directa y permanente de un servicio lo que, en el caso del personal militar retirado con goce de pensin, determina el derecho que tenemos al pago de todos los beneficios socio- econmicos del cual goza el personal militar en la situacin de actividad. La causa de la obligacin de la Fuerza Armada Nacional como patrono respecto al personal militar en retiro con goce de pensin, es por tanto ajena a la prestacin real y efectiva de un servicio determinado o especfico. Si el deseo y la voluntad es propender a una mejor calidad de vida a los miembros de la Fuerza Armada Nacional, de por si, el Bono Vacacional debiera ser extendido a todos por igual y si el trmino no se considera apropiado, entonces, sugerimos denominarlo Bono Recreacional, tal cual como lo tenamos en disfrute anteriormente y reconocido en la actualidad a los dems trabajadores jubilados del sector pblico. No existen razones legales, ni constitucionales, para justificar la exclusin de los Oficiales en Situacin de Retiro con goce de pensin, derecho que adems alcanza un grado superlativo si se atiende y respeta los principios de proteccin, intangibilidad, progresividad, irrenunciabilidad y aplicacin de la norma ms favorable, cuando se trate de los derechos y beneficios laborales, contenidos en el artculo 89 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela.

Contempla tambin dicho artculo, que toda medida o acto del patrono o patrona contrario a la Constitucin es nulo y no genera efecto alguno, igualmente prohbe todo tipo de discriminacin por razones de poltica, edad, raza, sexo o credo o por cualquier otra condicin. El Principio de Progresividad indica que el Estado est imposibilitado para delimitar, quitar o reducir los derechos existentes en el Ordenamiento Jurdico Interno. No puede desconocer los derechos humanos y ninguna persona puede

renunciar a ello. Los Derechos Constitucionales son derechos pblicos, subjetivos, inalienables e irrenunciables. 5.Las reformas o modificaciones de carcter administrativo atinentes a los derechos y beneficios sociales, deben orientarse en el Principio de Intangibilidad y Progresividad de los mismos, como bien lo seala el artculo 89 de la Carta Magna (1999). Esta es la orientacin de los Contratos Colectivos de Trabajo, celebrados en los diversos sectores de la Administracin Pblica Nacional, a la cual pertenece la Administracin Pblica Militar. 6.De acuerdo con la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativo (LOPA), todo acto Administrativo de efectos generales y, ms an, de contenido normativo, como es precisamente la Directiva Ministerial General debe ser publicado en la Gaceta Oficial del organismo respectivo (Art. 72 LOPA); por lo tanto, ste es tambin un requisito indispensable para la eficacia de la misma. En consecuencia, la aplicacin sin el debido y justo conocimiento de sus destinatarios directos (Oficiales de la Fuerza Armada Nacional en Situacin de Actividad y en Situacin de Retiro), resulta improcedente. As, solicitamos muy respetuosamente, sea apreciado por ese digno Despacho de la Defensa en cuanto al orden de la distribucin de este acto administrativo de carcter normativo, por cuanto el Instituto de Oficiales en Situacin de Retiro (IORFAN) es un organismo de adscripcin a ese Ministerio. Asimismo, una vez que sea reconocida la imperiosa reforma de la Directiva por las razones de hecho y de derecho antes indicada, a tenor de la potestad de autotutela revisora, que esa Administracin Pblica Nacional detenta (Art. 83 de la LOPA), requerimos que la nueva normativa se ajuste a los parmetros de la Ley y la Constitucin y sea debidamente publicada en el correspondiente rgano divulgador del Ministerio de la Defensa, a los fines de cumplir con el Principio de Publicidad para los actos administrativos normativos. 7.Como colorario de todo lo antes expuesto, amparamos tambin nuestra solicitud en el artculo 21, que establece la igualdad de las personas ante la Ley y, en consecuencia, los funcionarios pblicos no se permitirn establecer

discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos sociales laborales en condiciones de igualdad; as como tambin, deben garantizar las condiciones jurdicas y administrativas para que la igualdad ante la Ley sea real y efectiva;

por tanto, deben adoptar medidas positivas a favor de personas o grupos que puedan ser discriminados, marginados o vulnerados, protegiendo,

especialmente, a aquellas personas que por alguna de las condiciones antes especificadas, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta, sancionando los abusos o maltratos que contra ellas se cometa.

