Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
2014
INDICE
INTRODUCCIN
................................................................................................................................. 3
1.
Regulacin Tributaria............................................................................................................................... 4
2.
3.
4.
6.
7.
MIGUEL RIOS
INTRODUCCIN
Entre todos los reparos, el presente se ha convertido en un tema meditico a
razn de conocidos reparos confirmados por Tribunal Fiscal y discutidos en sede
judicial a travs del proceso contencioso administrativo, el mismo que ha constituido la base de enormes deudas tributarias a ciertos contribuyentes quienes al
parecer no cumplieron con los criterios establecidos en la Ley y el Reglamento del
Impuesto a la Renta como requisitos para el reconocimiento tributario de este tipo
de gastos.
Debemos advertir que si bien la provisin y el castigo tributario sobre deudas incobrables parten de una base contable, tal como la misma norma tributaria lo seala,
para viabilizar el referido gasto no basta con cumplir las condiciones dispuestas
en la NIC 10 Hechos ocurridos despus del periodo sobre el que se informa,
debemos adems cumplir escrupulosamente lo sealado en los incisos f) y g) del
artculo 21 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Supremo
N 122-94-EF (en adelante RLIR).
Ms all de las discusiones de carcter doctrinal que a nivel contable o jurdico se
pueden abrir validamente al interior de las respectivas reas o entre los profesionales de cada empresa, relativos a los alcances de la norma, nuestro inters es
compartir con ustedes los principales criterios que el Tribunal Fiscal ha expuesto
de forma reitera y casi unnime sobre las prcticas reconocidas y generalmente
aceptas para el cumplimiento de cada aspecto requerido por la norma tributaria a
efectos del reconocimiento del gasto relativo a deudas incobrables, tomando como
base el conocido caso de Telefnica del Per S.A.A. cuyos reparos fueron confirmados por el Tribunal Fiscal, y ya en va judicial el Octavo Juzgado Transitorio Especializado en lo contencioso administrativo de la Corte Superior de Lima -a travs
de la Resolucin N Diecinueve recada sobre el Expediente N 01529-2011 de
fecha 14 de marzo de 2013 y notificada a las partes el 20 de marzo- ha declarado
fundada (en dicho extremo) el recurso presentado por Telefnica del Per S.A.A,
argumentos que hemos anexado al presente trabajo en el punto 7. No obstante,
cabe precisar, la resolucin sealada no sea definitiva (puede ser y de seguro ser
materia de apelacin por parte de la administracin tributaria).
INSTITUTO PACFICO
1.
a)
Regulacin Tributaria
TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Supremo N 179-2004-EF:
(ii)
b)
MIGUEL RIOS
2)
a)
Que la deuda se encuentre vencida y se demuestre la existencia de dificultades financieras del deudor que hagan previsible el riesgo de incobrabilidad, mediante anlisis peridicos de los crditos concedidos o por otros medios, o se demuestre la morosidad del deudor mediante la documentacin
que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento de la deuda, o
el protesto de documentos, o el inicio de procedimientos judiciales de cobranza, o que hayan transcurrido ms de doce (12) meses desde la fecha de
vencimiento de la obligacin sin que sta haya sido satisfecha; y
b)
Para efectos del acpite (i) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley, adicionalmente, se entender que existe una nueva deuda contrada entre partes
vinculadas cuando con posterioridad a la celebracin del acto jurdico que da
origen a la obligacin a cargo del deudor, ocurre lo siguiente:
a)
b)
5)
Para efectos del acpite (ii) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley:
a)
b)
i)
ii)
INSTITUTO PACFICO
6)
Para efectos del acpite (iii) del inciso i) del Artculo 37 de la Ley:
a)
i)
Sobre las que se produce una reprogramacin, refinanciacin o reestructuracin de la deuda o se otorgue cualquier otra facilidad de pago.
ii)
b)
1)
Se haya ejercitado las acciones judiciales pertinentes hasta establecer la imposibilidad de la cobranza, salvo cuando se demuestre que es intil ejercitarlas o que el monto exigible a cada deudor no exceda de tres (3) Unidades
Impositivas Tributarias. La exigencia de la accin judicial alcanza, inclusive,
a los casos de deudores cuyo domicilio se desconoce, debiendo segurseles
la accin judicial prescrita por el Cdigo Procesal Civil.
