Historia del Derecho TEMA I Introduccin Historia y Derecho Concepto de Derecho Tomas y Valiente dice que el derecho es una

realidad histrica algo que existe y cambia con el tiempo. Variando en cada etapa histrica, siendo el resultado de una investigacin histrica mediante la tcnica de un historiador. Hay que partir de un concepto previo del Derecho que nos sirva para partir de l. Ese concepto bsico provisional no lo proporcionan Garca Marin, Alejandre y Gacto. Para ellos el Derecho es un computo de normas que disciplinan el comportamiento del hombre en sociedad. Estableciendo lo que es correcto de lo incorrecto. El derecho se relaciona con la idea de un orden social. Aristoteles dice que El ser humana es un ser social por naturaleza es decir necesita la compaa de otras personas asocindose entre ellos dado que la conviviencia es positiva pero de ella surgen conflictos de intereses , entre los miembros de una comunidad. El derecho surge para resolver conflictos de intereses entre los miembros de una comunidad. Logrando de ese modo que se mantega el orden social ,que reine la no-violencia y la ortodoxia. Esas normas jurdicas pueden proceder del mismo pueblo de la propia comunidad o del Poder Pblico . De la Comunidad. Son normas que proceden del propio comportamiento humano, del modo que generalmente se resuelven los problemas en una comunidad concreta. Este tipo de normas que bien de la comunidad reciben el nombre de DERECHO CONSUETUDINARIO (derecho de la costumbre y se caracteriza por se normas no escritas). Del Poder Pblico. Son normas Jurdicas que emanan del Poder Pblico, este puede imponer el orden social por la fuerza a travs de lo los rganos del Estado. Las normas que surgen de este poder las llamamos NORMAS LEGALES O DERECHO LEGAL.

La finalidad del derecho consuetudinario y del derecho legal es regular los conflictos y conseguir el orden social. El individuo que decide vivir al margen de estas normas estara vulnerando la idea de orden social. El derecho se relaciona con la idea de poder, en el sentido que el 1

derecho que esta vigente en cada momento en concreto de la historia responde a los intereses e ideologa de los que monopolizan el Poder en un espacio y tiempo determinado. Tomas y Valiente dice: La solucin a los conflictos impuesta por el Derecho, suele coincidir con los interese de que poseen mas poder. Sin embargo el Derecho tambin protege los intereses de las clases minoritarias. Pero los derechos reconocidos a estas clases , no se han conseguido con la misma facilidad, siendo el resultado de luchas y conquistas que estas clases han logrado. Concepto de historia Tomas Escudero dice : Por historia se entiende por todos los hechos y fenmenos sucedidos en el tiempo como la ciencia que procede a su elaboracin, interpretacin y enseanza. Por lo que la historia estara compuesta de dos elementos HISTORIA HECHOS HISTORIA CIENCIA HISTORIA REALIDAD HISTORIA CONOCIMIENTO

Pero dichos conceptos se refieren a una misma cosa. Los hechos del pasado solo existen en la medida en la que son conocidos, si no se conocen no existen. El profesor Aquilino Iglesias dice que el historiador no puede inventar, no puede ser un novelista, si que en su investigacin debe de utilizar testimonios fidedignos. Como deca Voltaire : El relato de los hechos que se tienen por verdaderos es Historia, al contraro que la fabula que es el relato de los hechos qu se tienen por falsos. Las tcnicas y el mtodo que los historiadores han utilizado ha ido cambiando en el tiempo. Desde el renacimiento hasta el S.XIX los historiadores estudiaban los hechos del pasado aislndolos de otros elementos de la realidad social y tenan un inters predominante, se preocupaban de estudiar acontecimientos polticos, diplomticos o militares. Posteriormente los historiadores comienzan a interesarse por otros hechos histricos. Comenzando a investigar los hechos del pasado de un modo mas profundo conectndolos con otros acontecimientos sociales que los explicaban. Ademas en la actualidad para profundizar en el objeto de estudio se estudian los sucesos acaecidos en un periodo de tiempo mas largo . Definiremos la historia en cuanto su forma de estudio: PERIODO DE ESTUDIO CORTO HISTORIA DE LOS ACONTECIMIENTOS PERIODO DE ESTUDIO LARGO HISTORIA SERIADA El objetivo del historiador a la hora de realizar un estudio es conseguir ser : objetivo, neutral y asptico. Esto es muy difcil, dado que alguien que escribe sobre algo no puede evitar estar condicionado, de

forma que se pierda dicha objetividad . ESCUDERO nos dice que la interrelacin ente el pasado y el presente no posibilita una historiografa asptica e intemporal. Las premisas que el historiador tiene que tener para ser asptico son: 1 Evitar juicios a prirori ( No prejuzgar) 2 Atenerse a las Fuentes ( No interpretar) 3 Hacer acopio suficiente de datos comprobados ( Documentacin).

Historicidad del derecho Jos Antonio Escudero indica que : El derecho en cada epoca es el resultado de procesos anteriores pero tambin alberga el germen del cambio futuro. Porqu cambia el Derecho? Cambia con el tiempo por que tambin cambian las relaciones sociales que regula, cambia por que cambia la sociedad. En el Derecho nos encontramos un componente de estabilidad y otro de cambio, de evolucin, ni todo es antiguo ni todo es nuevo. El Derecho es estable porque no constituye una novedad radical en relacin al que rigi en una poca pasada. Y esto es as por que la convivencia de los seres humanos genera una serie de problemas que permanecen y hay que darles respuestas parecidas ( Ej, Familia, sucesiones, propiedad). El derecho a su vez evoluciona y se adapta a los cambios que operan la la sociedad. Los profesores GACTO, ALEJANDRE GARCIA, MARIN consideran que existen tres causas esenciales que motivan el cambio. 1 APARICION DE NUEVOS PROBLEMAS Y SITUACIONES que no estaban recogidas en el Ordenamiento Jurdico. (Ej. Invasin de los musulmanes en Espaa conviencia de ambos pueblos) 2 CAMBIO EN LA MENTALIDAD DE LA SOCIEDAD, la sociedad empieza a valorar de un modo diferente situaciones reguladas por el Derecho. Quedando el derecho anticuado y este debe evolucionar. El derecho actual responde a la necesidad e ideologa actual. (Ej. Derecho de sufragio de la mujer) 3 MOTIVOS TCNICOS Este cambio del Derecho se realiza para logar una mayor eficiencia de este. (Ej. Pasamos de Recopilaciones a Cdigos) Recopilaciones, todo tipo de material junto sin orden Cdigos volmenes de una sola materia , ordenado y claro

Periodicidad de la Historia del Derecho La historia del derecho puede ser objeto de parcelacin, los profesores GACTO, ALEJANDRE GARCIA, MARIN dicen: En cada momento histrico el Derecho es consecuencia lgica del Derecho del periodo anterior y causa del siguiente, por lo que podra trazarse una lnea ininterrumpida de la evolucin jurdica desde tiempos mas remotos de la antigedad hasta ahora. Los sistemas jurdicos estn encadenados. El historiador del derecho necesita delimitar su objeto de estudio para conocerlo en profundidad, por lo que es necesario establecer una delimitacin. Esa divisin no es 1 PREROMANO Desde: Tiempos Remotos Tambin llamado derecho arbitraria y se basa Primitivo en unas Hasta: S.III a.c (218 Caracterstica principales: ac.) Gran diversidad caractersticas Mosaico comunes, cada etapa tiene unas Consuetudinario Desde: 218 caractersticas que le dan a.c 2 ROMANO cierta uniformidad que Desplaza el derecho indgena Hasta: 409 permite distinguirla de la por el Derecho Romano d.c etapa anterior y de la Desde: 409 siguiente. d.c 3 VISIGODO
Continuidad con la Etapa anterior

PERIODOS DE LA HISTORIA JURIDICA ALTA EDAD MEDIA

Etapa de Dispersion normativa o de la pluralidad jurdica. Codigos visigodos LIBER Y LA HISPANA

Hasta: 711 d.c

Desde: S. VIII Hasta: S. XII XIII

4 MEDIEVAL

BAJA EDAD MEDIA

Recepcin del DERECHO COMN: Elementos 1Derecho Romano Justinianeo 2Derecho Canonigo 3 Derecho Feudal Desde: S. XII o XII Hasta: S. XV

5 EDAD MODERNA
Etapa de continuidad Recopilacin Derecho existente B.E.M Absolutismo Derecho Legal Territorial

ALTA EDAD MODERNA

Reinado Casa de los AUSTRIAS

Desde: Finales S. XV Hasta : Finales S. XVII

BAJA EDAD MODERNA

Reinado Casa de los BORBONES

Desde: Finales S. XVII Hasta: S. XVIII

6 EDAD CONTEMPORANEA
Etapa la codificacin o del Constitucionalismo Absolutismo frente a Liberales

Desde: S. XIX Hasta: Nuestro das.

1 Derecho Preromano Llamado tambin derecho primitivo, se caracteriza por ser un Derecho consuetudinario, es decir no escrito y basado en la constubre. Existe gran diversidad tanto como pueblos. Abarca el periodo desde los tiempos remotos hasta el siglo III a.c ao 218 a.c 2 Derecho Romano El derecho desplaza paulatinamente el derecho indgena, unificando jurdicamente las normas. Las constumbres preromanas tienden a desaparecer siendo sustituidas por un derecho de carcter escrito.Comprende desde ao 218 a.c hasta el ao 409 d.c. 3 Derecho Visigodo Este periodo se caracteriza por la continuidad con el periodo anterior, (derecho Romano). Se van a conjugar por un lado los usos y constubres de origen germnico con las normas del derecho Romano.Comprende desde el ao 409 d.c hasta el 711 d.c 4 Derecho Medieval Periodo muy extenso que lo dividiremos en dos periodos la Alta Edad Media y la Baja Edad Media. Este periodo comprende desde el 711 d.c hasta el ao 1492 -. Alta Edad Media Este periodo se conoce como etapa de la dispersin normativa o pluralidad jurdica. En esta etapa se mantienen los cdigos visigodos, como son la LIBER Y LA COLECCIN CANONIGA HISPANA mas conocida como LA HISPANA. En este periodo se produce la invasin musulmana y la cada de los visigodos, coexistiendo en la pennsula ibrica el derecho musulmn y el derecho de los distintos reinos cristianos. Indicar que los territorios musulmanes permitan la utilizacin de los cdigos anteriormente citados. -. Baja Edad Media Caracterizada por lo que llamaremos RECEPCIN DEL DERECHO COMN que es un derecho nuevo caracterizado por tres elementos. 1.- Derecho Romano Justineaneo. 2.- Derecho Canonigo. 3.- Derecho Feudal Este derecho ejerce una gran influencia en muchos reinos cristianos. Se produce una crisis de los derechos locales ya que son desplazados por el derecho territorial. Otra caracterstica, es que los monarcas afianzan su poder, tanto poltico como legislativo y se desarrolla un proceso de integracin poltica que finaliza con la conquista de Granada en el 1492. 5 EDAD MODERNA Etapa de continuidad, en esta etapa no se crea sino mas bien lo que 6

se realiza es copilar el derecho existente de la Baja Edad Media. El poder real se afianza, siendo la figura de un rey absolutista coincide con la dinasta de los Borbones que tienen el monopolio legislativo. Se crea un derecho territorial basado principalmente en le derecho Castellano. Esta etapa la podemos dividir en dos, alta edad moderna que coincide con el reinado de la casa de los Austrias abarcando finales del siglo XV, siglo XVI y finales del VXII. Y baja edad moderna que coincide con el reinado de la casa de los borbones S. XVIII 6 Derecho contemporneo Esta etapa la podemos denominar etapa de la codificacin o del constitucionalismo. Se inicia un proceso revolucionario cuya base ideolgica surge en la etapa anterior. En este momento histrico surge una gran tensin entre los partidarios del antiguo rgimen (Absolutista) y los partidarios del liberalismo (Liberales) los cuales defienden LA SOBERANIA RADICA EN EL PUEBLO. La burguesa en un principio es revolucionaria y una vez posicionada se vuelve conservadora. Tienen lugar dos acontecimientos importantes. -. Surgen y se consolida el constitucionalismo Aparecen un texto que recoge los derechos y libertades del ciudadano, asi como las funciones de los rganos del Estado. Convirtiendose en NORMA MAXIMA del ordenamiento jurdico . El resto de normativa se somete a los preceptos de la constitucin. -. La Codificacin. Se elaboran cdigos que regulan las diferentes ramas del ordenamiento jurdico. Unos cdigos nicos para todo el territorio. Cdigo Penal , Cdigo Procesal, Cdigo Civil etc.

CONCEPTO DE LA HISTORIA DEL DERECHO Debemos decir que una rama especializada de la historia, que tiene por objeto el estudio del derecho y del fenmeno jurdico. El objetivo es el estudio de la evolucin del derecho, descubriendo en cada momento histrico como el derecho en parte es estable y en parte evoluciona es decir es nuevo, sufre cambios. En ltima instancia con el estudio de la asignatura se pretende comprender el Derecho acual. Analizando no una realidad aislada desconectada del contexto en el que se situa , no como dogma ni no como resultado en gran parte de un Derecho anterior y la causa del Derecho que existir en el futuro.

