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Limitaciones Al Derecho de Autor en La Ley 11.723 Villalba
Limitaciones Al Derecho de Autor en La Ley 11.723 Villalba
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Por Federico Andrs Villalba Daz
Indice:
1.-Contenido del Derecho de Autor
2.-Utilizaciones libres y gratuitas en la ley 11.7232.1 Restriccin de orden crtico. El Derecho de cita
2.2 Uso para informacin periodstica
2.3 Difusin de discursos parlamentarios sin fines de lucro
2.4 Usos afectados a planes de estudio
2.5 Ejecuciones pblicas a cargo de determinados organismos del Estado
2.6 Libre utilizacin del retrato fotogrfico
2.7 El plazo de duracin del dominio privado
3.- Casos de licencias no voluntarias en la ley 11.723:
Requisitos de las licencias legales (precio tasado) y obligatorias (precio pactado)
3.1 Derecho a reeditar una obra por inaccin de los herederos
3.2 Derecho de antologa limitada
4.- El uso personal de la obra. Uso domstico y pblico. Lmites
5.-La fotocopia (reproduccin reprogrfica), la copia privada de obras musicales y uso de
fragmento de obra cinematogrfica. Excepciones resueltas por la jurisprudencia
6.-La copia de software. Regulacin especial.
7.- La prdida de accin por incumplimiento de ciertas formalidades como limitacin al derecho
de autor
7.1.- El incumplimiento del registro como limitacin al derecho exclusivo de explotacin econmica de
la obra editada
7.2.- limitacin de ejercer acciones penales por falta de aviso consignada en la obra fotogrfica o
cinematogrfica.
8.- Naturaleza del uso de las obras en Internet
9.-Limitaciones en los derechos de la propiedad industrial
10.-Conclusiones
1.- CONTENIDO DEL DERECHO DE AUTOR
El derecho de autor, como conjunto de facultades morales y patrimoniales a favor del creador sobre su
obra, es reconocido en la ley 11.723 en forma asistemtica.
Entendemos por facultades morales a las prerrogativas inalienables y perpetuas que goza el creador y
que lo faculta para defender la integridad de la creacin y verse identificado en ella, as como la
posibilidad de dar a conocer su obra cuando y en la forma que el autor desee. Estos reconocimientos
son corrientemente denominados derechos morales y son a la paternidad, a la integridad o respeto y a
la divulgacin de la creacin y podemos encontrarlos en los arts. 2 -implcitamente-, 22, 39, 51 in fine,
52 y 83 de la ley de Derecho de Autor
Los derechos de explotacin econmica que son los que otorgan al titular el derecho exclusivo
de obtener para l un provecho pecuniario mediante la puesta en comercio de la obra y estn
consagrados ampliamente en el art. 2 del mismo cuerpo normativo en tanto dispone que el derecho
de propiedad de una obra cientfica, literaria o artstica, comprende para su autor la facultad de
disponer de ella, de publicarla, de ejecutarla, de representarla, y de exponerla en pblica, de
enajenarla, de traducirla, de adaptarla o de autorizar su traduccin y de reproducirla en cualquier
forma
Sin embargo, existen razones de inters cultural, informativo o de practicidad que determinan la
conveniencia de establecer ciertas limitaciones o excepciones al ejercicio del derecho del titular del
derecho de autor sobre su obra.
Los derechos patrimoniales, a diferencia de los morales, se encuentran sometidos a
restricciones destinadas a conciliar el inters individual del creador intelectual con el legtimo
inters colectivo de la sociedad en cuyo seno acta. De esta manera se tiende a que el
reconocimiento del derecho de autor no signifique un obstculo para la evolucin y desarrollo del
patrimonio cultural, y que la excesiva atencin del inters social, materializado en la generalidad de los
casos a travs de restricciones, no traiga como consecuencia un desinters de los autores en crear,
que se traducira en un claro perjuicio social.
El art. 17 de la Constitucin Nacional, en cuanto establece que todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerda la ley, no consagra
facultades absolutas, ya que todos los derechos, conforme el art. 14 de la Carta Magna, sern
gozados conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio.Adems, este precepto constitucional
materializa la excepcin ms importante al derecho de autor que es la prdida de exclusividad en el
uso por el transcurso del tiempo en tanto dispone que, a diferencia del derecho real de dominio sobre
las cosas, no es perpetuo.
Segn el glosario de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), estas limitaciones
-que a menudo se denominan excepciones-, son disposiciones contenidas en las legislaciones de
derecho de autos que restringen el derecho exclusivo del autor en lo que respecta a la explotacin de
su obra. Las formas principales que adoptan estas limitaciones son los casos de libre utilizacin,
licencias obligatorias y licencias legales.
De esta manera, las limitaciones -o excepciones- a la proteccin del derecho de autor restringen
el derecho absoluto del titular a la utilizacin econmica de la obra en casos expresamente
determinados por la ley.
No afectan el derecho moral de autor razn por la cual slo se pueden aplicar despus de la primera
publicacin de la obra realizada con autorizacin del autor, se debe mencionar el nombre del autor y la
fuente y no se pueden introducir modificaciones.
