Gaete Claudio - Historia Del Derecho

Historia del Derecho
Claudio Gaete UCN 1999
Profesor : Jos Antonio Gonzlez 1999 UCN

Wolfang Kunker Historia del Derecho Romano
Ismael Sanchez Bella Historia del Derecho Indiano
Jaime Eyzaguirre Historia del Derecho
Guias
Cicern Las Leyes
Derecho Musulmn
Derecho castellano Las Partidas
(seleccin de artculos monogrficos)
La Historia del D y su inclusin en las ciencias histricas.
Esta disciplina implica conjugar dos metodologas donde los criterios no siempre coinciden, uno
en cuanto a la Periodizacin y otro en cuanto a la valides de los supuestos. En este sentido
podemos encontrar que en cuanto al mtodo la Historia del D se caracteriza por tener un mtodo
sincrnico y un mtodo sistemtico.
Lo sincrnico implica considerar la historia cronolgica y lo sistemtico las divisiones a que
puede estar sujeta a las distintas normas segn las instituciones. Esto nos conduce a 3 clases de
criterios.
1 Criterio Histrico: que implica la periodizacin.
2 Criterio Jurdico: que asume las proyecciones del D en el campo histrico.
3 Criterio Histrico - Jurdico.
De esta forma la historia se asume como un estudio que en el campo cientfico asume la realidad
del conocimiento del pasado a travs de una metodologa racional que indaga e interpreta el
pasado. En este sentido la complejidad esta en la distincin epidemiolgica entre la historia
realidad y la historia conocimiento, donde los fenmenos histricos, si bien estudiados en su
pretrito se proyectan hasta los acontecimientos contemporneos.
Desde el punto de vista de la historia puede juzgarse un hecho, pero sin negar su valides, al
contrario desde el punto de vista del D las normas se autovalidan. Asimismo no es lo mismo
juzgar desde la perspectiva contempornea que poder hacerlo desde una perspectiva posterior.
Ejemplo castigo moderado a los nios
Esencialmente se debe entender de acuerdo a su poca y a quienes lo escribieron, esto es, que no
se puede juzgar desde nuestra perspectiva, sino que cosas del periodo justifiquen la norma.
As como tambin la sociedad es capaz por su desarrollo de cambiar esta normas (ejemplo Ley
de violencia intrafamiliar). Las normas deben responder a su tiempo y a su espacio.
( Etnocntrica: desde el punto de vista tnico).
Diagrama
Desde el punto de vista Histrico - Jurdico nos vamos a encontrar con dos visiones, una historia
interna y una historia externa (leibnitz), la externa abarca los acontecimientos polticos, sociales,
culturales y la interna todos los decretos, leyes, etc.
Pero no es posible extrapolar o entender el punto de vista interno prescindiendo del externo o
viceversa (hay que entender el conjunto).
1
claudio-gaete@terra.com
La visin de la escuela Francesa ANNALE es una historia total (de conjunto).
Credibilidad de la fuente
Euristica (fuentes)
Lenguaje de la poca
Critica
Fuentes secundarias
Sentido literal
Hermenutica
Sentido de contexto
Evento de entender
Sentido Unvoco = No caben dos interpretaciones

Episteme, Doxa.
En la historia debemos conciliar que la realidad que se intenta aprehender implica la asuncin de
dos ejes, por un lado las fuentes, es decir las normas jurdicas, la ley, la costumbre, la
jurisprudencia, tanto judicial como terica. Por otro lado tenemos el juicio sobre aquella realidad
histrica donde debemos tener presente las condiciones y factores que perfilan los cambios, por
ejemplo: mudanza de costumbre, progreso de la civilizacin, vicisitudes polticas, inmigracin
de ideas nuevas, descubrimientos cientficos y aplicaciones de distintas Artes- abusos que
introduce la mala fe.
En esta realidad histrica podemos apreciar que frente al D encontramos la siguiente
contradiccin, por un lado la estabilidad que emerge del ritmo jurdico donde los elementos mas
permanentes son el idioma y el D y por otro lado la constante mutabilidad que es el producto de
toda sociedad temporal, puesto que tanto la cultura como la tcnica presentan progresos
constantes.
Esta convergencia implica que la finalidad de los estudios Histrico - Jurdicos se proyectan en
cuatro dimensiones:
1 Mejor conocimiento de las instituciones actuales
2 La utilidad de la Historia del D a la interpretacin de la ley.
3 El apoyo que se brinda al jurista para poder mirar el D vigente con sentido critico.
4 La ayuda que se otorga al conocimiento del D vigente.
(conocida )
Realidad Histrica
Cambios
Fuentes
Ley,costumbre
Jurisprudencia
DERECHO
Estabilidad
Progreso
2
Interpretaciones Histricas:
KANT Idealista ( deber ser)

Hegel - Libertad
MARX - Materialismo Histrico
BLOCH Francesa ariales.
IDEALISTA = Lo que debe ser el D lo que implica proyectar con una visin ptima Cuales son los rasgos que caracterizan esta visin.
HEGEL= Concepto de Libertad debe llegar a su mxima expresin, en el siglo
XVIII y XIX con la revolucin Francesa.
CRISTIANISMO = Fueros ( aparecen en la Edad Media)

La alta nobleza, el clero no se juzga igual que a todos, sino por el D eclesistico.
Siglo XVIII la soberana radica en la nacin despus de la revolucin Francesa.
La edad del Ideal es una visin Platnica.
Nuestro referente judicial es Europa Occidental.
Para Hegel todos son libres despus de la revolucin Francesa, el rey deja de ser rey y aparece la
repblica es decir lo que nos afecta a todos.
RES = Cosa
PUBLICA = Publico
RESPUBLICA = REPUBLICA
Materialismo Histrico.
Libertad, Valores
Superestructura
Sujeto Social
Base material que es la economa
Infraestructura
La libertad y los valores son una superestructura que descansa sobre una base material que es la
economa.
Escuela Francesa Annales
LIBERTAD
de acontecimientos = Imprenta
de ideas Culturales = Censura
Siglos XVIII - XIX - XX
Poltico Econmico
de Educacin
Importancia de la Historia del Derecho

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El estudio de esta disciplina permite las siguientes finalidades que favorecen a la mayor
comprensin de las distintas disciplinas jurdicas:
1 Se logra un mejor conocimiento de las actuales instituciones, pues estas aparecen estudiando
su origen y desarrollo con mayor profundidad y relieve, de esta manera se logra aprender las
diversas formas de generarse la norma, como tambin el valor de la costumbre como principal
fuente en algunos periodos histricos, como de igual modo la jurisprudencia y la doctrina de los
juristas. En este sentido se puede apreciar el discurso de Andrs Bello en la Universidad de
Chile en 1848.
2 La historia del D es til en la interpretacin de la ley, en este sentido, habra que recordar el
artculo 19 del Cdigo Civil Bien se puede para interpretar una expresin oscura de la ley,
recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestado en ella misma o en la historia fidedigna
de su establecimiento.
De igual modo observamos en el artculo 24 del Cdigo Civil, Se interpretarn los pasajes
oscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la
legislacin y a la equidad natural.
3 El jurista podr mirar con sentido critico el D vigente.
4 La historia del D ayuda al conocimiento del D vigente, de esta manera, por ejemplo la
lectura de los proyectos del Cdigo Civil en el siglo XIX refieren la indicacin de su fuente, esto
es las 7 partidas, el Fuero Real, el C.C. Francs. Etc.
Y tambin hacen mencin de la
procedencia del sistema Romano Cannico.
5 Permite tener una saludable desconfianza frente al dogmatismo del D vigente.
Semntico
Ad Litera
Literal Polivalente
Sentido
Espritu
Interpretacin
Sentido
Dolo -- Delito
Dolo Bueno Siete Partidas
Esta situacin nos lleva a las fuentes, porque nos permite ver las instituciones y rastrear en que
consisten.
Ejemplo; Asilo Eclesistico que es primero que el asilo diplomtico, lo cual se remonta al D
Cannico, si no se sabe su procedencia no se entiende la institucin.
El estudio del D en nuestro pas implica abordar el sistema jurdico occidental, en este sentido,
tenemos 3 elementos bsicos que conforman el sistema anteriormente mencionado:
1 El D Romano que merece el examen tanto de su estructura poltica, de sus niveles culturales y
de su sistema jurdico hasta el siglo V.
2 El D Cannico cuya importancia se plantea en la adopcin del Cristianismo como religin
oficial del Imperio y donde su influencia en el D Privado se manifiesta en las normas que
afectan a la familia.
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3 El D Germnico que se supone que entre los siglos V y XII va a permitir el renacimiento del
D Romano.
En lo que respecta a Espaa nos debe interesar la divisin o periodizacin de su propia historia
jurdica, puesto que constituy el vehculo de la recepcin de las 3 fuentes o elementos de
nuestro sistema jurdico. Espaa puede ofrecer cinco etapas claramente delimitadas en cuanto a
las fuentes jurdicas como a la preeminencia de algunos pueblos.
1 Edad Antigua: que transcurre entre el 218 AC al 409 DC, es un proceso de Romanizacin y
Cristianizacin de la pennsula, se observan las bases del D Romano y tambin Cannico.
2 Temprana Edad Media: desde los aos 400 al 711, fase que recoge la aportacin Germnica
mediatizada por el pueblo Visigodo.
3 Alta Edad Media: entre los aos 711 y 1217, formacin del D Castellano Leons, es un
proceso que debe afrontar la invasin musulmana y la reestructuracin desde Castilla de la
dispersin jurdica a que se vio sometida la pennsula. Es un D Consuetudinario cuyas fuentes
son Romanas y Germnicas.
4 Baja Edad Media: entre los aos 1217 y 1474, es un proceso donde la ley se impone sobre la
costumbre a raz de la recepcin del D Comn cuyas fuentes son el D Romano Justinianeo
(Justiniano) y el D Cannico Pontificio (del Papa).
5 Edad Moderna: plenitud y expansin del D Espaol, entre los aos 1474 a 1812, el D
Castellano influye en la constitucin del D Indiano en toda Amrica y en nuestro pas recibe la
influencia entre 1541 y 1810 de manera dominante y hegemnica.
31 de Marzo
Etapas de la Historia del D Romano
1) Criterios:
Geogrfico, en este sentido podemos consignar lo siguiente, las transformaciones
polticas que se verifican en el territorio, permiten no slo la evolucin de las instituciones
polticas sino tambin de la jurdicas, en este sentido es susceptible apreciar la historia del D
Romano bajo 3 consideraciones:
1 Roma Ciudad
2 Roma Nacin Itlica
3 Roma Metrpolis
2) Un segundo criterio apunta al factor poltico, donde podemos apreciar diversas formas de
gobierno que afectan directamente a la sociedad romana desde sus inicios. Por consiguiente
tenemos 3 grandes divisiones:
1- Monarqua
2- Repblica
3- Imperio Subdividido en dos faces
1- Principado
2- Imperio Absoluto
3) Criterio Social. Los propios antecedentes de la expansin geogrfica, de los cambios de
rgimen poltico provocaron una transformacin entre las distintas clases sociales, que van a
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pugnar, sea hacia la nacionalidad o a la ciudadana, todo esto dio como resultado tensiones
sociales que dieron lugar a guerras civiles y enfrentar la emergencia del rgimen esclavista.
1) Criterio Econmico: dice relacin con la propia evolucin de las modalidades de produccin
e integracin de mercados a partir de la gnesis de Roma, esto significa que desde una
economa familiar cerrada se pasa a un rgimen de economa mercantilista.
2) Criterio religioso: para observar la incidencia de este factor se hace necesario tener en cuenta
la divisin entre el D Religioso y el D Laico, en este sentido se examina el proceso de
Laicizacin del D , cuyo punto inicial es la promulgacin de las leyes de las 12 Tablas.
3) Criterio Jurdico: donde la dicotoma permite distinguir etapas del D nacional respecto del
D Universal.
Provincia = donde se tiene que ir a vencer
Provincias Senatoriales = las que estn bajo dominio
Provincias Imperiales = las que aun hay convulsin.
En el criterio Jurdico aparece el D Civil de Roma el (ius Gentium) D de la gente,
distinguindose entonces el D Universal del D Nacional.
Ya que Roma reconoce con esto las distintas formas del D de los pueblos.
Los esclavos en Roma son principalmente Eslavos.
El dominio romano inclua las caractersticas del pueblo conquistado, dando mayores derechos a
los que aceptaban el Imperio, esclavizando a los que se oponan y slo aplicaba el D Romano a
los Romanos.
PERIODOS DE LA HISTORIA DE ROMA
1 D Romano Arcaico: que comienza con la fundacin de Roma en el 753 AC y concluye con
la promulgacin de las 12 Tablas 449 AC (fin de la Monarqua 510 AC)
2 D Romano Preclasico: desde las 12 tablas hasta el fin de la Repblica 27 DC.
3 D Romano Clsico: (Augusto) desde el fin de la Repblica hasta el Imperio de Alejandro
Severo 235 DC.
4 D Romano Postclsico: desde Alejandro Severo 235 DC hasta Justiniano 527 DC.
5 D Romano Justinianeo: desde el 527 DC hasta el 565 DC que es la duracin del Imperio de
Justiniano.
PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO
Fritz Schultz D Romano Clsico, principios del D Romano.
1 Aislamiento,
Este principio implica la importancia que tiene la jurisprudencia en el arte de separar lo
constitutivo de D , en esta perspectiva, sita en el campo de lo NO jurdico los vnculos sociales,
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lo que significa excluir ciertas materias en razn, por ejemplo, de la posicin de las personas en
la familia y de esta forma el D Romano no se pronuncia explcitamente sobre los usos
nupciales, en otro mbito aprecia la reglamentacin de la Patria Potestad como tambin el
derecho de testar o las relaciones patrimoniales entre los cnyuges que solamente son
comprensibles con el conocimiento de los vnculos extrajurdicos. La Jurisprudencia considera
los hechos como ya verificados y se ocupa slo de las cuestiones de D .
( patria potestas = la persona que tiene la autoridad en la familia)
El D Romano no entra en la familia, ya que esa era privativa del Pater Familia por lo que no
regula en trminos jurdicos, sino que en trminos extrajurdicos.
( Senado - Senectus - Viejo)
( Oblacin - Culto, rendir culto)
Los dioses unen a las familias, por tener los mismos ancestros tutelares.
05 de Abril
2- Abstraccin
Este principio se plantea para los romanos en relacin directa con el caso puesto que la
comprensin de que en un mismo caso jurdico podra existir la misma solucin, sin embargo los
casos no se reproducen lo cual obliga a una distincin casustica de abstraer de las circunstancias
del caso los detalles diferenciales que permitan sentenciar. Los romanos mostraron resistencia
frente a la fijacin, de fijar conceptos jurdicos, en este sentido encontramos la existencia de una
serie de conceptos que no tienen una expresin tcnica, por ejemplo, no hay expresin tcnica
para indicar capacidad jurdica, negocio jurdico o la persona. Para diferentes conceptos existe
el trmino terico, pero falta sin embargo la definicin.
En el sistema romano no tenemos normas generales por lo que debemos inducir de lo particular a
lo general. Por consiguiente ante casos idnticos habr soluciones idnticas. Pero las realidades
particulares, las cosas no son idnticas, por lo tanto las soluciones no podrn ser iguales
Analoga
ABSTRACCIN
CASO
= Solucin
TEORICO
TCNICA
Soluciones
diversas
3- Sencillez
De lo anteriormente expuesto podemos avanzar frente al principio de la sencillez muy propio del
espritu romano partidario de la unidad frente a la multiplicidad, de la misma forma la sencillez
frente a la complicacin. De esta manera los romanos hicieron uso de pocas instituciones que les
sirvieron para fines muy distintos. Para los romanos un negocio jurdico es vlido o no y por
consiguiente no busca figuras mixtas, procura un lenguaje conciso y fcil, para ellos la sencillez
debera impedir la profusin de elementos tericos que conduzcan hacia la complejidad.
4-Tradicin
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El pueblo romano se distingue por su conservadurismo propio de un pueblo procedente del

campo o dedicado a actividades agrarias, el concepto de esta tradicin nos lleva a no formular
una critica o una poltica del D , para los romanos el D cumple su funcin cuando tiene la
voluntad de hacer justicia, en esta concepcin los romanos no son proclives a la abolicin de las
instituciones sino que estas caigan en desuso, como por ejemplo la Dictadura y la Censura.
5- Nacin
Para los romanos la conciencia nacional se individualiza en la lengua, de esta manera los
habitantes del Lazio conforman la nacin Latina, paralela a la nacin Itlica, para los romanos un
pueblo no implica necesariamente unidad de raza, ellos harn el distingo de la comunidad de
destino histrico y en este sentido el centro es la romanidad, lo romano se opone a lo
Heterogneo, Roma es la Patria y la Ecmene es el mundo civil del Imperio Universal, bajo la
concepcin de la romanidad se asigna al Emperador el papel de benefactor y padre. El eje de
Roma implica asumir la misin histrica de la superioridad militar y las aptitudes practicas y
tambin en el campo jurdico, slo reconociendo la limitacin impuesta por la superioridad del
espritu Griego. Pero tambin una misin providencial (divina) que confunde lo presupuestado
por la leyenda, organizar y dirigir el Imperio con las armas, leyes y establecer la Paz Romana.
La nacionalidad es distinta de la ciudadana, en este sentido el D Romano distingua al
ciudadano romano del extranjero (peregrino), hacia el siglo III AC el D Romano divide al
extranjero en:
a) Peregrinos pertenecientes al estado, o sea sometidos al Imperium de los magistrados.
b) Los que slo pertenecen la Imperio, todos aquellos cuyas comunidades han formalizado
alianza perpetua con Roma, por lo tanto han renunciado a la autonoma del D Internacional.
Un peregrino es un NO ciudadano de la misma nacionalidad que vive su propio D y que est
excluido de los Comicios, del Senado y las Magistraturas.
En la poltica Imperial se acentu el reforzamiento del sentimiento nacional Italiano arrogndose
la posicin jurdica de las comunidades itlicas en su aproximacin al de las latinas. En esta
visin el latino tiene el D de habitar en el territorio romano, adquirir propiedades inmobiliarias
en Roma y la adquisicin de la ciudadana, la cual se poda adquirir por nacimiento o por
manumisin.
En el ao 212 DC el Emperador Caracalla otorg la ciudadana general (mas por la amenaza
Germana que por gracia)
ROMA
Capitus (cabeza roma)
LEX (ley)
Milites (lo militar - foedus - alianza con roma)
Linguae (la lengua)
Via (caminos - todos los caminos conducen a Roma)
Pax (paz o tranquilidad del Imperio - Paz Romana )
6- Libertad
La idea de libertad va asociada a la idea de limitacin, el no libre es aquel que tiene un Dominus
(seor). Los romanos llaman libre a una comunidad cuando por haber entrado en la liga militar
romana haba perdido su soberana de D internacional.
La libertad es un concepto
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genuinamente romano es claro, limitado, jurdico, practico, constituye una caracterstica nacional
que opera en todo el D privado y pblico, en el D constitucional romano se excluye la idea de
Monarqua Absoluta ( Regnum).
En el campo pblico se considera que la ruina o decadencia restringi la libertad ciudadana, en la
esfera privada el romano goz de libertad de opinin y de culto, la libertad personal se verifica
en todos los mbitos, por ejemplo, el matrimonio libre no altera las relaciones patrimoniales de
los cnyuges, la persona es libre y plenamente capaz de obligarse.
La sociedad en el D romano apenas contiene un mnimo de vnculos para el individuo, en el D
de propiedad es donde podemos observar la mayor libertad posible, como ser la amplsima
iniciativa privada, la no limitacin a las actividades mineras, a la caza, pesca. etc.
7- Autoridad
La autoridad para los romanos se va a plantear desde dos niveles:
1- Como el prestigio social que posee una persona en este sentido va a estar la notoriedad
que se asigna a la clase senatorial y a los magistrados, esto implica la respetabilidad
social donde por ejemplo, en el caso de las instituciones tenemos que dentro de la
asamblea romana la disciplina se observa en que hablan los designados por ella, o bien
por que estn revestidos del poder disciplinario (coercitio).
2- El principio de autoridad que es un concepto donde en la vida social se valora la
autoridad, esto es el comportamiento exhibido que provoca obediencia, orden y
disciplina. El factor de la edad se asocia a la idea de autoridad.
Por consiguiente autoridad y disciplina son las palabras dominantes de la poltica romana. En el
mbito de la vida privada. O sea en la familia es donde se observa con mayor claridad el
principio de autoridad, que se manifiesta en: reverencia al padre, el Pater Familia tiene en sus
manos la existencia personal, la casa, la educacin, el consentimiento, los bienes, la disciplina
domestica, en el D romano entonces se aprecia con claridad la titularidad de la Potestad.
En la poca republicana aun cuando se mantiene intacta la autoridad sealada, se manifiesta una
mella en la facultad de casar a su hija sin su consentimiento, posteriormente va a aparecer una
segunda autoridad que es el Consilium, para encontrarnos durante el Imperio con una
limitacin producto de la influencia de las concepciones jurdicas Griegas.
Consilium = consejo
( consilium = asamblea)
La edad fija un criterio de autoridad (esperanza de vida de 50 aos poca romana) casi la
reverencia, en el principio de autoridad se manifiesta como un amor temeroso.
( En el Consilium se deja a los miembros de la familia opinar, pero sin ser vinculante para el
Pater Familia).
8- Humanidad
Aun cuando la inspiracin es de la filosofa Griega, esta nocin tiene para Cicern la amplitud de
comprender la educacin moral y espiritual, la benevolencia, en este sentido la humanidad se va
a considerar como expresin del sentimiento de dignidad y de sublimidad que son propios de la
persona humana, la influencia de este principio se manifiesta con nitidez en el campo de la
familia, principalmente en el matrimonio libre en la prohibicin de vender a la mujer,
estimndolo como delito contra la religin, y en el campo del D penal, donde por ejemplo el
acusado tenga garantas, no castigar al culpable o bien la eliminacin de la pena de muerte.
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( Pontfice = Ponte = puente = puente entre lo sagrado y lo terreno)

FAS = Licitud de decir ---- lex divina -------- cosas religiosas
IUS = Licitud de hacer ---- lex humana --- cosas profanas ----- actos privados
Profano = (fanus = templo ) fuera o lejos del templo.
FAS
= Licitud de decir
Lex Divina
Pontfice
Cosas religiosas
Etico moral
IUS
= Licitud de hacer
Lex Humana
Cosas profanas
Vida Privada
Aequitas = Equidad
Para los romanos el D es el Arte de lo bueno y de lo justo.
Justicia = dar a cada uno lo que le corresponde (lo justo)
Equidad = segn las condiciones sociales, polticas, culturales, en cada caso en forma especial.
Bajo esto los romanos acomodan su justicia a cada poca, dando cuenta de todos sus cambios.
Dando soluciones caso a caso, no importando si son parecidos, en cada uno de ellos se procurar
la justicia (lo bueno, lo justo).
Jurisprudencia = prudencia en busca de lo justo.
El concepto de autoridad (por el lado Etico - Moral) est muy ligado a la Virtud y al Honor civil.
Si una palabra no es vlida, el tipo no tiene honor, adems la palabra es el medio de relacin
IUS y FAS
La licitud para los romanos radica en actuar en conformidad con la voluntad de los Dioses, en
este sentido se observa lo cotidiano con espritu o alma religiosa, en este perodo el FAS y el IUS
apuntan hacia la licitud de cualquier comportamiento aunque se estima que el FAS es la licitud
de decir y el IUS de lo que se hace. Esto se proyecta hacia la licitud religiosa, es decir, hacia el
IUS Divinum o bien en el concepto del IUS hacia las relaciones de los hombres entre s.
Aequitas = Bajo esta nocin se va a entender en el D romano, la adecuacin del D positivo a
los hbitos, costumbres, sentimientos e instintos morales e intelectuales arraigados en la
conciencia colectiva, entonces la Aequitas es el equilibrio entre D y vida.
Esta acomodacin
del IUS fue conducida por el Pretor y los Emperadores bajo la gua prudente de los Juristas, en
este sentido la Aequitas va a permeabilizar el Ius Gentium hacindolo un D que tiende hacia la
universalidad, en el D Justinianeo la Aequitas va a albergar como significado los trminos de
humanidad, piedad, caridad, benevolencia. Con la Aequitas se hace la confluencia entre D y
Justicia, si por Aequitas se entiende la justa adhesin de la norma positiva al cambiante ritmo de
la vida social.
12 de Abril
La justicia la asumen los romanos en su dimensin de algo que est inscrito en la realidad
mundana o sea el D para ellos es justicia, no se preocupa de los valores ideales sino en el uso
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cotidiano que de l refiere Ulpiano como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno sus
derechos. No obstante, de no existir la regla que permita descubrir el D de cada cual, el jurista
romano puede distinguir lo justo de lo injusto, lo lcito de lo ilcito.
Jurisprudencia = nuevamente es Ulpiano quien define esto como el conocimiento de las cosas
divinas y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto. Para el romano el conocimiento de otras
disciplinas lo conduce a entender lo que es la realidad de la vida, en este sentido tanto la
medicina, la filosofa, religin, historia, le permite formarse un criterio prctico de lo divino y de
lo humano que lo conduce a alcanzar algunas cosas y a huir de otras.
La Jurisprudencia tiene como objetivo resolver problemas vitales sin perder de vista lo bueno y
lo justo, acomodando el razonamiento jurdico a las exigencias prcticas, de esta manera el
jurista es interprete y permite la evolucin del D romano.
El D romano que es CASUISTICO, no puede abstraerse, sino que caso a caso, mas los factores
del momento, buscar lo justo.
Para Ulpiano existan 3 principios jurdicos fundamentales:
1- Vivir honestamente
2- No daar a otro
3- Dar a cada uno lo suyo
De esta manera en la concepcin romana lo valioso era el honor civil que se deriva del vivir
buenamente. Esto significa de que su reputacin es la que goza ante la ley.
Vir Bonus -- Honor Civil --- Reputacin (lenguaje)
Vir Bonus -- Vir Honus
IUS PUBLICUM y IUS PRIVATUM
Pblico en el sistema romano es lo que pertenece al Populus, o sea a la comunidad ciudadana, a
la cvitas o Estado. Mientras que Privatus es lo que pertenece al Privus, o sea al particular, en
la concepcin romana Ius Publicum tiene dos significados:
1- Es el D emanado de los rganos estatales est integrado por las normas que se derivan de las
XII Tablas, Leges Publicae de los senados ( Senatus Consulta ), y en la poca Imperial de las
Constituciones. No pertenece al D publico, las normas fijadas por la jurisprudencia.
2- Es el D referente a la estructura, a la actividad y funcionamiento del gobierno de la
Repblica, o como dice Cicern, son Publica Iura los que son propios de la ciudad y del
Imperio.
Si bien en un principio se contrapone la Lex norma emanada de la cvitas y el Ius (civile)
emanado de los rganos infraestatales con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la
contraposicin entre Ius y Lex a la contraposicin entre Ius Civile y Ius Publicum.
Por medio del Ius Honorarium (aplicado por el Pretor) se acomoda el Ius Gentium (derecho de
gente o de los peregrinos) que trae una serie de otras normas, las cuales el Pretor ser el
encargado de filtrar.
( Honorarium = carrera de los honores)
Pretor Urbano = dentro de la cvitas, de la Urbe.
Pretor Peregrino = fuera de la Urbe.
( los Pretores publicaban Edicto que duraban un ao)
IUS SCRIPTUM y IUS NON SCRIPTUM
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De a cuerdo con Justiniano el D romano es escrito o no escrito, pertenecen al D escrito la Ley,

los Plebiscitos, los Senados Consultos, los Edictos de los magistrados, las Constituciones
Imperiales y las respuestas de los jurisconsultos.
Y el D no escrito es el que confirm el uso
puesto que las costumbres de larga duracin y refrendadas por el consentimiento unnime de los
que las usan son semejantes a la ley.
IUS COMMUNE y IUS SINGULARE
Es D Comn el integrado por normas vigentes con carcter general, esto es, con referencia a una
serie ilimitada de casos prefijados genricamente, es D Singular el que por motivos morales,
tiles o de bien pblico excluye para determinadas situaciones las reglas comunes, el Ius
Singulare no niega la Ratio (razn) del Ius Commune sino que reconoce bajo ciertos aspectos una
Ratio diversa. La norma del Ius Singulare, se da para atender a una Utilitas ( utilidad) concreta y
cuando la jurisprudencia lo hace objeto de una interpretacin, lo convertir en D Comn.
En relacin con el Ius Singulare se muestra el Privilegium, si bien este era considerado en
tiempos antiguos como algo perjudicial, en pocas avanzadas se lo interpreta en sentido
favorable.
19 de Abril
ETAPAS DEL DERECHO ROMANO ARCAICO
755 AC leyes XII Tablas 449 AC
12345678-
Extensin territorial
Rgimen de gobierno
Instituciones polticas
Religin
Situacin social
Instituciones familiares
Fuentes del D
Caractersticas del D
1- Extensin territorial: la extensin de Roma se plantea a partir de los datos legendarios,