TEMA II DERECHOS PREROMANOS

1. Introduccin Cronolgicamente esta etapa de la Historia del Derecho comprende desde los primeros testimonios de existencia de grupos humanos en la pennsula hasta el ao 218 A.C , con la llegada de los primeros Romanos a la Pennsula . Como seala Jos Antonio Escudero al ser lo jurdico un fenmeno de la vida social la Historia del Derecho debe remontarse a la formacin de la sociedad misma y en ltima instancia a la propia aparicin del hombre. Si el Derecho surge de la convivencia Humana, esta hubo de existir. Cuando se produce este acontecimiento,( la constancia de existencia Humana) Tenemos constancia de presencia de grupos de humanos desde la poca Paleoltica o tambin llamada Edad de la Piedra Tallada. Durante el ltimo milenio A.C la poblacin primigenia de la pennsula se va diferenciando poco a poco , como consecuencia del contacto de algunos pueblos indgenas con otros pueblos procedentes del exterior. Por un lado en la pennsula hay pueblos Indo-europeos como los Iberos y los Celtas y por otro lado vinieron colonizadores procedentes del Oriente Mediterrneo, en concreto, Fenicios, Griegos y Cartagineses ejercieron una gran influencia en los pueblos del levante y sur de la pennsula , otro aspecto importante es el carcter receptivo y hospitalario de los pueblos mediterrneos. Ese carcter les permiti tener pronto una cultura mas avanzada y una economa mejor estructurada que la del resto de los pueblos indgenas. Un claro ejemplo es una agricultura y ganadera avanzada as como industria y un importante comercio. Los del centro-norte y oeste se relacionaban menos con las civilizaciones superiores o mejor dicho mas avanzadas, al no ser sus contactos generalmente pacficos si no al contrario, se fue desarrollando entre estos pueblos un fuerte rechazo contra los extranjeros. Solan verlos como enemigos que deban expulsarlos de sus tierras. Son comunidades muy cerradas hermticas y este hermetismo impide su desarrollo, distancindoselas dos zonas. Cuando se produce la llegada de los Romanos a la Pennsula se 8

encuentran con una gran diversidad de pueblos con caractersticas muy diferentes en cuanto a su grado de cultura, economa y Derecho. No existiendo unidad Jurdica entre este mosaico de pueblos

2. Derechos Primitivos o Preromanos 2.1 Planteamiento. mtodos de estudio Las Fuentes del conocimiento y los

Como hemos dicho, en la pennsula existan normas fundamentales pero no normas jurdicas y estas son muy diferentes en funcin del pueblo. Los derechos primitivos existieron desde pocas muy remotas, pero solo son objeto de estudio, desde el momento que existe testimonio sobre ellas. El problema es que estos testimonios son tardos y escasos. Los testimonios se remonta a la poca en que los pueblos primitivos entran en contacto con griegos y romanos e incluso pertenecen a una avanzada poca Romana. Por tanto estos testimonios pertenecen a una poca tarda . Ademas son muchos de ellos pocos fiables y solo hay algunos que presentan un cierto grado de seguridad en relacin con unos pocos pueblos de los muchos que existieron en la antigedad. El deficiente conocimiento del derecho de estos pueblos se debe entre otras causas a la inexistencia de fuentes directas. Las fuentes del Derecho pueden ser: - Directas : Son las que encierran el fenmeno Jurdico en si. El hecho Jurdico, el mandato. Por ejemplo Articulo del cdigo penal o un Articulo de la Constitucin o una sentencia Judicial. - Indirectas: Son las que no encierran el en si fenmeno Jurdico en si, si no que aluden a ese fenmeno de forma ocasional. Por ejemplo una obra de teatro, una pintura o un aparato de tortura. Los derechos primitivos son derechos no escritos, se trasmita oralmente de padres a hijos. Al tratarse de un derecho de carcter consuetudinario deja pocas huellas, por lo que los estudiosos de los Derechos Primitivos tienen que recurrir a las fuentes indirectas y a los 9

mtodos de conocimiento de estos Derechos Primitivos. 2.2 Tipos de fuentes y mtodos de conocimiento Las fuentes de conocimiento de la existencia de estos derechos primitivos son indirectas. Como son los testimonios de autores Griegos y Latinos, estos autores escriban obras histricas o geogrficas, pero en sus escritos ocasionalmente aludieron a los pueblos de la Pennsula Ibrica. Haciendo referencia a su formas de vida costumbres y en ocasiones a las instituciones y normas juridcas por las que se regan estos pueblos.

Polibio,

visito la Pennsula Ibrica Escribi HISTORIAS tiene 40 Volmenes se conservan 5 y algunos fracmentos

Griegos

Diodoro de Sicilia o Sculo,

Escribi BIBLIOTECA HISTORICA tiene 40 Volumenes

Estrabon,

Su principal obra es GEOGRAFIA dividida en 17 Libros el 3 se dedica a la Pennsula Ibrica

Autores

Tito Livio,
Escribi HISTORIA DE ROMA tiene 142 Volmenes se conservan 35

Latinos

PLINIO EL VIEJO
Escribi HISTORIA NATURAL tiene 37 Volmenes y hacen referencia a la Pennsula Ibrica el 3 y 4

POMPONIO MELA,

De origen hispano naci en Tingentera ( Algeciras ). Escribi CHOROGRAPHIA tiene 3 Volmenes en su 3 Volumen se dedica a Hispania.

Debemos de partir de la premisa que no son muy fiables, dado que la 10

mayora no conocan de primera mano las comunidades y vinieron en pocas posteriores. Por tanto como seala el profesor Tomas y Valiente son noticias que no se poder ser aceptadas sin reservas e incluso los que visitaron la pennsula. Otro factor es que los autores solan pertenecer a civilizaciones mas avanzadas, cultas, como eran Grecia y Roma, por lo que solan tener prejuicios hacia estos pueblos, de modo como dicen Gacto, Alejandre y Garcia Marin, estos escritores griegos y latinos por su mentalidad y formacin, pudieron encontrar grandes dificultades para captar la naturaleza y el sentido de las costumbres, instituciones y normas jurdicas de los pueblos de la pennsula Ibrica. Adems de los prejuicios, debemos de indicar que esta poca los autores no tenan asepsia, reflejando su antipatas o sus simpatas. Por lo que podemos decir que tenan una percepcin subjetiva. -Inscripciones en materiales duros (piedra o metales): Se realizaban inscripciones generalmente en tablas de bronce que hacian referencia a alguna institucin o acto jurdico prerromanos. Muchas de estas inscripciones conservadas framentadamente se realizaron en lenguas vernculas, lengua originarias, de modo que la lectura y la reconstruccin es muy dificil y a veces imposible. Si es una lengua ms conocida se puede hacer una traduccin, sin embargo, en otras ocasiones, junto al texto en la lengua indigena se aadi una transcripcin , esa transcripcin se realizaba en lenguas ms conocidas como son el griego o el latin. Las transcripciones normalmente se daban en pocas posteriores y finalmente existi una tercera opcin y es que se realizasen las transcripciones ya en el material duro en griego o en latn. Destacan las Tesseras, otro tipo de fuente de los primitivos son los restos arqueolgicos, estos pueden ser utensilios, restos de edificaciones o incluso pinturas, y gracias a ellos podemos conocer el grado de civilizacin, de desarrollo, las costumbres de algn pueblo primitivo y partiendo de esa informacin se puede dilucidar, explicar de como serian sus normas juridicas vigentes en ese pueblo. Junto a estas fuentes se puede aadir tambin que los investigadores de esta poca utilizan dos mtodos de investigacin : Mtodo Comparativo y Mtodo de las Supervivencias. 1) Mtodo Comparativo: se parte de la base de que las culturas similares atraviesan fases evolutivas parecidas. Como tienen grado de evolucin parecidos, se muestran pararelismos. El objetivo es llenar las lagunas en el conocimiento del derecho o de las instituciones de una comunidad primitiva con los datos que se disponen de otra, pero no otra escogida al azar, sino otra comunidad muy parecida a la primera. Porque tienen la misma evolucin. Criticas: aunque las comunidades que se comparan sean muy 11

parecidas, no son identicas, de modo que las conclusiones a las que se deben por este mtodo han de ser siempre relativas cuestionables. 2) Mtodo de las Supervivencias: intenta completar el estudio del derecho o de las instituciones de una comunidad primitiva estudiando las huellas que de ellos puedan encontrarse en una poca posterior, cuanto ms moderna ms conocida. Critica: el primitivismo de ciertas instituciones o derechos de pocas ms recientes o incluso de la poca actual no puede basarse en simple presunciones, es necesario un estudio muy profundo que permita afirmar el origen prerromano de esas instituciones o de esos derechos. Ejemplo: en la poca Alta Medieval se creyeron ver muchas huellas de instituciones prerromanas, realmente surgieron en la Alta Edad Media porque es muy primitivo.
MODOS DE FORMACION DEL DERECHO DE LOS PUEBLOS PRIMITIVOS: -Pactos de Hospitalidad, Clientela y Sistema Legal. 1) En estos pueblos ms cerrados y por tanto primitivos, se desarroll una organizacin social, gentilicia. Los individuos se agrupaban en una estructura social llamada gentilidad, estaba formada por varias familias unidas por lazos de parentesco, es decir, eran familiares, y adems, posiblemente, por un culto familiar comn, o compartian una misma religin. Varias gentilidades formaban una gens o tribu y finalmente varias tribus constituian un Pueblo. La gentilidad constituia un grupo muy cerrado que gozaba de una gran cohesin y se regia por unas mismas normas, tan cerrada era la gentilidad que los individuos pertenecientes a otras gentilidades, aunque formasen parte de la misma tribu, eran tratados con hostilidad, como extraos, y esto se mantuvo durante mucho tiempo hasta casi la llegada de los romanos. Pero a pesar de ello, con el tiempo surgi la necesidad de encontrar frmulas, un tipo de mecanismo que suavizar un poco ese clima de violencia de hostilidad entre los distintos grupos y con ese objetivo surgieron los llamados pactos de hospitalidad: eran acuerdos por los que una comunidad consideraba a todos o a parte de los miembros de otra como si pertenecieran a ella misma y estos pactos se celebraban en condiciones de igualdad, las dos partes estaban al mismo nivel, esa igualdad permitia extender a los miembros de la comunidad amiga el derecho y la proteccin de que disfrutaban los que pertenecian a la otra comunidad. El pacto solia realizarse en una tablilla llamada Tes sea. O bien la Tes sea se entregaba a una de las partes recibida como amiga a modo de contrasea o bien se partia por la mitad, de modo que cada uno de esos trozos era conservado por las partes que celebraron el acuerdo, de manera que la exhibicin y el encaje de las dos piezas recordaria en un futuro la existencia de ese acuerdo de amistad.

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2) Clientela: tambin es un pacto pero no se establece en condiciones de igualdad sino que existe una parte ms debil que es el cliente y otra ms poderosa o rica que es el Patrono, protege al cliente y en ocasiones tambin puede darle vestidos y alimentos y a cambio el cliente le ofrece ciertas prestaciones (cultivar la tierra, pero sobre todo era de caracter militar, protege al patrono en la guerra). Cuando la clientela era militar a veces se incluia un elemento mgico o religioso que fortalecia an ms el vinculo entre el cliente y el patrono. Este tipo especial de clientela se practic frecuentemente entre los pueblos de los Iberos, por este emotivo los romanos la llamaron a esta clientela Devotio Iberica, esta clientela consistia en que el cliente consagraba su vida a una divinidad, a un dios para que la aceptase en lugar de quitarle la vida al patrono, pero si a pesar de esa consagracin el patrono moria en la batalla, el cliente consideraba que habia incumplido el pacto y la solucin era que se suicidase. Finalmente, decir que los pactos de hospitalidad como los de clientela suponian un debilitamiento de la cohesin del hermetismo de la gentilidad, porque en el pacto de hospitalidad a traves de l se extendia el derecho y la proteccin a personas ajenas a esa gentilidad. El vinculo entre el cliente y el patrono era tan slido, fuerte, que en caso de pertenecer el cliente y el patrono a dos gentilidades diferentes, si surgia un conflicto blico entre las dos, debia luchar contra los suyos, tambin la clientela debilita ese hermitismo de la gentilidad. 3) c) El sistema legal entre los pueblos del sur y del levante. El mito de Tartessos. Aunque, como hemos indicado, los ordenamientos jurdicos prerromanos fueron esencialmente consuetudinarios y no escritos, entre los pueblos del sur y del levante, ms cultos y desarrollados, pudo existir la ley como forma de creacin del Derecho. En la zona mediterrnea surgi una organizacin poltica territorial y autoritaria, que colocaba en la cspide del poder a un rey o caudillo inamovible y vitalicio que ejerca un gran poder sobre sus sbditos, a veces, incluso desptico. Este monarca tendra, entre sus funciones, la facultad de crear Derecho a travs de la ley. Las leyes no se han conservado pero s existen diferentes testimonios que aluden a su existencia. Segn distintas fuentes, en la zona mediterrnea, las leyes escritas emanaban de asambleas aristocrticas o populares o de los reyes o caudillos que dirigan al pueblo. Poseemos datos que hacen referencia a un Derecho legal existente Tartessos. Este testimonio se relaciona con la leyenda sobre el origen esta civilizacin, que conocemos a travs de un texto de Justino, basado una obra anterior , no conservada, de Trogo Pompeyo. Del mito Tartessos se ha ocupado en profundidad el profesor Prez-Prendes. El mito de Tartessos. Exista un desptico rey, llamado Grgoris, que mantuvo una relacin incestuosa con su hija, de la que naci un hijo-nieto, de nombre Habis o en de en de

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Habidis. El monarca, avergonzado despus de su infamia, intent matar de diversas formas al nio, pero, milagrosamente, ste siempre salv su vida. Finalmente, viendo el padre que sin duda los dioses protegan a su hijo, decidi acogerlo y nombrarlo su sucesor. El nuevo rey, Habis, fue un monarca justo y civilizado que "someti a leyes al pueblo", le ense a uncir los bueyes al arado y a cultivar trigo, lo oblig a tomar alimentos cocidos y condimentados (hasta entonces se tomaban crudos), lo dividi en siete ciudades y prohibi que realizase trabajos propios de esclavos. Esta leyenda describe el trnsito del estado de naturaleza al estado de cultura o civilizacin. Este avance se aprecia en diferentes mbitos: en lo sexual, se prohbe el incesto; en lo econmico, se avanza en la agricultura y se emplea el fuego; en lo social, se establece una organizacin urbana y se diferencian las personas libres de los esclavas; y en los planos poltico y jurdico, se pasa de la arbitrariedad y el despotismo de Grgoris al rgimen jurdico estable y seguro de Habis, que crear Derecho a travs de leyes escritas. Estrabn alude a los descendientes de la civilizacin de Tartessos, los turdetanos, resaltando que eran los ms cultos de los iberos y que posean poemas y otros escritos y tambin "leyes en verso, que ellos dicen de seis mil aos". La lectura de la ltima palabra es dudosa. Algunos estudiosos consideran que debe leerse "etn" (aos) y otros, "epn" (versos), pero, tanto en un caso como en otro, est claro que Estrabn quera indicar que se trataba de un pueblo culto que escriba leyes en verso, y esta noticia puede resultar creble si tenemos en cuenta que Tartessos fue probablemente una de las civilizaciones mas avanzadas y brillantes de la Pennsula. Continuacin del Tema 2 4. Contenido de los Derechos primitivos. Finalmente, vamos a detenernos en el contenido concreto de algunas costumbres e instituciones jurdicas que se desarrollaron entre los pueblos indgenas y de las que nos proporcionan noticias los escritores griegos y latinos. Estrabn hace referencia a las costumbres de un pueblo del norte, los cntabros, que quizs fueron tambin propias de otros pueblos de la zona. El escritor sostena que este pueblo desarroll un rgimen de ginecocracia o dominio femenino como demuestra que la herencia se transmitiese a las hijas y que fuesen stas las que dotaran a sus hermanos para que pudieran casarse. No obstante, este sistema matriarcal poda encontrarse en crisis, como demuestran dos instituciones cntabras: el avunculado y el rito de la covada. El avunculado era una costumbre por la que el control de las decisiones familiares lo ejerca el hermano de la madre (por tanto, los varones, aunque sean los vinculados a la mujer, comienzan a adquirir protagonismo). El rito de la covada era una ceremonia de simulacin del parto que representaba el marido: la mujer abandonaba el lecho despus de dar a luz y su lugar lo

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ocupaba el cnyuge, que reciba los cuidados que deba haber recibido la esposa. De este modo, se estaba reconociendo simblicamente la paternidad. Diodoro de Sicilia haca referencia a la costumbre de los vacceos de repartir sus tierras en lotes, que se asignaban a las diferentes familias para que las cultivasen. La cosecha obtenida perteneca a la comunidad, que la distribua segn las necesidades de cada familia. A los agricultores que no respetaban esta norma y guardaban para s una parte de la cosecha, se les castigaba con la pena de muerte. Algunos autores han querido ver en esta costumbre un sistema de propiedad comunitaria de la tierra o comunismo agrario.