Las limitaciones o restricciones al derecho de autor pueden clasificarse en:
* Las que autorizan la utilizacin libre y gratuita y,
* las que estn sometidas a remuneraciones (licencias legales y licencias obligatorias).
Las primeras, estn siempre sometidas al cumplimiento de ciertas condiciones fijadas por la ley, sobre
todo en lo concerniente a las modalidades y el alcance de la utilizacin y a la proteccin de los
derechos morales del autor. Dentro de este Instituto encontramos: el derecho de cita, la copia privada
no en nuestra legislacin-, el uso de obras para fines educativos, el uso para informacin, etc.
En nuestra ley los casos de libre utilizacin aparecen sin catalogar en forma orgnica
2.- UTILIZACIONES LIBRES Y GRATUITAS EN LA LEY 11.723
2.1) Restriccin de orden crtico. El derecho de cita
El art. 10 de la ley 11.723 dice: "Cualquiera puede publicar con fines didcticos o
cientficos, comentarios, crticas o notas referentes a las obras intelectuales, incluyendo hasta mil
palabras de obras literarias o cientficas u ocho compases en las musicales y en todos los casos slo
las partes del texto indispensable a ese efecto.
Quedan comprendidas en esta disposicin las obras docentes, de enseanza, colecciones, antologas
y otros semejantes"
Citar significa, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, Referir, anotar o mencionar los
autores, textos o lugares que se alegan o discuten en lo que se dice o escribe
La cita es la ms corriente de las restricciones y afecta el derecho patrimonial de reproduccin. Esta
limitacin es la facultad que tienen los autores de incorporar a su obra pasajes breves de otra con el
propsito de hacer ms entendible la propia o para referirse a la opinin de otro autor. En algunos
trabajos cientficos, como el de una tesis, trabajos doctrinarios o investigaciones de toda naturaleza, es
casi de rigor y no se podra hacer verdadera ciencia sin la ineludible referencia a los trabajos o
pensamientos precedentes, en los que funda su posicin el autor de la obra.
Isidro Satanowsky sintetiza claramente el alcance de esta limitacin, explicando que el derecho de
cita implica inmunidad para el que copia, una limitacin al derecho absoluto, al monopolio completo del
autor sobre su obra...No proviene de la naturaleza ni del destino de la produccin aprovechada, sino
del propsito o circunstancia del que la utiliza, de la verdadera intencin del autor que crea esta ltima.
Ello no significa un ataque contra el monopolio del autor, sino por el contrario, un reconocimiento del
mismo, disminuido patrimonialmente, pero respetado y aun elevado moralmente por la tolerancia
tradicional de las citas, que afecta nicamente el derecho de reproduccin (Derecho Intelectual, T I,
Pg. 352, ED. Tea, Buenos Aires, 1952)
El ejercicio de este derecho requiere que la cita sea fidedigna, es decir que transcriba la obra y
mencione a su autor de manera que pueda ser consultada y por ello que se trate de una obra ya
divulgada.
Adems, el ejercicio de esta limitacin debe permitir al lector poder acceder fcilmente a la obra citada
indicando, claramente, cual es la fuente. De tal manera que en el caso de tratarse de un libro de texto,
la cita realizada en forma correcta deber indicar, por lo menos, el pasaje utilizado, el nombre
completo del autor, el ttulo de la obra, nmero de la pgina, la editorial y el ao de la publicacin.
Los alcances del derecho de cita fueron reiteradamente fijados por la jurisprudencia, y no siempre con
el mismo rumbo.
La Sala 1ra de la Cmara Civil de la Capital Federal conden la reproduccin de la obra La Pampa y
su pasin, del escritor Manuel Galvez mediante la insercin de sucesivos fragmentos de la misma en
la revista La Fija, pretendiendo la demandada ampararse en el derecho de cita (fallo del 24 de julio
de 1946, publicado en la Gaceta del Foro, T 183, pg. 465)
En el fuero penal, la Sala II de la Cmara Nacional Criminal y Correccional seal que el derecho de
cita no se funda en el nmero de palabras que se puedan copiar de una obra intelectual, sino como
prudentemente se las maneje dentro del marco establecido por los fines especficos que guan a dicho
instituto, toda vez que puede acontecer que de acuerdo al nmero de palabras que se utilicen se
llegue a la reproduccin textual de una obra de limitadas dimensiones o, en su caso, a la transcripcin
textual de sus partes esenciales, atentndose as contra el derecho de autor (autos: Danenza, Elmer
Rubn, fallo del 25 de agosto de 1978, citado por Carlos Alberto Villalba y Delia Lipszyc en su libro El
Derecho de Autor en la Argentina, Ed. La Ley 2001, pg. 114 -cita 189-)
En los autos Rosenblat, Ruben J y otro la Sala IV de la misma Cmara Penal, en sentencia del 12 de
junio de 1989, destac que el derecho de cita de las obras literarias que surge del art. 10 de la ley
11.723 no constituye una atribucin solamente limitada por el tope de las mil palabras sino tambin
por la condicin insorteable de que la nueva obra sea creativa y las citas obedezcan a una finalidad
didctica, cientfica o crtica ( Citado por C. A. Villalba y D. Lipszyc, op. Cit, pg. 114, -cita 187)
Este criterio ha sido confirmado aplicndolo al uso de obras musicales en los autos Moreno, Norberto
Venancio c/ Iglesias, julio y otros s/ daos y perjuicios (CNCiV, Sala G, marzo 21-1994, LL, 1995-C,