principalmente Rmulo y Remo y los antecedentes que dicen relacin con la presencia de
distintas tribus en la pennsula Itlica.
As en el siglo VIII AC encontramos (ligures y
vnetos en el norte) distintos pueblos o etnias, Etruscos, Umbrios, Sabinos, Latinos y
Samnitas en el centro de la pennsula y hacia el sur los Griegos, de este conglomerado
poblacional nos interesan 3 pueblos, Etruscos que proceden del Asia Menor, se ubican al
norte del rio Tber (Etruria), es un pueblo que van a plantear una civilizacin anterior a los
Latinos y que hacia el siglo VII AC van a someter al Lazio y la Campagne, esta dominacin
se extendi durante un siglo y medio y fundamentalmente la presencia Etrusca se va a ligar a
la Monarqua. Los Latinos van a expulsar a los Etruscos en el ao 509 AC.
Los
Latinos fue un pueblo de origen Indoeuropeo que habitaban la colina del Palatino enclavada
en el margen izquierda del Tber, gracias a los Latinos, Roma pudo conectar la Etruria con el
Lazio, ponindose a la cabeza de las distintas comunidades existentes en la regin.
El
tercer pueblo fueron los Sabinos, los cuales habitaban la colina del Quirinal en la regin
montaesa central, en este periodo Roma articula su presencia dominante como ciudad en
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toda la regin al poder congregar las distintas comunidades Latinas pero tambin al dar origen
desde los inicios, que Roma estaba compuesta de tres etnias principales.
2- Rgimen de gobierno El primer sistema es el monrquico, el sistema implica una
concentracin de todos los poderes Poltico, Militar, Sacerdotal incluso de Juez. Un segundo
elemento, el Rey tenia el asesoramiento del Senado como tambin de los Comicios o
Asambleas. Esto implicaba una limitacin al ejercicio de su poder, si bien el cargo era
vitalicio este, no se obtena por nacimiento o designacin arbitraria sino que era elegido por
los Comicios, e incluso aprobado por el Senado.
Este sistema se va a diferenciar de la
Repblica fundamentalmente en que el gobierno republicano se define como no vitalicio y
que se renueva por consiguiente mediante la consulta al pueblo, los poderes de la monarqua
fueron asumidos por dos Cnsules elegidos anualmente entre los Patricios.
3- Instituciones Polticas: Durante la Monarqua encontramos tres clases de comicios, los
Comicios eran asambleas del pueblo, las cuales asumieron como funcin principal la eleccin
del nuevo Rey por medio de un miembro del Senado que se llamaba Interrex, los Comicios se
organizaron a travs de unidades que pudiesen agrupar a grupos representativos de cada una
de las tres tribus legendarias, esto hizo por ejemplo que en los Comicios Curiados, cada tribu
eligi a 10 curias lo que daba lugar a 30. Y como cada curia estaba compuesta de 10 gentes
hacia un total de trescientos (300).
En un principio no tuvieron acceso los plebeyos. En
la siguiente etapa de los Comicios por Centurias se incorporan los plebeyos, bajo un criterio
de dividir al pueblo en 5 clases, el factor econmico sirvi de criterio para tal fragmentacin,
indicndose a travs del Censo la divisin entre los ms ricos y los ms pobres, aun as el
sector Patricio obtuvo el apoyo de los ciudadanos de clase media o Caballeros, logrando el
predominio. La finalidad de los Comicios Centuriados fue triple, se busc la una finalidad
militar para la integracin de las Legiones, financiero para el cobro de los impuestos y poltico
para la estructuracin de las Asambleas Populares.
Una tercera divisin de los comicios
fue por Tribus, cuya estructuracin obedeci a la consideracin de la base territorial.
La Institucin del Senado.
Constituy un cuerpo legislativo fundamentalmente en el periodo monrquico, meramente
consultivo era integrado por los ancianos y la cifra oscil entre 100 y 300 esta ltima en los
comienzos de la repblica, durante la repblica su influencia aument y su funcin prioritaria fue
la aprobacin de los acuerdos de los Comicios.
Inter Rex
SENADO
Consultivo
Autoritas Patrum
Legislatura
MONARQUIA
Repblica
COMICIOS
Curias
Centurias
Tribus
Censura
Cnsules
13
Rey Vitalicio
Plenos poderes
(Rex Sacrorum)
Anualidad
No Religioso
Blasfemo = es aquel que dice cosas que ofenden a la divinidad.

Abjura = que ha roto el juramento
Apostata = el que se da una vuelta completa, antes crea y ahora persigue.
Carrera de los Honores = la de los magistrados y que estn revestidos de potestades, y llegando
al tope o sea Cnsul tenan el poder de coercin, el cual les era privativo.
21 de Abril
En el periodo podemos observar que la familia es un grupo de personas unidas entre s pura y
simplemente por la autoridad de una de ellas ejerce sobre los dems, para fines que ascienden del
orden domstico. A partir de aquello podemos encontrar las siguientes caractersticas:
1- Era una institucin poltica
2- Era una institucin autnoma
3- El vnculo fundamental no estaba determinado por la sangre (cognacin), sino por la sujecin
a la autoridad de uno de ellos, lo que estableca el parentesco de tipo agnaticio.
4- La mxima autoridad dentro del ncleo familiar fue el Pater Familia, jefe nico, supremo
juez y sacerdote con poderes ilimitados, esta facultad posteriormente se fue desmembrando,
donde por ejemplo la manus recay sobre las hijas y las nueras, la Patria Potestas sobre los
hijos y dems descendientes, la Dominica Potestas sobre los esclavos y el Mancipium sobre
aquellos dados "IN NEXI como tambin sobre los bienes que integraban el patrimonio
familiar.
Otra institucin es la GENS que para algunos autores va a constituir un ncleo poltico anterior a
la Cvitas con su propia organizacin interna, lo cual significaba que no fue slo una agrupacin
de familias con un antepasado comn. Sino algo mas.
Una tercera institucin es la CLIENTELA, individuos libres que por alguna causa se sometan a
la potestad de un ciudadano romano, el cliente participaba del culto familiar alcanzando de esa
manera la proteccin de los dioses. Su condicin era perpetua y hereditaria.
Potestades
Cognacin
Pater Familia
Familia
Dioses Manes
y Penates
Domus Gens
Clientela
Agnacin
Patrimonio
Dioses Lares
Institucin poltica autnoma

14
Senatus
El D pblico no entra en la familia romana, por lo que el estado romano no tiene facultades
para intervenir.
El Pater Familia es vitalicio, no slo en el principio de sangre sino tambin con los clientes.
Por ser un tipo de familia Patriarcal, se sigue la lnea masculina, siguiendo la lnea el Filius
Mayor, siguiendo con las funciones sacerdotales y senatoriales.
Esto da tambin despus de la Ley de Horacio, en donde estas familias integradas al Senado, se
instaura tambin el Pater Familia.
FUENTES DEL DERECHO
En este periodo encontramos dos fuentes formales del D , la Costumbre como aquella conducta
positiva o negativa efectuada repetidamente de generacin a generacin, que crea una
consciencia determinada de comportamiento, convirtindose por ello en norma de carcter
obligatorio.
La costumbre cuenta con dos elementos, uno de carcter Objetivo Inveterata Consuetudo, lo
cual significa que est determinado por la repeticin de la conducta y otro de carcter Subjetivo
Opinio Iuris Seu Necetitate lo cual significa que encontramos el consentimiento ntimo de
todos y cada uno de los miembros de la colectividad.
En los inicios los romanos llamaban a esto Mores Maiorum, o sea costumbres de nuestros
mayores. Estos elementos la costumbre ha dado origen al D Consuetudinario, sin embargo la
sancin de la norma consuetudinaria se alcanza en ocasiones a travs de la sentencia judicial, es
decir cuando el magistrado al surgir la controversia reconoce la obligatoriedad de la regla
consuetudinaria y la impone en su fallo la costumbre adquiere plena eficacia.
La otra fuente formal del periodo fueron las Leyes Regias, para los romanos la ley es la norma
que emana del rgano del estado investido con facultad legislativa, El poder legislativo recaa
sobre los Comicios Curiados y Centuriados, quienes tenan en sus manos la aprobacin de las
leyes, previa proposicin del rey durante la monarqua o de los Cnsules en la fase inicial de la
Repblica, siendo necesaria posteriormente la ratificacin por parte del Senado.
Al pasar de Monarqua a Repblica, la ley como expresin de D va adquiriendo una mayor
importancia, y la costumbre la va perdiendo.
La costumbre se encuentra o est ligada al pueblo romano y es tcita ya que no es escrita y est
presente en la vida romana y representa a las costumbres, religin y conductas tradicionales del
pueblo romano.
Al contrario la ley est ligada al estado y se entiende escrita (leyes regias).
Caractersticas del D en el Periodo Arcaico
1- Estricto y riguroso, se privilegia el principio de la seguridad
2- Formalista y solemne, determinadas exigencias plantean la preocupacin por la forma en que
se verifican los negocios jurdicos, se observa la influencia religiosa y cierto ritual.
3- Oral, los actos jurdicos se perfeccionan a travs de la palabra.
4- Privativo de la familia y de la Gens.
5- Nacionalista, es un D creado para los Cives ( ciudadanos) dentro de la cvitas.
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6- Escasas Instituciones, unas cuantas figuras como el Nexum y la Mancipatio, regulaban

toda la vida jurdica de la poca, tanto en el campo de las obligaciones como en el de los
derechos reales.
7- Dotado de gran publicidad
8- Influido por el FAS
(Libros, 9 libros de Herdoto)

COMPILACION
LEYES
Fijacin
RECOPILACION
Leyes por ramas
Fijacin D Romano XII Tablas
CODIFICACION
Se juntan todas las

leyes en un Codex con
una visin nica
Ley Unica
Religioso
En el periodo romano arcaico nos encontramos con una visin religiosa politesta, que sin
embargo permite sustentar una clase sacerdotal y la institucin de los Pontfices que se refleja en
la constitucin de dioses nacionales de culto pblico y dioses domsticos, estos ltimos propios
de la Gens, principalmente los dioses Lares y dioses protectores del Domus ( casa), dioses
Penates y Manes.
Social.
En este periodo encontramos la separacin social de Patricios y Plebeyos, siendo los primeros los
ciudadanos, los que mantienen las instituciones en el periodo monrquico y gozan de la
influencia social y econmica. Los Plebeyos, gradualmente va a ir asimilndose hacia la
equiparidad jurdica y social, y esto a partir de la promulgacin de las XII Tablas, que signific la
igualdad de todos ante la ley.
La propia transformacin de las asambleas va a dar origen a la consecucin de los derechos
sociales y polticos de los plebeyos.
SEGUNDA ETAPA
DERECHO ROMANO PRE - CLASICO
desde el 449 AC hasta el 27 AC ( final de la Repblica)
1- Extensin territorial.
Roma se transforma en Metrpolis y esto a travs de las guerras de conquista que caracterizan al
periodo, Roma empieza a dominar hacia el norte, Etruria domina a las Samnitas y logra el
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dominio de la pennsula al expulsar a los Griegos en la parte meridional, es decir la guerra contra
Pirro (280 AC), mas tarde la guerra contra los Cartagineses llamadas Guerras Pnicas ( 264 al
146 AC), dominado el norte de frica, Romas se expande hacia la Macedonia, hacia Egipto,
Hispania, las Galias y Britania.
(victoria Pirrica = el costo de ganar no se diferencia del de haber perdido)
28 de Abril
CICERON Los Magistrados
Carrera de los Honores
Extraordinario
Ordinario
Ius Civile
Ius Honorarium
Asambleas
Magistrados
Clasificacin
Rasgo -electividad
- anualidad
- gratuidad
- colegiatura
Imperio
Potestad
Ius Gentium
Administracin de justicia
La colegiatura: implica que nunca va a haber un solo magistrado, sino a lo menos dos, de lo cual
nace el derecho a veto.
Magistrados Extraordinarios: solo aparecen cuando hay convulsin pblica, amenaza externa o
interna, estos son el Inter Rex, que era un senador designado por el senado que ocupaba el puesto
del rey durante los dias que este puesto estuviese vacante, o sea mientras se elega otro rey.
Dictador: con poderes absolutos durante seis (6) meses, no poda durar mas.
Magistrados Ordinarios: Cnsules, Censores, Cuestores, Pretores, Ediles (curules), Tribunos
(de la plebe).
CONSUL : Magistrado con poder militar, adems de ser la ltima instancia.
CENSOR:
CUESTOR: Se encarga de la recaudacin de impuestos para la administracin del estado, de
acuerdo con el censo.
EDILES : Consejeros del municipio que ve los juegos, el abastecimiento de la ciudad.
TRIBUNOS : De la Plebe, elegidos por los Plebiscitos con otro paralelo, el tribuno de la plebe
tenia inviolabilidad.
PRETORES : Son jueces, ven la intervencin en cada litigio entre particulares y el caso del
Pretor Peregrino, adems por tener la costumbre de otros pueblos, tiene potestad legislativa, por
lo cual mezcla el Ius Civile con el Ius Gentium. El Pretor tiene el Ius Edicendi, por lo que tiene
la capacidad de dar Edictos y estos tienen valor de ley.
Anual o Perpetuo
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EDICTO
Traslaticio
Repentino
Los magistrados constituyen la pieza fundamental de la Repblica, en este sentido los rasgos
que poseen refuerzan el carcter del sistema poltico en el cual se despliegan, como ser,
electividad, anualidad, colegialidad, principio de no reeleccin inmediata, gratuidad y orden
jerrquico.
Los magistrados se pueden clasificar en Extraordinarios y Ordinarios, los que gozan de Imperio
y los que tienen potestad, los que son magistrados Patricios y Plebeyos, Los Mayores y los
Menores ( libro 3 Leyes, Cicern)
La distincin entre magistrados Patricios y Plebeyos apunta a la separacin de las clases
sociales, donde los Patricios tenan la magistratura del pueblo romano, mientras las Plebeyas
eran privativas de esta clase, ejemplo de estas ltimas, el tribunado de la Plebe y la Edilidad
Plebeya, estas magistraturas tanto Patricias como Plebeyas se pueden dividir en Ordinarias y
extraordinarias, las Ordinarias, las que estn en constante y permanente ejercicio y las
extraordinarias, las que se implantan en circunstancias especiales como la Dictadura, el Inter
Rex.
Tambin se inscriben en las extraordinarias las que tuvieron algn carcter transitorio como ser,
la Prefectura Urbana, el Tribunado Militar con potestad Consular, y el Decenvirato Legislativo.
Los magistrados con Imperium.
Se van a obedecer a los que tienen la capacidad de mandar y
ser obedecido, por lo tanto de ejecutar, en este sentido poseen coercin (Coercitio) mientras los
magistrados con Potestas, slo tienen el poder de mando desprovisto de la Coercitio.
En los magistrados Mayores y Menores, en clasificacin de Cicern, se dan estos ltimos los que
gocen de poderes limitados y que existan en cierto numero con vistas a ciertas funciones.
CONSULES
Es un magistrado mayor que goza de Imperium, constituy la primera magistratura republicana y
estaban facultados para convocar y presidir los Comicios y el Senado para funciones de tipo
legislativo, ejercer la direccin de la administracin publica y los poderes de polica en la
ciudad, a desempearse como jefes supremos del ejrcito pudiendo celebrar tratados de Paz con
pises extranjeros mediante la aprobacin del Senado, e incluso administrar justicia Civil y
Criminal.
En el ao 367 AC el consulado tambin se abri a los Plebeyos.
PRETURA
Aparece esta figura en el mismo ao en que los Plebeyos adquiran el Consulado (367 AC) La
Pretura asumi los poderes jurisdiccionales del Consulado, la Pretura se dividi entre Urbana
para la administracin de la justicia entre los ciudadanos romanos y en el 242 AC aparece el
Pretor Peregrino, sustituyeron a los Cnsules en la administracin de justicia
y fueron
creadores de normas jurdicas dando lugar a la formacin de un nuevo D , el Ius Honorarium.
CUESTURA
Surge conjuntamente con el Consulado en el 422 AC, los Plebeyos logran tener acceso, la
Cuestura tubo dos aspectos, uno de carcter financiero, pues estaban encargados de la
administracin del tesoro publico y otro de carcter jurisdiccional pues tenan a su cargo la
administracin de la justicia en los procesos capitales que conllevaban como sancin la pena de
muerte.
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EDILIDAD CURUL
La importancia de esta magistratura creada conjuntamente con la Pretura es que fue una
magistratura de rango intermedio entre la Pretura y la Cuestura, y sus titulares eran elegidos por
comicios de Tribus. Las funciones que desempearon fueron de inspeccin y polica.
1- Cura Orbis: ornato, conservacin y habitabilidad de los edificios, servicios de incendio,
vigilancia nocturna.
2- Cura Annonae: el cuidado respecto de las mercaderas transadas en los mercados y sus
precios, como tambin la calidad de estas mercancas, administraban justicia en los mercados,
crearon derecho y desarrollaban contratos de tanta trascendencia como la compraventa.
3- Cura Ludorum: organizacin y control de los espectculos pblicos.
CENSURA
Fue desempeada por dos Censores elegidos por los Comicios Centuriados a propuestas de los
Cnsules y cuya duracin vari en el tiempo.
La Censura se extendi hasta 5 aos,
posteriormente se limit a 18 meses y siendo una magistratura menor alcanz un elevado rango
cuando se le otorg al Censor funciones que lo convirtieron en el custodio del honor y dignidad
de los ciudadanos. Su misin se extendi desde la situacin personal y patrimonial de los
individuos, hasta decidir sobre sus derechos polticos y monolticos, pudiendo por indignidad
dejar privados a los ciudadanos del Ius Honorum, es decir derecho a ser elegido para las
magistraturas romanas y del Ius Sufragi, derecho a votar en los Comicios, mas tarde en el 312 se
les autoriz para confeccionar la lista de los ciudadanos capaces para ocupar la Senaturia.
FUENTES FORMALRES DEL DERECHO
En este periodo encontramos distintas fuentes formales donde por un lado se mantiene la
costumbre, aunque dadas las caractersticas del periodo se aprecia un mayor nfasis en la
autoridad legislativa como tambin normativa de otros rganos.
La ley definida por Gallo como lo que el pueblo manda y establece constituye una de las
principales fuentes, en este sentido debemos destacar lo siguiente:
1- En cuanto al procedimiento de la formacin de la ley, este contena los siguientes pasos.
1.1- El proyecto de ley que se deba presentar ante una asamblea a iniciativa de los
magistrados superiores, que contaban con el derecho de convocar las asambleas del pueblo
( Proyecto = Rogatio)
1.2- Deba darse a conocer el proyecto al pueblo a travs de la Promulgatio que es la
divulgacin del proyecto, se consignaba de la fecha de votacin, el magistrado proponente.
1.3- En el lapso que media entre la publicacin y la votacin se escuchaban los pro y los
contra del mismo, como tambin aplicarse la Intercessio, en este lapso no poda modificarse
el proyecto pero si retirarse.
1.4- A la fecha sealada segn fuesen los auspicios favorables se reuna la asamblea y el
presidente preguntaba al pueblo si aprobaba el proyecto, en un principio a viva voz, mas tarde
por medio de tablillas donde se indicaba uti rogas (tal como lo propones) o antiquo ( o sea
la mantencin de la ley antigua).
1.5- El magistrado comunicaba el resultado de la votacin y si era favorable, inmediatamente
se converta en ley
1.6- El Senado deba ratificar la ley.
2- La ley se compone de tres (3) partes:
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1 - Prembulo (Praescriptio) donde se enuncia quien es el magistrado, donde fue

presentada fecha y lugar, y el nombre de la primera Curia o Centuria que vot.
2 - El texto ( Rogatio) que contiene las disposiciones.
3 - La sancin (Sanctio) que apunta a la sancin que la ley traa para el caso de
incumplimiento de la misma.
En la terminologa jurdica romana las leyes fueron clasificadas en:
1 Leyes Rogadas ( Leges Roatae), pues eran rogadas por el magistrado a las asambleas
populares.
2 Leges Datae, que son aquellas dictadas por los magistrados a quienes se encomendaba la
organizacin administrativa de las provincias y que nacan de una delegacin especial hecha por
el pueblo.
3 Leges Dictae (dictadas ), disposiciones o estatutos relativos a la administracin de los bienes
del estado o el municipio.
Ius Honorarium
Ciudadanos
Magistrados
Ius Sufragi
PUEBLO MANDA
Magistraturas
Imperium
Comicios
Coercitio
Senado
El que el pueblo manda esencialmente se refiere a que los ciudadanos tienen el derecho de votar
y el de ser elegidos (honorum), por lo que el pueblo elige sus magistrados y estos gozan del
Imperium, por lo que poseen el Coercitio para hacer cumplir la ley, as es como a partir de los
dos rganos romanos del Senado y de los Comicios, se entiende que es la voluntad del pueblo la
que lleva el magistrado.
PROCEDIMIENTO DE LA LEY
Rogatio 24 dias
Intercessio (veto)
20
Votacin
Uti Rogas
Antiquo
Resultado
Ley
Refrendo Autoritas Patrum (Senado)

El texto (rogatio) puede ser retirado o ser aplicado el veto (intercessio)
Clasificacin de Ulpiano.
Las leyes rogadas fueron clasificadas por Ulpiano atendiendo a las consecuencias que se
pudieran derivar de su incumplimiento:
1 - Leyes Perfectas: cuando su violacin produca la ineficacia del acto vulnerador.
2 - Leyes Menos que Perfectas: cuando sin destruir el acto violatorio, impona un castigo al
transgresor.
3 - Leyes Imperfectas: cuando carecan de sancin.
PLEBISCITO
Eran las disposiciones votadas por la Plebe, la asamblea de los Plebeyos era convocada por el
Tribuno en ejercicio y se reuna cumpliendo una serie de requisitos y solemnidades muy
similares a las de las asambleas Comiciales.
EDICTO DE LOS MAGISTRADOS
en este periodo los magistrados no slo asumieron la labor de administrar justicia, sino tuvieron
la facultad de crear normas jurdicas procesales, en este sentido, recay en el Pretor el papel ms
importante, el Edicto de los Pretores era el conjunto de normas procesales de D Adjetivo
otorgadas por los magistrados en el ejercicio de sus funciones, en beneficio de los litigantes que
se encontraban en situaciones jurdicas determinadas que el magistrado consideraba dignas de
proteccin, los magistrados romanos dotados del Imperium estaban investidos del Ius Edicendi,
que consista en al facultad de dar Edictos a travs de los cuales formulaba la norma por la que
habra de regirse la relacin jurdica sometida a su conocimiento, facultad que configuraba el
Iurisdictio ( Jurisdiccin).
De esta manera por medio del Iurisdictio poda DAR el D en las
contiendas privadas que surgan entre los ciudadanos, el Edicto del Pretor ha sido clasificado en
tres (3) tipos:
1 Edicto Anual o Perpetuo: que era aquel que redactaba el Pretor al iniciar sus funciones,
contena las normas jurdicas que el magistrado iba a aplicar y las frmulas procesales que
ofreca a los litigantes durante el ao de su magistratura.
2 Edicto Traslaticio: era aquella gran parte del Edicto del antiguo Pretor conservada por el que
le suceda en sus funciones,
3 Edicto Repentino: eran aquellas normas no contempladas en el Edicto Anual y que el Pretor
dictaba posteriormente con el fin de resolver algn asunto excepcional.
NOTA: no confundir el famoso Edicto Perpetuo dictado en el 131 DC por el Emperador
Adriano.
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IUS CIVILE
Anual
Ius Edicendi
Pretor
Edictos
Repentino
IUS
HONORARIUM
Traslaticio
IUS GENTIUM
5- Jurisprudencia Pontifical y Laica
En el periodo republicano se alcanza la consagracin del proceso de secularizacin de la
jurisprudencia, esto se materializa en cuatro momentos histricos:
1 Promulgacin de la Ley de las XII Tablas
2 Divulgacin de las frmulas de la ley debidas a Cheo Flavio, quien era un liberto escriba del
Censor Apio Claudio el Ciego.
3 La labor de divulgacin de Tiberio Coruncanio, fue Tiberio que en el ao 254 AC obtuvo el
cargo de Pontfice Mximo y ense pblicamente el D.
4 La publicacin en el 204 AC de la obra Tripartito del jurisconsulto Sexto Aelio Paeto.
La importancia de la jurisprudencia fue la labor de interpretacin, en este sentido la labor de los
jurisconsultos laicos implic varias funciones:
1- RESPONDERE : por el cual emitan sus opiniones sobre las cuestiones jurdicas litigiosas o
no que se les planteaban.
2- CAVERE : por medio del Cavere sugeran los trminos y formas que las partes deban usar
en la concertacin de los negocios jurdicos.
3- AGERE : indicar a los interesados las precisas solemnidades y declamaciones que han de
observar y presentar en el litigio.
4- INSTITUERE : por medio de esta funcin impartan la enseanza del D.
5- SCRIBERE : se imponan la tarea de componer colecciones y tratados sobre temas jurdicos.
Caractersticas del Derecho
1- Del Nacionalismo al Cosmopolitismo
2- Del Formalismo al Concensualismo
3- Influencias Helnicas
4- Proceso de Laicizacin
03 de Mayo
TERCERA ETAPA DERECHO ROMANO CLASICO
Fin de la Repblica 27 AC a Alejandro Severo 235 DC
22
En esta etapa Roma se extiende por todo el mundo conocido, esto significa toda la cuenca del
mar Mediterrneo, Britania y hasta el extremo oriental del rio RHIN, constituye una fase de las
ltimas conquistas donde el emperador Trajano logra situar los lmites de la mxima propagacin
territorial de Roma.
REGIMEN DE GOBIERNO
Se inaugura el Principado y posteriormente el Imperio, en este sentido la mayor concentracin de
poderes en una sola persona con el consiguiente decaimiento de las instituciones polticas
republicanas.
Los Comicios quedaron dominados por la voluntad del Prncipe quien escoga a las personas que
deban componer su representacin, la otra institucin fue el Senado que gradualmente adquiri
mayor importancia con lo cual su gravitacin se vio reflejada en la incorporacin de las llamadas
provincias senatoriales y fundamentalmente en la facultad legislativa que se plasma en el
Senado Consulto.
En esta etapa en materias religiosas podemos considerar tres factores que vana moldear el
panorama espiritual de Roma:
1- El Escepticismo
2- Las influencias orientales
3- La aparicin del Cristianismo cuya importancia se manifiesta por un lado en una doctrina
sencilla para el pueblo y por otro llevar consuelo y esperanza a los mas desposedos.
SITUACION ECONOMICA Y SOCIAL
Podemos sealar que la economa mercantilista alcanza su apogeo, el rgimen esclavista
empieza a decaer y la paz Octaviana permite generar una importante obra, no solo en las
comunicaciones, sino en el comercio, crecimiento de las ciudades, las explotaciones de las
minas, el aumento de capitales, todo lo cual genera una gran sensacin de estabilidad y progreso.
Teniendo su contrapartida en la crisis agrcola debido al predominio de los latifundios que
afect la vida urbana y por consiguiente la caresta de la vida en Roma y en las restantes
ciudades.
FUENTES FORMALES DEL DERECHO