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TEMA III

DERECHO EN LA HISPANIA ROMANA 1. Introduccin La poca Romana comienza en el ao 218 a.c y finaliza en el ao 409 d.c. En este periodo los ordenamientos preromanos (indgenas) paulatinamente pierden vigencia y son desplazados poco a poco por el Derecho Romano, a travs de un largo proceso llamado la Romanizacin. Con anterioridad al 218 a.c existen ya ciertos contactyos entre los pueblos de la pennsula y Roma, pero es en esa fecha o a partir de hay cuando los ejrcitos romanos llegan a la pennsula y comienza la Romanizacin. Los pueblos del sur y del levante se romanizan tempranamente e intensamente, mientras en el otro extremo se sitan los pueblos del norte. Finalizando en el 409 cuando tiene la llegada de distintos pueblos barbaros a la pennsula ( los visigodos), tras la cada del Imperio Romano Occidental, estos suceden a roma en el gobierno de Hispania 2. Caracteristicas del Derecho Romano 1 El Derecho Romano en un principio es un derecho personalista y slo se aplicaba a los miembros de una determinada comunidad, en concreto el CIVIS ROMANO, o lo que es lo mismo ciudadanos romanos. El que no fuera ciudadano Romano quedaba fuera. Junto a los Romanos haban otros habitantes los LATINOS, que eran los habitantes de las ciudades situados en la regin del LACIO. Estos formaban con Roma una confederacin llamada CONFEDERACION LATINA. A estos se les aplicaba un derecho llamado IUS LATII. Es una Ius Civile Se les aplica Ius Comercii En lo relativo a
Trafico Juridico Patrimonial

IUS LATII

No se les aplica

Ius Conuubii

De forma restringida

En lo relativo al Derecho que tienen a contraer matrimonio valido. Los dos miembros tiene que ser romanos Ius Suffragii Derecho Poltico pasivo, de votar en los comicios, tanto para sancionar leyes como para elegir magistrado. Deban trasladarse a Roma

Ius Honorum

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Derecho Poltico activo para ser electo magistrado. Solo en su ciudad de

situacin de semiciudadana,

Con el tiempo la Latinidad se concedi como una recompensa o premio a otras personas o ciudades. Era una forma de distincin por mritos, generalmente otorgada por valenta en el campo de batalla. Junto a estos dos grupos existan otro que reciban el nombre de PEREGRINOS, estos eran hombres libres que vivan en un territorio dominado por Roma y no eran ni LATINOS ni ROMANOS. Estos , los peregrinos se regan por su DERECHO PRIMITIVO, a este derecho se le denomina IUS PEREGRINUM. Al existir estos tres derechos y convivir estas tres comunidades surgan conflictos. Para solucionar estos conflictos los romanos crean un derecho especial llamado IUS GENTIUM, este derecho se basa en la razn y tambin en el IUS CIVILE. 2 El Derecho Romano est en constante evolucin, cambia conforme avanza el tiempo. Los romanistas establecen una serie de etapas de la historia del Derecho Romano. Estas son las siguientes: Arcaica. Preclsica Clsica (siendo esta la mas brillante y de ms explendor) Posclsica 3 El Derecho Romano es un DERECHO URBANO propio de la ciudad, por eso una de las vas de desarrollo del Derecho Romano es la creacin de ciudades.

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4 Es un Derecho Casustico. Es decir basado en el caso en concreto. Cualquier ordenamiento Jurdico es casustico o sistemtico. CASUISTICO : Se parte de un caso en concreto y de ah se desarrollan principios generales. Podramos decir que se va de menor a mayor. SISTEMATICO: Se parte de princios generales y se resuelven casos concretos. Vamos de mayor a menor. Cualquier ordenamiento Jurdico es en parte casustico y en parte sistematico, Pero lo encuadraremos en funcin de a que lado se le de mas relevancia.

3. La Romanizacin Jurdica La romanizacin es un proceso de integracin de los territorios sometidos polticamente a Roma, en la formas de vida, religin, idioma y Derecho Romano. Adems de ese proceso se produce una transformacin poltico administrativa de esos territorios. En un principio solo se aplicaba a los romanos. Cuando llegaron los primeros romanos a Hispania, Roma no estaba interesada en expandir su cultura, de modo que solo se regan por el IUS CIVILE los soldados y funcionarios que se instalaron en Hispania. Mantenindose as durante siglos, solo unos pocos hispanos se beneficiaron de la latinidad o de la ciudadania . Esta situacin se acelera en el ao 74 d.c cuando el EMPERADOR VESPASIANO concede a todos los habitantes de Hispania la LATINIDAD. Segn PLINIO EL VIEJO en su libro Historia Natural relata que se les concedi la latinidad para premiar su fidelidad. Vespasiano con cede el IUS LATIN MINUS, esto conlleva a una serie de privilegios. 1 . Era una va indirecta para el acceso a la ciudadana.

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2 . Permita a la ciudades indgenas organizarse como municipios romanos. Adoptando una estructura municipal similar a estos. La estructura era la siguiente: 2 Dunviros
- Estan al frente del municipio - Se eligen anualmente. - Convocan y presiden los comicios y la Curia. - Tenan jurisdiccin civil, criminal y penal. - Ejercan funciones Militares - Es un cargo similar al Cnsul de Roma. - Son Funcionarios auxiliares de los Duunviros - Vigilancia y Polica de la Ciudad. Mantenimiento del orden en los espacios pblicos - Imponer multas o castigos corporales. Solo en casos de orden pblico - Encargados de la Administracin de la hacienda municipal. - Se eligen Anualmente

2 Ediles

2 Cuestores

1 Curia

- Asamblea Permanente - Es un consejo municipal inspirado en el Senado Romano. - Compuesta por 100 miembros llamados DECURIONES O CURIALES. - Duracin del cargo 5 aos

Debemos de destacar que la Curia tenia funciones legislativas, consultivas y deliberantes. En ella se trataban asuntos polticos, administrativos , judiciales o militares. Los acuerdos que se adoptaban eran vinculantes. Con la concesin del IUS LATIN MINUS a los magistrados se les otorga la ciudadana Romana asi como a sus cnyuges, descendientes y ascendientes En el siglo II Adriano concede la IUS LATIN MAIOR, esta permite el acceso a la ciudadana a todos los decuriones o curiales , una cesado en su cargo as como a sus ascendientes, descendientes y cnyuges. El punto culminante en la romanizacin es con Caracalla en el ao 212 d.c a travs de una constitucin imperial CONSTITUTIO ANTONIANA concede la ciudadana romana a todos los habitantes del imperio salvo a los DEDITICIOS. Existen dos teoras de quien eran estos dediticios. Por un lado Meyer sostiene que eran indgenas, peregrinos que vivan en zonas rurales. Mientras que Dors sotiene que eran libertos, que durante su 19

poca de esclavitud haban cometido algn delito y fueron condenados con una pena infamante, pero que a pesar de esto haban conseguido su libertad por la LEY ELIA SENCIA. Caracalla concede la ciudadana por motivos religiosos, agradece asi a los dioses su proteccin incorporando a su culto a todos estos nuevos ciudadanos. Pero los motivos reales fueron econmicos, de esa forma amplia la recaudacin de impuestos. En Hispania afecta esta afecta principalmente a familias humildes que no podan acceder a estas magistraturas. Las principales consecuencias que la CONSTITUTIO ANTONIANA trae cosigo es que el Derecho Romano deja de ser personalista pasando a ser Territorial vigente en todo el Imperio. Desaparece la distincin entre ciudadanos romanos, latinos y peregrinos. Surgiendo una nueva distincin social basado en lo econmico. La nueva distincin es - HONESTIORES libres -HUMILIORES Personas humildes de baja condicin honorables nacidos libres de padres

4. Principales factores que favorecen la romanizacin Los principales factores que favorecen la romanizacin son dos , uno la extensin del rgimen urbano y el Ejercito. 1 Creacin de ciudades. Como hemos dicho el Derecho Romano es un Derecho urbano, por lo que una de las principales vas de difusin fue la creacin de ciudades. En el imperio romano existen diversos tipos de ciudades:

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Colonias

Ciudades creadas de la nada y habitadas por ciudadanos romanos.

Municipios

Se trata de ciudades indgenas preexistentes y a partir de un momento determinado se organizan como municipios romanos .

Ciudades Peregrinas Federadas

Son ciudades autnomas independientes en funcin de un pacto con Roma. - No pagan impuestos. - Estn al margen de la jurisdiccin del gobernador provincial.

Ciudades Indigenas o Peregrina s

Ciudades Peregrinas Libres

Son ciudades libre, con una situacin similar a las Federadas.. - No pagan impuestos. - Estn al margen de la jurisdiccin del gobernador provincial. - Este pacto lo poda revocar Roma de forma Unilateral

Ciudades Peregrinas Estipendiari a

Estas eran las mas numerosas, estas ciudades estaban sometidas - Pagan impuestos. - Estn bajo la jurisdiccin del gobernador provincial. - Provean de suministros y Tropas

2 El Ejercito El ejercito ejerce una funcin romanizadora importante. Sobre todo cuando estos se establecen de forma permanente en una determinada zona.

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Dado que crean ciudades militares llamada CANNABAE, pero en toras ocasionesl los soldados se establecan en ciudades peregrinas. Algunos indgenas se incorporan a la tropas romanas constituyendo las llamada tropas auxiliares. Estas tropas auxialiares cuando se licenciaban volvan a sus ciudades de origen y como recompensa se les regalaban tierras donde establecerse incluso a los mas destacados se les conceda la ciudadana romana, desde esa posicin de privilegio se convertan en personas influyentes que en ocasiones ocupaban cargos importantes. Siendo focos importantes de difusin de la cultura romana. 5. Derecho Romano en Hispania Antes de estudiar las normas jurdicas para Hispania, vamos a estudiar en que consista el Derecho Romano. En la poca clsica hasta la concesin de la ciudadana por el Emperador Caracalla, existan una grandes diferencias entre ROMA y HISPANIA. En Hispania se produce un gradual y difcil adaptacin a la cultura Romana, Roma atravesaba una poca de gran esplendor. Juridicamente Roma tena un complejo sistema de creacin de normas, como son: LEYES ROGATAE, que eran propuestas por un magistrado y aprobadas por los comicios. LEYES DATAE, en las que el pueblo delegaba la funcin legislativa a un magistrado. SENADOS CONSULTOS, el Senado tena amplias competencias , interviniendo en diferentes asuntos polticos, administrativos. EDICTOS, son tambin de gran importancia y son realizados por los magistrados. En el principado, el prncipe acapara poder en detrimento del poder de otros rganos. La voluntad del prncipe se va configurando como la nica fuente de creacin de Derecho. Esa voluntad se plasma en las llamadas CONSTITUCIONES IMPERIALES. Existen 4 tipos , que son los siguientes: EDITOS Constituciones de carcter general sobre temas de Derecho Pblico. MANDATOS Eran instrucciones y ordenes que el Emperador daba a sus funcionarios 22

ESCRIPTOS Eran respuestas del emperador a consultas jurdicas de partes involucradas en el litigio (suscriptiones) o de los magistrados encargados de la solucin de un conflicto (epistola). DECRETOS Eran sentencias judiciales dictadas por el prncipe En el Dominado (poca Bajo Imperio) el prncipe acumula mas poder ,producindose una serie de cambios muy importantes El poder del Emperador absorbe competencia del Senado. Los ciudadanos pasan a ser sbditos Se rompe con el vinculo y pasado de la Repblica. El Emperador se convierte en el nico creador de Derecho Se legisla con constituciones Imperiales pero estas se simplifican a dos EDITOS y ESCRIPTOS. Tienen gran importancia los IURA que son normas antigas que slo se conocan a travs de obras de juristas que las haban comentado. Algunos de estos juristas adquieren gran relevancia, por lo que Augusto y Tiberio les conceden IUS PUBLICE RESPNDENDI privilegio por el cual los dictmenes de estos juristas tenan el rango de las Constituciones Imperiales siendo vinculantes en los tribunales. En Hispania nos encontramos que no haba unidad jurdica sobre la base del Derecho Romano, sino que se aplicaba de forma limitada. Los Indigenas seguan rigindose mayoritariamente por sus constumbres prinitivas (Derecho preromano) estas solo sustituidas por ciertas instituciones y normas que son las que tenemos que estudiar. 1. El Derecho provincial hispnico. En sentido estricto, se tratara del Derecho creado especficamente para Hispania por el poder central o las autoridades provinciales delegadas de aqul. El nmero de fuentes directas es reducido. La mayor parte de los textos son inscripciones en piedra o tablas de bronce, recogidas en el Corpus inscriptionum latinarum (esencialmente en el volumen II y en el Suplemento). No obstante, la mayor parte de las normas bajoimperiales las conocemos por su incorporacin a los cdigos romanos. Tambin nos proporcionan datos de inters las obras histricas (por 23

ejemplo la referencia de Plinio a la concesin de la latinidad por Vespasiano). De los datos que conocemos se desprende que, en la prctica el Derecho romano se aplic parcial y limitadamente, aunque nos consta que se conoca ciertas instituciones, como el municipio, la tutela, la esclavitud, etc. No se conocan todas las grandes obras de los juristas romanos. a) En el Derecho provincial hay que destacar los foedera o tratados de amistad o sumisin, donde se establecan las bases de las relaciones de tipo pblico entre las ciudades de las provincias y Roma. Estas relaciones terminaran de perfilarse en la ley provincial. En el caso de Hispania esta ley no se conserva, pero su existencia se deduce de un pasaje de Apiano Alejandrino. Parece ser que la ley se otorgara despus de la cada de Numancia, hacia el 133 a. C. Debi ser redactada por diez senadores, que se trasladaron a Hispania para analizar in situ la problemtica del lugar, y en ella se recogera el marco constitucional dentro del que se organizara la provincia, establecindose la condicin de las ciudades, sus servicios y tributos a Roma, las atribuciones de los magistrados, etc. b) Las leges datae provinciales. Existan de colonias y de municipios. La ley de Urso -Osuna- (Lex Coloniae Genetivae Juliae, nombre que alude a su fundador, Julio Csar). Data del ao 44 a. C. Se conservan unos 50 captulos en cuatro bronces, en los que quizs se contienen una reedicin interpolada del s. I d. C., fecha en la que segua en vigor la ley. Ley de Irni. Se encontr en 1981 en un lugar prximo a Sevilla, El Saucejo. Se conservan seis de las diez tablas que la integraban. Se grab a finales del 91 d. C. Contenido: magistraturas municipales, administracin municipal, jurisdiccin, nombramiento y competencia de los jueces, calendario judicial, etc. Leyes de Salpensa, cerca de la actual Utrera y de Malaca. De tiempos de Domiciano. Contenido; hacienda local y urbanismo y organizan como municipios latinos los anteriores ncleos urbanos, aplicando de forma particular el ius latii concedido por Vespasiano aos antes con carcter general. De cada ley se conserva una tabla de bronce con unos pocos captulos (8 de la de Salpensa y 19 captulos de la de Mlaga). Fueron encontradas en el mismo lugar (afueras de Mlaga) a mediados del siglo XIX (1851). Hiptesis: Rodrguez Berlanga: los salpensanos huyendo de los visigodos abandonaron su ciudad portando su ley. Mommsen: La ley de Salpensa fue llevada a Mlaga para corregir algn defecto o para completar la prdida de alguna de las partes 24