557) al resolver sobre una reclamacin por la inclusin a modo de estribillo, de ocho compases de una
obra musical en otro musical del conocido cantautor Julio Iglesias. Se afirmo en dicho pronunciamiento
que nadie est autorizado a tomar los compases de una obra musical original trasformada, cualquiera
sea su nmero, para hacer otra obra musical, pues la publicacin de hasta 8 de ellos, es decir, de dos
frases musicales solo se permite con un fin didctico o cientfico, de comentario o critica musical, y
aun as, siempre que esta inclusin no sea parte principal de la nueva obra porque en este caso
deber pagase el derecho de auto en razn de que aquella inclusin constituye el fundamento
primordial de su rendimiento econmico
El uso de ilustraciones como derecho de cita, fue rechazado por la Sala I de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil en los autos Ivanczuc c/ Editorial Atlantida pronunciamiento del 19 de agosto
de 1993, toda vez que al momento de entender sobre la apelacin de una medida cautelar rechaza el
argumento de la demandada cuando sostiene que no puede argumentarse que las reproducciones
que obran en los captulos N* 2 y N* 3 de los 100 aos de la AFA puedan ser considerados como
publicados con los alcances previstos en el art. 10 de la ley 11.723, pues no se advierten fines
didcticos o cientficos en su reproduccin, (Revista La Ley, diario del 29 de julio de 1994)
Por otro lado, y ampliando la restriccin en estudio a las obras audiovisuales, la Sala V de la CNCrim y
Correc, en los autos Guebel, Diego G, (del 30/4/2003, publicado en La Ley, del da 19/11/2003, pg.
14), la jurisprudencia al tratar una accin por violacin a derechos patrimoniales y morales en un caso
donde se hizo uso de un fragmento (16 segundos sobre 96 minutos totales) de una obra
cinematogrfica para exhibirla en un programa de televisin, consider que ...en tal corto tiempo no
puede transmitirse la parte sustancial del filme y tal actividad slo puede encuadrarse en las
previsiones del art. 10 de la ley de propiedad intelectual
En una particular interpretacin extensiva del derecho de cita, el tribunal antes mencionado sostuvo
que ...la norma citada (art. 10 ley 11.723) se refiere a todas las obras intelectuales y slo describe con
mayor precisin la extensin de la publicacin que autoriza para las obras literarias y las musicales.
Ello es indudable, por cuanto en la parte final de su primer prrafo refiere que para todos los casos la
autorizacin queda limitada a las partes indispensables del fin perseguido. Para la aplicacin de la
norma, conocida como derecho de cita o en derecho estadounidense por la llamada doctrina del fair
use, se tiene que cuenta, entre otros factores, el quantum de la utilizacin y de que manera esta
utilizacin afecta la normal explotacin de la obra protegida
Como se ve claramente, el Tribunal confunde el instituto nacional de derecho de cita con el
angloamericano de uso leal de la obra, donde la posibilidad de servirse de la obra para los mismos
fines, no tiene un carcter taxativo.
Nuestro sistema de limitaciones a los derechos patrimoniales del autor o titular de derecho tiene
carcter restrictivo, por lo que no se puede extender su alcance a otros usos no contemplados.
En el Anteproyecto de reforma de la ley de Propiedad Intelectual, elaborado por el Ministerio de
Justicia, propone una redaccin ms pautada y abarcativa que la versin vigente:
Art 10: Es lcita la inclusin en una obra propia o en una obra incluida en una publicacin periodstica,
o en emisiones de radio o televisin, de fragmentos cortos de obras ajenas de naturaleza escrita,
sonora o audiovisual as como la de obras aisladas de carcter plstico, fotogrfico, figurativo o
anlogo, siempre que se trate de obras ya divulgadas lcitamente y su inclusin se realice a ttulo de
cita o para su anlisis, comentario o juicio crtico. Tal utilizacin slo podr realizarse con fines
informativos, docentes o de investigacin, en la medida justificada por el fin de esta incorporacin e
indicando la fuente y el nombre del autor de la obra utilizada, mientras no cause un perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del autor
2.2.- Uso para informacin periodstica
* Art. 27, exceptuase (del pedido de autorizacin para publicar discursos polticos, literarios y
parlamentarios) la informacin periodstica
* Art. 28, segunda parte: "Las noticias de inters general podrn ser utilizadas, transmitidas o
retransmitidas; pero cuando se publiquen en su versin original ser necesario expresar la fuente de
ellas"
Las restricciones para uso de prensa fueron las nicas reconocidas en la primer ley de derechos de
autor, N 7092 sobre Propiedad Cientfica, Literaria y Artstica en cuanto su artculo 8 dispona que
Los artculos de peridicos podrn reproducirse citndose la publicacin de donde se toman. Se
exceptan los artculos que versen sobre ciencias y artes y cuya reproduccin se hubiere prohibido
expresamente por sus autores
Explica Gelli que la libertad informativa integra el haz de derechos que constituyen la libertad de
expresin. Incluye el derecho a la informacin y el libre acceso a las fuentes de aquellas; a buscar,
transmitir y difundir noticias de fuente propia o ajena.. (Conf. Constitucin de la Nacin Argentina
Comentada y Concordada, Ed. La Ley, Buenos Aires 2003 pg. 95).