TTULO II DEL DERECHO 1. LA DIRECTIVA MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA-2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013 cumple con los requisitos establecidos por la doctrina para ser definido como un Acto Administrativo. 2. Los derechos constitucionales son derechos pblicos subjetivos, inalienables, imprescriptibles e irrenunciables. La vida, la seguridad, la libertad y el resto de los derechos de rango constitucional y dems facultades o poderes jurdicos reconocidos en la Constitucin para garantizar la esfera de la libertad de actuacin del individuo frente al Estado y su Poder, son premisas esenciales para el funcionamiento de una sociedad civilizada, es decir, constituyen las bases del orden social que tutela y garantiza la Constitucin. La violacin a los derechos constitucionales tambin es un quebrantamiento de la Constitucin, infraccin al orden constitucional. En consecuencia, el Acto Administrativo violatorio de un derecho constitucional, que es al mismo tiempo, la violacin manifiesta de una norma constitucional y del orden constitucional, no podra adquirir firmeza por el hecho de que el agraviado no interpusiese los recursos correspondientes en los plazos previstos en la Ley (Artculo 5, Pargrafo nico, Ley Orgnica de Amparo). 3. El artculo 85 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA), establece lo siguiente: Los interesados podrn interponer los recursos a que se refiere este captulo contra todo acto administrativo que ponga fin a un procedimiento, imposibilite su continuacin, cause indefensin o lo prejuzgue como definitivo, cuando dicho acto lesione sus derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos. 4. El Principio que sostiene la preeminencia de los derechos humanos sobre el Estado, sus poderes y funcionarios es el expresado en el artculo 25 de la Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela, conforme al cual: Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que viole o menoscabe los derechos garantizados por esta Constitucin y la Ley, es nulo, y los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas que lo ordenen o ejecutan incurren en responsabilidad penal, civil y administrativa, segn los casos, sin que le sirvan de excusas rdenes superiores. 5. El Acto Administrativo materializado en la DIRECTIVA MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA-2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS

SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013 , lesiona y afecta nuestros derechos subjetivos e intereses legtimos como PROFESIONALES MILITARES EN LA SITUACIN DE RETIRO CON GOCE DE PENSIN, al

negarnos los siguientes beneficios socioeconmicos:

A.-Beneficio de Alimentacin. B.-Prima de Profesionalizacin. C.-Bono Vacacional o Recreacional. 6. La consideracin del inters pblico ha llevado al legislador a establecer, como excepcin al axioma de que nadie puede ir contra sus propios actos, el principio de autotutela revisora, para proceder a revisar sus actos. Es decir, que la Administracin Pblica en general est facultada para privar de efectos a los actos administrativos dictados por ella, ya sea de oficio o instancia de parte, por razones de legitimidad, cuando el acto est viciado y, por lo tanto, no pueda tener plena validez y eficiencia o por razones de mrito o de oportunidad, cuando las transformaciones de la realidad exigen la adopcin de medidas ms apropiadas al inters pblico. Todo ello, constituye lo que en la Doctrina se ha llamado La Potestad de Autotutela, consagrado en el artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Se observa que la idea que preside el concepto de autotutela revisora es la de la realizacin de los propios intereses que presentan a la Administracin sin necesidades de acudir a los Tribunales, es decir, aquella parte de la actividad administrativa con la cual la misma Administracin Pblica provee resolver los conflictos potenciales o actuales que surgen con los otros sujetos en relacin a sus actos o presentaciones.

