SPAM Y LA REFORMA A LA LEY DEL CONSUMIDOR

El spam, correo basura, correo no solicitado o no autorizado, o como quiera llamrsele, constituye, hoy en da, una de las prcticas comerciales ms rechazadas por la ciudadana y la sociedad en general, basta mencionar los elevados costos que se generan para el que recibe el correo -tiempo en eliminar los correos, espacio en servidor, etc.- los que constituyen una verdadera externalidad negativa, para entender este rechazo. Pero, qu es el spam realmente?, es simplemente una prctica comercial odiosa, o, conlleva la vulneracin de bienes jurdicos como la privacidad y la autodeterminacin informativa? Para responder lo anterior, debemos empezar sealando que el spam implica el tratamiento de nuestros datos personales: el correo electrnico constituye un dato personal, a la luz de la Ley 19.628 sobre Proteccin a la Vida Privada, que define en su artculo 2 letra f) a este tipo de datos, en trminos amplios, como "los relativos a cualquier informacin concerniente a personas naturales, identificadas o identificables", se puede concluir, que la cuenta de correo electrnico es un dato personal, ya que constituye una informacin respecto de una persona identificable a travs, justamente, de la cuenta de correo electrnico. La Ley 19.628, es entonces, aplicable al tratamiento de datos que se efecta por los spamers, sin embargo, esta norma no constituye una herramienta legislativa eficaz en contra de esta prctica, ya que al contrario, lo que hace es "legalizarla", al sealar en su artculo 4 que: "No requiere autorizacin el tratamiento de datos personales que provengan o que se recolecten de fuentes accesibles al pblico, cuando sean de carcter econmico, financiero, bancario o comercial, se contengan en listados relativos a una categora de personas que se limiten a indicar antecedentes tales como la pertenencia del individuo a ese grupo, su profesin o actividad, sus ttulos educativos, direccin o fecha de nacimiento, o sean necesarios para comunicaciones comerciales de respuesta directa o comercializacin o venta directa de bienes o servicios.". El tratamiento de datos que implica el spam, es justamente necesario para para comunicaciones comerciales de respuesta directa o comercializacin o venta directa de bienes o servicios, de tal manera que, si la cuenta de correo electrnico (dato personal) se extrajo de una fuente accesible al pblico, como por ejemplo Internet, no se necesita autorizacin del titular de los datos, para efectuar el tratamiento. En este escenario poco auspicioso se aprueba el proyecto de ley que modifica la ley sobre proteccin a los derechos de los consumidores, estableciendo una norma especial referente al spam, en el artculo 28 B, que indica: "Toda comunicacin promocional o publicitaria enviada por correo electrnico deber indicar la materia o asunto sobre el que versa, la identidad del remitente y contener una direccin vlida a la que el destinatario pueda solicitar la suspensin de los envos, que quedarn desde entonces prohibidos." Se establece como opcin legislativa la tcnica del op-out, esto es, que se pueden enviar libremente correos electrnicos a los consumidores-usuarios, mientras stos no soliciten la suspensin de tales envos; luego de lo cual, el envo de correos electrnicos constituir infraccin a la ley, que se encuentra sancionada con multa de hasta 50 unidades tributarias mensuales. Respecto de la eficacia de esta nueva normativa cabe plantearse lo siguiente: Constituye un real incentivo para dejar de enviar correos electrnicos no solicitados la multa de hasta 50 UTM, que establece la ley? La dificultad que presenta para el consumidor dirigir un reclamo o demanda en contra de un spamer, respecto del cual, no posee informacin bsica como su nombre o direccin o, incluso, que se puede encontrar fuera de la jurisdiccin nacional. Dado el mbito de aplicacin de la Ley de Proteccin a los Consumidores, la norma sobre spam, no aplica a todos aquellos correos que tengan una naturaleza gratuita (invitaciones gratuitas a eventos, campaas polticas, etc.). Tampoco aplica si los bienes o servicios que se ofrecen en el spam no van a ser adquiridos por los destinatarios finales de esos bienes o servicios, como por ejemplo, envo de spam a proveedores, distribuidores,