1- La Costumbre: en la etapa en estudio la costumbre continua siendo una fuente formal aunque
con carcter secundario.
Los jurisconsultos de la poca la definen y le atribuye no solo
poder para crear nuevas normas, sino tambin para derogar las leyes vigentes.
2- La Ley: entra en proceso de decadencia por la misma transformacin de la constitucin
poltica, aunque Augusto en uso de su potestad tribunicia present a las asambleas buen
numero de leyes relativas al matrimonio, al adulterio, al concubinato, a la procrecin a las
manumisiones y a reformas de tipo procesal.
3- Senado Consulto: Gallo define al Senado Consulto como lo que el senado romano autoriza y
establece, esto es una disposicin de carcter normativo emanada del senado y de obligatorio
cumplimiento para todos, en este sentido el poder legislativo del senado marca la transicin
23
entre la legislacin del pueblo de la poca republicana y el arbitrio del Emperador que se
inicia evidentemente en el Principado.
4- Edicto de los Magistrados: Entra en decadencia dada la nueva constitucin poltica
5- Jurisprudencia : Bajo este concepto se va a entender al conjunto de opiniones emitidos por
los famosos jurisconsultos de una poca que hoy en dia se conoce preferentemente por
Doctrina. La labor jurisprudencial se desarroll preferentemente a travs del Respondere y
el Scribere, en este sentido Augusto introdujo dos innovaciones :
1-Otorg a los jurisconsultos de mayor vala el derecho de responder en materia jurdica
como si lo hiciera el prncipe mismo.
2-La creacin del Consilium Principis, cuerpo de juristas que asesora al Emperador y
prcticamente decida por l en materias de D.
Los jurisperitos desarrollaron una obra doctrinal que puede agruparse en tres grandes categoras :
1- Obras destinadas a la enseanza
2- Obras sistemticas como ser las dedicadas a las instituciones de Ius Civile.
3- Obras especializadas.
INSTITUCIONES POLITICAS
Repblica
27 AC
Diarqua
Imperio
Comicios
Ley
Senado Consulto
FUENTES
DEL
DERECHO
Jurisprudencia (apogeo de Escuelas

de derecho)
Constituciones Imperiales
Empieza el principado ,
hay decadencia de la ley
empiezan a ser intervenidas por el prncipe. No hay electividad .
Edicto
Edicto Perpetuo
Adriano
porque
las
asambleas
No funciona el Ius Edicendi del Pretor

24
Lo usa el Prncipe
Leyes
Potestad Sagrada
Nacionalista y moralista de Octavio nuevo espritu con referencia

en la antigedad
Costumbre
La valides viene cuando se aplica a un caso, la costumbre viene como D
consuetudinario , tiene dos fuentes :
Jurisprudencia
Laica, viene a travs del Consilium Prncipes
Pretores del
prefecto, asesoran al emperador con un buen cuerpo de peritos de leyes
Escuelas de D.
La costumbre
tiene siempre una actualizacin.
Ley Positiva
Ley refrendada por el Senado.
Las 5 etapas de la Jurisprudencia son
Respondere - Cavere - Agere - Instituere - Scribere
Instituere
1 Nivel de
traduccio
Stacione
Escuelas de D
2 Nivel
Estudio Instituciones
Ius Civile, edictos, casuismo
3 Nivel
Quaestiones, disputationes
al alumno se le ensea de acuerdo a sus
preguntas ( Questiones) Disputationes
debates
Jurisprudencia
Scribere
manuales
-Enchridia
-Instituciones
A travs de Manuales
Anlisis de la prenda
6- Constituciones Imperiales: En este periodo las Constituciones Imperiales definidas como las
resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carcter de obligatorio
cumplimiento o fuerza de ley, va a permitir la distincin entre el nuevo D Leges y el D
tradicional Iura. Las constituciones imperiales tomaron cuatro (4) formas distintas:
a) EDICTOS : aquellos promulgados por los emperadores en el ejercicio del Ius
Edicendi que disfrutada en su calidad de magistrados.
b) DECRETOS : resoluciones o sentencias que dictaba el prncipe en los asuntos
sometidos a su juicio y conocimiento ejerciendo su facultad de magistrado y juez
supremo.
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c) RESCRIPTOS : eran las respuestas dadas por el emperador a las consultas que le
hacan.
d) MANDATOS : rdenes o instrucciones dadas por el emperador a los funcionarios
pblicos.
10 de Mayo
LA ESPAA PRE ROMANA Y ROMANIZACION DE LA PENINSULA.
1- Cultura Pastoril - Agrcola ( Patriarcado --- Matriarcado )
2- Mito de Gargolis y Habis ------ Cultura de Tarfessos
3- Proceso de Romanizacin
3.a) Foedus o pactos
3.b) Clasificacin de las ciudades
En el periodo pre - romano nos vamos a encontrar con Celtas, Iberos, Fenicios, y Griegos en la
pennsula Ibrica, dentro de estas culturas se va a encontrar la distincin del Patriarcado y el
Matriarcado.
Mientras no se establece una cultura agrcola no se establece el Patriarcado, sino que dentro de la
cultura pastoril primar el Matriarcado., esto va a privilegiar las hijas por sobre los hijos, lo cual
tambin ser determinante en la creacin de las instituciones. La proyeccin de la propiedad y
el dominio sigue la lnea matriarcal, por lo que el hombre sera el dbil.
El Matriarcado se considera como discontinuo en el sentido histrico. Este fenmeno del
Matriarcado no est en presencia aun de la revolucin urbana.
(El Cliz y la Espada Libro)
Tartessos
Mito de la Atlntida
Grgoris es el padre de habis, Gargoris no tiene ninguna limitacin en lo referente a naturaleza y
cultura. Habis, conformar la cultura y el mundo jurdico. Esto como mito supone la creacin
del D escrito ( parangn con el mito de Gilgamesh)
Los romanos al desconocer la cultura, asimilarn las instituciones que encuentran a cosas por
ellos conocidas.
(Marcel Mauss
Exogamia)
En el periodo pre-romano vamos a encontrar un D consuetudinario que es caracterstico de los
sistemas tanto del Matriarcado como del Patriarcado, en este sentido, el D consuetudinario va a
establecer la cohesin del grupo como tambin determinados elementos en el mbito Penal como
ser, despeamiento de criminales, lapidacin del parricida. Etc.
Como tambin instituciones que en el caso de la cultura Matriarcal se va a proyectar hasta el
arribo de los romanos como la Aovada o el Avumculado.
La evolucin del D consuetudinario al escrito se plantea fundamentalmente en Tartessos, donde
el mito expone la leyenda de Gargolis y Habis, mito que segn Estrabn era de 6.000 aos, lo
cual consiste en significar el trnsito del estado de naturaleza al estado de la cultura.
1- Prohibicin del incesto
2- Agricultura y uso del fuego
3- Arbitrariedad desptica y formacin del rgimen jurdico.
4- Organizacin social y urbana
El panorama pre romano exhibe los siguientes antecedentes:
26
1- Agrupaciones sociales cerradas, determinadas por grupos familiares y locales.

2- La persona queda sometida al D de su grupo y su apertura conlleva vnculos jurdicos entre
grupos.
3- Los pactos entre grupos se recogen en la tabla de Astorga como pactos de hospitalidad donde
hay que distinguir hospicio de la clientela.
4- Uno de los elementos jurdicos ms importantes fue la Devotio Ibrica, que signific la
primera diferencia entre la mentalidad romana y la indgena peninsular.
5- La sociedad pre romana era jerarquizada en diversos estratos, distinguindose una clase
superior compuesta por los dueos de latifundios y a la cual se adscriba por edad o
nacimiento o por mritos blicos.
La base social estaba compuesta por siervos,
distinguindose siervos pblicos de los esclavos.
La romanizacin de Espaa comienza con el Tratado del Ebro (226 AC) y contina hasta el
sometimiento por Augusto de los Astures y Cntabros en el 19 AC.
Los aspectos de esta romanizacin se pueden evidenciar en determinadas instituciones:
1- La relacin de Roma con las comunidades indgenas a travs de tratados.
2- Los Pactos o Foedus que establece Roma para la sumisin pacfica y eventual alianza, esto
es, pacto equitativo o Foedus Aequum y Pacto Inicuo o Foedus Iniquum.
La rendicin incondicional que establece la Deditio, esto es el vencimiento por las armas y la
prdida de derechos.
La romanizacin y las concesiones relativas del D romano
Los indgenas de la pennsula van a obtener en el siglo III por Caracalla la concesin de la
ciudadana, esto era la culminacin de un proceso que haba abierto Vespaciano en el ao 73 - 74
DC de otorgar a los Espaoles el D Latino, de esta forma las ciudades se integraran a Tribus
Romanas y disfrutaran del D de los magistrados Municipales.
Gentilidad
Clan
Familias
Hospitalidad
Clientela
Grupos Locales
Devotio
Aequum
Respeto
FOEDUS
Juramento de lealtad Personal
Socii
Devocin
Iniquum
D Romano
impuesto
ETAPA POST CLASICA

( no siempre va a coincidir con Kunker en la cronologa)
Desde Alejandro Severo 235 DC, hasta Justiniano 527 DC.
Las caractersticas del periodo pueden recapitularse de la siguiente forma:
En cuanto a la extensin territorial, perdida del territorio occidental por invasin de los Brbaros,
traslado de la capital a Constantinopla y cada del Imperio Romano de Occidente.
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En cuanto al rgimen de gobierno, tenemos el Imperio Absoluto, el periodo momentneo de la

Tetrarqua de Dioclesiano 284 al 303 DC, que consisti en la divisin territorial del imperio en
cuatro (4) partes. la Italia, el Oriente, las Galias y la Iliria, hasta establecerse la Autocracia.
En cuanto a las Instituciones polticas, debemos sealar la figura del Emperador y su corte.
En el aspecto religioso, se tolera y se impone el Cristianismo como religin oficial.
En lo relativo a la situacin social y econmica tenemos la decadencia de la esclavitud y las
crisis polticas, fundamentalmente derivadas de las luchas por el poder y la preponderancia
militar.
En el panorama econmico, se agrava la situacin debido a la instabilidad poltica, la presin de
los brbaros y el latifundismo.
Se observa el paso de una economa esclavista hacia un rgimen econmico del colonato ( de
colonia).
En cuanto a las fuentes del D , la Costumbre contina siendo una fuente formal pero queda
supeditada parcialmente a la labor legislativa del emperador, la otra fuente son las Constituciones
Imperiales, donde van a recibir el ttulo genrico de LEGES y se mantienen las cuatro formas
de constituciones aun cuando algunas quedan en desuso, como ser, Rescritos, Mandatos y
Decretos. Funciona la norma emanada del emperador como norma Edictal.
Uno de los problemas que se plantea es en la divisin del territorio, cual va a ser la vigencia de
estas normas en cada una de las jerarquas que haba establecido Dioclesiano.
Las caractersticas del D se pueden resumir en los siguientes antecedentes:
1- El Vulgarismo: esto significa que al igual que el idioma Latn va a venir un deterioro gradual
del D Romano Clsico, considerar el D Romano como Vulgar significa que se vuelve
acientfico y no tcnico en la descripcin, sentido y alcance de las figuras jurdicas, podemos
caracterizar al D Romano Vulgar con los siguientes rasgos:
a) Tendencia a la simplicidad y confusin conceptual
b) Deficiente tipicidad nominal de las figuras jurdicas
c) Cabida de criterios extra - jurdicos para solucionar problemas jurdicos.
d) Frecuencia Epitomadora y Compiladora en sus fuentes de conocimiento.
Se considera que el D Romano Vulgar va a comenzar a partir de la desaparicin Ulpiano en el
228 DC, cuando se transforma bajo Constantino a su vez la Cancillera Imperial.
Las fuentes del D Romano Vulgar se pueden agrupar de la siguiente manera:
1- Reelaboraciones resumidas de jurisprudencia clsica ( ejemplo = sentencias de Paulo)
2- Colecciones de Constituciones Imperiales (ejemplo = Cdigo Gregoriano - Teodosiano
- Hermogeniano)
3- Colecciones mixtas de textos jurisprudenciales y Constituciones Imperiales ( ejemplo
= coleccin de leyes mosaicas y romanas)
4- Interpretaciones ( ejemplo = Epitome de Gallo)
5- Leyes Romano - Brbaras ( las fuentes legales Visigticas) como el Cdigo de Eurico.
(epitome = resumen)
(en la compilacin se pierde la casustica de la jurisprudencia ya que quien compila no tiene el
conocimiento de los casos ni la discusin de que el jurisprudente analiz, adems del
desconocimiento del compilador este no era tcnico)
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Fuentes D
Costumbre
Constituciones Imperiales
La Vulgarizacin del Latn tambin afecta a los trminos del D ya que alteran su sentido y
alcance, por lo cual tambin en el D se va a vulgarizar.
Justiniano en el siglo VII, ya dividido el Imperio, toma todos los textos clsicos latinos romanos
y los recupera, Corpus Iuris Civilis.
Formalismo
Formularios
Solemnidades
Concensualismo
Pretor y jurisconsultos entregan
elementos para el acuerdo de las partes
La clientela pre romana es un juramento de lealtad personal que en trminos blicos se

transforma en Devotio ( para los Iberos )
La devocin (Devotio) entre en una lealtad personal con suicidio para los Iberos, sin para los
romanos.
Ibero
Devotio lealtad personal, si muere el jefe, el Ibero se suicida.
Cuando Antonio ocupa la pennsula, los Iberos se suicidan, pacto entre el jefe de roma y NO
roma.
Foedus
Socci
tratado (roma) como estado, (Iberia ) trminos personales

Aliados
equitatores
norma respeta Ius Gentium
Inicua
No se reconocen derechos polticos

romanos se culturizan a travs del
derecho romano
Contactos con las tribus Godos

en la frontera del Rhin y el Danubio
LAS INVASIONES GERMANICAS Y LA FORMACIN DEL D GERMANICO

Hacia fines del periodo del bajo Imperios Romano, nos vamos a encontrar con distintas oleadas
de pueblos que para los romanos va a ser clasificada de distintas maneras.
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Una tipologa va a ser distinguir entre los invasores Germnicos y los procedentes del Asia.
En cuanto a los Germanos tenemos las descripciones de los comentarios de Julio Cesar, lo
sealado por Estrabn en su Geografa, --------------------el viejo y por Tcito en la
Germania. Para estos autores latinos encontramos una distincin topogrfica como tambin
una clasificacin lingstica, en este sentido podemos sealar la siguiente clasificacin tripartita:
1- El Germnico Occidental, que comprende a los Francos, Alemanes, Brbaros, y Lombardos.
2- El Godo Escandinavo: que asume los dialectos Nrdicos y osticos ( Vndalos, Burbundio)
3- Un Germnico del Mar del Norte, donde se incorpora el ------ y el Anglosajn
En cuanto al mbito Asitico:
Podemos indicar que sus pueblos van a presionar el lmite del Danubio procediendo a una
migracin forzosa de los pueblos Germnicos, fundamentalmente los Godos que van a convivir
con los grupos Iranes, pero sin duda el pueblo que va a asimilar como lo ms caracterstico del
valle de las estepas fueron los Hunos, de procedencia Turca nmada, de costumbres originales
que lo van a distinguir de la civilizacin romana.
La simbolizacin de la barbarie, puesto que llevan la cabeza rapada, practicando la deformacin
craneal, matan a sus ancianos e incineran a sus muertos.
Debemos sealar que determinados pueblos procedentes de Irn van a permeabilizar a los
distintos pueblos romanos puesto que posean una cultura superior.
En este sentido la introduccin del combate a caballo, como tambin de formas de vida que van a
constituir rasgos de las costumbres de los pueblos Gticos proceden del contacto con las tribus
de Irn. De ah la conformacin Indoeuropea.
Los factores que van a incidir en la presencia de estos pueblos Brbaros entre los siglos IV y V
se plantea en distintos niveles:
1-Problemas geogrficos
2-Estructura socioeconmica que requiere de constante bsqueda de tierras frtiles.
3- Conflictos blicos, lo cual hace la lucha constante de brbaros contra brbaros presionando las
fronteras orientales del Imperio Romano.
Nos interesa destacar que los pueblos que van a tener una incidencia en el derrumbe del Imperio
Romano Occidental y la configuracin de la Temprana Edad Media son los siguientes:
De procedencia Indoeuropea Suevos, Vndalos, Visigodos, Ostrogodos.
De procedencia Asitica Hunos y Alanos.
IDIOSINCRASIA JURDICA DE LOS GERMANOS
1- El Derecho: Paz Social
Sippe
Cojurador
Prueba Caldaria
Consuetudinario
Paz General ( Germanos ) ------------ Certeza Jurdica ( Roma )
- D absolutamente consuetudinario ( eminentemente tnico ) ---Teleologa -- busca de la Paz
General.
- Sippe: reunin familiar, a la inclusin de otras personas en la Sippe se le llama pacto de sangre
( busca de proteccin ).
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- La Sippe responde en conjunto si un miembro tiene un litigio con otro de otro clan, la sippe
avala al que tiene el conflicto.
Hombre Libres: slo ellos eligen un jefe.
Su estructura social implica la propiedad en comunidad de las cosas, mas que la propiedad
privada, por lo que significa la superacin de esta.
Comunidad econmica y social ---------------Ager publicus Roma
El D Germano se va a caracterizar fundamentalmente por constituir un D estrictamente
Consuetudinario, cuya finalidad es preservar la Paz General, en este sentido adecuar o bien
ordenar el sistema comunitario germnico hacia el mantenimiento de la paz implica reflejar la
conciencia del pueblo, donde slo intervienen los hombres libres, y por otro lado, afianzar los
grupos familiares que son la base de las comunidades polticas germanas, en este sentido la
Sippe va a constituir un grupo cerrado que permite una proteccin penal a sus integrantes, esa
proteccin penal la podemos observar en 3 instituciones, la Blutrache que es la venganza de
sangre, la Berkel que es la compensacin pecuniaria, y los Cojuradores estos facilitan el
auxilio procesal de que el juramento particular se convierta en solidario y Genealgico, en este
sentido, se debe considerar la denominada fraternidad artificial, que es un hermandad simblica
de sangre que se traduce a: - Venganza reciproca
- Hospitalidad
- Mutuo auxilio
- Pacto de comunidad de bienes
En el campo de la estructura social, el D Germnico por medio de sus comunidades polticas
distingue 3 tipos de personas en cuanto al estado de libertad:
1- Los Libres: distinguindose Nobles y simples libres, donde encontramos la constitucin del
squito o clientela y por otro lado el pueblo en armas que elige al rey del ejercito.
2- Los Semilibres: que son sujetos de derecho al servicio de su seor.
3- Los Siervos.
En cuanto a la vida econmica, los germanos llevan a cabo explotaciones agrcolas en aldeas,
repartiendo las tierras al interior de cada familia, para estos pueblos los bosques y prados
constituyen lo comn o colectivo, que afecta tambin a los entornos de las casas y los huertos.
Establecimiento de los Visigodos.
La convivencia entre Godos y Romanos implic la conceptualizacin de dos instituciones:
1- La Hospitalidad
2- La aplicacin de Pactos ( en cuanto al reparto de tierras)
- La Hospitalidad, de acuerdo con el cdigo Teodosiano del 398 ( siglo IV), la hospitalidad
supone ayuda y servicio militar donde el dueo romano debe entregar un tercio de su casa al
Godo, y el se queda con los dos tercios.
- La aplicacin de Pactos: el pacto de 418 del emperador romano Honorio, concede en Toloza a
los Visigodos el reparto de fundos y casas que afecta principalmente a los grandes terratenientes,
en este sentido, el dueo explota directamente dos terceras partes y cede a los colonos un tercio.
2 de Junio
31
SISTEMA JURDICO DE LA ESPAA VISIGODA

Fuentes Romanas: En el reino Visigodo se van a mantener vigentes el sistema jurdico imperial
romano que distingua las leges recopiladas por Gregorio y Hermogeniano, y cuya expresin
es el Codex Teodosiano del 438, adems de las leges, las Iura que son las grandes
colecciones de los principales jurista y cuya expresin es la Ley de Citas del 426 y por ltimo
el D Justinianeo que en el siglo VII, Recesvinto va a permitir el estudio de las leyes romanas.
Fuentes Visigodas: Las principales van a ser las siguientes:
1- Las leyes Teodocianas, donde intervienen Teodorico I, 418 al 451, y Teodorico II, 453 al 466,
cabe sealar que los reyes visigodos de Toloza, hasta el ao 476 reconocan la potestad
Imperial, representada por el prefecto romano de las Galias, en cuanto se haban establecido
en la Aquitania en calidad de federados, la obra de estos dos reyes apunta a la divisin de
tierras entre romanos y visigodos y cuestiones de trminos.
Se atribuye al hijo de
Teodorico I la formacin del denominado Edicto de Narbona, aplicable para el grupo de
provincias que gobern entre el 458 y el 459, ocupado por los visigodos, este edicto tambin
es conocido como el Edicto de Teodorico, son 154 artculos y resumen el D Imperial, en
atencin a las circunstancias que afectan a los Godos: -Violencia de la ocupacin militar, corrupcin de las magistraturas, - anarqua, -fuerte delincuencia.
Atiende a la situacin de
los bienes, siervos, cultivadores, y ganado, regula el asilo eclesistico al que se acogan los
siervos, las disposiciones se dirigan a romanos y brbaros.
2- Cdigo de Eurico 466 al 484: Es el hermano de Teodorico II, para san Isidoro es el primer
rey Visigodo que legisl. El cdigo debi agrupar 30 titulo y unas 365 leyes relativas al D
Penal y D Civil. Con slo una breve introduccin sobre el procedimiento, no hay traza de
responsabilidad familiar; los delitos se averiguan mediante la tortura de ciervos y mediante la
delacin.
Los crmenes son castigados como en el D romano con pena de muerte,
esclavitud y composicin pecuniaria para los libres; con azotes y entrega al acusador para los
ciervos. Han desaparecido la pena de destierro y condena a las minas.
En el matrimonio
sometido a la disciplina eclesistica, se reconoce la autoridad de los padres y en su defecto de
los hermanos, el rgimen de daos es tpicamente romano, con atencin a la cuanta de los
mismos, en la breve regulacin de los contratos, ahora ocupa un lugar central la donacin, la
sucesin familiar romana desprendida del todo de su carcter agntico se adapta a la
comunidad domestica germnica, este cdigo pertenece a la escuela jurdica de la tradicin
edictal del D romano, y tambin a la legislativa de los reyes antecesores. Los elementos
jurdicos que se encuentran en este cdigo son el germnico, el helenstico, el romano clsico
y vulgar y el cannico.
3- Breviario de Alarico: Alarico es rey entre el 484 y el 507, en el ao 506 da a conocer su
breviario que es una compilacin de leges y Ius, y fue preparado por una comisin presidida
por el conde Goiarico, a la que el rey encarg corregir algunas leyes y aclarar otras, el rey
habla de universi populi nostri lo cual significa que es un cdigo destinado para visigodos
y romanos, no derog necesariamente el anterior de Eurico, pues este era un edicto
circunstancial para la administracin de justicia, mientras el breviario recoga con una idea de
totalidad el D del Imperio, del cual dentro de ciertos limites poda considerarse heredero el
reino Visigodo, este acto obedeca a una oportunidad poltica en vspera del ataque de los
Francos en cuyo favor se inclinaban los sbditos romanos catlicos. El breviario contiene
puro D romano y por consiguiente recoge una seleccin de los 16 libros del Teodosiano.
32
Tambin aparece el Eptome provincial de las instituciones de Gayo, una reelaboracin de

las sentencias de Paulo, 22 constituciones del Gregoriano, 2 del Hermogeniano y un
fragmento de Papiniano, estos 5 nombres son citados como Jurisconsultos en la
Interpretatio aadida a la ley de Citas.. La Interpretatio es el texto peculiar del Breviario de
Alarico, la comparacin de texto e interpretatio permite una visin mas rica y exacta del
periodo de transicin, en consecuencia el breviario es el texto mas conocido del D romano
Occidental. Con Eurico se manifiesta el D Cannico, fundamentalmente en la familia, en el
D de asilo y los contratos.
4- Cdigo de Leovigildo:
Entre el Breviario de Alarico y el cdigo de Leovigildo se deben
mencionar dos fuentes fragmentarias que estuvieron vigentes una vez que fue derrotado
Alarico, esta fuentes son los denominados Captulos Gaudentianos, o tambin denominados
Fragmenta Gaudenciana. Se estima esta obra del D visigodo, que fue dictada en un
territorio donde acababa de ser cambiada la soberana visigoda por la de los francos, es una
obra por consiguiente de D regional probablemente dictada por un juez del pas.
Su
contenido guarda ntima relacin con el Edicto de Teodorico.
La otra fuente es la Ley de
Teudis 531 al 548, es una ley dictada en Toledo en el 546, fundamentalmente sobre costas
procesales y demuestra la aplicacin del breviario de Alarico en Espaa y su carcter
territorial que constituye un presupuesto que la ley se aplicaba a godos y romanos.
CDIGO DE LEOVIGILDO:
Destruido el reino de Toloza, los visigodos se replegaron hacia las provincias Hispnicas, en el
ao 531 termin la dinasta de Teodoredo y fue aclamado Teudis, antiguo lugarteniente del rey
Ostrogodo en Hispania, por cuestiones sucesorias de la monarqua, Atanagildo 551-568, solicit
auxilio del emperador Justiniano, Bizancio ocup el sur y el levante de la pennsula, la Hispania
Bizantina fue gobernada por un Magister Milicum.
El reino Visigodo 624 como tarea permanente recuperar el territorio ocupado por los bizantinos y
su expulsin definitiva, Recaredo solicit del Papa Gregorio el texto de un pretendido acuerdo
entre Atanagildo y Justiniano sobre la ocupacin, tras un perodo de negociaciones entre Sisebuto
y Heraclio, el duque Suintila dirigi una expedicin militar y siendo rey, 621- 631, puso trmino
a aquella dominacin extranjera con motivo de la cual se manifest un sentimiento nacional
Hispano-Gtico.
La reconstruccin del reino se debe a Leovigildo, Dux de Toledo, asociado a su hermano Liuva
que ejerca el mismo cargo en Narbona y haba sido aclamado rey por los suyos.
Leovigildo le sucedi en un conjunto de la Galia e Hispania y estableci el Regnum o Patria
sobre la Gens Gotorum ( pueblo godo), en el 570 dirigi la campaa contra los milites bizantinos
y recuper Crdova y otras ciudades.
En el ao 573 hizo Consortes Regni a sus dos hijos, Hermenegildo y Recaredo, el primero
casado con una princesa Franca Catlica, catlico el mismo, le neg obediencia y con el apoyo
de los Suevos, Francos y Bizantinos le resisti militarmente hasta ser vencido, 583. Leovigildo
emprendi su campaa contra los suevos, cuyo reino convirti en provincia visigtica en el 585,
seguidamente realiz una campaa contra los Vascones.
07 de junio
33
Fue el primer rey que utiliz Prpura y Solio. En el orden legal revis el cdigo de Eurico al que
le quit y aadi leyes, este acto revel la continuidad de ambos reino el de Toloza y el de
Toledo, el cdigo no ha llegado hasta nosotros del el proceden las leyes conservadas en una
ulterior edicin de la ley visigtica con la Rubrica Antiqua.
Los criterios, objetivos y resultados de la revisin Leovilgidina pueden conocerse mediante la
comparacin entre la parte del cdigo de Eurico y su reconstruccin conjetural con la Antiqua.
Este cdigo revel una tcnica jurdica notoriamente inferior, en este sentido, podemos constatar
lo siguiente, la organizacin del Fisco Regio como heredero del Imperial, donde el legislador
vela por sus intereses. El sistema romano de indemnizacin del dao con la cuanta fue
sustituido por el germnico de composiciones fijas.
La disolucin del concepto de ciudadana romana se manifiesta en la aplicacin de la pena de
azotes a los hombres libres.
Un titulo nuevo Ha regulado la disciplina militar y una ley autorizando los matrimonios mixtos
Romano-Visigticos esta relacionada con la poltica eclesistica del rey, tendiente a la unidad
sobre base Arriana.
EL LIBER IUDICIORUN ( Libro de los Jueces)
La principal obra legal visigtica involucr a Chindasvinto conjuntamente con Resesvinto. La
configuracin de esta obra hay que sealarla en la conversin al catolicismo de Recaredo, 586601, proclamada 4 aos despus en el concilio de Toledo, en el que san Leandro consider que
haba surgido un nuevo pueblo. Sobre el canon 10 se redacta la ley de Recaredo, que establece
el impedimento matrimonial de profesin religiosa, tomando en cuenta lo prescrito en ese
concilio, en el canon 14, se norma sobre los ciervos cristianos de Judos, en el canon 17 dio lugar
a una ley de Chindasvinto que castigaba el infanticidio.
A Sisebuto se debe sobre todo una legislacin anti juda que continuo con varias alternativas
hasta el final de la monarqua visigtica.
La obra legislativa de Chindasvinto, 642-653, se refiere a severas leyes sobre castigo de traicin
y sedicin hasta completar el numero de 100, destinada a sustituir y completar sistemticamente
leyes antiguas, en su labor y la de sus sucesores observamos un progreso del Germanismo en el
rgimen de venganza familiar y composiciones penales, pero tambin hay una creciente
admisin de normas y textos romanos en las cuales se encontraban las soluciones para nuevas
necesidades, dos instituciones tpicamente visigticas se configuran en este momento, La Dote
del Marido y la Mejora Hereditaria.
Recesvinto, 649-672, complet la labor de su padre con 80 leyes entre ellas un odioso estatuto
contra los judos, hacia el ao 654 form con el conjunto de materiales antiguos y nuevos el
Liber Iudiciorum, el nico que en adelante deba valer ante los tribunales.
El Liber Iudiciorum, tiene distintas fuentes pero el elemento principal es el romano, de la
Antiqua proviene una tercera parte y el resto son fuentes romanas o cannicas, se ha considerado
que la divisin del libro est influido por el cdigo de Justiniano. El libro dividido en libros y
ttulos , hace referencia a las leyes conservadas del cdigo de Leovigildo , del cual provienen 319
leyes que llevan la inscripcin Antiqua o Enmendatae, tres leyes de Recaredo , dos de Sisebuto,
98 de Chindasvinto , 89 de Recesvinto, prrafos de las Etimologas de San Isidoro que hacen 15
leyes ,en total 526 leyes o captulos , divididos en 53 ttulos que se agrupan en 12libros.
( 589: Recaredo se convierte al catolicismo si el rey muda de creencia, el pueblo muda de
creencia.)
Canon: Legislacin, acuerdos de los concilios, leyes, la visin general va hacia la romanizacin.
34
( Derecho Germnico es el que sigue el pueblo independiente de lo que se legisle, Eduardo