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
que sern materia del castigo. La referida constancia ser emitida dentro
del plazo establecido para la presentacin de la declaracin jurada anual del
ejercicio al que corresponda el castigo o hasta la fecha en que la empresa
hubiera presentado dicha declaracin, lo que ocurra primero. De no emitirse
la constancia en los referidos plazos, no proceder el castigo.
2)
Tratndose de castigos de cuentas de cobranza dudosa a cargo de personas domiciliadas que hayan sido condonadas en va de transaccin, deber
emitirse una nota de abono en favor del deudor. Si el deudor realiza actividad generadora de rentas de tercera categora, considerar como ingreso
gravable el monto de la deuda condonada.
3)
2.
2.1
Sobre el particular, el Tribunal Fiscal en la RTF N 12364-1-2009 ha dispuesto: Que el inciso i) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta,
aprobado por Decreto Legislativo N 774, segn texto vigente en el ejercicio
acotado, dispone que a fin de establecer la renta neta de tercera categora
se deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su fuente, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por
dicha Ley, siendo deducibles, los castigos por deudas incobrables y las
provisiones equitativas por el mismo concepto, siempre que se determinen
las cuentas a las que corresponden (el subrayado nos corresponde).
Se puede inferir que lo que realmente "exige" el RLIR es que el momento para
la verificacin de la provisin por incobrables se encuentra vinculado a la verificacin objetiva de un "hecho" (confirmacin de una situacin preexistente), el
cual se desencadena en un determinado ejercicio econmico correspondiendo
reconocerlo como una prdida potencial en el mismo; no perdiendo de vista que
este "hecho" por si solo no puede generar el reconocimiento del gasto por la
incobrabilidad de una deuda para fines tributarios, sino que adems, debemos
cautelar el cumpli-miento irrestricto de las reglas tributarias aqu glosadas.
Ms all de la tcnica legislativa (la norma induce que es en el momento del
castigo que se toma el gasto), lo cierto es que si bien la provisin o esti-
INSTITUTO PACFICO
macin por cobranza dudosa no configura todas las reglas para la deduccin
del gasto, el momento en que el gasto surte sus efectos no es otro que el
ejercicio en que se realiza la referida provisin, siendo el ejercicio en que se
cumplen las reglas para el castigo, una suerte de CONFIRMACIN de un
gasto ya tomado en un ejercicio precedente (en el momento de la provisin
de cobranza dudosa). No obstante, si las reglas para la confirmacin del
gasto, el castigo, no se llegasen a cumplir, en ese ejercicio se debe realizar
la adicin del gasto ya tomado.
2.2
2.3
La existencia de dificultades financieras del deudor que hagan previsible el riesgo de incobrabilidad
Sobre este punto, la RTF N 01657-4- 2007 ha dispuesto: Que de conformidad con
las normas glosadas, y de acuerdo conlo establecido por este Tribunal en las Resoluciones N 06985-3-2007 y N 12364-2009, la provisin por deudas incobrables
constituyen una de las provisiones admitidas por la Ley del Impuesto a la Renta,
estando sujeta su deduccin tributaria al cumplimiento de ciertos requisitos que
acrediten: 1) la condicin de incobrable, por cualquiera de las alternativas descritas
10
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
en la norma, es decir, demostrarse la existencia de dificultades financieras del deudor que hagan previsible el riesgo de incobrabilidad, o, la morosidad del deudor, que
puede acreditarse, entre otros con el transcurso de ms de 12 meses desde la fecha
de vencimiento de la obligacin sin que sta haya sido satisfecha; 2) el riesgo de la
provisin que permita a la Administracin la verificacin y seguimiento de las deudas
calificadas como incobrables, para lo cual deber anotarse en forma discriminada en
el Libro de Inventarios y Balances al cierre de cada ejercicio; y, 3) la proporcionalidad de la deduccin respecto del monto que califica como incobrable.