Ahora bien, para ejercer la autotutela, la Administracin Pblica Militar requiere determinar la causa en virtud de la cual esa gestin directa e inmediata del inters pblico supone, como elemento necesariamente constituido, la extincin de un acto, la necesidad de satisfacer el inters pblico encomendado a su gestin, uno de cuyos elementos es la vigencia del Ordenamiento Jurdico. De suerte que verdaderamente es el inters del pblico el fundamento de tal potestad: la autotutela es la gestin administrativa que permite revocar y la satisfaccin del inters pblico su fundamento. 7. Los derechos constitucionales son derechos pblicos subjetivos, inalienables, imprescriptibles e irrenunciables. La vida, la seguridad, la libertad y el resto de los derechos de rango constitucional y dems facultades o poderes jurdicos reconocidos en la Constitucin para garantizar la esfera de libertad de actuacin del individuo frente al Estado y su Poder, son premisas esenciales para el funcionamiento de una sociedad civilizada, es decir, constituyen las bases del orden social que tutela y garantiza la Constitucin. La violacin a los derechos constitucionales, tambin es quebrantamiento de la Constitucin, infraccin al orden constitucional. En consecuencia, el Acto Administrativo violatorio de un derecho constitucional que es, al mismo tiempo, la violacin manifiesta de una norma constitucional y del orden constitucional, no podra adquirir firmeza por el hecho de que el agraviado no interpusiese los recursos correspondientes en los plazos previstos en la Ley (Pargrafo nico del artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo). 8. La Ciudadana Ministra de la Defensa debe admitir en su amplia visin de lo que es el Estado de Derecho lo que ordena la Sala Constitucional del TSJ en la Sentencia N07 del 01 de febrero del 2000. (Caso Jos Amado Mejas Bentancourt). Donde puntualiz ideas como las siguientes: El Estado venezolano es, conforme a la vigente Constitucin, un Estado de derecho y de justicia, lo que se patentiza en que las formas quedan subordinadas a las cuestiones de fondo, y no al revs (artculo N 257 de la vigente Constitucin). (Subrayado nuestro) De la misma manera, la definicin de inters social expresada por la Sala Constitucional es aplicable en toda su extensin l inmenso grupo de profesionales al servicio de la hoy denominada Fuerza Armada nacional Bolivariana, tal como fue sealada en la Sentencia N 85 del 24 de enero del 2002, Exp n 01-1271 (Caso Asodeviprilara).

El Inters social es una nocin ligada a la proteccin estatal de determinados grupos de poblacin del pas, a quienes s reconoce no estn en igualdad de condiciones con las otras personas con quienes se relacionan en una especifica actividad, y por lo tanto se les defiende para evitar que esa condicin desigual en que se encuentran obren contra ellos y se les cuse un dao patrimonial o se les lleve a una calidad de vida nfima o peligrosa, que creara tensiones sociales. As mismo, Observa esta Sala Constitucional, que, ese particular mbito de quienes son los sujetos protegidos insertos los por el Estado Social se o encuentran empleados),

destacadamente

trabajadores

(obreros

indistintamente del rgimen jurdico que los regule o de la condicin subjetiva de su patrono o empleador (Sentencia N 790 del 11 de abril de 2002. Subrayado Nuestro) . El artculo 21 del Tribunal Supremo de Justicia (2004), establece: Toda persona natural o jurdica, que sea afectada en sus derechos e intereses por una ley, reglamento, ordenanza u otro acto administrativo de efectos particulares emanado de algunos rganos del Poder Pblico Nacional, estadal o Municipal, o que tengan inters personal, legtimo y directo en impugnar un acto administrativo de efectos particulares, puede demandar la nulidad ante el Tribunal Supremo de Justicia, por razones de inconstitucionalidad o legalidad. El Fiscal General de la Repblica y dems funcionarios a quienes las leyes atribuyan la facultad, podrn tambin solicitar la nulidad del acto, cuando ste afecte un inters general Artculo 19 CRBV. El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de Progresividad y sin discriminacin alguna; el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e inter-dependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico, de conformidad con esta Constitucin, con los tratados sobre Derechos Humanos suscritos y ratificados por la Repblica y con las leyes que los desarrollen. Este principio indica que el Estado est imposibilitado a delimitar, quitar o reducir los derechos y garantas, tanto los existentes e incluidos en el ordenamiento jurdico interno, como los consagrados en los instrumentos internacionales sobre la materia. El principio de irrenunciabilidad supone, por su parte, y de cara al individuo, que as