 Riccobono: La ley nunca lleg a Salpensa sino que se qued en Mlaga. Continuacin Tema 3 DOrs: las leyes se enterraron cuando ya no estaban en vigor y no tena ms que un valor arqueolgico. c) Leyes de los distritos mineros. Se conservan dos, los llamados Bronces de Vipasca I y II, encontrados en una antigua mina cerca de Aljustrel (Portugal). Fragmento II: contiene una ley dicta (ley que contiene normas para la administracin de bienes estatales o municipales) dirigida al procurator metallorum de Vipasca por un funcionario superior (procurator metallorum de Lusitania o de Hispania). Contenido: cuestiones generales acerca de concesiones mineras, normas tcnicas, etc. Quizs tomase como modelo una ley minera general de la poca de Adriano. Fragmento I: es ms importante porque es especfico del Derecho provincial hispano. Es una disposicin del procurador de las minas de Vipasca. Contenido: derechos de los arrendatarios de las minas y de los concesionarios de los servicios del distrito minero. d) Se conservan cerca de treinta disposiciones imperiales especficas para Hispania. Han sido estudiadas por Hinojosa y se encuentran recogidas en los cdigos generales o conocidas directamente. Contenido diverso: cuestiones municipales, penales, judiciales, de familia, donaciones, esclavos, etc. Tambin existen constituciones dirigidas a la prefectura de las Galias, de la que dependen las provincias de Hispania. 2. El Derecho romano vulgar. En la poca del Dominado (o poca postclsica) Roma sufre importantes transformaciones que terminan conduciendo a la prdida de efectividad del Derecho romano clsico. El Derecho romano se territorializa a partir de la concesin de Caracalla de la ciudadana a todos los habitantes del Imperio (salvo a los dediticios). Esto supone la generalizacin de un Derecho entre personas no preparadas para comprenderlo. El Derecho clsico era muy complejo, extenso y tcnico, de modo que no poda aplicarse con facilidad en los territorios provinciales, cuyo grado de romanizacin y de nivel cultural era muy variable. Por otro lado, la grave crisis que sufri el Imperio romano occidental en el siglo III afect a todos los rdenes de la vida: econmico, social, cultural... Tambin afect al mundo del Derecho: el nivel cultural descendi y ya no podan entenderse las complicadas construcciones 25

jurdicas de la poca clsica. Los grandes juristas clsicos no tenan en el Dominado continuadores, de modo que desapareci la jurisprudencia culta, creativa y brillante. El mundo romano se ruraliz, lo que no era compatible con un Derecho romano eminentemente urbano. Todas estas circunstancias hicieron que el Derecho romano clsico y el oficial fuesen desplazados, con el tiempo, por un nuevo Derecho: el Derecho romano vulgar, que se adaptaba mucho mejor a la nueva problemtica de la poca. El Derecho romano vulgar es un Derecho de origen popular, consuetudinario, que surge de manera espontnea y annima de la prctica jurdica de personas que no tienen formacin jurdica, aunque tambin afect a los juristas profesionales, cuyo nivel cultural haba descendido notablemente. Estas normas aparecen al margen del Derecho romano oficial. Sin embargo, con el tiempo, ste se ver afectado por el fenmeno de la vulgarizacin jurdica: la legislacin de los emperadores terminar recogiendo instituciones o conceptos de Derecho romano vulgar. Los autores de finales del siglo XIX estudiaron este Derecho partiendo de una concepcin negativa, entendindolo como una degeneracin del Derecho romano clsico. Para Mitteis era un Derecho deformado; para Levy, un Derecho corrompido y para Wieacker, supona una desintegracin del Derecho clsico. Brunner consideraba que del mismo modo que surgi un latn vulgar apareci un Derecho romano vulgar. Sin embargo, Levy terminar superando este concepto negativo y afirmar que estas normas constituyeron el Derecho realmente vivido en la prctica y el que se adaptaba a las necesidades de la poca. Existir una evolucin en su pensamiento: en una primera etapa, consider que el Derecho romano vulgar era exclusivo del Imperio Romano Occidental y slo apreciable en los textos de los iura; despus sostuvo que se trataba de un fenmeno jurdico comn a Oriente y Occidente y apreciable tanto en los textos de los iura como en las leges. Caractersticas del Derecho romano vulgar: 1. Confusin entre lo jurdico y lo que tiene apariencia jurdica. 2. Confusin entre instituciones jurdicas. Por ejemplo, se confunde el concepto de propiedad y el de posesin. 3. Proyeccin sobre el Derecho de consideraciones ticas y morales. En las normas jurdicas se produce una confusin entre delito y 26

pecado. 4. Se trata de un Derecho prctico, exento de perfeccin tcnicojurdica, simple, interesado en resolver los conflictos jurdicos de la vida diaria. Trascendencia posterior del Derecho romano vulgar: - El Derecho romano vulgar ser la herencia jurdica de Roma a los reinos germnicos que aparezcan tras la cada del Imperio Romano Occidental. - El Derecho romano vulgar influy enormemente en la redaccin de los textos normativos de los pueblos germnicos, especialmente en los cdigos visigodos. Como hemos sealado, el Derecho romano vulgar era un Derecho simple, carente de la tecnificacin jurdica del Derecho clsico, y esto facilit su encuentro con el Derecho germnico, que tambin era un Derecho prctico y sencillo. 3. Las leges (constituciones imperiales) y los iura (obra de los juristas) en el Dominado. El gran nmero de normas existentes en el Bajo Imperio, su casuismo y dispersin, plante la necesidad de reunirlas en compilaciones o cdigos (hojas cosidas por uno de sus bordes a diferencia de los volumina o rollos). Estos cdigos podan tener carcter privado, en caso de no ser promulgados por el emperador, surgiendo exclusivamente de la voluntad de un particular; o tener carcter oficial, si el emperador los promulgaba. De carcter privado era el CODEX GREGORIANUS (Cdigo Gregoriano), del ao 291 (segn Aquilino Iglesia), realizado por un jurista llamado Gregorio. Esta obra recoge constituciones imperiales desde Adriano hasta Diocleciano. Tambin es privado el CODEX Hermogeniano), realizado por el HERMOGENIANUS (Cdigo

jurista Hermgenes, en el ao 295 (segn Aquilino Iglesia). El cdigo recopila leyes de Diocleciano. Estos Cdigos, de carcter privado gozaron de gran difusin y en el ao 429 el emperador Teodosio II les concedi el carcter oficial. Un cdigo oficial fue el CODEX THEODOSIANUS (Cdigo Teodosiano), elaborado a instancias del emperador TEODOSIO II, publicado en el 438 en el Imperio oriental y un ao despus en todo el Imperio. Esta obra recoge las constituciones imperiales desde Constantino hasta Teodosio II y Valentiniano III, derogando las normas

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no incluidas. Este cdigo jug un importante papel en Hispania ya que, no slo se aplic en la poca romana (aunque las circunstancias del momento hacen pensar que su vigencia no fuese generalizada), sino tambin porque constituy la parte esencial del cdigo visigodo de Alarico II. b) IURA. Junto a las leges, en la poca bajoimperial fue de gran importancia la obra de los juristas, la jurisprudencia. No obstante, como ya se ha sealado, las trasformaciones polticas y culturales propias del Bajo Imperio hicieron mella en la obra de los juristas, cuyo deterioro es evidente si se la compara con la labor realizada por los juristas clsicos. Al atribuirse el emperador la prctica de los rescriptos, los juristas perdieron la independencia de que antes gozaban dentro de su actividad dictaminadora, pues, aunque continuasen emitiendo dictmenes, stos no reflejaban ms que la voluntad del emperador. Los juristas, por tanto, se convierten en meros instrumentos al servicio del emperador. Al carecer de su antiguo poder creativo, los juristas suelen centrarse en la interpretacin o resumen de los escritos de los juristas clsicos. Fundamentalmente, los juristas postclsicos estudiaron la obra de PAULO y de ULPIANO. Se realizaron ediciones de las obras de los juristas clsicos que no reproducan los textos originales de stos, en la medida en que se introdujeron numerosas interpolaciones (modificaciones). Hay que destacar la labor realizada por los juristas postclsicos en torno a la refundicin de los tratados clsicos. En este sentido, cabe resaltar: Regulae Ulpiani (Reglas de Ulpiano)Pauli Sententiae (Sentencias de Paulo)Res cottidianae (refundicin de las Instituciones de Gayo) Por otra parte, tambin son destacables en esta poca las colecciones mixtas, que recogen materiales diversos (tanto constituciones imperiales como iura). Del siglo IV son estas dos colecciones mixtas: Fragmenta Vaticana, que rene constituciones imperiales y extractos de obras de Papiniano, Paulo y Ulpiano. Collectio legum Mosaicarum et Romanarum, que recoge constituciones imperiales del los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano; iura de Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino; y

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preceptos de la ley de Moiss (posiblemente para mostrar cmo el Derecho romano y la legislacin mosaica ofrecan coincidencias). La obra de los juristas clsicos se utiliz en el Dominado como Derecho alegable en juicio. El abuso de estas alegaciones y la profusin de textos, que en muchas ocasiones no podan ser contrastados con lo originales para comprobar su autenticidad, gener muchos problemas en el mundo de los tribunales. Por este motivo, se adoptaron medidas en las llamadas "leyes de citas", para restringir qu autores podan ser utilizados en juicio y cul deba ser la jerarqua entre ellos (en el caso de existir discrepancias entre las citas de diversos autores). 1. Leyes de citas de Constantino: de los aos 321 y 323. 2. Ley de citas de Teodosio II y Valentiniano III del 426, que reduce el nmero de juristas alegables en juicio a los siguientes: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino. En el supuesto de discrepancias entre los autores, el juez seguira el criterio de la mayora, y, si no existiese, la opinin de Papiniano. En conclusin, podemos afirmar que en la poca postclsica las circunstancias del momento imponen el dominio de la legislacin imperial. La jurisprudencia ha quedado muy restringida y entra en una fase de clara decadencia. Los juristas postclsicos no son creativos, se limitan a interpretar y resumir los textos clsicos. Queda slo la va legal, pero no se trata de unas leyes surgidas del pueblo en los comicios, ni del Senado ni de los magistrados (como suceda en el sistema republicano), sino de leyes que nacen de la exclusiva voluntad del emperador.

TEMA IV EL DERECHO EN EL REINO VISIGODO

1 Introduccin Esta etapa histrica esta delimitada entre dos hechos polticos, la cada del Imperio Romano de Occidente ao 476 d.c y la invasin musulmana a partir del 711 d.c.

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En esta etapa por primera vez se consolida la autonoma poltica de la pennsula frente a poderes politcos externos. Dado que en la poca romana existi un cierta unidad poltica pero con la dependencia de Roma. En este periodo histrico etapa visigoda mantien una clara continuidad con la etapa romana, no existiendo una ruptura brusca y dado que el pueblo visigodo termina romanizndose de forma muy intensa, incluido en el aspecto jurdico . 2 Asentamiento de los pueblos germnicos en el Imperio Romano. Hay que partir de la base que a partir del siglo III se produce una grave crisis en el Imperio Romano, sobre todo en el aspecto econmico, el mundo romano ser ruraliza trasladndose al campo, del mismo modo el comercio tambin decae unido todo ello a una crisis cultural. Esta crisis va a ser aprovechada por los pueblos germnicos para en un primer momento asentarse en las fronteras del imperio y posteriormente directamene en los territorios del imperio. En otras pocas los romanos habran rechazado estas invasiones, pero debido a esta crisis no podan repeler a estos pueblos. Algunos pueblos irrumpieron con violencia como por ejemplo los SUEVOS, VANDALOS Y ALANOS, pero otros se asientan de forma pacifica o se convierte en socios o aliados. Esos pactos o tratados entre los Romanos y los pueblos barbaros reciben el nombre de FOEDUS. Los astrogodos se establecen en Italia , los francos se instala en la Galia y mas adelante los visigodos. Los suevos vndalos y alanos en Hispania y mas adelante se incorporan los visigodos. Dentro del pueblo visigodo existan dos grupos o facciones, en funcin de su afinidad o simpata con el Imperio Romano. Proromanos: Estos quieren la alianza con Roma, consideran positiva la influencia de cultura romana e imitarla ya que la admiran. Progermanicos: Reivindican la tradicin germnica . Consideran a los romanos como enemigos un pueblo a eliminar. Odian a los romanos. Esta situacin genera tensiones. Esta tensin con el tiempo va configurando el poder de una figura carismtica que imponga el 30

orden, esa figura es la de un caudillo un jefe militar y juez llamado IUDEX. Este IUDEX con el tiempo fortalece su poder y se con vierte en un REX (rey). El primer Rey Visigodo fue ALARICO I, comienza siendo un IUDEX pero a lo largo de su gobierno se convierte en un REX. Este perteneca a la faccin PROGERMANICA, prueba de ello es que SAQUEO ROMA en el 410 d.c. A este monarca le sucede ATAULFO I, este mantena una posicin ambivalente con Roma, primero fue PROGERMANICO, pero despus comenz a admirar la cultura Romana, considerado que era mejor aliarse federarse con Roma. Esta posicin se consolida con sus esponsales con GALA PLACIDIA hermana del Emperador HONORIO. Este monarca muere asesinado por un progermanico. Existen dos fechas importantes a destacar, estas son: Ao 416 d.c donde se concierta un FOEDUS entre el REY VALIA y el EMPERADOR HONORIO. En este los visigodos se comprometen a expulsar a VANDALOS, SUEVOS Y ALANOS a cambio recibir dinero, vveres. Ao 418 d.c se concierta otro FOEDUS por donde el REY VISIGODO VALIA Y CONSTANCIO (en nombre y representacin del EMPERADOR HONORIO). En virtud por el cual estos consiguen tierras donde establecerse, estas se sitan en GALIA mas concretamente en AQUITANIA SEGUNDA Y NARBONESE. 3 Reino Visigodo de Toulouse Los visigodos en el sur de las Glias establecen un reino cuya capital es TOULOSE, con el paso del tiempo algunos cruzan los pirineos y se establecen en Hispania. Esto sucede durante los reinados de TEODORICO I y EURICO, pero la entrada masiva en HISPANIA tiene lugar durante el reinado de ALARICO II hijo de EURICO, y es motivada por un enfrentamiento entre los VISIGODOS y LOS FRANCOS. Debemos indicar que los FRANCOS eran CATOLICOS y los VISIGODOS eran ARRIANOS, esta tensin desemboca en una guerra. En el ao 507 d.c los Visigodos son derrotados por los Francos cuyo rey era CLODOVEO. En la BATALLA DE VOUILLE , ALARICO II MUERE los visigodos son derrotados y estos abandonan las GALIAS. Tras esta derrota se establecen en HISPANIA, pero gracias a la intercesin del REY OSTROGODO TEODORICO EL GRANDE conservan una zona de las Glias llamada SEPTIMANIA 31

4 Reino Visigodo de Toledo En esta nueva etapa de los visigodos en Hispania crean un nuevo reino el REINO VISIGODO DE TOLEDO, esto sucede cuando el rey LEOVIGILDO sita la capital del reino en Toledo. LEOVIGILDO derrota a los SUEVOS en el 585 d.c y posteriormente expulsa a los Bizantinos situados en la zona Mediterrnea del Levante y Sur en el 629 d.c. De forma que a partir del siglo VII los visigodos se convierten en nica entidad poltica de la Pennsula Ibrica, exceptuando a Cntabros, Astures y Vascones. 5 Caractersticas del Derecho Visigodo 1 En un principio el Derecho Visigodo era un Derecho Consuetudinario, que surga espontneamente del pueblo y en concreto de unas asambleas guerreras, estas solucionaban conflictos aplicando la tradicin jurdica anterior. Pero si no exista una norma preexistente , la asamblea buscaba una solucin . Creando un Derecho Nuevo. 2 Posteriormente una vez consolidada la figura del REX (rey) el Derecho Visigodo deja de ser Consuetudinario par convertirse en un Derecho Legal de carcter Regio, el cual emana del Rey. El Monarca Visigodo se Romaniza y esto hace que se justifique sus facultades normativas, basndose en principios jurdicos Romanos. Lo que place al Principe es Ley 3 El Derecho Visigodo deja de transmitirse oralmente y se convierte en un Derecho escrito, promulgado por el Poder Pblico, y este tiene que cumplir una serie de tramites. 4 Es un Derecho fuertemente Romanizado a veces recibe el influjo del Derecho Romano Vulgar y otras del Derecho Romano Oficial.

