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Universidad de Chile
Cristian Maturana M.
Abril 2010
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Incidente Especial
Acumulacin de autos
XI
Cuestiones de Competencia
XII
XIII
Implicancias y Recusaciones
Privilegio de Pobreza
XIV
Las Costas
XV
XVI
Desistimiento de la Demanda
Abandono del Procedimiento.
2 Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo IV Pginas. 157 y 158.
3 Dejamos constancia que en adelante cada vez que se mencione un artculo sin sealar su procedencia
corresponder al Cdigo de Procedimiento Civil.
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ellos se contemple una norma especial diversa o que ellas se encuentren en pugna con la
naturaleza del procedimiento en el cual deban ser aplicadas.
Finalmente, es menester tener presente que el legislador a lo largo del Cdigo de Procedimiento
Civil se encarga de regular especficamente otros incidentes como son a ttulo meramente
ejemplar los de nulidad por rebelda por fuerza mayor (art.79); nulidad por falta de
emplazamiento (art. 80), medidas precautorias (arts. 290 y siguientes); excepciones dilatorias (
arts 303 y siguientes); las tachas de los testigos ( arts 373 a 379); la ampliacin del embargo (
art.456); la sustitucin del embargo ( art.457 ); la conversin del procedimiento de sumario a
ordinario o viceversa ( art 681 ); etc.3.- CONCEPTO.
3.a.- Etimologa.
Del latn escolstico incidens, - tis " lo que sobreviene ", del verbo incido, - ere " sobrevenir ",
originalmente " incidir " o " caer entre, caer sobre.4
3.b.- Gramatical.
Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, el incidente es " la cuestin distinta del
asunto principal del juicio, pero con l relacionada, que se ventila y decide por separado,
suspendiendo a veces el curso de aquel, y denominndose entonces de previo y especial
pronunciamiento." 5
3.c.- Doctrina Extranjera.
Incidente es el litigio accesorio que se suscita con ocasin de un juicio, normalmente sobre
circunstancias de orden procesal, y que se decide mediante una sentencia interlocutoria. 6
Incidente o artculo es todo acontecimiento que sobreviene accesoriamente durante el curso de
la instancia, tanto en el juicio ordinario como en los especiales. 7
d.- Doctrina Nacional.
Incidente es toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que
presentndose durante el curso del proceso, puede en ciertos casos suspenderlo, y sobre el cual
debe recaer una resolucin especial del tribunal. 8
Incidente es toda cuestin accesoria al juicio, que requiere de un especial pronunciamiento
del tribunal. 9
Esta ltima definicin jurisprudencial, a pesar de lo sucinta, tiene el mrito de contemplar todos
los elementos esenciales que deben concurrir para la configuracin del incidente segn la
regulacin de ellos que efecta nuestro legislador segn veremos a continuacin.
Al efecto, el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " toda cuestin
accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se
tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este ttulo, si no tiene sealada por la ley
una tramitacin especial."
Del referido precepto legal y de las explicaciones dadas precedentemente se desprende con toda
claridad que el elemento de la esencia para encontrarnos en presencia de un incidente es su
accesoriedad respecto de un asunto o cuestin principal. Al respecto, se ha sealado por
4 Vocabulario Jurdico. Eduardo Jorge Couture. Pgina 326. Ediciones Depalma. Buenos Aires..1988.
5 Diccionario de la Lengua Espaola. Pg. 1.151.Vigsima Primera Edicin. Madrid 1992.
6 Vocabulario Jurdico. Eduardo Jorge Couture. Pgina 325. Ediciones Depalma. Buenos Aires.1988.
7 .Hugo Alsina. Tratado terico prctico del derecho Procesal Civil y comercial. Ca argentina de editores.1942. Tomo II. Pg.733.
8 Julio Salas V. Los incidentes y en especial el de nulidad procesal. Editorial Jurdica. 1989. Pg.35.9 Repertorio Cdigo de Procedimiento Civil. Tomo I. Pg.108.
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nuestra Jurisprudencia que " la calidad de un incidente se determina ms que por la tramitacin,
por la esencial condicin de su definicin, o sea, de cuestin accesoria de un juicio o
procedimiento que requiere pronunciamiento especial." 10
La audiencia de las partes, a pesar de ser un elemento contemplado en el artculo 82 del
Cdigo de Procedimiento Civil, no constituye un elemento de la esencia para que nos
encontremos en presencia de un incidente, puesto que ste puede no concurrir de acuerdo a la
propia regulacin que el legislador efecta respecto de la tramitacin de los incidentes.
Al efecto, la segunda parte del artculo 89 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " el
tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que
consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su
resolucin."
En consecuencia, si el legislador faculta al tribunal para resolver de plano y sin necesidad de
conferir audiencia a la otra parte del proceso para la resolucin de una peticin incidental en los
casos que ella se funde en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad,
debemos necesariamente concluir que la audiencia de las partes no es un elemento de la esencia
al poderse ella omitir en los casos sealados.
Finalmente, existe adems otra razn de texto para los efectos de concluir que la audiencia no es
un elemento de la esencia respecto de los incidentes.
Como sabemos el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil establece la diversa naturaleza
jurdica de las resoluciones que se pueden dictar durante el curso de la tramitacin de un
procedimiento.
Si las peticiones accesorias que se formulan en un procedimiento se resolvieran sin audiencia de
partes ellas no tendran el carcter de incidente por no concurrir dicho hipottico elemento de la
esencia, y la resolucin que se pronunciara acerca de esa peticin sera inclasificable dentro del
artculo 158 del C.P.C..En efecto, al no resolver el asunto que es objeto del juicio no podra ser sentencia definitiva; al
no fallar un incidente por no concurrir la audiencia de partes no podramos encontrarnos ante una
interlocutoria de primera clase o un auto; al no pronunciarse acerca de un trmite del
procedimiento no nos encontraramos ante una interlocutoria de segundo grado; y finalmente al
pronunciarse acerca de una peticin accesoria formulada por una de las partes no nos podramos
encontrar ante un decreto, providencia o provedo.
En cambio, si la audiencia de partes no es un elemento de la esencia de un incidente, las
resoluciones que fallaran sin ella una peticin accesoria del asunto principal tendrn la naturaleza
de una sentencia interlocutoria de primera clase (falla un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes en favor de las partes) o de un auto (falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes).
4.- ELEMENTOS.
Los elementos que deben concurrir respecto de una cuestin que se suscite durante la tramitacin
de un procedimiento para otorgarle la naturaleza jurdica de un incidente son los siguientes:
a.- Que exista un juicio.
b.- Que la cuestin promovida tenga el carcter de accesoria respecto del asunto principal.
c.- Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal.
d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
10 Fallo dictado en 1937 por la Excma Corte Suprema citado por Julio Salas V. en la obra citada. Pg.38.-
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11 Manual de Derecho Procesal. Derecho Procesal Civil. Mario Casarino Viterbo. Pgina 249. Editorial Jurdica de Chile.1974.12Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia. Cdigo de Procedimiento Civil. C.Iquique.12.11.1918. Pg.108.
13 .Corte Suprema 1.6.1998. Gaceta Jurdica 1998. Junio. N 216. Pg. 40 y sgtes
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" El Diccionario de la Real Academia de la Lengua, por su parte, expresa que " accesorio es lo
que depende de lo principal o se le une por accidente".
De lo expuesto se desprende que es imprescindible para la existencia de un incidente que haya
una cuestin principal, el juicio, a la cual acceda. Se suscitan durante la tramitacin de ste, es
decir, entre la presentacin de la demanda y la ejecucin de la sentencia, y necesitan ser
solucionados previa y especialmente. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones
accesorias; en otros trminos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes.
" Debemos, entonces, distinguir aquellas materias que se promueven con la finalidad de
establecer cul de los litigantes es el poseedor de la razn, vale decir, las cuestiones principales
que son objeto del juicio, de aquellas otras que se van produciendo durante su curso sobre hechos
de menor entidad, pero que tienen generalmente estrecha relacin con el asunto fundamental del
pleito. A las primeras se les puede llamar cuestiones de mrito o de fondo, y a las segundas,
incidencias.
" La ley ha querido evitar que sean motivos de incidentes cuestiones que miren al fondo del
juicio mismo, y al disponer que ellos tengan el carcter de accesorios est significando que
deben ser secundarios en relacin con el asunto principal, al cual estn unidos por un nexo
procesal. Esto fluye del espritu del legislador claramente manifestado en las innovaciones que,
en este aspecto, se hicieron al Proyecto redactado por el seor Vargas Fontecilla.
De las definiciones de incidente que hemos anotado desprndese la relacin que ellos deben
tener con el objeto principal del pleito. Se ha criticado a nuestro Cdigo por no contemplar de un
modo expreso esta situacin en el artculo 82. En realidad, este reparo no tiene base, pues nuestra
legislacin indirectamente exige tal relacin. En efecto, siendo los incidentes cuestiones
accesorias, segn la ley, ello supone un nexo con el asunto de fondo debatido en el pleito, toda
vez que el vocablo accesorio envuelve la idea de algo que se une a lo principal o depende de
ello." 14
c.-Que exista una relacin directa entre el incidente y la cuestin principal.
El inciso 1 del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil establece categricamente esta
exigencia al sealarnos que " todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio podr ser rechazado de plano".
Nuestra Jurisprudencia ha sealado al efecto que " para que un incidente pueda promoverse es
necesario que haya un vnculo de ligazn o dependencia respecto de la causa principal" y
aplicando especficamente ese principio ha declarado que " no pueden considerarse incidentes de
una liquidacin de una comunidad las cuestiones sobre honorarios y costas adeudadas en juicios
anteriores en que uno de los comuneros defendi al otro, ni los reajustes e intereses sobre esas
sumas, peticiones que deben formularse ante quien corresponda." 15
Es as como podemos concluir " que las cuestiones ajenas al juicio debern promoverse en juicio
separado, porque de otra manera se alteraran los trminos de la relacin procesal y se
introducira la confusin en el procedimiento." 16
d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.
El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que las incidencias deben ser
falladas mediante un pronunciamiento especial del tribunal. Esto significa que tan pronto como
la controversia accesoria est en estado de ser fallada, el juez deber dictar la respectiva
resolucin, sin esperar que la cuestin principal lo est. Los incidentes planteados por separado
deben resolverse independientemente unos de otros y no todos ellos aisladamente de la cuestin
principal, porque slo as, como se dir oportunamente se cumple su verdadero y legtimo rol,
14 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pginas 41 a 43.15 R.D.J. Tomo LXXIX 1982. 2a parte. Seccin 2a pg 31.
16 Alsina. Ob Cit.Pg.733.
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17 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pgina 44.-
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No obstante, el que un tribunal autorizado por la ley o por iniciativa propia e infundada como
hemos visto se pronuncie dentro de la sentencia definitiva acerca de las incidencias promovidas
durante el curso del procedimiento no altera la naturaleza jurdica que reviste la resolucin que
se pronuncia acerca de un incidente, la que tendr el carcter de sentencia interlocutoria o auto
en esa parte. Es as como por ejemplo, el pronunciamiento acerca de las tachas que se efecta por
el tribunal al dictar la sentencia definitiva tendr el carcter de una sentencia interlocutoria,
puesto que se pronuncia sobre un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes.
En este sentido compartimos plenamente lo sealado en orden a " que una resolucin es un auto
o una sentencia interlocutoria por lo que constituye su esencia y no por la forma que revista y la
oportunidad en que se dicta, debiendo para su calificacin tenerse presente, ante todo, lo
preceptuado en el artculo 158 18
5.- CARACTERSTICAS.
1.- Los incidentes son cuestiones accesorias del asunto principal.
2.- Las cuestiones accesorias que se promueven por va incidental tienen establecido un
procedimiento propio, como es el procedimiento incidental, reglamentado en el titulo IX del
Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, el legislador ha contemplado normas especiales respecto de determinados
incidentes especiales, a los cuales se les aplican supletoriamente las normas de los incidentes
ordinarios.
3.- La regulacin de los incidentes se encuentra contemplada en el Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil, De las disposiciones comunes a todo procedimiento, por lo que ellas
deben aplicarse respecto de la tramitacin de cualquier cuestin accesoria que se promueva en un
procedimiento civil, salvo norma especial diversa.
Adems, dichas normas se aplican dentro del procedimiento penal por remisin expresa del
artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Penal.
4.- Los incidentes deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que
conoce del asunto principal de acuerdo a la regla general de la competencia de la extensin,
contemplada en el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
5.- Los incidentes pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia
definitiva o interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin,
ejecutoriada en la causa principal.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento contemplado en
el artculo 80 del Cdigo de Procedimiento Civil puede hacerse valer incluso despus de haberse
dictado sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de
ella segn lo establecido en el inciso final del artculo 234 de ese Cdigo.
6.- La promocin de un incidente ante el tribunal que conoce de la causa no suspende la
tramitacin del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para la tramitacin del
incidente.
Excepcionalmente, la promocin de un incidente suspende el curso de la causa y debe tramitarse
en el cuaderno principal cuando es necesario el fallo de la cuestin accesoria para continuar el
curso del procedimiento, siendo estos los denominados incidentes de previo y especial
pronunciamiento.-.
18 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Pgina 44.-
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Tiene importancia determinar el carcter dilatorio de un incidente, puesto que el artculo 147 del
Cdigo de Procedimiento Civil contempla la obligatoriedad de la condena en costas respecto a la
parte que habiendo promovido un incidente dilatorio no obtiene una resolucin favorable.
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Respecto de la etapa procesal del procedimiento en que puede hacerse valer un incidente
debemos distinguir:
En primera instancia, los incidentes pueden promoverse desde la notificacin de la demanda y
hasta que se notifique a las partes la resolucin que las cita para or sentencia.
Al efecto, el artculo 433 en su inciso 1 establece que " citadas las partes para or sentencia no se
admitirn escritos ni pruebas de ningn genero".
En segunda instancia, los incidentes pueden promoverse hasta la vista de la causa.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado puede hacerse valer dentro del
procedimiento con posterioridad a la citacin para or sentencia. Al efecto, el inciso 2 del
art.433 establece que la no admisin de escritos luego de citadas las partes para or sentencia se "
entiende sin perjuicio de lo establecido en los artculos 83 y 84 .....".Excepcionalsimamente, existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso
hacerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de
cumplimiento de una sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento vlido, contemplado en el artculo 80, de acuerdo a lo prescrito en el inciso final
del artculo 234 del Cdigo de Procedimiento Civil.
4.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA PROMOVER LOS INCIDENTES.
En cuanto a la oportunidad procesal para promover un incidente debe ella determinarse segn
el hecho que le sirve de origen para promoverlo:
a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal en promover la demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquiera
gestin principal en el pleito.( Art 84 inc.2).b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio, deber
promoverlo tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85).c) Si concurren simultneamente diversas causas para promover incidentes, debern
promoverse todos los incidentes a la vez. (Art.86).Todos estos incidentes si no se hacen valer en la oportunidad y en la forma que establece el
legislador sern rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el
proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3, 85 inc 2 y 86 )
d) El incidente de nulidad procesal deber promoverse dentro de cinco das, contados desde
que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.( Art 83 inc.2). Sobre la materia, se
ha sealado que el plazo de 5 das a que se refiere el artculo 83 del C.P.C. est dispuesto para
las partes y no para el juez, quien en presencia de la nulidad y en uso de sus facultades puede
declararla de oficio, sin otro impedimento que no est terminado el proceso por resolucin
ejecutoriada. 19
e) El rebelde podr promover el incidente de nulidad de todo obrado en rebelda suya por
fuerza mayor, dentro de tres das contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer
ante el tribunal que conoce del negocio (Art.79)
19 Corte Apelaciones Punta Arenas. 10.4.1992. R.D.J. Tomo LXXXIX. 2 parte. Sec. 2. Pgs 32 y sgtes.
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f) El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en juicio por falta
de notificacin o por notificacin defectuosa, podr promover la nulidad de todo lo obrado
dentro de cinco das contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio ( Art.80 )
5.- RESTRICCIONES LEGALES ESTABLECIDAS POR EL LEGISLADOR PARA LA
PROMOCION DE LOS INCIDENTES, DESTINADAS A EVITAR QUE SE UTILICEN
CON FINES DE CARACTER MERAMENTE DILATORIOS.
Uno de los principios bsicos de todo ordenamiento jurdico es el de la buena fe, el cual tambin
constituye uno de los principios formativos del procedimiento.
En virtud del principio de la buena fe, las partes deben actuar respetando la honorabilidad y
lealtad que supone la labor forense, no permitindose que el procedimiento sea utilizado por la o
las partes para lograr objetivos ilcitos.
El proceso es un instrumento de buena fe y las partes no deben utilizarlo en forma abusiva, con
fines fraudulentos o dilatorios.
Tratndose de los incidentes, el legislador vela porque estos se promuevan slo cuando sean
estrictamente necesarios para la resolucin de la cuestin principal, adoptando las medidas
pertinentes destinadas a impedir que ellos se utilicen con fines diversos para los cuales estn
contemplados y con propsitos meramente dilatorios por una de las partes en el proceso.
Las medidas que adopt el legislador para resguardar el principio de la buena fe en la promocin
de los incidentes son las siguientes:
a.- Se establece expresamente una oportunidad y forma especfica para hacer valer los
diversos incidentes.
Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el
legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule
el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3, 85 inc 2 y 86 )
b.- Se establece con carcter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que
hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio.
La regla general respecto de la condena al pago de las costas contemplada en el artculo 144, es
que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente , ser condenada al pago
de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido
motivos plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de
este Cdigo".
En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vendida
totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.
No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del
Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada
en las costas."
En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador
establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y
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perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno
de su pago.
c.- Se establece la consignacin previa obligatoria para los efectos de promover nuevos
incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o mas incidentes con
anterioridad, los cuales nunca revestirn el carcter de previo y especial pronunciamiento
debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado.
El inciso primero del artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " la parte que
haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije."
Para los efectos de efectuar esa consignacin, el tribunal de oficio en la resolucin que deseche
el segundo incidente deber determinar el monto del depsito, el que deber fluctuar entre una y
diez unidades tributarias mensuales y se aplicara como multa a beneficio fiscal si fuere
rechazado el nuevo incidente promovido.
El tribunal determinar el monto del depsito considerando la actuacin procesal de la parte y
si observare mala fe en la interposicin de nuevos incidentes podr aumentar su cuanta hasta
por el duplo.
La parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes queda sujeta a las siguientes
sanciones procesales para el resto del procedimiento:
1.- Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depsito fijado se
tendrn por no interpuestos y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente.
2.- Todo incidente que requiera de deposito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin
afectar el curso de la cuestin principal ni de ningn otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.
La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio no estar obligada a efectuar depsito
previo alguno.
No obstante, si la parte que goza de privilegio de pobreza, encontrndose por ello exenta de la
obligacin de efectuar el depsito previo, interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados,
el juez en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente podr imponer personalmente al
abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por va de pena, una multa a
beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposicin
ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.
Las resoluciones que se dicten en virtud de este artculo, en cuanto al monto de depsitos y
multas se refiere, son inapelables.
d.- El Cdigo de Etica consagraba para el Colegio de la Orden su facultad para sancionar
a los miembros que incurrieran en conductas dilatorias.
6.- EL PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR PARA LA
TRAMITACION DE LOS INCIDENTES.
El legislador para la tramitacin de los incidentes contempla un procedimiento de carcter
concentrado, el que comprende tres fases o perodos comunes a todo procedimiento como son las
de discusin, prueba y fallo.
No obstante, en el procedimiento incidental la fase del perodo de discusin es eventual, puesto
que el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, situacin que no acontece
tratndose de los procedimientos que se deben aplicar respecto de la cuestin principal.
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La fase probatoria tambin reviste el carcter de eventual, puesto que existir slo en la medida
en que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente.
a.- Fase de Discusin.
a.1.- El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve.
a.2.- Frente a la solicitud de una parte que promueve el incidente, el tribunal puede
adoptar las siguientes actitudes:
- Rechazarlo de plano.
El tribunal puede rechazar de plano un incidente cuando este no guarda conexin con el asunto
principal( Art 84 inc 1), se promueve en forma extempornea ( Art. 84 incisos 2 y 3, 85 y 86)
o se promueve sin haber efectuado la consignacin previa fijada por el tribunal en caso de haber
perdido dos o ms incidentes promovidos por ella con anterioridad ( Art.88).
- Resolverlo de plano.
El tribunal se encuentra facultado para resolver de plano el incidente promovido, sea
acogindolo o rechazndolo, sin conferir traslado a la otra parte y recibirlo a prueba, cuando su
fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, lo que el
tribunal consignar en su resolucin.(Art.89)
- Admitirlo a tramitacin.
Frente a una solicitud en que se promueve un incidente, conexo con la cuestin principal,
promovido oportunamente, habindose efectuado la consignacin previa en los casos en que
fuere procedente y sin que consten los hechos en el proceso o sean de pblica notoriedad, el
tribunal debe proceder a admitirlo a tramitacin.
Para tal efecto deber conferir traslado a la otra parte por el termino de tres das. En
consecuencia, la resolucin que recaer en la solicitud que promueve el incidente ser: "
Traslado" o " Traslado y autos".El traslado importa que se le concede a la contraparte la posibilidad de responder a la solicitud de
la otra parte que promovi el incidente.
La resolucin del tribunal que confiere traslado es un decreto, providencia o provedo, la cual
debe notificarse por el estado diario ( Art. 50), a menos que ella sea haya dictado luego de
transcurridos seis meses sin que se hubiere dictado otra resolucin en el proceso, en cuyo caso la
notificacin deber efectuarse por cedula.(Art 52).El trmino de emplazamiento en el procedimiento de los incidentes es de tres das, plazo que
tiene el carcter de legal, de das, fatal (art.64), discontinuo ( Art.66), improrrogable (art.67) y no
susceptible de aumento de acuerdo con la tabla de emplazamiento." Si se promueve un incidente,
se concedern tres das para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte
contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba."(art.
89).- Este plazo por estar establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil y referirse a una
actuacin de las partes reviste el carcter de fatal de acuerdo a lo previsto en el artculo 64, no
presentndose en la actualidad problema alguno en determinar el carcter de ste termino como
aconteca antes de la dictacin de la Ley 18.705 que reformar ese precepto legal.
a.3.- Actitudes que puede asumir la parte respecto del traslado que se le confiere respecto
del incidente.
La contraparte respecto del traslado conferido respecto de la solicitud que promueve el incidente
puede adoptar las siguientes actitudes:
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resolucin, las partes debern solicitarle que efecte esa determinacin, puesto que en slo en
esos das del termino probatorio incidental ser procedente rendir la prueba testimonial.
2.- La resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario de acuerdo
a lo previsto en el inciso segundo del artculo 323 del Cdigo y no por cedula como ocurre con la
resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio ordinario.
3.- En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe el incidente a prueba se ha
sostenido que ella tendr el carcter de sentencia interlocutoria de primer grado si la resolucin
que falla el incidente tiene esa naturaleza jurdica o de auto si la resolucin que falla el incidente
tiene ese carcter.
4.- En cuanto a los recursos que proceden en contra de la resolucin que recibe el incidente
a prueba se ha sostenido por algunos que no cabe interponer en su contra el recurso de apelacin
de acuerdo a lo previsto en el inciso final del artculo 90.
Se sostiene que no es procedente el recurso de apelacin destinado a modificar los puntos sobre
los cuales va a recaer la prueba, pues tal materia forma parte de la resolucin que ordena abrir el
termino probatorio y recibir a prueba el incidente, que conforme al inciso final del articulo 90 es
inapelable.
Si la resolucin es un auto no cabe duda que proceder el recurso de reposicin conforme a las
reglas generales contempladas en el artculo 181; y si se trata de una sentencia interlocutoria,
ante el silencio del legislador y dando aplicacin al artculo 3, cabra dar aplicacin al artculo
319 que lo hace procedente.
5.- El termino probatorio ordinario en los incidentes es de 8 das y no de 20 das como ocurre
en el juicio ordinario.
Al respecto, establece el inciso primero del artculo 90, que " si es necesaria la prueba, se abrir
un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas."
6.- Para los efectos de rendir la prueba testimonial en los incidentes es menester que cada
parte acompae dentro de los dos primeros das del probatorio una nmina de los testigos
que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se
examinarn los testigos que figuren en dicha nmina.(art.90 inc 2).- En el juicio ordinario
debemos recordar que la nmina se debe presentar dentro de los cinco primeros das del termino
probatorio.(Art.320).- En los incidentes no procede acompaar minuta de puntos de prueba,
puesto que ellos son interrogados al tenor de los puntos fijados en la resolucin que recibe el
incidente a prueba.
7.- El termino probatorio extraordinario en los incidentes para la practica de diligencias
probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo por
una sola vez y por motivos fundados por el nmero de das que estime necesarios, pero sin que el
termino probatorio pueda exceder del plazo total de 30 das contados desde que se recibi el
incidente a prueba.( Art.90 inc 3).- En el juicio ordinario, cuando procede el termino probatorio
extraordinario, el termino probatorio ordinario se aumenta con un nmero de das igual al que
concede el artculo 259 para aumentar el emplazamiento, sin tope en cuanto al total de das que
debe comprender el termino probatorio.(Art.329)
8.- El trmino probatorio en los incidentes reviste el carcter de fatal para la proposicin y
rendicin de todos los medios de prueba.
Este carcter se establece en el inciso primero del artculo 90, al sealarnos que " si es necesaria
la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen
tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas."
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Por otra parte, dicho trmino se encuentra establecido en la ley y de acuerdo al artculo 64 debe
conferrsele el carcter de fatal.
Finalmente, dada esta fatalidad del plazo es que no es necesaria la dictacin de la resolucin que
cita a las partes para or sentencia con el fin de poner trmino a la actividad probatoria de las
partes como se contempla en otros procedimientos.
9.- En cuanto a los diversos trminos probatorios especiales que no aparecen contemplados en
la regulacin del procedimiento de los incidentes y si en el juicio ordinario, ellos seran
aplicables en cuanto la naturaleza del procedimiento los haga procedente por aplicacin de lo
establecido en el artculo 3 del Cdigo.
c.- Fase de Fallo.
En el procedimiento incidental no se contemplan los trmites de observaciones a la prueba y de
citacin para or sentencia como acontece en el juicio ordinario, puesto que conforme al artculo
91 " vencido el termino de prueba hyanla o no rendido las partes y an cuando estas no lo
pidan, fallar el tribunal inmediatamente o a ms tardar dentro de tercero da la cuestin que
haya dado origen al incidente."
En todo caso, el tribunal podra ordenar las medidas para mejor resolver de acuerdo a lo previsto
en el artculo 159 del Cdigo, las que se contemplan en el Libro I sobre Disposiciones comunes a
todo procedimiento.
La resolucin que falla el incidente ser una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto,
segn establezca o no derechos permanentes en favor de las partes.
La determinacin de la naturaleza jurdica de la resolucin tiene gran importancia para los
efectos de determinar los recursos que proceden en contra de ella.
Si la resolucin que falla el incidente no establece derechos permanentes en favor de las partes
ser un auto y entonces proceder el recurso de reposicin (art.181), nunca proceder el recurso
de apelacin directo, sino que la apelacin en forma subsidiaria al recurso de reposicin cuando
con el fallo del incidente se altere la substanciacin regular del juicio o recaen sobre trmites no
establecidos en la ley (Art.188), y no procedern los recursos de casacin tanto en la forma como
en el fondo y la revisin.Si la resolucin que falla el incidente establece derechos permanentes en favor de las partes ser
una sentencia interlocutoria y entonces no proceder el recurso de reposicin (art.181),
procedern el recurso de apelacin directo contra el fallo del incidente (Art.188), los recursos de
casacin tanto en la forma como en el fondo siempre que ellas pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuacin (art.766 inc.2); y la revisin.Sobre la materia se ha resuelto que la sentencia que falla un incidente de nulidad procesal es
una sentencia interlocutoria de conformidad con lo que dispone el artculo 158 del Cdigo de
Procedimiento Civil, de manera que el juez que acoge un recurso de reposicin en su contra
comete falta o abuso que debe enmendarse por la va disciplinaria, ya que mediante la referida
sentencia se produjo el desasimiento del tribunal. 20
En cuanto a la condena en costas, establece el artculo 144, que " la parte que sea vencida
totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago de las costas. Podr con todo
el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de
este Cdigo".
20 Corte Suprema 9.9.1992.RDJ Tomo LXXXIX 2 parte. Sec. 1 Pgs 150 y sgtes.
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En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vencida
totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.
No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del
Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada
en las costas."
En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador
establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y
perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno
de su pago.
7.- LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA.
El artculo 220 del Cdigo se encarga de establecer la tramitacin de las cuestiones accesorias
que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelacin,
sealndonos que ellas se fallaran de plano por el tribunal o se tramitarn como incidentes,
siendo facultad discrecional de este tribunal el optar por alguna de estas dos posibilidades.
En caso de darle a la cuestin accesoria la tramitacin de un incidente, el tribunal puede fallarla
en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver.
En todo caso, de acuerdo a lo establecido en el artculo 210 del C.P.C. cualquiera sea la forma en
que se falle el incidente, la resolucin slo se pronuncia por el tribunal de alzada y no es
apelable.
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Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
Revisten este carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (art.84 C.P.C.);la
casacin en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casacin en el fondo de oficio
(art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casacin en la forma;
el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin.
Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella
sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso de apelacin; el recurso
de queja.
La eleccin del medio depender de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la
irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad.
c) La nulidad procesal no es clasificable.
La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.
Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.
La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse
infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin procesal o
que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de incompetencia
absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C., y la casacin de oficio.
La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las excepciones
dilatorias, la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el juez no est en su
intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el cumplimiento de sus
obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es trascendente para la
existencia de un debido proceso.
d) La nulidad procesal no requiere para que opere de una causal especfica.
En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especificidad, esto es, que para
proceder la nulidad procesal se requiera de una ley que la establezca por cada vicio particular en
que se incurra durante la tramitacin de un procedimiento.
En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales genricas y
causales especficas.
Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros nmeros del art.768 del C.P.C.;
las nulidades especficas sealadas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propsito del litigante rebelde
y la fuerza mayor; y las contempladas en el artculo 810 respecto del llamado recurso de
revisin.A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo, el que al regular el incidente de
nulidad procesal nos seala que " la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin
de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga"
Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen el
proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la contemplada en el
N6 del artculo 303 que posibilita la deduccin de como excepcin dilatoria todas aquellas que
tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida ; la
contemplada en el N 9 del art.768 del C.P.C. respecto del recurso de casacin en la forma,
acotada en cuanto a los tramites esenciales por los artculos 795 y 800 del C.P.C. y la causal de
casacin en el fondo en materia civil.
La procedencia del incidente de nulidad procesal es amplsimo en nuestro derecho, puesto que
afectara de una manera genrica a todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente
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apartndose de la regulacin legal, sin necesidad que el legislador la prescriba para cada caso
especfico.
A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo al sealarnos que la nulidad
procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos en que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad"
Excepcionalmente, para morigerar la amplitud de la nulidad procesal, el legislador se encarga de
establecer diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad procesal como acontece con la
omisin del envo de carta certificada en la notificacin personal subsidiaria (Art 46); con los
errores en que se incurran en el testimonio que se estampa en el proceso acerca de la practica de
una notificacin por el Estado Diario ( Art.50), los errores y omisiones en las tablas de las causas
de los tribunales superiores (Art.165); etc.e) La nulidad procesal requiere ser alegada.
Por regla general, la nulidad procesal debe ser alegada por las partes; y en casos excepcionales
puede ser declarada de oficio por el tribunal.
Para alegar la nulidad procesal por la va de la promocin de un incidente se requiere:
a.- Ser parte en el proceso en que se incurri en el vicio.
Tendrn este carcter las partes originarias, demandante y demandado, como los terceros que
intervengan con posterioridad durante el curso del proceso como terceros coadyuvantes,
excluyentes o independientes, los que tienen los mismos derechos de las partes principales.
b.- La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio que motiva
la promocin del incidente.
En los casos en que la ley no contemple expresamente la nulidad, es menester de acuerdo a lo
previsto en el inciso 1 del artculo 83 que "exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad"
c.- La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido causante del vicio
que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l.Al efecto, el artculo 83 en su inciso segundo establece que " la parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materializacin o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto, no podr
demandar la nulidad".
f) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial
que la declare.
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la nulidad
procesal que lo afecta.
El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el procedimiento que
debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que se utilice para hacerlo
valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el fondo; recurso de revisin.).
Tratndose del incidente de nulidad procesal, el nuevo artculo 83 del C.P.C. establece
expresamente en su inciso 1 que " la nulidad procesal podr ser declarada , de oficio o a peticin
de parte" y en su inciso 3 que " la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de lo
obrado".
g) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados dentro del
proceso.
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Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La
transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.
Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada dentro del
proceso y jams podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto jurdico
procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha sealado categricamente
en el mensaje del C.P.C. que " se desconoce de un modo expreso la accin ordinaria de nulidad
para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la casacin para lograr este
resultado".
h) La nulidad procesal genera la ineficacia especfica del acto viciado y en algunos casos,
tambin la de los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir
una dependencia directa entre todos ellos.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La nulidad
de la declaracin de un testigo.
Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que " la
declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando la
nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que se
hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en el
proceso.
Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.
El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no adolece de
vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido contaminado, valga la frase,
por la nulidad del que le precedi.
Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la falta
de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda el proceso
se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y todos los actos que se hubiere
ejecutado con posterioridad son nulos.
A quien la corresponde determinar el efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se
establece a propsito del incidente de nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.al
sealarnos que " el tribunal al declarar la nulidad deber establecer precisamente cuales actos
quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado". El efecto expansivo de la nulidad
procesal se contempla en el recurso de casacin en la forma en el inciso primero del art.786 del
C.P.C. y en el llamado recurso de revisin se establece en el inciso segundo del art.815 del
C.P.C.
i) La nulidad procesal se sanea.
En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad.
En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolucin que la deniega.
Ejecutoriada que sea la resolucin, y que normalmente tiene el carcter de sentencia
interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producir la mxima
purga de la nulidad procesal.
En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusin de la facultad establecida por la
ley para hacerla valer.
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As, a partir de la ltima reforma el incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del
plazo de 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de hacerla valer, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta.
En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su
materializacin.
Con esta disposicin contemplada en el inciso 2 del art.83 del C.P.C. se ha consagrado la
existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad semejante a la
contemplada en el art.1.683 del Cd. Civil, la que establece que no se puede alegar la nulidad
por aquel que contrat sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba el acto o contrato.
Al efecto prescribe ese precepto " que la parte que ha originado el vicio o concurrido a su
materializacin no podr demandar la nulidad " por va de la promocin de un incidente de
nulidad procesal.
En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo. La parte
que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo no podr demandar la nulidad nos seala
el inciso segundo del artculo 83 del C.P.C.. El principio de la convalidacin es aquel que
establece que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tcito del afectado.
Existe una convalidacin expresa o por confirmacin cuando se ejecuten actuaciones que
manifiesta e inequvocamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado con el acto
irregular prescinde de invocar la nulidad. Sera en caso de la notificacin tcita del art.55 y de la
prrroga de la competencia del art.187 del C.O.T.
La convalidacin tcita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja pasar
las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.
Es as como en un fallo de muchos aos atrs de don Rafael Fontecilla se declar valida la
ratificacin de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal sobre la base de la
falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte contraria el que ese
mandatario interviniera en el juicio.
j) La nulidad procesal debe ser declarada slo en el caso que el vicio que la genera hubiere
causado un perjuicio.
En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal el principio de la transcendencia o
proteccin. Este se enuncia en una forma muy simple y escueta, pero tremendamente categrica:
No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullit sans grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no
opera.
Este principio se explica por el profesor Colombo sealado que el proceso no es un fin; es un
medio que la ley coloca a disposicin de las partes para que hagan efectivo sus derechos y al juez
para que puede ejercer la funcin jurisdiccional.
Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no produzca
un perjuicio, no se podr pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".
Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penltimo en el
recurso de casacin en la forma, al establecer que "el tribunal podr desestimar el recurso de
casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido
un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo".
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Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casacin en el fondo no slo que
exista una infraccin de ley, sino que ella adems hubiere causado un perjuicio por haber
influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propsito del incidente de nulidad
recogi este principio de la proteccin y trascendencia ya sustentado con anterioridad en
numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero del art.83 que " la
nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de nulidad".
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deban recaer sobre juicios idnticos, se han establecido dos instituciones que tienen entre s gran
semejanza. Una de ellas, tiende a impedir que se promueva un nuevo juicio igual a otro que fue
objeto de anterior resolucin; sta es la que conocemos con el nombre de cosa juzgada. La otra
tiene por objeto obtener la paralizacin de una nueva causa iniciada y que presenta con otra de
que ya se est conociendo, los caracteres de identidad que hemos anotado. Esta se denomina
litispendencia.
El peligro de que se dicten por distintos tribunales sentencias contradictorias, admitindose en
unas lo que fue desechado en otras o viceversa, no slo existe tratndose de causas idnticas,
sino tambin, cuando entre ellas haya un grado tal de relacin, que lo sentenciado en una sera
perfectamente aplicable a las dems, o tendra, al menos, gran influencia en lo que haya de
resolverse en ellas; es decir, cuando se trata de causas conexas. A evitar este riesgo ha venido la
acumulacin de autos, disponindose que para estos casos, todas las causas sean llevadas por
un mismo tribunal y falladas por una sola sentencia.22
2.- CONCEPTO.
2.a.- Gramatical.
Segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, la acumulacin de autos consiste en
unir unos autos a otros.
2.b.- Doctrina Extranjera.
Alsina considera la acumulacin de autos como la reunin de varios procesos, en los que se
hayan ejercitado acciones conexas para que se tramiten ante un mismo juez y se resuelvan en una
sentencia o de acuerdo con un solo criterio.
Couture expresa respecto de la acumulacin de autos que ella consiste en:
1.- Accin y efecto de reunir dos o ms procesos o expedientes en trmite, con el objeto de que
todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia.
2.- Incidente cuya pretensin consiste en la acumulacin de dos o ms procesos o expedientes en
trmite, con el objeto que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola
sentencia.
2.c..- Doctrina Nacional.
La acumulacin de autos consiste en la agrupacin de dos o ms procesos que se han iniciado y
que se tramitan separadamente, existiendo entre ellos una relacin tal, que sea del todo
conveniente tramitarlos y fallarlos en conjunto, a fin de evitar que se pronuncien sentencias
contradictorias, que se multipliquen intilmente los juicios y que las partes incurran en gastos y
molestias innecesarios.23
Por nuestra parte, podemos sealar que de acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico la
acumulacin de autos es un incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupacin material de dos o mas procesos pendientes, entre los cuales existe una
relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente
evitndose la existencia de sentencias contradictorias.
3.- OBJETIVO.
El objetivo de la acumulacin de autos es la agrupacin material de dos o ms procesos que se
han iniciado y que se tramitan separadamente, sean ante el mismo o diversos tribunales, a fin de
que sean tramitados y fallados en conjunto, por existir entre ellos una relacin de continencia o
22 Jaime Parot Salas. La acumulacin de autos. Memoria. Pg. 7. Imprenta Direccin General de Prisiones. 1941.
23 Jaime Parot Salas. La acumulacin de autos. Memoria. Pg. 12. Imprenta Direccin General de Prisiones. 1941.
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conexin.
Debemos hacer presente que existen casos en los cuales no nos encontramos frente a una
acumulacin material, sino que solamente jurdica de asuntos ante el mismo tribunal, por lo que
ellos se tramitan en forma separada y segn los procedimientos que correspondan. Ello acontece
en la ley de Quiebras respecto de los procesos declarativos que se atraen por la vis compulsiva
que tiene el proceso universal.
En cambio, la caracterstica esencial de la acumulacin de autos es que ella no es solamente una
acumulacin jurdica que hace que se vinculen todos los procesos entre s, sino que adems es
material dado que decretada la acumulacin todos ellos pasan a formar un solo proceso para la
tramitacin y fallo de todos en forma conjunta.
4.- FUNDAMENTO.
Los fundamentos que justifican la acumulacin de autos son:
a.- Evitar que se pronuncien sentencias contradictorias,
b.- Evitar que se multipliquen intilmente los juicios que se tramitan en forma separada en caso
de existir una relacin de conexin entre ellos, materializndose con ello el principio de la
economa procesal, y
c.- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios, dndose aplicacin al
principio de la economa.
5.- CAUSAL O REQUISITOS DE FONDO PARA QUE SE DECRETE LA
ACUMULACIN.
5.1. Regla General.
El requisito de fondo para que proceda la acumulacin se contempla en el inciso 1 del artculo
92 al sealarnos que la acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa.
En consecuencia, es el concepto de mantencin de la continencia o unidad de la causa el que
determina la procedencia de la acumulacin, sin que haya sido definido por el legislador,
correspondiendo por ello su determinacin a la jurisprudencia y a la doctrina.
Como principio unnimemente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia se ha aceptado que la
continencia o unidad de la causa se destruye cuando diversos juicios tienen de comn, por lo
menos, dos de estos tres elementos: a) las partes; b) el objeto de la accin; y c) la causa de pedir
de la accin. Tambin se entiende que falta la continencia o unidad (de la causa cuando las
acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos. En todos estos casos en que se ha roto la continencia o unidad de la causa, procede la
acumulacin de autos.
Cuando de los tres elementos enumerados precedentemente se identifica uno solo, siendo
diferentes los dos restantes, puede o no haber lugar a la acumulacin, habida consideracin a las
circunstancias. Porque puede haber casos en que, aun cuando fuere idntico uno solo de los
elementos de la accin, deba entenderse rota la continencia o unidad de la causa. Si el nico
elemento que se identifica en ambos juicios es el de las personas, parece sin lugar a dudas que
debe rechazarse la acumulacin. En el antiguo procedimiento criminal, por el contrario, la regla
es totalmente diferente. Habiendo identidad de personas entre dos juicios criminales, deben ellos
acumularse por esta sola circunstancia, en conformidad a lo que dispona el artculo 160 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, que sealaba: El culpable de diversos delitos ser juzgado por
todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en
su contra; y las personas que en ellas figuren como reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del
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24 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pgs. 155 y 156. Editorial Jurdica de chile. 1980.
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Al efecto, dispone ese precepto que Habr, por tanto, lugar a ella, en los tres casos que
seala.
1.- Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos.
Del anlisis de este Nmero se desprende que en el mismo se contemplan dos situaciones:
a.- Que las accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en
otro; y
b.- Que las acciones entabladas en los distintos procesos emanen directa e inmediatamente de
unos mismos hechos
En la primera situacin se comprende solo el caso en que en el proceso promovido con
posterioridad se hubiere hecho valer una pretensin cuyos elementos sean cualitativamente los
mismos, pero de una mayor extensin a los de la pretensin que se hubiere hecho valer en el
primitivamente iniciado, puesto que en ese caso no podr oponerse por el demandado la
litispendencia por no existir una identidad entre ambos procesos, sino ms bien la continencia del
primero de ellos en el que se ha promovido con posterioridad.
Respecto de la segunda situacin se ha declarado por ejemplo por la jurisprudencia que deben
acumularse las diversas causas deducidas en contra de dos compaas de seguros en que se
cobran las indemnizaciones correspondientes con motivo de un mismo siniestro.
En cuanto a la exigencia de que las acciones deriven de un mismo hecho, y no de la ley o de un
acto jurdico pensamos que ello carece de mayor trascendencia al poder ser posible hacer
aplicable la acumulacin si no estuviera contemplada conforme a la regla general.
2.- Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las
acciones sean distintas;
La expresin accin ha sido utilizada por el legislador al igual que en el caso anterior en el
sentido de causa de pedir.
Son acumulables por aplicacin de esta causal, los procesos cuyas personas y objeto por el cual
litigan sean idnticos, difiriendo las causas o ttulos en los que fundamentan la pretensin. En
consecuencia, serian acumulables por va ejemplar, los procesos en los cuales un arrendatario
demanda en juicio a su arrendatario cobrndole perjuicios por haberle trabado o embarazado el
goce de la cosa arrendda a causa de reparaciones o trabajos realizados en ella y el otro juicio en
que lo demanda con iguales fundamentos ara obtener la rebaja proporcional de la renta, todo de
conformidad a lo prevenido en el artculo 1928 del Cdigo Civil.
3.- En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba
producir la excepcin de cosa juzgada en otro.
Sobre este nmero compartimos la posicin sustentada por don Fernando Alessandri quien
certeramente nos ha manifestado que no debe creerse que este nmero ordena la acumulacin de
autos cuando los juicios sean exactamente iguales, cuando los tres elementos indicados son los
mismos. En tal caso no procede la acumulacin de autos, sino la excepcin de litispendencia. El
N 3 del artculo 92 se refiere, no a los casos en que ambos pleitos son exactamente iguales, sino
a los casos en que sin ser ellos idnticos la sentencia de uno puede producir cosa juzgada en el
otro. As puede ocurrir que se tramiten separadamente dos pleitos que no sean iguales por no ser
la misma persona del demandado o del demandante, pero puede ocurrir al mismo tiempo que la
sentencia de uno haya de producir cosa juzgada en el otro. Ejemplo tpico: los dos pleitos tienen
la misma la misma causa de pedir, el mismo objeto y los demandados son personas distintas,
pero a pesar de todo, la sentencia de un pleito producir cosa juzgada en el otro, por ser los
demandados codeudores solidarios. Puede tener tambin aplicacin la regla del N 3 del artculo
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92 cuando se trata de casos de cosa juzgada absoluta. Ejemplo tpico: Un acreedor hereditario
inicia un juicio contra un heredero para que se declare que tiene la calidad de heredero.
Posteriormente, otro acreedor hereditario inicia un juicio contra el mismo heredero para que se
reconozca su calidad de tal. Como este pleito habra de producir cosa juzgada en el otro, porque
en conformidad al artculo 1.246 del Cdigo Civil en estos juicio excepcionalmente la cosa
juzgada es absoluta, tenemos que puede pedirse la acumulacin en ambos pleitos.
6.- REQUISITOS DE FORMA PARA QUE PROCEDA LA ACUMULACIN DE AUTOS
El artculo 95 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que para que pueda tener lugar ha
acumulacin, se requiere que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de
procedimiento y que ha substanciacin de todos ellos se encuentre en instancias anlogas.
Conforme a esa norma legal dos son los requisitos de forma para que se decrete la acumulacin
de autos:
a) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento; y
b) Que la substanciacin de todos los juicios se encuentre en instancias anlogas.
Como vemos, los requisitos de forma para que proceda la acumulacin de autos se refieren a la
clase o naturaleza de los juicios que deban agruparse en uno solo y al grado de avance a que
hubieren llegado en el curso de su tramitacin, para que sea lcito decretarla.
El primer requisito, que se refiere a la identidad de procedimientos conforme al cual se deben
encontrar en tramitacin los procesos, resulta del todo lgico al no ser posible en caso de
encontrarse sometidos a procedimientos diversos poder dar cumplimiento a la uniformidad de
tramitacin que prev el legislador en caso de darse lugar a la acumulacin.
Al efecto, dispone el artculo 97 que siempre que tenga lugar la acumulacin, el curso de los
juicios que estn ms avanzados se suspender hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado,
situacin a la cual no podra arribarse si nos encontramos ante procesos sometidos a diversos
procedimientos.
En cuanto al segundo requisito, se ha sealado que la razn principal para exigir que los juicios
se encuentren en instancias anlogas, debi ser la de impedir que las partes se aprovechen de su
propio dolo, pues sera muy fcil para stas detener la substanciacin de un juicio que se
encontrare en segunda instancia, iniciando un nuevo juicio que a aqul pudiere acumularse, toda
vez que en conformidad a la ley los juicios que estuvieren ms avanzados deben suspenderse
hasta que los ms atrasados lleguen al mismo estado. Pero, por otra parte, no puede desconocerse
que esta exigencia legal puede atentar directamente, en ciertos casos, contra el fundamento de la
acumulacin de autos, que consiste en evitar que se dicten sentencias distintas respecto de una
misma cuestin controvertida.25
7.- PERSONAS LEGITIMADAS PARA SOLICITAR LA ACUMULACIN DE AUTOS.
FACULTAD DEL TRIBUNAL PARA DECRETARLA DE OFICIO
Regla General.
La acumulacin de autos slo puede ser decretada a peticin de parte.
Se entiende legitimada para solicitar la acumulacin de autos a todo aquel que hubiere sido
admitido como parte en cualquiera de los juicios respecto de los cuales se solicita la
acumulacin.
Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 94 que se considerar parte legtima para
25 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.159. Editorial Jurdica de chile. 1980.
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solicitarla todo el que haya siclo admitido como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya
acumulacin se pretende.
Excepcin.
Excepcionalmente, el tribunal puede decretar de oficio la acumulacin de autos slo cuando
todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal conforme a lo previsto en el
inciso 1 del articulo 94.
Adems, pensamos que el tribunal ser competente para decretar la acumulacin solamente
cuando sea ste el competente para seguir conociendo de todos los proceso de conformidad a lo
previsto en el artculo 96.
Finalmente, para el tribunal es una facultad decretar la acumulacin de oficio al utilizarse la
expresin podr en el inciso 1 del artculo 94, y no el termino imperativo y obligatorio de
decretar que emplea cuando se solicita la acumulacin por una parte legitimada.
8.- OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE ACUMULACION DE
AUTOS.
Tratndose de juicios declarativos, la acumulacin se podr pedir en cualquier estado del juicio
antes de la sentencia de trmino.
En otras palabras, la acumulacin de puede solicitar desde la notificacin de la demanda hasta
antes de la dictacin de la sentencia de termino en la respectiva instancia.
Como ha declarado nuestra jurisprudencia cuando la ley emplea la palabra sentencia de trmino
se refiere evidentemente a la ltima sentencia que se dicta en el pleito; sea la de nica instancia
cuando no procede el recurso de apelacin; sea la de primera cuando oportunamente no se
hubiere apelado por la parte agraviada; y finalmente, la de segunda, cuando se ha deducido
apelacin. En sntesis, es sentencia de trmino la que pone fin a la ltima instancia del pleito.
Si se trata de juicios ejecutivos, la acumulacin se puede pedir antes del pago de la obligacin.
9.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL DEBE PROMOVERSE EL INCIDENTE DE
ACUMULACION DE AUTOS.
La acumulacin de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conociendo de los
procesos acumulados.(art. 98).
Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo de los procesos acumulados debemos
distinguir:
a) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se
acumular al ms antiguo. (art. 96 primera parte).
En otras palabras, debe solicitarse la acumulacin ante el tribunal que conoce del proceso ms
antiguo.
Creemos que el proceso ms antiguo se determina por la fecha en que primeramente se hubiere
notificado a uno de los demandados en el proceso. Claramente se ha dado aplicacin a la regla
general de la competencia de la prevencin, lo que en este caso no estimamos lgico. Adems,
consideramos que debera solicitarse la acumulacin ante el tribunal que conoce del proceso que
se encuentre en el estado ms avanzado si consideramos que si se accede a la acumulacin se
paralizan los procesos hasta que se llegue por todos los proceso al mismo estado.
b) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de distinta jerarqua, la acumulacin se har
sobre aquel que est sometido al tribunal superior.
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Recusaciones :
5.- MOTIVOS.
1.- Parentesco:
2.- Inters
3.- Amistad
4.- Enemistad
5.- Emisin de juicio o
anticipo juicio sobre
cuestin pendiente
Recusacin 195 N 15
Implicancia Art. 195 N 8
Recusacin 195 N 16
Recusacin 195 N 10
Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual
establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces con
competencia criminal, adems de las sealadas, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento
seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el
mismo procedimiento.
Finalmente, se incorpor como causal de implicancia por la Ley 19.968 al N 5 del artculo 195
del C.O.T. la de haber intervenido en ella como mediador. En consecuencia, queda
meriadanamente claro que la funcin de juez o rbitro es incompatible con la de mediador.
32 Rafael Jimnez Asensio. Imparcialidad Judicial y derecho al juez imparcial. Pgs 71 y 72. Editorial Aranzadi S.A. 2002.Navarra.
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Causal casacin
forma
Basta su concurrencia
Efectos
No existe
Procede 124 C.P.C.
Inapelable, salvo la que pronunciaInapelable, salvo la que acepte la
juez unipersonal desechando larecusacin amistosa, o declare de oficio
implicancia
inhabilitacin por alguna causal de
recusacin. Art. 205
Integracin y
subrogacin
Idem
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Con posterioridad al inicio de la audiencia del juicio oral, no podrn deducirse incidentes
relativos a la inhabilitacin de los jueces que integraren el tribunal. Con todo, si cualquiera de los
jueces advirtiere un hecho nuevo constitutivo de causal de inhabilidad, el tribunal podr
declararla de oficio.
El tribunal continuar funcionando con exclusin del o de los miembros inhabilitados, si stos
pudieren ser reemplazados de inmediato en virtud de lo dispuesto en el inciso quinto del artculo
281, o si continuare integrado por, a lo menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la
audiencia. En este ltimo caso, debern alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia
definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anular todo lo obrado en el juicio
oral. .(Art. 76 NCPP).
Como causal especifica de procedencia del recurso de nulidad, se contempla en la letra a) del
artculo 374 que el juicio y la sentencia sern siempre anulados cuando la sentencia hubiere sido
pronunciada por un juez de garanta o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en
lo penal legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada
por tribunal competente;
6.- RECUSACIN ABOGADOS INTEGRANTES.
1.- No se requiere expresar causa respecto de uno de los abogados integrantes de la lista de la
Corte suprema y Corte de Apelaciones, no pudindose ejercer este derecho sino que respecto de
dos miembros, aunque sea mayor el nmero de partes litigantes.
2.- Es causal de recusacin respecto de los abogados integrantes la circunstancia de patrocinar
negocios en que se ventile la misma cuestin que debe resolver el tribunal.
3.- Deben formularse antes del inicio de la audiencia.
4.- Debe pagarse un impuesto especial Art. 198 C.O.T.
7.- INHABILITACIN DE LOS AUXILIARES DE ADMINISTRACN DE JUSTICIA Y
PERITOS.
Los auxiliares de la administracin de justicia pueden ser inhabilitados para ejercer sus
respectivos cargos, cuando les afecta alguna causal de implicancia o recusacin. (Arts 483 y 483
del COT respecto de ministerio pblico; Arts 485 y 486 defensores pblicos, y arts 487, 488 y
489 relatores, secretarios y receptores.)
Los peritos tambin pueden ser inhabilitados cuando les afecte alguna de las causales de
implicancia o recusacin determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos. Art.
113 CPC).
8.-OBLIGACION DE JUECES Y AUXILIARES DE ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
COMPRENDIDOS EN ALGUNA CAUSAL DE INHABILIDAD.
Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones:
a.- Dejar constancia el juez o el auxiliar en en el proceso de la causal de implicancia y recusacin
que le afecta ( art. 199 C.O.T.); y
b.- Declararse de oficio inhabilitados si estn afectados por una causal de implicancia o si se trata
de un juez de un tribunal unipersonal afectado por una causal de recusacin.
No proceder que se declare la inhabilidad de oficio y se necesitara por ello siempre de una
solicitud previa para declarar la inhabilidad:
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a.- Si se trata de los jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusacin y
b.- De los dems jueces producida por el hecho de ser parte o tener inters en el pleito una
sociedad annima de que estos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso se haga constar
en el proceso la existencia de la causal.
A los auxiliares de la administracin de justicia se aplican las mismas reglas que a los jueces de
tribunales unipersonales.(art. 490 C.O.T.
9. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS IMPLICANCIAS Y
RECUSACIONES.
Las reglas que rigen en la materia son las siguientes:
1.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales unipersonales, conocern ellos mismos.
( art. 202 C.O.T.)
2.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales colegiados conocer el tribunal mismo
con exclusin del miembro o miembros de cuya implicancia se trata (art. 203 C.O.T.).
3.- De la recusacin de un juez de letras, conocer la Corte de Apelaciones. (art. 204 inc1
C.O.T.).
4.- De la recusacin de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones conocer la Corte
Suprema. (art. 204 inc2 C.O.T.).
5.- De la recusacin de uno o ms miembros de la Corte Suprema conocer la Corte de
Apelaciones de Santiago. (art. 204 inc3 C.O.T.).
6.- De la inhabilitacin (implicancia o recusacin) de un juez de tribunal oral conoce el tribunal
de juicio oral ( art. 76 Cdigo Procesal Penal)
7.- De la recusacin de un juez rbitro conocer el juez ordinario del lugar en que se sigue el
juicio (art. 204 inc 4 C.O.T.).
8.- De las implicancias y recusaciones de los auxiliares de la administracin de justicia se
reclamar ante el tribunal que conozca del negocio en que aquellos deban intervenir, y se
admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal. (art. 491. C.O.T.)
10.- SUJETO LEGITIMADO Y SOLICITUD DE INHABILIDAD.
En caso que los jueces, auxiliares o peritos no hayan cumplido con su obligacin de declararse
de oficio inhabilitados en los casos previstos por la ley o en los casos en que no tengan esa
obligacin, las partes deben hacer valer la implicancia o recusacin ante el tribunal competente.
(art. 200 inc. 1 C.O.T.).
Tratndose de la recusacin se encuentra legitimada para reclamar de ella solamente la parte a
quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en
el juez Art. 200 inc. 2 C.O.T.).
En los casos en que todas las partes litigantes pudieren alegar una misma causa de recusacin
contra el juez, ser ste recusable por cualquiera de ellas. (Art. 201 C.O.T.).
La solicitud de implicancia y recusacin debe cumplir con los siguientes requisitos: 33
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1.- Debe sealarse la causa legal en que se apoya, a menos que no necesite fundarse en causa
legal, como en el caso de la inhabilidad de los receptores y de los funcionarios llamados a
subrogarlos.
La recusacin y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas partes,
podrn hacerse valer en sola gestin.(art. 127)
Finalmente, cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin
deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna
causa personal del recusante. (art. 128)
2.- Deben indicarse los hechos en que se funda la causal.
3.- Deben acompaarse u ofrecerse presentar las pruebas necesarias;
4. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar respectivo. Y
5.- Debe acompaarse a la solicitud una boleta de consignacin en cuenta corriente del tribunal
para responder a la multa que debe imponerse al litigante cuando se desecha la implicancia o
recusacin, por los montos indicados en el inciso 2 del art. 118.
Esta consignacin se eleva al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin
deducida por la misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente.
11. OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE IMPLICANCIA O
RECUSACIN
La declaracin de implicancia o de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber
pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la
persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan pronto
como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la
solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la
parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda
de un sueldo vital.(art.114)
12.- TRAMITACIN DE LA SOLICITUD
Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarla para determinar si ella cumple con los
siguientes requisitos:
a.- Si se ha alegado la causal ante el tribunal competente para conocer de ella;
b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusacin establecida en la ley;
c.- Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada
d.- Si los hechos invocados configuran la causal legal
e.- Si se ha acompaado boleta de consignacin
Si la solicitud no cumple con los requisitos debe ella ser rechazada de plano.
En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la causal, o,
en otras palabras, debe admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o recusacin.
En este caso, el tribunal puede:
a) Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes
acompaados o que el mismo tribunal mande agregar, debe declarar, sin ms trmite, la
implicancia o recusacin.
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Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin son inapelables.
Excepciones:
Son apelables:
a) la sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida
ante l;
b) la sentencia que acepta la recusacin amistosa y
c) la sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de
recusacin.
De las apelaciones deducidas en los casos de excepcin sealados debe conocer el tribunal a
quien corresponde o correspondera la segunda instancia del negocio en que la implicancia o
recusacin inciden. ( Art 205 inc. 2 C.O.T.).
En el caso de un juez rbitro, de nica o segunda instancia, se entiende, para estos efectos, como
tribunal de alzada la Corte de Apelaciones respectiva. ( Art 205 inc. 3 C.O.T.).
Toda sentencia sobre implicancia o recusacin ser transcrita de oficio al juez o tribunal a quien
afecte. (art 126).
14.- ABANDONO IMPLICANCIA Y RECUSACIN.
Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por ms de diez das, sin que la parte que lo
haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal
lo declarar de oficio abandonado con citacin del recusante.(art. 123)
De acuerdo con ello, en los incidentes de implicancia y recusacin, el legislador ha sido muy
drstico al establecer un brevsimo plazo para sancionar la inactividad del recusante (diez das) con
la prdida la implicancia y recusacin que se haya hecho valer, lo que se ve acrecentado con la
facultad de su declaracin de oficio por el tribunal
15.- RENOVACIN.
Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por
alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del
recusante.(Art. 128 )
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tiene una reminiscencia histrica con la eliminacin de la obligatoriedad de usar papel sellado en
la presentacin de los escritos.
2.- Quien goza del privilegio tiene derecho para ser servido gratuitamente por los funcionarios
del orden judicial y por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para
prestar servicios a los litigantes pobres.
Si el litigante pobre obtiene en el juicio, est obligado a destinar una dcima parte del valor
lquido que resultare a su favor para el pago de los honorarios y derechos causados,
distribuyndose esta suma a prorrata entre todos los interesados, si no alcanzaren a ser cubiertos
ntegramente de lo que se les adeudare. ( art. 594 C.O.T.).
En el nuevo sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado
desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art. 8 C.Procesal Penal).
Para hacer una realidad la defensa del imputado se dict la Ley 19.718, de 10 de marzo de 2001,
la que cre la Defensora Penal Pblica, que tiene por finalidad proporcionar defensa penal a los
imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un juzgado
de garanta o de un tribunal de juicio oral en lo penal y de las respectivas Cortes en su caso, y
que carezcan de abogado. La defensa es asumida por los Defensores Locales de la Defensoria
Penal Pblica ( art. 25 inc. 2 Ley 19.718) o la Defensora en un proceso de licitacin y que se
encuentre disponible por no haber alcanzado el porcentaje total de casos que le corresponde
asumir la defensa en virtud de la licitacin. ( arts. 51 y sgtes Ley 19.718).
En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal no actan las Corporaciones de Asistencia
Judicial y los abogados de turno para asumir la defensa de los imputados, por ser una funcin
que corresponde exclusivamente a la Defensora Penal Pblica.
3.- Quien goza del privilegio de pobreza, salvo que la ley expresamente ordene otra cosa, se
encuentran exentos del pago de las multas establecidas para los litigantes. Sin embrago, si
procedieren con notoria malicia, puede el tribunal imponerles la multa correspondiente,
conmutable en arresto de un da por cada un vigsimo de sueldo vital.
4.- Quien goza del privilegio de pobreza no ser condenado al pago de costas, a menos que el
tribunal respectivo, en resolucin fundada, declare que ha obrado como litigante temerario o
malicioso.
3.- CLASIFICACION.
La regla general es que no se puede gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma
legal o una sentencia judicial que lo declare.(art. 591 C.O.T.).
De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se clasifica en legal y judicial.
Esta clasificacin slo tiene importancia en cuanto al origen del privilegio, pero no en cuanto a
los beneficios que confiere por ser ellos siempre los mismos.
El privilegio de pobreza legal es aquel que es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones previstas por el legislador.
Como casos de personas que gozan de privilegio de pobreza legal podemos mencionar los
siguientes:
1.- Las personas patrocinadas por alguna de las entidades pblicas o privadas destinadas a
prestar asistencia jurdica y judicial gratuita. (art. 600 C.O.T.).
Este patrocinio se acreditar con un certificado otorgado por el representante de la respectiva
entidad.
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En los asuntos y gestiones que patrocinan dichas entidades, los procuradores del nmero y
receptores de turno y los notarios y dems funcionarios del orden judicial o administrativo,
deben prestar sus servicios gratuitamente.
2.- Los procesados que no designaren procurador y abogado en el acto de notificrseles la
encargatoria de reo, sern representados y defendidos por los procuradores del nmero y
abogados que estuvieren de turno.
Si las defensas de dos o ms reos de un mismo proceso fueren incompatibles entre s, el que el
juez designare ser representado y defendido por el procurador y abogado de turno y los dems
lo sern por los procuradores y abogados que el juez respectivamente les sealare, salvo que
ellos hubieren nombrado 0tro abogado o procurador.
Los procuradores y abogados referidos sern remunerados por los reos si no gozaren de pobreza
(art.596 C.O.T.)
El privilegio de pobreza judicial es aquel que se concede a travs de una resolucin judicial,
luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en la ley, dentro del
incidente especial que se contempla para tal efecto.
4.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL PRIVILEGIO DE POBREZA
JUDICIAL.
El privilegio de pobreza judicial debe siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer
en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto.
Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes,
si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia. (art. 130).
5.- OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.
El privilegio de pobreza puede solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciacin.
6.- TRAMITACION DE LA SOLICITUD DE PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.
El escrito en que se solicita el privilegio de pobreza deben cumplir con los siguientes requisitos:
a.- Debe los motivos en que se funda; y
b.- Debe ofrecer la informacin para acreditar los motivos que justifican su otorgamiento. (Art
131)
Una vez presentada la solicitud de privilegio de pobreza legal, el tribunal debe ste ordenar que
se rinda la informacin ofrecida con el objeto de acreditar los fundamentos del privilegio de
pobreza, con citacin de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse. Ordenar, adems,
que se forme cuaderno separado.
La resolucin respectiva ser por lo tanto: Rndase la informacin ofrecida, con citacin.
Frmese cuaderno separado.
Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, debe rendirse la
informacin y debe resolverse con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados
que el tribunal mande agregar.
Por el contrario, si hay oposicin, debe tramitarse el incidente en conformidad a las reglas
generales.
En todo caso, debemos tener presente que en la gestin de privilegio de pobreza deben ser odos
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34 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.186. Editorial Jurdica de chile. 1980.
35 En el mismo sentido art. 593 C.O.T.)
36 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pg.187. Editorial Jurdica de chile. 1980.
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2.- GENERALIDADES.
Respecto de la demanda pueden concurrir tres instituciones que es menester distinguir
claramente entre s, dado los distintos efectos que producen cada una de ellas respecto de la
pretensin que se ha hecho valer en el proceso, siendo stas a saber: el retiro de la demanda, el
desistimiento de la demanda y la modificacin de la demanda.
El retiro de la demanda se encuentra contemplado en la primera parte del artculo 148 del
C.P.C., al prescribir que antes de notificada una demanda al procesado, podr el actor retirarla
sin trmite alguno, y se considerar como no presentada.
El retiro de la demanda no es ms que un mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada del conocimiento del tribunal, acto del cual se debe
dejar constancia en el libro de ingreso del tribunal y que no requiere de la dictacin de resolucin
alguna por parte del tribunal.
El retiro de la demanda slo puede ser efectuado por parte del demandante antes de haberse
practicado la notificacin de la demanda al demandado.
El efecto del retiro de la demanda no es otro, que considerar la demanda como no presentada
para todos los efectos legales, sin que exista ningn impedimento para que pueda hacerle valer
nuevamente por el actor la pretensin contenida en ella mediante la presentacin de una nueva
demanda.
La modificacin de la demanda es el acto jurdico procesal del demandante por el cual
introduce a la demanda presentada cualquier cambio respecto de aquella presentada al tribunal,
lo que debe verificarse antes de la contestacin de ella por parte del demandado.
Al efecto, dispone el artculo 261 del C.P.C. que notificada la demanda a cualquiera de los
demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o
rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una
demanda nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia
se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda.
De acuerdo con lo previsto en dicho precepto, hasta antes de la contestacin de la demanda por
parte del demandado, el demandante puede introducirle a ella cualquiera modificacin, sin
limitacin alguna. Sin embargo, las modificaciones que introduzca en la demanda se
considerarn como una nueva demanda para los efectos de su notificacin, por lo que
normalmente dicha modificacin y la resolucin recada en ella debern notificarse
personalmente al demandado si se hubiere practicado en esa forma la notificacin de la
demanda.37
El efecto de la modificacin de la demanda no es otro que el alterar el contenido de la demanda,
debiendo considerarse determinadas las pretensiones sobre las cuales deber pronunciarse el
tribunal no slo con la primitiva demanda presentada, sino que tambin con la modificacin de la
demanda que se hubiere efectuado.
Con posterioridad a la contestacin de la demanda, el actor puede modificar la demanda en su
escrito de replica, pero en tal caso no existe plena libertad en cuanto a las modificaciones a la
demanda que puede introducir el demandante, dado que con esas modificaciones no se pueden
alterar las acciones que sean objeto principal del pleito conforme a lo previsto en el artculo 312
del C.P.C.
Finalmente, el demandante puede desistirse de la demanda, el que no es mas que un acto
jurdico procesal unilateral del demandante que se puede realizar en cualquier estado del juicio
con posterioridad a la notificacin de la demanda al demandado, por medio del cual el actor
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3.- CONCEPTO.
El desistimiento de la demanda es el acto jurdico procesal unilateral del demandante, que puede
efectuarse luego de la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del
cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no
continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja
mediante la dictacin de una resolucin, previa la tramitacin del respectivo incidente.
Stoehrel lo define, simplemente, como "el retiro de la demanda por el actor, una vez que ella ha
sido notificada al demandado" Esta definicin no contempla el efecto ms importante del
desistimiento, cual es, la extincin de las pretensiones hechas valer por el actor.
En el desistimiento de la demanda, el efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin
del actor y de all que slo puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso,
esto es, desde la notificacin de la demanda.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que consiste en una manifestacin de
voluntad del actor en cuanto a renunciar a la pretensin hecha valer en el proceso. En cambio, el
retiro de la demanda es un mero acto material del demandante, que solo produce el efecto de
estimar que nunca se ha presentado la demanda, pero que al no importar una renuncia de la
pretensin contenida en ella, permite al actor volver a hacerla valer con posterioridad por medio
de la interposicin de una nueva demanda.
4.- OPORTUNIDAD PROCESAL.El desistimiento de la demanda puede efectuarse despus de notificada la demanda y en
cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere
pronunciado en el procedimiento. Esto quiere decir que el demandante se puede desistir de su
accin tanto en primera como en segunda instancia e, incluso, ante la Corte Suprema, como
acontecera en caso que ella estuviere conociendo de un recurso de casacin en la forma o en el
fondo.
5.- SUJETO DEL DESISTIMIENTO.El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que puede ser ejercido
exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensin en el proceso (el demandante),
dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella.
De all que el titular exclusivo para ejercer el desistimiento de la demanda es el demandante
conforme se establece expresamente por el artculo 148 del C.P.C.El demandado puede ejercer el desistimiento pero slo respecto de la pretensin que hubiere
hecho valer por medio de la reconvencin, lo que no importa ms que una mera aplicacin del
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principio general, dado que la reconvencin no es mas que la demanda que deduce el demandado
en contra del demandante dentro del procedimiento. El artculo 151 contempla expresamente la
facultad del demandado para desistirse de la pretensin que hubiere hecho valer en la
reconvencin.
Debemos recordar que el desistimiento de la demanda al importar una renuncia de la pretensin
hecha valer es un acto de disposicin, por lo que este slo puede ser formulado por el mandatario
judicial del demandante en la medida en que se le hubiere conferido dicha facultad especial
conforme se prev en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El inciso segundo del artculo 7 del C.P.C. nos seala como facultad especial slo la de
desistirse de la demanda en primera instancia. Sin embargo, debemos entender que es necesario
que el mandatario goce de la facultad especial para desistirse de la demanda tambin en la
segunda instancia o ante la Corte Suprema, dado que el desistimiento es un acto de disposicin, y
en dicho inciso segundo se requiere poseer facultades especiales para la realizacin de todo ese
tipo de actos. Adems el desistimiento importa una renuncia a los recursos del demandante en
relacin con la pretensin hecha valer o la de transigir respecto de la pretensin hecha valer,
facultades que slo pueden ser ejercidas en caso que el mandatario judicial posea dichas
facultades especiales.
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Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelacin,
conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 194 del C.P.C.
Adems, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que acogido el
desistimiento de la demanda concluye el proceso, al no existir una pretensin sobre la cual deba
pronunciarse el tribunal, siendo procedente por ello en contra de esa resolucin si concurren los
dems requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casacin, en la forma o en el
fondo, conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.
Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada substancial
conforme a lo previsto en el artculo 175 del C.P.C., por lo que si el demandante deduce una
nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado la misma pretensin respecto de
la cual se hubiere producido el desistimiento de la demanda, podr oponerse por parte del
demandado la excepcin de cosa juzgada que emana de la resolucin que acoge el desistimiento
de la demanda.
La resolucin que no da lugar al desistimiento de la demanda se ha estimado que tiene la
naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos
permanentes. Rechazado el desistimiento de la demanda, puede volverse a formularse ste con
posterioridad por parte del demandante, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin
perjuicio de ello, debemos tener presente que se ha resuelto que "es inaceptable el desistimiento
de una demanda que se formula despus de haber sido desechado ya un primer desistimiento, a
menos que se intente sobre bases o condiciones diferentes"38, lo que dara lugar a sostener que
se trata de una sentencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y cosa juzgada
formal una vez ejecutoriada.
En contra de esa resolucin si se estima que es un auto slo proceder el recurso de reposicin,
con apelacin subsidiaria si se dan los supuestos previstos en el artculo 188 del C.P.C., y no
proceder el recurso de casacin en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de
una sentencia definitiva o de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su
continuacin conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.
8.- DESISTIMIENTO DE LA RECONVENCIN.El desistimiento de la reconvencin, esto es, la demanda del demandado, tiene una tramitacin
diferente al desistimiento de la demanda.
En efecto, la presentacin del escrito de desistimiento de la demanda genera siempre u incidente,
debiendo proveerse el escrito confirindose traslado al demandado.
En cambio, el desistimiento de la reconvencin debe ser provedo tenindose por aceptado, con
citacin del demandante. En consecuencia, la providencia que se dicta respecto del escrito de
desistimiento de la reconvencin, es como se pide, con citacin. En consecuencia, en este
caso, slo se generara un incidente, en la medida en que el demandante dentro del plazo de tres
das se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvencin formulada por el demandante.
Al efecto, dispone el artculo 151 del C.P.C., que el desistimiento de las peticiones que se
formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho
de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de
notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin
reservarse para la sentencia definitiva.
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oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a
todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin".
En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento de la demanda o de la reconvencin, una
vez ejecutoriada la resolucin que se hubiere pronunciado aceptndolo, son los siguientes: a.Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la reconvencin y b.
Termina el procedimiento.
a.- Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la
reconvencin.
Como sabemos, la resolucin que acoge el desistimiento es una sentencia interlocutoria, de
primer grado, que pone trmino al juicio. Por consiguiente, una vez que tal resolucin se
encuentre fin ejecutoriada producir el efecto de cosa juzgada, conforme lo establece
categricamente el artculo 175 del C.P.C.
Esa resolucin producir la accin y la excepcin de cosa juzgada, para lo cual ser necesaria la
concurrencia triple identidad (Artculo 177 C.P.C.)
Sin embargo, el efecto de cosa juzgada consagrado en el artculo 150 C.P.C. no slo afecta a las
partes del procedimiento, sino que a todos a quienes hubiera podido afectar la sentencia del
juicio al que se le pone trmino por esta va. Esta situacin se denomina "efecto reflejo de la
sentencia
Existen ciertas y determinadas relaciones jurdicas, muy conexas entre s, que afectan no slo a
las partes en s, sino que a varias otras personas. Ejemplo: la sentencia que declara la validez de
un testamento en juicio seguido por un heredero va a aprovechar a los legatarios.
En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento no slo se limita a la cosa juzgada entre
partes, sino que tambin en virtud del artculo 150, produce o genera un efecto reflejo", esto es,
las consecuencias del fallo que acoge el desistimiento no slo afectarn a las partes, sino que
tambin a terceros que tengan relaciones conexas con la pretensin renunciada.
b.- Termina el procedimiento.
El desistimiento de la demanda, si se produce respecto de todas las pretensiones hechas valer en
la demanda, poner trmino al procedimiento, dado que no existir un conflicto respecto del cual
deba pronunciarse el tribunal.
Si el desistimiento de la demanda se verifica slo respecto de una de las varias pretensiones
hechas valer por el actor en la demanda o slo por el demandado respecto de la reconvencin, el
termino del procedimiento se producir solamente respecto de esas pretensiones, pero deber
continuar adelante para que el tribunal se pronuncie en la sentencia definitiva respecto de las
pretensiones no comprendidas en un desistimiento de la demanda o respecto de la totalidad de las
pretensiones hechas valer en la demanda si se hubiere verificado el desistimiento slo de la
reconvencin.
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El abandono del procedimiento es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sancin el termino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber
permanecido inactivas todas las partes por el trmino previsto por el legislador, contado desde la
fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la extincin de las
pretensiones o excepciones hechas valer en l.
El Ex Decano de esta Facultad, don Mario Mosquera Ruiz, define el abandono del procedimiento
como la sancin procesal a la inactividad de las partes, en virtud de la cual se extingue el derecho
de continuar con la prosecucin de un procedimiento ya incoado y a hacer valer sus efectos.
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actuaciones que implican dar curso progresivo al procedimiento las siguientes: la solicitud de
acumulacin de autos; la solicitud de mera certificacin de un hecho; la peticin de custodia de
documentos; la mera solicitud de desarchivo de una causa; la resolucin que ordena el archivo de
la causa; la fijacin de nuevo domicilio; las solicitudes de correccin de la foliacin de un
expediente; la solicitud de reanudacin del procedimiento, luego de transcurrido el plazo de
suspensin del art.64 acordado por las partes; la solicitud de copia; la solicitud de tasacin de
costas de un incidente; el escrito de tngase presente formulado al tribunal; etc.
b. Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley.
La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el trmino de seis meses, plazo
que se cuenta desde la ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento.
Sobre esta materia cabe efectuar los siguientes alcances:
a.- A la voz "resolucin" que emplea la disposicin debe drsele el sentido ms amplio y
genrico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales.
b.- El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la fecha de dictacin de la
ltima resolucin, no siendo necesaria para ello la notificacin de ella.
Debemos hacer presente que la jurisprudencia se ha dividido en esta materia. Mientras unos
fallos sealan que el plazo del abandono se cuenta desde la ltima resolucin, otros expresan que
se cuenta desde la notificacin de la ltima resolucin recada en la gestin til.
En apoyo de esta ltima tesis se ha sostenido que las resoluciones judiciales slo producen
efectos una vez que se notifican, por lo que el trmino no podra contarse sino que desde la fecha
en que se hubiere puesto en conocimiento de las partes la resolucin recada en la ltima gestin
til.
A juicio de don Mario Mosquera Ruiz, la ley ha sido clara al indicar que el trmino de
inactividad comienza a correr desde la ltima providencia. Por lo dems, ello se entiende
confirmado con lo expuesto en el artculo 38 del C.P.C., precepto que seala que "las
resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley,
salvo los casos expresamente exceptuades en ella". El artculo 152 C.P.C. es una de esas
excepciones, donde es la propia ley la que, directamente, otorga eficacia a una resolucin judicial
sin necesidad de notificacin, para los efectos de considerarla como una actividad til an
cuando ella no se hubiere notificado..
c.- Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los das inhbiles; y de
acuerdo con alguna jurisprudencia el plazo de seis meses no se suspende para su computo
durante el feriado judicial.40
d.- El trmino ordinario de seis meses para declarar el abandono se reduce bastante para su
declaracin en otros procedimientos. As, en el juicio de mnima cuanta el plazo para declarar el
abandono es de tres meses (artculo 709 C.P.C.); en las implicancias y recusaciones el plazo para
declarar el abandono del incidente es de diez das (artculo 123 C.P.C.); en el abandono de
accin penal privada el plazo es de treinta das continuos, abandono que produce el efecto de
extinguir la pretensin penal privada, pudiendo dictarse incluso de oficio por parte del tribunal.
(Art. 587 C.P.P. y 402 NCPP)
c.- Peticin del demandado.
El abandono del procedimiento no es una sancin que pueda ser declarada de oficio por parte del
tribunal, sino que slo a peticin de parte.
40 Corte Suprema . 21.4. 1992. Fallos del Mes N 401 abril, pg. 92. 1992. En el mismo sentido C. Suprema 31.8.1995. Fallos del Mes N
441 agosto, pg 991, 1995; C. Suprema 19.5.1993 R.D.J. t. 90 sec 1, pg 55; C. Suprema 19.3.1992 Gaceta Jurdica N 141, pg 36, marzo
1992; C. Suprema 27.5.1991 Fallos del Mes N 391 junio, pg 185, 1991; C. Suprema 27.12.1990 R.D.J. t. 87 sec 1, pg 235; C. Suprema
4.10.1989. Fallos del Mes N 371 octubre, pg 639, 1989.
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Tratndose del abandono del procedimiento, el sujeto legitimado para solicitar el abandono del
procedimiento es el demandado.
De conformidad a lo previsto en el inciso 1 del art. 153 del C.P.C. el abandono podr hacerse
valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia
ejecutoriada en la causa..
d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.
Concurrido los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe
alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la va de accin o
de excepcin.
Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ultima resolucin
recada una gestin til, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido
una renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono.
En consecuencia, podemos entender que el derecho del demandado para solicitar que se declare
el abandono precluye si realiza el demandado cualquiera actuacin, reiniciado el procedimiento,
que no fuere la de solicitar la declaracin de abandono, caso en el cual se estara en presencia de
la preclusin del derecho de solicitar el abandono por la realizacin de un acto incompatible.
En este sentido, se ha declarado incluso que si el demandado alega el abandono del
procedimiento en el primer otros y no en lo principal de su escrito se entiende que se ha
producido la renuncia prevista en el artculo 155 del C.P.C..41
Al efecto, dispone el artculo 155 del C.P.C.., que si renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar
renunciado este derecho.
Debemos tener presente que por mandato expreso del legislador el abandono del
procedimiento no opera en algunos procedimientos civiles. Al efecto, dispone el artculo Art.
157 C.P.C. que "no podr alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, en
los de divisin o liquidacin de herencias, sociedades o comunidades"
El fundamento de este artculo, en lo que respecta la quiebra, se encuentra enunciado en las actas
de la Comisin Mixta.
En lo que respecta a los dems casos la razn es comprensible. Todas ellas, de acuerdo al
artculo 227 del C.O.T., son materias de arbitraje forzoso, donde, necesariamente habr de existir
un acuerdo de voluntades, sea a travs de un compromiso o una clusula compromisoria, y no
habr demandado ni demandante, teniendo el arbitro un plazo acotado para resolver las
controversias..
Este tipo de juicios es considerado en doctrina como "procedimientos universales", donde,
concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada una de
ellas su carcter de demandantes o demandados en atencin a que sus derechos sobre la cosa que
se liquida o divide estn reconocidas antes de iniciarse el juicio, y si bien es cierto que pueden
surgir controversias entre ellas, estas versaran sobre las cuentas presentadas, tasaciones de los
bienes, etc, todo lo cual sirve de base para la reparticin sin ser posible distinguir a los sujetos
activos y pasivos respecto de esas cuestiones.
Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que en el procedimiento oral no se
contempla la institucin del incidente de abandono del procedimiento, puesto que el impulso del
procedimiento no es funcin de la parte, sino que del tribunal. La fijacin del da de la audiencia
y la notificacin debe hacerse por el tribunal, debiendo dictar de oficio las resoluciones y ordenar
la realizacin de las actuaciones necesarias para tal efecto.
41 Corte Suprema. 6.11.1991.Gaceta Jurdica. N 137, pg 43.ao 1991.
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Es as como el abandono de la querella ( art 120 Cdigo Procesal Penal) como el abandono del
recurso ( art. 358 Cdigo Procesal Penal) son sanciones a la inactividad de la parte frente a la
realizacin de actos especficos de postulacin en la oportunidad que le corresponde, lo que se
justifica atendido el carcter esencialmente contradictorio del procedimiento. Es as como el
tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, declarar abandonada la
querella por quien la hubiere interpuesto: a) Cuando no adhiriere a la acusacin fiscal o no
acusare particularmente en la oportunidad que correspondiere; b) Cuando no asistiere a la
audiencia de preparacin del juicio oral sin causa debidamente justificada, y c) Cuando no
concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella sin autorizacin del tribunal. En el
caso de los recursos de apelacin y nulidad, la falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a
la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La
sancin est dirigida a la parte que no cumple con la carga de la contradiccin, perdiendo su
calidad de actor o de recurrente en su caso, pudiendo el proceso o el recurso continuar adelante en
su tramitacin solamente si hubieren otras personas que pudieren continuar adelante con la carga
de la pretensin o de la impugnacin.
En el antiguo procedimiento penal no se contempla la institucin del abandono del procedimiento
atendido el carcter inquisitivo del mismo, en el cual corresponde el impulso del procedimiento al
tribunal y no a las partes del mismo.42
4.- TITULAR
Solamente el demandado puede alegar el abandono del procedimiento (art. 153), sea por va de
accin o de excepcin.
En el seno de la Comisin Mixta se trat de extender la solicitud de abandono al demandante, a
iniciativa del Sr. Ballesteros. El Sr. Urrutia seal en tal oportunidad que "el demandado es el
nico que tiene derecho de pedir el abandono, pero si se resuelve a ejercitarlo, abandona tambin
de hecho el procedimiento seguido en cuanto dice relacin como defensa.
Por lo dems, agrega el seor Urrutia, que no puede de colocarse en igualdad de condiciones al
demandante y demandado, dado que el rol de ste es en general pasivo y subordinado al
procedimiento del actor que lo arrastra al juicio y que debe suponerse interesado en llevarlo a
trmino". 43
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que el demandado que hubiere deducido
reconvencin no pierde por ello tal carcter de tal, y puede por ello solicitar que se declare el
abandono del procedimiento; pero en tal caso se producir la perdida de lo actuado en el
procedimiento tanto respecto de la demanda como la reconvencin, atendido a que el
procedimiento es uno slo, y no puede fraccionarse o dividirse.44
42 En el procedimiento que se sigue ante los Tribunales de Familia, la Ley 19.968, prescribe en su artculo 21,
titulado Abandono del procedimiento, que si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no
concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante no pidiere una nueva
citacin dentro de quinto da, el juez de familia proceder a declarar el abandono del procedimiento y ordenar el
archivo de los antecedentes.
No obstante, no procede el abandono del procedimiento en los asuntos a que se refieren los nmeros 8) (Todos
los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos,
respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30 de la Ley de
Menores) , 9) (Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin
del estado civil de las personas, 10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a nios, nias o
adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las medidas contempladas en el
artculo 30 de la Ley de Menores; 12) Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo a
lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 62 de la ley N 16.618; 13) Los procedimientos previos a la
adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley N 19.620 y 18) Los actos de violencia intrafamiliar del artculo 8. En
estos casos, si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no concurriere ninguna de las partes que
figuren en el proceso, el juez debe citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva audiencia bajo
apercibimiento de continuar el procedimiento y resolver de oficio.
43 Santiago Lazo. Los Cdigos Chilenos Anotados. Cdigo de Procedimiento Civil. Pg. 138.Poblete Cruzat Hnos. 1918.
44 Casacin fondo.11.1.1960.R.D.J. T.57, sec.1, pg.8.
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Al efecto, dispone el artculo 211 del C.P.C. que si, concedida una apelacin, dejan las partes
transcurrir ms de tres meses sin que se haga gestin alguna para que el recurso se lleve a
efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de ellas pedir al tribunal
en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada. El plazo ser de un
mes cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de
alegarla.
Debemos tener presente que la sancin de prescripcin tambin es aplicable al recurso de
casacin en la forma y en el fondo conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 779 del
C.P.C.
En todo caso, debemos hacer presente que no resulta procedente declarar el abandono de la
instancia que se funde en la circunstancia que la causa no haya estado en condiciones de ser
incluida en tabla con anterioridad, sobre todo si ello no se debe a la pasividad de las partes, sino
al orden que deben seguir las causas para tal efecto, segn su antigedad y preferencia.45
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Adems, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que declarado
el abandono del procedimiento se pone termino a ste, sin que las partes puedan continuar
adelante con su tramitacin, siendo procedente por ello en contra de esa resolucin si concurren
los dems requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casacin, en la forma o en el
fondo, conforme a lo previsto en el artculo 766 del C.P.C.
Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada conforme a
lo previsto en el artculo 175 del C.P.C., pero slo con el carcter de cosa juzgada formal, por lo
que si el demandante deduce una nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado
la misma pretensin que hubiere hecho valer en un procedimiento que se hubiere declarado
abandonado, no podr oponerse por parte del demandado la excepcin de cosa juzgada que
emana de la resolucin que acoge el abandono del procedimiento para impedir el inicio y
prosecucin del procedimiento posterior.
La resolucin que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento se ha estimado que
tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo
derechos permanentes.
En contra de esa resolucin solo proceder el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria si
se dan los supuestos previstos en el artculo 188 del C.P.C., y no proceder el recurso de
casacin en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de una sentencia definitiva o
de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuacin conforme a lo
previsto en el artculo 766 del C.P.C.. Sin perjuicio de ello, debemos hacer presente que se ha
sostenido que dicha resolucin es una sentencia interlocutoria, y como tal produce el
desasimiento del tribunal y produce cosa juzgada formal, y en tal caso, procede el recurso de
apelacin directo en su contra, siendo improcedente el recurso de reposicin.
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En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda".
En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la
interrupcin civil de la prescripcin, dado que el efecto que se genera con la notificacin vlida
de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sancin procesal.
No obstante, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaracin del abandono del procedimiento se salvan determinadas actuaciones, como son a
saber:
1."No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;
pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en
un nuevo juicio". (Art. 156, inc. 1);
2."Subsistirn sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos" (Artculo 156, inc.. 2 C.P.C.) Ejemplo de actos que perviven son
el mandato, los derechos provenientes de un avenimiento, etc.
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opuesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de
sentencia ejecutoriada.
Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 153 del C.P.C., que en los procedimientos
ejecutivos el ejecutado podr, adems solicitar el abandono del procedimiento, despus de
ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472.
En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de tres aos contados
desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a
obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o
vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso.
En el evento que la ltima diligencia til sea de fecha anterior, el plazo se contar desde la
fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer
excepciones. Un ejemplo claro en que se presenta esta situacin seria el caso en el cual se
practic el embargo, luego de efectuado el requerimiento de pago, y el ejecutado no opuso
excepciones dentro del plazo legal. En este caso, no obstante que el embargo se practic en el
cuaderno de apremio con anterioridad al vencimiento del plazo para oponer excepciones, el
computo del plazo de los tres aos se debe efectuar desde la fecha en la cual venci el plazo para
oponer excepciones.
En este caso de abandono del procedimiento, debemos entender por gestiones tiles a
realizarse en el cuaderno de apremio todas aquellas actuaciones que manifiestan la decisin
del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin.
Como ejemplo de gestiones tiles realizadas en el cuaderno de apremio podemos sealar las
siguientes: la solicitud de ampliacin de embargo; la solicitud de retiro de especies; el escrito del
martillero presentado al tribunal dndose por notificado de su designacin; el otorgamiento de
auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de especies; todas las actuaciones tendientes a
lograr el remate de los bienes embargados; etc.
En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el
cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible slo hasta que se hubieren
adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el
procedimiento de apremio.
La solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente.
No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie
oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas. En consecuencia, si el ejecutante no
evacua el traslado que se le confiere respecto de la peticin del ejecutado de declarar abandonado
el procedimiento por la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio o evacua el
traslado allanndose a la peticin, el ejecutante no debe ser condenado en costas por el tribunal.
En cuanto a los efectos de la declaracin del abandono del procedimiento en el cuaderno de
apremio debe entenderse que pone termino a la tramitacin de ste, por lo que debe procederse a
alzar el embargo y restituir los bienes al ejecutado.
d.- El abandono del procedimiento en las terceras del juicio ejecutivo.
Si sostenemos que las terceras importan un proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo,
porque se hace valer un conflicto diverso al que se plantea en l, y que dichas terceras se
tramitan normalmente en un cuaderno separado del juicio ejecutivo, sin suspender nunca el curso
del cuaderno ejecutivo o principal, y slo excepcionalmente generan la suspensin de la
tramitacin del cuaderno de apremio, cabria aplicarles a las terceras para declarar su abandono
la regla general prevista en el artculo 152 del C.P.C.
De acuerdo con ello, proceder que se declare el abandono de la tercera si todas las partes
permanecen inactivas en la prosecucin del cuaderno de tercera, transcurridos los seis meses
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contados desde la ultima providencia recada en una gestin til realizada en el cuaderno de
tercera. 49
En este caso, debemos entender como demandados en la tercera tanto al ejecutante como al
ejecutado para los efectos de solicitar el abandono del procedimiento respecto de la tercera.
el artculo 8 de la Ley 18.101 establecimiento un nuevo procedimiento especial, eliminando toda remisin al
juicio sumario.
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susciten en el juicio de quiebra se sujetar a las reglas de los incidentes (Art. 5). Sin embargo,
por excepcin recibe aplicacin el juicio sumario en la tramitacin de la demanda de nulidad y
declaracin de incumplimiento del convenio celebrado entre el fallido y los acreedores. (Art.
213, inc. 1);
c) El Art. 233 del Cdigo de Minera de 1983 seala en su inciso 1 que "todos los juicios en
que se ventilen derechos especialmente regidos por este Cdigo o que recaigan sobre el
pedimento, manifestacin, concesin de exploracin o pertenencia y que no tengan sealado otro
procedimiento en este cuerpo legal, se tramitarn con arreglo a las normas del juicio sumario".
De acuerdo con ello, el procedimiento sumario ha alcanzado una relevancia que supera en su
aplicacin ampliamente a cualquiera otro procedimiento por las materias a las cuales ste se ha
extendido, salvo al juicio ejecutivo, el que, por razones contingentes, es el ms utilizado en la
prctica.
2. DEFINICION.
El juicio sumario es un procedimiento breve y concentrado que, dentro de lo expuesto en el Art.
2 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de considerarse extraordinario, pero que tiene
aplicacin general o especial segn sea la pretensin que se haga valer, el que es resuelto
mediante una sentencia que puede revestir, segn la pretensin en la cual recae, el carcter de
meramente declarativa, constitutiva o de condena.
De este concepto podemos hacer el siguiente anlisis:
1. Es un procedimiento breve y concentrado:
Esto se demuestra claramente por la existencia de un comparendo de contestacin, de la
posibilidad de contestacin verbal, de acceso provisional a la demanda, etc.
2. Es un procedimiento extraordinario:
Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el
cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para
determinados casos la ley establece".
En el caso del juicio sumario, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se ha fallado
por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario, comn y
general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C.
Sin perjuicio, es menester sealar que algunos autores han sostenido que estaramos frente a un
procedimiento comn, puesto que cuando la ley seala en el inciso 1 del art. 680 que el juicio
sumario se aplica cuando la accin intentada requiere de una tramitacin rpida para ser eficaz
estaramos frente a un caso en que el asunto "se somete a la tramitacin comn ordenada por la
ley" (Art. 2).
3. Puede tener aplicacin general o especial.
A este aspecto nos referiremos ms adelante al tratar el mbito de aplicacin del juicio sumario.
4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el procedimiento sumario
puede ser declarativo, constitutivo o de condena.
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Hemos de hacer un alcance prctico ante este numeral: las cuestiones sobre deslindes tambin se
tramitan conforme a las reglas del juicio sumario, puesto que en el Cdigo Civil tales asuntos
estn comprendidos en las servidumbres (aparcera, mediera, etc. )
De acuerdo con ese precepto legal, se contempla la aplicacin especial del procedimiento
sumario slo respecto de las servidumbres naturales y legales, pero no respecto de las
voluntarias.
Sin embargo, respecto de las servidumbres voluntarias es posible contemplar la aplicacin del
juicio sumario en virtud a lo establecido en el inciso 1 del art. 680.
3 A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697";
Es menester, a este respecto, efectuar una importante distincin segn sea el origen de los
honorarios.
Si stos son causados en juicio, se aplica el breve procedimiento del Art. 697, en cuya virtud "
cuando el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor podr, a
su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario, o bien
interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia del
juicio.
En este ltimo caso, la peticin ser substanciada y resuelta en la forma prescrita para los
incidentes".
Este procedimiento especial incidental de cobro de honorarios se aplica tambin a los peritos
como, por ejemplo, sera el caso del arquitecto que emite un informe en esta calidad dentro de un
juicio civil.
La aplicacin del procedimiento incidental es opcional, puesto que depende de la solicitud que
en tal sentido debe formular el sujeto que pretende cobrar los honorarios por servicios
profesionales prestados en juicio; y se tramita ante el tribunal que conoci de la causa que los
origina en primera instancia, debiendo la demanda notificarse personalmente.
Ahora bien, si se persiguen honorarios no causados en un juicio o un procedimiento judicial
cualquiera, recibe aplicacin nicamente el procedimiento sumario.
4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados;
En este nmero se contemplan claramente dos situaciones diversas:
a. La primera, es la que dice relacin con el juicio destinado a obtener la remocin de un
guardador.
La accin de remocin de un guardador es aquella dirigida a obtener que se prive judicialmente
del cargo de tutor o curador a una persona, cuando exista causa legal que lo justifique (Art. 539
C.C. ). El ejercicio de esa accin de remocin corresponde a las personas sealadas en el artculo
542 del Cdigo Civil.
b. La segunda, es la que dice relacin con el juicio que se suscite entre representantes legales y
sus representados.
El artculo 43 del C. Civil establece los casos de representacin legal dentro de ese cuerpo legal.
Cualquiera sea la accin y el carcter de demandante o demandados que tengan el representante
legal o su representado dentro del proceso, la ley contempla la aplicacin del procedimiento
sumario para los efectos de la resolucin del conflicto, a menos que la ley tenga contemplado un
procedimiento especial como ocurre con el juicio de alimentos.
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En la actualidad, el Art. 945 del Cdigo Civil se encuentra orgnicamente derogado. Todo lo
relativo a los derechos de aguas est regido por el Cdigo de Aguas. La referencia al citado
artculo 945 debe entenderse efectuada al artculo 65 del Cdigo de Aguas.
Finalmente, cabe sealar que dentro de la estructura del Cdigo de Procedimiento Civil
encontramos dos artculos que hacen aplicables el juicio sumario, no obstante no encontrarse
enunciados en el inc. 2 del Art. 680. Tales materias son:
a) El procedimiento de divorcio temporal se tramita de acuerdo a las reglas del juicio sumario:
"El juicio sobre divorcio temporal se someter a los trmites del procedimiento sumario" del Art.
754 C.P.C.
Este artculo 754 fue derogado por la Ley 19.947, pasando esa materia a ser competencia de los
tribunales de familia ( art. 8 N 16 de la Ley 19.968), la que se tramita conforme al
procedimiento ordinario contemplado en el Titulo III de esa Ley. ( arts 9 y sgtes), con las
moficaciones contenidas en las reglas especiales de la Ley 19.947.
b) La demanda de jactancia (Art. 271 C.P.C. )
La distincin que hemos hecho entre los casos de aplicacin del juicio sumario contemplada en
el inciso 1 (aplicacin general) y en los del inciso 2 (aplicacin especial), no es asunto que
carezca de importancia.
En primer lugar, tiene importancia para los efectos de determinar su aplicacin. Tratndose
de un caso de aplicacin general ella corresponde que sea determinada por el tribunal de primera
instancia. En cambio, tratndose de la aplicacin especial ella es efectuada por el legislador, y su
aplicacin es obligatoria para el tribunal y las partes.
En segundo lugar, resulta trascendente la distincin, puesto que slo respecto de los casos en
que el procedimiento sumario tiene una aplicacin general rige el Art. 681, esto es, puede
solicitarse y obtenerse que el tribunal acceda al cambio o sustitucin del procedimiento de
sumario a ordinario y viceversa. En los casos en que procede la aplicacin especial del juicio
sumario nunca puede tener lugar su sustitucin a juicio ordinario, y si se hubiere aplicado el
juicio ordinario para su tramitacin lo actuado sera nulo por no haberse dado aplicacin por el
tribunal al procedimiento sumario que especialmente se contempla para tal efecto..
4. CARACTERISTICAS.
El procedimiento sumario presenta las siguientes caractersticas:
1) La ley quiere que sea un procedimiento RAPIDO, que se reduce en sus trmites a una
demanda con su notificacin, una audiencia de discusin y conciliacin obligatoria, una fase
probatoria cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de los incidentes, la
citacin para or sentencia y sentencia misma.
La expedicin del procedimiento sumario se ha visto reforzado con dictacin de la Ley N
18.705 de 24 de mayo de 1988, la que incorpor a este procedimiento el trmite de la citacin
para or sentencia. En efecto, la mencionada ley, al respecto, modific los siguientes artculos del
C.P.C. : el artculo 683 inc. 2 parte final: "Con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir
la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia. "El artculo 685: "No deducindose
oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo
estime de derecho. "El artculo 687: "Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato,
citar a las partes para or sentencia.. Y el artculo 688, el cual en su inciso segundo seala: "La
sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la
resolucin que cit a las partes para or sentencia..
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Antes de esta reforma, al no existir resolucin de citacin para or sentencia que importa la
clausura del debate, y al discutirse sobre la fatalidad o no fatalidad del trmino probatorio para
todos los medios de prueba, el juicio sumario poda alargarse "ad eternum", ya que bastaba con
que una de las partes (normalmente el demandado) , dilatare la presentacin de los medios de
prueba, para que se retardare la dictacin de la sentencia definitiva en la causa.
Todo lo anterior se corrobora con un fundamento histrico en el cual basa la celeridad que el
legislador quiso dar al juicio sumario. En efecto, encontramos en el Mensaje con el que el
Presidente de la Repblica envi el Proyecto de Cdigo al Congreso claramente dicho propsito,
al sealarnos que " a una necesidad anloga (una tramitacin sencilla y breve en la distribucin
de aguas comunes) se atiende con el procedimiento sumario en aquellos casos en que la ley (Art.
680, inc. 2, Art. 271 y 754 del C.P.C. ) o la naturaleza del derecho discutido (Art. 680, inc. 1)
requieren un pronto fallo. "
2) El procedimiento sumario puede ser declarativo, constitutivo o de condena, segn sea la
pretensin hecha valer en la demanda y sobre la cual se pronunciar la sentencia.
La sentencia es declarativa cuando se limita a establecer o reconocer derechos o situaciones
jurdicas pre-existentes.
La sentencia ser constitutiva cuando establece un estado jurdico nuevo.
Finalmente, la sentencia ser de condena cuando lleva en si misma una prestacin que
normalmente es de dar, hacer o no hacer.
3) En el procedimiento sumario recibe aplicacin el principio formativo del procedimiento
de la CONCENTRACION:
En la audiencia del procedimiento sumario (comparendo) el demandado debe hacer valer toda
clase de defensas, sin importar cul sea su naturaleza (Art. 690), y todos los incidentes y
cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Tratndose del
trmite de la conciliacin obligatoria introducido por la Ley 19. 334, ste debe verificarse
tambin la audiencia de contestacin de la demanda, una vez que se haya evacuado ese trmite,
conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 262 del C.P.C.
De este modo, todo el contradictorio y las gestiones obligatorias de conciliacin se concentran en
el comparendo de discusin, por lo que todo lo que quede fuera de l no podr hacerse valer
despus, salvo que se funde en una circunstancia posterior a la audiencia. De ah que se haya
fallado que "no puede ampliarse la demanda en el juicio sumario despus de efectuado el
comparendo. "51
La concentracin tambin recibe aplicacin en el sentido de que en la sentencia definitiva se
resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepcin dilatoria de
incompetencia del tribunal, en cuyo caso, debe haber un inmediato pronunciamiento. En este
sentido, se ha declarado que procede revocar de oficio la resolucin emitida en la audiencia de
estilo de un procedimiento sumario, recada en la excepcin de falta de personera de quien
comparece por el demandante, puesto que conforme al artculo 690 del Cdigo de Procedimiento
Civil, dicha resolucin debi dejarse para sentencia definitiva. 52
4) En el procedimiento sumario se consagra legalmente la aplicacin el principio de la
oralidad.
El legislador, para que el procedimiento en estudio cumpliera su objetivo en cuanto a su rapidez
y concentracin, quiso que se desarrollara oralmente. Sin embargo, luego niega la exclusividad
en la aplicacin de la oralidad en el Art. 682 al expresar que "el procedimiento sumario ser
51
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verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se formulen".
En la prctica no se da dicha oralidad pretendida por el legislador.
En efecto, la demanda se presenta por escrito ante la Corte de Apelaciones respectiva para su
distribucin ante uno de los jueces de letras asiento de Corte.
Adems, la mayora de los abogados proceden a contestar la demanda por escrito en la audiencia
y solicitan que ella se tenga como parte integrante de ese comparendo de discusin.
5) En el procedimiento sumario procede el cambio o substitucin de procedimiento a juicio
ordinario, cuando es de aplicacin general (inc. 1 art. 680) y nunca cuando es de aplicacin
especial.
El legislador faculta a cualquiera de las partes para solicitar el cambio de procedimiento, de
sumario a ordinario y viceversa. En verdad, una norma de esta caracterstica debiera estar
contemplada dentro del juicio ordinario y no en el juicio sumario.
"En los casos del inciso primero del artculo anterior, iniciado el procedimiento sumario podr
decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados
para ello.
Asimismo, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al procedimiento
sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo.
La solicitud en la que se pide la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como
incidente". (Art. 681 C.P.C. ) En cuanto a la oportunidad para promover este incidente nada ha
dicho el legislador, por lo que se estima que ella debe presentarse en cualquier estado del juicio y
una vez que concurran los motivos fundados para sustituir el procedimiento sumario a uno
ordinario o cuando apareciere a necesidad de sustituir el ordinario por el sumario.
Algunos han sostenido una tesis mas restringida, sealando que la sustitucin de sumario a
ordinario debera solicitarse en la audiencia de discusin; y que el cambio de procedimiento de
ordinario a sumario debera ser requerido como excepcin dilatoria y antes de la contestacin de
la demanda.
Este incidente tiene el carcter de previo y especial pronunciamiento, y debe ser por ello
tramitado en la misma pieza de autos y ser resuelto previamente y no en la sentencia definitiva
como es la regla general respecto de los incidentes en el juicio sumario.
La resolucin que accede a la sustitucin del procedimiento slo produce efectos para futuro, no
afectando los actos que se hubieren realizado con anterioridad de acuerdo con las normas del
procedimiento sustituido.
Finalmente, debemos reiterar que no procede en caso alguno la sustitucin o cambio del
procedimiento sumario a ordinario en los casos en que aqul reciba aplicacin especial por
encontrarnos en algunos de los casos enumerados en el inciso 2 del artculo 680 del C.P.C.
6) Durante el juicio sumario puede accederse PROVISIONALMENTE A LA DEMANDA, lo
cual es absolutamente inusual en nuestra legislacin. (Art. 684) .
El demandante puede pedir en la audiencia que se acceda provisionalmente a la demanda, pero
siempre que se cumplan dos requisitos copulativos, a saber:
a) Que la audiencia se desarrolle en rebelda de la parte demandada, y
b) Que el demandante invoque fundamentos plausibles.
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Al efecto, el artculo 691, en su inciso 1 prescribe que "la sentencia definitiva y la resolucin
que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2 del artculo 681, sern apelables
en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados."
Debemos recordar que el artculo 194, N 1 del Cdigo nos seala que cuando es el demandado
el que apela, dicho recurso slo habr de concederse en el efecto devolutivo.
Existen aqu una contradiccin entre ambos preceptos respecto del recurso de apelacin que
deduce el demandado respecto de la sentencia definitiva, debiendo establecerse cual de ellos
debe primar.
En la especie, se ha estimado que debe primar el artculo 691 por sobre el 194, puesto que aqul
es especial respecto de ste.
Al efecto, se ha declarado que de conformidad con lo que dispone el N 1 del artculo 194 del
Cdigo de Procedimiento Civil, las apelaciones deducidas respecto de las resoluciones dictadas
en contra del demandado en los juicios ejecutivos y sumarios se conceden en el solo efecto
devolutivo. Lo anterior significa que en el concepto resolucin se incluyen las sentencias
definitivas.
No obstante lo aseverado precedentemente, el artculo 691 del mismo Cdigo, que reglamenta
el recurso de apelacin en el juicio sumario, dispone que ste debe concederse en ambos efectos
cuando se trata de sentencia definitiva y de la resolucin que d lugar al procedimiento sumario;
a su vez, esta norma establece una excepcin respecto de aquellas sentencias o resoluciones
cuando concedida la apelacin en esa forma, hayan de eludirse sus resultados. En consecuencia,
la sentencia definitiva que se dicta contra el demandado determina que el recurso de apelacin
debe concederse en ambos efectos, correspondiendo acceder al recurso de hecho que haba
concedido el recurso sealado, en el solo efecto devolutivo. 53
La apelacin se tramita en segunda instancia igual que la de los incidentes, o sea, la primera
resolucin que dictar el tribunal de alzada ser "autos en relacin".
10. En el juicio sumario el tribunal de segunda instancia posee un mayor grado de
competencia para la dictacin de la sentencia definitiva que en el juicio ordinario.
El Art. 692 del C.P.C. seala un grado mucho mayor de competencia para el tribunal de segunda
instancia en el juicio sumario que el general que existe para el conocimiento y fallo del recurso
de apelacin por el tribunal de segunda instancia respecto de los otros procedimientos civiles.
En Chile existen tres situaciones o grados de competencia y fallo del tribunal de segunda
instancia:
1. Primer grado de competencia:
Sobre la materia, nos seala el Art. 170 del C.P.C. que "las sentencias definitivas de primera o
de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de
otros tribunales, contendrn: 6) La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas".
Este principio aparece ratificado por lo que establece el artculo 160 del C.P.C. al sealarnos al
respecto que " las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso y no podrn
extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo
cuando las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio".
53 Corte Apelaciones de Antofagasta. 9. 8. 1993. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XC. 2 parte. Sec. 2. Pg. 17 y sgtes.
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Este primer grado de competencia constituye la norma general aplicable al juicio ordinario y a
todo procedimiento que no tenga una disposicin especial.
El tribunal de segunda instancia no puede resolver sino las acciones y excepciones que se
hubieren discutido por las partes en la primera instancia y que se hubieren resuelto en el fallo de
primera instancia.
En trminos ms simples, el tribunal de segunda instancia slo puede pronunciarse sobre las
acciones y excepciones que se hubieren hecho valer por las partes en la primera instancia y que
se hallarn comprendidas en la sentencia de primera instancia.
Si el tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca de acciones y excepciones que
no se hubieren discutido en la primera instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada en
ella, incurrir en el vicio de ultrapetita.
Sin embargo, existen dos situaciones excepcionales en las cuales el tribunal de segunda
instancia podra entrar a pronunciarse respecto de acciones y excepciones que no se
encontraren resueltas en el fallo de primera instancia, siendo ellas a saber:
a) Cuando el tribunal de primera instancia haya dejado de resolver una accin o excepcin por
ser incompatible con la acogida o resuelta.