Hinojosa.)
LA ESTRUCTURA DEL LIBER IUDICIORUM
( Libro de los Jueces), el libro tiene una introduccin retrica sobre la legislacin y las leyes que
en las sucesivas ediciones figur como Libro I. (1).
LIBRO 2 : Agrupa las leyes que tratan sobre el vigor de la ley ( vigor = vigencia), la Monarqua(
patrimonio regio), (fidelidad de los sbditos y delitos contra el rey), y la justicia. Se encomend
a los obispos la vigilancia de los Jueces, aqu esta regulado el procedimiento judicial, la
proteccin de los litigantes pobres frente a los poderosos, la relacin entre las partes y sus
defensores, los testigos y las escrituras que se llevan al juicio, especialmente las de las ltimas
voluntades.
LIBRO 3 : Contiene todo lo relativo al matrimonio, como ser el rgimen econmico, las
nupcias ilcitas por razn de la condicin servil de la persona y tambin los delitos relacionados
con la familia, como rapto, fuerzas, adulterios, incestos, y sodoma. En cuanto al repudio y al
divorcio se refleja una concepcin diferente y anterior a la configuracin cannica del
matrimonio.
LIBRO 4: Versa sobre la herencia familiar y para ello era necesario apoyarse sobre una cierta
organizacin familiar y el legislador tom del Breviario de Alarico el ttulo entero sobre los
grados de parentesco de la sentencia de Paulo. Se encuentran los efectos patrimoniales de la
disolucin del matrimonio que revelan la existencia de una comunidad de adquisiciones entre los
cnyuges, de estilo netamente germnico y que perdurara como una peculiaridad del D Comn
Espaol, la tutela de los menores y el rgimen de los nios abandonados y recogidos. La
sucesin hereditaria de los hijos que era considerada como natural revela que ha desaparecido
totalmente la concepcin Agnaticia romana.
Es notable que a propsito de la sucesin de un recin nacido por un ascendiente se fijase el
momento en que el nacido adquiere la personalidad, la ley de Chindasvinto exige vivir 10 das y
recibir el bautismo.
LIBRO 5: Es el del patrimonio, el eclesistico, las donaciones de bienes por el rey, por los
patronos que premian anlogamente los servicios militares de sus Bucelarios ( mercenarios) y
por los particulares.
La donacin vino a ser el negocio jurdico por bsico del D medieval,
puesto que servia para todo.
LIBRO 6: Corresponde al D Penal de sangre la acusacin criminal, los maleficios y
envenenamiento, el aborto, el infanticidio, las lesiones y su composicin para lo que se tiene en
cuenta no slo la extensin de aquellas, sino la edad de las vctimas, el homicidio simple el que
ocurre por ocasin y el que se comete entre pariente. La entrega del culpable a los parientes de
la vctima para que estos dispongan de l a su arbitrio, fue utilizndose cada vez mas, era un
practica germnica pero tambin en signo regresivo a medida que entraba en crisis la
organizacin pblica de la justicia.
LIBRO 7 : Se ocupa del D Penal no sangriento, como el delito de hurto, la usurpacin de bienes
y el plagio de personas. Este mismo libro se refiere a la crcel y el encarcelamiento que podra
ser lcito o abusivo, y en este caso ofenda a la libertad, el delito de falsedad se especifica en
cuanto a las escrituras, la moneda y las medidas.
LIBRO 8: Constituye el tercer libro del D Penal, se refiere a desordenes pblicos (las
situaciones de tierra, las invasiones de tierras, tumultos criminales, incendios en las ciudades y
en los campos, daos en los rboles, huertos y frutos. Tambin los realizados por los animales o
35
cosas, de las que responden sus dueos), por la afinidad de materias se han incluido aqu leyes
no penales, sobre todo los pastos comunes, los ganados errantes y las colmenas.
LIBRO 9: El nervio central lo constituye la fuga y la persecucin, este libro regula la de los
siervos que constituy un grave problema y un signo de disolucin de la sociedad antigua cuyo
aspecto positivo en favor de la libertad lo observaremos en las fuentes medievales. Tambin el
libre 9 se refiere a la desercin militar y al D de asilo.
LIBRO 10: Contempla el orden de los campos como ser: las viejas leyes sobre divisin de
tierras que haban dado lugar a establecimientos pacficos; los contratos agrarios, los plazos de
prescripcin que afecta sobre todo a la tenencia de tierras y las cuestiones de trminos y limites.
LIBRO 11: Rene leyes sobre los mdicos, la tasa de sus honorarios y la regulacin de su
responsabilidad, los sepulcros, figura jurdica romana que da cuenta de una idea religiosa, fuera
del orden visigtico quedaban los negocios transmarinos, como ser los judos del mediterrneo a
quienes se permita resolver sus litigios conforme a sus leyes propias y por sus jueces llamados
Telonarios, porque recaudaban este tributo de origen romano. Asimismo quedaban fuera del D
visigtico los judos y herejes.
LIBRO 12: Recogi una legislacin persecutoria en que se centr la corriente general
penalizadora.
( Totentei: ajuar que se lleva al mas all, va a tener su correspondencia con las donaciones pas.
El hombre no se puede incinerar sino que conservar en un sepulcro. Quien daa el sepulcro,
atenta contra un lugar sagrado.)
( Las donaciones pas pasan a favorecer a la iglesia, estas se hacen pro anima o sea por el
descanso eterno.)
Aparece desde el punto de vista cannico la igualdad del hombre y la mujer, y adems delitos
que son castigados ahora con mas fuerza, el aborto, el infanticidio, el duplum.
En los 12 libros no esta el D Pblico Constitucional, y la ley aparece en la parte introductoria. (
que se debe hablar con propiedad correcta de las palabras) La ley se va a hacer en dos materias:
-Temor de Dios, siendo juez de las infamias del Rey y del pueblo.
San Isidoro - el monarca que ha desobedecido a sus confesores - y a las asambleas, el pueblo
tendra derecho a revelarse. O sea que si el rey no obra correctamente cae en la Tirana y el
pueblo posee el derecho de revelarse contra el tirano.
Tiranicidio: el gobernante tirnico es muerto, ya que su muerte cesa la tirana, se considera su
muerte como un mal menor.
Adems de las Fuentes legales visigticas se deben hacer mencin a las fuentes cannicas, en
este sentido se debe sealar lo siguiente:
1- Desde fines del siglo V, el Papa San Gelasio mand elaborar colecciones de Cnones
Conciliares y de Epstolas Pontificias, en esta lnea se debe inscribir la produccin jurdica
cannica, que se desenvuelve en el reino visigodo. Cabe sealar que a partir del III
Concilio de Toledo en el 589, el D eclesistico va a tener una significante importancia donde
encontramos la figura de San Isidoro de Sevilla, con la coleccin Cannica Hispnica, mas
tarde se va a redactar la Vulcata constituyendo junto a la coleccin de Novara las
principales fuentes, adems de los cnones conciliares y de las epstolas pontificias que van a
regular el D eclesistico Visigtico.
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2- El D Cannico se va a constituir en fuente principal dada la importancia y prestigio dela

Iglesia, como institucin por su labor cultural y por inscribir a los concilios dentro del sistema
legal visigtico, o sea NO constituyeron los concilios ordenamientos independientes del
Secular.
3- Los Concilios los convoca el rey, a travs del Tomo Regio ( tomus regit) en el cual figura la
agenda de materias, las deliberaciones conciliares, comprometieron a elementos laicos y
clericales donde los asuntos espirituales los ventilan los miembros de la iglesia y los asuntos
ordinarios pblicos del reino, los elementos mixtos que intervienen en el concilio. Los
acuerdos conciliares reciben el nombre de sancin real y se convierten en leyes civiles. Las
materias que se trataron en los concilios abarcaron principalmente todo el D pblico
visigtico donde se normaron determinados asuntos:
a) Requisitos para la sucesin del trono que van desde el procedimiento de designacin por
medio de los pontfices y de los mayores de palacio, hasta la eleccin dentro de la Urbe Regia.
b) Regulacin del sistema normativo del patrimonio real, diferente de los bienes de cada rey.
c) Regulacin de los lmites del poder real por medio de preceptos que prohiben no condenar a
nadie sin acusacin legal as como un singular Habeas Corpus, por el cual ningn miembro
del oficio palatino o persona unida por juramento especial de fidelidad no se le poda arrancar
por la fuerza una confesin, si previamente no es presentado a la publica deliberacin de los
obispos, gardingos y esta asamblea no lo hubiera declarando culpable.
4- Los concilios abarcaron adems materias civiles, penales y procesales, esta competencia
signific el reforzamiento de las leyes en vigencia de carcter civil y su obligatoriedad fue de
carcter territorial.. A modo de ejemplo en el mbito del D Civil, los concilios incorporaron
determinadas nociones que regulaban las relaciones entre particulares como son la bonafides
que signific una valoracin tica de la conducta del sujeto en determinadas relaciones
jurdicas, esta Buena Fe a la recta consciencia Recta Conscientia que va a ser entendida
como la conviccin sincera de que el acto que est realizando es lcito y legtimo. En cuanto
a la persona fsica va a constituir el Nasciturus o sea que aquel que ha sido concebido se va
a tener por nacido, esta apreciacin provena ya desde el, concilio de Elviran, en el ao 300,
de esta manera completaba lo que va a legislar Chindasvinto. La concepcin del Naciturus
va a afectar a la mujer de la siguiente forma.
1) Penando el Aborto
2) Castigando al Duplum ( homicidio de la embarazada)
3) Suspendindole la aplicacin de penas corporales a la mujer en cinta hasta que diese a
luz.
En asuntos de D de obligaciones y contratos se va a prohibir el ejercicio de la usura de los
clrigos, y se va a regular el contrato de prstamo, en materias de D de sucesin se incorpora
la disposicin pro anima es decir la voluntad del difunto.
5- En materias de D Penal la influencia conciliar se aprecia en los siguientes asunto
a) Conceptualizacin del D punitivo ( castigo)
b) Inicio de la imposicin de multas o reparacin caritativa
c) Sancin de excomunin y juicios disciplinarios
d) Se concibe el delito desde una perspectiva subjetiva, paradigma del pecado como
infraccin moral. Se hace el distingo entre el Dolo como una accin voluntaria que se
realiza deliberadamente, y la culpa que supone una falta de necesario cuidado.
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6- Las dos influencias principales del D cannico son el D de Gracia o Indulto y el D de Asilo.
El poder esta en directa referencia con un orden natural cristiano, apunta a la legitimacin de
los elementos sobre naturales, por lo que inunda el poder civil o secular. Los pecados
relativos al matrimonio tiene doble penalizacin, por la ley y por la religin. El Asilo
Eclesistico, significa extraterritorialidad con respecto a la ley.
EL ISLAM Y EL MUNDO MUSULMAN EN ESPAA.

1- El Islam y el Monotesmo.
En el contexto del siglo VIII viene el derrumbamiento del reino visigtico, en el 711 por la
traicin del Conde don Julin, entran los rabes a la pennsula Ibrica.(esto producto de la pugna
entre Vitiza y Rodrigo) Los rabes llegan hasta las fronteras Francas, por lo que se divide a
Europa entre cristianos y musulmanes, o sea dos religiones monotestas. Los rabes logran casi
todo el control del mediterrneo.
La religin musulmana va a asociar una triloga de profetas, Abraham, Jess y Mahoma.
Alkaaba : Segn Mahoma, Ismael quien da origen al pueblo rabe, va a otear el camino, por lo
que se establece la peregrinacin ( en un principio esta piedra negra tenia un origen politesta)
Inerrancia : el acto del escriba que redacta pero no por su voluntad, sino que es la mano de dios
la que lo gua.
Corn = Biblia
( estatus sagrado )
Cuando los rabes toman posesin de parte de Espaa, los paganos y no creyentes MUEREN,
pero en el caso de los judos y cristianos, por considerar que tienen cosas en comn y que estn
nombrados en el Corn, son sometidos polticamente pero no se toca su religin, estos se llaman
Dhimmies.
Corn
Sunitas
( suna )
Chiitas
( Ftima )
( sunitas y chiitas se odian a muerte.)

Imn : Sacerdote o gua de los musulmanes.
Oran recitando en direccin a la Meca.
Corn -- prescripciones jurdico ticas
Orar ( obligacin, temor a dios )

Ayuno
Limosna ( es obligacin legal )
Yihad ( guerra santa )
Yihad: obligacin de hacer la guerra contra los infieles

La fuente principal del D Musulmn es el Corn, y la segunda es el Hadith , este cuando no
hay una respuesta en el Corn se pregunta que hubiese dicho o hecho Mahoma, ( incluido el
silencio) .
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En el ayuno se exiga la abstinencia sexual, la de ingerir lquidos y slidos y adems los sentidos,
como es el caso de un perfume, o las mujeres no podan tejer con algunas lanas ya que estas
contenan sal y al llevarse la mano a la boca, con la salinidad contaminaban el cuerpo.
En lo referente a el matrimonio, el hombre tiene control absoluto de la mujer y adems puede
tener las que pueda mantener. Pero no esta permitido el golpear a la mujer ( sevicia) y tambin
existe el divorcio.
Los rabes no permiten prostbulos como el occidental, mas que nada por un problema de
dignidad humana.
Barragana : en cierta forma sustituan la funcin de las prostitutas occidentales.
Cuando no esta el Corn o el Hadith, la comunidad busca la solucin.
El Islam va a introducir en la pennsula Ibrica una concepcin distinta, no slo en su sistema
jurdico sino en la concepcin religiosa y cultural.
Islama significa entregar a Dios , y en este sentido, la gran obra de Mahoma es haber
transformado a las tribus de Arabia en el siglo VI desde un politesmo en el cual se adoraba la
Alkaaba ubicada en la Meca, en este panorama Mahoma tiene que convivir con hombres que
buscan otra espiritualidad como los videntes Kahin y los buscadores de dios Hanifes ,
Mahoma tambin entra en relacin con los judos en el Yemen y en Yatrib donde se interioriza de
la Tor ( ley mosaica) y de la moral judaica, del mismo modo en la Meca va a conocer el
cristianismo, los hitos fundamentales de Mahoma en su conformacin de la religin musulmana,
es la visita a la Meca en el 570, la vocacin de profeta impuesta por el ngel Gabriel
conjuntamente con las revelaciones, la salida de la Meca y su destierro a Abisinia debido a la
crtica social y moral que lleva a cabo, y por ltimo en el 622 la Hgira a Medina, todo esto
va a concluir en la transformacin de la alkaaba en el 631 en el cual queda como sitio exclusivo
para los creyentes, la concepcin religiosa de Mahoma es monotesta donde reconoce a las
grandes religiones de las cuales toma sus referentes de Abraham, a quien considera modelo y el
primer musulmn, asume obras la peregrinacin , limosna , oracin y fe.
De moiss , la concepcin proftica de la predicacin y el fundamento de la ley de Dios , y de
Jesucristo, lo reconoce como profeta, hijo de Mara, pero no que resucit.
De estos modelos Mahoma establece que Al es el Dios supremo y Mahoma su enviado. En esta
concepcin teolgica, mahoma inscribe su critica a los judos y cristianos fundamentalmente por
falsear las doctrinas bblicas. La reafirmacin sobrenatural de su propia vocacin esta
establecida en al aparicin del ngel Gabriel y la transcripcin a mano de el Corn. En este
sentido, el Corn se transforma en una unidad lingstica sagrada.
La figuracin de cristianos y judos en el Corn los hace protegidos Dhimmies y tolerados por
los musulmanes.
El sistema jurdico del mundo musulmn se plantea por la confluencia de distintas fuentes:
1- El Corn
2- La Suna, que recoge la manera en que vivi el profeta, lo cual fundamenta el 3.
3- Hadith, es decir la tradicin que tiene que guardar la Isnad ( la cadena de tradiciones orales)
A partir de esta enunciacin y en relacin con el hadith, existe la clasificacin de las mismas
tradiciones.
Genuinas y autentica Sahid
Bellas pero no fiables
Hasan
Dbiles y dudosas
Daif
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Este panorama nos conduce a dos escuelas del Islam, los tradicionalistas que siguen
estrictamente el Corn y los Mutazilies que se apegan a la razn.
En el campo tico y prescriptivo religioso debemos considerar lo siguiente:
1- Las 5 obligaciones religiosas a- Plegaria, donde se conjuga la oracin y genuflexin
(arrodillarse) b- Ayuno, c- Limosna, d- Peregrinacin a la Meca, e- Guerra santa. Todo esto
tanto las fuentes jurdicas y las prescripciones religiosas dieron lugar a distintas escuelas
jurdicas, en este sentido se debe considerar el Ichma que constituye el asentimiento o
acuerdo de la comunidad islmica, esto se proyecta en los Idima que son normas legales
basadas en la verdad y rectitud que conjugando la vida cotidiana permite operar jurdicamente
por medio del mtodo analgico y de ah elaborar un juicio prctico.
Las 4 escuelas jurdicas son:
1- Escuela Malikita, que siguen la tradicin de Medina.
2- Escuela Hanafitas de carcter racionalista liberal .
3- Escuela Shafiitas que siguen una posicin intermedia.
4- Escuela Hambalitas de un tradicionalismo religioso.
FEUDALISMO Y REGIMEN SEORIAL
1- Instituciones del Feudalismo
Orgenes
2-Instituciones
Vasallaje, pacto de vasallaje

Beneficio
Pacto feudal -- Investidura
Pacto de Vasallaje
Homenaje
Inmixto Mancum
Declaracin de voluntad
Juramento de fidelidad
1- Rgimen Seorial
repoblacin ---Seorialismo ---- Presura
Escalio
2- Formacin de Seoros
a) Entrega de tierras en compensacin
b) Despojo o coaccin
c) Donaciones reales
d) Donacin pequeo gran propietario
e) Cesin por motivos religiosos
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3- Dominio Seorial
3.1
Gabelas
Maquila
Fornatico
Montazgo
Herbazgo
Prestaciones hombre de seoro

Acapitum
Serna
Fazendera
Castellania
Anubda
Yantar - Hospedaje
3.2
Cargas relativas al Estado civil

Ossas
Nuncio
Maeria
3.3
Usos y abusos
Teora de Brunner sobre tierras que se confisca a la iglesia para entregarlas a los vasallos,
Institucin del Beneficio.
Teora de Dopsh: Concepto de formar la caballera esta en un desface cronolgico, sino que la
caballera exista antes y no es la causa del rgimen feudal, sino que era una forma de afianzar su
dominio contra los rabes, ( troquera de tierras para el fortalecimiento de la caballera.)
Claudio Snchez Albornoz: Desmontando a los otros dos autores, por slo usar fuentes latinas y
se pregunta cual es la visin del enemigo, revis toda la produccin rabe del norte de Africa y el
Al Andaluz, describe que los rabes invadieron Francia a pie y no con caballera. Por lo que slo
se puede fundar el Feudalismo como creacin en lo que quedaba del reino visigodo, los
bucelarios ( mercenarios) y los fideles regis ( fieles al rey).
Las instituciones por lo tanto, que van a comprender el feudalismo son vasallaje, pacto de
vasallaje, beneficio y el pacto feudal.
El feudalismo se puede examinar desde dos vertientes:
Institucional Jurdico, en el cual la conceptualizacin del feudalismo requiere la presencia
definida de las instituciones del vasallaje y el beneficio, pero tambin, el ritualismo que implica
el pacto de vasallaje, de esta manera la ausencia de una de estas instituciones no puede calificar
en un sistema econmico social como feudo o feudalismo ( Snchez Albornoz)
La segunda aproximacin es observar no la conformacin jurdica sino la fisonoma de la
estructura productiva que se plasma bajo la categorizacin de feudalismo, en este sentido, la
imprecisin de lo constitutivo institucional desdibujan el feudalismo clsico europeo y por
apariencia y la similitud se pueden incorporar realidades extra europeas o bien confundirlo con
los matices del rgimen seorial.
Vasallaje : el vasallaje es la institucin por la cual se obligan voluntariamente un seor y un
vasallo, donde el seor se compromete a amar, guardar, honrar de manera reciproca y adems el
vasallo se obliga a auxiliarlo en la guerra ( auxilium) y a aconsejarlo ( Consilium).
( este concepto de amar va en relacin directa de honra, no hay obligacin coactiva )
El pacto de vasallaje va a implicar en primer lugar el Homenaje es decir, la declaracin por la,
cual se obligan a servirse, a hacer actos de subordinacin.
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Inmixtio Manum : extender las manos cruzadas y ponerse bajo la potestad del seor( bajo la
imposicin de manos ).
Declaracin de voluntad:
Beneficio: implica la entrega de tierras a favor del vasallo, en este sentido, puede ser por
arrendamiento y segn sean las clusulas con reserva de usufructo o sin reserva.
Pacto feudal: La investidura significa quedar revestido bajo la imposicin de la espada como
vasallo leal, este panorama de rgimen feudal se puede romper por lo que tcnicamente se llama
la despedida, que es anular el pacto de mutuo acuerdo o por graves injusticias o bien en el caso
del rey por la denominada Ira Regia.
El sistema feudal se va a distinguir por determinados rasgos respecto del sistema seorial, en
este sentido, podemos sealar que es un sistema autrquico o de economa cerrada, lo cual
implica que todo el circuito econmico redunda al servicio del seor feudal, por consiguiente la
vara de intercambio es el trueque. La administracin de justicia depende exclusivamente del
seor feudal, lo cual implica no slo una jurisdiccin sino tambin un arbitrio.
REGIMEN SEORIAL.
A partir del siglo VIII el derrumbe del reino visigtico cre un vaco que trajo por consecuencia
que slo a partir de la conformacin de los reinos cristianos se va a poder pensar en una
reconquista y fundamentalmente en un fenmeno que lleva aparejado, esto es el proceso de
repoblacin, de esta manera hacia el siglo X y XI se tienen concesiones por parte del rey de las
tierras que estn inhspitas o despobladas, con lo cual se organizan empresas que mediante la
utilizacin de las denominadas Carta Pueblas va a ir a hacerse cargo de las tierras sin dueo
(presura), y estarn obligados a roturar la tierra ( escalio), as se constituyen pequeos campesino
libres y propietarios que van a otorgar una caracterstica a la meseta Castellana de un profundo
sentido de libertad y de Fuero.
Sin embargo no pudieron en sus derechos y fueron cediendo estos hasta dar lugar a la
apropiacin de sus dominios por parte de grandes seores, esto fue el fundamento del rgimen
seorial.
En un panorama de los factores que inciden en la formacin del Seorialismo podemos indicar
los siguientes:
1- Donaciones Reales: el concepto jurdico de estas donaciones es las tierras de Realengo, que
significa que donde no hay dueo, el nico es el rey y por consiguiente es el nico que puede
concederlas, de esta manera se expande su soberana y la ampliacin del numero de sbditos.
2- Entrega de tierras en compensacin, significa esto, retribucin de servicios prestados,
fundamentalmente a nobles.
3- Despojo o Coaccin: estamos hablando de un periodo donde el D no esta configurado
estrictamente y por consiguiente todo magnate o seor puede usar la fuerza respecto de los
mas dbiles.
4- Donaciones del pequeo al gran propietario: fundamentalmente dado la carencia de fuerzas
para defender sus derechos lo cual implica que por buscar amparo transfiere su dominio y por
ltimo.
5- Cesin de pequeo propietario por motivos religiosos: en este campo tenemos donaciones
para obras pias, donaciones Post Obitum con reservato, significa esto que se hace el legado y
una vez muerto se hace la posesin delo que ha entregado, pero con reserva.
6- Donaciones con reservato de usufructo: se transfiere el dominio, pero todo lo que son rditos
(frutos ) los conservar su familia.
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La estructura del rgimen seorial signific la creacin de extensas propiedades que van a
beneficiar al estamento mas privilegiado de la sociedad, puesto que el rgimen seorial
distingui tierras de Realengo, tierras de Abadengos ( abadas, monasterios o conventos) y tierras
de Solariegos, es decir para los nobles laicos.
El sistema seorial configur una realidad que produjo una fisonoma que gira sobre el dominio
seorial y este se constituye en la villa seorial, villa que tiene un fuerte, la iglesia y las
construcciones de produccin, de esta manera en torno al dominio seorial se puede percibir una
cantidad de Gabelas o franquicias que son las siguientes:
Maquilas : impuesto por utilizar los hornos o fuelles.
Fornatico : pago por la elaboracin de pan.
Montazgo : derecho por el uso de los montes.
herbazgo : pago por el uso del pasto.
Independientemente de estos impuestos el seor feudal puede recepcionar prestaciones a su favor
que son las siguientes:
1- Acapitum: renta por cabeza (per cpita).
2- Serna : que constituye trabajos agrcolas a favor del seor feudal.
3- Fazendera : que apunta a la reparacin de caminos
4- Castellania : que es reparacin o mantencin de la fortaleza.
5- Anubda : vigilancia de los dominios.
6- Yantar : comida y por ltimo el hospedaje.
Cargas relativas al Estado Civil.
El vasallo o el siervo va a tener que cancelar determinadas impuestos o bien obsequios cuando
afecte la transmisin sucesoria del patrimonio de esta manera:
Ossas : obsequio del vasallo por el matrimonio de su seor.
Nuncio : un gravamen que afecta al patrimonio de sus bienes cuando desea transmitirlos.
Maeria: cuando el vasallo de modo sabio o porfiado se mantiene soltero y deber pagar
impuesto por su celibato.
USOS Y ABUSOS
Finalmente hay que configurar que en esta estructura qued el D del seor a infringir malos
tratos, donde incluso se lleg al abuso de este D Ius Primae Noctis que era el derecho abusivo
del seor de pasar la primera noche con la mujer que se casaba.
El rgimen seorial se distingui en trminos econmicos por tener una economa vecinal, lo
cual significa que el sistema de intercambio lo constituy la moneda reservada su acuacin al
Monarca y adems la jurisdiccin del rey afectaba en la administracin de justicia a los Seoros
y por consiguiente el rgimen seorial poda eliminarse si se sustraa la concesin real original.
EL PLURALISMO JURIDICO DE LA ALTA EDAD MEDIA
La repoblacin va a significar en la historia peninsular un elemento clave para poder
comprender el elemento motor del contacto entre el mundo cristiano y el mbito musulmn , esto
significa que hubo una despoblacin derivada principalmente de la frontera de guerra y de los
movimientos demogrficos de flujos y reflujos.
La misma nocin de despoblacin conllev a plantearse por la historiografa espaola dos tesis:
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1- Que se refiere a la despoblacin relativa sostenida por Ramn Menndez Vidal

2- Despoblacin absoluta, esgrimida por Snchez Albornoz.
Esta ltima interpretacin ha sido la mas acogida y en base a ella se puede entender el magno
esfuerzo del proceso de repoblacin.
Despoblacin
Relativa
toponimios
Absoluta
Cartas Pueblas
Repoblacin
Liber Iudiciorum
Fuero Juzgo
Fuentes del D de la cada del Imperio Visigodo.
Absoluta
Fazaas
Fueros
Fuero Juzgo: es la traduccin al Romance del Liber Iudiciorum.