como el Estado no puede reducir, limitar o desconocer los derechos humanos, ningn individuo puede renunciar a ello. Por su parte, el Tribunal Supremo de Justicia ha establecido que el Principio de Igualdad Jurdica garantiza igual tratamiento para todos los sujetos que se encuentren en la misma situacin jurdica frente a una norma y consagra como garanta jurdica igual tratamiento para todos aquellos sujetos que se encuentren en la misma condicin o situacin frente a la previsin hipottica que la norma regula. De esta manera, se intenta preservar al individuo de trato discriminatorio al proscribirse la diferente aplicacin de una norma a distintos sujetos que se encuentran en igual posicin, por ende, deben ser tratados en forma idntica. 9.- El principio de legalidad administrativa conlleva al sometimiento pleno de la Administracin Pblica Militar al ordenamiento jurdico y al control judicial, de manera que no haya exclusin a ese control. La Constitucin garantiza el sometimiento de la Administracin Pblica Militar, al Principio de Legalidad, tanto en relacin a las normas que rigen su propia administracin, como el rgimen jurdico, el procedimiento administrativo y el sistema de responsabilidad. Establece los principios que influyen en la actuacin administrativa y garantizan el sometimiento a la Ley y al Derecho. Necesariamente, tenemos que informar el principio de respeto a las situaciones jurdicas subjetivas de los administrados, en este caso, la situacin que estamos viviendo el Personal Militar en Situacin de Retiro con goce de pensin. El artculo 259 de la Constitucin de 1999, establece que la jurisdiccin contenciosoadministrativa tiene por finalidad () el restablecimiento de las situaciones jurdicas, subjetivas lesionadas (). Es una tutela de derechos e intereses legtimos, de situaciones jurdicas subjetivas; que no est siendo limitada a asegurar el respeto de la legalidad en la actuacin de la Administracin Pblica, pues, el objetivo principal es la de garantizar el respeto de las situaciones subjetivas que puedan verse afectadas por la actividad administrativa. Es un mecanismo de tutela, de derecho e intereses, de situaciones jurdicas subjetivas. 10.- En cuanto al restablecimiento de la Prima de Profesionalizacin, opera de derecho subjetivo e inters legtimo, por cuando el artculo 124 de la Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional establece que: El Despacho dar al Oficial o Sub-

Oficial Profesional de Carrera que lo posea, un carcter profesional permanente y el derecho a figurar en el Escalafn Militar, con su situacin correspondiente. Nuestra categora es la de EFECTIVOS EN LA SITUACIN DE RETIRO, transcrita en cumplimiento del artculo 212 de la LOFAN en cumplimiento del cual se nos otorga un Carnet Militar con un N de Serial, con un Cdigo CN, debidamente firmado por el Comandante del Componente Militar (EJ., ARV, FAV, GN). 9. La sustentacin jurdica para la Solicitud de la Restitucin del Beneficio de Alimentacin y del Bono Vacacional o Recreacional, est plasmada en el artculo 19 de nuestra Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el cual reza lo siguiente: El Estado garantizar a toda persona, conforme al Principio de Progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorio para los rganos del Poder Pblico, de conformidad con esta Constitucin, con los Tratados sobre Derechos Humanos, suscritos y ratificadores por la Repblica y con las leyes que los desarrollen. La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, en su artculo 24 estatuye el Derecho al Descanso, donde Toda persona tiene el derecho a descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas. La concepcin doctrinaria que existe en la Proteccin de los Intereses Legtimos en el Proceso Administrativo, establece que: Cuando los derechos y garantas constitucionales, que garantizan al conglomerado (ciudadana) en forma general una aceptable calidad de la vida (condiciones bsicas de existencia), se ven afectados, la calidad de la vida de toda la comunidad o sociedad en sus diversos aspectos se ve desmejorada y surge en cada miembro de esa comunidad un inters en beneficio de l y de los otros componentes de la sociedad en que tal desmejora no suceda, y en que si ya ocurri sea reparada. Se est, entonces, ante un inters difuso (que genera derechos), porque se difunde entre todos los individuos de la comunidad, aunque a veces la lesin a la calidad de la vida puede restringirse a grupos de perjudicados individualizables como sectores que sufren como entes sociales. Como pueden serlo, los habitantes de una misma zona, o los pertenecientes a una misma categora, o los miembros de gremios profesionales, etc. Sin embargo,