Al efecto, se establece en el artculo 208 del C.P.C. que "podr el tribunal de alzada fallar las
cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia
apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento
del tribunal inferior"; y
b) Cuando el tribunal, por norma legal expresa, se encuentre obligado o pueda efectuar
declaraciones de oficio.
Al efecto, se establece en el artculo 209 del C.P.C. que "del mismo modo podr el tribunal de
segunda instancia, previa audiencia del ministerio pblico, hacer de oficio en su sentencia las
declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las
contenga".
Entre estas declaraciones que el tribunal puede hacer de oficio estn:
b. 1. La declaracin de su propia incompetencia (absoluta) :
b. 2. La declaracin de nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato, etc.
Cualquier fallo en que el tribunal de segunda instancia exceda la rbita de competencia
contemplada en los artculos 160, 170 N 6, 208 y 209 trae como consecuencia la concurrencia
de un vicio (ultrapetita) , que habilita para interponer un recurso de casacin en la forma en
contra de la sentencia pronunciada por el tribunal de segunda instancia.
2. Segundo grado de competencia:
El segundo grado de competencia y fallo lo encontramos, precisamente, en el juicio sumario, al
sealarnos el artculo 692, que "en segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de
parte, pronunciarse, por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado".
En consecuencia, en el juicio sumario el tribunal de alzada puede pronunciarse sobre todas las
cuestiones debatidas en primera instancia y no slo respecto de aquellas que se contengan en el
fallo apelado. Para que el tribunal de segunda instancia posea competencia para conocer y
pronunciarse sobre las acciones y excepciones basta con que ellas se hayan deducido en la
primera instancia, aun cuando el fallo dictado en ella no se hubiere pronunciado a su respecto.
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5. TRAMITACION.
1. El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda (Art. 253 en
relacin con el Art. 3 del C.P.C. ) .
Cuando el juicio comienza por medida prejudicial no se utiliza respecto de la demanda - cuando
sea aplicable- la regla de la distribucin de causas. La demanda se presenta ante el mismo
tribunal que conoci de la medida prejudicial.
Si bien el juicio sumario es oral, las partes pueden presentar minutas, con lo que el principio de
la oralidad se ve menoscabado.
La demanda escrita debe contener los siguientes requisitos:
1. Los comunes a todo escrito (Art. 30 y ss. ) ;
2. Los comunes a toda demanda (Art. 254) y
3. Las reglas de comparecencia en juicio, salvo las excepciones legales (Ley 18. 120) ,
fundamentalmente, el patrocinio y poder.
La providencia que sobre la demanda recae depende de si el demandado se encuentra o no en el
lugar del juicio.
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Una vez producida la defensa del demandado, el Tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de
la conciliacin obligatoria, y no producindose ella totalmente , pone trmino a la audiencia;
quedando en resolver si recibe la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn si
existen o no hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos (Art. 683, inc. 2) .
Sabemos que en el juicio ordinario, el demandado, adems de contestar la demanda, puede
reconvenir. Se discute en doctrina si la institucin de la "reconvencin", puede o no tener
aplicacin en el juicio sumario.
Algunos han sostenido, para hacer procedente la reconvencin, que las disposiciones del
procedimiento ordinario son supletorias a las de los dems procedimientos especiales en la
medida que no exista oposicin. As, las reglas de la reconvencin son comunes y supletorias y
no existira ninguna norma que estuviera en contravencin a las mismas tratndose del juicio
sumario.
Pensamos que en el juicio sumario no cabe aplicar la reconvencin, porque:
a) No est reglamentada especialmente respecto del procedimiento en comento;
b) Las reglas del juicio ordinario respecto de la reconvencin son inaplicables al procedimiento
sumario, porque ste carece de los trmites de rplica y dplica indispensables para que el
mecanismo de la reconvencin opere.
c) En los ltimos aos se han dictado dos leyes que confirman esta tesis. Tales leyes son la Ley
18. 101 sobre arrendamiento de predios urbanos, y el Cdigo del Trabajo en sus artculos 410,
411 y 412, normativas que consagran expresamente la existencia de la reconvencin. Especial
inters reviste la primera ley, puesto que hace aplicable el procedimiento sumario, y carecera de
efecto que hubiere contemplado expresamente la reconvencin respecto del procedimiento de
arrendamiento de predios urbanos si ella procediera conforme a las reglas generales de sumario.
Incluso dentro de la estructura del Cdigo de Procedimiento Civil, en el juicio ordinario de
menor cuanta, que carece de los trmites de rplica y dplica, el legislador seal expresamente
la procedencia de la reconvencin, situacin que no habra sido necesaria de ser la reconvencin
procedente conforme a la aplicacin supletoria del juicio sumario como se sostiene para hacerla
procedente respecto del juicio sumario.
d) Esta tesis acerca de la improcedencia de la reconvencin ha sido reconocida por nuestra
jurisprudencia al sealarnos que "al demandado de comodato precario no le es dable solicitar para el evento que se acoja la demanda- que se le paguen los edificios y plantaciones, pues ello
importa una accin reconvencional que no procede ejercitar en el juicio sumario". 54
2. 2. La audiencia se verifica en rebelda del demandado:
Si el demandado no concurre a la audiencia sealada, el tribunal deber tener por evacuada la
contestacin de la demanda y por efectuado el llamado a conciliacin obligatoria en rebelda del
demandado, y examinar los autos para los efectos de determinar si existen hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos para los efectos de dictar la resolucin que reciba la causa a prueba.
La ley franquea al demandante una posibilidad que es enteramente excepcional dentro de la
estructura procesal nacional. En efecto, el demandante puede, en rebelda del demandado y
existiendo motivo o fundamento plausible, solicitar al tribunal que se acceda provisionalmente a
la demanda.
Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 684 que "en rebelda del demandado, se recibir a
prueba la causa, o si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente
a lo pedido en la demanda" "Art. 684, inc. 1) .
54 Corte Suprema, Revista de Derecho y Jurisprudencia. , t, 61, sec. 1, p. 272.
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El trmino probatorio de los incidentes es de ocho das, el que se cuenta desde la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
El plazo o trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba en atencin a la forma
gramatical que emplea el Art. 90, precepto que comienza a hablar de la prueba en general para
despus referirse a la prueba de testigos: "Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho
das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar
a ellas" (inc. 1) . Es la prueba general la que debe rendirse dentro del plazo de ocho das y no
slo la de testigos.
Sin entrar al problema de determinar si el plazo o trmino probatorio de los incidentes es fatal o
no fatal para todos los medios de prueba, creemos que, circunscribiendo exclusivamente el
asunto al juicio sumario, el trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba, en
atencin a los siguientes fundamentos:
a) Hemos visto que el legislador quiso que el juicio sumario fuera lo ms breve posible, a fin de
que, de esta manera, pudiera ser eficaz una accin que por su naturaleza o por la ley lo requiera.
Pues bien, el objetivo del legislador slo se compatibiliza con la existencia de un plazo fatal,
como en la especie ocurrira.
b) Por otro lado, sabemos que son trminos o plazos fatales aquellos en que aparecen utilizadas
las expresiones "en" o "dentro de" (Art. 49 del C. Civil) . En el artculo en comento se utiliza la
voz "en", al decir que la prueba "se rendir en el plazo y. . . " O sea, independientemente que el
trmino probatorio de los incidentes sea o no fatal para todos los medios de prueba, el legislador
quiso que ese mismo plazo fuera fatal en el juicio sumario. En la actualidad, este argumento ha
perdido fuerza por haberse contemplado la fatalidad de los plazos respecto de todos los
establecidos en el CPC. , de acuerdo a lo previsto en su artculo 64.
Surge otro problema, esta vez vinculado a la reposicin de la resolucin que recibe la causa a
prueba en el juicio sumario.
Aplicando las reglas generales, sabemos que la resolucin que recibe la causa a prueba es
susceptible de recurrirse de reposicin, apelando en subsidio dentro del plazo de tres das,
contados desde la ltima notificacin (Art. 319) .
Empero, como recibe aplicacin el plazo y forma de los incidentes, la lista de testigos debe ser
presentada dentro del plazo de dos das fatales, contados desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe el incidente a prueba.
Surge entonces un grave problema vinculado a dos plazos fatales distintos. En efecto, se puede
dar el caso de que se presente una lista de testigos antes de saber con certeza cules son los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, puesto que la reposicin puede cambiarlos
totalmente.
El ex Decano y Profesor Titular de la Ctedra de Derecho Procesal de esta Facultad, don Mario
Mosquera ha sostenido que la reposicin no procede respecto de la resolucin que recibe la causa
a prueba en los incidentes, en tal caso, el problema resulta ilusorio. Las razones por las cuales es
improcedente la reposicin en los incidentes son:
a) El Art. 318 se refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio ordinario de mayor cuanta.
b) El Art. 319 consagra el recurso de reposicin y la apelacin subsidiaria respecto de la
resolucin que recibe la causa a prueba que contempla "el artculo anterior" y no a otro.
c) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes se encuentra reglamentada en el
Art. 323, al que no se refiere para nada al Art. 319 y, por consiguiente, al recurso de reposicin.
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Ahora bien, tratndose de la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio
sumario la situacin es distinta. En efecto, hemos dicho que en la fase de prueba del juicio
sumario tambin recibe aplicacin el juicio ordinario en todo aquello que sea anterior al trmino
probatorio y a la forma de rendir la prueba. Es por eso que la resolucin que recibe la causa a
prueba en el juicio sumario se notifica por cdula y no por el estado, como en los incidentes.
El lmite, entonces, entre las normas generales y las normas de los incidentes estara dada por la
resolucin que recibe la causa aprueba y por su notificacin por cdula. Antes hay aplicacin del
juicio ordinario y despus de los incidentes.
La solucin prctica para evitar cualquier tipo de inconvenientes puede consistir en solicitar la
reposicin de la resolucin en comento dentro del segundo da y no dentro del tercero y en un
otros del mismo escrito pedir que se entienda suspendido, por no haber empezado todava a
correr el trmino probatorio, y as poder presentar la lista de testigos correspondiente a una vez
fallado el recurso.
Otra solucin, prctica por cierto, dice relacin con la presentacin de la lista de testigos y a
travs de las contrainterrogaciones, llevarlos a los puntos y preguntas que se quiso incluir en los
puntos de prueba de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En el juicio sumario no hay necesidad de presentar minuta de puntos de prueba, incluso la
contraparte puede oponerse a que los testigos declaren a base de la minuta que se presente.
Los testigos slo pueden declarar sobre los puntos establecidos por el tribunal.
4. Citacin para or sentencia.
Una vez vencido el trmino probatorio, el tribunal citar a las partes para or sentencia: "Vencido
el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia".
5. Sentencia definitiva.
Finalmente prescribe el artculo 688 que " Las resoluciones en el procedimiento sumario debern
dictarse, a ms tardar, dentro del segundo da". Agregando en su inciso segundo que "La
sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la
resolucin que cit a las partes para or sentencia".
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En la actualidad y desde el 29 de enero de 1982, rige la Ley 18.101 respecto del arrendamiento
de bienes races urbanos, que se contiene en el apndice del Cdigo Civil. La ltima
modificacin a esa Ley fue introducida por la Ley 19.866, publicada en el diario oficial de 11
de abril de 2003, la que tiene como objetivo modernizar la normativa reguladora de los
arrendamientos de previos urbanos, y especialmente, en relacin con el procedimiento a
considerar para la tramitacin de esos juicios.
En el artculo 1 de la Ley 18.101 se seala cual es el mbito de aplicacin de esa normativa,
sealndonos que rige respecto de los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos,
entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo. Los contratos de
arrendamiento respecto de esos bienes races urbanos se rigen por las disposiciones especiales
de esa ley, y en lo no previsto por ella, por el Cdigo Civil.
Las normas de dicha ley 18.101 se aplican tambin a los arrendamientos de viviendas ubicadas
fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una
hectrea. El contrato de arrendamiento de cualquier otro predio rstico como cualquiera otra
convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros, as como las medieras y
aparceras se rigen por las normas contenidas en el Decreto Ley 993, de 1975, que se contiene
en el apndice del Cdigo Civil.
Conforme al artculo 2 de la Ley 18.101 ella no es aplicable a los siguientes bienes races
urbanos:
1.- Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o
forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin;
2.- Inmuebles fiscales;
3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo;
4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje, y
5.- Estacionamiento de automviles y vehculos.
No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se refieren los Nos.
3 y 5 de este artculo, se sustanciarn con arreglo al procedimiento establecido en el Ttulo III
de la presente ley.
6.- Las viviendas regidas por la ley N19.281.
2.- NORMAS ORGANICAS RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO DE
BIENES RACES URBANOS.
En razn de las reglas de la competencia absoluta de la materia y cuanta, se establece en el
artculo 17 de la Ley 18.101, que los jueces letrados de mayor cuanta sern competentes,
conforme a las reglas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales, para conocer en nica o
en primera instancia de los juicios a que se refiere este Ttulo, sin perjuicio de las atribuciones
que competen en la materia a los jueces de polica local que sean abogados.
Por su parte, el artculo 14 de la Ley sobre Juzgados de Polica Local dispone que en las
ciudades compuestas de una o ms comunas en que no tenga asiento de sus funciones un juez
de letras de mayor cuanta, los Jueces de Polica local que sean abogados conocern adems
de lo siguiente:
a.- En nica instancia:
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1.- De las causas civiles y de los juicios relativos al contrato de arrendamiento cuya cuanta no
exceda de tres mil pesos.
Para la determinacin de la cuanta debemos tener presente que el artculo 125 del C.O.T.
dispone respecto de los juicios de arrendamiento que el valor de los disputado se determinar
en los juicios de desahucio y restitucin de la cosa arrendada por el monto de la renta o del
salario convenido para cada periodo de pago; y en los de reconvenciones, por el monto de las
rentas insolutas.
Por otra parte, se contempla otra regla especial en relacin con la materia, al disponer el
artculo 18 de la Ley 18.101 que de los juicios en que el Fisco sea parte o tenga inters
conocern en primera instancia los jueces a que se refiere el artculo 48 del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
Finalmente, en lo que dice relacin con la regla del fuero, el artculo 133 del C.O.T. dispone
que no se considerar el fuero de que gocen las partes en los juicios.que se tramiten
breve y sumariamente.
Conforme a dichas reglas de la competencia absoluta tenemos:
a.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en primera instancia, cuya cuanta debe exceder de 10 Unidades Tributarias
Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo
125 del C.O.T.
b.- Que los jueces de letras son siempre competentes para conocer de los juicios de
arrendamiento en nica instancia, cuya cuanta no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales ( art. 45 N 2 letra a) del C.O.T., la que se determina segn la regla del artculo
125 del C.O.T. Excepcin: Los jueces de polica local que sean abogados, en una comuna
donde no tenga su asiento un juez de letras son competentes para conocer en nica instancia
los juicios de arrendamiento cuya cuanta no exceda de $ 3.000.
c.- Que en los juicios de arrendamiento en que sea parte o tenga inters el Fisco son conocidos
siempre en primera instancia por el juez de letras que se contempla en el artculo 48 del
C.O.T.; esto es, el juez de letras de asiento de Corte si el Fisco es demandado; o el juez de
letras de asiento de Corte o el del domicilio del demandado si el Fisco es demandante; y
d.- En los juicios de arrendamiento no se aplica el fuero atendido que el procedimiento
contemplado por el legislador es de aquellos que se tramitan breve y sumariamente.
En materias de competencia relativa, ser competente el tribunal ante el cual se hubiere
prorrogado la competencia, sea expresa o tcitamente.
A falta de prrroga de la competencia, debemos distinguir si la pretensin es mueble o
inmueble.
Si la pretensin es inmueble, como ocurre en los juicios de desahucio y restitucin, en que se
persigue la entrega del inmueble, ser competente el juez del lugar en que debe cumplirse la
obligacin, el del lugar donde se contrajo la obligacin o el del lugar donde est ubicado el
inmueble, a eleccin del demandante segn lo previsto en el artculo 135 del C.O.T.
En el procedimiento de terminacin de contrato de arrendamiento por falta de pago de las
rentas, se persigue una pretensin inmueble como es la entrega de ste, y otra mueble, como
lo es el pago de las rentas, por lo que de conformidad a lo previsto en el artculo 137 del
C.O.T.si una misma accin tuviere por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles ser juez
competente el del lugar en que estuvieren ubicados los inmuebles. Esta regla es aplicable en
los casos en que se entablen conjuntamente dos o ms acciones, con tal que una de ellas por lo
menos sea inmueble.
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Las reglas de distribucin de causas se debe debern aplicar si en virtud de las reglas de la
competencia absoluta y relativa se hubiere llegado a determinar que existe en la comuna mas
de un juez de letras competente.
Consideramos que no existe inconveniente que los conflictos que se promueven con motivo
del contrato de arrendamiento de bienes races urbanos puedan ser sometidos a arbitraje por
las partes, dado que no existe norma legal alguna que contemple la existencia de un arbitraje
prohibido respecto de estas materias. Debemos tener presente que la Ley 17.600 prohibi
expresamente el arbitraje en estas materias, por lo que debemos entender que si el legislador
no ha reproducido semejante prohibicin en las leyes posteriores que han regulado el contrato
de arrendamiento, debemos entender conforme a las reglas generales que nos encontramos
ante un caso de arbitraje facultativo.
3.- NORMAS PROCEDIMENTALES RELACIONADAS CON EL ARRENDAMIENTO
DE BIENES RACES URBANOS.
3.a.- Aplicacin de las normas procedimentales de la Ley 18.101.
El artculo 7 de la Ley 18.101 dispone que las normas de que trata este Ttulo ( De la
competencia y Procedimiento) se aplicarn a los juicios relativos a los contratos de
arrendamiento de inmuebles a que se refiere el artculo 1 de esta ley.
Debern aplicarse, en especial, a los juicios siguientes:
1.- Desahucio;
2.- Terminacin del arrendamiento;
3.- Restitucin de la propiedad por expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
arriendo;
4.- Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador;
5.- De indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y
6.- Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos.
Es evidente que la enumeracin reviste un carcter meramente enunciativa conforme a lo
previsto en el inicio del precepto (debern aplicarse, en especial,) y a lo previsto en el N 6.
En consecuencia, el procedimiento previsto en la Ley 18101 deber aplicarse a todos los
juicios sobre materias relacionadas con un contrato de arrendamiento de bienes races urbanos
e incluso a los excluidos de la aplicacin de la Ley en los Ns 3 y 5 del art. 2 de la Ley
18.101, como son las viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses,
por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de
descanso o turismo; y los estacionamiento de automviles y vehculos.
3.b. Procedimiento de desahucio.
En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de
duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna, y puede ser dado
por el arrendador slo por alguna de estas formas:.
1.- Judicialmente o
2.- Mediante notificacin personal efectuada por un Notario.
En estos casos, el plazo de desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin, y se
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aumentar en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble.
Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses.
El arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo anterior y,
en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la
restitucin. (art.3 Ley 18.101).
En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao el arrendador slo podr solicitar
judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un
plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda.
En este casos el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin
y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aqulla se
efecte.(art.4 Ley 18.101).
Finalmente, en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con
plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado
al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.(art. 5 Ley 18.101).
3.c. Procedimiento de restitucin.
Cuando el arrendamiento termine por la expiracin del tiempo estipulado para su duracin,
por la extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario
continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes
que sean de su cargo, hasta que efecte la restitucin del inmueble.
Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al
juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del
abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se
encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir copia de ella al
tribunal.
3.d. Procedimiento terminacin contrato arrendamiento por falta de pago de rentas.
De conformidad a lo previsto en el artculo 1977 del Cdigo Civil, la mora de un perodo
entro en el pago de la renta, dar derecho al arrendador despus de dos reconvenciones, entre
las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no
se presta seguridad competente de que se verificar dentro de un pago razonable, que no
bajar de treinta das.
Conforme a lo prescrito en el artculo 10 de la Ley 18.101, cuando la terminacin del
arrendamiento se pida por falta de pago de la renta, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 1.977 del Cdigo Civil, la segunda de las reconvenciones a que dicho precepto se
refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la demanda.
Al ejercitarse la accin de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta aludida
podrn deducirse tambin, conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aqulla se
funde y las de pago de consumos de luz, energa elctrica, gas, agua potable y de riego; gastos
por servicios comunes y de otras prestaciones anlogas que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de igual
naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la
restitucin o el pago se efecte.
3.e. Normas procedimentales de la Ley 18.101.
El artculo 8 de la Ley 18.101, reemplazado ntegramente por el artculo 1 N 5 de la Ley
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19.866, de 11 de abril de 2003, fij un procedimiento regido por las normas de la oralidad,
concentracin, inmediacin y de la sana crtica.
La aplicacin de la oralidad y de la inmediacin establecida por el legislador nos parece mas
bien la consagracin de una loable aspiracin que una centrada realidad, dado la actual
estructura organizacional de los jueces de letras conduce a que el juez en la misma sala
audiencia y a idntica hora debe conocer comparendos de contestacin, prueba de testigos,
absolucin de posiciones, remate de inmuebles, resolver el despacho diario, etc., sin que
exista ningn funcionario encargado de preparar la realizacin de la audiencia, asegurndose
de la citacin y asistencia de las personas necesarias para su realizacin, y con una
infraestructura que ni siquiera tienen contemplados sistemas de audio para el registro de las
audiencias, mnimo indispensable para la realizacin de audiencias en un sistema de oralidad.
Para que la oralidad e inmediacin del procedimiento sea una realidad y no una mera
aspiracin se requiere una adecuada estructura orgnica de los tribunales, con una clara
separacin de funciones jurisdiccionales y administrativas, que permita la distribucin de
asuntos de manera que un juez se concentre slo en uno de ellos en la hora de audiencia, y
con funcionarios e infraestructura que permita la efectiva materializacin de un sistema oral.
Dicha modificacin se introdujo por el legislador para contemplar un procedimiento ms
rpido y eficaz que el procedimiento sumario modificado que se contemplaba primitivamente
en el artculo 8 de la Ley 18.101.
En la actualidad, el artculo 8 no contempla remisin alguna al juicio sumario, sino que por el
contrario, en la historia de la ley, se dej constancia que deba mas bien aplicarse
supletoriamente las normas que regulan los procedimientos de las querellas posesorias. Al
efecto, se seal por el profesor Tavolari que si a algn procedimiento se asemeja el nuevo
que se proyecta, es al de las querellas o interdictos posesorios del Ttulo IV del Libro III de
ese Cdigo, ttulo del cual estn tomadas varias normas que se adoptan. En consecuencia,
habra que eliminar la referencia al procedimiento sumario.55
Finalmente, debemos hacer presente que nuestro legislador debera abstenerse de seguir
introduciendo modificaciones procedimentales en un sistema escrito, y lo que se requiere
derechamente es implementar un sistema oral, con las modificaciones orgnicas y
procedimentales que ello implica.
Las reformas que se introducen a los procedimientos incorporando atisbos de oralidad sin
modificaciones orgnicas y de sistema procedimiental, conllevan a que las normas que se
consagran no se cumplan, como ocurre a titulo ejemplar con la apreciacin de la sana critica
que necesariamente requiere de inmediacin para su real vigencia. Por otra parte, seguimos
con practicas de procedimientos escritos dentro de procedimientos orales, como es la
absolucin de posiciones, propio del primer procedimiento, en lugar del interrogatorio de
partes, que es el medio de prueba en el procedimiento oral. Finalmente, las normas que
contemplan a un juez como real conductor del proceso, como son las que en un procedimiento
oral contemplan las facultades del juez respecto de una audiencia preparatoria en cuanto a la
delimitacion de los hechos que requieren ser probados y acotamiento de las pruebas que han
de rendirse, no se contemplan dentro del nuevo procedimiento de arrendamiento.
En sntesis, se ha pretendido contemplar un procedimiento oral sin que la estructura de
nuestros tribunales est preparada para ello, y por otras parte, sin que nuestro sistema
procedimental civil corresponda a un procedimiento oral, sino que mas bien a uno escrito, con
todos los problemas de aplicacin e interpretacin de las normas a que ello conlleva.
3.f. Procedimiento especial establecido en la Ley 18.101.
El juicio de arrendamiento especial regulado en la Ley 18.101 se rige por las siguientes
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reglas:
1) Procedimiento oral y comparecencia personal en primera instancia con renta inferior
a 4 UTM al tiempo de interponer la demanda.
El procedimiento ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en
que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. (art. 8 N 1 Ley
18.101).
Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro
unidades tributarias mensuales. (art. 8 N 10 Ley 18.101).
2) Requisitos de la demanda.
En la demanda debern indicarse los medios de prueba de que pretende valerse la
demandante. En el escrito de demanda se debe incluir una nmina conteniendo la
individualizacin de los testigos que el actor se proponga hacer declarar, (art. 8 N 3 Ley
18.101).
3) Providencia que debe recaer en la demanda.
Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la
ltima notificacin. (art. 8 N 1 Ley 18.101).
4) Notificacin de la demanda al demandado y a terceros.
Para los efectos de lo dispuesto en el artculo 44 del C:P.C., se presumir de pleno derecho
como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble arrendado.
Adems, la notificacin de la demanda se efectuar conforme a la norma del inciso primero
del artculo 553 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en el caso del artculo 44 se har
la notificacin en la forma indicada en el inciso 2. de dicho artculo, aunque el querellado no
se encuentre en el lugar del juicio. (art. 8 N 2 Ley 18.101).
De acuerdo con las reglas anteriores, la notificacin del artculo 44 basta que se certifique por
el ministro de fe que el demandado ha sido buscado en dos das distintos en el inmueble
arrendado, para que el tribunal decrete la notificacin conforme a lo previsto en aquel
precepto legal. Atendida la existencia de una presuncin de derecho, el demandado no podr
alegar que la nulidad notificacin por haberse practicado en el inmueble arrendado, aunque
no tenga en dicho lugar su domicilio.
Finalmente, a peticin del arrendador, en los juicios de arrendamiento en que se solicite la
entrega del inmueble, el juez podr hacer notificar la demanda a las empresas que suministren
gas, energa elctrica o agua potable, y en tal caso el demandado ser el nico responsable de
los consumos mientras dure la ocupacin del inmueble por l mismo o por las personas a su
cargo. Las empresas no podrn excepcionarse alegando ignorancia del domicilio del
deudor.(art. 14 Ley 18.101).
5) Nmina de testigos del demandado.
La nmina con los testigos del demandado debe presentarse hasta antes de las 12:00 horas
del da que preceda al de la audiencia. (art. 8 N 3 Ley 18.101).
6) Desarrollo de la Audiencia.
6.1. Asistencia.
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La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista. (art. 8 N 4 Ley 18.101).
6.2. Relacin verbal demanda y contestacin. Derecho legal de retencin.
La audiencia se iniciar con la relacin verbal de la demanda y continuar con la
contestacin verbal del demandado. (art. 8 N 4 Ley 18.101).
Si el demandado reclama indemnizaciones haciendo valer el derecho de retencin que otorga
el artculo 1.937 del Cdigo Civil, deber interponer su reclamo en la audiencia. El tribunal
resolver en la sentencia definitiva si ha lugar o no a la retencin solicitada. (art. 9 Ley
18.101).
6.3.Reconvencin.
6.3.1.Oportunidad y requisitos.
En la contestacin el demandado podr reconvenir al actor, debiendo en el mismo acto dar
cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin. (art. 8 N 5 Ley 18.101).
6.3.2.Tramitacin.
De la reconvencin se dar traslado a la demandante, la que podr contestar de inmediato
o reservar dicha gestin para una nueva audiencia que puede solicitar el demandante a
realizarse dentro de los 5 das siguientes, a objeto de proceder a la contestacin de la
misma y a la recepcin de la prueba que ofrezca. (art. 8 Ns 5 y 6 inc.3 Ley 18.101). En
ambos casos, la reconvencin ser tramitada y resuelta conjuntamente con la cuestin
principal. (art. 8 N 5 Ley 18.101).
Las partes se entendern citadas de pleno derecho a dicha nueva audiencia y se proceder
en ella en conformidad a las reglas de celebracin de la audiencia que se han sealado.
(art. 8 Ns 6 inc.3 Ley 18.101
En este caso, cualquiera de las partes podr solicitar se reserve para dicha audiencia el
examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto.(art. 8 Ns 6 inc.3 Ley
18.101
6.4. Llamado conciliacin obligatorio.
Acto seguido se proceder obligatoriamente al llamado a conciliacin;
6.5. Citacin or sentencia.
Si el tribunal no estimare que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
deban ser acreditados, citar de inmediato a las partes para or sentencia. (art. 8 N 6
inc.2 Ley 18.101).
6.6. Recepcin causa a prueba.
En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecer los puntos sustanciales,
pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, procediendo de inmediato a la
recepcin de la prueba ofrecida en la demanda y la contestacin. (art. 8 N 6 inc.1 Ley
18.101).
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr decretar los medios probatorios que
estime pertinentes. (art. 15 Ley 18.101).
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La Ley 18.101 contiene una serie de disposiciones sustantivas, siendo las mas
trascendentes las siguientes:
4.1. Irrenunciabilidad derechos del arrendatario.
Son irrenunciables los derechos que la Ley 18.101 confiere a los arrendatarios.(art. 19. Ley
18.101).
4.2. Presuncin de renta a favor del arrendatario cuando contrato no consta por
escrito.
En los contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten por escrito, se
presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. .(art. 20. Ley 18.101).
4.3. Reajustabilidad sumas adeudadas segn unidad de fomento.
En caso de mora, los pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes de todo
contrato de arriendo, regido o no por la Ley 18.101, se efectuarn reajustados en la misma
proporcin en que hubiere variado el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que
debieron realizarse y aquella en que efectivamente se hagan.
Cuando se deban intereses, se calcularn sobre la suma primitivamente adeudada, ms el
reajuste de que trata el inciso anterior. .(art. 21. Ley 18.101).
4.4 Aplicacin ley a subarrendadores y subarrendatarios.
Todo lo dispuesto en la Ley 18.101respecto de los arrendadores y arrendatarios se aplicar,
en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente.(art. 22. Ley
18.101).
4.5. Sistema de pago por consignacin por depsitos en Tesorera.
En caso de negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el
correspondiente recibo al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pago por
consignacin establecido en el prrafo 7 del Ttulo XIV del libro IV del Cdigo Civil,
podr depositar aqulla en la unidad del Servicio de Tesoreras que corresponda a la
ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y la residencia del arrendador.
Dicha unidad le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta
certificada, la existencia del depsito. Este pago se considerar hecho al arrendador para
todos los efectos legales; pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda.
El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos ni producir
los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1.956 del Cdigo Civil.
Si trascurridos tres aos desde la fecha del ingreso del depsito en el Servicio de
Tesoreras, el arrendador no hubiere efectuado su retiro, los fondos correspondientes
pasarn a rentas generales de la Nacin.(art. 23. Ley 18101).
4.6. Auxilio de la polica para garantizar el derecho legal de retencin del arrendador.
Para los efectos del artculo 1.942 del Cdigo Civil (derecho legal de retencin del
arrendador), a los contratos de arrendamiento regidos por la Ley 18.101 les ser aplicable lo
dispuesto en el artculo 598 del Cdigo de Procedimiento Civil.(art. 23 bis Ley 18101).
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El artculo 598 citado, dispone que si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de retencin
que concede al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil extrayendo los objetos a que
dicho artculo se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de
polica para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada.
El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, salvo que
transcurrido este plazo le exhiba el arrendador copia autorizada de la orden de retencin
expedida por el tribunal competente.
4.7. Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por juez que conoce del
juicio de arrendamiento.
Sern sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondr el juez
que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva:
1) El arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del artculo
11, incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no de
subarrendatarios, sea acerca de sus nombres;
2) El subarrendador que, habiendo percibido las rentas de subarriendo, no pagare la renta del
arrendamiento y a consecuencias de ello el subarrendatario fuese lanzado del inmueble y
3) El arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la autorizacin para
abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo que acredite el pago de la renta de
arrendamiento.
Las multas indicadas sern de beneficio fiscal e ingresarn a Rentas Generales de la Nacin,
(art. 24 Ley 18.101).
2. APLICACIN.
El juicio de menor cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones
(pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los
siguientes requisitos copulativos:
1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin.
El procedimiento de menor cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ordinario
de mayor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya
establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin declarativa que se hubiere
deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de alimentos no cabr darle aplicacin
al juicio ordinario de menor cuanta, por recibir aplicacin en tal caso el procedimiento
contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
2. La cuanta del juicio debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales e inferior a
500 Unidades Tributarias Mensuales.
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Los nuevos montos para la aplicacin del procedimiento de menor cuanta fueron fijados por la
Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, los cuales son muy superiores a las que se
contemplaban en pesos antes de su dictacin, lo que permitir darle a este procedimiento una
mucho mayor aplicacin.
De acuerdo con ello, debemos tener presente que al mes de Abril de 2007, el procedimiento de
menor cuanta debe ser aplicado a las causas de una cuanta superior a $ 322.060 e inferior a
$16.103.000 en atencin a que la Unidad Tributaria mensual asciende a ese mes a la cantidad
de $ 32.206.
3. CARACTERSTICAS.
1. Es un procedimiento ms breve y concentrado que el juicio ordinario de mayor cuanta.
Lo anterior se demuestra, porque el juicio de menor cuanta tiene como base el juicio ordinario
de mayor cuanta, pero con las modificaciones consistentes en los menores plazos y la supresin
de los trmites que se contemplan en relacin con ste.
2. Es un procedimiento extraordinario:
Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el
cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para
determinados casos la ley establece".
En el caso del juicio de menor cuanta, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se ha
fallado por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario, comn
y general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C.
3. Tiene una aplicacin general.
El juicio de menor cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben
tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un
procedimiento especial y cuya cuanta sea superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM.
4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el juicio de menor
cuanta puede ser declarativo, constitutivo o de condena.
En el Cdigo de Procedimiento Civil no se contempla un procedimiento ejecutivo de menor
cuanta, como si ocurre con el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta.
4. TRAMITACION.
La regla general es que el procedimiento de menor cuanta se tramita de acuerdo con las normas
del procedimiento ordinario de mayor cuanta que se regula en el Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, slo con las modificaciones que expresamente se contemplan por parte del
legislador. (Art. 698)
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aumento en el caso del juicio de menor cuanta de 20 das. En consecuencia, el termino probatorio
extraordinario en el juicio de menor cuanta tiene una duracin mxima de 20 das, sin que
corresponda contemplar un aumento mayor de acuerdo con la tabla de emplazamiento, cualquiera
sea el lugar fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en el cual se desee rendir la prueba.
En cuanto a los trminos probatorios especiales rigen las normas del juicio ordinario de mayor
cuanta.
6. Plazo para formular observaciones a la prueba. (Art. 698 N 5)
El plazo para presentar el escrito de observaciones a la prueba, esto es, el trmino a que se refiere el
artculo 430, ser de 6 das; y no de 10 das como ocurre en el juicio ordinario.
Al igual que en el juicio ordinario se contempla en el juicio de menor cuanta el trmite de la
citacin par or sentencia a partir de la dictacin de la Ley 18. 705 de 24 de mayo de 1988, que la
introdujo en este procedimiento. (art. 698 N 6) .
7. Plazo para dictar sentencia definitiva. (Art. 698 N6)
En el juicio de menor cuanta, la sentencia se dictar dentro de los 15 das siguientes al de la ltima
notificacin de la resolucin que cita a las partes para orla; y no dentro de 60 das como ocurre en
el juicio ordinario (art. 162 inc. 3) , sin perjuicio de tener presente que ambos plazos no revisten el
carcter de fatales por haberse establecido para la realizacin de una actuacin propia del tribunal
(art. 64)
8. Recurso de apelacin.
Para analizar las diferencias que se contemplan respecto del recurso de apelacin en el juicio
ordinario de menor cuanta es menester distinguir entre el recurso que se hace valer contra la
sentencia definitiva y las otras resoluciones que se dictan durante la tramitacin de la primera
instancia.
8. 1. Recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva.
Respecto de la apelacin en contra de la sentencia definitiva se contemplan las siguientes normas;
a. Se establece que la apelacin de la sentencia definitiva se tramitar como en los incidentes, norma
que en la actualidad carece toda significacin atendido a que se ha suprimido el trmite de la
expresin de agravios, y siempre la resolucin que se dicta por el tribunal de alzada, luego de
verificado el examen de admisibilidad del recurso, es autos en relacin. Art. 699
b. Se establece que el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva se ver
conjuntamente con las apelaciones que se hayan concedido en conformidad al inciso 1. del
nmero 5 del artculo anterior, esto es, las apelaciones que se interpusieron en contra de
resoluciones dictadas durante la tramitacin del asunto en primera instancia y que fueron
reproducidos al deducir el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva. Art. 699.
Esta norma debemos entenderla derogada, puesto que establece una acumulacin limitada a los
recursos de apelacin que menciona, en circunstancias que en la actualidad la acumulacin de
recursos para su vista dice relacin con todos los recursos que incidan en una misma causa, la
debe ser efectuada de oficio o a peticin de parte, sean los recursos interpuestos en la misma
causa de apelacin, casacin, recurso de queja cuando fuere procedente como ocurre con los
rbitros arbitradores, conforme a lo previsto en el inciso segundo del artculo 66 del C.O.T.,
modificado por la Ley 18. 969 de 10 de marzo de 1990.
c. Se establece que, en las apelaciones deducidas en los juicios de menor cuanta, los alegatos no
podrn exceder de quince minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este tiempo hasta el
doble. Art. 699 inc. 2. En el recurso de apelacin en contra de resoluciones dictadas en el juicio
ordinario la duracin de los alegatos es de media hora por cada abogado, pero el tribunal a
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peticin del interesado puede prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente. Art. 223
inc. 4 C.P.C.)
d. Se establece que el tribunal destinar, por lo menos, un da de cada semana a la vista preferente
de estas causas conforme a lo establecido en el artculo 701, lo que no acontece con las apelaciones
deducidas en el juicio ordinario; y que la sentencia deber dictarse dentro del plazo de quince das,
contado desde el trmino de la vista de a causa segn lo previsto en el artculo 702, en
circunstancias que en el juicio ordinario se establece un plazo de 60 das (Art. 162 inc. 3 C.P.C. ) .
8. 2. Recurso de apelacin en contra de las otras resoluciones distintas a la sentencia
definitiva.
En esta materia debemos distinguir dos tipos de situaciones para los efectos distinguir la
oportunidad en la cual debe ser concedido el recurso de apelacin para ante el tribunal de alzada con
el fin de que este lo conozca y falle.
La regla general dentro del juicio de menor cuanta respecto del recurso de apelacin que se
deduzca en primera instancia en contra de resoluciones que lo hacen procedente y que no tengan el
carcter de sentencia definitiva es la concesin diferida del recurso de apelacin.
Al efecto, conforme a lo previsto en el N 7 del artculo 698, la regla general es que deducida una
apelacin en contra de una resolucin que no tenga el carcter de sentencia definitiva, el juez tendr
por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al juicio. El apelante
deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y en
virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal.
En otras palabras, lo que este precepto establece es que la parte debe deducir el recurso de apelacin
en contra de una resolucin que no sea sentencia definitiva durante el curso del procedimiento y en
la forma y en los plazos que sean procedentes de conformidad con las reglas generales. Sin
embargo, el tribunal frente a la interposicin del recurso slo debe tenerlo por interpuesto dictando
una resolucin de mero tngase presente, pero no concederlo para ante el tribunal de alzada, puesto
que el apelante va a tener la carga que reproducirlo dentro de los cinco das siguientes al de la
notificacin de la sentencia definitiva y slo en virtud de esta reiteracin el tribunal lo conceder.
De acuerdo con ello, la regla general ser que el tribunal de alzada conozca de la apelacin de la
sentencia definitiva as como de las apelaciones que se concedan por la reiteracin que se efecte
dentro del plazo previsto en la ley en una misma oportunidad, sin que se contemple la revisin por
el tribunal de alzada por va de apelacin de las resoluciones que se dicten durante el curso de la
tramitacin del asunto en la primera instancia.
Este precepto sobre la apelacin diferida es de gran importancia y a su respecto debemos tener
presente lo siguiente:
a. La reiteracin de la apelacin se seala que debe efectuarse despus de la notificacin de la
sentencia que ponga trmino al juicio, expresin que es adecuada, puesto que la reiteracin de la
apelacin deber verificarse tanto si se dicta la sentencia definitiva o cualquiera interlocutoria que le
ponga termino, como sera la que declara el abandono del procedimiento.
b. El plazo de cinco das para la reiteracin de la apelacin en la actualidad ha quedado desfasado
respecto del plazo de 10 das que se contempla actualmente para apelar en contra de la sentencia
definitiva, por lo que en este caso tendremos la reiteracin de las apelaciones deducidas en contra de
sentencias que no revistan el carcter de sentencias definitivas dentro del plazo de 5 das, y la
apelacin de la sentencia definitiva dentro del plazo de 10 das, en ambos casos contados desde la
notificacin de esa resolucin.
Creemos que lo lgico sera que la reiteracin de las apelaciones en contra de resoluciones
deducidas durante el curso del procedimiento se haga al momento de deducir el recurso de
apelacin, por lo que tratndose de la sentencia definitiva debera establecerse que dicha reiteracin
de apelaciones debera efectuarse en el plazo de 10 das y al deducir el recurso de apelacin en
contra de la sentencia definitiva. Lo ideal sera establecer como regla general respecto de la
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2. APLICACIN.
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El juicio de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las acciones
(pretensiones) declarativas, constitutivas y de condena respecto de las cuales concurran los
siguientes requisitos copulativos:
1. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin.
El procedimiento de mnima cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio ordinario
de mayor y menor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya
establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin declarativa que se hubiere
deducido. As por ejemplo, si se hiciere valer una accin de alimentos no cabr darle aplicacin
al juicio ordinario de mnima cuanta, por recibir aplicacin en tal caso el procedimiento
contemplado en el artculo 1 de la Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
2. La cuanta del juicio no debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales.
El nuevo monto de la cuanta para la aplicacin del procedimiento de mnima cuanta fue fijado
por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, el cual es muy superior al que se contemplaban
en pesos antes de su dictacin, lo que permitir concebir que en la actualidad este procedimiento
reciba aplicacin. De acuerdo con ello, debemos tener presente que al mes de Abril de 2007, el
procedimiento de menor cuanta debe ser aplicado a las causas de una cuanta inferior a $
322.060, en atencin a que la Unidad Tributaria mensual asciende a ese mes a la cantidad de $
32.206.
3. CARACTERSTICAS.
1. Es un procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado.
Es un procedimiento verbal, y ms informal, breve y concentrado que el juicio ordinario de
mayor y menor cuanta, dotndose al tribunal de mayores atribuciones que en stos.
2. Es un procedimiento extraordinario:
Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del C.P.C., segn el
cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para
determinados casos la ley establece".
En el caso del juicio de mnima cuanta, entendemos que ste es extraordinario toda vez que se
ha fallado por la jurisprudencia de nuestros tribunales que el nico procedimiento ordinario,
comn y general es el juicio ordinario civil de mayor cuanta que regula el Libro II del C.P.C.
3. Tiene una aplicacin general.
El juicio de mnima cuanta tiene una aplicacin general, puesto que conforme a l deben
tramitarse todas las acciones declarativas respecto de las cuales no se contemple un
procedimiento especial y cuya cuanta no sea superior a 10 UTM . (Art. 703)
4. La pretensin deducida y la sentencia pueden ser declarativas, constitutivas o de
condena.
En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga, el juicio de mnima cuanta
puede ser declarativo, constitutivo o de condena.
Adems, debemos tener presente que en el Cdigo de Procedimiento Civil se contempla solo un
procedimiento ejecutivo de mnima cuanta, sin que se contemple un procedimiento ejecutivo de
menor cuanta como ocurre con los procedimientos declarativos.
4. TRAMITACION.
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1. Demanda.
La demanda se interpondr verbalmente o por escrito.
Ello es posible en atencin a que el procedimiento ser verbal, pero las partes podrn presentar
minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. Art.
704.
Si la demanda es escrita deber cumplir con los requisitos generales.
Si la demanda se interpone verbalmente, se dejar constancia, en un acta que servir de cabeza al
proceso, del nombre, profesin u oficio y domicilio del demandante, de los hechos que ste exponga
y de sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de las peticiones que
formule.
La demanda deber ser proveda con una resolucin en que se cite a las partes para que
comparezcan personalmente, o representadas por mandatarios con facultad especial para transigir,
en el da y hora que se designe. (Art. 704 y 262 inc. 2 )
El tribunal fijar para esta audiencia un da determinado que no podr ser anterior al tercer da hbil
desde la fecha de la resolucin y cuidar de que medie un tiempo prudencial entre la notificacin del
demandado y la celebracin de la audiencia.
Si el demandante ha interpuesto la demanda en forma verbal, inmediatamente deber entregrsele
copia autorizada del acta y de su provedo, con lo cual se entender notificado de las resoluciones
que contenga. (Art. 704).
2. Notificacin de la demanda al demandado.
La demanda y la primera resolucin de cualquiera gestin anterior a sta se notificarn
personalmente al demandado por medio de un receptor, si lo hay, y no habindolo o si est
inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor de edad y sepa leer
y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Deber entregarse copia ntegra del acta y
del provedo a que se refiere el artculo anterior.
Las mismas personas podrn practicar la notificacin establecida en el artculo 44 cuando ella sea
procedente. Art. 705.
Para practicar notificaciones en estos juicios sern hbiles las horas comprendidas entre las seis y
las veinte horas de todos los das del ao (Art. 708), norma especial que hoy no tiene gran
trascendencia en atencin a que ella reviste en la actualidad el carcter de general conforme a lo
previsto en el inciso 2 del artculo 41 del C.P.C.
3. Audiencia de contestacin de la demanda y de conciliacin.
La audiencia de contestacin se celebrar con la parte que asista. En caso de inconcurrencia del
demandado, podr el tribunal suspender la audiencia si estima que la demanda no le ha sido
notificada mediando el tiempo prudencial a que se refiere el artculo 704; o si habindosele
notificado en la forma prevista en el artculo 44 haya motivo para creer que la copia correspondiente
no ha llegado con oportunidad a su poder.
En tales casos deber dictarse una resolucin fundada en la cual se sealar nuevo da y hora para la
celebracin de la audiencia. Art. 710
En la audiencia de contestacin el demandado deber oponer las excepciones dilatorias y
perentorias que pueda hacer valer en contra de la demanda. Art. 711.
Todas las excepciones se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva, pero el
tribunal podr acoger, desde luego, o tramitar separadamente en conformidad al artculo 723, las
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Si el absolvente no concurre el da y hora fijados y siempre que al pedir la diligencia la parte haya
acompaado pliego de posiciones, se darn stas por absueltas en rebelda, sin necesidad de nueva
citacin, tenindose al absolvente por confeso de todos aquellos hechos que estn categricamente
afirmados en dicho pliego, y que a juicio del tribunal sean verosmiles.
La comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del
juicio, en caso contrario, ante el juez competente del lugar en que resida, pero no se podr
ejercitar este derecho si existe en el juicio mandatario con facultad de absolver posiciones a
menos que el tribunal estime absolutamente necesaria la diligencia para el fallo. Art. 718.
5. 4. Prueba pericial.
Siempre que el tribunal decrete informe de peritos designar preferentemente para el cargo al
empleado pblico, municipal o de institucin semifiscal que estime competente, quien estar
obligado a desempearlo gratuitamente. Art. 720
Los informes periciales se presentarn por escrito, pero el juez podr pedir informes verbales que se
consignarn en los autos con las firmas de quienes los emitan. De ellos deber darse cuenta en la
audiencia de prueba siempre que sea posible. Art.720
5. 5. Inspeccin personal.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera de la sala de despacho, podr el tribunal
proceder por s solo o con notificacin de las partes, segn lo estime conveniente. Art. 719.
5. 6. Protocolizacin.
De todo lo obrado en la primera audiencia y en las dems que se celebren, se levantar acta firmada
por el juez, las partes asistentes, los testigos que hayan declarado y el secretario, si lo hay, o en
defecto de ste, un ministro de fe o una persona que, en calidad de actuario, nombre el tribunal.
Si alguno de los comparecientes no sabe o no puede firmar estampar su impresin digital, y si se
niega a firmar, se dejar constancia de ello.
Las resoluciones se extendern en el mismo expediente. Art. 721.
6. Apreciacin de la prueba.
La prueba se apreciar en la forma ordinaria.
Sin embargo, podr el tribunal, en casos calificados, estimarla conforme a conciencia, y segn la
impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con
que hayan litigado en l. Art. 724
7. Citacin para or sentencia.
Si no fuere procedente recibir la causa a prueba, debe citar a las partes para or sentencia al concluir
el comparendo de contestacin y conciliacin, la que deber dictar a ms tardar en el plazo de los
ocho das subsiguientes. Art. 715.
Si se hubiere recibido la causa a prueba, el tribunal citar a las partes para or sentencia y la dictar
dentro de los sesenta das contados desde la celebracin de la audiencia de contestacin, salvo que
lo impidan circunstancias insuperables, de las cuales dejar constancia en la sentencia y de ello dar
cuenta oportunamente en los estados mensuales a que se refiere el artculo 586 N 4 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Art. 722.
8. Sentencia definitiva.
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El artculo 725 establece los requisitos que debe cumplir la sentencia definitiva, no cabiendo en este
caso dar aplicacin al artculo 170 del C.P.C. Al efecto, seala ese precepto que la sentencia
definitiva deber expresar:
1. La individualizacin de los litigantes;
2. La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de las defensas del demandado y
de sus fundamentos respectivos;
3. Un anlisis somero de la prueba producida;
4. Las razones de hecho y de derecho, que sirven de fundamento al fallo; y
5. La decisin del asunto.
Si en la sentencia se da lugar a una excepcin dilatoria, se abstendr el tribunal de pronunciarse
sobre la cuestin principal.
Deber dejarse copia ntegra de la sentencia definitiva y de todo avenimiento o transaccin que
ponga trmino al juicio en el libro de sentencias que se llevar con este objeto.
Adems, la regulacin de las costas, cuando haya lugar a ellas, se har en la sentencia misma. Art.
726.
9. Los incidentes.
Los incidentes debern formularse y tramitarse en las audiencias de contestacin y de prueba y su
fallo se reservar para la sentencia definitiva, la que ser inapelable. . Art. 723
Podr el tribunal, atendida la naturaleza del incidente, tramitarlo separadamente con audiencia
verbal de la parte contraria y decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolucin. De igual
modo podrn tramitarse los incidentes especiales de que tratan los artculos 79, 80 y 81; los Ttulos
X, Xl, XII, XIII, XIV, XV y XVI del Libro I y los Ttulos IV y V del Libro II.
Las resoluciones que se dicten en todo procedimiento incidental, cualquiera sea su naturaleza, sern
inapelables.
10. Abandono del procedimiento.
El plazo para que se declare abandonado el procedimiento en estos juicios, ser de tres meses. Art.
709.
11. Recurso de apelacin.
El recurso de apelacin es improcedente tanto respecto de la sentencia definitiva (art. 723 inc. 1) ,
la resolucin que recibe la causa a prueba (art. 715) como respecto de las resoluciones que se dicten
en todo procedimiento incidental. (Art. 723 inc. final) .
Con ello no se hace ms que aplicar la regla general consistente en que los jueces de letras conocen
en nica instancia de las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM. (Art. 45
N 1 letras a) y b) el C.O.T. ) .
12. Recurso de casacin en la forma.
El recurso de casacin en la forma procede conforme a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
12. 1. Causales
En los juicios de mnima cuanta slo hay lugar al recurso de casacin en la forma, en los casos de
los nmeros 1. , 2. , 4. , 6. , 7. y 9. del artculo 768. (Art. 788 ) .
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Adems, en los juicios de mnima cuanta slo se considerarn diligencias o trmites esenciales, el
emplazamiento del demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda, el acta
en que deben consignarse las peticiones de las partes y el llamado a conciliacin. (Art. 799)
12. 2. Forma de interponerlo.
El recurso se interpondr verbalmente o por escrito sin previo anuncio y slo se har mencin
expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejar de ella testimonio en un
acta que firmarn el juez y el recurrente. (Art. 790) .
12. 3. Plazo para interponerlo.
El recurso de casacin se interpondr en el plazo fatal de cinco das. (Art. 791)
12. 4. Tramitacin ante el tribunal a quem.
Elevado el proceso a un tribunal colegiado o encontrando ste admisible el recurso en el caso del
artculo 781, mandar que se traigan sobre l los autos en relacin.
Regirn tambin en este caso las disposiciones del inciso 2. del artculo 699 y los artculos 701 y
702. (Art. 793. )
Si la causal alegada necesita probarse, se abrir un trmino con tal objeto y se rendir la prueba
segn las reglas establecidas para los incidentes. (Art. 794. )
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representacin judicial del Fisco en todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los
tribunales, cualquiera sea su naturaleza. (Art. 18 N1) .
En cada ciudad asiento de Corte de Apelaciones habr un Abogado Procurador Fiscal, los que
son designados por el Presidente del consejo y durarn en sus cargos mientras cuenten con la
confianza del Consejo. (Art. 21) . El territorio jurisdiccional de estos abogados ser el de la Corte
de Apelaciones respectiva (Art. 22) . A los abogados procuradores fiscales, dentro de sus
respectivos territorios, les corresponde representar judicialmente al Fisco con las mismas
atribuciones del Presidente. (Art. 24 N 1. ) .
3. CONCEPTO.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 748 del C.P.C. el Juicio de Hacienda es aquel en que
tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia.
En consecuencia, dos son los requisitos que deben copulativamente concurrir para que nos
encontremos en presencia de un juicio de hacienda, a saber:
1. Que en el juicio tenga inters el Fisco; y
2. Que el juicio sea del conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia.
Si respecto de cualquier juicio o asunto no concurre alguno de estos dos requisitos, no nos
encontraremos en presencia de un juicio de Hacienda. De all, que no tienen el carcter de juicio
de hacienda, an cuando en ellos tenga inters el Fisco, el juicio de cuentas que se sigue ante la
Contralora General de la Repblica; los juicios tributarios que se siguen en primera instancia
ante el director Regional del Servicio de Impuestos Internos, etc.
4. TRIBUNAL COMPETENTE.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 48 del C.O.T. , " los jueces de letras asiento de Corte
conocern en primera instancia de las causas de hacienda, cualquiera que sea su cuanta.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre como
demandante, podr este ocurrir a los tribunales all indicados o al del domicilio del demandado,
cualquiera sea la naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplicarn a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters. "
De acuerdo con esas reglas tenemos que, en razn del elemento materia, podemos distinguir tres
situaciones en materia de competencia:
a. Cuando el Fisco es demandado, el demandante debe interponer su demanda en un juicio de
hacienda ante un juez de letras asiento de Corte, que es conocido siempre en primera instancia,
cualquiera sea su cuanta.
La razn de esta regla radica en que en cada ciudad asiento de corte debe el Consejo de Defensa
del Estado contar con un abogado Procurador Fiscal que lo represente. (Art. 21 D. F. L. 1) .
Se trata en este caso de una competencia privativa o exclusiva.
b. Cuando el Fisco es demandante, este puede optar por demandar en un juicio de hacienda ante
un juez de letras asiento de Corte o al del domicilio del demandado.
Se trata en este caso de una competencia acumulativa o preventiva.
c. En los casos de un asunto judicial no contencioso se aplicar la misma regla anterior.
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5. TRAMITACION.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 748 del C.P.C. , el juicio de hacienda " se substanciar
siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero
ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones que en los artculos siguientes se
expresan".