Con las limitaciones impuestas en la norma actualmente vigente, los artculos comentados responden
a la garanta social que la poblacin pueda estar libremente informada.
Uno de los pilares de la libertad de informacin radica en la exigencia al periodista de una actuacin
diligente que respete los principios de veracidad y el carcter noticiable de los hechos. Y para que
realmente funcione como tal, la transmisin de la informacin como acontecimiento debe ser libre.
Esta restriccin no se extiende a las crnicas, columnas, y otras elaboraciones originales que el autor
periodista crea en un medio de comunicacin, ya que las mismas seran protegidas como obras
literarias.
Si est demostrado que no se trata de noticias exclusivas, la reproduccin por otro peridico no resulta
punible por que el art. 28 de la ley 11.723 solo veda la reproduccin de las informaciones en
generalpublicadas por un diariopor haber sido adquiridos por ste o por una agencia de
informaciones con carcter de exclusividades, (CNCiv, Sala D, The Buenos Aires Herald c/ La
Nacin s/ propiedad intelectual ley 11.723 del 29/10/90).
2.3 Difusin de discursos parlamentarios sin fines de lucro
Art: 27, en su parte pertinente dice Los discursos parlamentarios no podrn ser publicados con fines
de lucro, sin la autorizacin del autor
Los discursos parlamentarios tienen como principal destino convencer a los colegas del Congreso
fijando una posicin y de obtener un resultado poltico. Por ello, muchas veces en su texto se ve
reflejando la impronta de la personalidad del autor resultando ser una obra literaria ms. Sin embargo,
no se puede desconocer que resulta ser la fuente de la creacin de las normas que no se encuentran
protegidas por el derecho de autor-, lo que produce una restriccin al titular de la misma cuando
terceros pretenden en forma gratuita difundir dichos textos.
2.4.-Usos afectados a planes de estudio
Art. 36:"(segunda parte) "Ser lcita y estar exenta de pago de derechos de autor y de los
intrpretes que establece el art. 56, la representacin, la ejecucin y la recitacin de obras literarias o
artsticas ya publicadas, en actos pblicos organizados por establecimientos de enseanza,
vinculados en el cumplimiento de sus fines educativos, planes y programas de estudio, siempre que el
espectculo no sea difundido fuera del lugar donde se realice y la concurrencia de los intrpretes sea
gratuita.
Este supuesto restringe afecta al derecho patrimonial de comunicacin pblica del titular del derecho.
Aqu se contempla, por ejemplo, los recitales de los alumnos de un conservatorio en un acto de fin de
curso destinado a familiares y por supuesto, sin percepcin de un precio en dinero ni especie para el
ingreso al evento.
El carcter didctico queda claro en la norma por cuanto limita el uso al cumplimiento de los planes de
estudio. De otra manera el uso de la obra estara compitiendo contra la normal comercializacin de la
misma.
En cuanto a la difusin de obras fijadas en fonogramas, el ltimo prrafo del art. 35 del Decreto
41.233/34, reglamentario de la ley 11.723 dispone que no ser necesario abonar compensacin
alguna por utilizaciones ocasionales de carcter didctico, o de conmemoraciones patriticas, en
establecimientos educacionales ofciales o autorizados por el Estado (T.O Decreto 1670/74)
En resumen: el alcance de la norma responde la escasa incidencia que los fines de enseanza
ocasionan al giro comercial de la obra toda vez que se trata de un uso efmero sin carcter de
perpetuarse y poder ser reproducido en ejemplares.
2.5.-Ejecuciones pblicas a cargo de determinados organismos del Estado
Art. 36, tercera parte Tambin gozarn de la exencin del pago del derecho de autor a que se refiere
el prrafo anterior, la ejecucin o interpretacin de piezas musicales en los conciertos, audiciones y
actuaciones publicas a cargo de las orquestas, bandas, fanfarrias, coros y dems organismos
seguramente se apersonar un inspector de SADAIC para percibir los derechos correspondientes por
el uso de las obras musicales que se utilicen un saln de fiestas cuando la misma reunin se realice
en un club u Hotel.
Y aqu la diferencia radica en los distintos mbitos que se desarrollan los acontecimientos. El primero
es domestico y el segundo, no.
En cambio, los actos de reproduccin para fines domsticos de obras de cualquier gnero no estn
previstos fuera de los casos de libre utilizacin tratados anteriormente.
En definitiva, el uso domstico se diferencia del pblico no solo por las finalidades, sino por la difusin
de la obra. Si la creacin es utilizada dentro de un mbito donde un grupo reducido y familiar en el
sentido amplio de la palabra-, no cabe dudas que es uso domstico. Y cuando traspasa esa frontera, o
sea, se coloca la obra a disposicin de un nmero indeterminado de personas, ser comunicacin
pblica o reproduccin en cualquier soporte material.