Debido a la redaccin de la norma, tal como se aprecia en el epgrafe, la primera
idea que sobre las reglas para la provisin llega a nosotros, es la acreditacin de
las dificultades financieras, no obstante como se observa del pronunciamiento del
rgano Colegiado, el punto de partida tributario es el carcter de incobrable que
debe ostentar la deuda. Siendo as, debemos dar por sentado que el demostrar
la morosidad o la existencia de dificultades financieras del deudor, constituye un
vehculo o un medio para acreditar la condicin de incobrable de las deudas,
para efectos de una correcta provisin, siendo un tema menor, el buscar por cualquiera de las opciones establecidas en la norma, demostrar la morosidad o la
existencia de dificultades financieras de forma aislada, sin vincular dichas situaciones al tema de fondo, esto es, la condicin de incobrable.
Al respecto, la RTF N 02235-2-2003 ha definido que: En el caso de autos, si bien
la recurrente ha acreditado la morosidad de la empresa () mediante diversas
car-tas de requerimiento de pago remitidas tanto a la citada empresa como a su
aval durante los aos 2000 y 2001, cabe indicar que la empresa () mediante
cartas de fechas 20 y 30 de diciembre de 2000 (folios 405 y 406) reconoce su obligacin de pago y se compromete a efectuarlo dentro de un plazo determinado, tal
como se aprecia en las siguientes citas: Es nuestro deseo que esta situacin
difcil se supere en el menor tiempo posible, y tenga la seguridad que logrado ello
estaremos cumpliendo con el pago de la deuda contrada con ustedes, por ello
apelamos a vuestra comprensin para que nos den un tiempo no mayor a treinta
das para empezar a cancelarles la deuda, consecuentemente, se evidencia
que durante el ao 2000 no exista un riesgo de incobrabilidad de la deuda.
De la resolucin citada en el prrafo precedente se obtiene un importante criterio
que corrobora lo expuesto anteriormente; ms all de que materialmente se puede demostrar la existencia de dificultades financieras o de morosidad, a travs
de cualquiera de las opciones sealadas por la norma, lo que debe primar es el
carcter o la naturaleza de incobrable de las deudas a provisionar; de lo contrario,
dentro de un procedimiento de fiscalizacin o verificacin, la Administracin Tributaria no se preocupar por analizar el cumplimiento de los mecanismos utilizados
para sealar los problemas financieros o la mora, si primero no se ha demostrado
el riesgo de incobrabilidad.
INSTITUTO PACFICO
11
Por ello, cualquier compromiso o comportamiento del deudor para honrar la obligacin debera ser razn suficiente para evitar la provisin de cobranza dudosa, si
se quiere evitar una posible contingencia.
2.3.1 Mediante anlisis peridicos de los crditos concedidos o por otros
medios
Sobre el particular, la RTF N 17044-8-2010, ha sealado: Que de la revisin de
la documentacin que obra en autos, se advierte que si bien la recurrente poda
contar con informacin histrica de sus clientes almacenada en medios informticos, no cumpli con proporcionar documentacin fehaciente que acreditara que en
los ejercicios acotados efectivamente hubiera hecho uso de tal informacin u otra
existente para llevar a cabo anlisis peridicos de los crditos otorgados, o que
sustentara que en dichos periodos sus clientes presentaron dificultades financieras
que implicaban un riesgo de incobrabilidad, ms an si las inconsistencias halladas en la conformacin de la provisin, cuya deduccin ha sido reparada, como la
inclusin de deudas canceladas o refinanciadas, desvirtan que se hubiera practicado un anlisis particular por cada crdito.
Como se ha expresado en los prrafos precedentes, las opciones para demostrar
la existencias de dificultades financieras constituyen tan solo un vehculo para
acreditar la condicin de incobrabilidad de la deuda, ms aun, de acuerdo con el
criterio esbozado en la resolucin anteriormente glosada, lo que se debe demostrar no es la implementacin, contratacino existencia de aplicativos informticos o instrumentos de gestin para cobranza, sino que tales herramientas permitan un flujo de informacin adecuado, al detalle y principalmente actualizado sobre
las condiciones y el estado de la deudas, por ejemplo que excluyan las cuentas
por cobrar sobre las que existe un compromiso de pago del deudor, o el sometimiento a un procedimiento de fraccionamiento o de refinanciamiento de la deuda,
y por supuesto excluir las deudas ya canceladas, de manera que se pueda probar
ante una revisin de la Administracin Tributaria, que en efecto la informacin ha
sido utilizada para el anlisis peridico de los crditos concedidos.