Respecto de esta materia cabe hacer presente que el legislador no se refiere al elemento de la
competencia absoluta al utilizar la expresin "juicios del fuero de mayor cuanta", puesto que
como ya hemos visto en razn de materia ellos deben ser conocidos por un juez de letras asiento
de Corte, salvo en que el Fisco actuando como demandante ejerza su derecho de opcin para
demandar ante otro juez de letras que sea competente segn las reglas generales.
De all que se ha interpretado por la doctrina, el que un juicio de hacienda se tramite con arreglo
a los juicios del fuero comn de mayor cuanta, significa que el procedimiento es aquel que
corresponde segn las reglas generales de acuerdo a la naturaleza de la accin deducida referente
a los asuntos de mayor cuanta.
De all, que el juicio de Hacienda de acuerdo a la naturaleza de la accin deducida puede ser
tramitado no slo de acuerdo con las reglas del juicio ordinario civil de mayor cuanta, sino que
tambin segn el procedimiento de las querellas posesorias, de un juicio sumario o cualquier otro
que corresponda aplicarse segn la naturaleza de la pretensin hecha valer.
En todo caso, dado que se trata de la aplicacin de las reglas generales de mayor cuanta, no
tendrn aplicacin los procedimientos de menor y de mnima cuanta para los efectos de tramitar
un juicio de hacienda.
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Al efecto, el artculo 750 del C.P.C. establece que " en los negocios en que el ministerio pblico
no figure como parte principal, debe ser odo antes de la prueba y antes de la sentencia definitiva
en una y otra instancia. El tribunal le pasar al efecto en vista el proceso. "
En la actualidad, esta norma no tiene aplicacin:
a. En primera instancia, por cuanto por el DFL 426 de 1927, se suprimieron los promotores
fiscales que eran los representes del Ministerio Pblico en la primera instancia;
b. En segunda instancia, porque el artculo 358 del C.O.T. prohbe al tribunal pasar el expediente
en segunda instancia al ministerio Pblico. Art. 358 " En segunda instancia no se oir al
Ministerio Pblico: En los juicios de hacienda. "
Este artculo 750 fue finalmente derogado por la Ley 19.806 de 31 de Mayo de 2002.
4. Notificaciones.
El Presidente del Consejo de Defensa del Estado, de acuerdo al N 4 del art 18 del DFL1, tiene la
atribucin de conferir la calidad de receptores judiciales a funcionarios de las Plantas directivas,
Profesionales y Tcnica para que, permanentemente o en casos determinados, practiquen las
actuaciones inherentes a ese cargo en los procesos y asuntos a que se refiere el artculo 3. En el
territorio de los abogados procuradores fiscales, al designacin podr recaer, adems, en
funcionarios de la Planta Administrativa. Si la designacin es permanente debe ser comunicada a
la Corte de Apelaciones respectiva y si la designacin tuviere efecto respecto a un proceso,
asunto o actuacin determinada, bastar comunicarla por medio de un escrito, al tribunal que est
conociendo de la causa. (Art 44 DFL 1) .
Estos receptores tendrn los mismos deberes y funciones que el prrafo 5 del Ttulo XI del
Cdigo Orgnico de Tribunales y otras leyes sealan para los receptores judiciales.
5. Mandato judicial.
El patrocinio y poder que confiera el Presidente y los abogados procuradores fiscales, no
requerir la concurrencia personal de los mismos, bastando para la correspondiente autorizacin,
la exhibicin de la respectiva credencial que acredite la calidad e identidad de la persona a quien
se confiere. (Art. 42 DFL 1)
6. Trmino de emplazamiento.
En los juicios ordinarios en que el Estado, el Fisco o cualquier otra entidad u organismo cuya
representacin judicial corresponda al Consejo, figuren como demandados, el trmino para
contestar la demanda era de quince das y se aumentar con el emplazamiento que corresponda a
la distancia entre Santiago y el lugar en que se promueva la accin. (Art. 49 DFL 1) . La Ley
19.743 derog los artculos 49 y 50 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, cuyo
texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley N 1 del
Ministerio de Hacienda, de 1993.El artculo 49 estableca que en los juicios ordinarios en que
el Estado, el fisco o cualquiera otra entidad u organismo cuya representacin judicial
corresponda al Consejo, figuren como demandados, el trmino para contestar la demanda ser de
quince das y se aumentar con el emplazamiento que corresponda a la distancia entre Santiago y
el lugar en que se promueva la accin.
7. Absolucin de posiciones.
El Presidente del Consejo de Defensa del Estado, los abogados procuradores fiscales y los
apoderados que puedan haberse designado, no tendrn la facultad de absolver posiciones en
representacin del Fisco, del estado o de las instituciones a quienes representen judicialmente,
salvo que sean llamados a absolver posiciones por hechos propios. (Art. 43 DFL 1) .
8. Deben ser consultadas las sentencias definitivas de primera instancia que se dicten en los
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juicios de hacienda que sean desfavorables al inters fiscal, cuando de ellas no se apelare.
Esta es la modificacin mas trascendente establecidas por el legislador respecto del juicio de
hacienda y que tiene un carcter excepcional dentro del procedimiento civil.
El artculo 751 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que "toda sentencia definitiva
pronunciada en primera instancia en los juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en
consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa notificacin a las partes, siempre que sea
desfavorable al inters fiscal".
En primer lugar, en cuanto a su concepto y naturaleza jurdica tenemos que precisar que la
consulta es un trmite procesal en virtud del cual una resolucin de un tribunal de primera
instancia debe ser revisada por el tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por la va de apelacin.
La consulta no constituye una instancia ni un recurso, sino que un tramite procesal de orden
pblico establecido por el legislador, en virtud del cual se vela por el resguardo de los intereses
pblicos o sociales que pueden verse comprometidos en un proceso, consagrado para permitir
que se revise el fallo de un tribunal de primera instancia por el superior para el evento que no se
haya revisado por la va del recurso de apelacin.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la consulta no es un recurso sino un trmite
procesal en virtud del cual determinadas resoluciones judiciales de primera instancia deben ser
revisadas por el tribunal de alzada cuando no lo hayan sido por la va de la apelacin, a fin de
que este tribunal, ejerciendo las facultades de tutela que le corresponden en relacin con los
intereses pblicos o fiscales que se encuentran comprometidos en el pleito, revise la legalidad del
fallo que es materia de la consulta"56
En segundo lugar, es menester destacar que la consulta es una institucin de aplicacin
excepcional en materia civil, puesto que ella slo procede en contra de las sentencias de primera
instancia que sean desfavorable al inters fiscal (Art. 751) ; la sentencia de primera instancia que
acoja la demanda de nulidad de matrimonio y la sentencia de primera instancia que acoja a
demanda de divorcio perpetuo. (Art. 753) . Estas sentencias en que es procedente la consulta
terminan con una frase sacramental: " Consltese si no se apelare".
En materia penal, la consulta es un trmite que no tiene un carcter excepcional, sino que este se
encuentra contemplado respecto de la sentencia definitiva penal y de diversas resoluciones que
se pronuncian durante su tramitacin en caso que concurran los presupuestos que al efecto
contempla el legislador.
En tercer lugar, es menester sealar que el tribunal competente para conocer de la consulta es la
Corte de Apelaciones respectiva de acuerdo a lo establecido en el artculo 63 N 3 del C.O.T. .
En cuarto lugar, es menester tener presente que el trmite de la consulta es procedente en el
juicio de hacienda en el evento que concurran copulativamente los siguientes requisitos:
a. Que se trate de una sentencia definitiva de primera instancia.
b. Que se trate de una sentencia de primera instancia no revisada efectivamente por el tribunal de
alzada conociendo de un recurso de apelacin ; y
c. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al inters fiscal.
a. Que se trate de una sentencia definitiva de primera instancia.
En consecuencia, la consulta no es procedente respecto de ninguna otra resolucin que se
pronuncie por el tribunal de primera instancia que no tenga la naturaleza jurdica de sentencia
definitiva.
56
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Por otra parte, es menester que la sentencia definitiva se haya pronunciado slo por el tribunal de
primera instancia, sin que jams sea procedente la consulta respecto de las resoluciones
pronunciadas por un tribunal de segunda instancia. La razn de ello es lgica, dado que la
consulta es un trmite procesal que procede en caso que no se haya revisado una resolucin por
la va de apelacin.
b. Que se trate de una sentencia de primera instancia de la "que no se apelare".
El art. 751 establece que "toda sentencia definitiva pronunciada en primera instancia en los
juicios de hacienda y de que no se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones
respectiva,. . . "
En este punto, es menester tener presente que la procedencia de la consulta no depende tan slo
de la interposicin del recurso de apelacin como se desprende del tenor literal del precepto, sino
que de la revisin efectiva del fallo por el tribunal de alzada conociendo de la apelacin.
De all, que si se interpone un recurso de apelacin y con posterioridad ste es declarado
desierto, prescrito o desistido, ser procedente el trmite de la consulta al no haber sido revisado
el fallo efectivamente por el tribunal de alzada conociendo de una apelacin.
En consecuencia, lo que determina la procedencia de la consulta no es slo la falta de
interposicin del recurso de apelacin, sino que la revisin efectiva del fallo por el tribunal de
alzada conociendo de ese recurso.
c. Que la sentencia definitiva sea desfavorable al inters fiscal.
El artculo 751, en la segunda parte de su inciso primero nos ha indicado expresamente cuando
una sentencia definitiva es desfavorable al inters fiscal.
De acuerdo con ese precepto legal, una sentencia es desfavorable al inters fiscal:
1. Cuando no acoge totalmente la demanda del Fisco;
2. Cuando no acoge totalmente la reconvencin del Fisco;
3. Cuando no rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco; y
4. Cuando no rechaza totalmente la reconvencin deducida contra el Fisco.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 51 del DFL 1, es aplicable el trmite de la consulta "en
todos los juicios civiles en que el Consejo haya asumido la representacin de los gobiernos
regionales, de las municipalidades, de las instituciones o servicios descentralizados territorial o
funcionalmente, o de las entidades de derecho privado en que el estado o sus instituciones tengan
aportes o participacin mayoritarios o igualitarios. "
El artculo 751 del C.P.C. tiene un gran inters no slo porque determina cuando una sentencia
de primera instancia es desfavorable al inters fiscal, sino que adems porque permite configurar
la nocin de agravio para los efectos de interponer un recurso de apelacin.
Finalmente, en cuanto a la tramitacin de la consulta es necesario que el tribunal de primera
instancia pronunciada la sentencia definitiva, ordene en ella el trmite de la consulta si no se
apelare. Al efecto, dispondr en la sentencia definitiva : consltese si no se apelare.
La causa deber ser elevada en consulta por el tribunal de primera instancia al de segunda
instancia, previa notificacin de las partes. Con esta notificacin del tribunal de primera
instancia, las partes las partes quedan emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal
superior.
Recibidos los autos por la Corte de Apelaciones respectiva, su Presidente deber distribuir las
consultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que sta se divida.
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La consulta es vista en cuenta por la Sala para el slo efecto de ponderar si la sentencia definitiva
se encuentra ajustada a derecho. De esta revisin que efecta en cuenta el tribunal de alzada
pueden resultar dos situaciones:
a. Que la sentencia no le mereciere reparos a la Corte en cuanto a su legalidad , en cuyo caso
debe proceder a aprobarla sin ms trmites. En este caso la resolucin que se pronuncia por la
Corte es muy simple: Vistos: se aprueba la sentencia consultada de fecha. . . . corriente a fojas . .
........"
b. Que la Corte estimare dudosa la legalidad del fallo consultado.
En este caso, la Corte retendr el conocimiento del negocio y, en su resolucin , deber sealar
los puntos que le merecen dudas, ordenando traer los autos en relacin. La vista de la causa se
har en la misma Sala y se limitar estrictamente a los puntos de derecho sealados en la
resolucin.
En este caso, la resolucin que se pronuncia ser : Vistos: Estimndose dudosa la legalidad del
fallo sobre los siguientes puntos:. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , se retiene el conocimiento
del negocio. Autos en relacin.
La vista de la causa en caso de retenerse el conocimiento del asunto por la Corte por estimarse
dudosa la legalidad del fallo se caracteriza:
a. Porque el anlisis especfico de la legalidad del fallo se efecte autos en relacin y no en
cuenta, debiendo por ello colocarse la causa en tabla;
b. Porque el anlisis especifico de la legalidad del fallo se radica ante la misma Sala que haya
retenido el conocimiento del negocio; y
c. Porque el tribunal posee una competencia especifica para el anlisis de la legalidad del fallo
una vez que haya retenido el conocimiento del asunto, al poder recaer ese anlisis solo sobre los
puntos de derecho sealados en la resolucin en la que se retuvo el conocimiento del asunto, sin
perjuicio de poder ejercer de oficio otras facultades que le confiere la ley, como es la declarar de
oficio la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato,, casar en la forma de
oficio la sentencia en los casos contemplados en el artculo 776 del C.P.C. .
9. Cumplimiento de las sentencias condenatorias dictadas contra el Fisco en los juicios de
Hacienda.
En los Juicios de Hacienda, esto es, aquellos en los que tiene inters el Fisco y cuyo
conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios, se contempla en el artculo 752 del Cdigo
un procedimiento especial para obtener el cumplimiento de las sentencias dictadas contra el
Fisco o de las otras instituciones que este representa.
De acuerdo a lo establecido en ese precepto legal, toda sentencia que condene al Fisco a
cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la
recepcin del oficio del tribunal dirigido al Ministerio respectivo, mediante la dictacin del
correspondiente decreto por ste.
El trmite de cumplimiento de una sentencia en contra del Fisco slo se contempla respecto de
las sentencias ejecutoriadas.
Al efecto, el inciso segundo establece que " ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir
oficio al Ministerio que corresponda, . . . . . . . ".
Los trmites que se contemplan para los efectos de obtener el cumplimiento de una sentencia por
parte del Fisco son los siguientes:
a. Certificado de ejecutoriedad de la sentencia.
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b. Remisin de oficios.
El tribunal, debe proceder a remitir una vez ejecutoriado el fallo, los siguientes oficios:
a. Al Ministerio respectivo, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia de primera y
de segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada. An cuando el Cdigo no lo diga,
obviamente deber remitirse aquellas pronunciadas por la Corte Suprema conociendo de los
recursos de casacin en la forma o en el fondo o en un recurso de queja.
Por otra parte, la remisin debe ser efectuada a peticin de parte, an cuando de los trminos del
Cdigo pareciera que debe hacerlo de oficio, puesto que la regla que rige en el procedimiento
civil es la del impulso procesal de parte y estamos adems ante un derecho disponible para aquel
que haya obtenido el juicio en contra del Fisco.
Dichos antecedentes se remiten al Ministerio respectivo para los efectos de dictar el decreto
destinado a ordenar el pago.
b. Al Consejo de Defensa del Estado.
Adems, ese oficio debe remitirse al Consejo de Defensa del Estado para su informe, en el cual
deber indicar el nombre de la persona o personas a quien debe hacerse el pago. El informe slo
puede ser firmado por su Presidente y ser despachado al Ministerio que corresponda dentro de
los treinta das siguientes a la recepcin del oficio con que se hayan remitido las copias de
sentencias.
Al efecto, cabe tener presente que este artculo 59 de D. F. L. 1 del Ministerio de Hacienda,
publicado en el Diario Oficial de 7 de agosto de 1993, que fij el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, establece adems la
obligatoriedad del informe de ese organismo en todos los juicios civiles en que el Consejo
intervenga, en representacin de los gobiernos regionales, de las municipalidades, de las
instituciones o servicios descentralizados territorial o funcionalmente.
La fecha de recepcin del oficio se acreditar mediante certificado del Ministro de Fe que lo
hubiese entregado en la oficina de partes del Ministerio, o si haya sido enviado por carta
certificada, transcurridos tres das desde su recepcin por el correo.
c. Dictacin del Decreto.
El Ministerio respectivo deber dictar el decreto que ordene el pago respectivo dentro del plazo
de sesenta das, disponiendo el pago de los reajustes e intereses que haya determinado la
sentencia y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo.
En caso que la sentencia no haya ordenado el pago de reajustes e intereses y el pago no se
efectuare dentro de los 60 das contados desde la fecha de recepcin del oficio del tribunal, esa
cantidad se reajustar en conformidad a la variacin del IPC entre el mes anterior a aquel en que
qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al pago efectivo.
d. Pago por Tesorera.
El pago de la sumas a las cuales haya sido condenado el Fisco deber ser pagada por la Tesorera
General de la Repblica.
10. Aumento del plazo para interponer el recurso de casacin en la forma y en el fondo.
El plazo contemplado en el artculo 770 del Cdigo de Procedimiento Civil, era de quince das
para los recursos que se interpongan en los juicios en que intervenga el Consejo de Defensa del
Estado, el que se aumentaba conforme a la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo
259 del Cdigo de Procedimiento Civil, hasta un plazo mximo total de 30 das, cuando el
tribunal que haya pronunciado la resolucin recurrida tenga su asiento en una comuna o
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agrupacin de comunas diversa de aquella en que funciona el que haya de conocer el recurso.
(art.50)
En esta materia, es menester tener presente que la Excma Corte Suprema haba interpretado que
el plazo para interponer el recurso de casacin en los juicios de Hacienda era de das corridos,
puesto que no se encontraba establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil y por ello no caba
dar aplicacin a lo establecido en el artculo 66 de ese cuerpo legal. Nosotros discrepabamos de
esa interpretacin de nuestro mximo tribunal, puesto que claramente se haba afectuado una
remisin al establecer ese plazo a la norma legal comn y debe por ello aplicarse con las mismas
caractersticas de ste; y por otra parte, se violaba el espritu de la Ley Orgnica del Consejo de
Defensa del Estado la cual, justificadamente o no, tiende a otorgarle mayores beneficios que los
contemplados en las normas ordinarias y no a restringuirle los plazos y condiciones con los
cuales debe actuar dentro del procedimiento.
La Ley 19.743 derog el artculo 50 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, cuyo
texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con fuerza de ley N 1 del
Ministerio de Hacienda, de 1993, por lo que hoy recibe aplicacin la regla general del art. 770
del C.P.C.
11. Fotocopias para compulsas en caso de concederse la apelacin en el solo efecto
devolutivo.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 53 del D. F. L. 1 , "el Consejo de Defensa del Estado
podr obtener las fotocopias o las compulsas a que se refiere el artculo 197 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a su propia costa y sin cargo adicional alguno, dentro de los plazos
establecidos en dicha disposicin. "
12. Facultad del Consejo de Defensa del Estado de acordar transacciones en los procesos en
que intervenga.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 7 del DFL 1, " el Consejo de Defensa del estado, con
el voto de las tres cuartas partes de sus miembros en ejercicio y en sesin especialmente
convocada con tal objeto, podr acordar transacciones en los procesos en que intervenga. En el
acta de la sesin en que se adopte el acuerdo de transigir deber dejarse constancia de los
fundamentos que se tuvieron para ello.
Podr tambin, con el voto de la mayora de los miembros en ejercicio, aceptar el pago en cuotas
de las deudas que le corresponda cobrar, an en los casos que stas consten en sentencias
ejecutoriadas. El Consejo fijar el nmero de cuotas en que se dividir la deuda y las pocas de
pago y determinar, en el mismo acto, el reajuste y el inters con que ella deber solucionarse,
pudiendo eximir de intereses, sean estos futuros o ya devengados, al obligado, si sus facultades
econmicas lo justificaren.
Tratndose de asuntos que afectan a los gobiernos regionales, a las municipalidades, a los
servicios descentralizados de la Administracin del estado o a los organismos privados en que el
estado o sus instituciones tengan aporte o participacin mayoritaria, se requerir adems el
consentimiento de la entidad respectiva.
Los acuerdos a que se refieren los incisos anteriores, debern ser aprobados por resolucin del
Ministerio de Hacienda cuando se trate de sumas superiores a tres mil unidades tributarias
mensuales ".
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57 El Ttulo XVII del C.P.C., titulado De los Juicios de Nulidad de Matrimonio y de divorcio
fue eliminado por la Nueva Ley de Matrimonio Civil 19.947 de 17 de mayo de 2004, que
regula esta materia en el Capitulo IX, prrafos 1 y 2 del artculo 1 transitorio. En la actualidad
cabe tener presente especialmente lo previsto en el artculo 88 de la Ley de Matrimonio Civil,
segn la cual los juicios de separacin, de nulidad o divorcio se tramitarn conforme al
procedimiento que seale, para tal efecto, la ley sobre juzgados de familia. Sin perjuicio de lo
anterior se aplican las reglas especiales contenidas en los artculos 89 a 92 de la Ley de
Matrimonio Civil .La ley 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de agosto de 2004, y
que Conforme a lo previsto en su artculo 135, entr a regir a contar del 1 de Octubre de 2005,
cre los tribunales de familia. Las acciones de separacin, de nulidad o divorcio se tramitan
conforme al procedimiento ordinario contemplado en el prrafo cuarto del Ttulo III ( arts 55 y
sgtes) de la Ley 19.968, sin perjuicio de aplicarse tambin las reglas especiales contenidas en
los artculos 89 a 92 de la Ley de Matrimonio Civil
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58 Vid. sobre esta materia. Prof. Jaime Navarrete Barrueto. Derecho Internacional Privado: Parte Especial. Separata 1985. Pagina 9 , siguientes;
Aldo Monslvez M. "Del cumplimiento en Chile de resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros". Memoria U.C., Ed. Andrs Bello 1973.
Mario P. Chassignolle R. "La sentencia extranjera, la cosa juzgada y el exequtur". Memoria U. de Chile. 1986. Obras especializadas de Derecho
Internacional Privado y de Derecho Procesal.
59 Esta materia se encuentra esencialmente basado en lo sealado por Eduardo Morales Robles. Explicaciones de Derecho Procesal. Tomo II.
Derecho Procesal Civil. Basadas en las clases del profesor titular de la ctedra de Derecho Procesal en la Universidad de Chile don Mario
Mosquera Ruiz.Pags 264 a 270
60 Navarrete Op. Cit. Pg ii (prefacio).
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Es el acto jurdico procesal, emanado de la Corte Suprema, por el cual se autoriza a cumplir
una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero.
c.- Tribunal competente.
Es competente para conocer del asunto la Corte Suprema en Sala. ( art. 247 C.P.c. y 98 N 10
C.O.T.).
Si la solicitud de cumplimiento de sentencia es de un asunto civil, le corresponde conocer del
exequatur a la Primera Sala o Sala civil segn el auto acordado de .
d.- Reglas sobre la concesin del exequtur.
Nuestro legislador procesal ha estructurado el sistema del exequtur partiendo de la existencia
de tratados sobre la materia, a falta de stos, por el principio de la reciprocidad, y, en su
inexistencia, a las normas sobre regularidad internacional.
e.- Primera regla : Existencia de tratados.El artculo 242 C.P.C. nos seala que las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn
en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn
los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por
dichos tratados.
Los tratados slo producen efectos entre los sujetos de Derecho Internacional que los suscriben y
ratifican, no siendo oponibles a los que no lo son o no lo han hecho. Resulta lgico, entonces,
suponer que se aplicar un tratado cuando sean partes tanto nuestro pas como el Estado del que
emana la resolucin judicial.
Ese tratado debe regular los efectos extraterritoriales de los fallos o sentencias judiciales.
Es necesario tener presente que no basta suscribir un tratado para que ste produzca todos sus
efectos, ya que para ello habrn de cumplirse todos los requisitos que el Derecho interno de
cada Estado determine. En nuestro pas es necesario que se ratifique el acuerdo internacional
y, para que surta efectos, que se publique en el Diario Oficial como ley de la Repblica.
Ejemplo de tratados sobre ejecucin de resoluciones judiciales vigentes en nuestra legislacin
son:
1) la Convencin sobre el reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbtrales
extranjeras;
2) La Convencin nteramericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y
laudos arbitrales extranjeros.
3) la Convencin interamericana sobre cumplimiento de medidas cautelares; etc. (131)
e.f) Segunda regla : Reciprocidad.
Este principio recibe aplicacin solo cuando no existe un tratado bilateral o multilateral que
regule la materia.
Nuestro Cdigo consagra el principio de la reciprocidad en trminos positivos y negativos.
En trminos positivos, nos seala en el artculo 243 que si no existen tratados relativos a esta
materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella
se d a los fallos pronunciados en Chile.
Por otra parte, consagrando el principio de reciprocidad en trminos negativos, nos seala el
artculo 244 que si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos
de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile.
Se ha discutido en nuestra doctrina qu tipo de reciprocidad acepta nuestro Cdigo. Si la
reciprocidad legal, o sea, aquella fundada y protegida por la ley; si la reciprocidad de hecho,
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esto es, "el tratamiento que la jurisprudencia extranjera (de acuerdo a la ley, colmando una
laguna o en contra, de la misma) da a las sentencias nacionales"61; o si ambas.
El legislador nacional no distingue qu sistema prefiere, por lo que, se ha fallado, comprende a
ambos.
El fundamento del Principio de la Reciprocidad es muy simple: se trata de dar un tratamiento
igual a una situacin frente a circunstancias similares.
g) . Tercera
Este sistema consiste, lisa y llanamente, en que la Corte Suprema, a falta de las dos reglas
anteriores, analice, examine y estudie el fallo extranjero a la luz de ciertos principios bsicos.
En esta sede nuestra legislacin dista mucho de otras ms avanzadas, ya que el examen que el
tribunal realiza no mira al fondo del asunto debatido entre partes o al inters del solicitante,
sino que a meros aspectos formales o de fondo generales, de acuerdo a la materia.
Seala el articulo 245 C.P.C.: "En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres
artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma
fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias
siguientes:
1 Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en
consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la
substanciacin del juicio;"
El precepto limita la congruencia con las normas chilenas a las leyes sustantivas o de fondo.
No interesa l procedimiento que en el Estado extranjero se utiliz para la tramitacin del
asunto y la obtencin de la resolucin. El procedimiento se rige por las normas del Estado del
que emana la resolucin. (lex locus regit actum).
Dentro de las leyes sustantivas se comprende a las de derecho pblico y a las de derecho
privado, pero de orden pblico nacional, v.gr., las normas sobre Derecho de Familia.
Se opondran en el caso de que el asunto fallado en el extranjero verse sobre una materia que,
de acuerdo a las leyes nacionales, debi ser conocido por tribunales chilenos. As, v.gr.', se
opone a la jurisdiccin nacional la resolucin que concede la posesin efectiva en Alemania
cuando el ltimo domicilio del causante era Quilpu.
3 Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de
la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus
medios de defensa."
Este numeral sufri una importante modificacin. En efecto, antes de la dictacin del D.L.
2.349 una resolucin extranjera no se poda ejecutar si haba sido dictada en rebelda de la
parte en contra de la que se invoca. Despus de la promulgacin y publicacin de esa ley,
basta con que el ejecutado hubiera sido debidamente emplazado, sin importar para nada si
compareca o no al juicio, para solicitarse su cumplimiento. Es necesario destacar que el futuro
ejecutado puede probar que estuvo impedido de hacer valer sus medios de defensa por otros
motivos, v.gr., caso fortuito o fuerza mayor. En tal circunstancia, la sentencia no podr
cumplirse.
4 Que estn ejecutoriadas en conformidad del pas en que hayan sido pronunciadas".
Esta no es mas que una manifestacin del N 1 de este artculo, ya que la ley que establece
cundo una resolucin se encuentra firme o ejecutoriada es una ley procesal, y sta es la del
pas en que se dicto la resolucin que se trata de cumplir (lex locus regit actum).
No comprenden las sentencias que causan ejecutoria, las que presentan un marcado carcter
eventual.
61 Werner Godschmidt, citado por Aldo Monslvez M., op. cit. .100
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I. EL
PROCEDIMIENTO
INCIDENTAL".
DENOMINADO
"DE
EJECUCIN
a.- Reglamentacin.
Este procedimiento se encuentra regulado en el Prrafo 1, del Ttulo XIX del Libro del Cdigo
de Procedimiento Civil. ( arts 231 a 241).
b.- Naturaleza jurdica.
Nuestra doctrina se divide en la calificacin de la naturaleza jurdica de este procedimiento
Mientras algunos consideran que se trata de un juicio ejecutivo especial, otros piensan que es
un incidente".
Es un juicio, porque existe o puede existir una controversia, ya que el ejecutado puede
oponerse a la solicitud de cumplimiento.
Es un procedimiento ejecutivo, porque tiende al cumplimiento forzado de una obligacin o de
una prestacin que impone o emana de una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria.
Es un juicio ejecutivo especial, puesto que se aparta sensiblemente del juicio ejecutivo del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, las que analizaremos oportunamente.
Otra parte de la doctrina lo califica de un procedimiento incidental, por la relativa rapidez que
presenta en su tramitacin. Sin embargo, no podemos hablar de incidente, ya que ste, por
esencia, es una cuestin accesoria a una principal, y esta cuestin principal es, precisamente, la
ejecucin de la resolucin.
No obstante la existencia de esta discusin terica, en la actualidad ha perdido toda
importancia a la luz de lo que dispone el artculo 44, letra a) de la Ley 18.510 de 14 de Mayo
de 1936, cuerpo normativo que restablece los Tribunales del Trabajo y fija su procedimiento.
Seala el precepto que "el procedimiento incidental de que tratan los artculos 233 y siguientes
del Cdigo de Procedimiento Civil, tendr lugar siempre que se solicite el cumplimiento de
una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro de los sesenta das contados desde que la
ejecucin se hizo exigible" .
Correcta o incorrecta la calificacin legal lo cierto es que tal situacin no carece de toda
importancia prctica.62
c.- Tribunal competente.
El procedimiento de ejecucin incidental tiene aplicacin cuando el cumplimiento de la
sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o que causa ejecutoria, se solicita
dentro de un ao contado desde que la prestacin contenida en la sentencia se haya hecho
exigible, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia. El plazo de un
62 Eduardo Morales robles. Explicaciones de Derecho Procesal. Tomo II. Derecho Procesal Civil. Basadas en las clases del profesor titular de
la ctedra de Derecho Procesal en la Universidad de Chile don Mario Mosquera Ruiz.Pag.257
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ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible
cada prestacin o la ltima de las que se cobren.
El tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia es el nico competente
para conocer del cumplimiento de una sentencia a travs del procedimiento incidental. En
este caso nos encontramos ante una competencia privativa o exclusiva, puesto que es competente
para conocer del procedimiento de cumplimiento incidental slo el tribunal que dict la
resolucin en primera o nica instancia de acuerdo a lo establecido en los artculos 113 del
C.O.T. y en el artculo 231 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d.- Requisitos solicitud.
El procedimiento denominado "de ejecucin incidental" se inicia cuando la parte presenta una
solicitud escrita, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia,
requiriendo el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o
que causa ejecutoria, dentro de un ao contado desde que la prestacin contenida en la sentencia
se haya hecho exigible. El plazo de un ao se contar en las sentencias que ordenen prestaciones
peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren.
Los requisitos que deben concurrir para poder aplicar el procedimiento incidental para poder
ejecutar una resolucin judicial miran, unos, a la naturaleza jurdica y estado de la resolucin; y
otros, al impulso procesal. Dichos requisitos son los siguientes:
1 Solicitud de parte interesada:
Los tribunales no pueden actuar de oficio, sino que, nicamente a peticin del interesado, como
se desprende del artculo 233, inciso 1 que nos seala que el procedimiento se aplicar "cuando
se solicite la ejecucin" , y de los incisos 1 y 2 del artculo 237 C.P.C., precepto que hace
aplicable el juicio ejecutivo, procedimiento especial que se inicia por demanda.
2 Sentencia definitiva o interlocutoria:
De acuerdo al artculo 175 C.P.C., slo las sentencias definitivas o interlocutorias generan la
accin de cosa juzgada.
El artculo 176 prescribe que corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del
fallo en la forma prevenida por el Ttulo XIX de este Libro.
3.- Las sentencias deben estar firmes o causar ejecutoria.
De acuerdo al artculo 231, se proceder a la ejecucin una vez que las resoluciones queden
ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley.
4.- La ejecucin debe ser actualmente exigible y solicitarse dentro del plazo de un ao
desde que la ejecucin se hizo exigible.
El requisito de la exigibilidad se desprende de lo lo previsto en el inciso 1 del artculo 233
segn el cual debe solicitarse la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict dentro
del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible.
Conforme al inciso final e plazo de un ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones
peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren.
Una obligacin contenida en una resolucin es actualmente exigible cuando no se encuentra
sujeta a un plazo, condicin o modo, o cuando encontrndose sujeta a una modalidad se ha
cumplido con ella.
e.- Menciones de la solicitud y notificacin.
El ejecutante en su escrito solo debe solicitar el cumplimiento de la sentencia con la adecuada
individualizacin de sta, sealando que se encuentra ejecutoriada o causando ejecutoria, y que
se requiere su cumplimiento dentro del plazo de un ao, "con citacin
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2.- Todas las excepciones deben fundarse en antecedentes escritos, con excepcin de las
del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa debida, en conformidad a lo
dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del artculo 534, esto es, la de
imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.
3.- Todas las excepciones deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata.; y
4.- Deben aparecer revestidas de fundamento plausible slo las excepciones de falta de
oportunidad en la ejecucin, la del artculo 464 nmero 15, esto es, la prdida de la cosa
debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; y la del
artculo 534, esto es, la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida,.
g.- Paralelo entre la oposicin en el procedimiento incidental y en el juicio ejecutivo.
La oposicin del demandado es mucho ms restringida que la del ejecutado en el juicio
ejecutivo, puesto que:
a) La oposicin slo puede efectuarse alegando las excepciones de pago de la deuda, remisin
de la misma, concesin de esperas o prrroga de plazo, novacin, compensacin, transaccin, la
de haber perdido la sentencia su carcter ejecutoria, la prdida de la cosa debida conforme a lo
dispuesto en el Ttulo XIX Libro IV del Cdigo civil, la imposibilidad absoluta de ejecucin
actual de la obra debida y la falta de oportunidad en la ejecucin. El tercero en contra del cual se
pide la ejecucin puede oponer adems la excepcin de no empecerle la sentencia. (art. 234)
En el juicio ejecutivo el ejecutado puede oponer todas las excepciones contempladas en el
artculo 464, las que son bastante ms numerosas.
b) La oposicin alegando alguna de las excepciones antes sealadas deben fundarse en
antecedentes escritos, salvo las de prdida de la cosa debida y la imposibilidad absoluta para la
ejecucin de la obra debida.
En el juicio ejecutivo no se exige que el ejecutado deba fundar las excepciones en antecedentes
escritos.
c) La oposicin que se funde en alguna de las excepciones de falta de oportunidad en la
ejecucin, la prdida de la cosa debida conforme a lo dispuesto en el Ttulo XIX Libro IV del
Cdigo civil, y la imposibilidad absoluta de ejecucin actual de la obra debida requieren para ser
admitidas a tramitacin que aparezcan revestidas de fundamento plausible.
En el juicio ejecutivo no es posible no admitir a tramitacin las excepciones que formule el
ejecutado y que se contemplan en la ley por no aparecer ellas revestidas de fundamento
plausible.
d) El plazo para formular la oposicin es ms breve que en el juicio ejecutivo, y no es
susceptible de ampliarse por notificacin fuera de la comuna del tribunal.
e) Todas las excepciones al igual que en el juicio ejecutivo en el cual se solicita el cumplimiento
de una prestacin contenida en una sentencia definitiva o interlocutoria firme o que causa
ejecutoria deben basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo
cumplimiento se trata. (art 237 inc. final)
La oposicin en el procedimiento incidental que no renan todos los requisitos antes sealados
se rechaza de plano, sin que se confiera traslado de ella a la otra parte para su posterior
resolucin por el tribunal como acontece en el juicio ejecutivo y es requisito previo para que el
tribunal se pronuncie acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de ellas.
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La oposicin en el procedimiento incidental que renan todos los requisitos antes sealados se
tramita de conformidad a las reglas de los incidentes, la que es una tramitacin ms breve y
concentrada que la establecida respecto de las excepciones en el juicio ejecutivo.
h.- Actitudes del tribunal frente a las excepciones opuestas.
.
Frente al escrito de oposicin de excepciones del ejecutado, el tribunal puede adoptar una de dos
actitudes: a) Rechazarlas de plano o b) Acogerlas a tramitacin.
a) Rechazarlas de plano:
El juez adoptar esa conducta cuando las excepciones no sean de las indicadas en el artculo 234,
inciso 1 C.P.C., se opongan fuera del trmino fatal o no renan los requisitos que las hacen
admisibles, segn los casos.
En esta situacin, se proceder al cumplimiento de la sentencia, siempre que la ley no haya
dispuesto otra forma especial, de acuerdo con el artculo 235 C.P.C.
b) Admitirlas a tramitacin:
Habindose opuesto las excepciones dentro del plazo legal, cumpliendo con los requisitos legales
y siendo de las enumeradas en el artculo 234 C.P.C., el tribunal debe tramitarlas como
incidentes.
"La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las excepciones no renen los requisitos
exigidos por el inciso 1, se rechazar de plano (Artculo 234, inciso 3 C.P.C).
De acuerdo con ello, la resolucin que recaer en las excepciones ser Traslado, y con las
respuesta o no del ejecutante, se continuara con la tramitacin del asunto, hasta su resolucin.
i.- Procedimiento de Apremio.
Las medidas de apremio para obtener el cumplimiento de la sentencia en el procedimiento
incidental se contemplan en los artculos 235 y siguientes.
De conformidad a lo previsto en el artculo 235, si no ha habido oposicin al cumplimiento de la
sentencia solicitado conforme al artculo 233 o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o
segunda instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma
especial, de acuerdo con las reglas siguientes:
1 Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a
efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario;
2 Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se proceder a tasarlo con arreglo al Ttulo Xll
del Libro IV y se observarn en seguida las reglas del nmero siguiente;
3 Si la sentencia manda pagar una suma de dinero debemos distinguir:
a) Existen medidas precautorias: Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin
ms trmite, hacer pago al acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidacin del crdito y de
las costas causadas o se dispondr previamente la realizacin de los bienes que estn garantizando el
resultado de la accin de conformidad al Ttulo V del Libro II.
b) No existen medidas precautorias Si no hay bienes que aseguren el resultado de la accin se
proceder a embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las reglas
del procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimiento y deber notificarse por cdula el
embargo mismo y la resolucin que lo ordena;
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3. La oposicin debe ser formulada dentro del trmino fatal de diez das hbiles, contados desde
la notificacin.
k.- Diferencias entre el procedimiento ejecutivo incidental y el juicio ejecutivo ordinario.
Las principales diferencias que existen entre estos dos procedimientos son las siguientes:
JUICIO EJECUTIVO ORDINARIO
PROCEDIMIENTO DE EJECUCION
INCIDENTAL
Se inicia con una demanda ejecutiva. (art 254)
Se inicia con una simple solicitud de
cumplimientote una sentencia ejecutoriada
o que causa ejecutoria, con citacin.
La resolucin que se dicta dando lugar a la La resolucin que se dicta dando lugar a la
ejecucin es : Como se pide con citacin. ejecucin es : Despchese.
No existe mandamiento de ejecucin y Existe requerimiento de pago, el que se efecta
embargo, y basta la resolucin como se con el mandamiento de ejecucin y embargo.
pide con citacin para efectuar
requerimiento de pago
La notificacin de la resolucin que da a
la ejecucin se realiza por cedula al
apoderado de la parte y carta cerificada a
este y a la part. Al tercero, se le notifica
personalmente.
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requerimiento.
2. EL PROCEDIMIENTO O JUICIO EJECUTIVO
El procedimiento ejecutivo se encuentra , regulado en el libro iii, ttulos i y ii del c.p.c., al que
dedicaremos un extenso anlisis.
Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia recibe aplicacin cuando el
ejecutante no utiliza el denominado " procedimiento incidental de ejecucin", porque no quiere o
porque ha transcurrido el ao dentro del cual habra debido iniciarlo.
En este caso nos encontramos ante una competencia acumulativa o preventiva, puesto que es
competente para conocer del juicio ejecutivo, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el
pleito, el tribunal que dict la resolucin en primera o nica instancia o el que sea competente en
conformidad a los principios generales establecidos en la ley segn lo prescrito en el artculo 114
del C.O.T.
Para la ejecucin de una sentencia es ms conveniente utilizar el procedimiento incidental que el
ejecutivo por ser mas rpido en su tramitacin, limitarse en mayor forma la defensa del
ejecutado; y permitir evitarse trmites del apremio como es el embargo en caso de haber existido
medidas precautorias durante el curso del procedimiento declarativo.
Tratndose del cumplimiento de resoluciones civiles pronunciadas por los tribunales extranjeros,
es menester obtener previamente el exequtur de parte de la Corte Suprema de acuerdo al
procedimiento contemplado en el prrafo 2 del Ttulo XIX del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Una vez obtenido el exequtur en virtud del cual se manda cumplir una resolucin pronunciada
en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del
negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile de acuerdo a
lo establecido en el artculo 251.
Cabe destacar que el juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no slo recibe
aplicacin para los efectos de exigir el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria
condenatoria, firme o ejecutoriada, sino que tambin respecto de las obligaciones contempladas
en los ttulos ejecutivos contemplados en el artculo 434.
3. PROCEDIMIENTOS ESPECIFICOS.
Por otra parte, el legislador procesal civil, dentro del C.P.C., ha estructurado procedimientos
especficos para el cumplimiento de algunas resoluciones judiciales.
Segn la naturaleza de la prestacin que va envuelta en la resolucin que se trata de ejecutar,
existe un procedimiento para obtener la restitucin de inmuebles en el juicio de arrendamiento y
comodato como es el lanzamiento contemplado en el artculo 595; en el juicio de hacienda,
respecto del Fisco, no cabe el cumplimiento compulsivo, contemplndose un procedimiento
administrativo para la ejecucin que se materializa con la dictacin de un decreto supremo,
previo informe del Consejo de Defensa del Estado, de acuerdo a lo previsto en el artculo 752.
4. PROCEDIMIENTOS SUPLETORIOS DE APREMIO
Finalmente, existen procedimientos supletorios de apremio para el cumplimiento de las
resoluciones, recibiendo aplicacin toda vez que las tramitaciones anteriores no se pueden
utilizar en virtud de la naturaleza de la prestacin. Estos procedimientos consisten, lisa y
llanamente, en multas que no excedan de una unidad tributaria mensual o arrestos hasta de dos
meses, los que se pueden aplicar prudencialmente por el tribunal y en forma reiterada hasta
obtener el cumplimiento de la resolucin de acuerdo a lo previsto en el artculo 238.
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5.
PROCEDIMIENTOS
EJECUTIVOS
ESPECIALES
PARA
CUMPLIR
DETERMINADAS RESOLUCIONES EN PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Existen ciertos procedimientos ejecutivos especiales para cumplir determinadas
resoluciones en procedimientos especiales, destacndose como los ms importantes los
siguientes:
a) El o los procedimientos ejecutivos en materia laboral (pago de multas, incumplimiento de
obligaciones previsionales, etc. ) ;
b) El procedimiento compulsivo del juicio de alimentos, contemplado en la Ley 14. 908 sobre
abandono de familia y pago de pensiones alimenticias;
c) Los procedimientos ejecutivos especiales contenidos en el Cdigo Tributario, etc.
6. TTULOS EJECUTIVOS ESPECIALES, CONTEMPLANDO RESPECTO DE ELLOS
UN PROCEDIMIENTO EJECUTIVO ESPECIAL
Finalmente, cabe destacar que el legislador se ha encargado de crear tambin determinados
ttulos ejecutivos especiales, contemplando respecto de ellos un procedimiento ejecutivo
especial en diversas leyes para obtener el cumplimiento de la obligacin contenido en ellos,
pudiendo destacarse las siguientes:
a) El procedimiento especial de realizacin de la prenda civil (D. L. 776) ;
b) El procedimiento para la realizacin de la prenda agraria (Ley N 4. 097) ;
c) El procedimiento para la realizacin de la prenda de valores mobiliarios en favor de los
Bancos (Ley N 4. 287) ;
d) El procedimiento para la realizacin de la prenda sin desplazamiento (Ley N 18. 112) ;
e) El procedimiento para la realizacin y ejecucin de un contrato de prenda en contratos de
compraventa de cosas muebles a plazo (Ley N 4. 702) ;
f) El procedimiento para la realizacin en los Almacenes Generales de Depsito o Warrants (D.
S. N 178) ;
g) El procedimiento para la realizacin de la prenda industrial (Ley N 5. 687) ;
h) El procedimiento especial establecido en la Ley General de Bancos para el cobro de prstamos
hipotecarios efectuados por los bancos con la emisin de ttulos de crdito (Artculo 98) ;
II. CARACTERISTICAS.
1. Es un procedimiento de aplicacin general
El juicio ejecutivo es un procedimiento de aplicacin general, no obstante tratarse de un juicio
especial, de acuerdo a lo prescrito en los artculos 2 y 3 del C.P.C.
Decimos que es de aplicacin general por cuanto es supletorio de las disposiciones de los juicios
ejecutivos especiales.
2. No tiene como nico objetivo el cumplimiento de las resoluciones judiciales
El juicio ejecutivo, a diferencia del procedimiento incidental, no tiene como nico objetivo el
cumplimiento de las resoluciones judiciales, sino que presenta el importante fin de cumplir o
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ejecutar todas las obligaciones que consten en un documento indubitado, al que se le considere
como ttulo ejecutivo por el legislador.
3. Procedimiento de carcter compulsivo o de apremio
El juicio ejecutivo es un procedimiento de carcter compulsivo o de apremio, donde todo
conduce a la realizacin de bienes para los efectos de cumplir con la obligacin contenida en el
ttulo ejecutivo.
El apremio se manifiesta desde el inicio del procedimiento con el embargo, el que conducir, en
caso de que no se opongan excepciones o que las excepciones opuestas sean rechazadas, a la
liquidacin de los bienes embargados y posterior pago al acreedor de su obligacin con lo
obtenido en ella.
4. Su fundamento es la existencia de una obligacin indubitada
El fundamento del juicio ejecutivo es la existencia de una obligacin indubitada, que consta
de un ttulo ejecutivo.
El legislador parte de la base de que existe una presuncin de verdad acerca de la existencia de
una obligacin en el hecho de constar sta en un ttulo ejecutivo. Esta presuncin de
verosimilitud de la existencia de la obligacin genera una serie de limitaciones respecto de la
defensa del demandado.
5. Limita los medios de defensa del demandado-ejecutado
El juicio ejecutivo se caracteriza porque limita los medios de defensa del demandadoejecutado. Esto se manifiesta claramente en que:
5. a) El legislador enumera taxativamente las excepciones que puede oponer el ejecutado en el
artculo 464. Esto lo diferencia del juicio ordinario, donde el demandado puede oponer todas las
excepciones y defensas que estime conveniente.
5. b) El escrito en que el ejecutado opone las excepciones es eminentemente formalista,
exigiendo la ley el cumplimiento estricto de los requisitos que al respecto establece, obligando al
ejecutado a sealar las excepciones que se hacen valer, los fundamentos de hecho y de derecho
en los cuales se basan las excepciones opuestas, y los medios de prueba de los cuales piensa
valerse para acreditar la o las excepciones.
5. c) Existe un brevsimo plazo para que el ejecutado se defienda a contar del requerimiento de
pago, trmino que adems de ser breve ha tenido siempre el carcter de fatal, circunstancia esta
ltima que actualmente no reviste mayor particularidad ante el otorgamiento a todos los plazos
contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil ese carcter mediante la modificacin que se
introdujera al artculo 64 del C.P.C.
5. d) Las apelaciones que el ejecutado interpone durante la tramitacin del juicio ejecutivo se
conceden en el solo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el N 1 del artculo 194, lo
cual significa que en ningn caso el ejercicio de ese medio de impugnacin suspender la
tramitacin del procedimiento ejecutivo, a menos que se conceda una orden de no innovar por el
tribunal de alzada.
En cambio, las apelaciones que interpone el ejecutante, por regla general, se concedern en
ambos efectos en contra de la sentencia definitiva.
6. Es un procedimiento de ejecucin singular.
Nuestro juicio ejecutivo es un procedimiento de ejecucin singular, en el cual el deudor se
dirige en contra de su deudor independientemente de que tenga otros acreedores y de que su
patrimonio sea o no suficiente para hacer frente a su responsabilidad.
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Sin embargo, es necesario tener presente que en nuestro ordenamiento jurdico no rige el
principio de la prioridad, sino que el de la par conditio creditorum segn el cual los acreedores
se pagan a prorrata de sus crditos, a menos que gocen ellos de preferencia. Las formas que
tienen los acreedores preferentes de hacer valer su crdito preferente en un proceso ejecutivo
que se sigue adelante por un acreedor preferente de grado inferior o valista es la tercera de
prelacin; y la forma que tiene un acreedor valista de concurrir al pago de su acreencia
cuando el deudor no tuviere otros bienes en un proceso ejecutivo seguido por otro acreedor es
la tercera de pago.
La ejecucin concursal o universal parte de la existencia de una pluralidad de acreedores y de
un patrimonio del deudor insuficiente para satisfacer todos los crditos, persiguindose en el
proceso que sea liquidado el patrimonio del deudor para con su producto pagar a los
acreedores que acudan al llamamiento pblico de verificar sus crditos.
El proceso de ejecucin universal es el procedimiento de quiebra que se regula en el Libro IV
del Cdigo de Comercio.
Los procesos de ejecucin singular y universal, no obstante sus profundas diferencias
presentan algunas semejanzas, como las siguientes: a) Ambos procesos solo pueden ser
iniciados a instancia de parte y no de oficio por el tribunal; b) Ambos procedimientos requiere
de la existencia de un titulo ejecutivo para su inicio, dependiendo en el juicio de ejecucin
universal que se requiera de uno o tres o mas ttulos ejecutivos segn si el deudor desarrolla o
no una actividad comercial, industrial minera o agrcola. ( art 43 Ns 1 y 2 Libro IV.
C.Com).c) En ambos procedimientos se produce la afectacin de bienes del deudor y su
realizacin forzosa para con su producto pagar a los acreedores, afeccin que se produce con
el embargo en el juicio ejecutivo y con la declaracin de quiebra en el proceso universal. La
administracin de los bienes en el proceso de ejecucin individual se efecta por el
depositario, y en el juicio concursal por el sndico de quiebras que se designe. d) En la
ejecucin individual se debe proceder a embargar solo los bienes suficientes para cubrir el
crdito cuyo pago se demanda, en cambio en la ejecucin universal se produce la incautacin
de todos los bienes del fallido para proceder al pago de los crditos de todos los acreedores
que concurran en el proceso verificando sus crditos. e) Si el ejecutado no es el depositario de
los bienes embargados se pierde por este las facultades de administracin de esos bienes, en
cambio en el proceso de quiebra pronunciada su declaracin el fallido queda inhibido de pleno
derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean
inembargables.( art 64 Libro IV. C.Com)
7.- En caso que el ejecutado no oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecutivo
o principal del juicio ejecutivo termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo
para que el ejecutado las deduzca
En el juicio ordinario de mayor cuanta la ausencia o no comparecencia del demandado dentro
del termino de emplazamiento importa que precluye su facultad de contestar la demanda, pero el
procedimiento debe proseguir con posterioridad en sus diversos trmites, contemplndose la
intervencin del demandado respecto de todos ellos hasta la dictacin de la sentencia definitiva
que resuelva el conflicto. La no comparecencia del demandado dentro del termino de
emplazamiento slo genera la preclusin de su facultad para contestar la demanda, pero no
importa el trmino del procedimiento.
En el juicio ejecutivo, en cambio, si el ejecutado permanece inactivo y no opone excepciones
dentro del trmino legal, fatal e individual se omitir el pronunciamiento de la sentencia
definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sta, considerndosele
ejecutoriada para todos los efectos legales. En consecuencia, en caso de que el ejecutado no
oponga excepciones, la tramitacin del cuaderno ejecutivo o principal del juicio ejecutivo
termina en el instante mismo en que ha vencido el plazo para que el ejecutado las deduzca.
La cuestin controvertida en el juicio ejecutivo versa nica y exclusivamente sobre las
excepciones que opone el ejecutado, justificndose por ello que en caso de no hacerse ellas valer
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termine la tramitacin del cuaderno ejecutivo, y haga las veces de sentencia ejecutoriada el
mandamiento de ejecucin y embargo.
8. Se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro III del C. P. C y adems
por las "Disposiciones comunes a todo procedimiento"
Es claro que el juicio ejecutivo se rige por las normas contenidas en los Ttulos I y II del Libro
III del C.P.C. Mas, no son esas las nicas disposiciones que reglamentan el procedimiento cuyo
estudio comenzamos.
En efecto, rigen tambin las "Disposiciones comunes a todo procedimiento" del Libro I del
C.P.C. y las reglas del Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, del Libro II del mismo Cdigo.
Esta aplicacin se establece claramente en el Artculo 3 del C.P.C.
III. CLASIFICACIN.
1. De acuerdo a la naturaleza de la obligacin que se trata de cumplir.
El juicio ejecutivo se clasifica en:
a) Juicio ejecutivo de obligacin de dar;
b) Juicio ejecutivo de obligacin de hacer;
c) Juicio ejecutivo de obligacin de no hacer;
Surgi el problema de determinar qu procedimiento se aplicaba en las obligaciones de entregar.
La historia de la ley nos indica que en la sesin 25 de la Comisin Mixta, se comprendi dentro
del procedimiento ejecutivo de obligaciones de dar a las de entregar, ya que el Cdigo Civil
seala en su artculo 1548 que "la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, y si es de
cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios
al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir".
En vista de ello, en la sesin 25 de la Comisin Mixta el seor Vergara hizo indicacin para
suprimir en el epgrafe de este titulo " del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar" la frase "o
de entregar" por cuanto la obligacin de entregar est sin duda comprendida en la de "dar" como
lo dispone expresamente el artculo 1548 del Cdigo Civil, aceptndose por la Comisin esta
indicacin.
2. De acuerdo al campo de aplicacin de las normas legales.
El juicio ejecutivo se clasifica en:
a) Procedimientos ejecutivos de aplicacin general, utilizables prescindiendo de la fuente misma
de la obligacin, y
b) Procedimientos ejecutivos de aplicacin especial, que se utilizan en razn de la naturaleza de
la obligacin.
3. De acuerdo a la cuanta
El juicio ejecutivo se clasifica en:
a) Juicio ejecutivo de mayor cuanta, regulado en los Ttulos I y II del Libro III del C.P.C. , y
b) Juicio ejecutivo de mnima cuanta, regulado en el Ttulo XIV, Prrafo 2 del libro III del
C.P.C.
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2. Reglas especiales.
Existen, empero, plazos especiales de prescripcin de algunas acciones ejecutivas, tales
como:
1. La accin ejecutiva en contra de los obligados al pago de una letra de cambio o de un
pagar, tiene un plazo de prescripcin de un ao, contado desde el da del vencimiento del
documento (Arts. 98 y 107 de la Ley N 18. 092) .
El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva contra los obligados al pago de letras de cambio y
pagars suscritos con anterioridad al 14 de abril de 1982, fecha de entrada en vigor de la Ley N
18. 092, era de tres aos.
2. La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal,
prescriben en el plazo de un ao, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 de la Ley sobre
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques D. F. L. N 707) .
La prescripcin de la accin ejecutiva, dentro del Juicio Ejecutivo, se encuentra reglamentada en
el artculo 442 del C.P.C.
De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la prescripcin, para que sea declarada,
debe ser alegada por quien quiera aprovecharse de ella.
Frente a lo anterior, el artculo 442 constituye una clara excepcin, toda vez que obliga al
tribunal a declarar de oficio la prescripcin al sealarnos ese precepto que : " El tribunal
denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible;. . . " (Art. 442, primera parte) .