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6 Seleccin de Textos Legales Visigodos Reino Visigodo de Toulose Leyes Teodoricianas Estas no se conservan, pero existen alusiones a su existencia. SIDONIO APOLINAR deca que estas leyes tuvieron una cierta importancia, pero no eran comparables al CODIGO TEODOSINO, este cdigo estaba vigente entre los Galos. Estas Leyes se atribuyen al Rey TEODORICO I , a su hijo TEODORICO II o incluso a TEODORICO EL GRANDE el ostrogodo. Hay autores que creen que fue Teodorico I porque existe una referencia en el cdigo de Eurico a una Ley que haba establecido su padre Teodorico I. Son breves y de escasa importancia, se destinaron al tema del reparto de tierras ente Galo-Romanos y Visigodos. Codigo de Eurico Es el primer texto legal de importancia, el verdadero titulo no ha llegado a la actualidad, solo se conservan 50 captulos de un total de 400. Estos 40 captulos se recogen en el PALIMPSESTO DE PARIS. Este es un CODICE cuya escritura se ha borrado levemente y se ha vuelto a escribir nuevamente, se lee lo primero escrito y lo segundo. Fue descubierto por unos monjes de SAINT GERMAIN DES PRS en el siglo XVIII y se encuentra actualmente en la Biblioteca Nacional de Paris . La autora es polmica, San Isidoro de Sevilla en su obra Historia de los Reyes Godos seala que EURICO fue el primer rey Legislador, por otro lado en los textos conservados en el Palimpsesto se afirma que la obra fue escrita por un rey hijo de otro rey legislador, esto da a entender que podra ser TEODORICO II, TURISMUNDO y EURICO. Fue redactada en las Glias y si aceptamos estas teora se redacto en el reinado de Eurico (466 al 484), pero por razones nemotcnicas se suele relacionar con el ao 476, fecha de la cada del Imperio Romano de Occidente. Esta fuertemente influenciado por el Derecho Romano

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Vulgar, aunque incluye ciertas costumbres Germnicas pasadas por el filtro romano. En su redaccin participaron tanto GaloRomanos como Visigodos destacando el jurista LEON DE NARBONA. En cuanto al contenido, no regula Derecho Pblico sino Derecho Privado, Penal y Procesal, se incluyen instituciones jurdicas tpicamente romanas, como la propiedad, el testamento o el prstamo con inters. S divide en ttulos no numerados y estos encierran captulos no numerados. Se conservan captulos desde el 276 al 336 pero con vacios. Gran parte de su contenido pasar a una obra posterior llamada LIBER IUDICIORUM pero la mayora de los captulos llegan al LIBER a travs de otra obra que es el CODEX REVISUS. CODIGO DE EURICO IUDICIORUM CODEX REVISUS LIBER

En cuanto a su vigencia estuvo vigente en el Reino Visigodo de Tolouse, su aplicacin en Hispania no es tan clar o, pero sin duda se aplico de forma indirecta a travs del LIBER , este fue el cdigo vigente en Hispania.

Breviario de Alarico II Este se conserva en su totalidad, lo ms caracterstico es que no recoge Derecho Visigodo sino Derecho Romano Oficial. Motivos para promulgar esta obra. 1 Motivos Politicos Consolidar el poder en las Glias de Alarico frente al poder Francos. Alarico es consciente de que gobernaba en minora. Dado que los galos-romanos eran mayores en nmero y tena que apoyasen a los Francos en una guerra. Francos y Galos eran Catlicos Visigodos eran Arrianos. mientras que los

Ganarse el apoyo de la lite Galo-Romana. 2 Motivos tcnicos Jurdicos.

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Como hemos indicado en el siglo III hay una crisis que afecta al nivel cultural de la sociedad Alarico II considera necesario adaptar la tradicin Jurdica Romana a los nuevo tiempos y a los problemas de su poca y por tanto para llevar a cabo dicha transformacin, tena que eliminar textos romanos intiles y por otra aclarar el significado de los textos seleccionados. En este proceso de redacin de la obra participa una comisin de juristas presidida por el CONDE DE GOIARICO, una vez redactado una asamblea formada por Galos-Romanos y alta jerarqua eclesistica lo aprueban y el Rey lo promulga en el ao 506 en ADURIS. Se hacen copias del texto y esas copias son remitidas al CANCILLER ANIANO, el cual la revisa y compara para que sean fiel copia del original, cotejndolas una a una. Una vez autentificadas se remitan a los gobernanetes del reino para que se usar de forma exclusiva en los tribunales. El monarca ordena al CONDE TIMOTEO en el llamado COMMONITORIUM a que aplique esa legislacin bajo pena de perdida de su cabeza. El COMMONITORIUM era un anexo que se adjuntaba en el citado cdigo. Con una advertencia del Rey y una refrendacin o suscripcin oficial. La estructura del breviario era la siguiente
- Constituciones Imperiales. Se recogen Constituciones Imperiales del cdigo Teodosiano 1/5 Parte. -Novelas post-Teodosianas De los Emperadores Teodosio II, Vantiniano III, Marciano, Mayoriano y Severo.

LEYES

Trataba de Normas de Derecho Privado

IURA

, Que son escritos de Juristas de prestigio. Normas de Derecho Privado

1 LIBER GAI Aclaraciones a las instituciones de Gayo. 2 TEXTOS DE LAS SENTENCIAS DE PAULO. 3 UN PEQUEO FRACMENTO DE LAS RESPUESTAS DE PAPINIANO, 4 CONSTITUCIONES IMPERIALES Tomadas de los CODIGOS GREGORIANO,HERMOGENIANO. Estas se incluyen aqu porque pertenecen a cdigos privados.

INTERPRETATIO

Todo el breviario, con excepcin del Lber Gai, viene acompaado por una iterpretatio, que serva para reproducir el texto de una forma ms simple y trivial, a manera que se adaptara al lenguaje y mentalidad de la poca. Fue escrito no por la comisin elaboradora del Texto, sino ms bien por maestros de las escuelas de Derecho existentes en la Galia.

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La Vigencia de este cdigo en las glias es a partir del ao 506 pero a partir del 507 empieza su aplicacin en Hispania, y prueba de esa aplicacin es que se incluyen en la obra una le sobre costas procesales del Rey TEURIS del ao 546. - Codex Revisus de Leovigildo. Este cdigo no se conserva pero existe una referencia indirecta a su existencia que nos proporciona Isidoro de Sevilla en su Historia de los reyes godos. Segn este autor, el Codex lo promulg Leovigildo con el objetivo de aadir, suprimir y corregir leyes de Eurico. Por tanto, es una adaptacin a los nuevos tiempos del Cdigo de Eurico. Se ha intentado reconstruir esta obra estudiando las llamadas leges antiquae del Liber Iudiciorum. Esta reconstruccin trat de comparar las leges antiquae de origen euriciano con las leyes del Cdigo de Eurico que han llegado hasta nosotros. La fecha de redaccin de esta obra es un tema controvertido pero los autores se inclinan por los aos comprendidos entre el 572 y 586. Los monarcas posteriores a Leovigildo, Recaredo y Sisebuto, legislaron poco. La actividad legislativa se hizo ms importante con Chindasvinto y su hijo, Recesvinto. Pero sin duda la labor legislativa ms importante la realiz Recesvinto, autor del Liber Iudiciorum. - Liber Iudiciorum. Se trata de un texto legal conocido con los nombres de Liber Iudiciorum, Liber Iudicum, Lex Visigothorum o, simplemente, Liber. Es una compilacin de leyes promulgadas por reyes visigodos hasta el ao 654. El Liber, escrito en latn, fue objeto de dos redacciones oficiales, la primera la realiz Recesvinto en el 654 y la segunda, Ervigio, en el 681. Al margen de estas dos redacciones oficiales, surgi otra redaccin privada, que introduce nuevos materiales jurdicos, y que se conoce como Lex Visigothorum vulgata, de la que se hicieron dos versiones (la segunda ms perfecta que la primera). A. Primera redaccin oficial. La redaccin de Recesvinto Debi realizarse por una comisin de juristas en la que intervino Braulio, Obispo de Zaragoza. Pas por el VIII Concilio de Toledo y fue promulgada en el 654. Dentro del Liber se encuentran tres tipos de leyes: 1. Leyes encabezadas con el epgrafe antiquae. Son leyes anteriores a Recaredo, probablemente procedentes del Codex Revisus e indirectamente del Cdigo de Eurico. A travs de estas 36

leyes se ha tratado de reconstruir la parte perdida del Cdigo de Eurico. No obstante, tambin entre la antiquae pudieran encontrarse leyes recogidas directamente de las fuentes romanas, algunas de las cuales, como ya sabemos, se haban incluido en el Breviario de Alarico II. Algunas de estas leyes se califican de antiquae emendatae, lo que pone de manifiesto que su contenido ha sido alterado en un momento anterior o al tiempo de ser compiladas. 2. Leyes encabezadas con el nombre del monarca que las promulg. Hay 3 de Recaredo, 2 de Sisebuto, 98 de Chindasvinto y 88 de Recesvinto. 3. Leyes que no tienen ningn encabezamiento y que, por tanto, no ofrecen ningn indicio acerca de su origen. Es posible que se trate de leyes antiguas tan modificadas que se convirtieron en un texto nuevo. - Estructura del Liber: est dividido en 12 libros, divididos en ttulos, captulos y leyes ordenadas por razn de la materia. - Materia incluida en la obra: Derecho privado, penal y procesal. Se trata de una obra fuertemente influida por la tradicin jurdica romana. No obstante, esta obra se caracteriza por su antirromanismo. Recesvinto prohbe la aplicacin de las leyes romanas y de las instituciones extraas, permitiendo la utilizacin de leyes de otros pueblos en la enseanza del Derecho. Segn el Liber, slo la legislacin de ste poda aplicarse ante los Tribunales. Por tanto, se trataba de una obra de carcter exclusivo y excluyente, destinada a la prctica forense. En el supuesto de lagunas legales, los jueces deban remitir el caso al rey para que ste resolviese. La solucin dada se converta en una nueva ley, que se insertaba en el Liber. De este modo, se exclua el arbitrio judicial y se identificaba la ley con la voluntad del monarca. B. Segunda redaccin del Liber. Surgi por dos motivos esencialmente, por un lado, existan novelas, leyes posteriores al Liber, de los monarcas que sucedieron a Recesvinto y, por otro, la redaccin del Liber adoleca de ambigedades e imprecisiones. Por estas razones, Ervigio decidi promulgar una nueva redaccin, en la que introduca las leyes de los sucesores de Recesvinto y las suyas propias. Adems, suprimi leyes de la primera redaccin y modific ms o menos la mitad de las leyes conservadas. La promulgacin se hizo en el XII Concilio de Toledo, en el 681. VII. El mbito de vigencia de la legislacin visigoda.