los afectados no sern individuos particularizados, sino una totalidad o grupo de personas naturales o jurdicas, ya que los bienes lesionados, no son susceptibles de apropiacin exclusiva por un sujeto. Artculo 26 (CRBV): Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso, los colectivos o difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente () (Omissis). Todos estos beneficios socio- econmicos estaban contemplados en normas de rango legal por lo cual se garantizaba el uso y disfrute de los mismos, tales como: la Ley de Seguridad Social de la Fuerza Armada Nacional (LSSFA) del

13JULIO1995 en sus artculos 36 y 50 en concordancia con el artculo 46 de la Ley Orgnica de Seguridad Social de la Fuerza Armada Nacional (LOSSFA) del 06JULIO1977; el articulo 51 de la Ley Orgnica de Seguridad Social de la Fuerza Armada Nacional (LOSSFA) del 28DIC1989 y los artculos 32 y 50 de la LOSSFA del 25AGOSTO1993, todas cuyas instrucciones siguen vigentes por

disposicin constitucional y legal. Asimismo, la Ley Orgnica del Trabajo de 1977 (LOT) en sus artculos 3, 10, 48, 59 y 135; la Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPT) del 13AGOSTO2002 en sus artculos 1 y 9. Ahora bien, el articulo 13 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA) establece: Ningn acto administrativo podr violar lo establecido en otro de superior jerarqua; ni los de carcter particular vulnerar lo establecido en una disposicin administrativa de carcter general, an cuando fueren dictados por autoridad igual o superior a la que dict la disposicin general por lo tanto, consagra dicha norma el principio de la inderogabilidad singular de los actos administrativos de efectos generales, todo lo cual implica, que un acto dictado por un superior jerrquico, no puede violar ni modificar un acto administrativo de efectos generales, as sea dictado por un inferior.

TTULO III PETITORIO La Ley ha conferido potestades a la Administracin con el objeto y la finalidad de que intervenga en el control de sus propios actos (autocontrol), para que la legalidad, el sometimiento a derecho, no espere el agotamiento de la va administrativa por el particular y la entrada en escena del Juez de lo Contencioso-Administrativo. Que esa sumisin del actuar administrativo al orden jurdico se realice en la propia instancia administrativa.

Sobre la base de los artculos 26, 280, 281-2, 334 y 335 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y con el inters colectivo del Gremio de Oficiales Profesionales de la Fuerza Armada Nacional representado por nuestro Instituto de Oficiales en Situacin de Retiro (IORFAN), solicitamos lo siguiente: 1. La autotutela revisora por parte de la Ciudadana Ministra del Poder Popular para la Defensa como Jerarca de la Administracin Pblica Militar de LA DIRECTIVA MINISTERIAL GENERAL MPPD-OPP-DIRPLA2013/13-05/003 REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIOECONOMICOS DEL PERSONAL MILITAR DE LA FUERZA ARMADA NACIONAL BOLIVARIANA DE FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 2013, especficamente en lo relacionado con:

A.- Restablecimiento del derecho al BENEFICIO DE ALIMENTACIN. B.- Restablecimiento del BONO RECREACIONAL. C.- Adjudicacin del beneficio socioeconmico contemplado en la PRIMA DE PROFESIONALIZACIN. Es justicia que esperamos en la ciudad de Caracas, a los veintitrs (23) das del mes octubre de dos mil trece (2013).

Cnel. ARNALDO ALIRIO OCANTO UZCATEGUI


PRESIDENTE DE LA JUNTA DIRECTIVA DEL INSTITUTO DE OFICIALES EN SITUACION DE RETIRO (IORFAN) RESOLUCIN N 023680 DE FECHA 05 DE SEPTIEMBRE DE 2012

Direccin Procesal: Calle Cachimbo Norte, Quinta Marifini, Urb. Los Chorros Municipio Sucre. Telf. 0212-2341353, 0212-2397506, 0212-2385190, Correo electrnico: iorfan.presidencia@gmail.com

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