5.- LA FOTOCOPIA (REPRODUCCIN REPROGRFICA) Y LA COPIA PRIVADA DE OBRAS
MUSICALES. EXCEPCIONES RESUELTAS POR LA JURISPRUDENCIA
Entendemos por reprografa a toda reproduccin en un solo ejemplar obtenida con un procedimiento
tcnico, que permite leer la obra intelectual fijada en un soporte grfico, destinada exclusivamente
para uso personal del copista.
La copia privada de obras musicales y audiovisuales es la reproduccin domstica en un solo
ejemplar, sin fines de comercializacin, de una obra publicada o radiodifundida (radio y televisin),
exclusivamente para el uso personal de quien la realiza
Sin embargo, la ley 11.723 a diferencia de otras legislaciones, no contiene normas expresas sobre la
materia, lo cual es explicable por que al tiempo de su sancin (1933) no existan mtodos de
sofisticada tecnologa para reproduccin de obras como la fotocopiadora.
El art. 2 de la ley citada expresa que "el derecho de propiedad de una obra...comprende para su autor
la facultad de...reproducirla en cualquier forma".Y en su aspecto penal en el art. 72, inc.a) considera un
caso especial de defraudacin a quien "...reproduzca por cualquier medio o instrumento una obra...sin
autorizacin de su autor o derechohabientes;..."
Como vemos, ninguna concesin hace la ley argentina sobre el particular.
Este tema no siempre fue resuelto de la misma manera en los tribunales penales
En efecto, sobre todo a partir de la dcada del 70 hasta los principios de los 80 se produjeron
diversos fallos desincriminando a alumnos de la universidad por fotocopiar y distribuir para uso de sus
compaeros material de estudio. En uno de los casos (autos Jauregui de Canedo, Maria de las
Mercedes CNCrim y Corr. Sala V, del 30/11/73 en LL 184:385) se confirmo la sentencia absolutoria de
primera instancia sobre la base de que la inclusin de solo un capitulo de tres trabajos distintos de
diferentes autores no llena el tipo penal que requiere la reproduccin de la obra.
En otro de los fallos (autos Ladowski, Carlos CNCrim y Corr, Sala IV del 25/8/77 en LL 1978-B, 390)
el Tribunal absolvi a un alumno universitario, miembro de la comisin de apuntes de su facultad que
fotocopiaba captulos de obras para uso de sus compaeros. En este caso la aquiescencia de las
autoridades de la facultad que le haban cedido el aula para facilitar el funcionamiento de tal comisin
fue considerado motivo suficiente como para excluir una voluntad dolosa. Esa actitud permisiva hacia
razonable que el acusado se creyera habilitado par actuar como lo hizo, generando serias dudas sobre
la ilicitud de su conducta que deben despejarse a su favor.
Cabe aclarar que en ninguno de los dos casos previamente analizados, el lucro form parte de la
actividad de los imputados.
A otra solucin se arrib cuando el lucro se mezclaba en el acto de reprografa de obras literarias. En
efecto, en los autos "Ferrari de Gnisci, Noem", la CNCrim y Correc, Sala III abril 1-980 en LL 1981B,16, conden a la acusada por reproducir por fotoduplicacin obras cientficas sin autorizacin,
llevando luego esas fotocopias a la Universidad con el fin de distribuirlas entre los alumnos que haban
pagado un determinado precio por ellas.
Es interesante adems la reflexin que pronuncia el Juez preopinante en dicha causa, Dr. Garcia
Torres, al decir que ...,estimo que la jurisprudencia puede considerar como una excepcin al derecho
exclusivo de autor, la reproduccin fotogrfica con destino a la investigacin y docencia, siempre que
de ello se haga uso personal y no exista una organizacin que pueda otorgar autorizaciones globales.
Por su uso personal se debe entender la fotocopia que es realizada por el interesado o encargado al
negocio de fotocopias, el que debe tomar las correspondientes precauciones para no resultar cmplice
de la infraccin y no tienda a sustituir el ejemplar colocado en el comercio. No constituir uso personal
el encargado o la realizacin de una fotocopia mltiple, ni la facturacin de un precio mayor que el que
se obtiene por una duplicacin de un texto no protegido...
De los fallos analizados podramos extraer el siguiente temperamento:
1.- La fotoduplicacin de obras literarias es lcita cuando se efecta, por s o por un tercero, para fines
personales
2.- Para que se configure el supuesto de licitud, adems, dichas reproducciones deber ser efectuadas
sin lucro
3.-El destino de dichas copias deber ser de estudio, investigacin o docencia
4.-Dichas reproducciones no debern sustituir el ejemplar puesto al comercio
5.-Las fotocopias mltiples no constituyen uso personal
Un novedoso fundamento sobre en encuadramiento de la conducta en el tipo penal del art. 72, inc. a
de la ley 11.723 fue dictado por la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional en el caso LITMAN, ELIAS DANIEL el 26/4/93
La absolucin del demandado se fundo en que el accionar del denunciado no llenaba los recaudos del
tipo penal mencionado
En efecto, una lectura de los signos de puntuacin en el inc. a) del art. 72 de la ley 11.723, permiti al
vocal preopinante a sentenciar que este se refiere a obra indita o publicada sin autorizacin del autor
o sus derechohabientes en tanto que las involucradas en la denuncia no eran inditas y que, muy por
el contrario, tampoco haban sido editadas sin autorizacin ya que se encuentra agregado en autos del
contrato de edicin del autos del libro fotocopiado y la editorial Eudeba.