importadores, etc. Tampoco se aplica si en el correo electrnico se invita a la celebracin de un acto jurdico que sea civil para ambas partes, lo que puede ser de frecuente ocurrencia. No aplicar tampoco, si el spam no tiene fines promocionales o publicitarios, segn la definicin que de estas actividades realiza la ley. Ni aplica a la oferta de servicios por profesionales independientes, as como tampoco a la oferta de bienes o servicios hacia la administracin del Estado. En conclusin, si bien, ha de reconocerse la buena voluntad del legislador al normar estas materias, tal espritu no resulta suficiente, dado el restringido mbito de aplicacin de la Ley de Proteccin al Consumidor. Lo que se necesita es una normativa que sea de aplicacin general y a cualquier tipo de spam, que permita la persecucin de estas conductas a travs, por ejemplo, de registros de spamers, iniciativa planteada por el ejecutivo por medio de una indicacin al proyecto de modificacin a la ley que, en definitiva, fue rechazado por el Congreso y por ltimo que se establezcan sanciones acordes con el bien jurdico protegido en estas materias: la privacidad. ************************ Nota informativa elaborada por el Centro de Estudios en Derecho Informtico de la Universidad de Chile con fecha 13 de julio de 2004. Contacto: Alberto Cerda Silva. Coordinador Acadmico. Fono: 678 5263. acerda@uchile.cl El Centro de Estudios en Derecho Informtico es un instituto universitario especializado de la Universidad de Chile que tiene por misin fundamental la docencia, extensin e investigacin en el Derecho de las Nuevas Tecnologas de la Informacin y Comunicacin, analizando las implicancias del fenmeno tecnolgico en el sistema jurdico nacional y comparado

Ley Anti Spam- LEY 28493

Este es el texto de la Ley Anti Spam peruana. Puede revisar un anlisis de la Ley Antispam peruana, dentro de este mismo blog. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA POR CUANTO: EL Congreso de la Repblica; Ha dado la Ley siguiente: LEY QUE REGULA EL USO DEL CORREO ELECTRONICO COMERCIAL NO SOLICITADO (SPAM) Artculo 1.- Objeto de la Ley La presente Ley regula el envo de comunicaciones comerciales publicitarias o promocionales no solicitadas, realizadas por correo electrnico, sin perjuicio de la aplicacin de las disposiciones vigentes en materia comercial sobre publicidad y proteccin al consumidor. Artculo 2.- Definiciones Para efectos de la presente Ley se entiende por: a) Correo electrnico: Todo mensaje, archivo, dato u otra informacin electrnica que se transmite a una o ms personas por medio de una red de interconexin entre computadoras o cualquier otro equipo de tecnologa similar. Tambin se considera correo electrnico la informacin contenida en forma de remisin o anexo accesible mediante enlace electrnico directo contenido dentro del correo electrnico. b) Correo electrnico comercial: Todo correo electrnico que contenga informacin comercial publicitaria o promocional de bienes y servicios de una empresa, organizacin, persona o cualquier otra con fines lucrativos. c) Proveedor del servicio de correo electrnico: Toda persona natural o jurdica que provea el servicio de correo electrnico y que acta como intermediario en el envo o recepcin del mismo.