Fasaa : El hombre mas destacado ser elegido como Juez y a su criterio y libre albedro
administrar justicia, sin referente jurdico ni modelo. Decisin de un Juez a su propio sentido
comn. El rey puede refrendar estas decisiones y puede incorporarlas al D legal bajo la formula
de Fueros.
Fueros : La nocin etimolgica significa privilegios, excepcionalidad en al regla que favorece a
algunas actividades , ciudades o personas.
El rey estaba en su ms mnima expresin en lo que se refiere a territorio, as como con los
fueros, traducidos en Cartas de repoblacin ( Cartas Pueblas), van a repoblar zonas , lo cual
amplia el reino y la cantidad de sbditos.
La fragmentacin de la unidad jurdico poltica que tenia el reino visigodo trajo por
consecuencia tres sistemas jurdicos que van a imperar en al zona cristiana:
1. El Liber Iudiciorum que gracias al elemento mozrabe pudo pervivir bajo determinados
fragmentos o captulos, siendo transmitido hacia ciertos lugares como Len, donde fue el
nico referente vlido para la administracin de justicia, el libro se conservar en la catedral
de Len y constituy la nica pieza que poda argirse en los pleitos judiciales.
Su
importancia radicaba no slo en la continuidad del sistema romano, importante en el
acrecentamiento del poder real, sino en la validez territorial. Su texto en tiempos de
Fernando III El Santo lo tradujo a la lengua romance bajo el rtulo de Fuero Juzgo .
2. El segundo sistema fue el de las Fazaas, que significaba la ausencia del Liber y por
consiguiente ninguna referencia de D legal que sirviera de modelo para la emisin de
sentencias judiciales, por lo tanto el pueblo elega a un hombre bueno para hacer justicia,
el cual provisto de criterio poda emplear referencias de D consuetudinario, o lisa y
llanamente, su propio arbitrio.
La Fazaa constituye una produccin judicial que estar
sometida a la consideracin Real, para su recepcin a nivel de Fuero.
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3. Es el Fuero, Fuero significa la concesin de un privilegio y por lo tanto tiene que ser dado por
el Rey, el D foral es susceptible de una divisin que puede apuntar a la extensin de los
fueros ( fueros breves o extensos) o bien a sus contenidos, lo cual significa la distincin entre
Fueros Agrarios y Fueros Territoriales. No obstante los fueros como D particular o bien
propio, en al pennsula Ibrica tomaron como referente un texto en comn ( o plantilla)
desde el cual se toma el tenor sustantivo y se adecua a las circunstancias de cada uno de los
territorios delas gentes y de las excepcionalidades que importen. En tiempo de Alfonso VI se
va a definir ( en el siglo XI) una poltica foral que va a permitir la difusin de las concesiones
de fueros agrarios donde se inscriben las Cartas Pueblas o de poblacin. En este sentido, cabe
sealar que relacionado con el D foral y su despliegue est el proceso de repoblacin y sus
secuenciales fases.
a) Primera Fase: Repoblacin hacia las tierras pobres que involucra Galicia, norte de
Portugal y los territorios prximos al reino de Toledo.
b) Segunda Fase: Repoblacin hacia las tierras frtiles o ricas ( Feraces) que incluye el
avance hacia el ro Duero, la conquista dela Rioja hasta llegar a la conquista, el ao
1085, de Toledo.
A partir de este proceso reconquista y repoblacin Hispanas que comprenden los 5 reinos
cristianos se avanza hacia la Extremadura.
El D foral constituy el elemento jurdico mas importante de la Edad Media Espaola, dado que
sus elementos se van a proyectar con mucha fuerza en la discusin que sobrevenga cuando surja
el D Comn al despuntar la Baja Edad Media.
La Antinomia que se manifiesta entre el D Foral, un D que tiende al particularismo jurdico va
a servir de defensa ante las pretensiones de la uniformidad del Monarca en cuanto a su
legislacin, de esta manera el D Foral representa paradjicamente la facultad de los seoros y la
fragmentacin del poder Real, mientras que el D Comn por sus propias fuentes apunta al
afianzamiento y centralizacin del poder Real y por ende del estado moderno.
FORMACION Y DESARROLLO DEL DERECHO EN LOS REINOS CRISTIANOS
Durante la vigencia de los distintos sistemas jurdicos se va a manifestar por las instituciones
peninsulares una poltica que apunta a recoger todo el D consuetudinario hacia la incorporacin
como D escrito, en este sentido, se va a observar que con respecto a las costumbres esta van a
recibir sanciones por parte de los reyes, la recepcin por parte de los concejos y tambin aquellas
redacciones privadas que van a poseer cierto valor jurdico. Todo el sentido de ir en prosecucin
a una redaccin escrita va a tender hacia el nimo de la territorializacin del D , esto se puede
observar bajo los dos niveles que se aprecian en la fragmentacin jurdica existentes:
1- La transformacin de las fazaas en Fueros y el refrendo de los Fueros, lo cual significa, en el
caso de Castilla, la ampliacin de la vigencia de las normas.
2- LA transformacin del Liber Iudiciorum desde el D personal para los mozrabes pasando por
la implantacin del D local hasta convertirse al ser vertido el texto como Fuero Juzgo en el
siglo XIII como D territorial.
LAS AREAS DE FUEROS
En Castilla condal tenemos los siguientes fueros:
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1- En el ao 854 una carta de poblacin del Conde Nuo Nuez, que da lugar a los fueros de
Braosera en el siglo X los fueros de Melgar de Suso y por ltimo las cartas de
inmunidad en Santillana donde hay que inscribir la accin unificadora de Fernan Gonzlez
donde se unifica los tres condados ( Castilla, Asturias, y Alaba)
2- En el reino de Len se tiene en el ao 1017 los decretos de gobierno de Alfonso V que dan
lugar a las primeras leyes territoriales, esto se plasma en el denominado Fuero de Len que
dado su prestigio no slo fue adaptado por diversa localidades sino que su vigencia va a
mantenerse hasta el Fuero juzgo. Es tambin Len donde encontramos los Fueros de
Sahagn en el siglo XI, cuya importancia como texto radica en la concesin de un estatuto
jurdico para la villa, donde quedan fijados las exenciones de los pobladores como tambin el
seoro del monasterio.
3- Una tercera rea de fueros es la de Asturias donde ya en el siglo XIII se otorga por Alfonso IX
el Fuero de Benavente y se han adaptado lo de Sahagn para favorecer a Oviedo y
Avils, en el territorio de la Rioja se encuentra la superposicin del Liber con el D Navarro ,
principalmente este ltimo concediendo Cartas Pueblas y el Fuero de Nagada, caracteriza a
este espacio ( la Rioja ) la existencia de otros instrumentos jurdicos como son las Cartas
Vecinales y los Fueros Locales.
4- Toledo, hacia fines del siglo XI se tenia la pervivencia todava del pluralismo jurdico inicial,
es decir, la existencia de un D para los moros y para los judos, el D de mozrabes como
estatuto privado y el avance de los Castellanos hacia la regin del Duero que da lugar en el
siglo mencionado al Fuero de Escalona , din embargo la implantacin del Liber signific la
unificacin de los fueros y esta base unificadora se extiende desde Toledo hasta Andaluca en
el siglo XIII.
Agrario
Res Nullis
Tierras de Realengo
Cartas Pueblas
Cartas Pueblas
Fuero
Villa ( Fuero a quienes vivan en la villa)

Res Nullis : tierra sin dueo, por lo tanto de realengo del rey.
Alfonso X amplia el D Comn con las Partidas, pero como antecedente estn los fueros y cartas
pueblas con base en el Liber, nico referente romano.
Se da la contradiccin, en que el rey deba dar cartas pueblas para aumentar tanto su territorio (
bajo dominio) como sbditos, pero al mismo tiempo estos fueros jugaban en contra del rey, quien
quera unir y mantener bajo su control, en esto se da la diferencia o contradiccin entre el
feudalismo y el rgimen seorial.
Si los seores Duques, Condes u otros lograban afianzarse en su poder, exista el peligro que
emigrar hacia el feudalismo, donde el rey perda parte de su poder.
EL DERECHO DE ARAGON Y NAVARRA.
1- EL DERECHO EN NAVARRA.
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Es en torno al reino de Pamplona en el siglo X donde se forja la identidad inicial de la

reconquista, en un comienzo va a prevalecer el D consuetudinario primitivo donde se puede
observar la influencia de los Francos en determinadas costumbres procedentes de la tradicin
jurdica visigtica.
El fuero principal es el de Jaca del ao 1063 otorgado por Sancho Ramrez, la importancia
de este fuero radica en que se permite el asentamiento de los artesanos como tambin de los
extranjeros en determinados barrios de Estella.
Un segundo aspecto lo constituye la limitacin delas obligaciones militares y las facilidades para
el disfrute de los pastos.
En materia de seguridad jurdica se establece la adquisicin de la
propiedad por la posesin de un ao y un dia, tambin limit el duelo judicial como medio de
prueba, reforz la libertad personal como tambin las garantas procesales, sirvi de modelo para
otros textos, por ejemplo Pamplona, San Fermin y Sangueza. Todo lo cual habla del mpetu de
territorializacin, tambin es en Navarra donde encontramos el D Nobiliario de Sobrarbe, que
concede la calidad de Infanzones en el ao 1100 a todos los habitantes de Barbastro.
EL DERECHO ARAGONES
Podemos distinguir en el desarrollo jurdico de Aragn dos etapas:
1- La primera desde el siglo XII hasta la mitad del siglo XIII es decir desde la separacin de
Navarra ( 1134) hasta la dictacin del denominado Cdigo de Huesca o fueros de Aragn
en el ao 1217. En este sentido, se ha discutido si el proceso de territorializacin del D
Aragons recibi la influencia del fuero de Jaca, o por el contrario del fuero de Sobrarbe, que
si gravit en Zaragoza en el ao 1119, al referirse a que 20 ciudades juraban los fueros, de esta
discusin podemos concluir de la existencia del fuero de Zaragoza en el siglo XII, que al
recoger las cartas de poblacin va a proyectar su influencia hacia Catalua y Valencia, el otro
rasgo es que no se van a multiplicar los fueros locales, dado que en Aragn se opta que el D
consuetudinario se extienda o aplique mediante sentencias judiciales o de los juristas
prcticos, el otro aspecto es la influencia del D en zonas de influencia de Aragn, por
ejemplo la Extremadura Aragonesa, hacia el sur del Ebro donde no se aplica el D Nobiliario
por considerarlo inadecuado y esto revela una proyeccin del D Consejil Castellano.
2- La segunda fase apunta a la legislacin oficial o el denominado Cdigo de Huesca, la
configuracin de este cdigo es el resultado de diversas redacciones privadas , entre otras el
cdigo del obispo de HuescaVidal de Canellas , las cuales sern presentadas por Jaime I a
las cortes del reino en 1247.
La sancin del Cdigo de Huesca y su transformacin en los Fueros de Aragn significa el
primer rgimen jurdico pactado en toda la historia del D Espaol. Esto se tradujo en que este
cdigo es flexible y por consiguiente est abierto a la discusin en las cortes, todo lo cual se
traduce en un pacto entre el rey y sus cortes, que queda sancionado en los Fueros de Ejea en
1265 y principalmente en el privilegio general en 1283, documento fundamental donde se
establecen:
1- el Justicia Mayor
2- Observar y respetar las costumbres y fueros del reino.
3- Un rgimen procesal a cargo de los Jueces de Aragn.
47
Los Aragoneses como Pactistas radicaban su ley en los jueces, pero en general dentro de Castilla
es que el rey o en el rey se radicaba la ley, esto diferenciaba esencialmente a los Aragoneses,
incluso se les consideraba extranjeros en la conquista de Amrica.
UNIVERSIDAD Y DERECHO COMUN
Hacia el siglo XI y XII nos vamos a encontrar
1-
Studium Generata Corporacin Universitaria
Trivium --- Jurisprudencia------
1- Estatuto Universitario
2- Jurisdiccin
3- La enseanza Cirnerio
Accursio
facultad
leyes
2- Las Decretales ----- Gregorio VII ----- Graciano ----- D Cannico

3- D Feudal -----Estatutos municipales
En la Baja Edad Media comienza la decadencia del Rgimen Feudal, tambin de los Seoros y
un desarrollo de la Urbes, los burgueses apoyando en las Urbes un poder Real central.
Paralelo a esto en el siglo XII aparecen la Universidades.
Estas evolucionan desde el siglo XI de escuelas hasta llegar a las Universidades en el siglo XII.
Trivium : Retrica, Gramtica, Dialctica.
Dentro de la retrica se enseaba la jurisprudencia mediante fragmentos del D romano,
opiniones de Paulo, cdigo Teodosiano, etc.
Se ensean los fragmentos de los Digestos ( Justiniano), una vez descubierto el digesto, se dejan
los fragmentos de lado.
De la lectura de las leyes romanas aparece la primera escuela de leyes de Bolonia ( con toda la
recopilacin Justinianea).
A partir del siglo XII todo este estudio general se transforma en una comunidad de profesores y
alumnos, nace la Universidad, esta se crea por decreto del Papa ya que la mayora de quienes
estudiaban eran religiosos o ligados a la iglesia.
San Benito = Benedictinos
Es la Iglesia la que otorga la autorizacin para que se formen Universidades bajo el auspicio
pontificio.
Otn I emperador, en contraposicin a las Universidades netamente pontificales crea las
Seculares, que a diferencia de las otras, estn bajo el poder del Emperador.
Esto por la disputa que mantena el Emperador con el Papa por las potestades, conflicto poltico
entre ambos.
48
Jurisdiccin siglo XIII, los alumnos y los profesores eligen al rector, todo lo que acontece dentro
del recinto universitario es funcin del rector ( juzgar delitos) juzga lo bueno y lo malo porque se
le ha dado jurisdiccin.
Estatuto Universitario: Todo lo que se ensee es discrecional del Rector, los estudiantes tienen
ya derecho a huelga, este estatuto implicaba toda la organizacin de la enseanza, la entrega de
licenciaturas, doctorados ( 8 aos demoraban).
Las horas de enseanza comienzan a las 7 dela maana y son ininterrumpidas por 6 o 7 horas,
ya que se piensa que se estudia mejor al comienzo del dia.
Los profesores y estudiantes viven en el recinto de la Universidad ( ciudad universitaria) y
dentro de la ciudad estn los barrios.
La enseanza que se adopta va a ser el sistema Escolstico, en el cual lo primero es leer un trozo,
discusin sobre la lectura y debatir las contradicciones y finalmente el profesor da la solucin.
Mayutica : Parir ( discutir para buscar lo verdadero = la verdad es la Mayutica)
Los Glosadores, ponan observaciones entre lneas o al margen, que va hacia el sentido de la ley,
el texto romano es un Dogma, lo que hace el Glosador es buscar su sentido, buscando en las
diferentes partes que dicen los autores de el tema, de all se saca la norma ya que el sistema
romano era esencialmente casustico.
El Glosador comenta las palabras de origen dudoso, se apoya en el Corpus Iuris Civile.
Los Glosadores apuntan a la compilacin enciclopdica, al Summa ( que es una adicin de
saberes) en el caso jurdico son propiamente Tratados.
D Romano
D Comn
D Cannico
D Feudal
Ulpiano : El D Comn a todo ciudadano era el Ius Civile = Ius Commune, la excepcin frente a
estos es el D Militar ( excepcin o privilegio).
Gayo : Indica que el D Comn es el que afecta a toda la gente pero hace diferencia entre el Ius
Gentium y el Ius Natura.
Cicern : D Natural deriva de la razn y es para todos los pueblos y razas.
Ius Gentium: D de los pueblos no romanos, Gayo dice que afecta a toda la gente.
Las partidas es el primer documento que recepciona el D Comn, sin embargo para los
comentaristas de la poca era D Propio ya que slo regia en Hispania.
El Fuero: Implica un privilegio para gentes y formacin de ciudad, implicando una autonoma de
gobierno.
Gregorio VII= reforma de la Iglesia en trminos litrgicos,, pone en orden el D Cannico.
Patrstica : Padres de la Iglesia Padres Latinos - Padres Griegos.
Santo Tomas, el Apstol va a ser Pablo y el Filsofo va a ser Aristteles.
Esquema
49
Glosadores
Parte ley
Comentaristas = Parte
c. practico
Busca
conocimiento
letra
limita
estudio
D romano
se apoya
autoridad
Ley
busca conocimiento relaciona D romano se apoya en opinin

razn ley
con otros Ds
comn de los Dctres
Glosa --- Irnerio y Accursio Siglo XIII

Comentaristas --- P. de Sassoferrato B. de Ubaldi Siglo XIII ( 1400)
Ratio Legis = Razn de la Ley
Mens Legis = Espritu de Ley
Aequitas = Acomodo entre lo que se observa en la realidad y la de la ley, bsqueda de lo justo.
Rudis = lo que se observa en el sentido natural de lo justo ( donde esta lo
manifiestamente justo) criterio de consciencia.
Constituta = lo que indica la ley.
Brocardum = no interpretado, pero lo asocian con Brocardo de Worms, un glosador. Se usa el
trmino como la sntesis del estudio de casos.
Rubrica Titulus = la anatema que se va a estudiar, bajo que titulo se va a presentar.
Exordium = exposicin de la situacin que trae el texto.
Casus = en que casos o ejemplos emergen la exposicin o asunto que se esta tratando.
Quaeretir et Allegationes = Pros y contras, que piensa Ulpiano, Pedro, Paulo, etc.
Solutio = solucin, la da el profesor.
Las obras que sacan los Glosadores quedan en la Summa ( tratado enciclopdico).
COMENTARISTAS
Interesa que a diferencia de los Glosadores ellos llevan sus estudios como apoyo a los jueces
para la aplicacin de la ley. ( Conciliadores)
Se trata un tema determinado.
Exposicin
Ley ( texto)
Razn ( rationes)
Autoridad de quien ha requerido el tema.
Positio Casum = ejemplo en particular una vez pasado los otros.
Collecto Notabilium =
Utrumque Ius = uso de uno u otro D por parte de los comentaristas.
Prolego = Titulo
Promito = exposicin general de la materia ( argumento)
Scindo = dividir por temas
Casum Figno = casos que se estn sealando
50
Docausas = criterios para resolver

Connoto = exposicin en pro y en contra de los argumentos que puedan resolver
Obiicio = todas las oposiciones de lo que se ha expuesto ( objeciones)
Como es Dialctico, a partir de los resultados se genera un nuevo proceso de estudio
Obras : Comentarios o lecturas.
Quaestiones = interrogantes que se formulan
Concilia = si las decisiones son obras menores que auxilian al juez
Decisiones = pergaminos que se venden
Tractatus = obra monogrfica dedicada a un tema en particular ( tratado)
Practicae = soluciones de temas en particular, situaciones prcticas.
Los Glosadores no se apartan de la ley, sino hay solucin en el Digesto no lo toman, en cambio
los comentaristas buscan la solucin incluso fuera del Digesto.
GLOSADORES
Van a seguir el sistema Escolstico y se van a inclinar por la bsqueda del sentido que tienen las
palabras de ah que la Glosa es una exposicin de la sentencia y de la misma letra que no slo
atiende a la sentencia sino tambin a las palabras, los glosadores buscan tanto la razn del
precepto como el sentido de la disposicin, lo cual conduce a determinar que es lo justo, se
inclinan los glosadores, por lo expresado en las disposiciones del mismo Ius y a partir de ese
examen sacar el principio general inductivamente esto, los lleva a poder salvar las
contradicciones entre casos o ejemplos y las cuestiones o interrogantes.
El mtodo tiene otra variante
que implica tomar las disputas que tienen distintas
argumentaciones o posiciones jurdicas, lo cual implica examinar stas bajo el siguiente
esquema:
1- Enunciacin del tema
2- Introduccin ( exordio)
3- Exposicin de los hechos
4- exposicin de opiniones y de la sentencia
5- Finalizacin de las argumentaciones y resultado o solucin.
Los comentaristas van a ampliar el mtodo Escolstico mas desarrollado y su esquema ser el
siguiente:
1- Divisin de las leyes
2- Presentacin o exposicin de los elementos que van desde la norma jurdica, razones del
precepto y opiniones de los jurisconsultos.
3- Ejemplos didcticos ( positio casu)
4- Opiniones y observaciones ms notables.
5- Objeciones.
6- Problemas de ms difcil solucin
En cuanto a la transformacin hacia el mtodo Dialctico tenemos:
51
1234567-
anlisis del texto hasta dar con la lectura correcta ( prologo)

Exposicin del problema en su conjunto ( promitto)
Divisin y anlisis de cada uno de los elementos del problema ( Scindo)
Presentacin de ejemplos y analoga ( casum figurum)
Enunciacin de las 4 causas Aristotlicas, Material, Formal, Eficiente, Final ( Do causas)
Recapitulacin y exposicin final de los resultados ( connoto)
Objeciones ( obiicio)
LA SOCIEDAD MEDIEVAL
En el trnsito entre la Alta Edad Media y la Baja edad Media podemos encontrar las diferencias
que sufri la sociedad en el transcurso de cerca de ocho (8) siglos, esto quiere decir que durante
la Alta Edad Media la estructura social descans fundamentalmente en una economa agraria
cuyas formas productivas como tambin modalidades de trabajo quedaron recogidas en los
regmenes seoriales y feudales, todo ello reflej una formacin que apuntaba a privilegiar
ciertos segmentos de la sociedad, fundamentalmente nobleza y clero, y por otro lado una gran
masa de ciervos adscritos a la tierra, por diversas consideraciones econmicas, jurdicas y
sociales, esta sociedad guardaba relacin con una fragmentacin del poder poltico que se
reflejaba no slo en la forma del estado, sino en el poder real.
En el trnsito hacia la Baja Edad Media nos encontramos con realidades emergentes que van a
cambiar la fisonoma de la sociedad, pero las lneas gruesas de los estamentos se van a proyectar
en los distintos mbitos de la vida pblica, hablar de estamentos es clarificar la no existencia de
clases sociales, estas ltimas con el requisito o condicin de la movilidad social. Esto quiere
decir, por ejemplo, que la aparicin de la burguesa, si bien constituye un elemento nuevo
sociolgico con sus propias caractersticas e intereses, va a quedar inscrita en el denominado
estamento o estado llano.
El mbito y los espacios de la estructura social que emerge a partir de los siglos XI y XII va a
permitir la configuracin de la Urbes, ciudades o villas, y dentro de estas se bosqueja tipos
sociales concordantes con las actividades citadinas.
De esta manera nos encontramos con tres situaciones novedosas que van a caracterizar no slo la
Baja Edad Media sino la Epoca Moderna hasta nuestros das:
1- La ciudad y sus funciones, lo cual conlleva la asociacin de que la vida urbana es sinnimo de
libertad, todo esto queda sancionado por las concesiones de Fueros en el caso de Espaa, que
facilitan que la ciudad tenga autogobierno o estatutos municipales que posibilitan que toda
persona allegada a una villa por espacio de un ao y un da, obtenga su libertad personal.
2- La ciudad estructura distintos mbitos que favorecen principalmente a los mercaderes y
negociantes, a partir de este pujante sector que impulsa la formacin de ferias y mercados y
promueve los instrumentos jurdicos que hacen progresar el derecho mercantil, se va a obtener
la preponderancia de este grupo respecto de los restantes habitantes de la ciudad. El
patriciado urbano surge de los comerciantes, controlando el gobierno principal y
convirtindose en los elementos mas conspicuos del estado llano, que asumir la
representacin poltica de este en las Cortes, Parlamentos o Dietas.
3- La Urbe va a favorecer el progreso de la cultura medieval y esto queda evidenciado en las
Universidades. Requisito para establecimiento de una Universidad es la cuidad que goce de la
suficiente autonoma concedida por el rey, lo que va a permitir a su vez la libertad intelectual
52
en el marco de la razn y la Fe, acorde con el aire libre que se disfruta en las Urbes. Las
Universidades van a aportar elementos demogrficos cultos o letrados que acrecentarn la
propia irradiacin de los saberes, pero tambin la formacin de los funcionarios competentes
para la administracin pblica, en consecuencia la burguesa en sus vertientes comerciantes y
letrados favorecern la constitucin del Estado Moderno y el afianzamiento del poder real,
haciendo la conjuncin de que el rey es el soberano, todo esto en desmedro de la
fragmentacin seorial o feudal.
Adems de la burguesa en sus lineamientos ya bosquejados, cabe sealar la presencia
importante de los artesanos, cada ciudad qued demarcada por espacios pblicos donde residir
sus habitantes, as la variedad de oficios condujo a la estructuracin de barrios que acogan a los
llamados artesanos y menestrales. Los que estaban asociados a Cofradas y Gremios. La
Cofrada era una unin en base a una advocacin de un Santo, donde gente del mismo oficio
buscaba auxiliarse mutuamente, de estas hermandades surgen los gremios, los cuales buscaban
defender los intereses corporativos y llevar a cabo un control social de sus afiliados, esto se
accionaba dado que el gremio tenia una estructura piramidal que empezaba con el aprendiz,
prosegua con el oficial y conclua con el maestro, el aprendizaje del oficio y la supervisin de la
calidad del trabajo, la asignacin del precio del objeto hizo de los gremios una organizacin
cerrada y jerrquica que los convirti en monopolio en el ejercicio de algunos oficios. De ah
las observaciones que consigna Alfonso X en las Partidas, opuesto a que los gremios fijaran
precios y mantuviesen la exclusividad prctica de oficios.
Distinto al mundo Urbano fue el espacio Rural que se apreci en estos siglos, puesto que, si bien
superado algunas instituciones, la realidad social fue deprimida y mantuvo una suerte de
continuidad, fundamentalmente en la servidumbre y en la constitucin de colono o campesinos,
los ciervos sern gentes privadas de libertad y los colonos, hombres libres, en el panorama
Ibrico nos encontramos con las siguientes realidades territoriales:
En Galicia y Len, mozos y iuniores que son colonos adscritos al predio rstico que gozan de
una libertad restringida, en Aragn y Navarra los mezquinos son ciervos de la gleba y los
exaricos, campesinos musulmanes. A partir de la Baja Edad Media aparecen los solariegos o
personas que ocupan un solar ajeno y los collazos que disfrutan de una propiedad precaria o
bien son tributarios, este panorama rural acentu mas el decrecimiento de la esclavitud pero
mantuvo la servidumbre bajo las distintas modalidades de ingreso a ella, nacimiento,
cautiverio, deudas, entrega voluntaria.
Cabeza ---Cuerpo
Mstico
de
Cristo
Rey
----- Nobleza- ----- Estamentos

eclesisticos
privilegiados
colonos
Cuerpo -----
Reino ---- Urbe -/-
Soberana
estado
moderno
siglos
XIV y XV
Rural
servidumbre
burguesa
53
Poder Real
Extremidades ---Poblacin -- Letrados Comerciantes

Artesanos
Cofrada
Cortes
Gremios
Esto es una visin corporativa de la sociedad, un todo. No pueden existir clases sociales
opuestas o alguien que presente oposicin a conceptos comunes.
Mientras mas se afianza la Urbe, mas se fragmenta el seoro y el feudalismo.
Cuando el rey le entrega el autogobierno a la Urbe, esta apoyar al rey, de forma tal que la Urbe
afianzar el poder del rey.
El derecho comn ser el afianzamiento del poder del rey, estudiando el D Romano y el
Cannico donde la nica fuente del D es el rey.
Gremios
Hurfanos ( se les ensea el oficio del padre)