En tal inteligencia, se concluyo que las FOTOCOPIAS DE LAS FOTOCOPIAS NO ERA DELITO y que
en todo caso habra que haber orientado la investigacin hacia la primera de las reproducciones
fotoestticas de las obras involucradas, puesto que al tiempo de allanarse el negocio Litman tenia en
su poder una fotocopia del libro, en redaccin para permitir operar con las maquinas reproductora de
tamao normal.
Afortunadamente, esta decisin fue revocada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin con fecha
30 de mayo de 1995, descalificando tanto la reduccin de la proteccin penal a las obras no
publicadas u objeto de una edicin pirata, como la exigencia del uso de ejemplares originales como
matriz del copiado y como requisito de que la copia comprenda la entera edicin original
La Corte orden se dicte nueva sentencia, fallo que estuvo a cargo de la misma Sala de la misma
Cmara pero con otra composicin.
En su sentencia, el Tribunal de Alzada con fecha 12 de julio de 1996 (E.D. del viernes 9 de mayo de
1997) sostuvo que el delito previsto y penado por el art. 72, inc a) de la ley 11.723, la conducta del
imputado consistente en obtener libros de texto que saba eran requeridos por el Ciclo Bsico Comn SEA EN ORIGINAL QUE EN FOTOCOPIAS QUE CUMPLIAN TAL CARACTER-, para reproducirlos en
forma total o parcial fotostticamente a escala comercial, conculcando de ese modo los derechos que
surgen de la ley de propiedad intelectual
La reproduccin parcial de una obra literaria tambin fue calificada como delito por la CNCrim y
Correc., Sala IV, 2001/02/13, decretando dicho tribunal que no es necesario la reproduccin total de
la obra para que tal conducta resulte antijurdica, toda vez que la simple copia parcial de la misma
tambin lo es (in re: causa 8952, Leone, Luis y otro rta 30/7/98; quedando atrapado el accionar
descripto en el inc. a) del art. 72 de la ley 11.723, respecto de todo aquel que copia en cualquier
nmero de ejemplares, utilizando cualquier tcnica y partiendo de cualquier medio material de
sustento de la obra copiada
Por otro lado, el Tribunal Oral en lo Criminal N# 16 otorgo el beneficio de la probation a los dueos de
los negocios de librera y fotocopias, quienes debern colaborar gratuitamente en la Direccin General
de Bibliotecas Municipales dos veces por mes durante un ao y a pagar una multa cuyo beneficiario
fue la Cmara Argentina del Libro
En los ltimos seis aos, la Cmara del Libro present en la Justicia 168 causas por reprografa. A
partir de las decisiones de los jueces, se realizaron 150 allanamientos y se secuestraron textos
fotocopiados.
Una alternativa justa para permitir que la sociedad pueda recurrir a obtener una reproduccin parcial
de una obra para uso personal y que los titulares de derecho puedan obtener un beneficio es la
creacin de un sistema de gestin colectiva de copia privada
En Espaa, por ejemplo, La Ley de Propiedad Intelectual prev dentro de una serie de limitaciones a
los derechos de autor, la que establece que no se precisa la autorizacin de los titulares de derechos
cuando la copia de sus obras se realiza para uso privado y no sea objeto de utilizacin colectiva ni
lucrativa. La legislacin precisa que no tienen la consideracin de copias privadas:
las efectuadas en establecimientos que se dedican a la realizacin de reproducciones para el pblico,
las efectuadas en establecimientos que tienen a disposicin del pblico los equipos, aparatos y
materiales para su realizacin, ni
las que son objeto utilizacin colectiva o de distribucin mediante precio
Para compensar a los titulares de derechos por las copias privadas de sus obras (cuya realizacin no
tienen la facultad de autorizar o prohibir), la Ley establece una remuneracin, a partir de un canon que
grava los equipos, aparatos y materiales idneos para realizarlas. Los fabricantes, importadores y
distribuidores en Espaa de estos equipos, aparatos y materiales son los que deben abonar este
canon, y CEDRO (la sociedad de gestin colectiva encargada de recaudarlo) en representacin de los
titulares de derechos sobre libros y publicaciones asimiladas, y de distribuir entre ellos las cantidades
correspondientes.
En sentido anlogo y con el objetivo de regular adecuadamente los derechos reprografitos de los
creadores ms perjudicados por la fotocopia, en nuestro pas existe un interesante proyecto de Ley de
Creacin del derecho de Remuneracin Compensatoria para los Autores y Editores por la Copia
Autorizada de sus Obras, generado por el Centro de Propiedad Intelectual de la Facultad de Derecho
de la Universidad Austral, el cual se encuentra actualmente en etapa de debate entre grupos de
expertos en la materia
6.- LA COPIA DE SOFTWARE
Un criterio diferente fue adoptado por la Jurisprudencia cuando el bien jurdico protegido era un
programa de computacin.