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Romanos y visigodos tuvieron que convivir tanto en la poca del reino visigodo de Toulouse como en la posterior del reino visigodo de Toledo. Los investigadores de la Historia del Derecho se han planteado si cada comunidad se rigi por su propio Derecho o ambas se sometieron a un nico ordenamiento jurdico. A) Teora de la personalidad del Derecho visigodo. Los autores germanistas (Brunner, Zeumer, Hinojosa, Galo Snchez, Snchez Albornoz, Torres Lpez, Prez-Prendes, etc.) sostienen que en el Derecho visigodo estuvo vigente el principio de personalidad del Derecho y que, por tanto, cada pueblo se rega por el Derecho de su comunidad de origen. En un principio, segn la tesis germanista, los visigodos aplicaron un Derecho consuetudinario de origen germnico. Despus, se rigieron por la legislacin promulgada por sus monarcas. En primer lugar, por el Cdigo de Eurico (476), que sera sustituido, ya en Hispania, por el Codex Revisus (572). Finalmente, el Liber (654) reemplazara al Codex Revisus. El Liber sera el nico Cdigo que se promulg para ambos pueblos, al margen de que, anteriormente, algunas leyes aisladas pudieran promulgarse para ambas comunidades, como la ley de Teudis sobre costas procesales del 546. Los romanos se regiran por las leges (Cdigos Teodosiano, Gregoriano y Hermogeniano) y los iura, hasta que Alarico II promulg el Breviario, que, como sabemos, era una seleccin de leges e iura. Los germanistas consideran que el Cdigo de Eurico coexisti con el Breviario en la medida en que cada compilacin se aplicara a una comunidad distinta (Cdigo de Eurico a los visigodos y Breviario a los romanos) y lo mismo sucedera con el Codex Revisus (que sustituy al Cdigo de Eurico) y el Breviario. B) Teora de la territorialidad del Derecho visigodo. Frente a la Teora de la personalidad del Derecho visigodo, defendida por los germanistas, surgi una nueva tesis, que sostiene Garca-Gallo a partir de 1941: la Teora de la territorialidad del Derecho visigodo. Desde esta perspectiva, se considera que el claro romanismo de los textos legales visigodos pone de manifiesto que se aplicaron, desde un principio, a ambos pueblos. Por tanto, no existi dualidad jurdica sino unidad. Para los romanistas, seran territoriales las Leyes teodoricianas, cuyo contenido (el reparto de tierras) afectaba tanto a romanos como a visigodos. Tambin el Cdigo de Eurico se destinaba a las dos comunidades, pues, segn Garca-Gallo, el hecho de que contenga normas romanas y tambin costumbres germnicas demuestra que se quera 38

contentar a los dos pueblos. Igualmente era territorial el Breviario de Alarico II, puesto que en su Commonitorium se sealaba que la obra era destinada para la utilidad de nuestro pueblo (populi nostri), aludiendo a las dos comunidades, y, adems, se derogaban todas las leyes y escritos jurdicos anteriores (y no slo las fuentes romanas no incluidas). La ley de Teudis, cuyo carcter territorial nadie cuestiona, se incluy en el Breviario y no en el Cdigo de Eurico, que habra sido derogado por el Breviario, convirtindose en la nica legislacin aplicable en la poca. La derogacin del Cdigo de Eurico por el Breviario significara la aplicacin de una tradicin romana ms culta (el Cdigo se inspiraba en el Derecho romano vulgar). No obstante, el Codex Revisus, tambin destinado a ambos pueblos, supondra, tras derogar el Breviario, una vuelta al Derecho romano vulgar. Finalmente, la territorialidad del Liber, que derogara al Codex Revisus, es aceptada tanto por romanistas como por germanistas. Otros romanistas (DOrs, territorialidad del Derecho Aquilino Iglesia), que sostienen la

visigodo, han matizado, no obstante, ciertas afirmaciones de GarcaGallo, aunque tambin han aportado nuevos argumentos a favor de la Tesis de la territorialidad. VIII. El Derecho cannico visigodo. La cada en el ao 476 del Imperio romano occidental supuso la transformacin de sus territorios provinciales en reinos, que evolucionaran, tanto en el terreno poltico como jurdico e institucional, con independencia de Roma. La ruptura poltica de los nuevos reinos con Roma supondra tambin un serio obstculo para el mantenimiento de relaciones entre la sede papal y las dicesis de aquellos territorios. De otro lado, la fuerte vinculacin del poder poltico y el religioso propiciara el desarrollo de una Iglesias de mbito nacional, cada vez ms desvinculadas de Roma. De lo expuesto se desprende que la legislacin eclesistica de carcter general fuese decayendo en beneficio de una legislacin nacional, procedente fundamentalmente de concilios provinciales o nacionales. No obstante, la Iglesia intent promover una legislacin general, para toda la cristiandad. Con ese objetivo realiz compilaciones cannicas

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que reuniesen normas pontificias y disposiciones cannicas de diferentes concilios, con el fin de crear un Derecho cannico homogneo. Concretamente, en Espaa, en donde existen dos Iglesias diferenciadas, las pertenecientes a los reinos suevo y visigodo, se realizaron importantes colecciones cannicas. - Capitula Martini. Probablemente, fue la primera coleccin cannica que se realiz en suelo peninsular en la poca visigoda. Se redact en el siglo VI en el reino de los suevos, que se convirtieron al catolicismo antes que los visigodos. Fue realizada por el obispo Martn de Braga. Fundamentalmente, recoga cnones de concilios griegos, ofrecidos en una nueva versin y trataba, esencialmente, de materias relativas a la disciplina del clero. - Coleccin de Novara. Fue realizada en el reino visigodo. La fecha en que fue redactada es incierta: para unos el 550, para otros, el 689. - Eptome Hispnico. Fue realizado en el reino visigodo. Se redact a comienzos del siglo VII. En cuanto al contenido, se trata de una refundicin resumida de cnones de procedencia diversa y de decretales pontificias. - Collectio Canonum o Hispana. La Hispana es la coleccin cannica ms importante de esta poca (su importancia es similar a la del Liber en el mbito secular). La preparacin de la obra la llev a cabo Leandro de Sevilla. La concluy Isidoro de Sevilla. Se redactara entre el 633 (fecha del Concilio IV de Toledo, cuyos cnones se incorporan al texto originario o redaccin isidoriana) y el 636, en que muere Isidoro. En cuanto al contenido, en un principio, recoga cnones de concilios orientales, africanos, galicanos y espaoles y un elevado nmero de decretales y epstolas pontificias (en concreto, 104). Posteriormente, la obra se fue enriqueciendo con nuevas normas que se fueron incorporando. En el ao 681, en tiempos del primado Julin, se hizo en Toledo la llamada en su honor recensin Juliana, en la que se aadi la legislacin de los concilios toledanos V a XII y del II de Braga. 40

Entre los aos 694 y 702, tambin en Toledo, la recensin Vulgata, que incorpor la legislacin de los concilios toledanos XIII al XVII y otros. Esta recensin fue la ms difundida en esta etapa y en la siguiente (la Alta Edad Media). Tambin se extendi a las Galias. Entre el ao 656 (Concilio X de Toledo) y 675 (Concilio XI) se hizo ndice sistemtico de materias, formado por los extractos de los cnones recogidos en la Hispana. Estos extractos reciben el nombre de Excerpta. Entre los siglos VIII y IX alguien complet los Excerpta con los cnones correspondientes. Surgi as la Hispana Sistemtica (los Excerpta aparecen a modo de rbricas de cada canon). Finalmente indicar la fuerte vinculacin entre el Derecho cannico y el laico, ste acepta los principios de la Iglesia como inspiradores de su legislacin o se adapta a ellos en la prctica. Adems, el Derecho cannico no slo regula materias eclesisticas, interviene en asuntos jurdico- pblicos e incluso de Derecho privado que afectan a los fieles o a la propia Iglesia, y que sta sanciona desde el punto de vista espiritual. Esta interrelacin se hace ms poderosa en el reino visigodo tras la conversin de Recaredo al catolicismo y a travs de los Concilios toledanos. En ellos confluyen laicos y eclesisticos en las tareas legislativas. Iglesia y Estado se apoyan mutuamente: en el Liber existe una legislacin protectora de la Iglesia y en la Hispana existen normas que suponen el refuerzo espiritual y poltico de la monarqua visigoda.

TEMA V PODER Y DERECHO EN LA EDAD MEDIA

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Introducccin. Esta nueva etapa comienza en el ao 711 con el desembarco de los musulmanes en la pennsula Ibrica y la cada del Reino Visigodo, y esta finaliza en el ao 1492 con la rendicin del Reino de Granada a los Reyes Catlicos , finalizando as las ltimas manifestaciones jurdicas musulmanas en la pennsula Ibrica. Por reglas nemotcnicas tambin se utiliza el ao 1.500 para indicar el final de dicha etapa. A partir del 1.500 se inicia una nueva etapa que se conoce como Edad Moderna. La invasin musulmana puso fin a las luchas dinsticas que protagonizaron los descendientes de los clanes visigodos. Estos clanes eran dos CLAN DE LA FAMILIA CHINDASVINTO Y CLAN DE LA FAMILIA WAMBA. Cmo se inica estos enfrentamienos que terminan ocasionado la llamada PERDIDA DE ESPAA? CLAN FAMILIA CHINDASVINTO 1 Chindasvinto CLAN FAMILIA WAMBA

2 Recesvinto

3 Wamba

4 Ervigio 5 Egica Cixiliona 6 Witiza

(hermanos Sisberto y Oppa)

7 Don Rodrigo
(padre Theodofredo)

Esta tensin comienza con la muerte de Recesvinto. Tras la muerte de Recesvisto los grandes magnates y nobles eligen como Rey a Wamda. Pero el cabeza del Clan de Chindasvinto que era ERVIGIO consigui arrebatar el trono a Wanda a 42

travs de una conjura. En esta conjura pudo participar la Iglesia, en concreto el Arzobispo de Toledo llamado JULIAN, este participa por que Wamda limita los privilegios de la Iglesia. Todo esto se recogen en las crnicas medievales, estn debemos de indicar que son poco fidedignas . La conjura consiste en lo siguiente: Wanda es narcotizado una noche , debido a esto parece que va a morir, el obispo Julin le somete a una ceremonia llamada de Penitencia Pblica, esta ceremonia consista en aplicar al moribundo aceite bendecido (leo Sagrado) vistindole con un hbito Religioso y se le tonsuraba, este ritual haca que el moribundo se convirtiese en penitente toda su vida si sobreviva . Wanda se despierta de este letargo y al ser un penitente no podr seguir siendo rey, ya que lo inhabilita para reinar. ERVIGIO comienza a reinar y para calmar los nimos casa a su hija CIXILIONA con el cabeza del Clan de Wamda que era EGICA, evitando as que este se vengue, no obstante este sigue conspirando contra l. Hervigio cae enfermo y Egica aprovecha esta circunstancia para aplicarle La Penitencia Pblica. Muerto Ervigio Egica lo sucede y gobierna. Egica y Cixiliona tuvieron varios hijos unos de ellos es WITIZA el cual es el que lo sucede, al fallecer Witiza los hijos de este son todava muy pequeos pero sus tos hermanos de su padre, Sisberto y Oppa quera mantener el trono en su familia, sin embargo el SENADO VISIGODO elige a DON RODRIGO el cual perteneca al Clan de Chindasvinto. Este odio entre los clanes de los chindasvinto y el Clan de Wanda se mantuvo hasta la invasin musulmana. Debemos de indicar que Egica desterr al padre de Don Rodrigo, Theodofreo porque este crea que Theodofreo quera quitarle el trono a Witiza, adems de sufrir la pena de destierro le arranco los ojos. Don RODRIGO sube al trono y los Witizanos empiezan a conspirar, para arrebatarle el trono buscan el apoyo de los musulmanes y asi de esta forma destronarle. Por mediacin del CONDE DON JULIAN que era gobernador de Ceuta y de la regin del estrecho y antiguo cliente de Witiza , entran en negociacin con los musulmanes, trasladando a TARIQ y MUSA los cuales eran gobernadores, la peticin de los Witizanos. El 27 y 28 de Abril del ao 711 desembarca Tariq con su ejercito Berebere en la Pennsula, mientras D. Rodrigo estaba en plena campaa contra los vascones, ya que se encontraba sitiando Pamplona. Al enterase Don Rodrigo del citado desembarco marcha hacia el sur, pero segn indican fuentes musulmanas a los 7000 hombres de Tariq se le incorporan los soldados de Musa y en las riberas del rio Guadalete se enfrentan el ejercito cristiano contra el musulmn, desapareciendo o muriendo D. Rodrigo. La estrategia planteada en la batalla de Guadalete fue la siguiente, Don Rodrigo ocupo la parte central del ataque, mientras los witizanos se ocupaban de los flancos. Una vez entrados en batalla 43

estos huyen dejando los flancos al descubierto y quedando clara su derrota. Con la cada de esta monarqua surge la EDAD MEDIA de duracin de unos ocho siglos. En mapa poltico de la pennsula Ibrica se distinguen dos zonas territoriales de fronteras definidas pero inestables. Por un lado la Espaa musulmana AL-ANDALUS y la Espaa Cristina con diversos reinos. Ese gran periodo se divide en dos sub-etapas conocidas como ALTA EDAD MEDIA Y BAJA EDAD MEDIA, las distingue o las separa un elemento diferenciador que es LA RECEPCION DEL DERECHO COMUN, esta recepcin no es simultanea en todos los territorios cristianos. En unos sitios la Alta Edad Media se prolonga, porque la Recepcin del Derecho Comn es tarda y en otras se adelanta cuando dicha recepcin se produce de forma temprana. Es difcil fijar el inicio de la Baja Edad Media aunque comnmente se utiliza el ao 1.200 como inicio de la Baja Edad Media. Alta Edad Media Su caracterstica principal es la diversidad Jurdica, no existe un nico Derecho , sino que existe una gran dispersin Jurdica. Los motivos de la dispersin Jurdica son los siguientes: 1 La Invasin musulmana divide a Espaa en dos zonas. Por un lado tenemos: La zona musulmana Al-Andalus donde esta vigente el Derecho Musulman. Debemos de indicar que los musulmanes respetaban a los llamados por ellos HOMBRES DEL LIBRO (Cristianos y Judos) por lo que son permisibles con estos. La zona cristiana, donde existen gran diversidad motivada por la existencia de unidades Jurcas independientes, cada una de ellas genera un derecho distinto. Tenemos a los Reinos de Castilla , Len , Aragn, Navarra. 2 Existencia de municipios y seoros. En los reinos cristianos existen los seoros que son grandes latifundios dominados por un Seor. Y los Municipios que son los Burgos o ciudades. Ambos municipios y seoros tienen capacidad para crear derecho, el Derecho creado por los seoros ser el Derecho Seorial y el creado por los municipios ser el Derecho Municipal. 3 Sociedad Estamental La sociedad de la Alta Edad Media es estamental. Eso quiere decir que los individuos no son iguales. Existen estamentos que tenan unas condiciones muy superiores al resto. La divisin que podemos hacer es la siguiente: Nobleza y Clero. Estos tenan un estatuto Jurdico especial. Estando 44

exentos del pago de Impuestos. Pueblo llano, Gente sencilla. Los municipios o burgos, tienen mas libertad y mas derechos, unos de los motivos son para atraer mas gente . Estos privilegios son los FUEROS. Niveles mas bajos En este estamento nos encontramos a los Colonos y los esclavos, los colonos eran hombres libres que vivan en tierras ajenas pertenecientes al rey a un Seor o a un monasterio. Los siervos no tenan liberad y se encontraban dispersos. Debemos de indicar que muchas veces los colonos vivan como esclavos dado que se encontraban adscritos a la tierra, si esta se venda se les vendan a ellos tambin Siervos de la Gleba. 4 Convivencia de tres religiones Cristiana, Juda y Musulmana. En los reinos cristianos y en el Al-Andalus convivan tres credos distintos , el cristiano, el Judo y el Musulmn, en los Reinos cristianos el estatuto Jurdico de los cristianos era mas favorable que el de judo y musulmanes. A pesar de esta diversidad, existi una nota jurdica comn a todos, y es la persistencia de la tradicin jurdica visigoda. TEXTOS que se mantienen: La Coleccin Cannica Hispana, mas conocida como LA HISPANA Y en el laico LIBER IUDICIORUM , que es objeto de una adaptacin al romance. Baja Edad Media Las caractersticas esenciales son las siguientes: 1 Gran avance en la Unificacin del Derecho. Los Fueros ceden terreno a favor del Derecho Regio. Este avance se consigue esencialmente gracias al DERECHO COMUN. Qu es y como se genera el DERECHO COMUN? Para entenderlo debemos partir del siglo XII momento en que se produce en toda Europa un renacimiento del Derecho, despus de un periodo de oscurantismo como son los siglo VIII, IX, X y parte del XI en el siglo XII esto empieza a cambiar por que se empieza a salir de la crisis. Durante los siglos VIII al X y parte del XI en Europa hay una grave crisis donde decae la actividad comercial industrial y cultural, se vuelve al campo ruralizndose la sociedad. A este periodo se le denomina SIGLOS OSCUROS. Pero a partir del XII se revitaliza la economa con un aumento de la poblacin y un resurge el mundo urbano llevando consigo un resurgimiento econmico y cultural. Este despertar esta presente en toda Europa, vivindose como un acontecimiento supranacional. El conocimiento se traslada de los monasterios a las ciudades, aparecen la Universidades siendo foco de cultura y saber. Junto a ese sentimiento de unidad cultural en Europa surge tambin el deseo de lograr la unidad poltico religiosa. En lo poltico esta 45

representado por el Sacro Imperio Romano-Germanico que es el heredero del Imperio Romano. Y en lo Religioso esta representado por la idea de Cristiandad. Los titulares de estas sern por un lado el Emperador en el terreno terrenal y el Papa en el terreno espiritual. Entre ambos van a surgir tensiones, ya que ambos quieren ejercer la hegemona. Para esa gran comunidad cristiana era necesario encontrar un Derecho nico que incluyera los Derechos del Imperio y de la Iglesia, un derecho que englobara a ambos. Y el DERECHO COMUN es el Derecho que incluye a ambos.
1. Formado por el Derecho Romano Justinianeo (Es el ms importante