Este examen de la prescripcin de la obligacin debe realizarlo el tribunal al momento de
proveer la demanda ejecutiva. Es esta la nica oportunidad que tiene el tribunal para declarar de
oficio la prescripcin. Si el ttulo ejecutivo tiene ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible y el tribunal no haya efectuado adecuadamente el control de la
prescripcin ordenando que se despache el mandamiento de ejecucin y embargo, no podr, con
posterioridad, declarar de oficio la prescripcin.
Hemos de hacer notar que el legislador ha establecido una obligacin al tribunal y no una mera
facultad. Es bastante claro el texto al sealar que " el tribunal denegar. . . . "
Si bien la prescripcin no se declara de oficio fuera de la situacin prevista en el Art. 442, ello no
quiere decir que no pueda declararse con posterioridad en el juicio ejecutivo a solicitud del
ejecutado si este opone la excepcin respectiva. En efecto, el ejecutado puede oponer la
prescripcin como excepcin conforme a lo sealado expresamente el artculo 464, N 17 del
C.P.C. : " La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes: 17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva. . . "
Un problema que se ha suscitado en esta materia es aquel que dice relacin con la posibilidad de
que el tribunal se niegue a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo respecto de
obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo de prescripcin especial e inferior a los
tres aos que establece el Art. 442 del C.P.C.
Se ha sostenido que los tribunales no se encontraran facultados para denegar de oficio el
mandamiento de ejecucin y embargo respecto de las obligaciones con un plazo de prescripcin
inferior al de tres aos. La razn es muy simple y consiste en que el Art. 442 es excepcional
dentro de la estructura dispositiva de procedimiento civil y, por tanto, debe ser interpretado
restrictivamente. El precepto en comento no habla de toda obligacin, sino que solamente de
aquellas cuyo ttulo tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se hizo exigible.
Asimismo, tratndose de las letras de cambio y pagars, la Ley N 18. 092, que las reglament
orgnicamente, modific el Cdigo de Procedimiento Civil nicamente en el Art. 434 N 4 y no
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se refiri para nada al Art. 442 para contemplar la facultad del tribunal de denegarse a despachar
el mandamiento de ejecucin y embargo cuando la letra de cambio o pagar tuviere ms de un
ao desde la fecha de su vencimiento.
En consecuencia, se puede concluir que el legislador no quiso hacer aplicable la antedicha
obligacin de los tribunales respecto de las letras de cambio y pagars.
Finalmente, debemos hacer notar que el Art. 442 contempla, en su segunda parte, una institucin
especial respecto de la prescripcin, la que se ha denominado "mantencin o subsistencia de la
accin ejecutiva". Dice el precepto en cuestin que "el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo
presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible;
salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que
sirven para deducir esta accin en conformidad al Art. 434".
Lo anterior significa que nos podemos encontrar ante una obligacin que consta en un ttulo que
est prescrito por haber transcurrido ms de tres aos, pero respecto de la cual se ha realizado,
con posterioridad, una gestin preparatoria de la va ejecutiva que ha generado un nuevo ttulo
distinto al primitivo en el cual constaba la obligacin. Ejemplo: la accin ejecutiva para exigir el
pago de un saldo de precio de venta consta en una escritura publica extendida desde hace ms de
cuatro aos, pervive si el deudor confiesa la deuda durante una gestin preparatoria generando
un nuevo ttulo. En este caso subsiste la accin ejecutiva por constar ella en un nuevo ttulo que
tiene menos de tres aos para los efectos de cobrar la obligacin.
Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva que genera la mantencin de la obligacin no podr
ser enervada con la excepcin de prescripcin del ttulo o accin ejecutiva.
El ttulo no va a ser el que se encuentra prescrito sino que emanar de la gestin preparatoria de
la va ejecutiva.
Finalmente, debemos recordar que la interrupcin civil de la prescripcin de la accin ejecutiva
se verifica por la notificacin de la demanda ejecutiva.
Sin embargo, tratndose de la interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva para exigir el
pago de una letra de cambio o pagar, ella se produce no slo por el requerimiento de pago que
importa la notificacin de la demanda para que se genere el emplazamiento dentro del juicio
ejecutivo, sino que adems:
a) por la notificacin de toda gestin judicial necesaria o conducente a la presentacin de dicha
demanda o para preparar la ejecucin;
b) por la notificacin de la solicitud de que se declare el extravo de la letra de cambio o pagar
(Arts. 100 y 107 de la Ley N 18. 092).
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Corte Apelaciones Pedro Aguirre Cerda. 13. 11. 1995. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCII. 2
parte. Sec. 2. Pg. 138.
64 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 47.
65 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de conocimiento en el juicio ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual.
Pginas 44 y 45. Editorial jurdica Conosur Ltda. Agosto. 1995.
66 Rev. Tomo 45. 2a parte. Sec. 1a. Pg. 19.
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La obligacin no ser exigible en los contratos bilaterales si ninguna de las partes cumple con
sus obligaciones o no se allana a dicho cumplimiento, y en tal caso el ejecutado podr defenderse
oponiendo la excepcin contemplada en el N 7 del art.464 del C.P.C..
V. OBLIGACIN LIQUIDA.
" Obligacin lquida es aquella en que la declaracin contenida en el ttulo es completa, en el
sentido de que se baste a s misma; es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea
dudoso lo que se debe y su determinacin cualitativa" 67
"Es lquida la obligacin que en el ttulo aparece determinada y precisada con exactitud o cuyo
monto puede determinarse por medio de simples operaciones aritmticas con los datos nicos
que proporcione el ttulo, es decir, la ley exige que en el mismo documento se den los elementos
para obtener esa cantidad, sin recurrir ni considerar otros antecedentes; que el carcter de lquida
de la obligacin aparezca del propio ttulo que sirva de base a la ejecucin" 68.
Deuda lquida es la que se encuentra determinada en cuanto a su especie, gnero o cantidad,
incluyendo aquellas que puedan liquidarse por simples operaciones aritmticas. Artculo 438 del
Cdigo de Procedimiento Civil. 69
Debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y su determinacin
cualitativa.
Seala el Art. 438, inc. 3 que "el acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la
cantidad lquida por la cual pide el mandamiento de ejecucin".
El artculo 438 del C.P.C. establece cundo debe entenderse que una obligacin es lquida.
Al respecto existen cuatro situaciones. En algunos casos la obligacin es lquida per se o por su
propia naturaleza de inmediato y en otros, es menester la previa realizacin de la gestin
preparatoria de avaluacin para que ella adquiera el carcter de lquida.
Prescribe el Art. 438 que "la ejecucin puede recaer:
1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
As, por ejemplo, se debe un automvil de una marca determinada, modelo cierto, etc. y se
embarga en el domicilio del deudor.
Como se puede apreciar, la determinacin de la cosa debida slo puede ser precisada cuando se
trata de obligaciones de especie o cuerpo cierto y no de gnero para determinar su carcter de
lquida per se.
2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el tribunal;. . "
Es el caso de la especie o cuerpo cierto que se debe y que no est en poder del deudor. En esta
situacin la ejecucin va a recaer sobre el valor de lo debido, el que deber ser previamente
determinado a travs de una gestin preparatoria de avaluacin.
La gestin preparatoria de avaluacin consiste en solicitar al tribunal la designacin de un perito
que fije con precisin el valor de la especie sobre la que versa la obligacin.
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Para iniciar esa gestin preparatoria el demandante no requiere probar que la especie no se
encuentra en poder del deudor, por tratarse de un hecho negativo.
El futuro ejecutado tiene la facultad de objetar la avaluacin pericial con posterioridad,
oponiendo la excepcin de exceso de avalo, contemplada en el Art. 464, N 8 del C.P.C.
3 Sobre cantidad lquida de dinero. . . "
La ejecucin va a recaer sobre algo que no requiere avaluacin o liquidacin. Esta obligacin es
lquida per se.
El inc. 2 del Art. 438 prescribe que "se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente
tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre".
4 Sobre cantidad. . . . de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la
forma que establece el nmero anterior".
Ser lquida una obligacin de gnero cuando sea susceptible de ser sometida a la gestin
preparatoria de avaluacin.
Se ha suscitado controversia respecto de aquellas obligaciones en las que el gnero no es lo que
debe entregarse sino que la suma de dinero equivalente a un determinado gnero. Ejemplo: la
suma equivalente a 500 quintales de trigo.
Interpretando el Art. 438 en su nmero tercero se ha establecido que la obligacin es lquida si el
ttulo establece la forma en que debe procederse a efectuar la liquidacin de la obligacin. En
caso contrario, la obligacin no ser lquida.
El art. 25 de la Ley N 18. 010, sobre operaciones de crdito de dinero, establece que " en los
juicios de cobro de cualquiera obligacin de dinero reajustable el pago e har en moneda
corriente liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado segn el
ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn corresponda.
Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria avaluacin previa".
Finalmente, el inciso final del artculo 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda
extranjera: " Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su
avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras
disposiciones de este Cdigo" (Art. 438, inc. final) .
La verdad es que no existen esas "otras disposiciones" de que habla el artculo transcrito en la
estructura del C.P.C. Empero, s existen esas normas en los Arts. 20 a 24 de la Ley N 18. 010
sobre operaciones de crdito de dinero.
Existen dos tipos de obligaciones expresadas en moneda extranjera:
a) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del
Banco Central de Chile, en cuyo caso "el acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda
estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente
autorizacin" (Art. 20, inc. 2 Ley 18. 010) , y
b)Las que deben pagarse en el equivalente en moneda nacional: " Las obligaciones
expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn
el tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de obligaciones vencidas se aplicar el
tipo de cambio del da del vencimiento si fuera superior al del da del pago. . . " (Art. 20, inc. 1
Ley 18. 010) .
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Corte Suprema . 10-12-1990. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 87 sec. 1a. 2a parte. Pg. 2. 189.
Corte suprema 11. 8. 1997. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCIV. N 2 Mayo- agosto 1997. 2
parte. Seccin primera. Pg 64 y sgtes.
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La nica fuente creadora o generadora de un ttulo ejecutivo es la ley. La voluntad de las partes y
la resolucin judicial no pueden generar directamente un ttulo ejecutivo.
Slo existen con el carcter de ejecutivos aquellos ttulos que la ley ha sealado en forma
expresa. En nuestra legislacin procesal se encarga de establecer los ttulos ejecutivos el Art. 434
del C.P.C. .
Nuestra doctrina ha definido el ttulo ejecutivo como " el instrumento que autoriza el empleo del
procedimiento ejecutivo para la tramitacin de un proceso en que deba resolverse su exigibilidad
jurisdiccional".
" En nuestro derecho positivo el concepto de ttulo ejecutivo comprende indistintamente el
concepto del ttulo considerado como el derecho material y como instrumento. Lo normal es que
ambas circunstancias coincidan en el ttulo y que su titular tenga un derecho para hacer efectivo
y en su poder el documento que lo justifica. Pero no es forzoso que ello acontezca. En efecto
puede tenerse un derecho sin ttulo ejecutivo y un ttulo ejecutivo sin el apoyo de un derecho que
lo sustente, como ocurre con el ttulo que contiene una obligacin prescrita. Por lo tanto, es
importante que coincida la materialidad del ttulo con el derecho, acto u obligacin que contiene.
"72
Ttulo ejecutivo es el instrumento en el cual consta una obligacin de dar, hacer o no hacer,
actualmente exigible, lquida y no prescrita, al cual la ley le otorga mrito ejecutivo.
2. Caractersticas.
1. Los ttulos ejecutivos deben ser establecidos por ley.
Slo tienen el carcter de ttulo ejecutivo los instrumentos a los cuales la ley reconoce como tal,
no pudiendo ser ellos generados por va convencional.
Corresponde slo al legislador dar el carcter de ttulo ejecutivo a los instrumentos, los cuales se
encuentran contemplados dentro del Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 434. Por otra
parte, en el nmero 7 del artculo 434 se reconoce la exclusiva facultad del legislador para
contemplar los ttulos ejecutivos al establecer que " tiene mrito ejecutivo cualquier otro ttulo al
que las leyes den fuerza ejecutiva".
En la generacin de los ttulos ejecutivos nos encontramos ante una excepcin al principio de la
autonoma de la voluntad contemplado en el Cdigo Civil, puesto que los particulares no pueden
pactar otorgarle a un instrumento el carcter de ttulo ejecutivo si ello no se encuentra reconocido
por el legislador. La voluntad de los particulares slo recibe aplicacin para los efectos de
determinar el contenido de acto que comprenden ciertos ttulos que se generan en virtud de la
autonoma de la voluntad, como sera el determinar el monto por el cual se extiende una letra de
cambio o pagar.
2. El ttulo ejecutivo es autnomo.
La autonoma del ttulo ejecutivo importa que ste se basta a s mismo, debiendo comprenderse
en l todos los elementos que permiten el ejercicio de una accin ejecutiva. En otras palabras,
debe existir un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin de dar, hacer o no hacer, la que
debe ser lquida o determinada, actualmente exigible y no prescrita.
Es posible sin embargo, que nos encontremos en presencia de ttulos ejecutivos compuestos,
esto es, que el ttulo conste materialmente en dos o ms instrumentos, siempre y cuando todos
los instrumentos tengan el carcter de ttulos ejecutivos considerados individualmente. "73
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b.2. Ttulos ejecutivos convencionales, son aquellos en que las partes establecen fuera del
proceso en un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin en
beneficio de una de las partes.
Tienen este carcter, la copia de escritura pblica; la letra de cambio o pagar protestado
notarialmente por falta de pago en forma personal, sin que se haya opuesto fecha de falsedad a la
firma en el acto del protesto; la letra de cambio, pagar o el cheque en que se haya autorizado la
firma ante Notario de los obligados al pago.
b.3. Ttulos ejecutivos administrativos, son aquellos en que la administracin genera el ttulo
en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin a un particular.
c. En cuanto al nmero de voluntades que concurren a su generacin.
Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos unilaterales y bilaterales.
Ttulos ejecutivos unilaterales son aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de un
slo sujeto para que se generen.
En este caso, se encuentra la sentencia, la letra de cambio, el pagar, el cheque y la confesin
judicial.
Ttulos ejecutivos bilaterales son aquellos que requieren la concurrencia de las voluntades de
dos o ms partes para que se generen.
En este caso, se encuentran el acta de avenimiento, el acta de conciliacin y la obligacin que
nace de un contrato que consta en una copia de escritura pblica.
d. De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos.
Desde este punto de vista, es posible distinguir ttulos ejecutivos ordinarios y especiales.
Ttulos ejecutivos ordinarios son aquellos contemplados dentro del artculo 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Ttulos ejecutivos especiales son aquellos contemplados en otras leyes.
e.- En cuanto al nmero de ttulos que concurren a determinar la existencia de la
obligacin.
Desde este punto de vista, es posible distinguir entre ttulos autosuficientes y ttulos
complementarios.
Los ttulos autosufientes son aquellos en que la existencia de la obligacin liquida y
actualmente exigible consta en un solo ttulo.
Los ttulos complementarios son aquellos en la existencia de la obligacin se determina
mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos.
Sobre la materia, debe tenerse presente que la jurisprudencia ha aceptado la existencia de ttulos
complementarios, esto es, que la obligacin que se pretende cobrar a un deudor pueda
determinarse mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos. En tal sentido se ha
declarado que la complementacin o integracin de ttulos ejecutivos no la prohbe la ley, la
que no exige que todos los requisitos que deben dar mrito ejecutivo a un ttulo deben constar en
l, exigencia que de existir hara perder finalidad y eficacia jurdica a instituciones reconocidas
como las hipotecas constituidas para garantizar obligaciones de terceros o las otorgadas antes de
los contratos a que acceden.75
75 Corte Suprema 27/12/2000, Gaceta Jurdica N 246, p. 68, C. 7 y 8.
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Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 14 y 15. Conosur Ltda.
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ordinario. correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento. Tratndose de otra clase de
resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su ejecucin.
Sin embargo cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de apremio o el
empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el
compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto.
Cuando se trata de sentencias emanadas de tribunales extranjeros es previo que se otorgue el
exequtur y entonces se podr iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal slo que le hubiera
correspondido conocer del negocio en primera o nica instancia si este se hubiera promovido en
Chile.
Las sentencias definitivas o interlocutorias, para que puedan iniciar un juicio ejecutivo, pueden
ser las originales, que se encuentran en el expediente donde se pronuncian, o una copia
autorizada. Debemos tener presente que, para las copia, existe un libro copiador de sentencias, de
donde se pueden otorgar copia de ellas.
El Art. 434 slo se refiere a las sentencias firmes o ejecutoriadas, pero no a las que causan
ejecutoria. Sin embargo, la jurisprudencia ha sealado que "entre los ttulos a que las leyes dan
fuerza ejecutiva quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas que
pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra". 77.
El carcter de ttulo ejecutivo de las sentencias que causan ejecutoria est dado por el N 7 del
Art. 434, que seala que es ttulo ejecutivo "cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza
ejecutiva".
Las principales disposiciones que se refieren a las sentencias que causan ejecutoria son los
artculos 192 respecto al recurso de apelacin, 774 respecto al recurso de casacin y 548 del
C.O.T. respecto del recurso de queja.
La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelacin concedida en el
slo efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensin
de los efectos de la sentencia que causa ejecutoria. En consecuencia, si se llegare a invocar como
ttulo ejecutivo una sentencia respecto de la cual estuviere vigente la orden de no innovar podra
oponerse respecto de esa ejecucin la excepcin contemplada en el N 7 del artculo 464, por no
ser esa sentencia actualmente exigible.
2 La copia autorizada de escritura pblica"
De acuerdo a la redaccin dada por la ley N 18.181 al N 2 del artculo 434, es un ttulo
ejecutivo perfecto la copia autorizada de escritura pblica.
En la actualidad, lo que el notario debe entregar a los otorgantes de una escritura pblica es una
copia autorizada de la misma. La matriz, o sea, el documento original, se archiva en el registro
notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial.
La copia autorizada es otorgada por el notario ante el que se otorg la escritura matriz u original
o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o registro pblico.
Es necesario tener en consideracin que, por expreso mandato de la ley, el ttulo ejecutivo
perfecto es la copia autorizada de la escritura pblica y no su matriz.
En la actualidad, no existe la distincin entre primeras y segundas copias para determinar su
fuerza ejecutiva, existiendo slo las copias de las escrituras pblicas, teniendo todas ellas el
carcter de ttulo ejecutivo.
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Vid. Mario Mosquera Ruiz. "Ideas generales sobre los equivalentes jurisdiccionales". Separata. 1984.
Mario Casarino Viterbo. "Manual de Derecho Procesal". Cuarta Edicin. Editorial Jurdica de Chile. Tomo III.
Pg. 341.
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Al respecto, el profesor Colombo ha sealado que la expresin pasada ante tribunal competente
" significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es absolutamente
discutible y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos aos, significa cual es
la posicin del tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal basta con que tenga
presente este avenimiento o si tiene que dictar una resolucin que tenga por aprobado el
avenimiento. A mi juicio, para que el acta de avenimiento sea ttulo ejecutivo tiene que ser
presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada por este tribunal. de donde deduzco
esto yo? Que justamente lo que se trata es que el tribunal pueda controlar la disponibilidad de los
derechos en un acta de avenimiento y cuando el tribunal podra oponerse a dar su visto bueno
al acta de avenimiento? Cuando sta contenga derechos indisponibles y que, por lo tanto, el juez
no est obligado a aceptar como un equivalente jurisdiccional que le ponga trmino a su proceso.
De ah entonces que yo pienso que en esta acta de avenimiento el ttulo es el acta presentada por
las partes y la resolucin del tribunal debidamente notificada y autorizada por su secretario que
lo apruebe expresa, y yo podra llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma tcita, dependiendo
ya de la resolucin que pueda dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se
limita a tener presente el avenimiento, yo creo que ste sera vulnerable por la excepcin del
artculo 464". 80
b) que esa acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuacin.
La regla general es que el ministro de fe que autoriza el acta de avenimiento sea el secretario del
tribunal, pudiendo, asimismo, tener tal carcter un notario.
Existe, excepcionalmente, un caso en que, por lo general, el acta de avenimiento va a ser
autorizada por dos testigos de actuacin. Esto ocurre cuando el avenimiento se lleva ante rbitros
arbitradores que no hayan designado ministro de fe (Art. 639 C.P.C. ) .
El avenimiento que no cumpla con cualquiera de estos dos requisitos no puede llegar a tener el
carcter de ttulo ejecutivo, no existiendo, ni siquiera, un germen de l que pueda ser
complementado a travs de una gestin o medida preparatoria de la va ejecutiva.
4. Los Ttulos de Crdito:
Para los efectos de determinar la existencia de ttulo ejecutivo respecto de los ttulos de crdito
hay que sealar que stos constituyen ttulos ejecutivos perfectos slo en dos situaciones:
a) La letra de cambio y el pagar que haya sido protestado personalmente, por falta de
pago, por un notario, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del
pagar opuesto tacha de falsedad, al momento de protestarse el documento.
Al efecto, establece el artculo 434 N 4: " Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento
respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar que no hayan opuesto
tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre
que el protesto haya sido personal. . . "
El protesto de las letras de cambio y de los pagars se puede efectuar por falta de pago, por falta
de fecha de aceptacin y por falta de aceptacin. Slo el protesto por falta de pago permite
ejercer la accin ejecutiva inmediatamente.
Ello es lgico, porque slo el protesto por falta de pago rene todos los requisitos que
anteriormente estudiamos para que este procedimiento fuera procedente. De ms est decir que el
pago es una obligacin de dar, ya que es tradicin.
El protesto es un acto solemne que se efecta, generalmente, por un notario. Excepcionalmente,
la Ley N 18. 092 autoriz a los bancos y sociedades financieras a protestar letras de cambio y
80
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 18 y 19. Conosur Ltda.
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certifica que se firm la respectiva letra, pagar o cheque por la persona que aparece otorgando.
Siendo as, por ejemplo, un avalista o un endosante, podran no caer dentro del carcter de ttulo
perfecto que tendra la letra en relacin al aceptante, cuya firma s aparece autorizada por un
notario, y si ste es demandado, en mi opinin, tiene perfecto derecho a ampararse en el artculo
464 N 7 y decir que ese ttulo ejecutivo no tiene fuerza en relacin a ellos. "82
Respecto de esta materia, es menester tener presente que se ha exigido para entender que se ha
autorizado la firma del obligado ante Notario, que este deje constancia de la fecha en la cual
procede efectuar esta. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "la omisin de
dejar constancia de la fecha en la que se autoriza la firma del suscriptor de un pagar por parte
del notario, determina que se infringe el artculo 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
resultando suficiente para anular tal autorizacin, y en consecuencia el pagar ha carecido de la
autorizacin notarial vlida y por lo tanto no cumple con el requisito que exige el inciso segundo
del N4 del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil. 83 y que la autorizacin
estampada por el Notario Pblico denota la legalizacin que pone el escribano en alguna
escritura o instrumento de forma que haga fe pblica, esto es, atestando la verdad de las firmas
puestas en l, de forma que no haya ninguna duda, constituyendo justamente esta verdad
indubitada lo que da mrito ejecutivo al documento. En consecuencia no basta la mera firma y
timbre del Notario para constituir la autorizacin notarial exigida por la ley, sin certificado o dar
fe suficiente de las personas que lo han celebrado, debidamente individualizados y determinando
la calidad jurdica por la cual comparecen al acto. 84
5 Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva" (Art. 434, N 7 C.P.C. ) .
Es este el ltimo caso de los ttulos ejecutivos perfectos que contempla el C.P.C.
Algunos de estos ttulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados
expresamente en el artculo 434 son:
1. La sentencia que causa ejecutoria;
2. El contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (Art. 5, inc. 3 de la Ley N 4097 sobre
prenda agraria) ;
3. El contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un notario,
(Art. 27, inc. 49 de la Ley N 5. 687 sobre el contrato de prenda industrial) ;
4. La copia del acta de la asamblea de copropietarios vlidamente celebrada, autorizada por el
Comit de Administracin, o en su defecto por el administrador, en que se acuerden gastos
comunes; y los avisos de cobro de gastos comunes, extendidos de conformidad al acta, siempre
que se encuentren firmados por el administrador. (Artculos 27 de la Ley N19. 537 de 16. 12.
1997 sobre Copropiedad Inmobiliaria y 16 del Decreto Supremo 46 de 17. 6. 1998 que aprueba
Reglamento sobre Copropiedad Inmobiliaria;
5.- El contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento privado,
autorizado por un notario o por el Oficial del Registro Civil, cuando corresponda (Art. 4 de la
Ley N 4. 702 sobre compraventa de cosas muebles a plazo) ;
6. Las listas o nminas de los deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de
obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (Art. 169, inc. 1 del D. L. N 830 sobre Cdigo
Tributario) . ;
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 17. Conosur Ltda.
Corte Suprema 25. . 8. 1997. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCIV N 2 Mayo Agosto de 1997.
2 parte. Sec. 2 Pg. 76 y sgtes.
84 Corte Suprema 29. 1. 1992. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX. 2 parte. Sec. 1. Pgs 6 y
sgtes
82
83
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7. Una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma,
en que se haya acordado el pago de dividendo, certificada por la Superintendencia de Valores,
Seguros y Sociedades Annimas, en las sociedades annimas abiertas y un notario en las
cerradas; y el o los ttulos de las acciones o documento que haga sus veces, constituyen ttulo
ejecutivo contra la sociedad para demandar el pago de esos dividendos (Art. 83 de la ley N
18.046 sobre Sociedades Annimas) ; etc.
8. Los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo de su vencimiento y los cupones
tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados,
stos debern figurar en el acta respectiva. (Art. 20 Ley 18. 045. Ley de Mercado de Valores) .
9. Tienen mrito ejecutivo ante los juzgados de letras del trabajo las actas que den constancia de
acuerdos producidos ante los inspectores del trabajo, firmada por las partes y autorizadas por
stos y que contengan la existencia de una obligacin laboral o sus copias certificadas por la
respectiva Inspeccin del Trabajo (Art. 435 Cdigo del Trabajo) , etc.
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 15. Conosur Ltda.
Repertorio C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 32
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de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que estn obligadas a
comparecer ante el tribunal, conforme lo establece el Art. 389 C.P.C.
Todos esos incidentes deben promoverse con anterioridad a la verificacin de la audiencia fijada
por el tribunal.
Frente a la solicitud, legalmente notificada, el citado puede asumir diversas actitudes, a saber:
a) comparecer, reconociendo la firma o confesando la deuda;
b) comparecer, dando respuestas evasivas;
c) comparecer, negando la deuda o desconociendo la firma, y
d) no comparecer.
A continuacin analizaremos cada una de esas actitudes que puede asumir el citado en la gestin
preparatoria.
a) El citado comparece y niega la firma o la deuda:
En este caso la gestin preparatoria termina de inmediato y el acreedor carecer de un ttulo
ejecutivo para iniciar la ejecucin.
El gestor de la medida preparatoria no tendr ttulo y deber seguir un juicio ordinario para poder
tenerlo. Asimismo, aunque no es el criterio de la jurisprudencia, se podra aplicar el
procedimiento sumario, basado en lo que precepta el Art. 680, inc. 1 C.P.C.
La persona que ha desconocido la firma y/o negado la deuda, siendo ambas verdaderas, no
comete delito alguno, puesto que la jurisprudencia ha sealado reiteradamente que no existe
delito de perjurio en causa propia.
b) El citado comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda:
En este caso se tiene automticamente por preparada la va ejecutiva y el ttulo en el cual
constar el reconocimiento de la firma o la confesin de la deuda ser el acta que se levante de
esa diligencia efectuada ante el juez, ms el instrumento privado en el caso del reconocimiento
de firma.
En esta situacin no ser necesario que el tribunal dicte resolucin alguna para tener por
preparada la va ejecutiva.
A la audiencia de reconocimiento de firma puesta en instrumento privado o confesin de deuda
lo normal ser que el deudor comparezca en forma personal. Sin embargo, jurisprudencia
minoritaria ha aceptado que se constituya mandato judicial para la realizacin de esta diligencia
y, en algunas ocasiones, ha permitido incluso que el deudor comparezca por escrito confesando
la deuda o desconocindola.
La confesin y el reconocimiento de firma prestados ante el juez debe constar en un acta, la que
debe ser autorizada por el secretario del tribunal. En consecuencia en esta diligencia, salvo
respecto de la notificacin que debe ser personal, no tiene participacin alguna el receptor.
Adems, hemos de tener presente que nuestra jurisprudencia, al considerar que esta gestin
preparatoria tiene un objetivo nico, como es el reconocimiento o desconocimiento de la firma o
de la deuda, no permite que durante el curso de la audiencia se promueva controversia alguna.
En consecuencia, se ha establecido que no pueden efectuarse contrainterrogaciones al deudor y,
en algunos casos, que las declaraciones del deudor no pueden ser manifestadas en presencia de la
contraparte. " En la confesin, como en todo juicio, todo litigante tiene derecho para presenciar
la declaracin del contendor y hacer al tribunal las observaciones conducentes para aclarar,
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explicar o ampliar las preguntas que deban dirigrsele; pero tal derecho no se otorga tratndose
del reconocimiento de firma o confesin de una deuda para preparar una ejecucin, ya que
propsito de la ley es, en estos casos, no dejar subordinada a discusin o controversia de ningn
gnero la formacin del ttulo que ha de servir de base a la ejecucin". 87
En todo caso, es menester tener presente que nuestra jurisprudencia ha declarado que la
circunstancia de que en la gestin de preparacin de la va ejecutiva se haya reconocido la firma
por la ejecutada, no obsta a iniciar un juicio ejecutivo, pero no hace revivir la deuda que ya se
encontraba prescrita 88
c) El citado comparece, pero da respuestas evasivas:
El citado da respuestas evasivas cuando no niega o reconoce derechamente la autenticidad de la
firma o la existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma
categrica las preguntas que se le dirigen. Se encuentra en este caso el deudor que seala "no
recuerda haber firmado" el documento que se le presenta, el deudor que no niega
categricamente la firma, el deudor que afirma recordar que aparentemente la deuda est
saldada, etc.
Cuando el citado manifiesta esta actitud dubitativa, el ejecutante debe presentar un escrito
solicitando al tribunal que tenga por reconocida la firma o por confesa la deuda por haberse
incurrido en el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. : Y, si el citado. . . , slo da respuestas
evasivas, se dar por reconocida la firma o por confesada la deuda". (inciso 2) .
La va ejecutiva se va a encontrar preparada cuando la resolucin del tribunal que accede a la
solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma al citado que da respuestas evasivas, se
encuentre ejecutoriada. Esta resolucin tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria
de segundo grado, ya que ha de servir de base para la dictacin posterior de una sentencia
interlocutoria, como es el mandamiento de ejecucin y embargo.
La jurisprudencia ha resuelto que el determinar si una respuesta es evasiva constituye una
cuestin de hecho, cuya calificacin queda entregada por completo a los jueces de la instancia.
De acuerdo con ello, al tribunal del proceso le corresponder decidir si las respuestas son o no
evasivas y resolver si se debe tener o no por preparada la va ejecutiva.
d) El citado no comparece:
En caso de no comparecencia del deudor que se haya debido a caso fortuito o fuerza mayor, se
encuentra ste facultado para solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de tres das
contados desde que hubiera cesado el impedimento. (Art. 79 C.P.C. ) .
La jurisprudencia, tomando en consideracin la gravedad que importa para el citado su no
comparecencia, ha atenuado la rigidez de los aspectos procedimentales de la diligencia y, as, ha
permitido que el deudor comparezca a reconocer la firma o a confesar la deuda antes de la
audiencia fijada y, adems, ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia.
Finalmente, la jurisprudencia ha sealado que el citado tiene derecho a comparecer durante toda
la audiencia del da sealado, siendo la hora un mero punto referencial.
Si el citado no se encuentra en ninguna de las situaciones antedichas, el ejecutante debe presentar
un escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la va ejecutiva en virtud de la inasistencia
del deudor y por haber operado el apercibimiento del Art. 435 C.P.C. La resolucin que acoge la
solicitud del ejecutante, tambin tiene el carcter de sentencia interlocutoria de segunda clase.
87
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Como se trata de una sentencia interlocutoria, produce cosa juzgada y, en virtud de ello, la
jurisprudencia ha sostenido que el deudor no puede, con posterioridad a la diligencia, durante el
curso del procedimiento, oponer excepcin alguna que tenga por objeto desconocer la
autenticidad de la firma o la existencia de la deuda.
De acuerdo con ello, si el deudor comparece y reconoce la firma o confiesa la deuda, se tendr de
inmediato por preparada la va ejecutiva, sin necesidad que se pronuncie resolucin alguna. En
tal sentido, se ha declarado que la gestin preparatoria de la va ejecutiva a que se refiere el
artculo 435 del cdigo de procedimiento civil termina al reconocer el demandado su firma y/o
confesar la deuda y no requiere que se dicte resolucin alguna, sin perjuicio del examen que del
ttulo debe hacer el tribunal al presentarse la demanda ejecutiva. Slo es necesaria resolucin
judicial cuando el citado no comparece o slo da respuestas evasivas, donde el juez debe tener
por reconocida la firma o por confesada la deuda. 89
Puede ocurrir, y es lo normal, que se cite a una persona a que reconozca su firma y confiese la
deuda. Si el citado reconoce la firma, pero niega la deuda se tendr por preparada la va
ejecutiva, de conformidad a lo que establece el Art. 436 C.P.C. : "Reconocida la firma, quedar
preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda".
Es necesario no confundir la confesin judicial-medio de prueba con la confesin judicialgestin preparatoria de la va ejecutiva. Entre ambas existen diferencias de importancia.
CONFESIN-MEDIO DE PRUEBA
CONFESIN-GESTION PREPARATORIA
3. Para que se tenga por confeso al absolvente3. Para que juegue el apercibimiento de los Arts.
es necesario que ste sea citado dos veces a434, N 4, en relacin al Art. 435 del C.P.C., basta
absolver posiciones, jugando el apercibimientocon que se haya citado en una sola oportunidad al
que establece el Art. 394 C.P.C. slo en ladeudor.
segunda citacin.
4. El absolvente va a ser notificado a travs del4. El deudor va a ser citado a la audiencia
mandatario judicial y por cdula.
personalmente.
5. Si fracasa la confesin o absolucin de5. Si fracasa la gestin preparatoria, el
posiciones, el hecho que se trat de acreditarprocedimiento termina no quedndole al
podr serlo por cualquier otro medioejecutante sino la va ordinaria para el
probatorio.
reconocimiento de la obligacin y posterior
ejecucin.
Si el citado presta una confesin pura y simple, se entiende preparada la va ejecutiva.
Si, por el contrario, el citado presta una confesin calificada no nos encontraremos ante una
confesin que permita tener por preparada la va ejecutiva, porque la deuda no estar reconocida.
En la confesin compleja de primer grado que es aquella en que se reconoce el hecho, pero se
agregan hechos vinculados al anterior que le quitan todo efecto, se puede proceder a dividir
cuando se acredita la falsedad. No se puede tener por preparada la va ejecutiva. El ejecutante
89
(scs, rdj 1990, t. lxxxvii, sec. i, p. 36, c. 4.en el mismo sentido scs 15/12/1993, rol n 1.213, c 5.
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habr fracasado en su gestin y deber iniciar un juicio ordinario, pudiendo en ste utilizar la
confesin conexa rendida por el deudor.
La confesin compleja de segundo grado o inconexa, que es aquella en que el deudor reconoce el
hecho pero agrega otro que lo desnaturaliza, es divisible per se y, consecuencialmente, deber
tenerse por preparada la va ejecutiva, pero el deudor podr oponer la correspondiente excepcin
para acreditar la existencia del hecho inconexo por l agregado y que le impide producir efectos
a su confesin. Ejemplo: la compensacin.
En relacin a la generacin de ttulos ejecutivos contemplada en el artculo 435 se ha sealado
que " este artculo no est destinado a perfeccionar ttulos, sino que est destinado, y como lo
dice, yo creo literalmente el Cdigo, a crear ttulos ejecutivos, y esto creo que tiene una
consecuencia que es bastante importante, y esta consecuencia se mide en la posibilidad que tiene
este sujeto de cuestionar posteriormente el ttulo que fue fabricado prcticamente en su contra.
En otras palabras, el que reconoci la firma, y el asunto ms grave todava, o confes su deuda,
cual es el efecto que produce la generacin de este ttulo, que ya est condenado, no tiene
derecho a ninguna defensa, o simplemente la gestin creadora del ttulo apunta a la iniciacin del
juicio, y no altera para nada sus mecanismos de defensa. En otras palabras, si citan a confesar
deuda y confiesa deuda en forma expresa o tcita, puede oponer excepciones posteriormente de
prescripcin, de pago, de remisin, de novacin, o pierde todo por el hecho de haber ido o no a la
gestin creadora del artculo 435. Si nosotros planteamos que sta es una gestin preparatoria de
la va ejecutiva, tendramos que pensar que quizs si pierde todos sus derechos procesales por la
circunstancia de haberse producido la situacin prevista por el art. 435. En cambio, si se piensa
que ste es un camino para abrir la puerta de un juicio ejecutivo cuando no tena ttulo, en mi
opinin, quedaran absolutamente latentes todas las excepciones que pueda tener contra su
acreedor esta persona que reconoci su firma, o que reconoci su deuda en esta gestin creadora
del artculo 435. Es por ello, entonces que, no obstante que ste es un ttulo perfecto, yo creo que
el perfeccionamiento del ttulo va ms all de la voluntad del concurrente y es la resolucin
judicial o la certificacin respectiva la que va a constituir el ttulo ejecutivo. "90
2. GESTIN DE CONFRONTACIN DE TTULOS Y CUPONES:
Se utiliza para cobrar los ttulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones legalmente
autorizadas para ello.
La gestin preparatoria consiste en confrontar el ttulo con el libro-talonario de donde se ha
sacado. Si se trata de un cupn debe confrontarse el cupn con el ttulo y ste con el libro
talonario.
Dice el inc. 1 del N 6 del Art. 434 C.P.C. que es ttulo ejecutivo "cualesquiera ttulos al
portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representan obligaciones vencidas, y los
cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos,
y stos, en todo caso, con los libros talonarios".
El legislador ha establecido una norma de proteccin para el titular o poseedor de estos ttulos
frente a la tacha de falsedad. Dice el Art. 434, N 6, inc. 2 C.P.C. , que " resultando conforme la
confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo
que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr
alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio". El deudor, como seala la
ltima parte del inciso transcrito, puede oponer, con posterioridad, la excepcin de falsedad del
ttulo (Art. 464, N 6 C.P.C. ) .
En la actualidad, esta gestin preparatoria no tiene mayor aplicacin, puesto que los bonos que
constituyen el principal documento que se emite por las sociedades privadas para el
endeudamiento deben emitirse cumpliendo con las normas de la Ley de Mercado de Valores. De
acuerdo a lo establecido en el artculo 20 de esa Ley 18. 045, los bonos constituyen ttulos
ejecutivos perfectos, no siendo necesario respecto de ellos efectuar esta gestin preparatoria. Al
90
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efecto, dispone ese precepto que "los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo
de su vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor.
En caso de bonos sorteados stos debern figurar en el acta respectiva"
3. GESTIN DE NOTIFICACIN JUDICIAL DE PROTESTO DE LETRAS DE
CAMBIO, PAGARS Y CHEQUES
La letra de cambio, y el pagar son ttulos ejecutivos perfectos cuando han sido protestados
personalmente y no se opone tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago
por el notario. Sin embargo, existe una serie de situaciones en las cuales es necesario iniciar una
gestin preparatoria para cobrar esos ttulos de crdito, por no concurrir los requisitos de la
primera parte del inc. 1 del N 4 del Art. 434 C.P.C.
Ser necesario recurrir a esta gestin:
a. Cuando se quiera cobrar al aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar cuyo
protesto no se haya efectuado en forma personal y su firma no haya sido autorizada ante Notario.
b. Cuando se quiera cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece autorizada ante
notario, sea al girador u a los otros obligados al pago.
c. Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de un documento que no sea el
aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar, sea que el protesto de esos
documentos se haya realizado en forma personal o no, cuyas firmas no se encuentren autorizadas
ante Notario.
La gestin preparatoria de la va ejecutiva en estos casos consiste en que el ejecutante debe
presentar un escrito al tribunal correspondiente, solicitando que se notifique judicialmente el
protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, del pagar o cheque, bajo apercibimiento
de tenerse por preparada la va ejecutiva en caso que ellos no opongan tacha de falsedad a su
firma dentro del plazo de tercero da.
Esta gestin preparatoria de notificacin de protesto se contempla en el artculo 434 N4 al
sealarnos que el reconocimiento no ser necesario " respecto de cualquiera de los obligados al
pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por
notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de
falsedad".
En el escrito en que se solicita la notificacin del protesto se debe copiar el acta del protesto o se
debe acompaar fotocopia de dicha acta, la que se debe entender que forma parte integrante del
escrito para los efectos de su notificacin. Si no efecta la transcripcin del acta de protesto
mencionada en el escrito o no se acompaan ellas en la forma sealada, la notificacin del
protesto ser nula.
El tribunal provee esa solicitud "como se pide", o "notifquese bajo apercibimiento legal". Este
apercibimiento consiste en tener por preparada la va ejecutiva si no es tachada de falsa la firma
dentro del trmino legal y fatal de tres das.
Frente a la notificacin vlidamente realizada al supuesto deudor, ste puede asumir una de dos
actitudes.
a) Puede no hacer nada durante el plazo legal.
En este caso, transcurrido el trmino de tres das, se presenta un segundo escrito al tribunal
solicitando que se certifique por el Secretario la efectividad de que el deudor no ha opuesto tacha
de falsedad.
Con el slo mrito de ese certificado y sin necesidad de que se dicte resolucin alguna, se tendr
por preparada la va ejecutiva.
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En la prctica, es frecuente que una institucin bancaria proteste un cheque por caducidad (Art.
24 DFL. 707) ; por falta de portador legtimo; por falta de cancelacin (Art. 27 DFL. 707) ; por
firma disconforme (Art. 17 DFL. 707) ; por estar mal extendido; por falta de firma registrada;
por falta de firma giradora etc. Pero ninguno de estos protestos habilita al titular legtimo para
iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ni, consiguientemente, pueden comenzar un
juicio ejecutivo o un procedimiento por el delito de giro doloso de cheque.
Slo los protestos por falta de fondos, por cuenta cerrada o no existente, o por orden de no pago
por causales distintas a las sealadas en el Art. 26 del D. F. L. 707 habilitan para iniciar un
procedimiento por el delito de giro doloso de cheque (Art. 22 inc. 2 D. F. L. 707) .
En los tres casos enunciados precedentemente pueden llegar a existir procedimiento penal, previa
gestin preparatoria de notificacin de protesto.
El cheque debe ser presentado a su cobro dentro del plazo de sesenta das, contados desde su
fecha, si el librado estuviere en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
estuviere en otra. (Art. 23, inc. 1 D. F. L. 707) .
De acuerdo al Art. 34 del D. F. L. 707, una vez que el banco protesta el cheque, se generan dos
pretensiones para su posterior cobro: una pretensin civil, que va a perseguir el cobro del cheque
como ttulo ejecutivo en un juicio de ese carcter si la firma est autorizada ante notario o, en
caso de carecer de este ltimo requisito, previa gestin preparatoria de notificacin del protesto.
La otra pretensin que "emana" del protesto del cheque es una de carcter penal. El legislador,
para la efectiva proteccin del portador o titular del documento ha estatuido un tipo penal
especial, contemplado en el Art. 22 del D. F. L. 707: el delito de giro doloso de cheque.
Este segundo procedimiento para el cobro de un cheque tiene dos fases: una etapa ante el juez
civil, donde se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juez del crimen.
Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso de cheque, es necesario que
ese protesto sea notificado a su librador. Si despus de transcurridos tres das desde la
notificacin, el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para
cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, el tenedor del documento tiene derecho a
entablar la accin-pretensin criminal correspondiente. El librador debe cumplir ntegramente el
pago del capital, de los intereses y las costas que el protesto origine.
El tribunal competente para conocer de la gestin de notificacin del protesto es el del domicilio
que el librador tiene registrado en el banco.
"La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo
44, inciso 2 de Cdigo de Procedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los
requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la
entrega de las copias que en l se disponen". (Art. 41, inc. 1 D. F. L. 707) .
La competencia del juez civil se extiende nica exclusivamente a la gestin de la notificacin.
Este tribunal acta como mero buzn de la solicitud y, por tanto, no vale hacer ninguna
alegacin o excepcin que ante l se presente. En cuanto al alcance de esta gestin previa o
preliminar y los actos procesales que pueden ser cuestionados dentro de la misma, se ha sealado
que la notificacin judicial de protesto de cheque es una gestin previa o preliminar a un juicio
civil o criminal, razn por la cual en ella slo se puede tramitar el incidente sobre la nulidad de la
notificacin del protesto, debido a que l dice relacin con las normas procesales que la regulan;
pero no lo referente a la nulidad del protesto del cheque, por tratarse de una cuestin de fondo
vinculada a la validez o nulidad misma del protesto, lo que debe hacerse valer en el juicio
correspondiente, pues de lo contrario esta gestin se transformara en un juicio contradictorio 91
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Transcurrido el plazo de tres das y sin que se haya efectuado la consignacin, debe solicitarse
que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, que se otorguen copias
autorizadas de todo lo obrado, incluyendo dicha certificacin, y, asimismo, se solicita que se
devuelva el cheque al solicitante de la gestin.
Una vez efectuado lo anterior, se configuran los presupuestos de la accin penal, debiendo
interponerse la querella por el delito de giro doloso de cheque ante el tribunal de crimen
correspondiente.
En la actualidad hay jurisprudencia en la cual se sostiene que la prescripcin de la accin penal
se interrumpe con la notificacin efectuada por el tribunal civil; aunque la tendencia de los fallos
se oriente a considerar que tal fenmeno ocurre nicamente cuando se ha presentado la
respectiva querella.
La prescripcin de la accin penal contra el girador del cheque y la de la accin ejecutiva contra
los obligados al pago de un cheque es de un ao, contado desde la fecha del protesto (Art. 34 D.
F. L. 707) .
Al igual que tratndose de las letras de cambio de los pagars, el legislador quiso darle seriedad a
la gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de protesto de cheque, regulado en el
Art. 434, N 4, inc. 1 del C.P.C. En efecto, la Ley N 18. 092 modific el Art. 43 del D. F. L.
707 en los siguientes trminos: "Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un
protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica"
ser sancionada con las penas que se contemplan en el artculo 467 del Cdigo Penal, salvo que
acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso".
Lo sealado anteriormente respecto del incidente que se genera con motivo de la tacha de
falsedad de la firma de las letras de cambio y pagar en la gestin preparatoria civil de la va
ejecutiva, ha de tenerse por reiterado en esta parte respecto del cheque.
No obstante, tratndose de la notificacin del protesto del cheque para configurar el delito de
giro doloso, nuestra Corte Suprema ha sealado que la tacha de falsedad de la firma no genera un
incidente que deba ser tramitado ante el juez civil, puesto que de acuerdo al artculo 42 de la Ley
de Cuentas Corrientes debe establecerse en el juicio criminal que el cheque ha sido falsificado o
adulterado en caso de que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto o dentro
de tercero da. 92
Debemos hacer presente que con la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal, la va
civil para el cobro del cheque se transform en el medio ms efectivo para el cobro de la
obligacin, dado que el giro doloso de cheques tipificado en el artculo 22 de la Ley de cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques pas a tener el carcter de delito de accin penal privada con
motivo de la dictacin de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002.,
respecto del cual puede otorgarse las medidas cautelares personales del artculo 155 del NCPP y
ser sancionado incluso con pena de multa si se continua aplicando como se ha efectuado en la
practica el artculo 395 del Cdigo Procesal Penal en el procedimiento simplificado . Sin
perjuicio de ellos, debemos tener presente que tanto en el antiguo como en el nuevo sistema
procesal penal no se contempla actualmente por la jurisprudencia la obligacin de consignar la
totalidad del capital, intereses y costas respecto del cheque, lo que se justifica en atencin a que
ello conduce a una verdadera prisin por deuda y en forma anticipada a la sentencia penal, sin
que se d cumplimiento con ello por lo dems a los requisitos que se contemplan para justificar
la existencia de una prisin preventiva en nuestra Carta Fundamental, consistentes en la
existencia de diligencias precisas y determinada o un peligro para la seguridad de la sociedad o
del ofendido.
4. GESTIN DE AVALUACIN
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An no existe juicio ejecutivo, por lo tanto, no es aplicable el Art. 5 C.P.C. sino nica y
exclusivamente el Art. 1377 C.C. Por ello se deber notificar el ttulo ejecutivo a los herederos
del deudor y se debe esperar el transcurso del trmino de ocho das para iniciar la ejecucin.
2. El deudor fallece durante el curso del procedimiento.
En este caso es menester efectuar una previa distincin:
2. a) El deudor obraba personalmente en el procedimiento;
Aqu prima la disposicin del Art. 5 C.P.C. sobre la del Art. 1377 C.C. En consecuencia, es
necesario notificar a los herederos de la persona que actuaba personalmente en el juicio,
quedando ste paralizado durante el trmino de emplazamiento del juicio ordinario.
La verdad es que, por la profesionalizacin de la defensa que quiso incorporar la Ley N 18. 120
sobre comparecencia en juicio, la defensa personal de una de las partes actualmente es
excepcionalsima.
2. b) El deudor actuaba en el procedimiento por medio de apoderado:
Esta situacin no est contemplada dentro del Art. 5 C.P.C. y, por tanto, rige en plenitud el Art.
1377 C.C. , o sea, se debe notificar a los herederos del deudor y no puede llevarse adelante la
ejecucin sino despus de transcurrido un plazo de ocho das contados desde la notificacin del
ttulo.
La notificacin a que se refiere la ley es la personal, incluyendo la posibilidad de emplear las
notificaciones sustitutivas de la personal, esto es, la del Art. 44 del C.P.C. y la notificacin por
avisos.
Siempre se debe notificar a los herederos, aun cuando exista albacea con tenencia de bienes.
Si el deudor fallece despus del plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los
herederos no pueden oponer nuevas excepciones. El derecho para oponerlas ha precludo
indefectiblemente. El legislador slo suspende el procedimiento y no lo deja sin efecto.
6. GESTIN PREPARATORIA PARA EL COBRO POR VA EJECUTIVA DE UNA
FACTURA. (NOTIFICACIN JUDICIAL PARA PONER EN CONOCIMIENTO DEL
OBLIGADO AL PAGO DE LA O LAS COPIAS DE LA FACTURAS, Y/O SUS GUAS
CON TODOS LOS REQUISITOS LEGALES Y DEL RECIBO DE LAS MERCADERAS
O DE LA CONFORMIDAD CON LA PRESTACIN DE LOS SERVICIOS.)
La Ley 19.983, publicada en el Diario Oficial de 15 de Diciembre de 2004, regulo la
transferencia de la factura y sealo los casos en los cuales una factura poda llegar a tener mrito
ejecutivo.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 1 de la Ley 19.983, en toda operacin de compraventa,
de prestacin de servicios, o en aquellas en que la ley asimile tales operaciones, en que el
vendedor o prestador del servicio est sujeto a la obligacin de emitir factura, deber emitir una
copia, sin valor tributario, de la factura original, para los efectos de su transferencia a terceros o
cobro ejecutivo, segn lo dispuesto en la ley.
En la factura debe dejarse constancia si el pago no se ha efectuado al contado, el plazo dentro del
cual se pagar el saldo insoluto.Al efecto, dispone el artculo 2 de la Ley 19.983, que la
obligacin de pago del saldo insoluto contenida en la factura deber ser cumplida en cualquiera
de los siguientes momentos:
1.- A la recepcin de la factura;
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Para aplicar esta sancin debe existir una peticin del que requiere la gestin preparatoria, puesto
que los tribunales no pueden actuar de oficio, y adems se debe acreditar el actuar doloso, dado
que sabemos que claramente ste no se presume.
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3. En virtud del Art. 441 C.P.C., "el tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la
ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en
el juicio.
Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el
procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para
apreciar la procedencia o improcedencia de la accin.
Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella,
el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado".
En definitiva se prohibe, como se puede desprender de lo expuesto, expresamente al ejecutado
realizar cualquiera gestin que perturbe la dictacin del mandamiento de ejecucin y embargo: el
demandado no debe ni siquiera ser odo.
La importancia de la prohibicin de intervencin del ejecutado radica en el hecho de que no
obstante ser el mandamiento de ejecucin y embargo una sentencia interlocutoria de segundo
grado, el demandado no tiene derecho de apelar de ella, siendo su nica va de defensa la
oposicin de las excepciones que establece el Cdigo. En este sentido se ha declarado que el
legislador ha reglamentado determinadamente la nica forma de redaccin de la resolucin que
despacha un mandamiento de ejecucin y embargo en el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil. En consecuencia, no procede a su respecto la impugnacin ordinaria de la
apelacin. 93
En cambio, segn tendremos oportunidad de ver mas adelante, la regla general es que las
sentencias interlocutorias son esencialmente apelables.
Sobre la materia se ha sealado que " la impugnacin del mandamiento de ejecucin por el
recurso de apelacin es tema que ha motivado opiniones y fallos contradictorios. Nuestra postura
es negativa y postulamos que el mandamiento solamente puede ser impugnado por la oposicin
del demandado, mediante las excepciones que la ley ha previsto en el artculo 464.
" En efecto, el artculo 441 es muy claro en su texto y contexto, para as sostenerlo, por las
consideraciones siguientes: a) El mandamiento se despacha o deniega sin audiencia ni
notificacin del demandado, aunque ste se haya apersonado al juicio; b) Si el ejecutado se
apersona al juicio, sus gestiones no embarazarn en forma alguna la ejecucin y solamente son
estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de
la ejecucin; c) El precepto solamente admite apelacin de la resolucin que deniega el
mandamiento, lo que agravia al demandante y no al demandado y, por lo tanto, es obvio que slo
concede el derecho a aqul y no a ste, y d) An en el caso de apelacin del demandante, no es
odo el demandado.
" La opinin contraria esgrime el argumento que todas las sentencias definitivas e interlocutorias
de primera instancia son apelables, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este
recurso (art. 187 del Cdigo), pero no repara en que no solamente es expreso aquello que est
especificado, sino que tambin lo que es claro y patente, claridad que se desprende del texto del
art. 441, especialmente su inciso final, que nicamente admite apelacin de la resolucin que
deniega el mandamiento pero no la que lo despacha.
" Dos sentencias relativamente recientes de la Corte Suprema perseveran en la discrepancia. As,
el fallo de ese tribunal de 5 de julio de 1983 94, confirmando la sentencia de la Corte de
Concepcin de 13 de abril del mismo ao, declar que la resolucin que ordena despachar
mandamiento de ejecucin y embargo es una interlocutoria apelable en el slo efecto devolutivo;
pero el fallo de la Corte Suprema de 15 de julio de 1986 95 declara su inapelabilidad fundada en
Corte Apelaciones de Santiago. 8. 3. 1996. Gaceta Jurdica. Ao 1996. Marzo N 189. Pg. 66
Fallos del Mes N 296 pp. 319-320
95 Revista Fallos del Mes N333,pp. 507-508
93
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la numerosa jurisprudencia que as lo ha resuelto y en los artculos 441 y 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil. "96
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En cuanto al poder, se puede otorgar mandato judicial respecto de las letras de cambio y pagars
mediante el simple endoso con la clusula "valor en cobro" o "en cobranza". Esta es una
modificacin introducida por la Ley N 18. 092 . Lo anterior es procedente, salvo que el
endosatario no sea abogado, en cuyo caso, comparece la persona como mandatario, pero de todos
modos habr de conferir poder y contar con el patrocinio de un abogado.