Uno de los principios sentados es que se ha diferenciado el llamado "uso personal" del "uso privado o
corporativo", ya que la jurisprudencia no ampara este segundo uso aun cuando sea realizado en forma
gratuita
En efecto, la CNFed. Crim y Correc Sala I en los autos "Lotus Developtment Corp. y Ashton Tate" del 4
de abril de 1994 al resolver una accin contra una compaa petrolera por la copia de programas de
computacin dentro del mbito de la empresa, entendi en cuanto a la reproduccin no autorizada de
un nico ejemplar que..."es tan ilcito como la practicada en mltiples ejemplares ya que los perjuicios
causados a los autores con la copia domstica resulta tan gravoso como los ocasionados con la
piratera, pues si bien la primera obedece a una accin individual, su reiteracin constante trasunta en
una seria reduccin del mercado con la consabida prdida de beneficios."
Este tribunal revoc la sentencia de grado respecto a la atipicidad de la conducta del imputado por
supuesta inexistencia de fin de lucro o animo comercial, toda vez que dicho elemento no es el
requerido en el tipo penal.
Si bien en el fuero civil no hubo discusin sobre la tutela del programa de ordenador por la ley 11.723,
en el penal la solucin no fue conteste.
En un fallo de la Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I del 19 de julio de 1995 en E.D. del 25 de
febrero de 1998, confirm el decisorio de la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Criminal y Correccional sosteniendo que la reproduccin no autorizada de software no constituye el
delito previsto en el art. 72 inc. A) de la ley 11.723 en razn de considerar que no puede sostenerse
que con el decreto 165/94 se puedan definir conductas que no se hallaban penalmente reprimidas al
complementar el precepto del art. 72 de la ley de derechos de autos ya que el legislador no puede
delegar en el Poder Ejecutivo la configuracin de delitos penales.
Este hecho motiv que se modificara el art. 1* de la ley 11.723 por medio de la sancin de la ley
25.036 en cuanto introduce como bienes jurdicos protegidos ...los programas de computacin fuente
y objeto,... zanjando de esta manera la discusin sobre la tutela de dicho objeto de proteccin. La
misma reforma tambin agreg los prrafos 2do y 3ro del art. 9 de la ley de Propiedad Intelectual
disponiendo que quien haya recibido de los autores o sus derechohabientes de un programa de
computacin una licencia para usarlo, podr reproducir una nica copia de salvaguarda de los
ejemplares originales del mismo...Dicha copia deber estar debidamente identificada, con indicacin
del licenciado que realiz la copia y la fecha de la misma. La copia de salvaguardia no podr ser
utilizada para otra finalidad que la de reemplazar el ejemplar original del programa de computacin
licenciado si ese original se pierde o deviene intil para su utilizacin
Como podemos apreciar, no se trata este supuesto de una limitacin al derecho de autor del titular del
programa de computacin sino un medio para asegurarse que se pueda utilizar la licencia lcitamente
obtenida cuando la obra no puede ser ejecutada cuando el soporte original queda inutilizado.
Esta norma reafirma el principio de no conceder limitacin alguna en materia de utilizacin de
programas de ordenador en nuestro sistema normativo.
7.- LA PRDIDA DE ACCION POR INCUMPLIMIENTO DE CIERTAS FORMALIDADES COMO
LIMITACIN AL DERECHO DE AUTOR
7.1 El incumplimiento del registro como limitacin al derecho exclusivo de explotacin
econmica de la obra editada
Como resabio del sistema espaol de los Privilegios, algunos ejercicios de los derechos patrimoniales
se ven restringidos por la falta de cumplimiento de ciertas formalidades Y es en este caso que el art.
63 de la ley de Propiedad Intelectual sanciona a quien omite registrar una obra editada.
El cumplimiento de este precepto es solamente para obras nacionales ya que por aplicacin del
principio de proteccin automtica contemplado en el art. 5.2 del Convenio de Berna para la proteccin
de las obras literarias y artsticas (ratificado por ley 25.140), el goce y el ejercicio de estos derechos
no estarn subordinados a ninguna formalidad
El art. 63 de la ley 11.723 dispone que la falta de inscripcin trae como consecuencia la suspensin
del derecho de autor hasta el momento en que la efecta, recuperndose dichos derechos en el acto
mismo de la inscripcin, por el trmino y condiciones que corresponda, sin perjuicio de la validez de
las reproducciones, ediciones, ejecuciones y toda otra publicacin hecha durante el tiempo en que la
obra no estuvo inscripta. No se admitir el registro de una obra sin la mencin de su pi de imprenta.
Se entiende por tal la fecha, lugar, edicin y la mencin del editor.