Viudas ( limosna)
Previsin ( social)
MONARQUIA MEDIEVAL
Durante la Edad Media el sistema poltico que se implant fue la Monarqua en su forma clsica,
esto es como el sistema que Aristteles determinaba como el nico que mira hacia el inters
comn, en este sentido, la monarqua se proyect con mayor fuerza en el perodo de trnsito
hacia la Baja Edad Media, principalmente por factores concernientes a la propia estructura
social, esto es superacin de las formas prescritas por el feudalismo y determinados resabios de
los sistemas seoriales, todo lo cual se reflejaba en la configuracin de estamentos con
determinados privilegios; factores polticos y jurdicos que dice relacin por un lado hacia una
unificacin del D, principalmente por la potestad legislativa del rey, lo cual era auspiciado por
la recepcin del D Comn, todo esto configur un afianzamiento del poder poltico y de la
soberana en el reino, refrendado por el apoyo importante que recibi de la burguesa, en este
sentido, el estado va a asumir en la tesis de Mitteis, dos formas:
1- El estado corporativo estamental
2- Estado autocrtico Renacentista.
Esta ltima peculiar en la pennsula Itlica.
La Monarqua en el perodo medieval puede examinarse de cuatro (4) maneras:
1- LA RELACIN DEL REY Y SUS SBDITOS. Para el caso de la pennsula Ibrica todo
postulante al trono no deba ostentar intervencin alguna en la muerte del rey, esto es
siguiendo las tesis clsicas de San Isidoro de Sevilla. En el panorama de los reinos cristianos,
esta materia, la sucesin al trono, tuvo distintas modalidades y as se puede reconocer, 1- El
sistema astur-leones, que elega al rey en le seno de dos familias principales, este principio de
electividad y prestigio se va a transformar en el siglo X en la modalidad hereditaria; 2- El
sistema Castellano, inicialmente hubo una influencia Navarra, donde el postulante principal
era el primognito y esto apuntaba a una preferencia de los varones sobre las mujeres, que
54
ms tarde adquiri fuerza legal en el ordenamiento de Alcal en 1348, no obstante el sistema

sucesorio Castellano estableci el derecho de representacin, es decir los hijos de la hermana
del monarca difunto como sus descendientes podan aspirar a la sucesin real.; 3- El sistema
Navarro, como ha quedado sealado, el primognito hereda el reino aun cuando en
conformidad con el Fuero general quedaban prescritas dos opciones mas: a) el derecho de
representacin y; b) la electividad del rey por los magnates.
Un cuarto sistema 4- Sistema
Aragons, no tuvo reglamentacin sobre esta materia, se puede sealar que la monarqua en
los reinos cristianos, de acuerdo con Garca Gallo, tuvieron determinadas caractersticas que
fueron las siguientes: 1- Indivisibilidad; 2- La unidad patrimonial; 3- La distincin entre
reinos heredados y reinos ganados; 4- Un derecho de representacin que se admite entre los
siglos XII y XIV con determinadas exclusiones.
2- EL REY Y SUS ATRIBUTOS. Desde la Alta Edad Media se hizo la distincin entre los reyes
ungidos y reyes coronados, los primeros revestan al rey de un elemento cuasi sacerdotal, o lo
que va a llamar Marc Bloch reyes Demiurgos, mientras los segundos constituy la estricta
ordenacin del rey. Todo esto proyect atributos de simbologa religiosa y poltica, donde
espada y bculo constituyen las referencias obligadas.
3- DERECHO Y DEBERES DEL REY Y SUS SUBDITOS.
Fue tradicional que el rey
observara el ordenamiento jurdico, este deber de respeto por parte del monarca se tradujo en
la distincin entre los reyes jueces que asuman el ordenamiento de modo pasivo, o sea lo
aplicaban, y los reyes legisladores, preocupados de iniciativas en el campo del derecho y por
consiguiente activos en el modelamiento del sistema jurdico. En cuanto al Pueblo, el
juramento de obedecer al monarca se va a plantear de dos formas.
1- En el mero
acatamiento, lo cual significa asistir a la coronacin o bien al homenaje de las Cortes; 2- Es
que el juramento del pueblo requiere como condicin sine cua non de que el monarca debe
dar garantas a los derechos y privilegios ya establecidos, como ocurre en los denominados
decretos de la Curia Regia de Len en 1188 y en el privilegio general de Zaragoza en 1283.
4- EL REINO Y LAS SUPER ESTRUCTURAS. En el trnsito desde la Alta a la Baja Edad
Media podemos observar lo siguiente: 1- El reino como unidad poltica donde se puede
distinguir la agregacin de territorios, lo cual lo transforma en rey de pueblos o bien la
distincin entre reinos de Abolengo y Ganados. 2- El otro aspecto es la visualizacin de la
corona como una sper estructura, donde se puede distinguir entre reinos y seoros, donde
algunos reinos son homogneos, ( Castilla, Len) y otros constituyen una entidad poltica
plural ( como es Aragn).
Ley Slica: exclusin de las mujeres de la opcin al trono.
Uncin: poner los leos, reyes ungidos
Coronado: el pueblo lo lleva hasta el templo
Se habla de reinos ganados slo cuando se trata de tierras ganadas por la fuerza, en estos el
sucesor ( al trono) puede repartir, en lo heredado no puede repartir.
Reino = territorio + pueblo
Corona ---- distintos reinos, pero la corona es la que da la unidad poltica.
9 de Agosto
La Monarqua Universal Espaola
55
Reyes catlicos
Isabel de Castilla
Fernando de Aragn
Unin personal, no de reinos, ambos eran primos por lo que requirieron autorizacin del Papa
para contraer matrimonio.
El Papa Alejandro VI ( espaol) por medio de la Bula Inter Caetera cede a la corona de Castilla
los nuevos territorios.
La Monarqua universal se plantea bajo el reinado de los reyes catlicos, es decir entre 1469 y
1516, es una unin personal de las coronas lo cual significa que aun bajo el criterio de unidad
nacional van a regir en sus propios reinos las leyes ya establecidas, esto implica que las
diferencias de los reinos de Castilla y de Aragn son bastante profundas, no solamente por la
extensin territorial de Castilla por contar con un sistema comercial ms poderoso, sino que
tambin por tener diferencias notables en la densidad demogrfica, donde Castilla cuenta con 5
millones en el siglo XVI y Aragn con 1 milln, la diferencia mas radical, radica en la fisonoma
poltica donde la homogeneidad Castellana basado en un solo sistema impositivo, idioma, cortes
y nico gobierno se plantea muy diferente al pluralismo y al rgimen Pactista Aragons, la
poltica de Isabel y Fernando es plantearse una visin de integracin territorial, pero tambin una
unidad poltica. El primer hito se refiere a la incorporacin de las islas Canarias a Castilla por el
tratado de Alcaovas en 1479, un segundo hito es la conquista de Granada en 1492 y el tercer
hito es la incorporacin de Navarra en 1512, la importancia de estos momentos histricos para la
pennsula Ibrica radica en los distintos elementos que van a ir configurando no solo la poltica
exterior de Espaa sino que las formas y los mtodos con que los elementos peninsulares se van
a relacionar con otros distintos en religin y cultura, pero tambin al interior del mundo europeo,
de que manera las potencias van a vincularse con la estrategia hegemnica que anima a los reyes
Catlicos.
1- Encontramos la aplicacin del D Romano sobre la inclusin de las islas en el dominio de los
ros y de las riveras mas cercanas ( Insula in flumine nata ) las islas son parte de los ros .
2- Las diferencias entre Castilla y Portugal que se definen en Alcaovas respecto a las
proyecciones Atlnticas de Portugal y Castilla.
3- La visin y leccin para Espaa de las comunidades indgenas infieles cuya experiencia
canaria los lleva a plantear que carecen de personalidad jurdica y por consiguiente no
pueden ejercer dominio sobre sus propias tierras, la experiencia con las Canarias
conjuntamente con Granada es un espritu misionero amparado en el ideal cruzado.
4- La insercin de Espaa en el marco de la poltica europea moderna, signific una accin dual
que por un lado se vincul como aliado del Papado donde consigui apoyo jurdico para sus
pretensiones y por otro lado, la experiencia en Navarra signific si bien enfrentarse con
Francia y respetar los Fueros y costumbres de Pamplona.
La Monarqua de los Austrias
Dentro de la Monarqua Universal fue principalmente con la casa de los Hasburgos o Austrias
donde Espaa alcanz su mayor apogeo, en este sentido cabe distinguir dos perodos dentro de
esta casa reinante.
El siglo XVI, el de mayor prestigio de la historia Espaola con los reyes
56
Carlos I ( Carlos V Emperador de Alemania) 1516 a 1556 y Felipe II 1556 a 1598, en este siglo
Espaa alcanza su expansin territorial mxima donde hay que incorporar el propio avance en
Europa, en Asia y en Amrica, Un segundo elemento es la crisis poltico religiosa de la Reforma
que constituye el quiebre ms formidable de la poca moderna de la cristiandad. Un tercer
elemento es el ordenamiento del aparato poltico administrativo del Imperio, pero tambin las
rebeliones internas tanto de las comunidades de Castilla y de las denominadas Germanas en
Valencia y Mallorca, esto que caracteriza el reinado de Carlos V (Carlos I de Espaa), su hijo
Felipe II debe afrontar el movimiento global de la Contrarreforma, los graves conflictos
Europeos en Inglaterra y en Flandes, pero tambin revueltas internas en Aragn y su aporte a la
consolidacin Welt Politic ( poltica mundial).
En el siglo XVII encontramos el declive poltico y el pesimismo de la crisis Espaola, son los
reinados de Felipe III, IV y Carlos II, lo que se traduce en tensiones raciales y religiosas con la
expulsin de los Moriscos, una depresin econmica por la disminucin de las riquezas de
Amrica, descalabros internacionales cuyo mayor hito es la paz de Westfalia en 1648 ( sobre la
crisis que provoca la guerra de religiones, Francia se divide en protestantes y catlicos, los
pases escandinavos se van hacia el lado protestante, la paz de westfalia establece que la religin
del pas es la religin del prncipe)
La Monarqua de los Borbones
En el siglo XVIII al morir Carlos II sin descendencia se impone Felipe V, 1700 a 1746, en la
guerra de sucesin, Fernando VI 1746 a 1759, Carlos III 1759 a 1788 y Carlos IV 1788 a 1808,
la importancia de los Borbones radica fundamentalmente en la gran gestin de Carlos III quien
asume la renovacin ideolgica de la Ilustracin, proyecta el famoso pacto de familia con los
Borbones de Francia y realiza una poltica exterior en contra de Inglaterra. En materias internas
Espaa se recupera financieramente, hay un crecimiento demogrfico y una accin renovada del
estado en materias econmicas, comerciales y culturales, donde se van a beneficiar determinados
territorios de Amrica.
11 de Agosto
Arenga de Montesinos 1511 ( Isla la Espaola) Montesinos abre la disputa de las instituciones
espaolas, los indios no pueden ser vejados por ser personas y no cosas.
Bartolom de las Casas, sacerdote Dominico, que va a lograr en un momento dado parar la
conquista, en Espaa ( Burgos) plantea al rey revisar las leyes y la conquista de Amrica Ley
de Burgos 1512 - 1513
Al llegar los espaoles cambian la dieta de los indgenas ( que se basaba en alimentos como la
papa la mandioca y otros) por alimentos basados en grasas, el aceite por influencia judaica, el
cerdo, se les cambia el sistema de trabajo y al mismo tiempo con la Inquisicin se persigue a los
infieles. Los espaoles agregan a Amrica las enfermedades venreas ( sfilis, gonorrea) y otras
como la peste, la malaria, la tifoidea, etc.
Francisco de Vitoria, fundador del D Internacional Pblico, es el primero que dice que el Papa
no tiene facultad para entregar nada en Amrica.
Guines de Seplveda y Francisco de Vitoria.
La partidas Valides y vigencia de las costumbres.
57
Francisco Nues de Pineda y Bascuan Cautiverio Feliz .

16 de Agosto
CONDICIONANTES DEL PROCESO DE DESCUBRIMIENTO
La Historia se plantea como un proceso de continuidad y solidaridad esto quiere decir que los
hombres asumen una acumulacin no slo de su propia cultura sino que tambin en sus avances
tecnolgicos, de esta manera se puede enlazar las pocas actuales con las remotas, pero al mismo
tiempo de solidaridad, puesto que la vida de cada persona esta condicionada por la de todos los
dems, lo mismo acontece con la comunidad de las naciones, as de modo consiente e
inconsciente se percata el hombre de estos acontecimientos y evoluciona en funcin de la de
todos los pueblos del universo, todo ello produce por consiguiente elementos de tradicin, como
de proyeccin de medios tecnolgicos, el descubrimiento de Amrica constituye un proceso
dentro de otro mucho mas amplio y es esta insercin del descubrimiento lo que a su ves demarca
los lmites de la empresa descubridora, as si los inicios se ubican en 1492 el final es el paso de
Hernando de Magallanes por el estrecho homnimo de 1520. De esta manera podemos indicar
que la concurrencia de la ciencia y la tcnica en el proceso del descubrimiento conduce a la
siguiente consideracin:
1- La desproporcin entre la insignificancia de los medios y la grandiosidad de los resultados, el
conocimiento de la poca se plantea en dos rdenes, la Astronoma y la Nutica, tanto en la
astronoma y en la nutica podemos encontrar la comprobacin de los adelantos de las
exploraciones en frica y el perfeccionamiento llevado a la prctica no slo por los Europeos
sino que tambin por los rabes, todo esto dio origen a distintas escuelas de navegacin pero
tambin cabe indicar la bsqueda de metales y la importancia de las riquezas mineras para el
mundo europeo cuyo saber provena de la poca romana.
Al lado de este saber cientfico debemos incluir la cantidad de mitos que rodea al hombre a fines
de la Edad Media, el condicionamiento esta relacionado por un hombre recluido en la cuenca del
mediterrneo, lo cual produjo una cantidad formidable de fantasas y mitos, todo esto hizo que
paradojalmente el respeto a la ciencia clsica se opuso al progreso de la ciencia, en este sentido
hay que considerar la formidable cantidad de opiniones equivocadas que alimentaban la
prevencin de no arriesgarse mas all de la Ecmene, as por ejemplo, nociones como la zona
Perusta de Aristteles, el Pulmn Marino de Estrabn, el Mar Tenebroso, la inhabitabilidad de la
zona Trrida, las caractersticas respecto a los seres localizados en otras latitudes, que deriv en
la discusin entre el Homeomorfismo, lo cual se explicaba que estos hombres parecidos en el
nuevo mundo era porque se haba llegado al extremo oriental de Europa enfrentndose con la
idea de las Antpodas, es decir hombres suspendidos cabeza abajo.
Todo este conjunto de creencias se plantea en la encrucijada de la transformacin del hombre
entre la poca Medieval y el Renacimiento, el surgimiento de un hombre nuevo se fundamenta
precisamente a anteponerse a la tradicin cientfica Aristotlica claramente con un carcter
cualitativo, mientras la ciencia renacentista reduce el comportamiento de la naturaleza a
relaciones cuantitativas, precisas, comprobables, preocupada por descubrir el COMO y no el
PORQUE, todo ello empuja al surgimiento de un nuevo modo de pensar y de vivir, en este
contexto Cristbal Coln plantea su proyecto sobre tres bases tericas y cientficas elaboradas
con anterioridad:
1- La esfericidad de la tierra
58
2- La unicidad del ocano y subsiguiente posibilidad de atravesarlo navegando hacia el occidente

3- Las dimensiones atribuidas al globo, a la ecmene y al grado del crculo terrestre.
En este marco los propsitos de la empresa Colombina se plantean en dos claves contradictorias:
1 de mstica, ensoacin
2 de un materialismo mercantilista
En la primera presenta un ideal espiritual, puesto que el resultado inmediato de su viaje lo pone
como una extensin del nombre de Cristo y en ltima instancia el rescate de los santos lugares
del poder Turco.
En el segundo ( mercantilista) se puede percibir un fabuloso negocio, la
negociacin de las Indias y esto se evidencia en las Capitulaciones de Santa Fe, que proyectan
dos clases o tipos de actividades, el establecimiento de un dominio militar y poltico y por otro
una explotacin en rgimen de monopolio de las tierras descubiertas y de las rutas martimas.
ESQUEMA
La introduccin en occidente de Aristteles es por parte de los Arabes, mas especficamente por
Aberroes.
Amrica como INVENTO
Si existen seres o habitantes, el descubrimiento no es tal, por lo que se plantean a estos como
irracionales, por lo que el descubrimiento pasa a ser una ocupacin.
Las tesis de Descubrimiento, Invencin y Encubrimiento de Amrica, desde distintas
perspectivas.
(esquema de las Etapas del D Indiano fotocopia)
18 de Agosto
Libro Cuarto -- Ttulo I --- De los Descubrimientos
Coln y el descubrimiento de los naturales del nuevo mundo.
1- Nocin de descubrimiento Patronato.2- Coln y los naturales hermenutica de sus viajes.
Salida
Palos 3 de Agosto de 1492
Primer Viaje
2 Carabelas
Llegada
Palos 15 de Marzo de 1493
Coln instrumento de Dios ----- Cdigo de identificacin --- realidades

Son Naturaleza:
1- Realidad natural: fertilidad, agua, fauna, exotismo.
2- Cdigo de identificacin: desnudos, desarmados, pobres, sin armas.
Coln seala que esto es el paraso, ac esta el cdigo de los ingenuos, no usan ropas, no son
avariciosos.
Espaa alcanz tamao de Imperio con Coln ya que eran tierras que no se podan verificar en
los mapas.
59
Coln es el primero que tiene la experiencia de lo visto, lo odo y lo vivido.

Salida Cdiz 25 de Septiembre de 1493
Segundo Viaje
Llegada Cdiz 11 de Junio de 1496
17 Naves: 3 , 2 Naos grandes, 12 Carabelas.
Coln revela la seguridad de contar con el apoyo divino que debe solucionar sus problemas.
Naturaleza paradisaca, el hombre no tiene lengua no es nada, por lo tanto se puede realizar el
descubrimiento, adems son belicosos.
Coln y el Descubrimiento.
II- Utopa del nuevo mundo y proceso cultural.
a) Accin del europeo, superioridad y tica civilizadora, 3 planos:
1 Conciencia misionera.
2 La fe en el papel comercialmente subalterno de la colonia respecto a la metrpoli.
3 Certeza de la superioridad propia en el terreno tcnico, militar (Francisco Morales Padrn)
1- Conciencia Misionera
Idea misin
Cirstocntrica: papel dirigente, interlocutor indgena
Franciscanos: tarea de civilizacin y evangelizacin, medio instrumentalizacin
de un mundo utpico hacia el indgena.
S???? (1500 1590) Fray Toribio de Benavente, Jernimo de Mendieta, Diego de Londa, estos
autores implican lo siguiente: el indgena puede ser evangelizado porque tiene bondad.
Conocimiento mundo Indgena: ingresar moral nueva.
Cuando se habla de:
1- Poltica Indigenista: nos referimos a poltica espaola, esta poltica implica la proteccin
de los infieles. Los espaoles respetan al cacique.
2- Poltica eclesistica: Control que hace el estado sobre la poltica religiosa.
3- Espiritualidad religiosa: Es el sujeto al cual le recae la poltica de evangelizacin.
23 de Agosto.
EL DERECHO INDIANO Y SUS CONDICIONANTES
1 LAS BULAS DE ALEJANDRO VI
60
La incorporacin del nuevo mundo a la corona de Castilla se hizo por medio de la Donacin
Pontificia llevada a cabo por el Papa Alejandro VI, mediante 4 Bulas , estas fueron:
1- INER CAETERA I del 3 de Mayo de 1493, que concede lo hallado por Coln en las partes
occidentales, esta Bula de Donacin exigi la predicacin del evangelio.
2- EXIMIE DEVOTIONIS del 3 de Mayo de 1493, Bula de concesin de privilegios que
homologa los mismos privilegios o gracias otorgadas a Portugal en Africa y Guinea y se las
entrega a Castilla en las nuevas tierras descubiertas por Coln.
3- INTER CAETERA II, del 4 de Mayo de 1493, es una Bula de demarcacin y fija el reparto
del Orbe, sirvi de base para el Tratado de Tordesillas del 7 de Junio de 1494.
4- DUDUM SIQUIDEM del 26 de Septiembre de 1493, se concede a Fernando e Isabel el
dominio de las tierras en zonas Orientales y de las Indias o regiones prximas navegando
hacia occidente.
El planteamiento de estas Bulas signific cuatro (4) aspectos fundamentales para los
condicionantes histricos - jurdicos de los siglos XV y XVI:
a) Ttulos de soberana y evangelizacin de los monarcas Castellanos en Indias, aquello deriv
en el fin de la doctrina teocrtica y el surgimiento de la polmica de los Justos Ttulos.
b) Base del ttulo Vicarial de los reyes para el gobierno de la Iglesia Indiana, esto se proyect en
la invocacin durante el siglo XVI complementado con distintas Bulas que reafirmaron el
ttulo Vicarial.
c) Las Bulas como piezas del juego poltico entre Roma, Espaa y Portugal a raz del
descubrimiento de Amrica.
d) Textos de prueba histrica donde la empresa Indiana queda planteada en los mismos trminos
que la Portuguesa en el siglo XV.
(Simonia = venta de cargos pblicos eclesisticos)
Los factores que condicionaron la formulacin y evolucin del D Indiano
1 El carcter de las empresas de descubrimiento, conquista y colonizacin encontramos dos
rasgos:
1- Empresa de carcter mixto, donde el estado fija el marco jurdico (capitulaciones,
Licencias, Instrucciones) y por otro lado los particulares que se organizan en base a
criterios patrimoniales y personales.
2-La tipologa de las empresas que se verifica en Amrica:
a) Empresa de Rescate
b) Empresa de Conquista
c) Empresa de Indios o Cabalgada
2 Necesidad de una poltica de poblacin.
Espaa tuvo el imperativo de poblar territorios en razn de la propia geografa de lo descubierto
y de la gran cantidad de poblacin indgena, la lnea directriz en esta materia fueron las
ordenanzas de descubrimiento y nueva poblacin de Felipe II en 1573.
3 La forzosa convivencia de ncleos de poblacin muy heterogneos
61
Esto condujo a establecer determinados estatutos jurdicos para las Etnias presentes, as los
espaoles peninsulares, criollos y mestizos quedaron sujetos a las normas jurdicas
contempladas en el D Indiano o en el Castellano histrico. Mientras que los Indios y Negros, la
normativa aplicada fue de carcter transaccional donde las instituciones tuvieron por finalidad
resolver el rgimen de trabajo.
4 Determinacin precisa del concepto jurdico de extranjeria
Esta materia incidi en la evolucin histrica, los extranjeros no sbditos tuvieron prohibicin en
Indias e incluso de ejercer el comercio, en algunas ocasiones se otorgaron permisos especiales
pero siempre bajo la discrecionalidad de la eventual expulsin o el pago de composicin,
solamente en la recopilacin de las leyes de Indias de 1680 se incorpor un rgimen de igualdad
que favoreci a Aragoneses, Alemanes y Portugueses, los Castellanos podan viajar sin licencia
especial hacia el nuevo mundo.
5 Pugna entre las tendencias uniformadoras de los monarcas y el imperativo de las realidades
geogrficas, sociales y econmicas.
La realidad del nuevo mundo condicion distintos antecedentes econmicos, sociales y
territoriales que permeabilizaron las normas Indianas, en este sentido la norma Indiana tuvo dos
rasgos muy delimitados:
1- El casuismo, donde los casos anlogos se tuvieron presentes como tambin las
prcticas consuetudinarias.
2- Tendencia reglamentista
Esta realidad choc con la visin de los monarcas proclives a aplicar las mismas leyes
castellanas
al nuevo mundo.
6 Enormidad de las distancias y la natural desconfianza de los reyes.
El nuevo mundo constat un hecho geogrfico demasiado distanciado de la Metrpolis y con
complejos problemas comunicacionales. Para la monarqua el factor de esta distancia
provoc una natural desconfianza respecto a como administrarla, de ah que se implement una
poltica contradictoria por cuanto exigi por un lado un control absoluto en lo poltico administrativo y por otra parte, necesidad de dotar a las altas autoridades de amplios poderes,
esto condujo a su vez a un recorte de facultades conjugndose la necesidad de informar
peridicamente y de hacer inspecciones y visitas, pero tambin que las decisiones deberan tener
Real confirmacin, adems de lo sealado se observ una flexibilidad en el D Indiano graficado
en la frmula SE ACATA PERO NO SE CUMPLE.
7 Doctrinas econmicas del mercantilismo
La hegemona de la teora mercantilista produjo dos consecuencias en el nuevo mundo:
1- La proteccin de la Minera constituyndose el Oro en riqueza en s, descuidndose
por lo tanto, otras fuentes productivas y el desarrollo industrial.
2- La Indias fueron vistas como simple mercado, supeditado a la economa peninsular.
8 Influencia de Telogos y Moralistas en la elaboracin de las leyes.
La legislacin Castellana e Indiana se plante tambin en un nivel tico espiritual y atendi de
manera real al divorcio entre el D y el Hecho, como tambin la plyade de telogos de la
62
denominada escuela de Salamanca

Ttulos.
asumi la problemtica de la juridicidad de los Justos
1 de Septiembre
Libros registros del Consejo
Potestad Legislativa
Casa de Contratacin
Real s. Consejo de Indias
Secretaras del Despacho Universal
Reyes
Consultas
Preceptos Legislativos
+
+
+
+
+
+
Naturaleza
Reales Cdulas
Reales Ordenes
Ordenanzas
Reales Provisiones
Provisiones
Pragmticas
Leyes
de
Indias
Disposiciones de las autoridades en Amrica
Confirmacin Real
Informa al Consejo de Indias
+
+
+
+
+
+
Virreyes
Presidentes
Gobernadores
Audiencias
Visitadores Generales
Cabildos
D Castellano como D supletorio del Indiano

D Civil
D Procesal
D Mercantil
D Penal
Ordenanzas, Audiencias de Santo Domingo y Mexico
63
de 1528 y 1530, ordena guardar las leyes Pragmticas

de nuestros reinos conforme a la Ley de Toro 1505.
1 Leyes del Rey
2 Fuero Real de Castilla
3 Las Partidas
1614 Ejecutar en Indias los despachos de otros Consejos, necesaria
una Real Cdula en cada caso dado por el Consejo de Indias.
En la ordenacin se parte por la Leyes de Indias, si no hay respuesta en ellas, se llega a las leyes
de Toro, por lo cual se busca la solucin en este orden: 1 Leyes del Rey, 2 Fuero Real de
Castilla, 3 Las Partidas, y si aun as no existe una solucin, se va a los Fueros Municipales.
El Juez es el nico que puede determinar si la costumbre est en uso o no.
Derechos Consuetudinarios Indgenas 1530 - 1542 - 1555
Ajustados al orden natural y Cristiano
*Discusin de
la Prelacin
Queja del incumplimiento Ds

Ds Indgenas siglo XVI.
Polo de Ondegardo
a) Tesis de Manzano, D Indiano antes que las costumbres

b) Tesis de Zorraqun Bec: D Indgena constitua un D
Personal, espaoles determinaban
costumbres sujetos a la religin y a
la justicia.
De hecho: Prelacin D Indiano
Costumbre Criolla
Anzoategui, importancia superior de las leyes
-Requisitos de la racionalidad, el mbito judicial
Juez modera costumbres
D Criollo, uso inmemorial, conductas de espaoles y criollos de Amrica, uso de las
Partidas
Requisito de valides de la Costumbre = Partidas
Autoridad - Anlisis de documentos
13 de Septiembre
LA LITERATURA JURDICA Y LOS COMENTARIOS DE LAS LEYES DE INDIAS
64
Proyectos de recopilacin anteriores a 1680 y de carcter diverso.