Cuando el juicio ejecutivo comience por una gestin preparatoria de la va ejecutiva, a juicio del
Sr. Mosquera, el mandato otorgado para tal gestin es suficiente para proseguir la tramitacin de
la demanda, no siendo necesario volver a conferir poder. Lo anterior se desprende claramente de
la interpretacin del Art. 7 C.P.C. , precepto que emplea la expresin "para todo el juicio",
siendo la gestin preparatoria una de las vas a travs de las cuales se inicia el juicio.
En todo caso, como medida de seguridad, es conveniente que en un otros de la demanda
ejecutiva se solicite al tribunal que tenga presente que el patrocinio con que se goza y el poder
conferido en la gestin preparatoria, se dan por reproducidos en la demanda.
99
Jurisprudencia. 1985. Vol II. N 16. Enero Pg. 49. Corte Suprema, 5 de Diciembre de 1984.
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Suprema de 29 de Enero de 1987 (Fallos del Mes N 338 p. 967) y el fallo de la Corte de
Apelaciones de Valparaso de 24 de noviembre de 1988 (Gaceta Jurdica. N 101 p. 47) . 100
2. Caractersticas.
La resolucin "mandamiento de ejecucin y embargo" presenta las siguientes caractersticas:
1. Se trata de una resolucin judicial y, por tanto, debe cumplir con todos los requisitos comunes
a toda resolucin (Art. 169 C.P.C. ) .
2. Esta resolucin judicial de mandamiento de ejecucin y embargo tiene su origen en la
providencia "Despchase" que recae en la demanda ejecutiva, siendo sta una verdadera
"auto-orden del tribunal" para despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. Es el tribunal
quien a travs del despachase se ordena a s mismo dictar la resolucin de mandamiento de
ejecucin y embargo.
3. Tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de segundo grado, porque sirve de base
a la dictacin de una sentencia definitiva. Incluso, cuando no se oponen excepciones en el
cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y
embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. Al efecto, establece el
artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento
de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el
pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. "
Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por
consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el mrito de
una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma irrevocable los
derechos que pudiera ejercer el ejecutado. " 101. Como se puede apreciar, la importancia del
mandamiento transciende al de un mero trmite.
3. Menciones del mandamiento de ejecucin y embargo.
El mandamiento de ejecucin y embargo, pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir
con una serie de requisitos y puede contener otros tantos.
El mandamiento de ejecucin y embargo debe contener algunas menciones de carcter
esencial.
Las menciones esenciales se sealan en el Art. 443 C.P.C. , al disponer que el mandamiento de
ejecucin y embargo debe contener:
1 La orden de requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas (Art. 443, N 1 C.P.C.
);
2 La orden de embargar bienes suficientes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda
con sus intereses y costas, si ste no paga en el acto del requerimiento (Art. 443, N 2 C.P.C. ) , y
3 La designacin de un depositario provisional.
Este depositario es fundamental en la tramitacin del juicio ejecutivo, toda vez que el embargo
se entiende perfeccionado por la entrega real o simblica de los bienes embargados que el
ministro de fe hace al depositario. (. Art. 443, N 3) .
El ejecutante podr pedir que no se designe depositario, pero esta peticin slo tiene efecto hasta
el momento del embargo, ya que por definicin, no hay embargo sin depositario. De acuerdo con
100 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual.
Pginas 44 y 45. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.
101 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 150.
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ello, es posible omitir la designacin de depositario, atendido a que ello se puede verificar con
posterioridad en el proceso. Es por ello, que se ha declarado que la falta de designacin de
depositario provisional no produce la nulidad del embargo por no constituir un elemento esencial
del mismo, pudiendo incluso no hacerse tal designacin. 102
La ley tambin permite que se designe depositario al deudor, resguardando al ejecutante con el
establecimiento de un tipo penal especial.
Adems, el mandamiento de ejecucin y embargo puede contener algunas menciones de la
naturaleza.
Las menciones de la naturaleza se sealan en el Art. 443 C.P.C., al disponer que el mandamiento
de ejecucin y embargo puede contener:
1 La designacin de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace el propio
ejecutante en su demanda.
Este sealamiento de los bienes se transforma en un sealamiento que el mandamiento debe
contener cuando se persigue la ejecucin sobre un cuerpo cierto que est en poder del deudor, y
2 La solicitud de auxilio de la fuerza pblica.
Esta slo puede intervenir cuando la parte ejecutante lo pide, no pudiendo el tribunal, de oficio,
ordenar tal intervencin. As se ha fallado.
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V. EL EMBARGO. Seala el N 2 del Art. 443 del C.P.C. que el mandamiento de ejecucin debe contener la orden
de "embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las
costas, si no paga en el acto" del requerimiento.
La vinculacin entre el cuaderno de apremio y el requerimiento de pago es notoria. En efecto, el
embargo ordenado en el mandamiento se hace efectivo cuando el deudor no pague el capital,
intereses y costas al efectuarse el requerimiento.
En el cuaderno de apremio se va a llegar siempre y necesariamente al embargo, si el deudor no
paga, cualquiera que sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo.
En efecto, si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se va a suspender a partir
del embargo, hasta que se dicte sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En cambio, si el
ejecutado no se defiende, sigue adelante la tramitacin del cuaderno de apremio, porque el
mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia definitiva.
La oposicin de excepciones por parte del ejecutado no impide que se practique el embargo.
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Dado que el embargo es la primera actuacin del cuaderno de apremio, cuando tratemos ste
volveremos sobre aqul.
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108 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual.
Pginas 50 y 51. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.
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3. b. El deudor puede oponer las excepciones ante el tribunal exhortante, situacin en la cual
"deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de
emplazamiento en conformidad a la tabla que trata el artculo 259" (Art. 460, inc. 1, parte final)
.
2. EL REQUERIMIENTO SE PRACTICA FUERA DEL TERRITORIO DE LA
REPBLICA:
A esta situacin se refiere el Art. 461 C.P.C. , en los siguientes trminos: "Si se verifica el
requerimiento fuera del territorio de la Repblica", el trmino para deducir oposicin ser el que
corresponda segn la tabla a que se refiere el artculo 259, como aumento extraordinario del
plazo para contestar una demanda".
La jurisprudencia ha sealado que "el trmino para deducir la oposicin en el juicio ejecutivo
es un plazo individual. Por lo tanto, dicho trmino se cuenta para cada demandado desde el da
que se le requiere de pago, sin que obste a ello la circunstancia de emanar la accin directa e
inmediatamente de un mismo hecho y de haber opuesto todos ellos idnticas excepciones o
defensas"109. Esta es una diferencia importante respecto al juicio ordinario, puesto que en ste,
el trmino para contestar la demanda, es comn para todos los demandados.
Finalmente, respecto de esta materia, hemos de sealar que el legislador ha impuesto una
obligacin al ministro de fe que practique el requerimiento de pago dentro del territorio de la
Repblica. En efecto, "si el requerimiento se verifica dentro de la Repblica, el ministro de fe
har saber al deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la oposicin, y
dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le har responsable
de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento" (Art. 462, inc. 2
C.P.C. ) .
"Los trminos que se expresan en los cuatro artculos anteriores son fatales" (Art. 463 C.P.C. ) .
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Si el ejecutado no expone con claridad y precisin los hechos en que fundamente sus
excepciones, debern stas ser declaradas inadmisibles. En ese sentido se ha declarado que la
excepcin es el medio que dispone el demandado para defenderse de una accin que se ha
interpuesto en su contra. Ese medio debe estar individualizado con precisin, de manera que la
contraparte tenga la informacin suficiente para establecer si la excepcin se ajusta a la verdad y
el juez pueda en definitiva decidir si la acoge o la rechaza 110. De acuerdo a lo establecido en el
artculo 465 del CPC, no basta que el ejecutado se limite a enunciar las excepciones que opone,
sino que debe precisar adems, los hechos que le sirven de fundamento inmediato111 Respecto
del sealamiento de los medios de prueba, la jurisprudencia ha indicado que "cumple con lo
dispuesto en el artculo 465 del Cdigo de Procedimiento Civil, el escrito de excepciones en que
se dice que se usar de todos los medios de prueba que acuerda la ley, salvo la testimonial; no es
menester determinar uno a uno dichos medios, que ese mismo cuerpo de leyes seala
expresamente en su artculo 341. Esta interpretacin se ajusta a la letra y al espritu del referido
Cdigo, el que, fuera de algunos casos muy especiales, no exige el uso de frmulas o trminos
sacramentales". 112
Cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva
y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final
del juicio. Al efecto, establece el artculo 472 que " si no oponen excepciones, se omitir la
sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la
realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del
procedimiento de apremio. "
Nuestra jurisprudencia ha sealado que "si no se oponen excepciones en el juicio ejecutivo y, por
consiguiente, se omite dictar sentencia, el mandamiento de ejecucin pasa a tener el mrito de
una sentencia de trmino toda vez que la falta de oposicin extingue en forma irrevocable los
derechos que pudiera ejercer el ejecutado. " 113. De acuerdo al artculo 472 del CPC, si el
ejecutado no se opone a la ejecucin en el plazo fatal que tiene para hacerlo, se extinguen
irrevocablemente sus derechos, bastando el mandamiento de ejecucin para que el acreedor
prosiga el apremio y realizacin de los bienes embargados hasta el cumplimiento total de la
obligacin, pasando el mandamiento de ejecucin a tener el carcter de sentencia definitiva, el
cual si no ha habido oposicin del deudor en el cuaderno ejecutivo, tiene autoridad de cosa
juzgada114 En cuanto al alcance de la cosa juzgada que emana del mandamiento de ejecucin y
embargo si no se oponen excepciones, se ha declarado que el artculo 472 del CPC permite
atribuir al mandamiento de ejecucin y embargo el carcter de sentencia, pero slo para los
efectos de la realizacin de los bienes embargados y el plazo de la deuda respectiva, sin que
resulte procedente extender aquel efecto a situaciones como lo es, que existi incumplimiento de
una de las partes, pues en tal caso se requiere de la existencia de una sentencia propiamente tal
115Si se hubieren opuesto excepciones, el mandamiento de ejecucin que se despacha en el
juicio ejecutivo se dispone tan slo como aceptacin a tramitacin de la respectiva demanda
ejecutiva, para requerir de pago al deudor y de embargarle bienes en caso de no hacerlo, de
manera tal que l no importa fallo de la litis, la cual debe terminar con una sentencia en que se
resuelve si debe o no llevarse adelante la ejecucin 116
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1- EXCEPCIONES DILATORIAS.
Seala el Art. 464 C.P.C. que "la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las excepciones siguientes:
1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;"
Este numeral debe ser concordado con el Art. 465 inc. 2 C.P.C. que expresa "no obstar para
que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en
las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva". Esto quiere decir que el
ejecutado no prorrog la competencia del tribunal al concurrir en la gestin preparatoria de la va
ejecutiva.
La jurisprudencia ha sealado que "la circunstancia de no haberse alegado la incompetencia del
tribunal en la gestin de preparacin de la va ejecutiva, no impide que esta excepcin pueda
oponerse dentro del juicio ejecutivo". 119.
Esta excepcin presenta una caracterstica, signada en la parte final del Art. 465, inc. 1 del
C.P.C. : " Deducida esta excepcin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego (que se
haya opuesto) , o reservarla para la sentencia definitiva".
Si el tribunal acoge la excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las
dems que se hubieren hecho valer. Es la misma regla que, para las excepciones dilatorias en el
juicio ordinario del Libro II del C.P.C., establece el Art. 306 C.P.C.
2 La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que
comparezca en su nombre.
Esta excepcin slo se refiere a la falta de capacidad del demandante y no a la del demandado.
En este caso, si se quiere alegar la falta de personera, capacidad o representacin del
demandado, debe encuadrarse dicha excepcin en el N 7 del Art. 464 C.P.C.
3 La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya
sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;"
Corte Apelaciones de Santiago. 27. 1. 1993. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XC. 2 parte. Sec. 2.
Pgs. 14 y sgtes .
119 Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit Pg. 108.
118
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La litis pendencia es una excepcin consistente en que existe un juicio diverso al que se opone,
entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa de pedir.
Como sabemos, la excepcin en comento no tiene diferencias formales profundas con la
excepcin de cosa juzgada "ambas procuran impedir que siga adelante un juicio que, en
definitiva, provocar resultados gravosos: si las dos sentencias (la del juicio anterior y la del
nuevo juicio) son iguales, la segunda es innecesaria; si son distintas, aparejarn la colisin de
dos decisiones pasadas en cosa juzgada". 120
Esta excepcin presenta una particularidad respecto de la que con igual denominacin
encontramos en el juicio ordinario del Libro II (Art. 303 C.P.C. ) . En efecto, mientras en ste la
excepcin ser procedente cualquiera que haya sido la parte que lo haya incoado, en aqul slo
proceder cuando sea el ejecutante quien lo haya iniciado, sea por va de demanda o de
reconvencin.
La jurisprudencia ha sealado que "el juicio iniciado por el deudor no puede servirle para fundar
en l la excepcin de litispendencia y enervar la accin ejecutiva". 121
4La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 254".
Hay que sealar que cualquier error en la formulacin de la demanda ejecutiva debe ser
subsanado por el ejecutante con anterioridad a que se efecte el requerimiento de pago. Al
respecto, nuestra jurisprudencia ha establecido que "si la omisin de la individualizacin de las
partes es salvada antes de practicarse el requerimiento, queda frustrada la posibilidad de oponer
la excepcin de ineptitud del libelo". 122
"La excepcin de ineptitud del libelo, contemplada en el artculo 464 N 4 del Cdigo de
Procedimiento Civil, es procedente si est justificada por hechos graves o importantes; pero no lo
es cuando se funda en circunstancias irrelevantes o de escasa significacin, como la omisin del
apellido materno del representante legal de la parte ejecutada". 123
Adems, la jurisprudencia ha establecido que en caso de que proceda acoger la excepcin de
ineptitud del libelo el tribunal deber abstenerse de pronunciarse acerca del resto de las
excepciones opuestas en el proceso. Para que exista juicio es necesaria una demanda vlida.
2. EXCEPCIONES PERENTORIAS.
"La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones
siguientes:
5El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza;"
Respecto del primero, beneficio de excusin; creemos que correspondera ms a una excepcin
dilatoria que a una perentoria propiamente tal, ya que con su interposicin no se enerva la
pretensin deducida, sino que retarda el inicio del juicio respecto del sujeto pasivo, en caso de
que dicho beneficio no sea procedente.
Este nmero cinco ha de ser concordado con los Arts. 2381 y 2358 del C.C. , el primero de los
cuales seala que; "la fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1 Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador:
120
121
122
123
Eduardo Conture. "Fundamentos del Derecho Procesal Civil". Editorial Depalma. Op. cit. Pg. 118.
Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 111.
Repertorio C.P.C. Tomo III. Op. cit. Pg. 113.
Ibidem. Pg. 111. 112.
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2 En cuanto al acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena
derecho de subrogarse;
3 Por la extincin de la obligacin principal en todo o en parte".
El Art. 2358 C.C. enumera las condiciones que deben concurrir para poder gozar del beneficio
de excusin, del que carecen los fiadores y los deudores solidarios.
Los libradores, endosantes y avalistas, conjuntamente con los aceptantes de una letra de cambio
o de un pagar son solidariamente responsables del pago del documento o ttulo de crdito
respectivo, en virtud del principio de la "solidaridad cambiaria" (Arts. 79 y ss. de la Ley 18. 092
sobre letras de cambio y pagars) .
6 La falsedad del ttulo;"
Esta excepcin se refiere a los casos en que el ttulo no ha sido otorgado por las personas que en
l aparecen o en la forma que en l se indica.
Este numeral ha de ser concordado con lo que establece el Art. 167 C.P.C. : "Cuando la
existencia de un delito haya de ser fundamento preciso de una sentencia civil o tenga en ella
influencia notoria, podrn los tribunales suspender el pronunciamiento de sta hasta la
terminacin del proceso criminal si en ste se ha deducido acusacin o formulado requerimiento
, segn el caso. 124
Esta suspensin podr decretarse en cualquier estado del juicio, una vez que se haga constar la
circunstancia mencionada en el inciso precedente. . . " Ejemplo: si se sigue un juicio criminal por
falsificacin de instrumento privado mercantil, ha de esperarse el resultado de ste,
suspendindose el juicio civil si en el antedicho procedimiento criminal se hubiere formulado
acusacin.
7La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado;"
Este precepto deja la puerta abierta para agregar nuevas excepciones. Todas las excepciones que
no se puedan encuadrar en las excepciones del Art. 464 C.P.C. pueden, de una u otra manera, ser
incorporadas en el nmero en comento. Para tal efecto, es necesario relacionar el nmero en
estudio con todos los preceptos legales que consagren exigencias para que un ttulo tenga fuerza
ejecutiva.
En consecuencia, los casos en que se puede oponer esta excepcin son innumerables. Ejemplos:
a) procede si no se ha efectuado en forma perfecta la cesin de un ttulo de crdito;
b) si se pretende cobrar en virtud de una sentencia una suma de dinero a una persona que no ha
sido parte en el proceso en el que se dict dicho fallo;
c) en los casos en que es perjudicada una letra de cambio o un pagar por protesto
extemporneo;
d) si se ha iniciado un juicio ejecutivo sin la previa notificacin a los herederos;
e) si se pretende cobrar una letra de cambio o pagar por el cual no se ha enterado el impuesto
de timbres y estampillas correspondiente:
124 Por la Ley 19.806, de 31 de Mayo de 2002, se modific este artculo reemplazndose las palabras si en este
procedimiento se hubiere dado lugar al procedimiento plenario por si en ste se ha deducido acusacin o
formulado requerimiento , segn el caso.
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f) si la letra de cambio que sirve de base al ttulo ejecutivo no contiene copia ntegra del
documento mismo de su aceptacin y endoso etc.
Al efecto y en este mismo sentido se ha sealado que el " repertorio de excepciones que previene
el art. 464 del Cdigo se ampli, especialmente por la de su N 7 que la jurisprudencia ha
extendido a la obligacin que el ttulo representa y a su exigibilidad y no solamente al
instrumento mismo, como ha ocurrido significativamente con la excepcin del contrato no
cumplido (art. 1552 del Cdigo Civil) ; o porque la obligacin exigida estaba sujeta a condicin;
o porque la obligacin no era lquida; o porque sin haber podido el comprador inscribir en el
competente registro pblico la escritura de compraventa el vendedor inici el cobro ejecutivo del
precio, etc, antigua tendencia que en alguna medida lesiona la ndole de la fase de conocimiento
insertada en el proceso ejecutivo. 125
8 El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;"
"La excepcin de exceso de avalo slo procede en los casos en que la ejecucin recae sobre el
valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre cantidad lquida de dinero
o de un gnero determinado que puedan liquidarse por medio de un perito". 126.
9 El pago de la deuda;"
10 La remisin de la misma;
11 La concesin de esperas o la prrroga del plazo;
12 La novacin;
13 La compensacin;
14 La nulidad de la obligacin;
15 La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV
del Cdigo Civil;
16 La transaccin;
17 La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; y
18 La cosa juzgada".
Dice el inciso final del Art. 464 C.P.C. que "estas excepciones pueden referirse a toda la
deuda o a una parte de ella solamente".
Las excepciones son totales cuando afectan ntegramente toda la obligacin.
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la necesidad de que se rinda prueba para acreditarlos hechos en los cuales se fundamentan. No es
una resolucin-tipo, sino que es propia del examen del expediente.
El tribunal puede dictar una de dos resoluciones, a saber:
a) si las excepciones opuestas son de aquellas enumeradas en el Art. 464 C.P.C., se han hecho
valer cumpliendo los requisitos legales y se han opuesto dentro del plazo fatal respectivo, las
declarar admisibles.
b) si no concurren copulativamente los requisitos indicados anteriormente, el tribunal declarar
inadmisible las excepciones opuestas.
Seala el Art. 466, inc. final del C.P.C. que "si las estima inadmisibles, o si no considera
necesario que se rinda prueba para resolver, dictar desde luego sentencia definitiva. En caso
contrario, recibir a prueba la causa".
El hecho de que el tribunal declare admisible las excepciones opuestas slo significa que se ha
dado cumplimiento a los requisitos formales examinados, pero no significa que en definitiva
ellas sern acogidas. Esto se va a determinar en la sentencia definitiva.
La resolucin que declara inadmisibles las excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria
que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin. En este sentido, se ha declarado
que En ese sentido se ha declarado que una vez declaradas admisibles las excepciones se recibe
la causa a prueba a cuyo trmino se dicta sentencia definitiva, la que acoger o rechazar las
excepciones hechas valer. En concordancia con ello, la resolucin que declara admisibles las
excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria, pues se pronuncia sobre un trmite que
sirve de base para la dictacin de la sentencia definitiva, y como tal produce cosa juzgada 127
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La sentencia ejecutiva admite la misma clasificacin de que es objeto la sentencia definitiva del
juicio criminal, esto es, puede ser absolutoria o condenatoria.
Sentencia absolutoria es aquella que acoge alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado,
desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo.
Sentencia condenatoria es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha total o
parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la ejecucin.
La sentencia de condena o condenatoria admite una subclasificacin en:
a) Sentencia condenatoria de pago; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que da lugar a
la ejecucin cuando el embargo ha recado en la especie o cuerpo cierto debida o en una suma
determinada de dinero. En ella no es necesario realizar trmite alguno para la realizacin de los
bienes.
b) Sentencia condenatoria de remate; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que se
pronuncia cuando el embargo ha recado sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto
debido o sobre bienes que no sean dinero.
La importancia de esta subclasificacin de las sentencias condenatorias en de pago o de remate
puede ser analizada desde dos puntos de vista:
1En lo que respecta a la determinacin del momento desde el cual se puede cumplir la
sentencia:
La sentencia de pago slo va a poder cumplirse una vez que ella se encuentre ejecutoriada por
haberse fallado el recurso de apelacin deducido o en su contra por el ejecutado. Por excepcin,
el ejecutante podr solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando, existiendo apelacin
pendiente, se caucionen las resultas del recurso (Art. 475 C.P.C. )
La sentencia de remate, en cambio, puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada, pero
no puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin no se
encuentre ejecutoriada. El Art. 481 C.P.C. prescribe que "notificada que sea la sentencia de
remate, se proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos
siguientes".
Por consiguiente, notificada la sentencia de remate puede llevarse adelante el procedimiento de
la realizacin de los bienes, pero, mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, el
ejecutante no puede hacerse pago con el producido. Seala el Art. 510 C.P.C. que "ejecutoriada
la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, se har la liquidacin del crdito y se
determinarn, de conformidad al artculo 471, las costas que deben ser de cargo del deudor,
incluyndose las causadas despus de la sentencia.
Lo dispuesto en este artculo tendr tambin aplicacin en el caso previsto en el inciso segundo
del artculo 509".
El inciso segundo del precepto transcrito se refiere al caso de existir una apelacin pendiente
deducida en contra de la sentencia de remate, significndose con ello que el ejecutante no podr
pagarse hasta tanto no se encuentre ejecutoriada la sentencia recurrida.
2 En lo que respecta a la determinacin de la responsabilidad en el pago de las costas de la
causa:
En cuanto a la condena en costas que debe contener la sentencia, sta se aparta del criterio
subjetivo que atiende al motivo plausible para litigar que establecen los arts. 144 inc. 1 y 145
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132 Hugo Pereira Anabaln. La Fase de Conocimiento en el Juicio Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual.
Pgina 58. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.
133 Corte Suprema , RDJ 2000, T XCVII, 2 Parte, Sec.I, p. 99, C. 4. En el mismo sentido Corte Suprema , RDJ,
T.LXXXVIII, 2 Parte, Sec I, p.37 y Corte Suprema , RDJ T.XCII, 2 Parte, Sec.I, p.93
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2. La sentencia dictada en un juicio ejecutivo, produce cosa juzgada con relacin a un juicio
ordinario, haciendo excepcin a esta regla la "reserva de acciones y excepciones" que puede
solicitar tanto el demandante como el ejecutado y ambos en una oportunidad comn.
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representacin legal y, en general, salvando cualquier reparo que no afecte al fondo, es decir, a la
obligacin que se trata de cumplir ejecutivamente.
" La renovacin de la accin ejecutiva opera por el solo ministerio de la ley, sin necesidad de
reserva que pueden pedir las partes y decretar el tribunal, situacin diversa a la reserva de
acciones y excepciones. "135
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La segunda oportunidad procesal para solicitar la reserva de acciones est constituida por la
oportunidad comn a que se refiere el Art. 478 C.P.C. , al que luego aludiremos.
2. Reserva de excepciones por el ejecutado:
El ejecutado tambin goza de dos oportunidades para hacer valer la reserva de excepciones.
La primera, es una oportunidad exclusiva para el ejecutado, se encuentra regulada en los
artculos 473 y 474 C.P.C, y se presenta al momento de oponerse a la ejecucin. La segunda, es
la oportunidad comn del Art. 478 C.P.C.
Seala el Art. 473 C.P.C. que "si, deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo
acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su
derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente
las resultas de este juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y
caucin pedidas".
En consecuencia, la reserva debe ser formulada por el ejecutado en el escrito de oposicin de
excepciones; para ello, basta con que el ejecutado mencione las excepciones que opone, mas que
no indique los hechos en los cuales se fundamentan y los medios de prueba de que intenta
valerse para acreditarlas. As lo ha establecido la jurisprudencia.
Formulada la reserva en la forma y plazo indicados, el tribunal debe proceder a dictar de
inmediato sentencia de pago o de remate en la causa y acceder a la reserva de excepciones y
caucin requerida respecto del cumplimiento de la sentencia.
En este sentido se ha sealado que la sentencia que se pronuncie en el caso de la reserva del
artculo 473 del Cdigo de Procedimiento Civil, no puede resolver sobre el fondo de las
excepciones cuya reserva se solicita para el juicio ordinario, y si as lo hiciere, incurrir en vicio
de nulidad por ultrapetita. De conformidad al artculo 473 del C.P.C. procede que el tribunal
dicte sentencia definitiva, de pago o de remate, accediendo a la reserva y caucin pedidas, sin
someter a tramitacin las excepciones y sin recibirlas a prueba toda vez que el ejecutado debe
justificarlas en el juicio ordinario correspondiente. 136
Dos son los efectos principales de esta reserva, sindo ellos a saber:
1.- El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como accin las mismas
excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo.
2.- No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juicio si el
ejecutante no rinde caucin de resultas.
Seala, por su parte, el Art. 474 C.P.C. , que "si en el caso del artculo precedente, no entabla el
deudor su demanda ordinaria en el trmino de quince das, contados desde que se le notifique la
sentencia definitiva, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o quedar sta
ipso facto cancelada, si se ha otorgado".
El legislador ha sido bastante ms severo con el ejecutado, puesto que si ste no deduce su
demanda ordinaria dentro de quince das, quedar de pleno derecho cancelada la fianza de
resultas constituida por el ejecutante o no ser necesario constituirla para poder cumplir con la
sentencia de pago o de remate.
Ha sealado la jurisprudencia que "el trmino para interponer la nueva demanda que sealan los
artculos 474 y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, se debe contar desde la notificacin del
"cmplase" de la sentencia definitiva". 137. Esto es, que el plazo de quince das se cuenta desde
que se ha notificado al ejecutado el "cmplase" de la sentencia o desde que hayan transcurrido
136
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los plazos para interponer los recursos en contra de la sentencia de primera instancia. Lo anterior
ocurre porque si se inicia el juicio ordinario sin que se encuentre terminado el juicio ejecutivo se
podra interponer la excepcin dilatoria de litis-pendencia.
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En el cuaderno de apremio se van a contener todas las actuaciones y trmites que permitirn al
ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin en el patrimonio de su deudor.
Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo y comenzar a tramitarse
cuando el ejecutado no pague la deuda al momento de requerrsele de pago. En esa oportunidad,
el receptor va a embargar bienes suficientes del deudor para asegurar el resultado del juicio.
La primera actuacin que, en definitiva, se va a consignar en el cuaderno de apremio, luego de
dictado el mandamiento de ejecucin y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga,
ser el embargo.
Si el ejecutado opone excepciones en el cuaderno ejecutivo se paraliza la tramitacin del
cuaderno de apremio a partir del embargo, y slo podrn realizarse los tramites para la
liquidacin de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado sentencia de remate en el
cuaderno ejecutivo, que es una sentencia que causa ejecutoria.
II. EL EMBARGO.
El embargo es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el
procedimiento ejecutivo se dicte.
El argentino Ramiro Podetti define el embargo como medida judicial que afecta un bien o bienes
determinados de un deudor o presunto deudor al pago eventual de un crdito, individualizndolo
y, limitando las facultades de disposicin y goce.
La institucin en estudio, conjuntamente con las medidas precautorias, doctrinariamente
pertenecen al gnero de las denominadas providencias cautelares. Pese a que, en Chile el
embargo es una especie de medida precautoria (Art. 235 N 3 C.P.C. ) , es conveniente restringir
aqul trmino al juicio ejecutivo, como es tradicional en todas las exposiciones sistemticas que
sobre la materia se han realizado.
El embargo es una medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecucin forzada porque
"sirve para facilitar el resultado prctico de una ejecucin forzada, impidiendo la dispersin de
los bienes que puedan ser objeto de la misma. 138
El aseguramiento no solo es jurdico sino que tambin material, siendo, cuando se trata de bienes
races, uno de los ms eficaces mecanismos con que cuenta el ejecutante para exigir su crdito
Pese a que no corresponde hablar en estas pginas de la quiebra, hemos de sealar que,
jurisprudencialmente esta institucin es una verdadera medida cautelar, equivalente a un
embargo.
"La declaracin de quiebra equivale a un embargo general de los bienes del fallido, que excluye
la concesin de otras medidas cautelares". 139
Jurisprudencialmente se ha dicho que "embargo, en el concepto jurdico de esta institucin
procesal, es la aprehensin material o simblica que por mandato de la justicia se hace de
determinados bienes de un deudor y que se entregan a un depositario para que tome la tenencia
de ellos, cesando desde ese momento la que antes ejerca el dueo o ejecutado, con el objeto
preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda, con sus intereses y
costas". 140.
138 Piero Calamandrei. "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares". Editorial
Bibliogrfica Argentina. 1945. Pg. 56.
139 Jurisprudencia. Vol II. N 18. 1985. Pg. 39. C. SUP. 11 marzo 1985.
140 Repertorio. C.P.C. Op. cit. Tomo III. Pg. 88-89.
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Desde el punto de vista de sus efectos, se ha definido el embargo como una actuacin que tiene
por objeto sustraer un bien del comercio humano, el que previo el cumplimiento de los trmites
de rigor, debe ser rematado en pblica subasta, para obtener el acreedor el pago de su acreencia,
sin perjuicio del derecho que asiste al ejecutado para solicitar que determinados bienes se
excluyan del embargo, cuando de los antecedentes aparece que el valor de estos excede con
creces al monto del crdito cuyo cobro se persigue. 141
El embargo es una actuacin compleja que se perfecciona por "la entrega real o simblica de los
bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor".
(Art. 450, inc. 1 C.P.C. ) .
En nuestro derecho, se discute acerca de si el embargo que se practica dentro del juicio ejecutivo
es nicamente expresin del poder de imperio del Estado ejercido por los jueces, dirigido a la
realizacin coactiva del derecho del ejecutado, o si tiene un doble carcter coactivo y cautelar.
En nuestro derecho, la mayora de la doctrina se inclina por la tesis de poseer el embargo un
doble carcter de coactivo y cautelar.
Por la primera tesis, esto es, que el embargo slo tiene un carcter coactivo, pero no cautelar se
inclina el profesor Hugo Pereira Anabaln. 142. En este mismo sentido, se ha sealado por el
Profesor Ral Tavolari que " claramente el embargo ejecutivo no es una medida cautelar aun
cuando, en cumplimiento de su finalidad ejecutiva, provoque colaterales efectos asegurativos.
Basta recordar que un embargo cautelar slo puede decretarse - como toda cautela- a fin de
garantizar que la tardanza en la decisin judicial no dae al demandante y puede, incluso,
decretarse antes de inicio del juicio, lo que es impensable para el embargo ejecutivo. Mientras el
preventivo depender siempre de la concurrencia de los presupuestos de toda cautela, a sabe,
humo de buen derecho y peligro en la demora, el ejecutivo en cambio slo depender de la
existencia del ttulo.
" Lo anterior revela que para el juez, en tanto decretar el embargo preventivo tiene un grado de
discrecionalidad, el ejecutivo es ineludible, supuesta la existencia del ttulo.
" El embargo es siempre de naturaleza ejecutiva y necesario como acto ejecutivo, tanto porque es
el nico medio de determinar qu bienes, de entre los que forman el patrimonio del acreedor van
a responder de una ejecucin concreta, como porque los actos de realizacin no seran posible
sin una afeccin previa. 143
El embargo, sea que se conciba como una medida de apremio o cautelar, slo tiene justificacin
en cuanto a su verificacin y mantencin dentro del juicio ejecutivo en la medida en que se
mantenga la vigencia de la relacin procesal que se constituye a partir del requerimiento de pago.
Si por cualquier motivo que no fuere la dictacin de una sentencia ejecutiva condenatoria
termina el proceso ejecutivo, el embargo deber entenderse alzado dado que no existir
obligacin principal a la cual deba cautelarse o apremiarse para su pago. En tal sentido, se ha
declarado que el embargo constituye una actuacin judicial, practicada por un Ministro de Fe,
que consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario para
asegurar con ello el pago de la deuda. En la imposibilidad de continuar gestionando este
expediente por haberse extinguido la relacin procesal que hubo entre las partes, carece de causa
el mantener las actuaciones judiciales efectuadas en ste, por cuanto el embargo tiene un carcter
accesorio y pretenda cautelar el cumplimiento de una accin principal hoy abandonada 144
En todo caso, es menester hacer presente que el embargo debe recaer sobre bienes que sean de
propiedad del ejecutado o sobre los cuales ste aparezca como poseedor. En efecto, si as no
fuera, el verdadero dueo o poseedor de los bienes embargados podra intentar las
Corte Suprema 27. 6. 1995. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XCII. 2 parte. Sec. 1. Pg. 49
Ver Embargo y Cautela en el Proceso Chileno. Hugo Pereira Anabaln. Revista de Derecho Procesal N 17.
Pginas 81 a 98) .
143 Ral Tavolari O. Embargo y Enajenacin Forzada. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 71. 1995.
Editorial Jurdica ConoSur Ltda.
144 Corte Suprema 20/01/1994, Rol N 1.272, C. 3, 5 y 6.
141
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17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la
higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.
; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto
en el artculo anterior; y
18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar. "
Ejemplo de este caso es el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer casada bajo el
rgimen de sociedad conyugal; el usufructo del padre o madre sobre los bienes del hijo de
familia; los bienes destinados al funcionamiento de los servicios administrativos y mdicos del
Servicio de Seguro Social, etc.
El inciso segundo del Art. 445 finaliza diciendo que "son nulos y de ningn valor los contratos
que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo
gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de
ellas".
"Frente a la norma general de que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor, la propia ley consigna excepciones
fundadas en razones superiores de solidaridad social en orden a evitar que, mediante un
procedimiento compulsivo, pueda dejarse a una persona en la indigencia, en la imposibilidad de
trabajar o sin los bienes fundamentales para subsistir juntamente con su familia". 147.
En caso de que los bienes mencionados en el Art 445 C.P.C. fueran, no obstante, embargados al
ejecutado queda la posibilidad de impetrar el respectivo incidente de exclusin del embargo
(Art. 519, inc. 2 C.P.C. ) .
La inembargabilidad es un derecho que, por regla general, se establece en beneficio slo del
deudor, pudiendo ste renunciarla, sea expresa sea tcitamente (Art. 12 C.C. ) .
La renuncia ser expresa cuando, v. gr. , en el contrato que consigna la obligacin se ha excluido
de la inembargabilidad uno o ms bienes.
La renuncia ser tcita cuando embargado un bien que, de acuerdo al Art. 445 C.P.C. , no puede
serlo, el deudor no opone el incidente de exclusin del embargo en tiempo y forma.
Existen, empero, casos en que la inembargabilidad no es renunciable, puesto que aquella no slo
mira al inters particular del renunciante sino que tambin al de su familia o en el de la sociedad.
Por ejemplo, es el caso de los nmeros octavo, dcimo tercero, etc. , del Art. 445 C.P.C. La
inembargabilidad se establece en beneficio de la comunidad en los nmeros uno y sptimo del
Art. 445 C.P.C.
147
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2El embargo recaer sobre los bienes que el ejecutante haya sealado en su demanda ejecutiva o
en el acto de practicarse la diligencia del embargo (Art. 443, inc. 3 y 447 C. P. C) .
3Si el ejecutante no seala bienes sobre los que habr de practicarse el embargo, ste deber
recaer en los bienes que indique el deudor "si, en concepto del ministro de fe encargado de la
diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos": (Art. 448 C.P.C. )
4"Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el
orden siguiente:
1 Dinero;
2 Otros bienes muebles;
3 Bienes races; y
4 Salarios y pensiones".
Requisitos que debe cumplir el embargo.
El embargo es una actuacin judicial y, como tal, debe cumplir con una serie de requisitos. Ellos
son:
1. Debe realizarse en das y horas hbiles, pudindose, no obstante, solicitarse la habilitacin de
da y hora (Arts. 59 y 60 C.P.C. ) .
En cuanto al lugar en que debe practicarse el embargo se ha sealado que tratndose de bienes
muebles las normas atinentes del Cdigo de Procedimiento Civil no autorizan, en modo alguno,
la prctica del embargo en otro lugar que no sea aquel en que dichas especies se encuentran
ubicadas y, precisamente, por esta razn es que todas las que se contienen en dicho Cdigo sobre
esta materia discurren sobre esta premisa: el embargo debe realizarse materialmente en el lugar
en que se encuentran ubicadas. 148
2. Debe practicarse previa notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo al ejecutado,
esto es, debe realizarse en forma previa el requerimiento de pago.
Empero, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medida prejudicial en el
procedimiento ejecutivo, medida que puede tener el carcter de precautoria impidiendo, de esta
forma al ejecutado, que pueda disponer de los bienes (Art. 279 en relacin al Art. 3 C.P.C. ) .
3. De la diligencia debe levantarse un acta, suscrita por el ministro de fe que practic la
diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurran al acto y que desee firmar.
En el acta se deben expresar el lugar y hora en que se trab el embargo, la expresin individual y
detallada de los bienes embargados, si actu con auxilio de la fuerza pblica o no,
individualizando a los funcionarios que participaron en la diligencia; (Arts. 61 y 450, inc. 2,
primera parte C.P.C. ) . Adems, a partir de la modificacin introducida por la Ley 19. 411 al
inciso segundo del artculo 450 del C.P.C. , debe dejarse constancia de toda alegacin que haga
un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado.
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado de
conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin,
tales como marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello
fuera posible. En el embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarn por su ubicacin y
datos de la respectiva inscripcin de dominio.
4. Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o simblicamente
al depositario.
148 Corte Apelaciones Pedro Aguirre cerda. 7. 5. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte.
Sec. 2. Pgs 59 y sgtes .
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Este requisito es de suma importancia desde un doble punto de vista. En efecto, en primer lugar,
civilmente, es un requisito esencial del embargo, puesto que ste se entiende verificado con la
entrega real o simblica del bien al depositario. (art. 450 inc. 1 y 451)
Por otro lado, desde la perspectiva penal, es un presupuesto necesario e indispensable para
configurar el delito de depositario alzado.
5. El acta de embargo que levanta el receptor debe ser firmada obligatoriamente por l, por el
depositario, y por el acreedor y el deudor, si concurrieren.
Si el depositario no sabe escribir o si alguna de las partes se niega a firmar, se expresarn estas
circunstancias (Art. 450, incs. 2 y 3 C.P.C. ) .
En un fallo, bastante discutible, la Corte de Apelaciones de Santiago declar que el requisito de
la firma "no es aplicable al caso que el acreedor haya optado por designar en ese mismo cargo al
deudor". 149
6. El Ministro de Fe debe mandar carta certificada al ejecutado comunicndole el embargo, sin
que su omisin afecte validez de la actuacin (art. 450 incisos penltimo y ltimo)
Si el deudor, por cualquier motivo, se niega a que se practique el embargo, impidiendo el acceso
del receptor al lugar en que se encuentran los bienes o la entrega de ellos al depositario, esta
diligencia se va a llevar a efecto con el auxilio de la fuerza pblica; solicitndose ello en un
escrito posterior. La resolucin, en caso de que sea procedente, ser "ofciese".
El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional.
El depositario provisional deber, por su parte, entregar esos bienes al depositario definitivo que
las partes designen de comn acuerdo o, a falta de ste, por el propio tribunal (Art. 451, inc. 1
C.P.C. ) .
En la practica, los tribunales jams designan depositarios definitivos y slo designan como
depositario provisional al deudor.
Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en
especies de diversa naturaleza, podr designarse a ms de un depositario.
Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, joyas o especies preciosas o efectos pblicos, el
depsito de la cosa o cosas embargadas deber hacerse en alguna oficina del Banco del Estado a
la orden del tribunal respectivo (Art. 451 inc. final C.P.C. en relacin con el Art. 507 C.O.T.) .
El certificado que acredite e] depsito se agregar al expediente (Art. 451) .
"Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se
entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de
depositario, previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el
estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro, de fe
ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique,
por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la
sancin prevista en el numero 1 del artculo 471 del Cdigo Penal" (Art. 444, inc. final C.P.C.)
"Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre
cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin, podr el juez,
atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o
en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de la
industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en parte cualquiera de ellas.
149
Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX. 1982. Segunda Parte. Seccin segunda. Pg. 10.
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Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y
deberes del interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario,
proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa". (Art. 444, incs. 1 y 2 C.P.C. ) .
"Si el deudor no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al
depositario, proceder a efectuarla el ministro de fe". (Art. 452 C.P.C. )
"Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega
alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este
goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa
los mismos derechos que ejerca el dueo.
Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada
para seguir gozndola despus de su enajenacin" (Art. 454 C.P.C. ) .
Una vez que se haya practicado el embargo, el receptor debe entregar "inmediatamente" el acta
en la secretara del tribunal, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe (Art. 455,
inc. 1) .
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de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser
en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas".
VI. EL REEMBARGO.
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que, con posterioridad, se traben
otros embargos sobre el mismo. Ello, debido a que el embargo, si bien, produce el efecto de
configurar el objeto ilcito del Art. 1464, N 3 C.C. , no saca del comercio humano el bien sobre
que recae.
Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que es procedente el reembargo de un bien y su
posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que este preparado para ello. Decretado un
embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, otros acreedores pueden
trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien y la realizacin de l es legalmente posible en
cualquiera de las ejecuciones que llegue primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los
dems acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los artculos 527, 528 y 529 del
Cdigo de Procedimiento Civil. 150 151
150
151
Corte Suprema 26. 4. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo 48. Sec. 1. Pg. 107.
Corte Apelaciones de Santiago. 23. 7. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte. Sec. 2.
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Adems, el hecho que se haya interpuesto una tercera de prelacin respecto de un determinado
bien embargado no constituye obstculo para que ese bien sea reembargado y vendido, sin
perjuicio de efectuarse el pago con el producto de la realizacin al acreedor preferente si ste
ganase la tercera. Al efecto, se ha sealado que es procedente el reembargo de un bien y su
posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que llegue primero a la etapa de venta,
cuyo producto se retendr hasta que recaiga sentencia firme en la tercera de prelacin
interpuesta. 152
Esta institucin se conoce con el nombre de "reembargo", siendo regulado por los Arts. 527 y
528 del C.P.C.
Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuacin se ha
trabado embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar por su cuenta otros
juicios en contra del ejecutado. Para obtener el pago de sus acreencias, los acreedores tienen dos
vas:
1. una consiste en la comparecencia ante el juicio entablado por el acreedor diligente
interponiendo la correspondiente tercera de pago o de prelacin, segn corresponda, o
2. solicitar al tribunal ante el cual se esta ventilando el juicio ejecutivo por l iniciado, que oficie
al juez que orden el embargo en primer lugar para que no se pague el primer acreedor hasta
tanto no se haya caucionado su crdito (Art. 528 C.P.C. ) .
No obstante lo anterior, el primer depositario debe permanecer en el carcter de tal, an cuando
se haya trabado posteriormente otro embargo (Art. 528, inc. 2 C.P.C. )
El Art. 529 C.P.C. contempla la posibilidad de que el acreedor que opuso una tercera de pago
solicite la remocin del depositario. Los terceristas pueden actuar como coadyuvantes del
ejecutante.
Nuestra jurisprudencia ha fallado que no existe objeto ilcito en la enajenacin que se efecta en
pblica subasta de los bienes que se encuentran reembargados, aun cuando no exista autorizacin
de los diversos tribunales que han ordenado la prctica de estas medidas cautelares.
Empero, en la prctica, y sobre todo tratndose de la realizacin de bienes races, para proceder a
su remate en pblica subasta, siempre se oficia por el tribunal que va a practicar la subasta a los
tribunales que han ordenado la prctica de embargos para que autoricen su enajenacin.
Pgs 89 y sgtes .
Corte Apelaciones de Santiago. 23. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 98 y sgtes.
152
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Consiste en la facultad concedida por la ley al ejecutado para solicitar que se alce el embargo de
alguno de los bienes sobre los cuales aqul ha recado, por ser excesivos para asegurar
cumplidamente la obligacin y las costas.
El embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para obtener el cumplimiento de
la obligacin y no debe constituir un arma de presin en manos del ejecutante. El abuso del
derecho se torna en ilicitud manifiesta.
El Art. 447 C.P.C. seala que "puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el
mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no
excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el
Ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a
solicitud de parte interesada".
4. LA SUSTITUCIN DEL EMBARGO.
En el primitivo texto del Cdigo de Procedimiento Civil no se contemplaba la institucin de la
sustitucin del embargo, por lo que el deudor no poda reemplazar los bienes embargados por
otros, lo cual resultaba absurdo toda vez que el embargo es una medida cautelar y como tal
puede y debe comprender la sustitucin de los bienes en la medida que caucionen las resultas del
juicio.
Es por ello que por una modificacin se incluy la substitucin del embargo como una facultad
del ejecutado, ms no en trminos amplios, puesto que presenta las siguientes limitaciones:
a) la substitucin slo puede hacerse por dinero, y
b) la substitucin no opera cuando el embargo ha recado sobre la especie o cuerpo cierto
debida.
De acuerdo al Art. 457 C.P.C. , el ejecutado puede solicitar la substitucin en cualquier estado
del juicio.
En la prctica, la substitucin ser solicitada por el ejecutado cuando el embargo haya recado
sobre bienes que l desee administrar o disponer libremente.
En los casos en que procede la substitucin del embargo, el ejecutado no esta pagando la
obligacin que se le demanda, sino que slo reemplazando las garantas que aseguran el
cumplimiento de la sentencia. En consecuencia, cuando exista la substitucin del embargo al
ejecutante slo podr pagrsele la obligacin una vez que se encuentre ejecutoriada la sentencia
que en la causa se dicte.
El ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero que acompaa al tribunal tiene por
objeto substituir el o los bienes embargados y no pagar la deuda.
Mediante la Ley 19. 411 de 20 de septiembre de 1995, se agreg un inciso segundo al artculo
521 del Cdigo de Procedimiento Civil, contemplndose tambin respecto del tercerista la
facultad de solicitar la sustitucin de los bienes embargados.
5. LA CESACIN DEL EMBARGO.
En la substitucin el ejecutado pone dinero a disposicin del tribunal sin renunciar a las
excepciones ejercitadas ni con la intensin de pagar la obligacin demandada, sino que con la
nica finalidad de cambiar el objeto embargado. Esto debe ser expresamente manifestado a
momento de efectuar el reemplazo a fin de que lo que se deposita no sea imputado a la deuda. En
la substitucin del embargo, el juicio ejecutivo contina adelante, existiendo slo un cambio
respecto de los bienes sobre los cuales recae el embargo.
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En la cesacin del embargo, en cambio, el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del
tribunal para pagar la obligacin que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el
embargo que hubiese recado sobre los bienes constitutivos de su patrimonio (Art. 490 C.P.C. )
ponindose trmino al juicio ejecutivo.
El Art. 490 C.P.C. ha creado problemas a la doctrina respecto del momento hasta el cual se
pueden liberar los bienes embargados. Dice el precepto que "antes de verificarse el remate,
puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas".
Nuestra jurisprudencia, interpretando el artculo en forma armnica con otros preceptos, ha
sealado que la facultad de hacer cesar el embargo precluye en el momento en que se extiende el
acta de remate.
Si el ejecutado no expresa en su escrito que el dinero que deposita tiene por objeto la sustitucin,
la consignacin se va a tomar como cesacin y, en consecuencia, tambin como un desistimiento
de las excepciones opuestas.
Todas las instituciones mencionadas se tramitan como incidentes, en el cuaderno de apremio y
nunca van a paralizar el curso del cuaderno ejecutivo o principal.
"Se formar ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su ampliacin y al
procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes embargados y hacer pago al
acreedor.
Se pondr testimonio en el ramo principal, de la fecha en que se practiquen el embargo y la
ampliacin.
Este cuaderno se tramitar independientemente del cuaderno ejecutivo, sin que la marcha del uno
se retarde por los recursos que en el otro se deduzcan". (Art. 458 C.P.C. )
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Las cuestiones que se susciten con motivo de la administracin sern resueltas por el tribunal en
audiencias verbales (Art. 480 C.P.C. )
El depositario debe rendir cuenta de las gestiones que haya realizado durante el desempeo de su
cargo (Art. 514 C.P.C. ) . La cuenta la rinde de la misma forma en que lo ha en los tutores y
curadores (Art. 415 C.C. )
Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar al depositario que rinda cuentas parciales antes que
termine de desempear su cargo.
Las cuentas que rinde el depositario se deben poner en conocimiento de las partes, las que tienen
el trmino de seis das para examinarlas. Si transcurrido ese plazo ninguna de las partes formula
objeciones, la cuenta se tiene por aprobada; en caso contrario se generara el correspondiente
incidente. (Art. 514 C.P.C. ) .
Tanto el depositario provisional como el definitivo son remunerados. Esta remuneracin es fijada
por el tribunal una vez que el depositario haya rendido cuenta y sta haya sido aprobada,
tomando en consideracin la responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto (Art. 516) .
Del producto de la realizacin de los bienes embargados se pagan, en primer lugar, y a prorrata,
las costas y la remuneracin del depositario; y luego se paga el crdito.
Por excepcin, existen depositarios que no tienen derecho a remuneracin, siendo los indicados
por el Art. 517 C.P.C. : "No tienen derecho a remuneracin:
1 El depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, haya retenido a
disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salarios o pensin; y
2 El que se haga responsable de dolo o culpa grave.
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Como se puede apreciar, el cumplimiento de la sentencia de pago es casi automtico, toda vez
que no es necesario realizar ningn otro trmite que no sea la liquidacin del crdito y de las
costas.
Situacin distinta es la de la sentencia de remate. En efecto, como sta se dicta cuando el
embargo ha recado sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, ser
menester convertir en dinero los bienes que cautelan el resultado del juicio.
La apelacin que se interponga contra esta sentencia se concede en el slo efecto devolutivo y,
en consecuencia, puede, de todos modos, procederse a la realizacin de los bienes, mas no puede
hacerse pago al ejecutante con el producido mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada,
conforme a lo establecido en el Art. 510 C.P.C.
La sentencia de remate causa ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los bienes, pero
todo lo que en su virtud se efecte queda sujeto a la condicin de que la resolucin sea
confirmada.
En la sentencia de remate ser necesario recurrir a un procedimiento que permita reducir a dinero
los bienes embargados. El Cdigo denomina a este procedimiento como "procedimiento de
apremio" (Art. 458, inc. 1 C.P.C. )
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a. Tasacin
b. Fijacin de da y hora para la subasta
c. Bases del remate
d. Purga de Hipotecas
e. Autorizacin para enajenar bien raz embargado.
f. Publicacin de avisos
g. Subasta del inmueble
h. Otorgamiento de escritura pblica
La purga de hipotecas no es precisamente un trmite del procedimiento de realizacin del
inmueble sino que un efecto del mismo. Pero, sistemticamente es conveniente tratarla en el
lugar indicado por las razones que luego veremos.
Cerrar esta parte el prrafo XVI referente a la nulidad del remate, que no es una etapa de la
subasta, sino que la consecuencia de un vicio acaecido en ella.
1. TASACIN: (art. 486 y 487 C.P.C. ) . :
La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos que est vigente para los
efectos del pago de la contribucin territorial, a menos que el ejecutado solicite que se practique
nueva tasacin.
En la prctica, se presenta un certificado emanado del Servicio de Impuestos Internos
constatando el avalo del inmueble, solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado, con
citacin. En esta situacin, el ejecutado tiene un plazo de tres das, como en todo documento
pblico, para objetar el avalo y requerir una nueva tasacin del inmueble.
Requerida la nueva tasacin del inmueble, se deber citar a las partes para dentro de segundo da,
con el fin de que se designe perito tasador. En caso que la designacin del perito la efecte el
tribunal, sta no puede recaer en empleados o dependientes de ese tribunal.
El perito debe practicar todos los trmites necesarios para hacer la tasacin y presentar el
informe de ella al tribunal.
Presentado que sea el informe del perito, debe ste ser puesto en conocimiento de las partes,
teniendo ellas un plazo de tres das para impugnarlo. De la impugnacin que efecte una de las
partes se dar traslado por tres das a la contraparte.
Transcurrido este plazo de tres das, sea que se haya evacuado o no el traslado, el tribunal puede
optar por los siguientes caminos:
a. aprobar la tasacin.
b. ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito que evacu el informe, o por otro; o
c. fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes.
Estas resoluciones son inapelables.
"Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre que deba caer la
rectificacin; y practicada sta, se tendr por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos". (Art.
487, inc. 2) .
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transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate hasta aquel en que
se solicite la nueva subasta.
Art. 503. La entrega de los bienes en prenda pretoria se har bajo inventario solemne.
Art. 504. El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria,
deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos
bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida
que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo abono, el
inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije
como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No tendr, sin embargo,
derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se
haga responsable de dolo o culpa grave.
Art. 505. Salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes
dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga
derecho a percibir en conformidad a lo dispuesto en el ltimo inciso del artculo precedente.
Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Ttulo.
Art. 506. El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deber rendir cuenta de su
administracin, cada ao si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la
pena, si no lo hace, de perder la remuneracin que le habra correspondido, de conformidad al
inciso final del artculo 504, por los servicios prestados durante el ao.
Art. 507. Salvo lo dispuesto en los cuatro artculos precedentes, la prenda pretoria queda sujeta a
las reglas del Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendr adems, sobre ellos, el que los reciba, los
derechos y privilegios de un acreedor prendario.
8. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PUBLICA.
El Cdigo de Procedimiento Civil establece con posterioridad al acta de remate debe extenderse
la escritura pblica definitiva. Si bien es cierto que el acta de remate hace las veces de escritura
pblica para los efectos del Art. 1801, inc. 2 del C.P.C. , o sea, desde que es firmada por el juez,
el rematante y el secretario se reputa perfecta la venta; no es menos cierto que dicha acta no es
un ttulo suficiente para los efectos de practicar la tradicin del inmueble, cosa que, como
sabemos, se produce al inscribirse en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes
Races la escritura pblica de compraventa, que deber extender el juez como representante del
deudor.