ELEMENTOS DEL DERECHO COMN

2. Formado por Derecho Canonico 3. Formado por Derecho Feudal

4. Parte Doctrinal, constituido por las obras de Juristas que El DERECHO estudian las anteriores. COMUN es aceptado en los distintos reinos con diversos tipos de reacciones, dado que surge el problema de conciliar el Derecho particular de cada Reino con este Derecho comn. En un principio los Reyes rechazaban el Derecho comn por ser propio del Imperio, se trataba de reyes que se negaban a admitir el poder superior del Emperador. Pero ese antagonismo se supera gracias a la la labor de ciertos juristas que fueron acercando al rey con el emperador, basndose de una tesis poltica donde al rey se le atribuye Pleni Potestatis, el rey es el emperador en su reino y no hay nadie superior a el en este EXEMPTIO IMPERII. En Espaa esta tesis no tiene xito dado que no es necesario, dada la larga tradicin de independencia poltica, desde los visigodos que destierran a Bizantinos y a los dems pueblos de la pennsula , desvinculndose de cualquier poder externo y los Reyes Cristianos (post-visigodos) se sienten sucesores de la monarqua Visigoda, gobiernan con la misma independencia que estos. Los monarcas espaoles no fueron partidarios del Derecho Comn, dado que junto al Derecho Comn en cualquier reino cristiano existan otras dos esferas jurdicas que eran EL DERECHO TRADICONAL procedente de la Alta Edad Media o incluso el Derecho Visigodo. Y el DERECHO REGIO . La resistencia de cada reino al Derecho comn depende de esos dos factores. Del arraigo que tengan esos dos elementos en el reino y la importancia que tengan esos dos elementos o que fueran mas o menos completos.

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TEMA VI

Tema VI: El poder y el Derecho en la Pennsula Ibrica en la etapa medieval

Introduccin
A partir del 711 se produce la invasin musulmana en el Al-Andalus y van a convivir los musulmanes, los judos y antiguos visigodos o hispanogodos. Estos pueblos van a ser respectados por los musulmanes al ser gentes del libro, dhimmis (comunidades no paganas, monotestas, cuyos dogmas religiosos se incluan en un libro sagrado). Este trato permiti la firma de pactos, de capitulaciones entre jefes rabes y algunos gobernantes visigodos que pudieron seguir gobernando si bien tenan que reconocer la autoridad del islam. Las condiciones establecidas eran bastante favorables para los cristianos. En esencia se los mozrabes cristianos de Al- Andalus reconocan la autoridad poltica del islam y la obligacin de pagar ciertos impuestos, pero, a cambio, se les permita ser personas libres. Adems se les permiti seguir siendo catlicos y acudir a los lugares de culto y se les mantiene su Derecho, que como hemos indicado eran el Liber y la Hispana, al igual que se protege su integridad fsica

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as como se les permite mantener sus propiedades y sus formas de vida (mucha gentes, se hicieron mulades). Este clima de tolerancia en lneas generales se mantiene hasta el siglo XII aunque en el siglo IX sern los mozrabes objeto de persecuciones. Haba una minora de rabes (lite), un gran nmero de bereberes y, con el paso del tiempo, minoras mozrabes o de judos. Los musulmanes respetan el ordenamiento jurdico de los cristianos porque el derecho musulmn es confesional y por tanto, los que no profesan la religin no son destinatarios de la norma jurdica. El derecho musulmn va dirigido a los musulmanes, pero, salvo normas de poca importancia, se aplic a todos por igual. Los judos al ser tambin dhimmis mantienen su religin, su derecho y sus costumbres. En un principio los judos vivieron en una situacin mas favorable en el Al- Andalus que con los visigodos (algunos les ayudaron a los musulmanes a conquistarla). Sin embargo despus fueron objeto de persecuciones e incluso deban vestir una ropa azul para poder identificarlos.

Caractersticas del Derecho Musulmn

1. El derecho musulmn se incluye dentro del orden normativo religioso. La transgresin de la ley es delito y adems pecado. 2. Es un derecho confesional pues solo se aplica a quienes profesan la religin musulmana. Por esta cuestin el Derecho musulmn no habra ejercido una importante influencia en el Derecho espaol. 3. El derecho musulmn es uniforme y siempre se aplica el mismo ordenamiento jurdico. No obstante esta informacin hay que matizarla porque el Derecho musulmn padece una vulgarizacin similar al del Derecho Romano. En el Derecho musulmn vulgar surgen practicas jurdicas que no estn influidas por el Derecho musulmn oficial, si bien esas prcticas no se oponen al mismo y adems no son de gran importancia. 4. Es un Derecho que permanece en el tiempo, posee escasa evolucin y se debe fundamentalmente a la inexistencia de verdaderos rganos legislativos encargados de crear derecho nuevo. Eso no significa que surja de vez en cuando alguna normativa nueva de carcter administrativo y que no va a ir en contra de otros preceptos religiosos.

Las Fuentes Principales del Derecho Musulmn

El Islam no es solo una religion. Es tambien uno de los ordenamientos juridicos mas antiguos y desarrollados del mundo. El Derecho islamico 48

procede de dos fuentes principales, la revelacion divina y el razonamiento humano, y tiene dos componentes diferentes, Shariah y fiqh. Mientras la Shariah se encuentra estrechamente ligada con la revelacion, fiqh es principalmente el producto del razonamiento humano. La Shariah, que puede traducirse como el camino adecuado, indica la senda de lo correcto. Fiqh implica una conducta racional, en general el resultado del razonamiento humano, y posee un grado menor de autoridad que la Shariah. El ambito de la Shariah incluye no solo el Derecho, sino tambien la Teologia y las ensenanzas morales. Fiqh, mas cerca del Derecho positivo, tiene que ver con las normas juridicas practicas relacionadas con la conducta de los individuos. La principal fuente de la Shariah es el Corn en el que se recoge la recitacin de todo lo que Ala, a travs del Arcngel Gabriel, revel a Mahoma mientras dorma durante un periodo de 23 aos (toda la revelacin es manifiesta, y en absoluto fruto de la inspiracin interna o de los sueos). El Corn, que consiste en la recitacin verbal de Dios, contiene 114 suras o captulos y 6235 ayat o versos de extensin desigual. En un principio esa reiteracin se transmite oralmente, pero en un momento dado se recoge por escrito a travs de un proceso donde intervienen los 3 primeros califas (Abu Bakr, Umar y Uthmar) que suceden a Mahoma quien muere en el 632. Abu Bakr le encarga a un secretario de Mahoma (Zey) la redaccin del texto. Las recitaciones es una obra privada que se recoge sin mtodo. Si bien se incluyeron primero los captulos largos y posteriormente los cortos. Omar recibe los textos y se los entrega a una de las viudas de Mahoma, Hafsa. El texto definitivo se redactar con Uthmar quien encarga de nuevo a Zey una nueva redaccin, esta vez de carcter oficial y exclusiva, puesto que una vez elaborada destruye la versiones privadas anteriores para que solo quede el nuevo texto. En cuanto al contenido el Corn se dedica a cuestiones ticas y solo una dcima parte se destina a cuestiones jurdicas. Se divide en captulos (azoras o suras 114) y dentro de cada captulos, versculos o aleyas (ms de 6235). El Corn refleja influencias de la religin juda y cristiana, junto con concepciones jurdicas y religiosas de la comunidad musulmana que variaron en el tiempo. La Sunnah es otra fuente del Derecho musulmn. El trmino Sunnah significa senda o camino claro. Esta comprende tres elementos: lo que el profeta dijo, no incluido en el Corn; lo que hizo, la conducta de Mahoma (un ejemplo a seguir), y todo aquello que Mahoma no desautoriz como costumbres o hechos. Estos tres elementos se rene en los hechos, los dichos y los silencios del profeta Mahoma. Al principio se transmite oralmente a travs del Hadit para evitar corrupciones. En las transmisin llegaron a considerarse validos los Hadit que incluyeron un listado con los nombres de todas las personas que participaron en la transmisin del Hadit (desde el individuo que presenci la conducta del profeta o quien escuch a Mahoma, hasta su ultimo transmisor). Y esa lista de narradores recibe el nombre de isnad (garanta de autenticidad ). El 49

Hadit tiene dos partes: 1. Como prembulo la isnad (lista) 2. El Hadit en sentido estricto. A partir del siglo IX se fija por escrito la sunnah. Son colecciones privadas aunque solo 6 se consideran autenticas y reciben el nombre de los 6 libros destacando Bujari y Muslim. Con el tiempo se necesit completar para hacer frente a nuevos problemas derivados de la enorme difusin del islam. En este sentido surge una nueva fuente, que no se basa en la revelacin divina sino ms bien en la prueba racional y la razn que es ijm o irchm. Este es el acuerdo o consenso unnime de la comunidad de creyente sobre determinadas cuestiones importantes. Se considera vlido porque recoge la voluntad de Dios (Ala asiste e ilumina a la comunidad de creyentes en cuestiones de importancia). La legitimidad del irchm se basa en una frase del profeta: Mi comunidad jams se pondr de acuerdo acerca de un error. En un principio esa capacidad de hablar en nombre de la comunidad se atribuye a quienes fueron testigos de lo que dijo o hizo Mahoma, mas tarde a los juristas de las ciudades santas (Medina y Meca ) y finalmente a los sabios del islam. Estas fuentes van a ser objeto de estudio por los juristas musulmanes surgiendo una ciencia jurdica (fiqh). Se centran especialmente en el Corn y la Sunna. Con la finalidad de resolver casos prcticos con problemas jurdicos complejos. Los juristas lo hacen de la siguiente forma: 1. Indagan en las normas, fuentes musulmanas como Corn y la sunna, para buscar una solucin al conflicto. 2. La analoga o quiys. Se emplea en el caso de vaco normativo si el jurista despus de indagar no encuentra un precepto exacto para resolver el caso. Lo que hace es utilizar otro precepto y extender su contenido a ese caso, aunque no cualquier precepto, sino un precepto destinado a un caso anlogo o similar. Surgieron en el islam distintas escuelas jurdicas, y cada una desarroll una doctrina. Esa doctrina tendr mucha importancia sobre todo mediante la fatwa o dictmenes que emitan los juristas para asesorar a los jueces. Con el tiempo las partes del litigio podrn solicitar fatwas o informes realizados por juristas. Ese informe recoga la doctrina de la escuela a la que perteneca el jurista que emita el informe. Son dictmenes de gran prestigio que se recopilaron en colecciones. En Al-Andalus la escuela jurdica es la de los merines , maliqui de Malik. Estos le daban una gran importancia a las costumbres de la ciudad de Medina porque se consideraba que esas costumbres se basaban en la sunna.

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Derecho Judo
Las caractersticas son parecidas al Derecho musulmn: 1. El derecho judo es un derecho confesional y personalista dirigido a los individuos que profesan la religin juda. 2. El Derecho hebreo es un derecho indiferenciado de la religin, es ms, el Derecho hebreo deriva de la esfera religiosa y se desarrolla a travs de la va doctrinal.

Fuentes del Derecho Judo

1. La Tor es la principal fuente del Derecho judo que recoge la voluntad de Dios. Est incluida en los 5 primeros libros del Antiguo Testamento (petateuco) 2. La Misn. La Tor fue objeto de estudio y anlisis dentro de las escuelas rabnicas. Como consecuencia de ese estudio se desarroll una doctrina jurdica integrada por tradiciones, opiniones de los rabinos y jurisprudencia. No todos los miembros de la comunidad van a aceptar la Misn y en este sentido podemos destacar el caso de los fariseos y los saduceos. Los fariseos consideran la Misn fuente de revelacin y que tiene el mismo valor normativo que la Tor, pero los saduceos rechaza las Misn y se centran en la Tor. La Misn se transmite oralmente, pero con el tiempo se fija por escrito para que no se desvirtuara. Esa escritura tiene lugar en el siglo II. En este ao las escuelas rabnicas centran sus estudios en esta fuente. Los comentarios de la Misn se van a recoger en dos versiones incompletas: la de Jerusaln y Babilonia . 3. El Talmud es otra fuente que esta integrada por la Misn y los comentarios de que fue objeto esta fuente.