1. Proyectos de recopilacin territorial de rasgos continentales:
En este sentido cabe mencionar la bsqueda de cdulas, provisiones y ordenanzas reales que se
realiza en el siglo XVI, principalmente en base a distritos jurisdiccionales:
a) El Cedulario de Vasco de Puga, quien era fiscal de la Audiencia de Nueva Espaa y que
acomete su obra en 1563, es una obra que comprende textos legales ordenados de manera
cronolgica.
b) La Copulata de Leyes de Indias de Juan Lpez de Velasco, obra que se concreta entre 1562 y
1568, contiene los textos legales completos desde 1493 y tuvo a su vista los libros de registro
del Archivo del Consejo de Indias.
c) Proyecto de Cdigo de Juan de Ovando, es una importante obra llevada entre 1569 y 1570 y
que comprende siete (7) libros, desde el tratamiento de la gobernacin espiritual y temporal
de las Indias, hasta la navegacin y contratacin.
d) El Cedulario de Diego de Encinas, esta obra en cuatro (4) tomos se concluy en 1596 y fue la
obra mas importante hasta 1680.
e) El proyecto de recopilacin de Indias de Antonio Len Pinelo, es una obra que por un lado
retoma lo realizado por Rodrigo de Aguiar en 1628 y plantea una visin en base a los libros
consultas del Consejo de Indias que posibilita una visin global y por distintas materias de la
situacin de Amrica, la obra en nueve (9) libros concluy en 1635.
f) La recopilacin de 1680 de Juan de Solorzano Pereira, que es una obra basada en la de Len
Pinelo, y constituye el mayor esfuerzo de un jurisconsulto durante los siglos de dominacin
hispnica.
g) Nuevo Cdigo de las Leyes de Indias, el proyecto de 1792, la nueva visin de la monarqua
hispnica en el siglo XVIII, signific que Carlos III mandase a revisar la recopilacin de
1680, encargando a una junta la puesta al dia de las leyes que habianse promulgado en el
lapso entre su reinado y 1680.
Los Comentarios a las Leyes de Indias.
1- Factores que inciden en la abundancia y variedad de la literatura jurdica prctica.
1- Un factor general e indirecto lo constituye el auge de la profesin jurdica
2- La difusin de la imprenta y el fenmeno recopilador.
3- Defectos que se registran en la formacin de las colecciones legales y la diversidad de
cuerpos legislativos vigentes por otros, en este punto se debe mencionar el influjo del D
Comn y la doble difusin del Corpus Iuris Civilis y sus Glosadores con la enseanza en las
Universidades Italianas y Francesas.
4- La presencia de distintos comentarios notas y glosas donde desde fines del siglo XV, los
comentarios Italianos apuntan a reconstrucciones histricas y construcciones dogmticas.
Todo lo cual va a tener un impacto en el siglo XVI cuando surja el Mos Gallicus.
5- La difusin de la glosa en Espaa, desde el siglo XV se encuentran comentaristas de los
principales cuerpos legales Castellanos, el Fuero Real, Las Partidas, de las Leyes de Toro, del
Fuero Juzgo y de las Leyes de Estilo
ESQUEMA
65
La diferencia del D Comn con el Criollo y Consuetudinario Americano es su carcter local, ya

que cada Cabildo era generador de D Local, a diferencia de la tendencia del D Comn con su
tendencia a la uniformidad.
Los Comentarios a la Recopilacin de 1680
La poltica respecto a este tema fue que la monarqua no dispens una acogida uniforma, la
preocupacin tcnica no preocup a los rganos legislativos, el Consejo de Indias acogi los
comentarios hasta 1772 e incluso el rey Carlos III expuso en las ordenanzas militares la decisin
de que la ley se observe literalmente sin interpretarla y ms todava, se consider que todo
dictamen debera ser acogido inmediatamente, los comentarios por consiguiente eran intiles y
perjudiciales. Antonio Porcer en 1803 va a plantear el cuestionamiento a la autoridad de las leyes
y esto era obra de los Glosadores, e incluso el significado natural de las palabras deba aclararse
por la autoridad misma. Los comentarios en el perodo indiano tuvieron su fortuna en la
enseanza del D en el siglo XVII, por cuanto se divulg la produccin de los glosadores, esto
mismo reflej el impacto de la recopilacin de 1680, impacto que fue contradictorio, por cuanto
por un lado las nuevas disposiciones hizo que estuviese sobrepasado la recopilacin como texto
y se anquilosara la enseanza del D, principalmente en el mbito Romano Cannico, la
situacin positiva de todo esto fue la innovacin del D de Gentes y del D Nacional.
Los glosadores americanos, entre otros Juan Luis Lpez, Tomas de Azua, Jos Perfecto Salas,
Ramn Martnez de Rozas, Eugenio Lpez, Prudencio Antonio Palacios, Manuel Jos de Ayala,
fueron todos Glosadores con fines prcticos y con experiencia vasta en Amrica, en su mayor
parte en Chile.
13 de Septiembre(recuperacin)
Conformacin de las ciudades y el Cabildo como consecuencia de esto.
Es una concesin de facultades que hace le rey para que alguien en su nombre elija el lugar y
otros, y otro es los actos rituales que se deben hacer para la fundacin.
El Rito de Espacio:
El Acto Poltico se manifiesta como una continuidad de lo que hace Rmulo en Roma.
1- Conquista reto a duelo espada.
2- Celebracin de la misa o entronizacin de una imagen.
3- Acta de Fundacin, - Protocolo - Normas de la administracin municipal.
4- Implantar fsicamente la traza de la ciudad. dibujo - picota smbolo de la justicia.
b) Por eso que todas las ciudades tienen un santo, lo que est fuera de la ciudad es pagano.
c) Quin ser ministro de fe? Cmo se sortearn los principales sitios de la urbe?, por lo tanto
se hace un acta de fundacin, lo que ser el libro de Becerro que se usar en el Cabildo.
Acta de Fundacin
- Quienes asisten
66
- Quien es ministro de fe
- Como se distribuye o sortea el espacio
En la traza de la cuidad el Alarife hace la mensura del espacio y como han de repartirse.
La plaza en una ciudad de costa debe estar ligada a los muelles, en cambio en las ciudades
mediterrneas se trata del centro de la ciudad.
Plaza Mayor
Ncleo
Iglesia Fuerte Palacio
Casas Reales
Cabildo
Aduana
Iglesia - Conventos
Calles, lugares frios y calientes.
Solar Casa chacra
Por suerte oficios ordinario y consejiles
No censos sobre propiedad mayorazgos
Carniceros herreros deben situarse en los suburbios.
Cabildo.
Gnesis. Democrtico u oligrquico? en su gestacin.
Alfrez:
Alguacil Mayor: Jefe de la polica (vigilancia).
Depositario: Depsitos de avales, para garantizar el buen aprovisionamiento, el comerciante
deja un depsito, o cartas de seguro o prendas.
Fiel Ejecutor: Encargado de ejecutar los mandatos.
Mayordomo: Funcionamiento del Ayuntamiento, reparaciones, etc.
Contador: Quien lleva los haberes y deberes.
Juez de Aguas: Como repartir los derechos de agua pblica, privilegiando el uso urbano contra
el uso agrcola.
Alcalde Provincial de la Santa Hermandad: Recaudacin de gravmenes para las cruzadas e
intervinieron en la, liberacin de presos.
En Paraguay, en Misiones Argentina y en el Alto Per, los indgenas quedan al mismo nivel
socioeconmico que los espaoles, haban hombre y mujeres muy dciles por lo que fueron
conquistados con msica, arte y teatro.
En el concepto hispnico nadie puede perderse en una ciudad colonial porque todos los puertos
llevan a la plaza.
La principal institucin que se trasplanta a Chile desde Espaa es el Cabildo.
Ciudades Diocesanas - son lasque son cabeza de las capitanas.
El Alcalde se elige por:
1- El que mas cooper en la ciudad
2- El que tiene mas mritos
3- El que tiene mas conocimientos.
15 de Septiembre.
Las Personas en el Derecho Indiano.
67
Se rige por las Partidas y las Leyes de Toro, como tambin por disposiciones contempladas en las
Leyes de Indias (Leyes de Toro, 62 y siguientes).
a) Divisin Natural:
1- Nasitur y haber nacido vivo todo, 24 horas, haber sido bautizado.
2- El sexo, mujer y hombre.
3- La edad, mayor o menor de 25 aos, 10 aos dolo, 14 aos no actos lujuriosos.
Los naturales del nuevo mundo: carga tributaria menores de 50 aos.
Oficios en el siglo XVI: menor de 18 aos no desempear oficios.
b) Estado Civil:
1- Naturales y extranjeros.
- Consideracin de Natural, haber nacido o estar domiciliado 10 aos en el territorio.
- Excepciones con los extranjeros.
2- Legos y eclesisticos.
- Fuero propio, no beneficio de minas, prohibicin de ejercicio de oficios.
3- La diversidad de religin.
4- La condicin racial.
5- La condicin social.
El matiz teolgico de que la mujer sale del hombre, la inhabilita, ya que se la considera un
hombre imperfecto, con excepciones en algunas partes de Indias en las cuales ejercieron cargos
y oficios vedados.
A los 25 aos exista capacidad total, a los 10 aos el pber sabe la diferencia entre lo bueno y
malo, ya tiene discernimiento, pero a los 14 aos no se le puede imputar responsabilidad sexual.
Entre los 11 y 12 aos puede entrar en el D de sucesin y es capaz de firmar obligaciones y
contratos.
As tambin los menores de 18 aos no pueden ejercer oficios, ni siquiera los oficios viles, como
son, herrero, sastre, etc. En referencia a no desempear oficios existen las excepciones como en
Charcas, en donde se autoriza el ejercicio de oficios (autodidacta) aun sin pertenecer a gremios.
Estado Civil.
La consideracin de la nacionalidad aplicando el Ius Solis y el Ius Sanguini, as para no ser
considerado extranjero sino natural se requera residir 10 aos y ser testimoniado por dos
naturales. Con excepciones claras respecto a extranjeros de pases catlicos. Por lo que son
extranjeros quienes no profesen la religin catlica y fueron extranjeros por mucho tiempo los
Aragoneses.
Legos y Eclesisticos
Legos civiles eclesisticos estamental
Fuero propio de la Iglesia, Tribunal eclesistico, no podan ser requeridos por tribunales que no
fuesen eclesisticos salvo el caso del recurso de fuerza, no pueden tener derechos de minas, y
tampoco pueden ejercer oficios ni pertenecer a gremios. As como no exista esta prohibicin en
la medida que se ejerca dentro de la orden religiosa.
Otra excepcin es los eclesisticos abogados, pueden defender a su familia, siempre y cuando
estn desamparados.
68
Diversidad de Religin.
La nica religin oficial y permitida es la Catlica, considerar a los herejes o protestantes como
enemigos, matrimonios entre catlicos e indgenas. As como se puede autorizar con licencia el
matrimonio de protestantes y catlicos, pero en la crianza de los hijos no puede intervenir el
hombre si es l protestante.
Dentro de la misma religin catlica. Las visiones diferentes a la de la monarqua, como es el
caso del derecho a rebelin, o el Tiranicidio, son castigadas (Oficio).
Condicin Racial.
LA poltica espaola tiene un sesgo racial en forma tal que no todos son iguales. Los indgenas
son semi-capaces, quedan bajo proteccin real. En el caso de los negros no son personas, quedan
excluidos en trminos raciales, la nica excepcin en cuanto a esta discriminacin son los Nobles
Indgenas. Un indio no puede ejercer oficios, ya que este implica pureza de sangre.
Estratificacin Social en Hispanoamrica durante el Perodo Colonial.
Criterios de Estratificacin.
1- Estratificacin Legal. Aspecto de la poltica social, la ley y las actitudes eran inspiradas por
un conjunto de valores comunes.
a) Matrimonio mixto, se tolera en la vertiente no religiosa, buscando la mixtura racial.
b) Estado legal de las diversas capas tnicas y de los esclavos, los judos y moros quedan
excluidos, se suma a esto en las leyes de Indias los africanos, los esclavos quedan por esto
excluidos, se diferencia en las capas tnicas el grado de agresividad con la corona espaola,
en el caso de los Mapuches, se les consideraba agresivos y deponiendo esto se les poda
considerar esclavos.
c) Los Fueros Corporativos. Los nobles indgenas tienen fuero, no pueden ser juzgados como
el comn. Los fueros corporativos confirman o refuerzan el criterio estamental de la
sociedad, como es el caso de fuero militar, comerciantes, mineros, eclesistico.
d) La Nobleza. Situaciones de mrito, benemritos de Indias, nobleza por nacimiento, y la
subasta de ttulos nobiliarios.
e) La Encomienda. Un espaol que tiene un grupo de indios a su cargo para evangelizarlos,
puede utilizar a estos mismos para servicios, pero por un pago en especies, la encomienda se
vuelve hereditaria en el siglo XVIII, hasta por cuatro (4) vidas.
f) El Derecho Testamentario. La viuda en forma excepcional pasa a manejar los bienes, en
este caso puede celebrar contratos (slo son excepciones, no es la regla general, esta dice que
la mujer debe casarse y el hombre mandar).
g) Propiedad de la Tierra y Mayorazgo. El hijo mayor hereda el total por va masculina, aqu
aparecen los parientes pobres. El mayorazgo recin fue abolido en 1854.
69
1- Status y Etnias.
a) Valores de Tipo Medieval. Ayuda al desvalido, valores caballerescos, esto es transformado
por el espritu renacentista.
b) Honor y Religin. El valor ms grande de los pueblos mediterrneos es la religin, el honor
se comprueba en el concepto de autoridad romana, pero esto vale para los catlicos ya que no
importando sus virtudes no corre para no catlicos y herejes.
c) Diferenciacin Viejo y Nuevo Mundo. Bsqueda de honor y fama, el decubridor busca una
recompensa.
d) Sociedad de Castas y Cruzamiento de Razas.
e) Elite. Gente decente y benemrita. Este concepto de proyecta hasta el siglo XIX en que se
juzgaba de acuerdo a la posicin. As lo que se consideraba gente decente eran quienes
tenan oficios (no viles) y lugar en la sociedad, un lugar en la iglesia, etc.
Benemritos,
primeros conquistadores de Amrica.
1- Patrn Ocupacional.
a) Criterio diferencial desde abajo hacia arriba, reclutamiento y status del oficio.
b) Nobles y distinguidos, Innobles y viles.
1- Propiedad e Ingresos.
a) Establecer mayorazgos.
b) Formacin de la riqueza individual.
c) Temporalidad.
1- Poder. Control del comportamiento.
20 de Septiembre
DERECHO DE PROPIEDAD
Hay Dos principios que considerar respecto al D de propiedad en el Nuevo Mundo.
1- Tierras de Realengo. Todo lo que es dominio en el nuevo mundo es propiedad de la corona y
la corona puede hacer concesiones que implican acceder a la propiedad de parte de los
espaoles residentes, hay que distinguir entre la parte agraria y minero, el principio es que las
tierras del nuevo mundo son RES NULLIS, por lo que son de la corona. Dentro de la concesin
a particulares, siglo XVI y XVII, en el campo agrario los ttulos legtimos u originarios, las
situaciones de ocupacin ilegales, y las composiciones, toda persona puede acceder a ttulos
legtimos si han sido entregados por el monarca va capitulaciones o por funcionarios que
representan la corona.
70
Derecho de Propiedad
Ttulo Legtimo
Agrario
Ocupacin
ilegal
Tierras de Realengo
Poblaciones
CoronaConcesiones
Composiciones
Minera
Toda persona tiene derecho a un solar, una chacra y a tener tierras para su cultivo, esto implica
permanecer 4 a 5 aos, para que sea considerado ttulo legtimo. En el caso de las ocupaciones
ilegales, estas se regularizaban por el pago de las composiciones.
1- La propiedad privada de las tierras baldas o realengas.
El principio de que las tierras son consideradas de la corona implic un dominio privado sobre
ellas, esto se tradujo en la concesin de gracias o mercedes de tierras, sin embargo la
configuracin de dicha propiedad pudo derivar de los siguientes factores:
1- Las capitulaciones y los repartimientos de tierras.
En el primer aspecto la corona ceda la asignacin de una recompensa al esfuerzo de la empresa
conquistadora con las limitaciones de no tener jurisdiccin sobre los habitantes como tampoco
perjudicar a los indios, en cuanto a los repartimientos, estos beneficiaron en tierras y solares a las
personas de la empresa conquistadora va principalmente atendiendo a la calidad de estas, el
acceso a la propiedad exigi cuatro aos de residencia, lo mismo puede decirse de la existencia
de mercedes especiales denominadas caballeras que distinguieron a grupos de personas en
Amrica Central, la distribucin de estas tierras hizo la distincin entre la propiedad sobre el
terreno y de la propiedad de las aguas, esto ltimo favoreciendo a ingenios y granjeras.
2- Repartimiento de tierras segn la ordenanza de 1573.
En este cuerpo legal se percibe la proyeccin de los ttulos originarios de dominio privado, como
son, mercedes de tierras de los monarcas o de las altas autoridades y los repartimientos que
favorecieron a los compaeros de empresa. Las ordenanzas se hacen cargo de la poltica del
estado espaol, respecto a la consolidacin del dominio donde no basta con ser poblador sino
haber residido 5 aos para pretender la adjudicacin de tierras, los repartimientos no pueden
exceder de 5 Peonas como tampoco de 3 Caballeras, estas dos son dimensiones que refieren a
medidas desiguales segn fuere en la tierra continental o insular. Una Peona se considera un
solar de 50 pies en ancho y 100 de largo.
3- Reales Cdulas de gracia o mercedes de tierra con carcter individual.
Estas disposiciones al igual que las capitulaciones, los repartimientos conforman los ttulos
originarios de dominio privado, por igual se conceden por compensacin de servicios prestados.
4 Real Cdula de 1591 y las adjudicaciones en pblica subasta de las tierras baldas.
Bajo esta disposicin la corona cambia su poltica, por cuanto las mercedes de carcter gratuito y
oneroso apuntaban al poblamiento y no a un rendimiento fiscal. Todo ello deriv en una mayor
poblacin y a una mayor exigencia de tierras procedentes de las nuevas ciudades y villas, ahora
la corona considera todo bajo el patrimonio real, y todas aquellas tierras que no tengan Justo
Ttulo tienen que restituirse a la corona, esta posicin apunt a la conciliacin de dos ideas que
formulaban los Arbitristas, tendientes a distinguir un rendimiento a favor de la corona puesto
que las tierras tenan un valor en uso derivado del cultivo y produccin y un valor de cambio
derivado de las ventas y permutas, el segundo lineamiento de los Arbitristas fue que se vendiesen
71
las tierras en subasta pblica al mejor postor. Todo lo cual signific que esta modalidad fuese
considerada como nuevo ttulo originario, sin embargo la corona no derog los otros ttulos pero
si exigi que en toda nueva fundacin de ciudad o villa los reyes tuvieran en reserva tierras para
concesin de nuevas mercedes, lo cual extrem la situacin de las pblicas subastas.
ESQUEMA
Arbitristas = arbitran medidas, son economistas que elucubran sobre poltica econmica.
5- La composicin de tierras baldas o realengas
En Amrica existi situacin de hecho en la ocupacin de tierras que para convertirse en
situacin de D, se debi pagar al fisco una suma determinada, esto equivale a la composicin, lo
mismo observ el Cabildo respecto a los particulares que ocupaban tierras baldas sin Justo
Ttulo, en la recopilacin de 1680 se indica en la ley 6, ttulo 12, Libro 4, que las tierras
compuestas por sus antecesores no innoven, lo cual a su vez plante que aquellos ministros que
tenan facultad para repartirlas fuesen amparados en la posesin, en definitiva la composicin no
constituy ttulo originario de dominio privado.
6- Los Reales Amparos.
Es una figura jurdica que se encuadra en el D Procesal, que sin constituir ttulo presupone una
existencia de ttulo admitido por las leyes, es decir, una posesin justa que merece el amparo real
correspondiente.
Los Reales Amparos surgieron como consecuencia de una necesidad como fue, la inquietud
general de la Real Cdula de 1591, donde la gente busc legalizar sus posesiones, el Real
Amparo constituye un procedimiento breve y sumario que cumple una funcin en relacin con el
fisco, lo cual implica una expectativa de dominio, pues podr concedrsele si la posesin se
cubre con el hecho del cultivo o de la poblacin dentro de 3 meses.
7- La adjudicacin de tierras baldas a ttulo de Censo al Quitar.
El Censo es un derecho que grava siempre un bien de naturaleza inmueble y que limitaba las
facultades dominicales del dueo de la cosa gravada con diversas obligaciones (pagar un canon).
La recopilacin de 1680 refiere que las tierras baldas que estuvieren por componer se vendan a
vela y pregn y rematen en el mayor ponedor dndoselas a razn de censo al quitar. (Censo
reservativo = el canon lo reciba la corona).
Relacin entre Amparo Real, Composicin, Censo al Quitar.
D de propiedad sobre las Minas.
Siguiendo el principio general referido al D de propiedad, en el mbito minero se pudo observar
dos principios generales que regularon el dominio tanto de la corona como subsiguientemente de
los particulares, esto quiere decir que todo yacimiento minero sin importar su calidad o el lugar
donde se encontraba, fuese en lugares pblicos o en tierras y posesiones de personas particulares,
deba ser considerado como regala de la corona.
Un segundo principio apunt a el dominio del subsuelo, de esta manera la eventualidad de un
particular a la explotacin de un yacimiento se ajustaba a la concesin otorgada por la corona
mediante la gracia o merced real.
72
Todo esto configur por un lado la verdadera concesin y por otra parte el uso de la regala por
parte de la corona sobre distintos yacimientos, en la evolucin del D de propiedad minero en
Amrica es posible distinguir dos etapas histricas, siguiendo a Jos Mara Ots Cappequ, se
puede discriminar la etapa insular de la etapa continental.
Etapa Insular.
La primera, insular, encontramos unas orientaciones jurdicas vacilantes y contradictorias donde
por un lado se tiene que todo yacimiento debe quedar en manos de la corona, considerndose una
amplia liberalidad en el rgimen de descubrimiento y explotacin de las mismas, en este marco
queda la obligacin de pagar a la corona el Quinto Real. Sin embargo en materia de beneficios
se establece que van a quedar libres de todo costo, situacin que va a ser corregida al
determinarse posteriormente un sistema que va a regular la limitacin de esta libertad en relacin
directa de las minas ricas o de nacin, de las minas ordinarias, con lo cual la libertad sealada se
extendi solamente para las segundas, y en cuanto a las primeras, de manera excepcional, la
corona las explot directamente.
Desde 1492 hasta 1555, tierras de realengo.
Virrey Francisco de Toledo, 1566, 1570, primer ordenamiento minero en Amrica.
Quien denuncia una mina tiene el derecho de explotacin, no importa la extensin, ya que el
dominio se mantiene en la corona, por lo cual la corona necesita que los privados asuman el
riesgo y as la corona cobra su Quinto Real o el 20% de las utilidades.
Etapa Continental.
En este perodo prevalece la doctrina elaborada por el Virrey del Per Francisco de Toledo, cuyas
disposiciones pueden sintetizarse en lo siguiente:
-Todo descubridor de minas tiene derecho de merced a una veta (una veta son 80 varas de largo
por 40 de ancho) las mismas dimensiones es para la corona, si el descubridor no tena otra mina
en el radio de una legua a la redonda poda pedir otra veta que pasaba a llamarse la Salteada, de
60 por 30 varas. Cubiertos los derechos del descubridor y de la corona, cualquier particular
poda denunciar y llevar a cabo explotaciones de estos yacimientos e incluso estacar a su favor
otra veta de iguales dimensiones que la salteada, en este sentido el plazo de 10 dias cubra la
exigencia de labrar y poblar cada uno su mina. Las orientaciones de Toledo se mantuvieron
hasta el siglo XVIII, esto quiere decir que ni la recopilacin de 1680 no los tratadistas innovaron
sobre la materia, es mas, en la recopilacin se habla del principio de libertad de descubrir y se
hace omisin de la veta de su majestad, donde debe prevalecer el D Consuetudinario segn
fuere fiscalizando las ordenanzas locales.
En el siglo XVIII el licenciado Gamboa va a
introducir las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa donde se resuelve la insuficiente
amplitud de las vetas concedidas para las explotaciones mineras, en este sentido Gamboa se hace
cargo de el poco respeto a las leyes y por otro lado la ignorancia de los jueces y abusos de los
poderosos que han tomado posesin de enormes extensiones de terreno, las ordenanzas
establecieron un Real Cuerpo de Minera para poder dirimir los pleitos entre mineros.
La legislacin social a favor de Indgena perodo Indiano
I- Las Leyes de Indias
1- Leyes de Burgos, 1512 (modificacin de la encomienda)
2- Ordenanzas de Valladolid, 1513 (primer cuerpo en que se hace una referencia a la mujer)
73
3- Las Leyes Nuevas de 1542.

4- La Recopilacin de las Leyes de Indias de 1680.
II- Causas justificativas de la legislacin social a los indios.
1- La personalidad de los indios.
2- La libertad de ejercicio de los indgenas.
3- LA Encomienda.
4- El rgimen de minoridad.
Disposiciones.
1- Las caractersticas de la vivienda.
1- dormir con comodidad.
2- Techado, depender regin de los temporales.
3- Barbacoas altas, galpones grandes (hamacas).
2- Proteccin a la integridad fsica y la salud.
1- Escasas aptitudes fsicas de los indios.
2- Deberes de higiene.
3- Mudar vestidos mojados.
4- Dueos de chacras, tengan salariados cirujanos, boticarios.
5- Dar bastante comida.
3- Situacin de la mujer y de los menores.
1- mujeres de estancia no obligadas a ningn trabajo.
2- La mujer concertarse con la voluntad de los padres.
3- Libertad de la mujer y proteccin de la salud en los oficios.
(concertarse: como contrato de trabajo)
4- Jornada de trabajo.
1- Ocho horas al dia, 4 de la maana, 4 de la tarde, procurar salud y conservacin.
2- Horario conforme a los tiempos de invierno y verano.
1- El descanso semanal
3- Domingo.
4- Dia sbado una hora antes de la tarde, se pagar.
5- Pagos completos conforme al trabajo y ocupacin los sbados en la tarde.
6- Fiestas de toros, prohibicin de trabajar los indios.
1- Retribucin semanal.
7- Libertad de los naturales a fijar sus retribuciones.
8- Retribucin salarial incluye pago de transporte al lugar de trabajo.
9- Intangibilidad de los jornales.
10- Periodicidad de los jornales, principio de retribucin semana o pago diario.
11- Naturaleza de la remuneracin (no en especies).
74
27 de Septiembre
La Ilustracin.
Sobrenatural
1- Temas Centrales
Dios Crtica a la revelacin - Proceso Secularizacin

Hombre
Naturaleza
2- Crtica Presicionalista
S. Puffendor
J.J. Rosseau.
3- Los fundamentos del racionalismo.

ESQUEMA
2- Crtica racionalista del D Natural.
S. Puffendorf D Material - Racional
J.J. Rosseau- Contrato Social soberana Poder Autoridad
3- Fundamentos del racionalismo
Lo compensible
Mundo fsico tangible sensorial.
Principio de lgica
Hay que quitar la revelacin, no puede existir la supremaca de una religin en base a la
revelacin. La religin catlica es igual a todas las dems. Una religin tiene que tener:
tiene que ir mas all de la muerte
tiene que tener un cuerpo de dogmas
Erasmo de Rotterdam
elemento misterioso de iniciacin
Dios se tiene que asumir desde el punto de vista natural.
Lo que no tenga un fundamento racional capaz< de aprenderse por cualquier persona es
sobrenatural.
- Relativismo: todas las religiones son iguales.
- Dentro del relativismo se plantea un criterio de tolerancia o libertad de cultos.
75
La razn es un mbito privado, por lo tanto no le incumbe al estado

La secularizacin comienza cuando sacamos el matrimonio del mbito religioso y lo ponemos en
matrimonio civil, cuando el nacimiento hasta la muerte se llevan por el registro civil, sacamos al
sacerdote.
Absolutismo
Soberano Monarca
Despotismo Ilustrado
La Ilustracin, siglo XVIII
Mejorar a las clases
Inferiores
Un proceso gradual de:

Revelacin Secularizacin Relativismo religioso Tolerancia de cultos Separacin Iglesia
del Estado
Aparecen las Cartas Persas que igual que en el caso del Teatro universal (Espaa) se empiezan a
ver las diferencias de Europa con el resto del mundo.
Voltaire dice que como en niveles religiosos somos iguales, en cuanto a cultura somos iguales
(aunque para ellos nosotros seamos brutos)
F en el progreso - el progreso es indefinido.
La fe religiosa se transforma ahora en fe en el hombre.
Samuel Puffendorf dice que la ley natural debe plantearse en trminos racionales, no como Sto.
Toms que deca que era de origen divino.
Rosseau.
Dice que si quitamos que el fundamento racional es Dios, entonces el fundamento sera el
pueblo, la soberana es el todo, cada uno tenemos una parte de la soberana y si tenemos un
contrato social que implica el concurso para elegir a uno para elegir el poder, todos ejercemos el
poder, esta es la piedra base de la democracia.
La bsqueda del bien comn.
EL CONSTITUCIONALISMO.
1- Reemplaza el Estado Absoluto
Estado Ideal 3 Visiones

- Sociedad y Poder
- Visin abstracta racional - validez
- Visin abstracta del poder
Voluntad general
2- Poderes y garantas individuales.

a) Divisin de poderes
Limitacin
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Divisin
b) Derechos individuales
Gobierno limitado
Poder limitado
Garantiza D Individual
c) La Constitucin
2 elementos
Garantas individuales
Divisin de poderes - meta del gobierno
Garantias de D individual - Constitucionalismo
Reemplaza al Gobierno nico 3 sujetos distintos Legislativo Judicial Ejecutivo.