Dice el Art. 497 que "para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la
escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura ser subscrita por el rematante y por el juez
como representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y
firmar por s solo la inscripcin en el Conservador, an sin mencin expresa de esta facultad".
El juez debe ordenar que se extienda la escritura definitiva a peticin de parte y dentro de tercer
da de efectuado el remate (Art. 495, inc. 2) . Este plazo de tres das, pese a la redaccin del
precepto, no es un plazo fatal ni genera la caducidad del derecho a otorgarse la escritura de
compraventa definitiva. La Jurisprudencia de nuestros tribunales ha establecido que "el plazo de
tres das dentro del cual debe reducirse a escritura pblica el acta de remate a que se refiere el
Art. 495 del Cdigo de Procedimiento Civil, no constituye un requisito o formalidad que la ley
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exija para su valor, en consideracin a la naturaleza, sino un plazo que no es fatal y, por tanto,
puede otorgarse la escritura pblica fuera de l 157.
Esta escritura de compraventa en pblica subasta, que se extiende por orden del tribunal, no es
una escritura corriente. De acuerdo con lo que precepta el Art. 495 en relacin con el 497, en la
escritura de compraventa deben insertarse los siguientes antecedentes:
1. Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate, v. gr. , el
requerimiento de pago; el certificado de que no se opusieron excepciones o, si se trata de la
sentencia dictada en la causa, el certificado de ejecutoriada de dicha resolucin que fij el da y
la hora de la subasta; la publicacin de los avisos; la certificacin del secretario de que dichos
avisos fueron publicados; y, en general todos los antecedentes que permitan demostrar a terceros
que se cumplieron los presupuestos o requisitos necesarios para la validez del juicio.
2. Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma, v. gr. , el acta de remate; las
autorizaciones otorgadas por el tribunal en caso de que hubieren existido otros embargos, para la
venta del inmueble en pblica subasta, etc.
3. Debern insertarse todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de las hipotecas
que hubieren afectado al inmueble.
En la prctica, es ntegramente transcrito en la escritura el juicio ejecutivo, esto por razones de
seguridad.
La escritura de remate (adjudicacin) debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre
ejecutoriada la resolucin que ordene extenderla.
Puede suceder, sin embargo, que la persona que se adjudic la cosa en el remate se desista
de efectuar la compra o sea, que no se realice nunca la adjudicacin. A este respecto, se ha
suscitado una discrepancia en la doctrina:
1. Un sector sostiene que el adjudicatario tiene la obligacin de comprar el inmueble, por
cuanto la venta se reputa perfecta y conforme a lo que establece el Art. 495 C.P.C.
Adems, de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, en las actas de la
Comisin Revisora de Diputados y Senadores se dej constancia que el acta de remate constitua
un ttulo ejecutivo que haca obligatorio para el adjudicatario suscribir la escritura de
compraventa.
En consecuencia, haciendo valer el acta de remate como ttulo ejecutivo, se puede demandar el
cumplimiento de esa obligacin de hacer el adjudicatario.
A nuestro juicio esta posicin sera la correcta porque, en primer lugar, la venta en pblica
subasta es tan venta como la que se realiza sin el ministerio de la justicia. Al establecer la ley
procesal que el acta de remate constituye una escritura pblica para los efectos de reputar
perfecta la venta, no hace sino aplicar las norma de que los bienes races se compran o venden
por escritura pblica.
En segundo lugar, la obligacin de reducir los trmites de la subasta a una escritura pblica
propiamente tal est establecida por la ley para los efectos de inscribir la venta en el Registro del
Conservador de Bienes Races y no para perfeccionar una venta ya perfecta. As se desprende de
lo establecido en el Art. 497 C.P.C. , al expresar que para "su inscripcin, no admitir el
Conservador sino la escritura definitiva de compraventa".
Admitir la posibilidad de que el adjudicatario o adquirente dejara sin efecto la adjudicacin y no
quisiere suscribir la escritura pblica sera aceptar que los contratos pueden dejarse sin efecto
157
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con la sola voluntad de una de las partes fuera de los casos expresamente indicados por la ley,
cosa que atenta contra el espritu de la legislacin sustancial civil (Art. 1545 C.C. ) .
2. Otro sector sostiene que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la
escritura de compraventa consistiendo la sancin aplicable en la prdida de la suma de
dinero que haya depositado como garanta de seriedad de la oferta, de acuerdo con lo que
seala el Art. 494, inc. 2 C.P.C.
Sobre la materia nuestra, se ha declarado que el legislador ha previsto en el artculo 494 inciso
segundo del Cdigo de Procedimiento Civil una sancin especfica por incumplimiento del
subastador que no consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, razn por
la que no cabe acudir a las normas del contrato bilateral, especficamente al artculo 1. 489 del
Cdigo Civil que consagra la condicin resolutoria, y constando en autos que en su oportunidad
se extendi la escritura pblica, precluy la nica forma de sancin que en estos casos prev el
legislador, esto es, que el remate quedara sin efecto y se hiciera efectiva la sancin. 158
Adems, sealan, el acta de remate no constituye un ttulo ejecutivo, porque la ley en ninguna
disposicin le ha otorgado expresamente ese carcter. En tal caso, el cumplimiento de la
obligacin de suscribir la escritura de adjudicacin debera perseguirse en un juicio ordinario.
En la prctica, se adopta este segundo criterio, lo que podra permitir al ejecutado hacer uso de
esta circunstancia a travs de un tercero para paralizar o dilatar el procedimiento, constituyendo
esto notoria mala fe.
Corte Suprema. 7. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 49 y sgtes.
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Corte Suprema 15. 7. 1996. Gaceta Jurdica. Ao 1996. Julio. N 193. Pg. 42.
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EJECUTIVO
I. GENERALIDADES.
En el Prrafo tercero del Ttulo I del Libro III del C.P.C. , el legislador ha regulado la situacin
de los terceros y su intervencin en el juicio ejecutivo, normas de extraordinaria importancia
prctica toda vez que, en algunos casos, tal intervencin puede llegar a suspender el
procedimiento de apremio.
Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX N 2. Segunda Parte. Seccin Primera P. 38.
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C. 2
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" Las consecuencias que de una u otra respuesta derivaran seran importantsimas.
Primeramente, con relacin al mandato judicial; seguidamente con la forma de las notificaciones;
despus con la naturaleza, forma y requisitos de las resoluciones judiciales mediante las cuales se
resuelven; en cuarto lugar, con los recursos que proceden en contra de los fallos recados en ellas
y los plazos fatales para interponerlos; en quinto lugar, con la tramitacin del recurso de
apelacin; en sexto lugar, con la procedencia de los recursos de casacin, tanto en la forma como
en el fondo; y finalmente, en sptimo lugar, con el abandono del procedimiento". 166 En este
sentido, se ha declarado que la tercera de dominio es el procedimiento hbil para que como
persona extraa a un juicio ejecutivo pueda alegar su derecho de propiedad sobre el bien
embargado y pretender que se declare ese derecho y consecuencialmente es un juicio diverso del
procedimiento ejecutivo en que se encuentra insertada, y por ello no constituye, ni un incidente
ni una cuestin accesoria de la ejecucin, sino un juicio totalmente diverso. En razn de ello,
puede resolverse que siendo juicios distintos una gestin til realizada en uno de esos
procedimientos no interrumpe el plazo en el otro, y por lo tanto puede solicitarse el abandono
del procedimiento en el juicio ejecutivo, y acceder a ello si concurren los requisitos, sin que a
ello obste que en el procedimiento de tercera exista una tramitacin que no permita solicitar
dicho abandono. 167
Es menester tener presente que existe una diversidad de jurisprudencia respecto de la materia,
por lo que debera ser aclarada la naturaleza jurdica de las terceras por el legislador, regulando
adems las diversas materias si quisiera drsele un tratamiento distinto a aquel que debera
regirlas segn la resolucin que se adoptare respecto de su naturaleza jurdica.
En todo caso es menester tener presente que las reglas generales que contempla el Cdigo de
Procedimiento Civil acerca de la procedencia de las terceras en el juicio ejecutivo pueden
experimentar modificaciones respecto de algunos procedimientos ejecutivos especiales. Al
efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que conforme al artculo 30 de la Ley N 4.
702 no corresponde admitir terceras de ninguna clase en los juicios ejecutivos que tienen por
objeto la realizacin de bienes gravados con prenda, en la especie, un vehculo adquirido por el
ejecutado en virtud de una compraventa de cosa mueble a plazo. 168
166 Patricio Valds Aldunate. Tercera en la Ejecucin. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pgina 98. 1995. Editorial Jurdica ConoSur Ltda.
167 Corte Suprema 29. 9. 1992. Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXXIX 2 parte. Sec. 1 Pgs 160 y sgtes.
168 Corte Apelaciones de Santiago. 10. 6. 1996. Gaceta Jurdica. Junio. N 192. Pgs. 59 y sgtes.
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En esta ltima situacin se superponen dos posibilidades de terceras, porque el tercero del bien
puede ser poseedor (tercera de posesin) y puede o no tener el dominio de l (tercera de
dominio) .
Si el tercero es dueo del bien embargado, puede preservar su derecho por la va de la tercera
del dominio. Pero, dada la estructura jurdica de la propiedad, tal derecho ser
extraordinariamente difcil de probar tratndose de bienes muebles, toda vez que su adquisicin
normalmente va precedida de un contrato consensual. Decimos "normalmente" y no siempre,
porque hay casos en que existe una constancia escrita del contrato, como ocurre por ejemplo, con
la compraventa de automviles autorizada por un notario.
La tercera de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y el ejecutado
como sujetos pasivos aplicndose a su respecto las normas completas del juicio ordinario,
omitindose los escritos de rplica y dplica (Art. 521 C.P.C. ) .
La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos que para tal escrito
seala el Art. 254 C.P.C. , ya que el Art. 523,inc. 1 seala que "no se dar curso a la tercera de
dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artculo 254. . . ".
Sabemos que, en el juicio ordinario, el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda que
no cumple con las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254 C.P.C. , de
acuerdo a lo dispuesto en el Art. 256 del mismo cuerpo legal. En la tercera de dominio, la
demanda que no cumple con todas las enunciaciones no debe ser admitida a tramitacin,
aumentando considerablemente el mbito de aplicacin del Art. 256 C.P.C.
Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar:
a) Los documentos fundantes de la misma. Este documento puede tener el carcter de pblico o
privado, debiendo ser capaz de acreditar el dominio.
Si se trata de un instrumento pblico, que tiene un origen anterior al de la demanda ejecutiva, la
demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio.
b) Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mrito del instrumento pblico acompaado en
la demanda se suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, ya que la tercera de dominio se
tramita en cuaderno separado.
La tercera de dominio no influye en el cuaderno de apremio, puesto que por regla general, no
suspender su tramitacin, salvo que se funde "en instrumento pblico otorgado con anterioridad
a la fecha de presentacin de la demanda ejecutiva" (Art. 523, inc. 1 C.P.C. )
La suspensin del procedimiento de apremio por la interposicin de una tercera de
dominio constituye una excepcin que slo procede cuando dicha tercera se apoya en
documentos pblicos; luego la norma que la dispone debe ser interpretada
restrictivamente.
La regla general es que no se suspenda el procedimiento de apremio y se suspender si los
documentos fundantes dan cuenta de un derecho real de dominio, en forma directa 169 En
el mismo sentido se ha sealado que la tercera de dominio que se apoya en instrumentos
pblicos da lugar a que, en conformidad a lo que dispone el artculo 523 del CPC se
suspenda el procedimiento de apremio, sin que obste para ello el que se haya apoyado la
respectiva solicitud en una norma jurdica diferente, ni que la copia autorizada de la
sentencia en que se ha reconocido el dominio se haya pronunciado en un juicio en que no
fue parte el demandante, pues tal exigencia no se contiene en la norma citada 170
169 Corte Suprema, 16/04/1990, Rol N 14.478.
170 Corte Suprema , RDJ 1986, T. LXXXIII, Sec. I, p. 143, C. 6.
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V. TERCERA DE POSESIN.
Hemos visto que la tercera de dominio se aplica cuando el tercero es dueo del bien embargado.
Pero, si el dueo no puede acreditar adecuada y exitosamente su derecho, es preferible que
utilice la tercera de posesin.
Como en Chile no se compran los bienes muebles por escritura pblica u otro instrumento
pblico, la prueba del dominio ser muy difcil. Para tratar de salvar este grave problema en las
compraventas consensuales es que la jurisprudencia cre la tercera de posesin, fundndose en
que:
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1 El poseedor es reputado dueo, mientras otro no justifique serlo (Art. 700, inc. 2 C.C.).
Esta presuncin de dominio es simplemente legal, por lo que altera la carga de la prueba.
En efecto, acreditada que sea la tenencia material de una cosa con nimo de seor o dueo, o sea,
la posesin, se reputar dueo al poseedor. Para destruir la presuncin, el interesado deber
acreditar que no se presenta el hecho en que ella se funda. "Mientras no se declare judicialmente
que el dueo de una cosa mueble no es su actual poseedor sino otra persona, aqul es ante la ley
el verdadero dueo y no puede por consiguiente embargrsele lo que es de su dominio, por
deudas ajenas. 171
2 El embargo debe recaer sobre bienes del deudor. Si las cosas embargadas no son del dominio
o posesin del ejecutado, lgico es suponer que el titular tiene todos el derecho de solicitar que el
apremio no se cumpla a su respecto.
La jurisprudencia ha sealado que "la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en el
juicio ejecutivo, por la va incidental, a fin de obtener que se alce el embargo y se respete su
posesin, porque al momento del embargo de los bienes en que recay la traba se encontraban en
su poder debiendo presumirse su dominio". 172. En el mismo sentido, se ha sealado que la
tercera de posesin es la intervencin de un tercero en un juicio ejecutivo quien por va
incidental solicita el alzamiento de un embargo y que se respete su posesin porque al momento
de dicho embargo los bienes se encontraban en su poder por lo que debe presumirse que son de
su dominio. 173
La tercera de posesin se tramita como incidente y producir el efecto de suspender la
tramitacin del cuaderno de apremio si se acompaan antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave de la posesin que se invoca. (Art. 522)
La primera resolucin del incidente ser "traslado y autos".
Surge el problema de determinar qu categora de notificacin ha de utilizarse para informar de
la resolucin y darle eficacia.
En cuanto incidente, la resolucin debiera notificarse por el estado diario. Sin embargo, los
tribunales han adoptado la tesis de ordenar la notificacin por cdula.
Notificada que sea la resolucin, que comprender la solicitud de exclusin de embargo y la
suspensin del procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no podr proseguir en su
tramitacin hasta tanto no se haya fallado la incidencia.
La notificacin de la resolucin ha de realizarse al mandatario, de acuerdo al Art. 7, inc. 1
C.P.C.
La tramitacin de la tercera se somete en todo a las reglas de los incidentes. As, v. gr. , la lista
de testigos debe presentarse dentro de segundo da contado desde la notificacin que recibe la
causa a prueba.
Respecto a esa resolucin es menester tener presente que el hecho que deber acreditarse por el
tercerista se limita a la comprobacin de los elementos que constituyen la posesin respecto del
bien embargado.
A este respecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que las boletas y facturas acompaadas a
la tercera dan fe de operaciones de venta de bienes muebles a que se refieren. Si a ello se agrega
que las especies embargadas se encontraban en el domicilio del tercerista y son aquellas que
171 Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo LXXIX. N 3. 1982. Segunda Parte. Seccin Segunda Pg. 49. C. A. Santiago. 26 Agosto
1982.
172 Ibidem.
173 Corte Apelaciones de Santiago. 6. 8. 1997. Tomo XCIV. N 2 Mayo- Agosto. Ao 1997. 2 parte. Sec. 2. Pgs 97 y sgtes
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174 Corte Apelaciones de Santiago. 25. 7. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Julio N 205. Pginas 101 y sgtes.
175 Corte Apelaciones de Santiago. 30. 9. 97. Gaceta Jurdica. Ao 1997. Septiembre N 207. Pginas 90 y sgtes.
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Verificado el remate, el tribunal mandar consignar su producto hasta que recaiga sentencia
firme en la tercera".
En los dems casos no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio. Conforme al Art. 526
C.P.C. , tampoco afecta la situacin de aquellos bienes embargados no comprendidos en la
tercera: "Si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercera, seguir sin
restriccin alguna respecto de ellos el procedimiento de apremio".
La demanda de tercera de prelacin normalmente se notificar por el estado diario, o por cdula
cuando el tribunal, en uso de sus facultades, mejore la calidad de la notificacin, conforme lo
dispone el Art. 48, inciso final C.P.C.
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A travs del juicio ejecutivo por obligacin de hacer no se puede perseguir la indemnizacin de
perjuicios, ya que para ello es menester que previamente se hubiera determinado la procedencia
del pago y su monto por una sentencia dictada en juicio ordinario. Esto se refiere al tercer caso.
Los otros dos derechos o facultades de que goza el acreedor de una obligacin de hacer si se
pueden ejercer a travs de juicio ejecutivo, siempre y cuando consten en un ttulo ejecutivo.
Este procedimiento perseguir los siguientes objetivos:
1. que se apremie al deudor para que cumpla con su obligacin, o
2. que se autorice al acreedor para hacer ejecutar la obra o el hecho por un tercero, con cargo al
deudor.
a) oponer excepciones:
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en el Ttulo precedente, pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin". (Art. 540
C.P.C. ) .
2. Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le
satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima.
Seala el Art. 542 C.P.C. que "si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecucin
de la obra debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podr usar de los dems
recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no
haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado
bienes para hacer la consignacin en el caso del artculo 541"
A los apremios se refiere el Art. 543, consistiendo stos en la imposicin por parte del tribunal
de arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligacin. "Cesar el apremio si el deudor paga las multas y rinde
adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa
de todo perjuicio al acreedor" (Art. 543, inc. 2 C.P.C. ) .
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1. REGLAMENTACIN.
El juicio de mnima cuanta se encuentra regulado en los artculos 729 y siguientes del prrafo 2
del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, a continuacin del juicio
ordinario de mnima cuanta.
En los casos no previstos en las normas especiales que regulan el juicio ejecutivo de mnima
cuanta, sern aplicables las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuanta si la cuestin deducida es
tambin ejecutiva. Art. 738
2. APLICACIN.
El juicio ejecutivo de mnima cuanta debe recibir aplicacin para la tramitacin de todas las
acciones (pretensiones) ejecutivas respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos
copulativos:
a. No tengan sealada en la ley un procedimiento especial para su tramitacin.
El procedimiento ejecutivo de mnima cuanta tiene una aplicacin residual, al igual que el juicio
ejecutivo de mayor cuanta, por lo que slo podr utilizrsele en el caso que el legislador no haya
establecido un procedimiento especial para la tramitacin de la accin ejecutiva que se hubiere
deducido.
b. La cuanta del juicio no debe ser superior a 10 Unidades Tributarias Mensuales.
El nuevo monto de la cuanta para la aplicacin del procedimiento de mnima cuanta fue fijado
por la Ley 19. 594 de 1 de Diciembre de 1998, el cual es muy superior al que se contemplaban
en pesos antes de su dictacin, lo que permitir concebir que en la actualidad este procedimiento
reciba aplicacin.
3. TRAMITACION.
La tramitacin del juicio ejecutivo de mnima cuanta se reduce a contemplar las diversas
modificaciones que el legislador contempla respecto del juicio ejecutivo de mayor cuanta tanto
respecto del cuaderno ejecutivo como el cuaderno de apremio.
3.1. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO EJECUTIVO.
a. La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal.
La demanda ejecutiva puede ser deducida en forma verbal y en tal caso debe levantarse un acta
en la forma prevista en el artculo 704.
b. Examen de la demanda ejecutiva.
Del examen de la demanda ejecutiva, si el tribunal concluye que la accin es ejecutiva y legalmente
procedente, el acta a que se refiere el artculo 704, terminar con la orden de despachar
mandamiento de ejecucin en contra del deudor.
Si del examen de la demanda ejecutiva, el tribunal concluye que la accin deducida no procede
como ejecutiva, el tribunal lo declarar as y dar curso a la demanda en conformidad al
procedimiento ordinario de mnima cuanta. (art. 729)
c. Requerimiento de pago.
El requerimiento de pago se debe efectuar personalmente al deudor por un receptor, y si no lo
hay, o si est inhabilitado el que hubiere, por medio de un vecino de la confianza del tribunal, que
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sea mayor de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro del Cuerpo de Carabineros. Deber
entregarse copia ntegra del acta y del provedo a que se refiere el artculo anterior, esto es, la orden
de despachar mandamiento de ejecucin contra el deudor.
Las mismas personas podrn practicar la notificacin establecida en el artculo 44 cuando ella sea
procedente.
En caso que el deudor no sea habido, el encargado de la notificacin deber indicar, en la copia
respectiva, el lugar, da y hora que designe para la traba de embargo, a la que proceder sin otro
trmite. (Art. 730) . Es decir, en este caso no existe la cdula de espera, pudiendo practicarse el
embargo en el da y hora sealado.
d. Oposicin y posterior curso del procedimiento.
El ejecutado tendr el plazo fatal de cuatro das ms el trmino de emplazamiento a que se refiere el
artculo 259 contados desde el requerimiento, para oponerse a la demanda. (Art. 733inc. 1) . En
consecuencia, no se contempla el aumento de cuatro das en caso que sea requerido de pago dentro
del territorio jurisdiccional.
La oposicin del ejecutado slo podr fundarse en algunas de las excepciones indicadas en los
artculos 464 y 534. (Art. 733 inc. 2)
En caso que se formule oposicin por el ejecutado, el tribunal examinar si las excepciones opuestas
son legales o no. Si las excepciones opuestas son legales, citar a las partes a una audiencia prxima
para que se proceda a rendir la prueba en la forma prevista para el juicio de mnima cuanta como se
dispone en el artculo 710 y siguientes, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la ejecucin
o absolviendo al demandado. (Art. 733 inc. 3)
La citacin se notificar al ejecutado en el acto mismo de formular su oposicin y al ejecutante en la
forma prescrita en el artculo 706, es decir, por cdula. (Art. 733 inc. 4)
Si las excepciones opuestas no son legales o no se oponen excepciones por parte del ejecutado, se
proceder como lo dispone el artculo 472, es decir, bastar para proseguir el procedimiento
ejecutivo el mandamiento de ejecucin y embargo hasta hacerse entero pago al acreedor sin
necesidad de dictar sentencia. (Art. 733 inc. final)
3.2. MODIFICACIONES RESPECTO DEL CUADERNO DE APREMIO.
a. Menciones del mandamiento.
El mandamiento dispondr el embargo de bienes suficientes y designar un depositario que podr
ser el mismo deudor(art. 729 inc. 1) .
b. Depositario.
Podr ser el mismo deudor, pero en todo caso, cualquiera sea el depositario que se designe tendr
de inmediato el carcter de depositario definitivo. (art. 729 inc. 1) . En consecuencia, no existe
en el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta el depositario provisional.
El deudor depositario incurrir en las penas contempladas en el artculo 471 del Cdigo Penal
cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o entorpezca
las resoluciones judiciales para la inspeccin de los bienes embargados, o abandone, destruya o
enajene dichos bienes.
Se presumir que el deudor depositario ha faltado a sus obligaciones con perjuicio del acreedor
cuando, sin permiso escrito de ste o autorizacin del juez, cambie la cosa embargada del lugar que
indique la persona al practicar el embargo. (Art. 732. )
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c. El embargo.
La misma persona que practique el requerimiento, podr efectuar el embargo, en su caso. (Art.
731inc. 1) .
De la diligencia del embargo se levantar acta individualizando suficientemente los bienes
embargados y el lugar en que se encuentran. Si el deudor no est presente, quien practique la
diligencia dejar copia del acta en el domicilio de aqul. (Art. 730. )
Si el depositario es el deudor, aunque no est presente, se entender que ha quedado en posesin
de la cosa embargada al trabarse el embargo. El encargado de la diligencia indicar en el acta el
lugar en que ordinariamente deber mantenerse aqulla. (Art. 731 inc. 2)
d. Tasacin.
Los bienes embargados sern tasados por el juez, quien podr, si lo estima necesario, or peritos
designados en conformidad al artculo 720. (Art. 734)
e. Remate.
Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenar que se rematen, previa citacin de
las partes. Art. 735.
Si se trata de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos, debern, adems, publicarse
tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si all no lo hubiere,
en uno de la capital de la provincia o de la capital de la respectiva regin.
Los remates se efectuarn solamente en los das 1 y 15 de cada mes, o en el da siguiente hbil si
alguna de esas fechas corresponde a da inhbil.
Las posturas empezarn por los dos tercios de la tasacin.
f. El acta de remate y la escritura definitiva.
Cuando se enajenen bienes races, el acta de remate se extender en el libro copiador de sentencias y
ser subscrita por el juez y el secretario, si lo hay, y en su defecto por una persona que en calidad de
actuario nombre el tribunal. Art. 736.
La escritura definitiva se otorgar en el registro de un notario y ser subscrita por el juez ante quien
se haya hecho el remate y por el subastador, o en defecto de aqul, por la persona a quien l
comisione con tal objeto en el acta de remate.
g. Procedimiento incidental para el cumplimiento de un fallo de mnima cuanta, con las
modificaciones que indica.
Regirn tambin en el juicio de mnima cuanta las disposiciones del Ttulo XIX del Libro I; pero
las peticiones de las partes, las notificaciones y el procedimiento de apremio debern ajustarse a las
reglas de este Ttulo. La oposicin del demandado cuando sea procedente en conformidad al
artculo 234, se proveer citando a las partes a una audiencia prxima para que concurran a ella con
todos sus medios de prueba. (Art. 737. ) .
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a. Definicin.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 222 del C.O.T., se llaman rbitros los jueces
nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto
litigioso.
b. Clasificacin.
Los rbitros se clasifican en rbitros de derecho, rbitros arbitradores o amigables componedores
y rbitros mixtos. (Art. 223 C.O.T. ) .
c. rbitro de derecho.
El rbitro de derecho es aquel que falla con arreglo a la ley y se somete tanto en la tramitacin
como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida. (Art. 223 inciso 2 del C.O.T. ) .
Para la designacin del rbitro de derecho se aplican las reglas generales de capacidad que
establece el Cdigo Civil, teniendo presente que el mandatario judicial requiere del otorgamiento
expreso de la facultad de comprometer para someter el asunto a arbitraje, de acuerdo a lo
establecido en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d. rbitros arbitradores.
El rbitro arbitrador es aquel que falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren
y que no esta obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que la que las
partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si estas nada hubieren
expresado, a las que se establecen en este caso en el Cdigo de Procedimiento Civil. (Art. 223
inc. 3 del C.O.T. ) .
La designacin de rbitro arbitrador se puede efectuar slo por las partes mayores de edad y
libres administradoras de sus bienes.
El mandatario judicial de estas partes requiere del otorgamiento expreso de la facultad de
comprometer para someter el asunto a arbitraje y de la de designar rbitros arbitradores , de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil.
e. rbitro mixto.
El rbitro mixto es aquel rbitro de derecho a quien se conceden facultades de arbitrador en
cuanto al procedimiento, debiendo limitarse en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a la
aplicacin estricta de la ley. (Art. 223 inc. final C.O.T. y 628 inc. 2 del C.P.C. ) .
De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 224 del C.O.T. y en el inciso final
del art. 628 del C.P.C. , por motivos de manifiesta conveniencia podrn los tribunales autorizar
la concesin al rbitro de derecho de las facultades de arbitrador en cuento al procedimiento, an
cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces.
En consecuencia, los incapaces slo pueden designar rbitros mixtos a travs de sus
representantes legales por motivos de manifiesta conveniencia y previa autorizacin judicial.
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a. Regla general.
Los rbitros de derecho se sometern tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la
sentencia definitiva a las reglas que establece la ley para los jueces ordinarios, segn la
naturaleza de la accin deducida. (Art. 628 inc. 1 C.P.C. ) .
En consecuencia, el rbitro de derecho no aplica siempre el juicio ordinario, sino que el
procedimiento que la ley contemple, sea ordinario o especial, de acuerdo con la naturaleza de la
accin (pretensin) que se hace valer ante l.
b. Reglas especiales.
El legislador ha establecido que los rbitros, adems del procedimiento que ellos deben aplicar
segn las reglas generales, deben cumplir con las siguientes reglas especiales:
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No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero si lo hay y la mayora
pronunciar resolucin. (art. 630) .
En caso de no resultar mayora en el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de
resoluciones, siempre que ellas no sean apelables, quedar sin efecto el compromiso si este es
voluntario. Si es forzoso, se proceder a nombrar nuevos rbitros.
Cuando pueda deducirse el recurso de apelacin, cada opinin se estimar como resolucin
distinta, y se elevarn los antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva como sea de
derecho sobre el punto que haya motivado el desacuerdo de los rbitros. (Art. 631) .
6. Recursos.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 239 del C.O.T. , contra una sentencia arbitral se
pueden interponer los recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal que habra conocido
de ellos si se hubieren interpuesto en juicio ordinario, a menos que las partes siendo mayores de
edad y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos o sometdolos
tambin a arbitraje en el instrumento del compromiso o acto posterior.
En consecuencia en contra de la sentencia dictada por un rbitro de derecho de primera instancia
procede el recurso de apelacin y casacin en la forma, debiendo interponerse ante el mismo
para ser resuelto por el tribunal que habra conocido de l como si el proceso no se haya
sometido a compromiso.
Tratndose del recurso de casacin en el fondo debemos tener presente que el artculo 767 del
C.P.C. establece que este procede solo en contra de sentencias inapelables dictadas por las Cortes
de Apelaciones o de un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de
derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de
dichas Cortes.
Debemos tener presente que si el rbitro haya dictado la sentencia dentro del plazo del
compromiso, el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes respecto de los
recursos que ante l se interpusieren aunque haya vencido el plazo del compromiso. (Art. 235
inc. 4 del C.O.T. ) .
Con motivo de la dictacin de una resolucin por el rbitro de derecho procede el recurso de
queja si en ella se haya incurrido en flagrante falta o abuso, siendo competente en nica instancia
la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se haya desarrollado el compromiso
para conocer de l conforme a lo establecido en la letra b) del N 2 del artculo 63 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, modificado por la Ley 19. 374.
7. Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro de derecho.
Tratndose de las sentencias definitivas pronunciadas por rbitros es menester tener presente que
"el art. 635 del C.P.C. autoriza para ocurrir al rbitro que la dict si no est vencido el plazo por
que fue nombrado o al tribunal ordinario correspondiente a eleccin del demandante, con el
objeto de obtener el cumplimiento de la sentencia. Pero si ese cumplimiento exige
procedimientos de apremios o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar
a terceros que no sean parte del compromiso, deber acudirse a la justicia ordinaria para la
ejecucin de lo resuelto.
" Se afirma, por ello, que el rbitro tiene una jurisdiccin limitada, desprovista de imperio, por lo
cual carece de competencia para dictar mandamientos de ejecucin.
" En consecuencia, la sentencia arbitral firme o que causa ejecutoria tiene mrito ejecutivo, pero
no ante el rbitro que la pronunci, sino ante el juez ordinario que corresponde. " 176176 Hugo Pereira A. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo I Derecho Procesal Orgnico. Pginas 399 y 400.
Editorial Jurdica Conosur. Septiembre 1993.
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En consecuencia, los arbitradores pueden actuar solos si lo estiman conveniente, sin necesidad de
designar actuario.
En todo caso, tratndose de la sentencia definitiva del arbitrador, ella debe ser autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos en su defecto de acuerdo a lo establecido en el inciso final del
artculo 640.
Las diligencias probatorias concernientes al juicio del compromiso que se practiquen ante los
tribunales ordinarios se sometern a las reglas establecidas para stos. (Art. 639 inc. final) .
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primera instancia para ser resuelto por los rbitros arbitradores designados para la segunda
instancia.
El recurso de casacin en la forma, procede en contra de la sentencia dictada por rbitros
arbitradores (Art. 239 del C.O.T. ) . , aplicndose a su respecto las reglas generales contenidas en
el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
En todo caso, debe tenerse presente que segn lo establecido en el artculo 796, en los juicios
seguidos ante rbitros arbitradores son trmites esenciales los que las partes expresen en el acto
del compromiso, y, si nada han expresado acerca de esto, solo los comprendido en los nmeros 1
(el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley) y 4 (la agregacin de los
instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento
legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan) del artculo 795.
Finalmente, de acuerdo a lo resuelto acertadamente por nuestra Excma Corte Suprema, la
renuncia que las partes hagan de los recursos no comprende al recurso de casacin en la forma
por las causales de incompetencia y ultrapetita y al recurso de queja.
El recurso de casacin en el fondo no proceder en caso alguno en contra de las sentencias de
los arbitradores de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 239 del C.O.T.
Debemos tener presente que si el rbitro haya dictado la sentencia dentro del plazo del
compromiso, el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes respecto de los
recursos que ante l se interpusieren aunque haya vencido el plazo del compromiso. (Art. 235
inc. 4 del C.O.T. ) .
Tambin procede con motivo de la dictacin de una resolucin por el rbitro arbitrador el recurso
de queja, si en ella se ha incurrido en flagrante falta o abuso, siendo competente la Corte siendo
competente en nica instancia la Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se haya
desarrollado el compromiso para conocer de l conforme a lo establecido en la letra b) del N 2
del artculo 63 del Cdigo Orgnico de Tribunales, modificado por la Ley 19. 374.
6. Cumplimiento de la sentencia dictada por un rbitro arbitrador.
Tratndose de la ejecucin de las sentencias pronunciadas por rbitros arbitradores el artculo
643 del C.P.C. hace aplicables las normas contenidas en el artculo 645 respecto de los rbitros
de derecho, por lo que nos remitimos a lo ya sealado a su respecto.
DE LOS ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
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Al efecto, debemos recordar que para encontrarnos frente a un asunto judicial no contencioso, de
acuerdo con el concepto sealado, es menester que concurran copulativamente dos requisitos:
a. Existencia de una ley en que expresamente se requiera la intervencin del tribunal.
En este caso, la situacin que se produce es la contraria a lo que acontece en la jurisdiccin, la cual
debe ser ejercida en un asunto contencioso an a falta de ley que resuelva el conflicto. (art. l0 del
C.O.T.).
b. Ausencia del conflicto.
Al respecto, debemos recordar que el trmino preciso para caracterizar los asuntos no contenciosos es
la ausencia de conflicto y no de contienda, puesto que ella se refiere al enfrentamiento fsico y no
propiamente al jurdico que existe en todo asunto contencioso.
Todo el Libro IV que comenzamos a estudiar est estructurado sobre la base de distinguir un
procedimiento no contencioso general en su Ttulo I y una serie de procedimientos no contenciosos
especiales, contemplados a partir del ttulo II de Libro IV del mismo cdigo, sin perjuicio de existir
otros procedimientos especiales en otros Cdigos o leyes especiales nacionales.
Dado que en el Libro IV no se contemplan todos los procedimientos no contenciosos que se regulan
en la legislacin nacional, las reglas de descarte que deben aplicarse para determinar el
procedimiento que debe aplicarse para tramitar un asunto judicial no contencioso son las
siguientes
1 Regla.- Concurrencia de una ley especial que se refiera a la materia:
La ley especial prima por sobre la general y, es as como si las normas que aqulla contienen
establecen un procedimiento no contencioso especfico, habremos de atenernos a l. Un ejemplo
bastante ilustrativo lo presenta el Titulo XV del Libro IV del C.P.C. que contempla todo un
procedimiento de expropiacin por causa de utilidad pblica. Sin embargo, toda esta normativa se
encuentra orgnicamente derogada por el Decreto Ley N 2.186, referente a la Ley Orgnica de
procedimiento de Expropiaciones (art. 41).
Otros procedimientos no contenciosos contenidos en leyes especiales, son el procedimiento de cambio
de nombre (Leyes Nos. 4.808 y 17.344), la muerte presunta (arts.80 y sgtes del C.C); el pago por
consignacin (art 1598y sgtes del C.C);la cesin de crditos personales (arts l.902 y 1.903 del C.C), la
posesin efectiva de las herencias intestadas abiertas en Chile ( Ley 19.903):etc.
2 Regla. Procedimiento judicial no contencioso regulado especficamente en el Libro IV:
A falta de ley especial que regula la materia, se "aplica el procedimiento especial contenido en el
Libro IV. Es el caso, v.gr. de la posesin efectiva para herencias testadas abiertas en Chile; de las
autorizaciones para gravar y enajenar; de la guarda y oposicin de sellos, etc.
3 Regla : Procedimiento judicial no contencioso sin regulacin especial:
Si el asunto no contencioso no se encuentra regulado por una ley especial ni tiene una tramitacin
especial dentro de la estructura del Cdigo, recibe plena aplicacin el procedimiento general
contemplado por la ley para asuntos judiciales no contenciosos contemplado en el Titulo I del Libro
IV.
2. REGLAS DE COMPETENCIA.
En primer termino, debemos tener presente que existen asuntos no contenciosos, que atendida su
naturaleza de carcter administrativa y no jurisdiccional, puede ser entregada por el legislador al
conocimiento y resolucin de las autoridades administrativas.( P. Ej. Ley 19.903 entrega al Servicio
de Registro Civil e Identificacin el conocimiento de la posesin efectiva de las herencias intestadas
abiertas en Chile).
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En segundo trmino, si el asunto en el cual no se plantea conflicto entre partes es entregado para el
legislador a la resolucin de los tribunales de justicia, nos encontraremos ante un asunto judicial no
contencioso, siendo imprescindible aplicar las reglas de la competencia absoluta, relativa y de
distribucin de causas para determinar en forma precisa a cual de todos los tribunales existentes en el
pas se debe acudir para obtener la resolucin de dicho asunto.
Sobre la materia, debemos tener presente en lo que respecta a la competencia absoluta del tribunal
que debe conocer de los asuntos judiciales no contenciosos, que en razn de la materia los asuntos
judiciales no contenciosos estn entregados al conocimiento de los jueces de letras, sin que tenga
incidencia el elemento cuanta . As lo dice expresamente el art. 45, N2, inciso 2 del C.O.T.:
" Los Jueces de letras conocern:2 En primera instancia: c) De los actos judiciales no
contenciosos cualquiera que sea cuanta salvo lo dispuesto en el art. . . 494 del Cdigo Civil".
La excepcin que contempla el art. 494 del Cdigo Civil que se refiere a la designacin del
curador ad litem, asunto cuyo conocimiento se encuentra entregado a cualquier tribunal ordinario de
la Repblica que conoce del pleito en el cual debe efectuarse la designacin.
Esta regla de competencia absoluta no se altera en virtud del fuero del interesado, puesto que en los
asuntos no contenciosos no tiene aplicacin dicho elemento de la competencia (art.133 inc.2 del
C.O.T. y 827 del C.P.C.).
En lo que respecta a la competencia relativa, tenemos que la regla supletoria es que ser competente
para conocer de un asunto judicial no contencioso el juez letrado del lugar donde el solicitante o
interesado tenga su domicilio (art. 134 del.C..O.T..).
Sin embargo, debemos tener presente que las normas especiales sobre la materia que priman sobre la
regla general son tantas que la regla del domicilio del interesado pasa a ser excepcional.. As, por
ejemplo, es juez competente para conocer de la posesin efectiva de la herencia testada abierta en
Chile el juez de letras del ltimo domicilio del causante (art. 148 del C..O..T.); para conocer de la
autorizacin para gravar, enajenar y arrendar inmuebles es competente el juez del lugar donde stos
estuvieren situados (art 153 del C.O T.), etc.
Debemos recordar que en los asuntos judiciales no contenciosos no es procedente la prrroga de la
competencia. (art. 182 del C.O.T.)
Finalmente, en cuanto a la distribucin que debe aplicarse respecto del asunto judicial no
contenciosos en caso que existiere mas de un juez de letras en el territorio jurisdiccional, debemos
recordar que no rige la regla de distribucin de causas, sino que la regla del turno (art. 179 del
C.O.T.).
3. INTERVENCION DE LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LOS
ASUNTOS NO CONTENCIOSOS.
En estos procedimientos son, fundamentalmente, dos los funcionarios que han de intervenir: el
receptor y el defensor pblico.
El receptor interviene cada vez que se realice una informacin sumaria de testigos y todas las veces
que deba hacerlo segn lo disponga el Cdigo Orgnico de Tribunales.
El defensor pblico interviene en varias oportunidades, como por ejemplo en la fianza necesaria para
discernir el cargo de tutor o curador (art. 855 inc.2 del C.P.C.). Seala el art. . 825 del C.P.C. que "en
todos los casos en que haya de obtenerse el dictamen por escrito del fiscal judicial o de los, defensores
pblicos, se les pasara al efecto el proceso en la forma establecida en el art. . .37".177
177 Texto del artculo 825 actualizado por la modificacin introducida al CPC por el artculo 2 de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de
Mayo de 2002.
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Seala el art.828 que "los procesos (expedientes) que se formen sobre actos no contenciosos quedarn
en todo caso archivados, como los de negocios contenciosos.
Si se da copia de todo o parte del proceso, se dejar en l testimonio de este hecho con expresin del
contenido de las copias que se hayan dado". Esta funcin de custodia de los expedientes de los
asuntos no contenciosos debe ser cumplida por el Secretario del Tribunal o el Archivero Judicial
conforme a lo previsto en los artculos 380 N 4 y 455 N 1 letra a) del C.O.T.. Adems, debemos
tener presente que las sentencias que se dicten en los asuntos judiciales no contenciosos deben
copiarse se copiaran en el libro de sentencias respectivo que llevar el secretario del tribunal. ( art.
826 inc. 2 del C.P.C.)
4.- LOS PROCEDIMIENTOS NO CONTENCIOSOS EN PARTICULAR
Hemos dicho que el Libro IV est estructurado sobre, la base de un procedimiento general y una serie
de procedimientos especiales. Por razones didcticas y de texto, comenzaremos con el anlisis del
procedimiento general.
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CAPITULO II
PROCEDIMIENTO GENERAL EN LOS ASUNTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
1. FORMA DE RESOLVER LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS.
Respecto del procedimiento general que debe aplicarse para la tramitacin del asunto no contencioso
el artculo 824 establece una regla de descarte, contemplando en primer termino un procedimiento
general que recibe poca aplicacin.- Al efecto, nos seala dicho precepto que "en los negocios no
contenciosos que no tengan sealada una tramitacin especial en el presente Cdigo, proceder el
tribunal de plano, si la ley no le ordena obrar con conocimiento de causa.
Si la ley exige este conocimiento, y los antecedentes acompaados no lo suministran, mandarn
rendir previamente informacin sumaria acerca de los hechos que legitimen la peticin, y oir
despus al respectivo defensor pblico segn corresponda"178
El procedimiento general ms importante para la tramitacin de un asunto judicial no contencioso que
salta a la vista en la regulacin que el Titulo I del Libro IV del C.P.C. establece es aquel que establece
que los tribunales llamados a conocer de un asunto judicial no contencioso deben resolverlo "con
conocimiento de causa", en todos aquellos casos en que expresamente no se someta el asunto a un
procedimiento especial
Con la expresin "con conocimiento de causa" el legislador quiere significar que el tribunal debe ser
debidamente informado por el solicitante para la adopcin de una decisin con una correcta aplicacin
de la ley .
Para que el juez adquiera este conocimiento de causa el solicitante puede utilizar cualquier medio
idneo sin necesidad de cumplir con formalidades legales. As lo dice expresamente el art. . 818, inc.
1: "Aunque los tribunales hayan de proceder en alguno de estos actos con conocimiento de causa, no
es necesario que se les suministre este conocimiento con las solemnidades ordinarias de las pruebas
judiciales"
El instrumento principal que franquea el legislador al interesado para lograr el conocimiento de causa
que requiere el tribunal est constituido por la informacin sumaria.- Al efecto, el inciso 2 del
artculo 818 nos indica que :" As, pueden acreditarse los hechos pertinentes por medio de
informaciones sumarias.
Se entiende por informacin sumaria a la prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni
intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio" (art. 818 inc. 3).
No obstante, el hecho de no existir una norma limitativa de los medios de prueba que se pueden
utilizar, la informacin sumaria de mayor utilizacin practica es la de testigos Es por ello que
tambin puede existir una informacin sumaria de documentos o de cualquier otro medio probatorio
distinto de los testigos. Empero, no existe informacin sumaria de confesin, de informe de peritos,
salvo en la tasacin, y la inspeccin personal del tribunal.
Nada mas que por una prctica consuetudinaria se ha ido limitando la informacin sumaria a la de
testigos.
Como, por definicin, en los actos judiciales no contenciosos no existe contraparte, resultara absurdo
fijar alguna solemnidad, incluyendo las oportunidades para realizarla, puesto que no existe a quien
emplazar.
La informacin sumaria presenta las siguientes caractersticas:
178 Texto del artculo 824 actualizado por la modificacin introducida al CPC por el artculo 2 de la Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de
Mayo de 2002.
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a. Se trata de un acto jurdico procesal probatorio de carcter eminentemente unilateral, cosa que lo
diferencia, por ejemplo, de la prueba de testigos en materia contenciosa civil, donde la
intervencin de partes es bastante representativa. De all que se prev que la informacin sumaria
es rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor.
b. Se trata de un acto jurdico procesal que no tiene una oportunidad especfica para ser realizada al
no existir un contradictor que deba intervenir, y por ello se dispone que para su rendicin no se
seala previamente un trmino probatorio
La ley da a entender que existe 1a posibilidad de que se resuelva un asunto no contencioso de una
manera distinta a la antes expuesta, ya que autoriza al juez a resolver de plano. En efecto, al indicar en
el inc.1 del art. . 818 que "aunque los tribunales hayan de proceder en algunos de estos casos con
conocimiento de causa..." quiere significar a contrario sensu, que existen otros actos no contenciosos
no especialmente reglados por la ley, pero que quedan incorporados a la definicin del art. . 817.
Igual, cosa se desprende del art. . 826, inciso l, segunda parte: "Cuando ste deba proceder con
conocimiento de causa, se establecern, adems, las razones que motiven la resolucin".
Esto constituye una clara diferencia con la materia contenciosa civil donde el juez prcticamente
nunca podr fallar de plano alguna solicitud que se le presente.
Pero, el hecho de que el tribunal pueda resolver de plano, 1leva envuelto una regla de mera lgica: no
puede existir arbitrariedad en la resolucin, por lo cual el solicitante debe allegar los datos y
antecedentes necesarios para formar el conocimiento del tribunal
En esta parte, mas que en ninguna otra, no podemos abandonar la idea de que la resolucin del
tribunal es un proceso lgico, que se ve corroborada con el conocimiento de causa que la ley exige al
fallar.
b. En seguida, cabe destacar que en el procedimiento general reciben aplicacin dos principios
formativos: el principio inquisitivo y el principio de apreciacin de la prueba de la sana crtica.
i.- El procedimiento no contencioso est imbuido inquisitivo, toda vez que el tribunal se encuentra
facultado; para ordenar y disponer todas las diligencias que estime convenientes y necesarias para
acertada resolucin del asunto
En ese sentido, el art. 820 se encarga de establecer este principio inquisitivo de una forma categrica
al sealarnos que : "Asimismo (los tribunales) decretarn de oficio diligencias informativas que
estimen convenientes".
ii.- En materia probatoria, nos encontramos con que el tribunal se encuentra facultado para apreciar la
prueba o las informaciones as que se rindan en los auntos judiciales no contenciosos, de acuerdo a las
reglas de la sana crtica. As lo seala expresamente el art. 819 al prescribir que "los tribunales en
estos negocios apreciarn prudencialmente el mrito de las justificaciones y pruebas de cualquiera
clase que se produzcan "
2. LA INFORMCION SUMARIA DE TESTIGOS.
Se trata de un procedimiento simple y sencillo, exento de formalidades. Consiste en que un mnimo de
dos testigos comparezcan ante un ministro de fe (receptor), el cual, en un acta, los individualizar e
indicar lo que stos expresen acerca del hecho que de base a la solicitud del interesado. La diligencia
termina con la firma del acta por todas las personas que hayan intervenido en ella, documento que,
posteriormente se agrega al expediente.
Existe otro procedimiento no contencioso que, por su denominacin, podra inducir al error de
considerarlo como igual o similar a la informacin sumaria. Tal procedimiento es la informacin de
perpetua memoria.
La informacin sumaria es un medio de acreditar los hechos en los actos judiciales no contenciosos,
cualquiera que sean estos.
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Esta es una de las caractersticas que autorizan para afirmar que los actos judiciales no contenciosos
son ms actos administrativos que jurisdiccionales, puesto que en estos ltimos, las resoluciones
sentencias definitivas y sentencias interlocutorias ejecutoriadas, producen el efecto de cosa juzgada
sustancial En la especie este aserto aparece confirmado al ser los actos negativos y los positivos
pendientes de ejecucin, actos esencialmente revocables.
Una parte de la doctrina se ha basado en el art. 821 para afirmar que en l existe lo que se denomina
"cosa juzgada formal". Se seala por otros, que en estas resoluciones est presente lo que se denomina
"cosa juzgada sustancial provisional similar a la que se presenta en los juicios de alimentos. Esta
afirmacin, discutible por cierto, no es del parecer del Sr Mosquera, quien considera que "no se
puede hablar de tal institucin ni en general; de cosa juzgada, por ser ella propia de los actos
jurisdiccionales. .
5.
DEL
ACTO
JUDICIAL
NO
CONTENCIOSO
EN
El legislador, no obstante tener presente que en estos asuntos no hay conflicto, tom en.
consideracin que pudiera concurrir en el mismo expediente y procedimiento otra persona que
exhibiera igual o contrapuesto inters. Es por ello que contempl la posibilidad de que un
procedimiento donde el conflicto o la pugna de intereses est ausente se convirtiera en un
procedimiento contencioso.
En efecto, seala el art. 823 que "Si a la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo
contradictor, se har contencioso, el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda.
Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de plano, dictar
resolucin sobre. el negocio principal."
Frente a este artculo, es menester dilucidar los siguientes aspectos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
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g)
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El legislador procesal nacional no ha definido lo que debe entenderse por "legitimo contradictor",
ni tampoco establece reglas para determinar cundo una persona podr intervenir como tal en una
gestin no contenciosa
El art. 823 del C.P.C. tiene su origen remoto en el art. 1.817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
espaola de 1881. Este precepto sealaba que "si a la solicitud promovida alguno que tenga inters
en el asunto, se har contencioso el expediente sin alterar la situacin que tuvieren al tiempo de
ser incoado, los interesados y lo que fuere objeto de l, y se sujetar a los trmites establecidos para
el juicio que corresponda, segn su cuanta".179
En el art. 843 del Proyecto de don Jos Bernardo Lira, la redaccin era similar a la que en la
actualidad presenta el art. . 823 del C..P.C., pero la voz "legitimo contradictor" estaba reemplazada,
las dos veces que aparece, por la expresin "alguno que tenga personalidad para formularla". En
la Comisin Revisora,: "el seor Campillo encuentra oscura la frase "por alguno que tenga
personalidad para formularla" (la oposicin a una solicitud en materia de jurisdiccin voluntaria)
y cree que el derecho tiene adoptada para expresar la idea de que aqu se trata la expresin
"legitimo contradictor". Propone, en consecuencia esta modificacin, aceptada unnimemente esta
indicacin, se acord tambin poner en el inciso 2 "por quien no tiene derecho" en lugar de "por
quien no tenga personalidad para ello"180.
En todo caso, la presencia de un "inters" por parte de quien se opone a la resolucin del asunto se
encuentra reconocida por el Mensaje con el que el Ejecutivo present al Proyecto a Congreso
Nacional. En efecto, seala en uno de los acpites finales que las medidas de publicidad que se
contienen en el Libro IV son convenientes "para que los terceros interesados puedan hacer valer
oportunamente sus derechos".
De lo expuesto y teniendo en consideracin que, de acuerdo al Diccionario de la Real Academia,
"legitimo" es "conforme a las leyes", podemos definir al "Legitimo contradictor" como aquel
sujeto (tercero) que en una gestin no contenciosa se encuentra legalmente habilitado para oponerse
a ella, toda vez que tiene un inters jurdicamente tutelado que tal procedimiento ha puesto en
peligro.
Nuestra Corte Suprema ha sealado que "es legitimo contradictor el que tiene un inters actual, un
derecho comprometido que sera lesionado al acogerse la solicitud a que se opone"181, y que "es
legtimo contradictor quien tiene derecho a lo que otro est solicitando para si, derecho que ha
de ser de tal naturaleza y entidad que lo habilita para excluir al primer interesado o para concurrir
en igualdad de condiciones, ya que de otra manera la oposicin carecera de objeto y resultara
ineficaz" 182
8. ALCANCE DE LA VOZ DERECHO.
Hemos visto que el "derecho" del legtimo contradictor debe ser perturbado o potencialmente atacado
por la resolucin que se dicte en el procedimiento no contencioso.
El "derecho" de que el art. 823 del C.P.C. habla es un "derecho subjetivo substancial", es decir, un
inters jurdicamente protegido por el ordenamiento sustancial civil.
179 Ley de Enjuiciamiento Civil de 3 de febrero de 1881, Anotada, concordada y ligeramente comentada por Rafael
Atard y Serafin Cevellera. Madrid. 1881.
180 Lazo. C.P.C., Op. cit. pg. 853.
181 Repertorio C.P.C., op. cit. Tomo IV. pg.15.
182 R.D. y J. Tomo LIX. pg.149.
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183
Gaceta Jurdica, Ao. XI. 1986. Mayo. N70. pg. 36 Corte Suprema. 24 de abril de 1986.
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una vez que haya tomado conocimiento de la tramitacin de un asunto no contencioso, y precluir
cuando la sentencia afirmativa se encuentre ejecutada.
Ello es, sin perjuicio de otras acciones de lato conocimiento que pudiera posteriormente intentar en
contra del que ha obtenido resolucin positiva, como por ejemplo, la accin de peticin de herencia
en contra de quien ha obtenido el "auto" de posesin efectiva.
10. PROVIDENCIA QUE RECAE EN EL ESCRITO DE OPOSICIN .
El legislador ha dotado al juez de amplias facultades en la calificacin de la oposicin. En efecto, es el
juez el que determinar si quien se opone a la peticin de un acto judicial contencioso es o no legtimo
contradictor.
Si en concepto del tribunal concurren los requisitos legales, de acuerdo a la disposicin del art. 823
inc.l, "se har contencioso el negocio y se sujetar los tramites del juicio que corresponda:
Pero, si "la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de plano
dictar resolucin sobre el negocio principal" (art 823 inc.2 del C.P.C.).
11. TRAMITACIN DEL ESCRITO DE OPOSICION.
cial, la Jurisprudencia ha optado por la utilizacin del procedimiento de los incidentes ordinarios, pese a que no
existe un juicio-litigio, sino que un simple procedimiento Ello en razn de que se habla de negocio
principal (art. .823, inc..2 del C.P.C.), debiendo, por tanto, ser un asunto accesorio la tramitacin de
la oposicin.
Asimismo sabemos que los incidentes pueden resolverse de plano o drseles tratamiento incidental.
Al primer caso se refiere el art. 823, inc. 2 del C.P.C), debiendo, por tanto, ser un asunto
accesorio la tramitacin de la oposicin. Los tribunales han optado por darle tramitacin incidental a
la oposicin que cumple con los requisitos para ello.
El escrito en que se haga efectiva la oposicin debe cumplir con:
1.- Los requisitos comunes a todo escrito;
2.- Los requisitos propios de la oposicin, siendo stos:
a) Que ella emane de legitimo contradictor, y
b) Que, derechamente, se pretenda cambiar el carcter de la gestin no contenciosa en contenciosa.