2.4
2.4.1 La documentacin que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento de la deuda
La RTF N 17044-8-2010, ha sealado: Que sobre el particular, resulta preciso
anotar que la Ley del Impuesto a la Renta y su reglamento no han precisado la
forma o procedimiento especial que se debe seguir para efectuar la cobranza de
la deuda, por lo que dicha gestin se puede efectuar por distintos medios, como
puede ser por escrito, por llamadas telefnicas de carcter personal, no as de
12
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
manera automtica, personalmente, u otros medios tales como el correo electrnico, mensajes de texto, siempre y cuando se encuentre acreditada su efectiva
realizacin y recepcin por parte del deudor.
Debemos tener presente la precisin advertida, es decir, si bien la norma no ha
definido procedimiento alguno, hay prcticas que para el Tribunal Fiscal no constituyen formas vlidas para demostrar la gestin de cobro, como las llamadas
automticas.
En la misma lnea, la RTF N 02976-2-2004 ha dispuesto que: Al respecto la
recurrente refiere que, ante la morosidad de sus clientes se iniciaban acciones
telefnicas de cobranza y cuando se produca el incumplimiento de pago de dos o
ms facturas se encargaba la gestin de cobro a empresas contratadas especialmente para ello, las que requeran el pago mediante llamadas telefnicas, visitas y
envos de cartas () Con relacin a las cons-tancias presentadas debe sealarse
que al no estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que
acredite la realizacin de los actos que en ellas se afirma haber efectuado, no
desvirtan las acotaciones de la Administracin. En lo que respecta a las copias de
las facturas por gestin de recuperacin, debe indicarse que en ellas no se identifica a qu acreencias estn referidas y por lo tanto no acreditan que correspondan
a las deudas provisionadas al cierre del ejercicio y, en cuanto a las facturas por
comisiones de cobranza, estaran referidas a deudas que efectivamente llegaron a
cobrarse, por lo que desvirtan los reparos (el subrayado nos corresponde).
Asimismo, la RTF N 7447-3-2008 ha establecido: Que de otro lado, respec-to de
los comprobantes de pago y documentos detallados en el Anexo 2.1, de la Resolucin de Determinacin N 012-003-0007816 (fojas 360 a 380), se tiene que sobre
ellos no se acredita que hayan transcurrido ms de 12 meses desde la fecha de
vencimiento de la obligacin ni se encuentra acreditado el riesgo de incobrabilidad
o morosidad del deudor, siendo que la documentacin presentada consistente en
cartas simples a un estudio de abogados para que inicie una accin judicial, y con
relacin a las gestiones de cobranza encargada a otras empresas, debe tenerse
presente que de acuerdo con lo sealado por este Tribunal en la Resolucin
N 02976-2-2004, la correspondencia o constancia presentadas por stas, deben
estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite la
realizacin de los actos que en ellas se afirma haber efectuado (el subrayado nos
corresponde).
De las resoluciones citadas en los prrafos anteriores se pueden desprender las
reglas siguientes: de contratarse a un tercero con el propsito de encargarle las
gestiones de cobranza, no basta adjuntar el comprobante de pago emitido por el
proveedor de los referidos servicios, es imperativo para el Tribunal Fiscal que se
INSTITUTO PACFICO
13
adjunte la documentacin sustentatoria que acredite la materializacin de las gestiones de cobro, como constancias de reunin firmadas por ambas partes, notificaciones al domicilio siguiendo las reglas del Cdigo Procesal Civil, grabaciones de
llamadas, etc.
Otro elemento a tomar en cuenta es el momento en que deben realizarse las
gestiones de cobro; as, la RTF N 17044-8-2010 establece: Que respecto a la
documentacin presentada consistente en cartas, reportes de listados y facturas,
en relacin con las gestiones de cobranza encargada a terceros, debe tenerse en
cuenta que () la correspondencia o constancias presentadas por dichas empresas, deben estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que
acredite la realizacin de los actos que en ella se afirman haber efectuado y debe
demostrarse que las facturas corresponden a lasdeudas provisionadas al cierre
del ejercicio materia de reparo. Que de acuerdo con lo expuesto, en el presente
caso, la recurrente no ha presentado medios probatorios a fin de acreditar que en
efecto las referidas acciones se realizaron durante los ejercicios acotados y si correspondieron a las deudas provisionadas, cuya deduccin ha sido reparada, ni se
ha dejado constancia que hayan sido recibidas por los deudores a fin de acreditar
su morosidad (el subrayado nos corresponde).