d) Direccin de correo electrnico: Serie de caracteres utilizado para identificar el origen o el destino de un correo electrnico. Artculo 3.- Derechos de los usuarios Son derechos de los usuarios de correo electrnico: a) Rechazar o no la recepcin de correos electrnicos comerciales. b) Revocar la autorizacin de recepcin, salvo cuando dicha autorizacin sea una condicin esencial para la provisin del servicio de correo electrnico. c) Que su proveedor de servicio de correo electrnico cuente con sistemas o programas que filtren los correos electrnicos no solicitados. Artculo 4.- Obligaciones del proveedor Los proveedores de servicio de correo electrnico domiciliados en el pas estn obligados a contar con sistemas o programas de bloqueo y/o filtro para la recepcin o la transmisin que se efecte a travs de su servidor, de los correos electrnicos no solicitados por el usuario. Artculo 5.- Correo electrnico comercial no solicitado Todo correo electrnico comercial, promocional o publicitario no solicitado, originado en el pas, debe contener: a) La palabra PUBLICIDAD, en el campo del asunto (o subject) del mensaje. b) Nombre o denominacin social, domicilio completo y direccin de correo electrnico de la persona natural o jurdica que emite el mensaje. c) La inclusin de una direccin de correo electrnico vlido y activo de respuesta para que el receptor pueda enviar un mensaje para notificar su voluntad de no recibir ms correos no solicitados o la inclusin de otros mecanismos basados en Internet que permita al receptor manifestar su voluntad de no recibir mensajes adicionales. Artculo 6.- Correo electrnico comercial no solicitado considerado ilegal El correo electrnico comercial no solicitado ser considerado ilegal en los siguientes casos: a) Cuando no cumpla con alguno de los requisitos establecidos en el artculo 5 de la presente Ley. b) Contenga nombre falso o informacin falsa que se oriente a no identificar a la persona natural o jurdica que transmite el mensaje. c) Contenga informacin falsa o engaosa en el campo del asunto (o subject), que no coincida con el contenido del mensaje. d) Se enve o transmita a un receptor que haya formulado el pedido para que no se enve dicha publicidad, luego del plazo de dos (2) das. Artculo 7.- Responsabilidad Se considerarn responsables de las infracciones establecidas en el artculo 6 de la presente Ley y debern compensar al receptor de la comunicacin: 1. Toda persona que enve correos electrnicos no solicitados conteniendo publicidad comercial. 2. Las empresas o personas beneficiarias de manera directa con la publicidad difundida. 3. Los intermediarios de correos electrnicos no solicitados, tales como los proveedores de servicios de correos electrnicos. Artculo 8.- Derecho a compensacin pecuniaria El receptor de correo electrnico ilegal podr accionar por la va del proceso sumarsimo contra la persona que lo haya enviado, a fin de obtener una compensacin pecuniaria, la cual ser equivalente al uno por ciento (1%) de la Unidad Impositiva Tributaria por cada uno de los mensajes de correo electrnico transmitidos en contravencin de la presente Ley, con un mximo de dos (2) Unidades Impositivas Tributarias. Artculo 9.- Autoridad competente El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual INDECOPI, a travs de la Comisin de Proteccin al Consumidor y de la Comisin de Represin de la Competencia Desleal, ser la autoridad competente para conocer las infracciones contempladas en el artculo 6 de la presente Ley; cuyas multas se fijarn de acuerdo a lo establecido en el Decreto

Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor, o en el Decreto Legislativo N 691, Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor, segn corresponda.

Artculo 10.- Reglamento El Poder Ejecutivo mediante decreto supremo, refrendado por el Ministro de Transportes y Comunicaciones, reglamentar la presente Ley en un plazo mximo de noventa (90) das desde su vigencia. Artculo 11.- Vigencia La presente Ley entrar en vigencia a los noventa (90) das de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano. Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin. En Lima, a los dieciocho das del mes de marzo de dos mil cinco. NTERO FLORES-ARAOZ E. Presidente del Congreso de la Repblica JUDITH DE LA MATA FERNNDEZ Segunda Vicepresidenta del Congreso de la Repblica AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA Mando se publique y se cumpla Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los once das del mes de abril del ao dos mil cinco. ALEJANDRO TOLEDO Presidente Constitucional de la Repblica CARLOS FERRERO Presidente del Consejo de Ministros