Para tal efecto, de acuerdo a la jurisprudencia, es necesaria la mencin de la palabra, oposicin o
cualquiera otra anloga.
El contradictor debe solicitar trmite o declaraciones que hagan fuerte, a su oposicin,
fundamentalmente en lo relativo a la legitimidad de su inters y de su eventual turbacin por
la resolucin que se dictar en el procedimiento.
Obviamente, el contradictor no deber hacer presente tan solo consideraciones que pretendan
ilustrar al tribunal para un ms acertado fallo de la gestin no contenciosa.
3.- Los requisitos de la ley de comparecencia en juicio (arts.1, y 2 Ley 18.120).
Este escrito debe presentarse en tiempo oportuno.
El tribunal dar traslado de la oposicin al primer interesado, fallando con posterioridad.
La jurisprudencia ha dado el carcter de incidente de previo y especial pronunciamiento a la
oposicin, con lo que la gestin no contenciosa permanece detenida.
Ahora bien, surge un problema no dilucidado por el legislador y es el que dice relacin con la
extensin de las facultades del tribunal para calificar la oposicin.
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De la emancipacin voluntaria.
De la insinuacin de donaciones.
De la autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar en arrendamiento por largo tiempo
bienes de incapaces o para obligar a stos como fiadores.
De las tasaciones.
EL
A. DEFINICIN
Seala el art. 858 del C.P.C. que "es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial
por el funcionario competente y con los requisitos que en el artculo siguiente se expresan"
Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los asuntos de que conocen"
B. REQUISITOS
"El inventario solemne se extender con los requisitos que siguen:
1 Se har ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho aos, que sepan leer y escribir y sean
conocidos del notario185. Con autorizacin del Tribunal podrn hacer las veces de notario otro
ministro de fe.
2 El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la manifestacin,
la cual deber ser, siempre que est presente, el tenedor de los bienes se cerciorar ante todo de su
identidad y la har constar en la diligencia.
185
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3 Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza ,y concluye cada parte del
inventario;
4 Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestacin de ellos, declarar bajo
de juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inventario; y
5 Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que hayan asistido, por el
ministro de fe y por los testigos".
C. PROCEDIMIENTO
" Se citar a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho de asistir al
inventario.
Esta citacin se har personalmente a los que sean condueos de los bienes, que deban inventariarse,
si residen en el mismo territorio jurisdiccional. A los otros condueos y a los dems interesados, se
les citar por medio de avisos publicados durante tres das en un peridico de la comuna, o de la
capital de la provincia o capital de la regin cuando all no lo haya
En representacin de los que residan en pas extranjero se citar, al defensor de ausentes a menos
que por ellos se presente procurador con poder bastante
El ministro de fe que practique el inventario dejar constancia en la diligencia de haberse hecho la
citacin en forma legal".(art. 860)
"Todo inventario comprender la descripcin o noticia de los bienes inventariados en la forma
prevenida por los artculos 382 y 384 del C.C. (bienes races, individualizndolos con sus ttulos,
escrituras, bienes muebles, etc).
Pueden figurar en el inventario los bienes que existan fuera del territorio jurisdiccional, sin perjuicio
de 1o dispuesto en el artculo siguiente". (art. 861)
"Si hay bienes que inventariar, en otro territorio jurisdiccional y lo pide algn interesado presente,
se "expedirn exhortos a los jueces respectivos, a fin de que los hagan inventariar y remitan
originales de las diligencias obradas para. unirlas a las principales". (art. 862).
"Concluido el inventario, se protocolizar en el registro del notario que lo haya formado o en caso
de haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal.
El notario deber dejar constancia de la protocolizacin en el inventario mismo (art. 863)
D.- AMPLIACION DEL INVENTARIO.
De acuerdo al art. 864 del Cdigo de Procedimiento Civil "es extensiva a todo inventario la
disposicin el art. 383 del Cdigo Civil".
El precepto remitido expresa que "si despus de hecho el inventario se encontraren bienes de
que al hacerlo no se tuvo, noticia, o por cualquier titulo acrecieren nuevos bienes a la hacienda
inventariada, se har un inventario solemne de ellos, y se agregar al anterior"
E.- INVENTARIO Y TSACION.
"Cuando la ley ordene que al inventario se agregue la tasacin de los bienes,. podr el tribunal,. al
tiempo de disponer que se inventaren, designar tambin peritos para que hagan la tasacin, o
reservar para ms tarde esta operacin.
Si se trata de objetos muebles podr designarse al mismo notario o funcionario que haga sus veces
para que practique la tasacin" (art. 865 del C.P.C.).
F.- IMPORTANCIA DEL INVENTARIO SOLEMNE.
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Toda vez que se deba efectuar un inventario en que existan incapaces involucrados debe aplicarse el
procedimiento establecido en el Ttulo VII del Libro IV del C,P.C. Ejemplo de esto es el inventario
que deben efectuar los tutores y curadores de los bienes del pupilo en los 90 das subsiguientes al
discernimiento (art. 374 y 378 del C.C. ) el inventario que debe efectuar el varn viudo que desea
contraer nupcias teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad art. 124 del C.C.);
en la posesin efectiva respecto de la sucesin abierta en el extranjero y de la testada abierta en Chile
(arts.881 y 882 del C.P.C.), etc.
DAR EN
A.- ALCANCE.
La autorizacin judicial para gravar, enajenar y dar arrendamiento por largo tiempo bienes de
incapaces se encuentra reglamentada en el art. 891 del CPC. Este precepto tiene un alcance bastante
amplio toda vez que no se limita a la enajenacin y gravmenes civiles, sino que cubre a las
sociedades y todos aquellos casos en que se administren bienes ajenos. Ejemplo de autorizacin
judicial para gravar y enajenar son los artculos 393, 396, 397, 399, 400, 404, 1.754, 1.797, etc., todos
preceptos del Cdigo Civil.
B.- COMPETENCIA.
Es competente para conocer de estos asuntos el juez de letras del lugar donde estuvieren situados los
inmuebles o el del domicilio del interesado cuando no hay bienes races involucrados. 186
C.- PROCEDIMIENTOS.
Presentado que sea el escrito debe ste contener los siguientes requisitos:
1 Las reglas comunes a toda presentacin;
2 Debe indicarse con claridad y precisin los fundamentos o razones que habilitan para enajenar,
arrendar o constituir fiador o sea, la necesidad o utilidad de la aprobacin judicial.,
3 Debe acreditarse lo anterior ofreciendo informacin sumaria de cualquiera especie para formar el
conocimiento de causa del tribunal
Seala el art. 891 inc, 1 del C.P.C. que "cuando deba obtenerse autorizacin judicial para obligar
cmo fiador a un incapaz, o para enajenar, gravar con hipoteca censo o servidumbre, o para dar en
arrendamiento sus bienes, se expresarn las causas o razones que exijan o legitimen estas medidas,
acompaando los documentos necesarios u ofreciendo informacin sumaria para acreditarlas".
Supongamos que un padre desea enajenar una cuota en un bien raz de un hijo bajo patria potestad
por existir una beneficiosa oferta de compra.
El padre habr de acreditar la utilidad manifiesta de la enajenacin, y para ello deber:.
1. Acompaar certificados emitidos por el Servicio de Impuestos Internos del avalo de la propiedad
establecindose as una base cierta sobre la que se calcula de la conveniencia de la venta
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2. Hacer presente que las cuotas en comunidades son de muy difcil enajenacin por lo que basta con
probar la existencia de una oferta para sostener la utilidad del permiso o autorizacin.
3. Hacer presente que la oferta es superior al avalo del bien raz, si as fuera e indicar el precio
ofrecido por esos derechos, el que debera ser tambin superior a su valor comercial, el que se puede
acreditar acompandose una tasacin de ellos
4. Pedir, en mrito de lo acreditado, la autorizacin correspondiente.
Una vez que sean acompaados los documentos y rendida la informacin sumaria como estn en
juego los intereses de un incapaz "se oir el dictamen del respectivo defensor antes de resolver en
definitiva". (art. 891 inc.2).
Con el dictamen favorable o desfavorable el juez resuelve.
Puede ocurrir que la autorizacin judicial se pida para la realizacin de una operacin an
indeterminada. En tal caso, el debe pedir la autorizacin por un tiempo determinado: "Si se concede la
autorizacin fijar el tribunal un plazo para que se haga uso de ella". (art. 891 inc.3).
Si no se dice nada sobre el trmino de duracin de la autorizacin, la ley suple el silencio del.
interesado y entiende caducada la resolucin afirmativa "en el trmino de seis meses (art. 89l inc.3).
La autorizacin no es indeterminada en el tiempo, siendo ella siempre temporal.
Si estando vencida una autorizacin, el solicitante, v.gr. vende un bien raz de su pupilo, ese contrato
ser nulo.
3. LOS PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
A. ENUNCIACION.
Dentro del Ttulo VIII del Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil se contemplan cuatro
procedimientos vinculados con la sucesin por causa de muerte. Es sin duda uno de los ttulos de
mayor aplicacin prctica y tambin el de ms extensa regulacin dentro del Libro IV.
Explica la latitud de las normas del Ttulo VIII., un prrafo del Mensaje con el que el Ejecutivo envi
el proyecto de Cdigo al Congreso Nacional: "Las medidas que reclama la apertura de una sucesin y
los trmites que le son consiguientes, exige un ttulo especial, que salven las frecuentes dudas que en
la prctica se ofrecen. Especialmente ocurre esto al tratarse de la posesin de las herencias y de la
manera como puede hacerse valer el ttulo de heredero. Se ha estimado conveniente dar cierta
publicidad a estos actos, para que los terceros interesados puedan hacer valer oportunamente sus
derechos.
B.
Obvia resulta sealar que el requisito indispensable para provocar estas diligencias es la muerte del
causante, sea sta real o presunta, la que deber acreditarse (art. 877 y 878 del C.P.C.).
Analizaremos estos procedimientos en el mismo orden establecido por el legislador en el Ttulo VIII
del Libro IV del C.P.C.
187 Este procedimiento debemos entenderlo aplicable solo a las posesiones efectivas de la herencia abiertas en el extranjero, sean testadas o intestadas, u
slo respecto de las herencias testadas abiertas en Chile a partir de la entrada en vigencia de la Ley 19.903, publicada en el Diario Oficial de 10 de
Octubre de 2003.
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C.
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1. DISTINCION.
El testamento es el "acto mas o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte
de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de renovar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva" (art. 999 del C.C.).
Se clasifica en solemne y menos solemne.
El testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere (art. 1008 del C.C.), subclasificndose a su vez, en testamento solemne
abierto y testamento solemne cerrado
El testamento menos solemne "o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunos de estas
solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares determinadas expresamente por" la ley"
(art. 1006 del C.C.) Se subclasifica en verbal, testamento militar y testamento martimo (art.
1030 del C.C.).
El Cdigo de Procedimiento Civil slo se ocupa de los testamentos solemnes; en sus dos categorasde
abierto y cerrado.
Los testamentos privilegiados "se sometern en su apertura, publicacin y protocolizacin a las reglas
establecidas por el Cdigo Civil respecto de ellos" (art. 870 del C.P.C.). Estas reglas se encuentran en
el Libro III Ttulo III. Prrafo 4 art. s.1030 a 1055 del C.C.
Hemos visto que los testamentos solemnes son de dos categoras: abiertos, pblicos o nuncupativos y
cerrados o secretos. Esta distincin importa para los efectos de sus formalidades, tanto sustanciales
como instrumentales.
Adems, debemos hacer presente que en el artculo 13 de la Ley 19.903, publicada en el diario Oficial
de 10 de Octubre de 2003, se cre un Registro Nacional de Testamentos, el que ser pblico, y se
llevar en la base central de datos del sistema automatizado del Registro Civil e Identificacin. Dicho
Registro debe cumplir con las formalidades que se contemplan en el Decreto Supremo N 237 del
Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004, denominado Reglamento
sobre Tramitacin de posesiones efectivas intestadas, Registro Nacional de Posesiones Efectivas y
Registro Nacional de Testamentos, en adelante El Reglamento188.
Para tal efecto, dispone el actual artculo 439 del C.O.T. 189, que los notarios y los funcionarios que
hagan sus veces que hubieren otorgado un testamento abierto o cerrado o que hubieren protocolizado
un testamento debern remitir al Servicio de Registro Civil e Identificacin, dentro de los diez
primeros das de cada mes, por carta certificada, las nminas de los testamentos que se hubieren
otorgado o protocolizado en sus oficios, durante el mes anterior, indicando su fecha, el nombre y rol
nico nacional del testador y la clase de testamento de que se trata.".
Debemos hacer presente que la creacin del sistema de Registro Nacional de Testamento no elimina
el registro que deben llevar los notarios e ndice general de testamentos que debe llevar el Archivero
Judicial de Santiago, los se contemplan en los artculos 431 y 439 del C.O.T respectivamente.
Las menciones que, a lo menos, debe contener la inscripcin de un testamento en el Registro Nacional
de Testamentos son las que se mencionan en el artculo 37 del Reglamento, siendo ellas a saber: 1.- El
188
189
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nmero y fecha de la inscripcin,2.- El nombre y apellidos del testador,3.- El Rol nico Nacional del
testador,4.- Fecha del testamento,5.- Clase de testamento, y 6.- La individualizacin del notario o del
funcionario pblico ante quien se otorg o protocoliz.
2.
La ley sustancial civil seala que "testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el
testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos" (art. 1008 inc.5, primera parte del C.C.).
Esta categora de testamento admite dos modalidades de perfeccionamiento; lo que importa
notablemente para los efectos de dar validez a las disposiciones en l contenidas.
En primer trmino; y como regla sine qua non "el testamento solemne es siempre escrito" (art. 1011
del C.C).
El testamento solemne abierto puede otorgarse ante notario competente y tres testigos; o ante cinco
testigos.(Art. 1014 del C.C.)
a) Al testamento abierto otorgado ante notario y tres testigos se refiere el art. 866 del C.P.C. en los
siguientes trminos: "El testamento abierto; otorgado ante funcionario competente y que no se haya
protocolizado en vida del testador, ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo.
posible al tribunal, para que ordene su protocolizacin, sin este requisito no podr procederse a su
ejecucin".
La situacin que regula el art. 866 es especialsima, toda vez que lo normal ser que el testamento sea
protocolizado ya que interviene en su otorgamiento un notario, pero tambin puede hacerlo ante "el
juez de letras del territorio jurisdiccional del otorgamiento" (art. 1014; inc. 2 del C.C.) y el Oficial de
Registro Civil. El precepto se refiere a estos dos ltimos casos.
b) Al testamento abierto otorgado ante cinco testigos se refiere el art. . 867 del C.P.C.: "La
publicacin y protocolizacin de los testamentos otorgados slo ante testigos, se har en la forma
prevenida por el art. 1020 del C.C.".
Seala el artculo 1020 remitido que: "Si el testamento no ha sido otorgado ante escribano; o ante juez
de letras, sino ante cinco testigos, ser necesario que se proceda a su publicacin en la forma
siguiente:
El juez. competente har comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Si uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento bastar que los testigos
instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y la de los testigos
ausentes.
En caso necesario y siempre que el juez lo estimare conveniente, podr ser abonadas las firmas
testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
En seguida pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pgina del testamento y lo mandar
entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos".
Una vez que se hayan protocolizado, valdrn como instrumentos pblicos (art. 420, N 1del C.O.T.).
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Testamento solemne cerrado o secreto "es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de las disposiciones (art. 1008, inc.final).
Esta clase de testamentos es extraordinariamente solemne, toda vez que debe cumplir con todos los
requisitos contemplados en los arts. 1023 y 1024 del C.C. Entre ellas cabe destacar el hecho de que
debe presentarse en un sobre cerrado sellado con lacre; debe "contener el trmino testamento" como
epgrafe, etc.
Es de notar que cualquier accidente que se produzca respecto de la integridad del sobre y de su
contenido torna al testamento en ineficaz.
El art. 868 del C.P.C regula la forma en que debe realizarse la apertura del testamento cerrado.
Al efecto nos seala que "la apertura del: testamento cerrado, se har en la forma establecida por el
art.1025 del C.C. Si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del ltimo domicilio del
testador, podr ser abierto ante el juez territorio jurisdiccional a que pertenezca dicho notario, por
delegacin del juez del domicilio que se expresa. En tal caso, el original se remitir con las diligencias
de apertura a este juez, y se dejar archivada adems una copia autorizada en el protocolo del notario
que autoriza el testamento".
El procedimiento de apertura del testamento cerrado o secreto es el siguiente: cualquiera persona,
pariente o extrao, recurre al juez de turno del lugar donde se ha abierto la sucesin para que se fije
da y hora para que el testamento sea conocido o se abra. El testamento debe abrirse ante el tribunal en
una audiencia a la que se cita al notario y a los tres testigos a fin de que ratifiquen su propia firma y la
del testador (doble declaracin).
"No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el juez su firma
y la del testador, declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto
de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos instrumentales
presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser reemplazado para
las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija" (art. 1025 del C.C).
No existe ningn problema en lo que respecta a la personalidad fsica del notario. En efecto del tenor
de la ley se desprendera que el notario que deberla verificar la autenticidad de las firmas y dems
circunstancias antes mencionadas es el mismo que participa en su otorgamiento. Pero qu sucede si
este ltimo notario fallece o jubila?. La verdad es que el legislador no se ha referido al notario
fsicamente, sino que al notario legalmente considerado, esto es, al que sucede al escribano que
particip en la celebracin. del acto. La continuacin legal se encuentra establecida por la numeracin
de las notaras.
Como terceros que son, se les notifica la realizacin de la audiencia por cdula.
La diligencia de apertura se realiza ante el juez y el secretario. El primero, ordena la apertura del
sobre, y el segundo da lectura ntegra al documento que aquel encierra. De esto se levanta un acta; que
contiene ntegro el testamento.
El acta una vez protocolizada, sirve como instrumento para solicitar la posesin efectiva de la
herencia testada del causante conforme a las normas contempladas en el Cdigo de Procedimiento
Civil, modificadas por la Ley 19.903.
"Puede pedir la apertura pblica y protocolizacin de un testamento cualquiera persona capaz de
parecer por m misma en juicio" (art. 869)
4.
MINISTRO DE FE.
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"En las diligencias judiciales a que se refiere los artculos que preceden respecto de testamentos
abiertos y cerrados actuar el secretario del tribunal a quien corresponda por la ley el conocimiento
del asunto" (art. 871 del C.P.C.).
D.
1.- OBJETIVO
La guarda y aposicin de sellos es claramente una medida cautelar, quizs la ms extrema de ellas,
porque tiene por finalidad evitar el extravo o apropiacin indebida de los bienes y papeles de la
sucesin.
Es una medida extrema, que slo debe utilizarse en casos muy calificados en que se puede cometer un
fraude a los derechos de los herederos.
2.- QUIENES PUEDEN PEDIRLA.
La ley seala que puede solicitarla, el albacea, cualquier interesado, e incluso el juez de oficio puede
decretarla.
Al efecto, seala el artculo 872 del C.P.C. que : "Si el albacea o cualquier interesado pide que se
guarde bajo llave y sello los papeles de la sucesin, el tribunal as lo decretar y proceder por s
mismo a practicar estas diligencias, o comisionar al efecto a su secretario o algn notario del
territorio jurisdiccional, quienes se asociarn con dos testigos mayores de dieciocho aos, que sepan
leer y escribir y sean conocidos del secretario o notario.
Nombrar tambin una persona de notoria probidad y solvencia que se encargue de la custodia de las
llaves o las har depositar en el oficio del secretario.
Puede el tribunal decretar de oficio estas diligencias.
Si ha de procederse a ellas en diversos territorios jurisdiccionales, cada tribunal, al mandar
practicarlas, designar la persona que dentro de su territorio haya de encargarse de la custoda" (art.
872 del Cdigo de Procedimiento Civil).
3.- PROCEDIMIENTO.
En primer trmino es necesario consignar que la diligencia se puede practicar aun cuando no est
presente ninguno de los interesados (art. 875.) y pese a cualquier oposicin (art. 873; inc 1).
El legislador ha querido extremar las cautelas en la realizacin de esta diligencia, es por eso que la
apelacin se concede en el solo efecto devolutivo (art. 873, inc.3).
La guarda y aposicin de sellos comprende todos los muebles y papeles que se encuentren entre los
bienes de la sucesin, exceptundose los muebles domsticos de uso cotidiano, respecto de los cuales
bastar que se forme lista (art. 873,incs.1 y 4).,
"El funcionario que practique la diligencia podr pesquisar el testamento entre los papeles de 1a
sucesin" (art. 873, inc2).
El funcionario o la persona encargada procede a clausurar el inmueble donde se encuentran los bienes
y papeles de la herencia, cerrando y sellando el acceso a l hasta que se practique inventario
"Puede el tribunal, siempre que lo estime conveniente, eximir tambin el dinero y las alhajas de la
formalidad de la guarda y aposicin de sellos. En tal caso mandar depositar estas especies" en la
cuenta corriente del tribunal "o las har entregar al administrador o tenedor legtimo de los bienes de
la sucesin (art. 874 del C.P.C.).
4.- TERMINO DE LA GUARDA Y APOSICION DE SELLOS.
Esta diligencia tiene una duracin limitada en el tiempo, ya que debe terminar una vez que se ha
practicado inventario de los bienes hereditarios: "La ruptura de los sellos deber hacerse en todo caso
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judicialmente con citacin de las personas que pueden tomar parte en la faccin del inventario citadas
en la forma que dispone el art. 860; salvo que por la urgencia del caso el tribunal ordene prescindir de
este trmite. (art. 876 del C.P.C.).
E. LA DACION U OTORGAMIENTO DE LA POSESION EFECTIVA DE LA HERENCIA.
E. I. ASPECTOS GENERALES.
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2.- REGULACION.
Respecto de la regulacin del procedimiento de posesin efectiva debemos tener presente que se
ha presentado un cambio radical a partir de la dictacin de la Ley 19.903, publicada en el
Diario Oficial de 10 de Octubre de 2003,y de su Reglamento contenido en Decreto Supremo N
237 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004. Adems,
debe tenerse presente en la materia la Circular 19 de 8 de abril de 2004 del Servicio de
Impuestos Internos en la que imparte instrucciones sobre los procedimientos de determinacin
y pago del impuesto a las asignaciones por causa de muerte y donaciones. 190
De acuerdo con la Ley 19.903, a contar del 11 de abril de 2004191, slo se contemplan dos
procedimientos para la tramitacin de las posesiones efectivas:
a) El procedimiento para la tramitacin de las posesiones efectivas intestadas abiertas en Chile,
que debe seguirse ante las oficinas del Servicio de Registro Civil e Identificacin (art. 1 de la
Ley 19.903), que corresponden al 97% de las sucesiones abiertas en Chile192; y
b) El procedimiento contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil, que slo se debe aplicar
respecto al resto de las sucesiones, esto es, las sucesiones testadas abiertas en Chile y todas las
sucesiones, testadas o intestadas, que se hubieren abierto en el extranjero, el que debe
tramitarse ante el juez de letras competente.
En consecuencia, a contar del 11 de abril de 2004 se encuentra derogado el procedimiento de posesin
efectiva simplificado que se contemplaba en los artculos 33 a 37 de la Ley 16.271 sobre impuesto a
las herencias, asignaciones y donaciones y que era aplicable a las herencias cuyo cuerpo o masa de
bienes no excedan de cincuenta unidades tributarias anuales (art. 18 N 7 de la Ley 19.903.) que se
tramitaba ante el juez de letras respectivo..
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195 Vase art. 1 Ley 19.903, en adelante la Ley; y art. 1 del Reglamento contenido en Decreto Supremo N 237 del Ministerio de Justicia, publicado
en el Diario Oficial de 8 de Abril de 2004, en adelante el Reglamento.
196 Se estableci la tramitacin de estas posesiones efectivas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin atendida su presencia nacional; al hecho
de encontrarse conectadas sus oficinas, incluso en red, con las localidades ms apartadas del pas; y a que su red informtica permite detectar el estado
civil de una persona fallecida y su filiacin, lo que, a su vez, dar lugar a que dicho Servicio incluya en su resolucin administrativa que concede la
posesin efectiva, a todos los herederos del causante, an aquellos que no se mencionen en la correspondiente solicitud, evitando as eventuales
conflictos jurdicos por la omisin de herederos. Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn 2886-07.
197 Arts. 12 de la Ley 19.903 y 2,4 y 6 del Reglamento.
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198 La forma de determinar la valorizacin de los bienes se ha contemplado en la Circular 19 de 8 de abril de 2004 del SII, siendo ella la siguiente: 1.Valor de bienes races agrcolas y no agrcolas: Se debe registrar segn el avalo fiscal vigente al semestre en que ocurri el fallecimiento del
causante. Excepcionalmente, los inmuebles adquiridos por el causante dentro de los tres aos anteriores a su fallecimiento, se deben registrar por su
valor de adquisicin, si ste fuera superior al de avalo.
2.-Bienes excluidos del avalo de predio agrcola: El valor debe corresponder al valor corriente en plaza.
3.-Bienes muebles : El valor debe corresponder al valor corriente en plaza.
4.- Menaje: El valor debe corresponder al valor corriente en plaza.Excepcin: Cuando no sea posible justificar la falta de bienes muebles en el inventario, o
los inventariados no fueren proporcionados a la masa de bienes que se transmite, o no se hayan podido valorizar dichos bienes, se tendr como valor de stos, el
monto correspondiente al 20% del valor del inmueble en que se encontraban o a cuyo servicio o explotacin estaban destinados, an cuando el inmueble no
fuera de propiedad del causante.
5.-Efectos pblicos, acciones y valores mobiliarios: Se debe registrar el valor promedio que stos hayan tenido durante los seis meses anteriores al
fallecimiento del causante. En caso que no hubieren tenido cotizacin en el mercado burstil en dicho perodo, la Superintendencia de Bolsas y Seguros
o la de Bancos, segn el caso, har su valoracin, y en caso que esto ltimo no fuera posible, se estimarn en su valor corriente en plaza.
6.-Depsitos, Crditos y Fondos Previsionales: Se debe registrar el valor que da cuenta el documento que le sirve de respaldo. Los crditos de que era
titular el causante, deben ser registrados de acuerdo al valor de liquidacin a la fecha de su fallecimiento.
7.Vehculos: Los vehculos sern considerados de acuerdo al valor de tasacin que determina el Servicio de Impuestos Internos, para los fines
dispuestos en el artculo 12, letra a), del decreto ley N 3.063, de 1979, sobre Rentas Municipales, vigente a la fecha de la apertura de la sucesin.
8.Negocios o empresas unipersonales, o cuotas en comunidades dueas de negocios, o empresas, o derechos en sociedades de personas: Se debe
registrar el valor que resulte de aplicar el porcentaje de derechos del causante en los negocios, empresas, comunidades o sociedades de personas, sobre el valor
total del patrimonio de stos. Para tales efectos, se debe valorizar cada bien del activo del negocio, empresa, comunidad o sociedad de personas, de acuerdo a la
regla de valoracin que corresponda a la naturaleza de cada uno de ellos, contenidas en este mismo prrafo 1.4.2, incluyendo adems, los intangibles que
integren el mismo activo considerados a su valor corriente en plaza al fallecimiento del causante, y con deduccin de los pasivos debidamente acreditados,
segn su valor a esa misma fecha.
9.- Deudas: Se debe registrar el valor adeudado por el causante, a la fecha de su fallecimiento. No deben incluirse aquellas deudas que hubieren estado
cubiertas por un seguro de desgravamen ni tampoco aquellas que se hayan generado en la adquisicin o mantenimiento de un bien exento del impuesto a
que se refiere la Ley N 16.271, como es el caso de viviendas acogidas a la Ley Pereira o al DFL N2, cuando respecto de stas ltimas, se den las
condiciones para que opere la exencin.
199 Al efecto, el articulo 46 del Reglamento dispone que en el inventario de bienes del causante que se incluye en la solicitud de posesin efectiva, de
acuerdo al artculo 4 de la ley N 19.903, el solicitante deber indicar si las asignaciones correspondientes estn afectas o exentas de impuesto, de
conformidad a la ley N 16.271, sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones.
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2. No haberse acreditado por el solicitante de la posesin efectiva su calidad de heredero respecto del
causante, a menos que quienes posean tal calidad manifiesten al Servicio su intencin de perseverar
en el procedimiento.
3. Que durante el procedimiento se verifique que la partida de defuncin invocada no pertenece a la
persona que se inform como causante en la solicitud.
4. Cuando de los antecedentes aparezca que para determinar la calidad de heredero de una persona,
con exclusin de otra que invoque similar o mejor condicin, es necesaria la intervencin previa de
los tribunales de justicia.
5. En todos aquellos casos en que la filiacin de quienes aparecen individualizados en la solicitud de
posesin efectiva, como presuntos herederos, deba ser determinada por los tribunales de justicia, y
6. En todos aquellos casos en que surjan conflictos de intereses, que deban ser resueltos por los
tribunales de justicia.
La resolucin del Director Regional que rechace una solicitud de posesin efectiva deber ser
fundada, y se notificar al solicitante por carta certificada u otro medio previsto por la ley, sin
perjuicio que tambin pueda comunicarse por correo electrnico o algn otro medio automatizado.
Las notificaciones por carta certificada se entendern practicadas a contar del tercer da siguiente a su
recepcin en la oficina de Correos que corresponda. .( Artculo 18 Reglamento).De la resolucin que rechace una solicitud de posesin efectiva, podr pedirse reposicin, ante la
misma autoridad que la dict, dentro del plazo de cinco das hbiles, contados desde su notificacin.
El Director Regional resolver en el plazo de diez das hbiles, a contar de la recepcin de la solicitud
de reposicin en la Direccin Regional respectiva.( Artculo 19 Reglamento).d.- Darle curso si cumple con todos los requisitos.
La solicitud de posesin efectiva que cumpla con los requisitos de la ley N 19.903 y los establecidos
en el Reglamento, ser ingresada a la base central de datos del sistema automatizado del Servicio de
Registro Civil e Identificacin, con indicacin de la hora, da, mes y ao en que se requiri, la que se
tendr como fecha de presentacin de la solicitud para los efectos de determinar la solicitud mas
antigua para los efectos de acumularse a ella todas las solicitudes que se hubieren presentado con
posterioridad.( art. 5 del Reglamento).
F.- ARANCEL QUE DEBE PAGARSE AL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL POR LA
TRAMITACIN DE LA POSESIN EFECTIVA. 202
De conformidad a lo previsto en el artculo 11 de la Ley 19.903, la tramitacin ntegra de la posesin
efectiva estar afecta al pago de un derecho equivalente a 1,6 unidades tributarias mensuales para
aquellas sucesiones cuya masa de bienes exceda las 15 unidades tributarias anuales y no supere las 45.
Las sucesiones que excedan dicho monto estarn afectas al pago de un derecho equivalente a 2,5
unidades tributarias mensuales. En todo caso, la posesin efectiva de herencias cuyo cuerpo o masa de
bienes no exceda de 15 unidades tributarias anuales ser tramitada gratuitamente. 203
202 Como uno de los motivos que justificaron la dictacin de esta ley se encuentra el de permitir el acceso de sectores de menores recursos a las
facilidades con que hoy no cuentan, ya que recibirn instrucciones acerca del uso correcto de formularios, como tambin, porque aquellas sucesiones
con una masa de bienes que no exceda de quince unidades tributarias anuales, estarn exentas del pago de los aranceles. Cabe sealar que tal cantidad
corresponde aproximadamente al 49% de las solicitudes. Vase Informe Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado boletn
2886-07.
203 Segn lo informado por el Registro Civil al mes de Abril de 2004,e El solicitante deber pagar por la tramitacin de la Posesin Efectiva un arancel
que se determinar en base al valor total de los bienes detallados en el inventario, segn la siguiente escala:
VALOR EN PESOS
ARANCEL A PAGAR
$ 5.310.360 o menos
Entre $ 5.310.361 y
$ 15.931.080
Superiores a 45 UTA
Ms de $ 15.931.080
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Adicionalmente, debemos tener presente que se faculta, por otra parte, al Servicio de Registro Civil e
Identificacin para cobrar el valor de costo de los documentos o copias de stos que proporcione a los
particulares con posterioridad a la realizacin del trmite, y cuya gratuidad no est dispuesta por ley,
sin perjuicio de mantener a disposicin de los interesados los respectivos antecedentes. Tambin
podr cobrar por la produccin de informacin soportada en medios electrnicos, sus copias o
traspasos de contenido.
Los recursos provenientes del cobro de aranceles constituirn ingresos propios del Servicio.( art. 11
Ley 19.903).
G. REQUERIMIENTO DE COMPLEMENTACIN DE ANTECEDENTES POR EL
SERVICIO Y ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO DE POSESIN EFECTIVA.
Si durante la tramitacin de una solicitud de posesin efectiva fuera necesario complementar
antecedentes, el Director Regional suspender la tramitacin, fijndole un plazo al solicitante para
que se acompaen, el que no podr ser inferior a treinta das. Vencido dicho plazo sin que stos
hayan sido acompaados, el Director respectivo advertir al solicitante que si no efecta las
diligencias necesarias para reanudar la tramitacin en el plazo de siete das, declarar abandonado el
procedimiento y ordenar su archivo. (Artculo 16 Reglamento).H.- RESOLUCIN QUE CONCEDE LA POSESIN EFECTIVA.
Si la solicitud y el inventario cumplen con los requisitos anteriores, procede que se dicte por el
Director Regional respectivo la resolucin administrativa que concede la posesin efectiva, la que se
encuentra exenta del tramite de la toma de razn.( art. 5 de la Ley 19.903)204.
En todo caso, debemos tener presente que para la determinacin de los herederos del causante, el
Servicio de Registro Civil e Identificacin consultar, en cada caso, la base central de datos de su
sistema automatizado. (Artculo 8 Reglamento).
La resolucin deben contener las mismas menciones de la solicitud y del inventario y valoracin de
bienes, debe dejarse constancia que a la fecha de su dictacin no existe testamento inscrito en el
Registro Nacional de Testamentos, y finalmente debe disponer que se practiquen las publicaciones
previstas en la ley. (Art. 5 inc. 3 y 4 de la Ley 19.903 y 20 del Reglamento).
I.- PUBLICIDAD.
La resolucin que conceda la posesin efectiva de la herencia ser publicada en extracto por el
Servicio de Registro Civil e Identificacin en un diario regional correspondiente a la Regin en que se
inici el trmite, en da 1 o 15 de cada mes o el da hbil siguiente, si stos recayeren en da sbado o
feriado. ( art. 7 de la Ley.)
Adicionalmente, esta informacin deber mantenerse a disposicin del pblico en cada una de las
oficinas de la Regin respectiva, sin perjuicio que las referidas publicaciones puedan ser tambin
consultadas en la pagina web del Servicio. De las publicaciones efectuadas se dejar constancia en
forma electrnica o por otro medio que determine el Director Regional respectivo.( Art. 21 del
Reglamento).
J.- INSCRIPCIN DE LA RESOLUCIN EN EL REGISTRO NACIONAL DE POSESIONES
EFECTIVAS.
Efectuada la publicacin del extracto, el Director Regional competente ordenar inmediatamente y
por la va ms expedita la inscripcin de la resolucin en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas.( art. 8 Ley 19.903 y 22 del Reglamento).
UTA: Unidad Tributaria Anual = $ 354.024, calculada a abril de 2004.
UTM: Unidad Tributaria Mensual = $ 29.502, calculada a abril de 2004.
204 Debemos recordar que la posesin efectiva ser otorgada a todos los que posean la calidad de herederos, de conformidad a los registros del Servicio
de Registro Civil e Identificacin, aun cuando no hayan sido incluidos en la solicitud y sin perjuicio de su derecho a repudiar la herencia de acuerdo a las
reglas generales. Asimismo, debe reiterarse que la posesin efectiva tambin ser concedida a quienes acrediten esa calidad de heredero, conforme a las
reglas generales, incluso si no se encuentran inscritos en Chile. ( arts. 6 de la Ley 19.903 y 20 del Reglamento)
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11.- Constancia de haberse declarado por el solicitante que las asignaciones que conforman la
herencia se encuentran exentas o afectas al pago de impuesto de herencia.
Tratndose de posesiones efectivas cuyo conocimiento corresponda a los tribunales de justicia, la
inscripcin en el Registro de Posesiones Efectivas deber contener las menciones de los nmeros 1 al
6 del inciso precedente, adems de la individualizacin de los asignatarios y de la resolucin judicial
que la concedi.( art. 33 del Reglamento).
K.- OTORGAMIENTO DE CERTIFICADO DE INSCRIPCIN DE POSESIN EFECTIVA
EN EL REGISTRO NACIONAL DE POSESIONES EFECTIVAS E INSCRIPCIN
ESPECIAL DE HERENCIA.
El Servicio de Registro Civil debe acreditar el hecho de haberse inscrito la resolucin que concede la
posesin efectiva mediante el otorgamiento de un certificado ( art 8 de la Ley), el que ser gratuito la
primera vez, y solo se otorgar a los herederos, sus representantes legales, o mandatarios. ( Art. 40
Reglamento)
Dicho certificado es importante porque permite practicar las inscripciones especiales de herencia de
los inmuebles a nombre de todos los herederos conforme a lo previsto en el N 2 del artculo 688 del
Cdigo Civil, inscripciones que una vez practicadas permiten a los herederos disponer de consuno de
los bienes inmuebles.
Sin perjuicio de ello, debemos recordar que conforme a lo previsto en el artculo 74 del Cdigo
Tributario y 54 de la Ley 16.271, conforme con la cual no podrn los notario autorizar escrituras de
adjudicaciones de bienes hereditarios o de disposiciones o enajenaciones o disposiciones en comn
sin que en ellas se inserte el pago del impuesto de herencia , al cual nos referiremos al final de estos
apuntes por tratarse de una materia comn para todas las posesiones efectivas.
E.3. PROCEDIMIENTO PARA LA TRAMITACIN DE LAS POSESIONES EFECTIVAS
DE LAS HERENCIAS TESTADAS ABIERTAS EN CHILE, Y
DE
TODAS
LAS
HERENCIAS ABIERTAS EN EL EXTRANJERO, QUE DEBE SEGUIRSE ANTE EL JUEZ
DE LETRAS COMPETENTE ( ART. 1 DE LA LEY 19.903)
a.- TRIBUNAL COMPETENTE
De acuerdo con las reglas de la competencia absoluta, el juez de letras es el tribunal competente
para conocer de este procedimiento de posesin efectiva.
Segn las reglas de la competencia relativa, el juez de letras competente es el del ltimo domicilio que
el causante ha tenido en Chile y, si ste no ha tenido domicilio en nuestro pas, se sigue la regla del
domicilio del interesado (arts. 45 N2 letra c), 148 y 149 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
En caso que en la respectiva comuna hubiere mas de un juez de letras, se aplica la regla del turno para
la distribucin del asunto no contencioso conforme a lo previsto en el artculo 179 del C.O.T..
b.- ASPECTO PROCESAL FUNCIONAL.
En la relacin de esta materia seguiremos, en sucesivos prrafos, el orden lgico de la tramitacin de
una posesin efectiva.
Las etapas que distinguiremos son la solicitud, la resolucin, las medidas de publicidad, y las
inscripciones.
c.- LA SOLICITUD Y EL INVENTARIO.
El escrito donde se solicita la posesin efectiva de la herencia debe contener:
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Estos son distintos segn la situacin hereditaria de que provenga. Si se trata de una sucesin
testamentaria, la posesin efectiva de la herencia se dar "al que la pida exhibiendo un testamento
aparentemente vlido en que se le instituya heredero " (art. 877)
En cambio, si se trata de una sucesin intestada abierta en el extranjero, se le dar al heredero que
"acredite el estado civil que le da derecho a la herencia, siempre que no constate la existencia de
heredero testamentario, ni se presenten abintestatos de mayor derecho" (art. 678) As, por ejemplo, si
quien solicita la posesin efectiva es un hijo legitimo, deber hacer presente al tribunal que concurre
en tal carcter, acompaando certificado de matrimonio de los padres, su certificado de nacimiento y
el certificado de defuncin del causante.
En seguida, debe indicarse si se pide no la faccin de inventario solemne. Esta categora de
inventario, ya estudiada, procede en todos los casos en que,. dentro de los herederos, existen
incapaces, v.gr. los menores, los dementes, etc.
La omisin del inventario solemne carece de una sancin directa, pero s es posible una
indemnizacin de perjuicios.
Existe, empero, una institucin que, sin necesidad de existir incapaces involucrados, presupone la
faccin de inventario solemne, sin el cual no produce efectos: es el beneficio de inventario (art. l253
del C.C)
El beneficio de inventario "consiste en no hacer a los herederos que aceptan (la herencia) responsables
de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado" (art. 1247 del C.C).
Esta institucin trata de proteger a los herederos de herencias en que el pasivo es superior al activo
El inventario simple, mera individualizacin de los bienes del causante hecha en un instrumento
privado procede en los dems casos: "Los herederos que no estn obligados a practicar inventario
solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la posesin efectiva debern presentar inventario simple en
papel competente y en los trminos de los art. 382 y 384 del C.C.
Dicho inventario, que se acompaar a la solicitud de posesin efectiva llevara la firma de todos los
que la hayan pedido" (art. 880 del C.PC. ) Se acompaa en un otros.
Finalmente, a partir de la dictacin de la Ley 19.903, dispone la ltima parte del artculo 880 del
C.P.C., que en todo caso, los inventarios debern incluir una valoracin de los bienes de acuerdo a lo
previsto en el artculo 46 de la ley N16.271.
Desde el punto de vista formal "la posesin efectiva de una herencia deber solicitarse para todos los
herederos indicndolos por sus nombres, apellidos, domicilios y calidades con que heredan.
En la solicitud se expresara adems, el nombre, apellido, profesin u oficio, estado civil, lugar y fecha
de la muerte y ltimo domicilio del causante si la herencia es o no testamentaria, acompandose en
el primer caso copia del testamento (art. 879). La copia tambin se acompaa en un otros.
3 Los requisitos de 1a Ley 18.120 sobre comparecencia en juicio (art.. 1 y 2) Debe constituirse
patrocinio y poder.
D.- INFORME DEL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL.
A partir de la dictacin de la Ley 19.903, se dispone en la primera parte del artculo 881 del C.P.C.,
antes de dictar la resolucin que concede la posesin efectiva, el juez de letras debe solicitar informe
al Servicio de Registro Civil e Identificacin respecto de las personas que posean presuntamente la
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calidad de herederos conforme a los registros del Servicio, y de los testamentos que aparezcan
otorgados por el causante en el Registro Nacional de Testamentos. El hecho de haber cumplido con
este trmite deber constar expresamente en la resolucin que conceda la posesin efectiva.
E.- LA RESOLUCION
La primera resolucin que el tribunal dicte, si se cumple todos los requisitos antes indicados, cuando
fueren procedentes, ser la concesin de la posesin efectiva "La posesin efectiva se entender dada
a toda la sucesin, aun cuando un solo de los herederos la pida.
La resolucin que la conceda contendr:
1 El nombre, apellido, profesin u oficio, lugar y fecha de la muerte, y ltimo domicilio del causante,
2 La calidad de la herencia (testada o intestada) indicando el testamento cuando lo haya, su fecha y la
notara en que fue extendido o protocolizado;
3 La calidad de los herederos, designndolos por sus nombres, apellidos, profesiones u oficios y
domicilios.
4 La resolucin terminar, segn el caso ordenando la faccin de inventario solemne de los bienes
cuya posesin efectiva se solicita, o la protocolizacin del inventario simple de los mismos, sellado
previamente en cada hoja por el secretario" (art. 881). Adicionalmente la resolucin debe hacer
mencin de haberse requerido informe al Servicio de Registro civil e Identificacin acerca de las
personas que posean presuntamente la calidad de herederos conforme a los registros del Servicio, y de
los testamentos que aparezcan otorgados por el causante en el Registro Nacional de Testamentos.
F.- LAS MEDIDAS DE PUBLICIDAD
Hemos visto que el legislador no descarta la posibilidad de que un asunto inicialmente sin conflicto
pueda transformarse en uno en que exista intereses contrapuestos cuando aparece la figura del
legtimo contradictor.
Las medidas de publicidad que se contemplan en este procedimiento tienen por finalidad dar a
conocer a los posibles interesados de que en un tribunal determinado se concedi una posesin
efectiva.
Por ejemplo, se pide una posesin efectiva por un heredero testamentario a un nico heredero, pese a
que existen legitimarios no incluidos en el testamento ; o qu en un a herencia intestada abierta en el
extranjero uno de los hijos legtimos haya sido omitido en la posesin efectiva, etc. En todos estos
casos, las medidas de publicidad tratan de avisar a los posibles interesados los perjuicios a que se
vern afectos en la medida que no acten en su defensa.
Seala el art. . 882 que "la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia, se publicar en
extracto por tres veces en un diario de la comuna, o de la capital de provincia, cuando all no lo haya.
En dicho aviso podr tambin anunciarse la faccin de inventario solemne" (inc 1 y 2).
En estos avisos, que hace el secretario del tribunal, debe indicarse el tribunal que concedi la posesin
efectiva, el nombre del causante, de los herederos y cnyuge sobreviviente, si existe, a los que se le
concedi la posesin efectiva de la herencia y el carcter con el cual se otorg.
Una vez que se hayan hecho las publicaciones, el interesado debe acompaar, en un escrito, ediciones
del diario escogido por el tribunal en un nmero de tres, donde, consignadas. las referidas
publicaciones el secretario del tribunal certificar el hecho de haberse hecho (art. 882, inc5).
Es necesario tener presente que con las publicaciones nace derecho del legitimo contradictor a
intervenir en la gestin.
G.- EL INFORME DEL TRIBUNAL AL SERVICIO DE REGISTRO CIVIL .
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Con anterioridad a la dictacin de la Ley 19.903, se contemplaba en el art. 862 que "hechas las
publicaciones a que se refieren los incisos anteriores y previa agregacin de una copia autorizada del
inventario, el tribunal ordenar la inscripcin de la posesin efectiva previa informe de a la Direccin
General (O Regional) de Impuestos Internos. La Direccin al informar exigir que se acredite por los
medios legales correspondientes el parentesco que ligue a los asignatarios con el causante" (art. 882
inc. 3),
La nica finalidad que persegua la remisin del expediente al Servicio de Impuestos Internos deca
relacin con la comprobacin de los lazos de parentesco que ligaban a los solicitantes con el causante.
El informe del Servicio deba indicar, nicamente, el anlisis de parentesco y si la herencia estaba o
no afecta al impuesto de herencias y donaciones. Efectuada dicha labor, el Servicio de Impuestos
Internos remita el informe y el expediente al tribunal para que ste efectuara la liquidacin del monto
imponible, si fuere procedente (art. 48, letra b) de la Ley 16.271).
En la actualidad, a partir de la Ley 19. 903 se ha sustituido la peticin de informe a la Direccin del
Servicio de Impuestos Internos, por un mero oficio al Registro Civil e Identificacin destinado a
ponerlo en conocimiento del hecho de haberse ordenado la inscripcin de la posesin efectiva. Art.
882 inc. 3 del C.P.C.
H.- LAS INSCRIPCIONES
Una vez efectuados los trmites anteriores, el tribunal ordena la inscripcin de la resolucin que
concede la posesin efectiva
Esta inscripcin "se har en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races del territorio
jurisdiccional en que haya sido pronunciado la resolucin de posesin efectiva, con indicacin de la
notara en que se protocolizo el inventario y la enumeracin de los bienes races que en el se
comprenden.
Con el mrito de esa inscripcin, los conservadores debern proceder a efectuar las especiales que
procedan, sin necesidad de otro tramite
Cuando entre los bienes hereditarios no haya inmuebles, la inscripcin de la posesin efectiva slo se
har en el Conservador del territorio jurisdiccional en donde se haya concedido" (art. 883,
inc.
1, 2 y 3)
Una vez que se han efectuado todas las inscripciones que sean procedentes termina en el hecho el
trmite de la posesin efectiva, se obtiene el reconocimiento de la calidad de heredero, lo que no obsta
a que se intente una accin de lato conocimiento que pretenda impugnar tal calidad. Ejemplo: la
accin de peticin de herencia
"Las adiciones, supresiones o. modificaciones que se hagan al inventario cuando se trate de bienes
races, deber protocolizarse en la misma notara en que se protocoliz el inventario y anotarse en el
Registro Conservatorio, al margen de la inscripcin primitiva" (art. 884 inc.4)
E.4.- EL IMPUESTO DE HERENCIA.
A partir de la dictacin y entrada en vigencia de la Ley 19.903, el Impuesto a las Asignaciones y
Donaciones contemplado en la Ley 16.271 pas a ser un impuesto de declaracin y pago
simultneo como ocurre con el impuesto a la Renta, no siendo ste determinado judicialmente
dentro del procedimiento de posesin efectiva como ocurra con anterioridad.205
205 En el Acuerdo General del colegio de Abogados de 21 de Julio de 2003 se seala sobre la materia que En el procedimiento actualmente vigente los
Tribunales Ordinarios conceden la posesin efectiva de la herencia a sus herederos y determina, con la fuerza obligatoria propia de todo fallo
judicial el monto del o los impuestos a la herencia que deben pagar el, o los, herederos. Tal procedimiento, ajustado a las reglas del debido proceso, se
termina y se reemplaza por una decisin administrativa obligatoria practicada por el Servicio de Impuestos Internos. De esta decisin administrativa
podrn reclamar los contribuyentes del impuesto de herencia ante el propio Servicio de Impuestos Internos, quien conocer del mismo en un
procedimiento ante un funcionario del Servicio que no es independiente ni imparcial, como lo ha reclamado el Consejo General del Colegio de Abogados
en tantas oportunidades. En la Comisin formada por el Ministerio de Justicia para conocer de los Tribunales Tributarios as se plante tambin, por
todos los integrantes de esa Comisin.. El texto completo del acuerdo puede consultarse en la pagina web: www.colegioabogados.cl
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Dicho impuesto grava a cada asignacin hereditaria, sea ella testada o intestada, y es obligado a su
pago el beneficiario de la respectiva asignacin.
El impuesto debe ser declarado y pagado dentro del plazo de dos aos contados desde la fecha de
fallecimiento del causante.( art. 50 Ley 16.271), contndose para la declaracin y el pago del
impuesto con los diversos formularios elaborados por el Servicios de Impuestos Internos segn si el
procedimiento se ha seguido ante el Servicio de Registro Civil o ante los tribunales de justicia. La
declaracin y pago debe efectuarse en el lugar del domicilio del solicitante.
En caso que se pague fuera de plazo el impuesto, se contemplan su reajuste conforme a UTM, mas
inters equivalente a un 1,5% por cada mes o fraccin de mes de retardo. ( art. 53 Cod. Tributario) y
la multa contemplada en el art. 97 N 2 del Cdigo Tributario. Debemos hacer presente que en la
actualidad se contempla tambin una sancin respecto de aquel que no obstante encontrarse exento
del pago de impuesto omite su declaracin conforme al artculo 72 de la Ley 16.271, salvo que se
trata de las posesiones efectivas que se hubieren solicitado ante el Servicio de Registro civil conforme
a lo previsto en el inciso final del artculo 60 de dicha Ley.
La forma en la cual se acredita la exencin o pago del impuesto de herencia es a travs de un
certificado emitido por el Servicio de Impuestos Internos en el cual se efecta la declaracin de dicho
hecho.
El legislador ha establecido los mecanismos adicionales necesarios para obtener, de una u otra
manera, el pago del impuesto de herencia correspondiente. Para tal efecto, dispone que los notarios no
podrn autorizar las escrituras pblicas de adjudicaciones de bienes hereditarios o de enajenaciones o
disposiciones en comn que hagan los asignatarios, ni los Conservadores inscribirlas, sin que en ellas
se inserte el comprobante de pago de impuesto. (art. 54 Ley 16.271)
En consecuencia, solo una vez pagado el impuesto de herencia y acreditado dicho hecho o su
exencin con el certificado que otorga el Servicio de Impuestos Internos, podrn los herederos
disponer de los bienes.
Debemos tener presente que existe una excepcin, puesto que "an antes de estar pagado o
garantizado el pago del impuesto y siempre que, a juicio del Servicio, no hubiere menoscabo del
inters fiscal esta oficina podr autorizar la enajenacin de determinados bienes, bajo las condiciones
que ella misma seale" (art. 58 Ley 16.271), y por otra parte,se puede lograr la autorizacin para la
enajenacin de los bienes que componen la herencia mediante la constitucin de garantas respecto
del pago del impuesto de herencia, las que solo producen efecto una vez autorizada por la Oficina del
Servicio. ( arts 55 y 56 Ley 16.271).
F.
LA DECLARACION DE HERENCIA YACENTE Y DE LOS PROCEDIMIENTOS
SUBSIGUIENTES A ESTA DECLARACION
1. LA HERENCIA YACENTE.
Una vez que una persona muere, jurdicamente se produce lo que se denomina "apertura de la
sucesin", la que se define como "el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los
bienes hereditarios y se los transmite en propiedad"206
Consecuencia de la apertura de la sucesin es la delacin de la herencia o declaracin de la
asignacin, consistente en "el actual llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la
asignacin" (art. 956, inc. 1 del C.C).
Acaecida la delacin de la herencia, el asignatario debe aceptarla o rechazarla dentro del plazo de
quince das. Transcurrido este trmino, sin que hubiere existido manifestacin de voluntad del
206 Manuel Somarrva Undurraga. "Derecho Sucesorio" Editorial Jurdica de Chile Tercera edicin, pg.25,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Cristian Maturana M.
Abril 2010
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asignatario, corresponde declarar yacente la herencia siempre que no exista albacea con tenencia de
bienes designado en el testamento o, habindolo, no ha aceptado el encargo (art. 1.240) .
2 SITUACION DE LOS HEREDEROS QUE ESTAN EN EL TERRITORIO. NCIONAL.
Seala el art. 885 del CPC que "la declaracin de herencia yacente se har conformidad a lo
establecido en el art. 1240 del C.C.
Toca al curador que se nombra cuidar de que se hagan la insercin y fijacin ordenadas en dicho
artculo".
Seala el precepto remitido que "si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado
la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los
bienes y que haya aceptado su encargo, el juez a instancia del cnyuge sobreviviente o de cualquiera
de los parientes o dependientes del difunto o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar
yacente la herencia, se insertar esta declaracin en un peridico del departamento, o de la capital de
la provincia, si en aquel no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia
vacante.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare, uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes
hereditarios proindiviso, previo inventario solemne y aceptando sucesivamente sus coherederos, y
subscribiendo el inventario tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren sern las
mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que
haya motivo de temer que bajo su administracin peligren los bienes"
3.- CAUSANTE CON HEREDEROS EXTRANJEROS.
esta situacin se refiere el art. 886 del C.P.C "En el caso del art. . 482 del C.C. se har saber por
oficio dirigido al efecto al cnsul respectivo la resolucin que declara yacente la herencia, a fin de que
en el trmino de cinco das proponga, si lo tiene a bien, la persona quienes puede nombrarse
curadores.
Si el cnsul propone curador, se proceder conforme a lo dispuesto en el art. . 483 del Cdigo citado.
En el caso contrario, el tribunal har el nombramiento de oficio.
El art. 483 del C.C. seala, en sntesis, que corresponde al juez calificar la idoneidad del curador o
curadores propuestos por el cnsul, pudiendo, a peticin de los acreedores hereditarios o de otros
interesados, proceder a la designacin de curadores adjuntos, segn la. cuanta y situacin de los
bienes que compongan la herencia.
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