De las resoluciones citadas en los prrafos anteriores se pueden desprender las
reglas siguientes: de contratarse a un tercero con el propsito de encargarle las
gestiones de cobranza, no basta adjuntar el comprobante de pago emitido por el
proveedor de los referidos servicios, es imperativo para el Tribunal Fiscal que se
adjunte la documentacin sustentatoria que acredite la materializacin de las gestiones de cobro, como constancias de reunin firmadas por ambas partes, notificaciones al domicilio siguiendo las reglas del Cdigo Procesal Civil, grabaciones de
llamadas, etc.
Otro elemento a tomar en cuenta es el momento en que deben realizarse las
gestiones de cobro; as, la RTF N 17044-8-2010 establece: Que respecto a la
documentacin presentada consistente en cartas, reportes de listados y facturas,
en relacin con las gestiones de cobranza encargada a terceros, debe tenerse en
cuenta que () la correspondencia o constancias presentadas por dichas empresas, deben estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que
acredite la realizacin de los actos que en ella se afirman haber efectuado y debe
demostrarse que las facturas corresponden a lasdeudas provisionadas al cierre
del ejercicio materia de reparo. Que de acuerdo con lo expuesto, en el presente
caso, la recurrente no ha presentado medios probatorios a fin de acreditar que en
efecto las referidas acciones se realizaron durante los ejercicios acotados y si correspondieron a las deudas provisionadas, cuya deduccin ha sido reparada, ni se
ha dejado constancia que hayan sido recibidas por los deudores a fin de acreditar
su morosidad (el subrayado nos corresponde).
14
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
Se observa de la resolucin anteriormente glosada, que la documentacin sustentaroria con la que se demuestre la gestin de cobro debe pertenecer al ejercicio en
que se efectu la provisin de la deuda como cobranza dudosa; es decir, las acciones de cobro dirigidas a la recuperacin de la deuda que permitan la provisin,
deben realizarse con la intencin de acreditar la morosidad del deudor. De ello se
desprende que, si la provisin se realiz en el ejercicio 2010, la documentacin
que sustente las gestiones de cobro debe evidenciar que las comunicaciones,
llamadas telefnicas, invitacin a un centro de conciliacin extrajudicial, etc. se
efectuaron en el 2010; de lo contrario, la provisin sera injustificada, ya que implicara entonces que no se habra realizado (o no se podra demostrar), la ejecucin
de las acciones de cobranza.
Otras acciones que a criterio del Tribunal Fiscal, tampoco constituiran meca-nismos de coercin de pago son: a) el corte del suministro parcial o total (sea de servicios o de bienes), ya que: () el cliente moroso podra optar por no contar con
el servicio o contratar los servicios de un tercero; b) notificacin de baja, toda vez
que: () por si solas, no califican como acciones de cobranza, y si bien, segn
seala, en las referidas cartas se detallaba la deuda pendiente de pago y se conceda a los clientes morosos un plazo para regularizarla, bajo sancin de darlos de
baja como abonados, no se ha acreditado que su contenido hubiese respondido a
la exigencia coercitiva de pago de deudas vencidas e identificadas; c) invitaciones
a refinanciamiento sobre las que no se proporcione la documentacin y dems
elementos probatorios que sustenten el requerimiento de cobro, considerando que
dichas invitaciones por s solas no califican como gestiones de cobranza; d) envo
a central de riesgo INFOCORP, en tanto dicho acto solo constituye el someter
al deudor a una lista especfica de deudores no siendo dicho acto por s solo una
gestin de cobranza.