La Sala C de la CNCiv, en los autos SADAIC c/ Disprovent SA, fallo del da 6/6/2002, revoc una
sentencia en la cual el juez de primera instancia rechaz la demanda por la cual SADAIC persigui el
cobro de aranceles por la emisin de avisos publicitarios que contenan obras musicales no
registradas
En tal oportunidad, el vocal preopinante, Dr. Jorge Alterini, citando al Dr. Carlos Alberto Villalba,
sentenci que la ley 11.723 slo exige el registro de la obra editada. Ello quiere decir que no requiere
que se efecte tal formalidad respecto de las obras que se hacen pblicas de otro modo, como las
obras representadas o ejecutadas en salas teatrales, las difundidas por radios o televisin, y las
exhibidas en galeras de arte
7.2 Limitacin de ejercer acciones penales por falta de aviso consignada en la obra
fotogrfica o cinematogrfica.
El art. 34, tercer prrafo de la ley 11.723 dispone que Debe inscribirse sobre la obra fotogrfica o
cinematogrfica la fecha, el lugar de publicacin,, el nombre o la marcas del autor o editor. El
incumplimiento de este requisito no dar lugar a la accin penal prevista en esta ley para el caso de
resolver el destino de los ejemplares que se reproducen con su autorizacin, de manera que, como lo
apunta Andr Francon, el autor debe tener un control sobre su utilizacin, incluso al no tratarse de una
reproduccin o de una representacin strito sensu
-Uso restringido al pago de una remuneracin: Se trata del caso del titular del derecho que sujeta el
acceso de su obra al pago de una suma de dinero que habitualmente se obtiene mediante la
colocacin del nmero de una tarjeta de crdito, ya sea para acceder a una pgina determinada o
suscribirse a un servicio determinado
9.- LIMITACIONES EN LOS DERECHOS DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Los derechos de propiedad industrial son los que tienen su fundamento en el aspecto econmico del
bien inmaterial. De esta manera, los casos de libre utilizacin de alguno de los ejercicios del derecho
tienen distinto fundamento a los del derecho de autor
As, la ley 24.481, reformada por la 24.572, que regula el derecho de patentes y modelos de utilidad,
establece dos sistemas de limitaciones al derecho exclusivo dispuesto, en el art. 8 de la misma norma.
El primero son los casos de libre utilizacin y los segundos, es el sistema de licencias obligatorias
ARTICULO 36 - El derecho que confiere una patente no producir efecto alguno contra:
a) Un tercero que, en el mbito privado o acadmico y con fines no comerciales, realice actividades de
investigacin cientfica o tecnolgica puramente experimentales, de ensayo o de enseanza, y para
ello fabrique o utilice un producto o use un proceso igual al patentado.
Segn Moncayo Von Hase (El Nuevo Rgimen de Patentes de Invencin: Extensin y Limites a los
derechos, en Derecho de Patentes, Ed. Ciudad Argentina, pgs. 134/135) estas restricciones con
fines acadmico o experimentales tienen su fundamento en la necesidad de reducir costos a la
universidades y laboratorios en el marco de sus actividades. Y adems, permite a dichas instituciones
mantengan en secreto el resultados de sus investigaciones, indito que podran perder en caso que
tengan necesariamente que requerir autorizacin al titular de la patente utilizada. Expresamente se
descarta la comercializacin del resultado logrado.
Por otro lado, y haciendo un paralelo con los casos de libre utilizacin de obras, la restriccin en
anlisis responde a la necesidad de no trabar el progreso cientfico del pas ya que proporciona una
herramienta para permitir a los inventores nacionales superar el estado de la tcnica sobre cualquier
area patentable
b) La preparacin de medicamentos realizada en forma habitual por profesionales habilitados y por
unidad en ejecucin de una receta mdica, ni a los actos relativos a los medicamentos as preparados.
En este caso protege la produccin artesanal de medicamentos protegidos ya que no se advierte,
teniendo la salud como un valor en juego, cual podra ser el perjuicio de la explotacin de la patente en
forma manual y no seriada.
c) Cualquier persona que adquiera, use, importe o de cualquier modo comercialice el producto
patentado u obtenido por el proceso patentado, una vez que dicho producto hubiera sido puesto
lcitamente en el comercio de cualquier pas. Se entender que la puesta en el comercio es lcita
cuando sea de conformidad con el Acuerdo de Derechos de Propiedad Intelectual vinculados con el
comercio. Parte III Seccin IV Acuerdo TRIP's-GATT.
Con este precepto, la ley de patentes consagra el principio del agotamiento del derecho
d) El empleo de invenciones patentadas en nuestro pas a bordo de vehculos extranjeros, terrestres,
martimos o areos que accidental o temporariamente circulen en jurisdiccin de la REPUBLICA
ARGENTINA, si son empleados exclusivamente para las necesidades de los mismos.
Los otros casos de limitaciones en materia de Patentes son las licencias obligatorias. Se tratan de
licencias concedidas por la Administracin forzando la voluntad del titular de la patente, en beneficio
de un tercero que la ha solicitado de acuerdo a algunos de los supuestos previstos en la ley
Ellas son: La negativa a tratar en trminos y condiciones comerciales razonables (art. 42), la falta de
explotacin en el trmino de tres (3) aos desde la concesin de la patentes, o cuatro (4) desde la
presentacin de la solicitud, salvo que la falta de uso responda a fuerza mayor, realizacin de
prcticas anticompetitivas, entendindose por stas las que afectan al consumidor final o al inters
pblico, las que perjudican a competidores actuales o potenciales del titular de la patente; y las que
Octubre de 2004