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TEMA VII EL PODER Y EL DERECHO EN LA PENINSULA IBERICA ETAPA MEDIEVAL II Alta Edad Media La invasin musulmana divide en dos zonas la pennsula Ibrica . En la Espaa cristiana surgen ncleos polticos independientes que generan distintos Derechos Jurdicos. Como conocindose esta etapa como ETAPA DE DISPERSION NORMATIVA Caractersticas del Derecho Alto Medievales 1 No existe un derecho nico si no una gran diversidad. Causas de dicha diversidad Fragmentacin Poltica. La Consolidacin de los Seoros y los Municipios. Sociedad Estamental. La Religin. 2 A pesar de esta pluralidad existen rasgos comunes en todos los reinos Cristianos. Estos rasgos comunes son los siguientes: -.Pervivencia de la tradicin Jurdica Visigoda. El LIBER en lo Laico y LA HISPANA en lo cannico -. La Reconquista, se reconquistan las tierras dominadas por el Islam. -. La Repoblacin, que consiste en situar en los territorios reconquistados familias cristianas -. Consolidacin del rgimen Seorial, los nobles tiene mucho mas poder. El Rey Alto Medieval es dbil y con una cohorte ambulante. 3 Los Derechos Altos Medievales surge espontneamente de la sociedad, debido a la debilidad del Monarca el Poder Poltico no legisla, dado que carece de medios institucionales y tcnicos para crear Derecho de alcance adems de estar dedicado a otras tareas, es un rey guerrero. Cuando el rey se dedica a cuestiones normativas no crea derecho, lo que hace es identificar normas preexistentes para aplicarla a casos concretos. Podramos decir que el rey es un soldado y un juez . Los primeros ejemplos de un Derecho Regio de alcance general se producen muy tarde al final de la Alta Edad Media. 4Los costumbre . Derechos son consuetudinarios, basados en la

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5 El Derecho Viejo prevalece sobre el nuevo. Se valora lo antigo, lo que durante mucho tiempo ha servido. Mas que crear cosas nuevas se busca se restaura o confirma el llamado ANTIGO Y BUEN DERECHO. 6 Son Derechos trasmitidos oralmente, y cuando se fija por escrito, esta circunstancia no es condicin para su vigencia. El fijar por escrito no se debe a una iniciativa oficial, sino a una iniciativa privada y annima. 7 El mbito de aplicacin es reducido, aplicndose el principio de personalidad, es decir cada comunidad se somete a su derecho. Los mozrabes, Judios castellanos cada uno aplica su derecho. 8 Se reconoce la desigualdad ante la Ley. 9 Son Derechos muy simples, desprovistos de tecnicismos, destinados principalmente a resolver cuestiones prcticas. Motivado por la crisis cultural. 10 Es una poca en la que existe una concepcin teocntrica del Derecho. El Derecho refleja la voluntad de Dios, pero realmente legitima el orden humano establecido. En esta sociedad Teocrtica la Iglesia tiene un gran poder, limitando esta el ejercicio de la violencia en las asambleas eclesisticas llamadas ASAMBLEAS DE PAZ Y TREGUA DE DIOS. En la sociedad hay un cocepto de Paz que significa que en ciertos lugares, objetos, fechas deben estar al margen de la violencia, y la tregua es que en determinados periodos no se puede actuar con violencia. Por ejemplo citaremos las Iglesias son lugares sagrados ni no se pueden apresar a un delincuente ,o un camino camino de Santiago, o durante la pascua no se puede luchar . Esto se dirimia en las asambleas eclesisticas. La persistencia del Derecho Visigodo durante la Alta Edad Media 1 Los Mozrabes Eran antiguos Visigodos que vivieron bajo el dominio del Islam. Los musulmanes respetaron sus costumbres, tradiciones y Derecho, dado que eran Dicnies hombres del libro. Adems el Derecho musulmn es confesional ,es decir solo aplicable a los creyentes de esa fe. Por lo que en estos persiste el LIBER pero matizando, dado que solo es aplicable en el mbito privado, dado que las normas de carcter administrativo fueron impuestas por los musulmanes. 2 La Marca Hispana La Marca Hispana coincide con la actual Catalua, inicialmente esta es invadida por los musulmanes, pero esto no supone una ruptura con el Derecho Visigodo. Los antiguos catalanes llamados los Hispani siguen utilizando el Liber. Posteriormente los Francos arrebatan a los musulmanes la Marca Hispana expulsadolos. Pero los Hispani siguen siguen utilizando el Liber, dado que los 53

Francos regia el principio de personalidad del Derecho. Los Francos tenan su propio derecho el Derecho Franco y mozrabes y Hispanis el Liber en la esfera privada, en lo pblico, organizacin poltica y penal especialmente en los delitos graves los Hispani se somenten al Derecho Franco. Las Leyes del Derecho Franco llamadas tambin CAPITULARES. Dadas por Carlo Magno, Ludovico Pio y Carlos el Calvo. Con el paso del tiempo el poder franco se debilita, fortalecindose el poder de los Condes Catalanes hasta que se desvincula de estos. Desarrollandose un Derecho autctono en cada condado, que es distinto al LIBER pero no opuesto, sino complementario. La existencia de ambos Derechos se mantien hasta el S. XIII cuando JAIME I en 1.251 deroga el LIBER. 3 Reino Astur-Leones En un primer momento el LIBER no tiene importancia dado que este pueblo era cerrado, a partir de mediados del S. IX esto cambia, segn la CRONICA ALBELDENSE. El Rey Alfonso II quiso restaurar la monarqua Visigoda, tanto en lo eclesistico como en lo secular. En el S. X tiene lugar la instalacin en el reino de un gran nmero de Mozrabes los cuales se regan por el LIBER, hecho que ayuda a su consolidacin. Y prueba de ello es la existencia de un tribunal del LIBER en la cohorte del rey. Este tribunal era un tribunal de ltima instancia. El derecho existente en este reino es el consuetudinario , Derecho Local junto al LIBER, pero este se impone con el tiempo dado que era mas completo 4 Castilla Durante algn tiempo formo parte del Reino de Len, existiendo diferencias entre ambos, castellanos y leoneses. Los castellanos al independizarse rechazan el derecho de Len. Es ms segn una leyenda recogida en una coleccin de FAZAAS CASTELLANEAS del S. III. Los castellanos tenan que desplazarse a los tribunales de Len para resolver sus conflictos, donde se aplicaba el LIBER y los leoneses les humillaban cuando estos acudan a Len. Al independizarse los castellanos nombran sus propios jueces y su propio derecho, quemando todos los ejemplares del Liber en el Arenal de Burgos. El Derecho Castellano es consuetudinario, basado en la costumbre. Pero surge un Derecho creado por los jueces. Los Jueces adoptan ciertas decisiones sentencias que reciban el nombre de FAZAAS cuando tenan gran relevancia. El juez busca en la costumbre Castellana la solucin de un caso concreto pero sino encuentra solucin, existe un Vaco normativo lo juzga por libre albedrio. Recogindose el resultado en una Fazaa, aplicndose a casos similares en un futuro. Por tanto esa Fazaa creaba Derecho. El Derecho consuetudinario castellano se fija en colecciones privadas. 5 Navarra 54

La vigencia del Liber es escasa, pero puede constatarse la vigencia por dos factores. A) Se han encontrado ejemplares del liber. B) Ha autores que dicen que le Liber influye en la redaccin de los fueros Navarros as como en los contratos y fueros municipales. 6 Aragn Presencia escasa del Liber, Lalinde Abada sostiene la influencia del Liber en los fueros de Aragn. 7 Toledo Toledo fue reconquistado en el ao 1.085 por Alfonso VI, este lo repuebla con mozrabes, castellanos y francos. Cada uno tiene su derecho. Pero se impone el Liber dado que es el mas completo. Prueba de ello es que cuando se redacta el FUERO DE TOLEDO es copia del LIBER. Convirtindose a partir del S.XIII como derecho local.

8 Andaluces y del Levante Reconquistada por Fernando III, traduce el liber al romance, y esa versin recibe el nombre de FUERO JUZGO, concediendo este fuero como si fuese un fuero municipal, lo va otorgando reiteradamente a diversas localidades Andaluzas y del Levante, Sevilla, Cordoba, Carmona, Murcia, Cartagena, Alicante. Esto lo hace para evitar levantamientos y superar la fracmentacin poltica. Escudero dice que el LIBER se convirti en el instrumento oficial de una poltica legislativa de unificacin Jurdica. Derecho Seorial y Derecho Municipal. En la Alta Edad Media se consolida el poder de los Seores (Nobles). Estos pueden crear Derecho en su Seoro y como consecuencia surge el llamado DERECHO SEORIAL que es un Derecho Jerrquico centrado en regular las relaciones entre Seor y sus Vasallos y perjudicial para los habitantes del Seoro. El Derecho Municipal surge en los municipios sometidos al Rey, estos surgen en los llamados territorios de Realengo. El Derecho Municipal tiene capacidad normativa, existe la autonoma municipal con dos manifestaciones claras. 1 Tienen autonoma Jurdica, crean su propio derecho 2 Tienen jurisdiccin propia. Nombran a sus propios jueces que reciben el nombre de Alcaldes Foreros. Cartas puebla o Cartas de poblacin, son concesiones otorgadas a los repobladores de lugar reconquistado. Son concedidas por el Rey un Seor un Municipio u Ordenes Militares siendo sus destinatarios grupos sin determinar, normalmente a repobladores. Pueden ser de 55

tres tipos: 1 Contrato Agrario Colectivo: Muy simple, en el que se recoga las condiciones de disposicin y disfrute de la tierra. 2 Carta de Franquicia y Privilegio. Era el conjunto de condiciones, beneficios para atraer a repobladores. Por ejemplo eximir pago de impuestos 3 Estatuto primario de vida jurdica local Que inclua a los dos anteriores normas esenciales para resolver el da a da, normas de convivencia. De forma breve Como vimos, la Carta puebla o de poblacin era el tipo ms antiguo y sencillo de fuente de Derecho local. Posteriormente, surgieron los Fueros municipales, llamados Consuetudines o Costums en Catalua. Caractersticas de los fueros: a) Se dirigan a una determinada comunidad con la finalidad de establecer su rgimen jurdico. b) Su contenido era ms completo que el de las Cartas pueblas en la medida en que recogan el ordenamiento jurdico de una localidad. Reunan normas consuetudinarias y normas que regulaban la organizacin institucional del municipio y la administracin de justicia. c) Los otorgaban el rey, el conde, el seor, el concejo o las rdenes militares. d) El fuero poda ser una copia o adaptacin del fuero de otra localidad. Se crearon familias de fueros, es decir, un conjunto de textos que tomaron como modelo un mismo fuero, llamado fuero tipo o matriz. Las familias de fueros fundamentalmente fueron resultado de la poltica legislativa del monarca que intentaba superar la diversidad jurdica concediendo un mismo fuero a diferentes localidades. e) Los fueros podan ser breves o extensos. Los breves eran ms antiguos que los extensos. En muchas ocasiones, en la misma localidad, primero se otorgaba un fuero breve, redactado en latn, y, posteriormente, se realizaba uno extenso, escrito en romance. Los fueros extensos no creaban Derecho nuevo sino que recogan un Derecho preexistente. Reunan todas las disposiciones relativas a una determinada localidad. Las razones que justificaron la redaccin de los fueros extensos fueron esencialmente de carcter poltico y jurdico. La monarqua, a partir del siglo XII, se fue fortaleciendo y comenz a manifestar un afn intervencionista en el mbito municipal. Por ejemplo, los 56

monarcas pretendan nombrar los alcaldes foreros o enviar a jueces regios a los municipios. Por otra parte, la recepcin del Derecho comn (ius commune), un ordenamiento jurdico mucho ms elaborado y complejo que el municipal, poda constituir una amenaza para ste. Los municipios se plantearon redactar los Fueros extensos, ms completos que los breves, para intentar luchar contra los peligros que Continuacin Tema 7 suponan el creciente intervencionismo de los reyes y la recepcin del Derecho comn. Aunque resulte paradjico, en la redaccin de esos textos, en ocasiones, se emplearon el propio Derecho regio y el comn con la finalidad de que el Derecho municipal resultase lo ms completo y autosuficiente posible. IV. Derecho regio altomedieval. Como ya hemos indicado, en el periodo altomedieval el poder poltico escasamente legislaba. Sus funciones jurdicas consistan en confirmar la vigencia de un Derecho preexistente o identificarlo al administrar justicia. Tambin poda dar privilegios a personas, estamentos o lugares. La actividad legislativa prcticamente no exista en los monarcas altomedievales. Esta actividad surge posteriormente. No obstante, en la Marca Hispnica, como vimos, s existan leyes, los Capitulares, pero se trataba de legislacin de los monarcas francos. Las primeras manifestaciones de Derecho regio de carcter legal las encontramos en los llamados Fueros de Len de 1017 de Alfonso V de Len. V. El Derecho cannico altomedieval. Durante la poca visigoda, la Iglesia consigui ejercer una poderosa influencia en los mbitos poltico y jurdico, sobre todo a travs de los concilios de Toledo. Como consecuencia de la invasin musulmana del 711 la influencia poltica y el patrimonio econmico de la Iglesia se debilitaron pero el Derecho cannico no desapareci, sigui persistiendo en la Alta Edad Media. Pueden distinguirse dos etapas en la evolucin del Derecho cannico en los siglos altomedievales: el Derecho cannico anterior al siglo XI y el surgido durante el siglo XI y posteriormente. a) El Derecho cannico anterior al siglo XI. Las Iglesias que surgieron en los distintos reinos cristianos de la

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Pennsula mantuvieron escasas relaciones con Roma. Esta circunstancia favoreci la aparicin de un cierto nacionalismo cannico. A medida que las relaciones con Roma se enfriaban se iban fortaleciendo los vnculos entre la Iglesia y la monarqua. Como sealaba Snchez Albornoz, existi una recproca interferencia jurdica y fctica y un juego de claudicaciones recprocas entre el rey y la Iglesia. En el mismo sentido se pronunci Garca-Gallo, que afirmaba que el Derecho cannico de estos siglos se seculariz al tiempo que el Derecho secular se cristianizaba. Prueba de ello es que, por ejemplo, en el reino astur-leons, el rey nombraba a los obispos y creaba o suprima sedes eclesisticas. En esta poca la fragmentacin jurdica no slo afect al mbito secular, tambin incidi en el mbito cannico, surgiendo un Derecho cannico en cada reino cristiano. A pesar de la diversidad, existieron unas caractersticas comunes a todas los reinos cristianos. Durante la poca visigoda, el Derecho cannico tena dos esenciales fuentes de creacin: las disposiciones pontificias y los cnones conciliares (disposiciones de los concilios eclesisticos). En la Alta Edad Media, las disposiciones pontificias dejaron de recibirse al reducirse enormemente las relaciones de los reinos cristianos con Roma. Tampoco las circunstancias vividas en la poca propiciaban la celebracin de concilios. Por tanto, esas dos fuentes clsicas desaparecen, surgiendo un Derecho cannico por va consuetudinaria. Por otra parte, la tradicin jurdica visigoda, representada por la Hispana, permaneci en los siglos altomedievales, como sucedi con el Liber, en la esfera secular. Tambin en esta etapa, aparecieron y se difundieron los llamados Libros penitenciales. Estos textos, procedentes de Irlanda, eran catlogos de pecados y faltas con su correspondiente sancin o penitencia. Se trataba de una especie de manuales para confesores, en los que existan una obsesiva preocupacin por castigar los pecados de ndole sexual. b) El Derecho cannico surgido a partir del siglo XI. Tras el ao 1000, la situacin del Derecho cannico comenz a modificarse. En el siglo XI se difundi la denominada Reforma cluniacense (del monasterio de Cluny) por toda Europa y tambin por los reinos cristianos peninsulares. La reforma pretenda esencialmente separar a la Iglesia de lo temporal, evitndose, as, que los seglares se ocupasen de asuntos eclesisticos y al revs. Por ejemplo, deba acabarse con los nombramientos de obispos por parte de los emperadores.

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A fines del siglo XI, subi al trono Pontificio Gregorio VII, que era cluniacense. Llev a cabo una poltica centralizadora y reformista que tena dos finalidades esenciales: a) La unificacin del Derecho cannico. El Papa trat de superar las tendencias particularistas de las distintas Iglesias nacionales, que tenan sus propias colecciones cannicas. Por ejemplo, en los reinos cristianos persista la Hispana. b) La centralizacin legislativa, reivindicando el monopolio legislativo por parte del Pontfice. Las disposiciones pontificias deban superponerse a los cnones conciliares. No obstante, durante la Baja Edad Media se produjo un incremento de la actividad de los concilios y volvieron a tener gran importancia las dos fuentes clsicas del Derecho cannico: las disposiciones pontificias y los cnones conciliares.

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