3- Doctrina Constitucional.
3.1 John Locke, Ds individuales libertad propiedad del individuo dentro de la sociedad.
3.2 Montesquieu. Divisin de poderes constitucin entendida como una realidad institucional.
3.3 Rosseau. Pacto social origen de la sociedad pacto poder voluntad general de los
individuos.
La sociedad que postula Rosseau es la agregacin de individuos y voluntades.
La soberana del poder deba venir de la nacin.
No hay referente, no hay una sociedad en aquel momento, siglo XVII, que tenga un pacto social,
lo mximo es lo que hizo Maquiavelo con Italia.
Si el hombre es libre hoy dentro de la familia, tambin lo fue ayer.
Si tomamos en cuenta la familia desde el punto de vista Aristotlico como que cada ser es
independiente.
En el sistema anterior est la teora del origen divino del poder. Ahora una teora del Contrato
social.
Divisin del poder. A cada monarca se le pone limites, cada poder, ejecutivo, legislativo o
judicial tambin tiene limitaciones.
Libertad y la propiedad privada del individuo son valores supremos, la persona desde que es libre
debe tener derecho a la propiedad, sino no es ciudadano.
4 de Octubre
Factores y Causas de la Independencia.
El proceso de independencia americana obedece a distintos elementos que van a gatillar
acontecimientos en la pennsula como asimismo en la propia Amrica y obviamente en Chile, en
este sentido cabe sealar no slo la presencia de factores polticos y econmicos sino que
tambin estructuras de mentalidad, que van a gravitar en la continuidad de esquemas ideolgicos
y conductas sociales procedentes del ltimo siglo colonial, que van a verse cuestionados por la
irrupcin de nuevas ideas que tienen lugar en las postrimeras del siglo XVIII y que moldean loa
nimos criollos bajo nuevas posturas de comprender y resolver la cuestin de los sbditos
americanos respecto de Espaa.
En este sentido, la Independencia Americana forma parte de un proceso integral que debe
asumirse como un todo, dado que se gesta la propia nacionalidad Hispano Americana, donde los
distintos elementos de los territorios poltico administrativos del Imperio Espaol toman
conciencia, por un lado, de la licitud de sus demandas en acceder a mejores cargos en la
administracin pblica, pero tambin tener conciencia de una Patria Chica que inspira desde un
77
proto regionalismo hasta un nacionalismo, que desea tomas para s los destinos tanto histricos
como polticos de la comunidad que vive en un territorio peculiar.
Todo esto proyecta la rivalidad de espaoles con criollos, pero tambin el comienzo de las
diferencias nacionales que van a caracterizar el siglo XIX.
La proyeccin ideolgica esquematizada entre juntistas y separatistas recoge el choque de
posiciones ideolgicas y principalmente de soluciones poltico jurdicas que van a ventilarse
hacia 1810, toda vez que la invasin francesa a Espaa en 1808 ha gatillado el conflicto
institucional sobre la condicin de los sbditos y la igualdad jurdica con los peninsulares, en
cuanto a la legitimidad de la ereccin de las juntas de gobierno.
Respecto a la junta de regencia y la problemtica creada en torno a la teora poltica respecto a la
acefala de la monarqua.
Otro aspecto que deber sopesarse es la rivalidad econmica tanto n relacin con la metrpoli
donde la libertad de comercio, la apertura de puertos, el quiebre del monopolio comercial no
logran satisfacer las expectativas mercantiles de los criollos, como tambin las disputas dentro
del propio espacio geopoltico virreynal entre distintos grupos de comerciantes llevarn a situar
las enojosas controversias, por ejemplo de chilenos con peruanos a un plano que debe vincularse
hacia el mpetu proto regionalista o nacionalismo incipiente.
En este marco se debe situar este proceso de independencia, tambin signific un enfrentamiento
de grupos sociales internos de cada territorio en cuanto a que la unin de religin y lealtad al
monarca, constituyendo todo esto el dogma de la majestad real, no logr atenuar que en
definitiva la pugna entre criollos y espaoles fue trgicamente una guerra civil.
O sea una lucha entre consanguneos y familias que tenan races en la pennsula y cartas de
naturalidad en Amrica.
Como trasfondo podemos situar determinados factores exgenos que tardamente van a
influenciar el derrotero de la Independencia Americana, como por ejemplo, las ideas de la
Enciclopedia Francesa, donde Rosseau, Montesquieu van a impregnar los nuevos aires
constitucionalistas en los ensayos institucionales que se dejan sentir a partir de 1811 y 12 en
nuestro pas.
En el mismo mbito hay que insertar el influjo ideolgico norteamericano,
fundamentalmente en el ejemplo de la viabilidad del testimonio republicano, como tambin de
las gravitaciones liberales que mas tarde provendrn del influjo espaol de dicha corriente como
Blanco White y Jos Joaqun Mora.
Esto nos conduce a que el proceso de emancipacin constituye una concatenacin de sucesos
que tienen una periodicidad distinguida por los distintos factores que se han mencionado, as por
ejemplo, entre 1808 y 1810 se tiene la repercusin de la intromisin de Napolen en Espaa, el
cautiverio del Rey Amado, Fernando VII y la discusin de la aplicacin de la teora jurdica
escolstica espaola.
Entre 1810 y 1814 encontramos el efecto de las ideas francesas, en ideal separatista, la
repercusin de las 13 colonias y los primeros ensayos constitucionales de Chile, entre 1814 y
1818 la reconquista, restauracin del viejo rgimen y la lucha patritica, desde 1818 a 1822 los
ensayos de aprendizaje poltico, que en torno de Bernardo Ohiggins, giran desde una visin de
considerar la independencia bajo formulas de garantas constitucionales hasta el autoritarismo
militar.
A partir de 1822 se puede indicar que con la ocupacin de los ltimos reductos realistas se
afianza la integridad territorial con la delimitacin de las fronteras y la formacin de las distintas
experiencias constitucionales, que por un lado reorganizan el territorio nacional, bajo formas
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unitarias y una embrionaria visin federalista, hasta fijar la institucionalidad poltica desde un
Director Supremo a un Presidente de la Repblica, con el episodio de cargo de Vicepresidente
de la Repblica.
En consecuencia el proceso de independencia nacional se inscribe en la gesta hispano americana
que concluye en 1825 con la formidable batalla de Ayacucho que signific el fin del imperio
espaol en Amrica del Sur.
6 de Octubre
El D Patrio y la Modificacin del D Castellano
(3 fuentes del D Nacional)
El D Privado estar regulado por las Partidas y en menor grado tambin por la ley Indgena.
El establecimiento de la Junta de Gobierno en Septiembre de 1810 signific el inicio de un
proceso en el cual antes de la declaracin formal de independencia, los patriotas procuraron
introducir amplsimas reformas a las disposiciones que el antiguo D dispona en determinadas
materias, as por ejemplo el principal campo que se ve afectado por estas iniciativas legales que
intentan adecuar la realidad surgida a partir de 1810 con los planteamientos que necesariamente
tendrn que afectar a las instituciones civiles, mbito que como se sabe constituy la mayor
gravitacin del D Histrico Espaol y que no guardaba relacin ni con el nuevo estado de cosas
y situaciones que a partir de 1810 hacia delante modifica la nueva reorientacin de la sociedad,
el rumbo ideolgico de sus vertientes poltico jurdicas y principalmente los aires de progreso
social que irrumpen en la principales cabezas de la elite criolla.
El D Patrio es la denominacin que engloba las distintas disposiciones que desde 1810 hacia
adelante y fundamentalmente a partir de 1818 promueve el gobierno nacional.
Las manifestaciones de este D Patrio abarcaron las siguientes materias:
1- El D de personas y familia, donde pueden citarse las siguientes disposiciones que tocaron
dichos tpicos:
1- El acta del congreso nacional de 11 de octubre de 1813 sobre libertad de los esclavos
transentes y de los hijos de esclavos, el decreto de 15 de septiembre de 1817 sobre
abolicin de los ttulos de nobleza y escudos nobiliarios.
2- El Senado Consulto de 4 de marzo de 1819 sobre plena capacidad civil de los indgenas.
3- El Senado Consulto de 9 de septiembre de 1820 sobre consentimiento paterno y de otros
familiares para el matrimonio de los menores.
4- La ley de 24 de julio de 1823 sobre abolicin total de la esclavitud.
2- El D de Bienes.
1- El Senado Consulto de 8 de octubre de 1819 sobre uso libre de las riveras para la pesca.
2- La ley de 24 de julio de 1834 sobre propiedad literaria.
3- El Decreto con Fuerza de Ley (DFL) de 14 de agosto de 1833 sobre expropiacin por
causa de utilidad pblica.
4- La ley de 14 de julio de 1852 sobre exvinculacin de mayorazgos.
3- El D de Sucesiones.
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1- La ley de 25 de julio de 1834 sobre testamento de extranjeros.

2- El DFL de 22 de noviembre de 1838 sobre derechos Ab Intestato sobre parientes.
3- La ley de 3 de agosto de 1855 sobre herencias vacantes.
4- D de Obligaciones.
1- La ley de 2 de febrero de 1829 sobre deudas hipotecarias y ejecucin de hipotecas.
2- La ley de 14 de septiembre de 1832 sobre tasa legal del inters y autorizacin de la usura.
En el caso de las personas hay dos aspectos importantes, el indgena ya no se le considera
miserable, incluso se les considera ciudadanos (pero que vivan en villas).
Ohiggins formul planteamientos de igualdad indgena en 1818, San Martn exalta al Mapuche,
reeditando la Araucana.
El concepto de igualdad ante la ley (de autores franceses), (contrato social, Rouseau), por lo
tanto a partir de 1813 no puede haber esclavos, con la limitacin de que quienes son esclavos
seguirn siendo esclavos y slo sern libres los esclavos transentes y los hijos de esclavos
nacidos despus de esta fecha.
Tambin referente a las personas se revisa la Patria Potestas, autorizando el casamiento de los
menores (25 aos).
Bienes.
Se comienza a considerar las riveras como bienes de uso pblico.
Propiedad. CC plantea libertad e igualdad, nada podr escribirse en trminos annimos, pero en
caso de culpa, pagar el escritor y el editor. Aquel que hable contra el Estado es reo del mismo.
Otro: La autorizacin de la usura (no se puede vender el tiempo de Dios) en las Partidas se
castiga la usura, en cambio ac se autoriza (14 septiembre 1832), se fija una tasa legal pero se
tolera la usura.
En el perodo republicano la ley manda, prohbe o permite, no hay distincin ni pregunta slo se
cumple, en cambio en las 7 Partidas, antes del perodo republicano, la ley es buena o es mala y se
hace la distincin, hay un distingo moral, en el perodo republicano se pierde toda consideracin
de este tipo, sino que se ejerce la plena soberana.
Sucesiones. Los extranjeros pueden tener bienes en el pas, ya no hay distingo sobre religin o de
partidarios o no de la monarqua.
LA CODIFICACIN CIVIL EN CHILE.
El proceso es codificacin es susceptible de dividirlo en tres (3) etapas.
La Primera la podemos situar entre 1822, donde se plantea la fijacin por parte de Ohiggins que
constituye una formulacin germinal y que se extiende hasta 1833. En este perodo se
confronta la idea de formar nuevos cdigos (codificacin) con la de reformar los existentes
( consolidacin), pero tambin la de encargar la tarea a un individuo para seguidamente
encargarla a una comisin.
Una Segunda etapa se extiende entre 1833 y 1840 con la iniciativa de Manuel Camilo Vial de
hacer una recopilacin del Cdigo Civil, no se habla ya de fijacin.
Una Tercera etapa se extiende entre 1840 hasta 1855, es la etapa de la codificacin, empieza con
el proyecto de ley de Andrs Bello de 10 de agosto de 1840, esta etapa distingue 3 perodos.
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1- Desde 1840 a 1847, caracteriza al perodo el trabajo de comisiones, entre otras la comisin de
legislacin del congreso nacional, responsable de la redaccin del cdigo y la junta revisora,
ideada por ley de 29 de octubre de 1841 para examinar los trabajos despachados por la primera.
2- Desde 1847 a 1853, corresponde al trabajo solitario de Andrs Bello, destinado a sustituir el
ttulo preliminar publicado en 1841.
3- Desde 1853 a 1855, funcion una nueva comisin revisora creada por decreto presidencial
del 26 de octubre de 1855, examin el proyecto de 1853 y mas tarde revis proyecto de 1855,
hasta que finalmente se promulga el Cdigo Civil, el 14 de diciembre de 1855, entrando en
vigencia el primero de enero de 1857. (Cdigo una sola ley recopilacin de muchas leyes)
13 de Octubre
1818 declaracin de independencia (Manifiesto de independencia)
Planteado en antonimias.
Simonia = venta de cargos eclesisticos
Reglamento de 1811 (sancionado el 11 de agosto de 1811)
Constitucin de 1823 ( Egaa- Moralista)
CONSTITUCIONALISMO
Reglamento Electoral de 1810
Del 15 de diciembre de 1810, estableca un congreso de 36 diputados (unicameral) como
representantes de los 25 partidos en que estaba dividido Chile.
No podan ser elegidos los curas, los subdelegados, y los oficiales veteranos que tenan
residencia obligatoria fuera de la capital.
Podan elegir:
Los individuos que por su fortuna, empleos o talentos siendo mayores de 25 aos.
No procesados o deudores de la Real Hacienda y los extranjeros ( se consideraba extranjeros a
los que no hablan castellano)
Se consideraban diputados suplentes.
PRIMER REGLAMENTO CONSTITUCIONAL 1811.
Reglamento para el arreglo de la autoridad ejecutiva provisoria sancionada el 14 de agosto de
1811.
Fue obra del primer Congreso Nacional (4 de Julio de 1811)
Provisorio , autoridad ejecutiva provisoria.
81
Regira hasta que el Rey retornara al gobierno de Indias.

19 artculos mas un prembulo.
Se insina la divisin de poderes pblicos.
Radica la mxima autoridad en el Congreso Nacional
Existe un ejecutivo de tres miembros que alternaran su jefatura y obraran a nombre del Rey.
Fija un plazo tcito para la dictacin de una constitucin en un ao con la cual terminara la junta
o comisin.
Todas las facultades propias del ejecutivo las radica en el congreso, Patronato, Relaciones
Exteriores, Tropas, Cargos Militares, Empleos Pblicos, etc.
SEGUNDO REGLAMENTO CONSTITUCIONAL DE 1812. (Carrera)
Sancionado el 27 de octubre de 1812, consta de un prembulo y de 27 artculos.
Declara que Fernando VII es el soberano de Chile y a su nombre gobernara una junta de
gobierno que durara 3 aos, y de tres miembros que la integraban se renovara uno cada ao.
Divisin de Poderes Pblicos.
Derechos individuales.
Art.5
ningn decreto o providencia que emane de autoridad o tribunal fuera del territorio
tendr valor alguno y el que lo intentare hacer valer ser reo del estado.
Art.2 El pueblo har su constitucin por medio de representantes.
Art.1 Religin Catlica Apostlica oficial del estado ( se suprimi Romana)
Art.3 Junta gubernativa estableca un senado de 7 miembros.
Cabildos electivos y anuales.
Junta asesorada por 2 secretarios, especies de ministros.
Art.17 Funcin judicial reside en tribunales y jueces ordinarios.
Libertades:
Art.24 Individual
Art. 23 Imprenta
Art. 16 Casas efectos y papeles.
Aun cuando se reconoce a Fernando VII, este no tiene ningn poder en Chile ya que est fuera de
las fronteras.
Jos Victorino Lastarria Primera constitucin pues legisla sobre la autoridad y la libertad.
Art.25 Incipiente ley de presupuesto, publicacin cada 6 meses una relacin de entradas y
gastos.
El Reglamento de elecciones de 1813(se atribuye su paternidad a Camilo Henriquez)
Para elegir se requeran 23 aos , saber leer y escribir, y sea empleado, con un sueldo no
menor a 300 en provincia y 500 en Santiago SUFRAGIO CENSITARIO
Todas las provincias tendran derecho a elegir un diputado por cada 15.000 habitantes y
fracciones de 10.000.Pueden ser diputados no slo los chilenos sino tambin los extranjeros avecindados en Chile por
un ao.
Se estableci un tribunal de calificacin encargado de la convocatoria a elecciones, escrutinios y
en general todo el proceso de eleccin.
82
TERCER REGLAMENTO CONSTITUCIONAL DE 1814

Radica las amplias facultades de la junta de gobierno en un Director Supremo.
Reglamento de 1811 radicaba en el congreso.
Reglamento de 1812 en una junta de 3 miembros.
Las condiciones de beligerancia hacia necesario un mando nico.
Relevado Carrera, el Cabildo exige la renuncia de la Junta y nombra a Francisco de Lastra como
Director Supremo , Lastra nombra una comisin de 5 personas para redactar un reglamento
constitucional en 24 horas, este es promulgado el 17 de marzo de 1814.
Consta de 13 artculos.
Director supremo dura 18 meses en su cargo.
En caso de ausencia lo reemplaza el intendente de Santiago.
(Ambos sujetos al juicio de residencia)
Senado de 7 personas
CONSTITUCIN DE 1818
(la felicidad)
El 18 de mayo de 1818 Ohiggins dicta un decreto que anuncia el cambio de organizacin de

gobierno.
Previo a un plebiscito promulga la constitucin de 1818 el 23 de octubre.
Principio de igualdad de la personas derechos y deberes del hombre
Principio de soberana nacional.
Rgimen representativo
Derecho de Patronato de la iglesia por el ejecutivo.
Senado de 5 personas (mas 5 suplentes), designados por el Director Supremo.
Se establecen inhabilidades parlamentarias.
Tambin el Director Supremo elige tribunal superior de justicia. De 5 miembros (la 1 vez)
En el ttulo 1 consagra los deberes y derechos del hombre, la libertad, la igualdad, y el derecho
de propiedad.
El gobierno tiene el deber de aliviar la miseria
CONSTITUCIN DE 1822
Promulgada el 30 de octubre de 1822.
Inspirada en la constitucin espaola de 1812.
Legisla sobre:
1- Soberana
2- Ciudadana
3- Nacionalidad
4- Principios de derecho pblico.
83
Fija los lmites del territorio chileno, error grave ya que cualquier variacin obligara a modifica
la constitucin.
El captulo cuarto consagra las libertades individuales, personal, trabajo, de propiedad, de
industria, inviolabilidad de la correspondencia.
Congreso Bicameral
El Congreso estaba formado por la Cmara de Senadores y la Diputados.
La cmara de Senadores no era electiva , estaba formada por los ex-directores supremos, los
miembros de la corte de representantes, los ministros de estado, los obispos con jurisdiccin en
el territorio, un ministro de tribunal supremo de justicia, tres jefes del ejrcito elegidos por el
director supremo y otros.
La cmara de Diputados era electiva, un diputado por cada 15.000 habitantes, se sorteaba un
elector por cada 1.000 habitantes y estos elegan un diputado de la lista de ciudadanos formada
en cada localidad. Los diputados duraban dos aos en su ejercicio.
La Corte de Representantes compuesta de 7 individuos, elegidos por la cmara de diputados y
los ex directores, tenan como atribucin el cuidar el cumplimiento de la constitucin en el
receso del Congreso.
El Poder Judicial resida en los tribunales de justicia , estructurados en forma jerrquica y
encargados en forma exclusiva de la aplicacin de la ley.
CONSTITUCIN DE 1823 (Moralista)

Constitucin Moralista : Juan Egaa
Reproduce en gran parte el proyecto constitucional de Egaa de 1813.
Los dos primeros ttulos consagran principios bsicos:
5- Soberana nacional
6- Rgimen representativo
7- Nacionalidad
8- Seala los limites del territorio
9- Religin catlica apostlica y romana, derecho de patronato
Ciudadana: mayor de 25 aos, propietarios, comerciantes o mrito cvico.
Poder Ejecutivo:
Radicado en el Director Supremo con amplias atribuciones
10- iniciativas de ley exclusivas (determinadas ocasiones)
11- poder para legislar en casos de emergencia
12- elegido por sufragio popular
13- duracin de 4 aos en el cargo y posibilidad de reelegirlo por las dos terceras partes del
electorado.
14- Deba ser ciudadano de nacimiento, si era extranjero deba tener 12 aos de ciudadana
previa declaracin de benemrito.
15- Asesorado por tres secretarios de estado y un consejo de 7 miembros elegidos por l.
Poder Legislativo:
Cuerpo permanente de 9 senadores, de 6 aos de duracin, reelegibles indefinidamente.
84
Sancionaba las leyes que el DS propona.

Sesionaba en dos perodos ordinarios de 15 das y slo en ellos tenia iniciativa de ley.
El Senado deba velar por la Moralidad Pblica, deba llevar un registro de los mritos cvicos.
Poder Judicial:
Organizado de forma jerrquica.
En esta constitucin se crea una direccin de Economa Nacional.
Reglamento Federal de 1826

31 de enero de 1826.
Repblica Federal
Elecciones populares de intendentes , gobernadores y curas prrocos.
Eleccin popular de Cabildos.
CONSTITUCIN DE 1828 (Liberal) Jos Joaqun Mora
Separacin de poderes.
Poder ejecutivo:
Presidente de la repblica, se crea un Vicepresidente (nica const. En que figura este).
Duracin de 5 aos de duracin no reelegibles para el perodo inmediatamente siguiente.
Votacin indirecta o de segundo grado.
Facultades legislativas.
Uso del Veto suspensivo.
Rendicin anual de presupuesto , rendicin y provisin ao siguiente.
Poder Legislativo:
Radica en el Congreso, bicameral
Diputados, uno cada 15 mil habitantes
Senadores elegidos por asambleas provinciales.
Religin oficial del estado, catlica apostlica y romana. D de Patronato.
Se establece la tolerancia religiosa , pero o su ejercicio, slo libertad de conciencia.
Ciudadanos:
21 aos o antes si fuese casado, o sirviese en la milicia, profese algn arte o industria, posea
empleo o bien raz.
Estado Republica Representativa Popular.
Abolicin de los Mayorazgos.
85
CONSTITUCIN DE 1833
Seala los limites del pas.
Soberana Nacional, rgimen representativo, divisin de los poderes pblicos, responsabilidad
gubernamental, garantas individuales.
Religin oficial la catlica con exclusin de cualquier otra.
Se mantuvo el Patronato de la Iglesia.
Extranjeros requeran de 10 aos de residencia para nacionalizarse.
Ciudadana:
25 aos para los solteros y 21 para los casados, saber leer y escribir, propietario, ejercico de una
arte o industria, o empleado con determinada renta.
Nadie poda gozar de derecho de sufragio si no estaba inscrito y tena su boleta de calificacin
tres meses antes de la eleccin.
Garantas constitucionales.
En sus disposiciones transitorias se dispone que deben distarse las leyes de :
1 Ley General de elecciones
2 Ley de Rgimen Interior
3 Ley de organizacin de Tribunales y administracin de justicia
4 Ley de reclutas y reemplazos
5 Ley del plan general de educacin pblica.
Poder Ejecutivo:
No se ajusta a una rgimen presidencial ni parlamentario, tiene componentes de ambos.
El Presidente duraba 5 aos en su cargo y poda ser reelegido por otro perodo.
Adems gozaba de veto absoluto y no podan volver a discutirse las leyes sino hasta el ao
siguiente.
Poda declara el estado de sitio, esto dejaba sin vigencia a la constitucin.
Del Parlamentario tena :
Compatibilidad de cargos parlamentarios con los de ministros de estado.
Leyes peridicas: fijacin anula del ley de presupuestos y fijacin de fuerzas de mar y tierra y
cada 18 meses de la ley que permita el cobro de contribuciones.
Presidente con atribuciones legislativas.
Del rgimen presidencial tena:
Irresponsabilidad del Presidente de la Repblica
Capacidad del Presidente de remover y nombrar a voluntad a sus ministros.
Presidente y senado eran elegidos por sufragio de segundo grado, slo los miembros del senado
participaban de la Comisin Conservadora
86
El Consejo de estado, elegido por el presidente, propona una terna para ocupar los cargos del
poder judicial.
Se autorizaba al Presidente para legislar por va reglamentaria, usando facultades concedidas por
el Congreso.
Dejan de existir las Asambleas Provinciales, resabios de los intentos Federalista.
Reforma Constitucional.
Sistema rgido, un congreso deba declarar modificables los artculos y slo el congreso siguiente
poda llevar a cabo la modificacin.
Poder Legislativo Bicameral, con sesiones ordinarias y extraordinarias, slo el Pdte. Poda
prorrogar las ordinarias y convocar a las extraordinarias.
Senado de 9 miembros y Cmara de diputados , uno por cada 20.000 habitantes y por una
fraccin que no bajara de 10.000.
Poder Judicial.
Jerarquizado, sus miembros eran designados por el Consejo de Estado, que propona una terna al
Pdte. de los 15 nombres que enviaba la Corte Suprema.
1865, ley interpretativa del artculo 5 , se permite el ejercicio privado de otras religiones que
no sean la catlica, y se les permite crear escuelas privadas para educar a sus hijos en su religin.
Esto significa la creacin de las primeras escuelas particulares. (privadas)
Reformas
1- 1871, Se prohbe la reeleccin del Presidente de la Repblica.
2- 1873, se modifica el qurum legislativo , Art.54, para las sesiones de las cmaras,
quedando el senado con dos tercios y la cmara de diputados con un cuarto de sus
integrantes para poder sesionar.
3- 1874, naturalizacin y ciudadana, se redujo a un ao la residencia necesaria para
naturalizarse.
4- Numero de Diputados, uno cada 20.000 habitantes y fraccin de 12.000.
5- 1874 Libertad de reunin, de asociacin y de enseanza.
6- Incompatibilidades, todo diputado desde el momento de su eleccin que acepte empleo
de nombramiento exclusivo del Pdte, cesar en su representacin.
7- Composicin del Senado, eleccin directa de los Senadores por provincias, uno por cada
tres Diputados y una fraccin de dos Diputados. Permanecan en funciones 6 aos en vez
de 9 pudiendo ser reelegidos indefinidamente.
8- Facultades extraordinarias, suprime la atribucin de conceder facultades
extraordinarias, reemplazndola por la de dictar leyes excepcionales y de duracin
transitoria, no mas de una ao.
9- Comisin Conservadora, fuera de los siete senadores ahora la integran siete Diputados
y se le dio la facultad de solicitar la Pdte. Convocar a legislatura extraordinaria.
87
10- Acusacin Ministerial, se eliminan las trabas para ejercer esta atribucin por parte de las
cmaras.
11- Consejo de Estado, priv de voto a los ministros e incluy a tres Senadores y tres
Diputados.
12- Facultades presidenciales, estado de sitio, y tutela sobre la justicia.
Otras reformas:
Gobierno de Balmaceda
1888 , Amplitud del Sufragio, 19 de Agosto, se fij la edad minima en 21 aos, y se suprimi la
exigencia de la boleta de calificacin, se mantuvo el que sepan leer y escribir, el hecho de
inscribirse.
Cambio en el numero de Diputados, uno por cada 30.000 y fraccin que no bajara de 15.000.
Adems suprime la existencia de suplentes.
Incompatibilidades Parlamentarias, 14 de diciembre de 1888, no podan ser elegidos senadores ni
diputados los: prrocos, eclesisticos regulares, magistrados y jueces, intendentes y
gobernadores, personas que tienen contratos con el estado, los que no hubieren estado en
posesin de su carta de nacionalidad por menos de 5 aos.
Estableca que el cargo de Diputados era gratuito e incompatible con el municipal, con todo
empleo pblico retribuido, y toda comisin o funcin de esa naturaleza.
CONSTITUCIN DE 1925
Reemplaza el rgimen parlamentario por uno presidencial. El ejecutivo asume con amplios
poderes.
Reconocimiento de los partidos polticos.
Deberes del estado, rgimen de administracin.
Creacin de comunas e Intendencias.
La constitucin de 1925 ofreca las siguientes reformas:
1- Separacin de la Iglesia y el Estado, desde entonces quedaron abolidos los derechos de
Patronato y se asegur la libertad de culto.
2- Eleccin del Presidente por votacin directa.
3- Establecimiento del Tribunal Calificador de Elecciones, al cual se le confi la calificacin de
las elecciones del Congreso como las de Presidente de la Repblica. La constitucin del 1833
entregaba a cada una de las cmaras esta tarea respecto a la eleccin de sus miembros y al
Congreso pleno respecto de las elecciones del Presidente de la Repblica.
El Tribunal Calificador de Elecciones estaba compuesto por Ministros de las Cortes, ex
presidentes o vicepresidentes del Senado y de la cmaras de diputados.
4- Ampliacin de las facultades de la Corte Suprema, para declarar a peticin de parte, en los
casos que conozca, o le fueren sometidos en recurso interpuesto en juicio, la inconstitucionalidad
de los preceptos de cualquier ley.
88
5- Las Cmaras estn obligadas a pronunciarse en un plazo fijo sobre las partidas del
presupuesto, de lo contrario se daba por aprobada la propuesta del gobierno, con esto se le quita
una herramienta que en los perodos anteriores daban gran poder a el Congreso.(1833)
6- Se reconoce el derecho de los parlamentarios de fiscalizar, pero en adelante sus acuerdos no
afectaran la responsabilidad poltica de los ministros, y estos no tendran obligacin de asistir a
las sesiones de la cmara.
7- Los miembros del Congreso (diputados y senadores) cesaban automticamente en sus
funciones si aceptaban una cartera ministerial. Asimismo se dispuso que los ministros no podran
ser elegidos miembros de ninguna de las cmaras.
8 Se fija el perodo de diputados en 4 aos y de senadores en 8.
9 Los ministros pasan a ser de exclusiva confianza del presidente, eliminando las facultades de
el congreso.
89

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