2.5
15
Esta opcin es quiz la ms ampliamente utilizada, ello por la ausencia del flujo
de documentacin para su probanza; no obstante ello, debe acreditarse un hecho
mnimo, consistente en el transcurso de los doce (12) meses desde la fecha del
vencimiento de la obligacin, ya que de lo contrario ser obligatoria la acreditacin
de la morosidad a travs de la respectiva documentacin sustentatoria, conforme a
las opciones a que nos hemos referido en los prrafos precedentes.
Al respecto, la RTF N 00195-4-2010 seala: Que conforme al Anexo N 01 al
Resultado de Requerimiento N 00067248 y se verifica de autos, los nicos documentos que present la recurrente para sustentar la provisin de las deudas de
la mencionada empresa fueron las copias de las facturas N 022-0000843 (fojas
1789 y 1790), en las que figura como fecha de emisin 14/05/2002 y 03/05/2002
y como fecha de vencimiento 13/06/2002 y 02/06/2002, por lo tanto, tales documentos a la fecha de la provisin (menos de 12 meses del vencimiento de la
obligacin) no acreditan la calidad de morosa de la deudora, y en la medidaque no
se ha aportado ningn medio probatorio que sustente las dificultades financieras
de la mencionada deudora, o, la morosidad de la misma, corresponde mantener el
reparo (el subrayado nos corresponde).
2.7
Que la provisin al cierre de cada ejercicio figure en el Libro de Inventarios y Balances en forma discriminada
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
17
visin al cierre en por lo menos un ejercicio, siempre que los montos provisionados
guarden relacin con la deuda, y sujetndonos a las consideraciones vertidas por
el Tribunal Fiscal para cada uno de los requisitos establecidos para efectuar la
provisin, podemos pasar a analizar las condiciones a cumplir para el castigo de
las deudas de cobranza dudosa.
Para ello, es necesario que se cumpla con alguna de las siguientes situaciones:
De acuerdo con lo nombrado en el inciso g) del artculo 21 del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, para efectuar el castigo de las deudas de cobranza
dudosa, se requiere que la deuda haya sido provisionada y se cumpla, adems,
con alguna de las siguientes condiciones:
3.1 Se haya ejercitado las acciones judiciales pertinentes hasta establecer la imposibilidad de la cobranza, salvo cuando se demuestre que es intil ejercitarlas o
que el monto exigible a cada deudor no exceda de 3 UIT. La exigencia de la accin
judicial alcanza, inclusive, a los casos de deudores cuyo domicilio se desconoce,
debiendo segurseles la accin judicial prescrita por el Cdigo Procesal Civil.
La accin judicial que debe seguirse en estos casos es el proceso contencioso
de obligacin de dar suma de dinero que en funcin de la cuanta de la deuda se
harn a travs de procesos sumarsimo, abreviado o de conocimiento, las personas con domicilio conocido sern notificadas en ste y para el caso de personas
con domicilio desconocido las notificaciones se harn a travs de publicaciones.
La cuanta se mide en funcin de unidades de referencia procesal (URP) que es
equivalente al 10% de la UIT, es decir, una URP equivale a S/. 365.00 para el
2012.
Proceso Sumarsimo
Proceso Abreviado
Proceso de Conocimiento
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
certifique que las citadas empresas han demostrado la existencia de evidencia real y
comprobable sobre la irrecuperabilidad de los castigos que sern materia de castigo.
La referida constancia ser emitida dentro del plazo establecido para la presentacin
de la declaracin jurada anual del ejercicio al que corresponda el castigo o hasta la
fecha en que la empresa hubiera presentado dicha declaracin, lo que ocurra primero. De no emitirse la constancia en los referidos plazos, no proceder el castigo.
Sobre el particular, de acuerdo a la Circular emitida por la SBS N B-2185-2010,
Circular referente a la Constancia de Irrecuperabilidad de Crditos y Cuentas por
Cobrar, para las empresas sealadas en el inciso A y B del artculo 16 de la Ley
del Sistema Financiero General y Orgnica de la SBS, Ley N 26702 (Empresa
Bancaria, Empresa Financiera, Caja Municipal de Ahorro y Crdito, Caja Municipal de Crdito Popular, Entidad de Desarrollo a la Pequea y Micro Empresa
EDPYME, Cooperativas de Ahorro y Crdito autorizadas a captar recursos del
pblico, Caja Rural de Ahorro y Crdito, Empresas de Capitalizacin Inmobiliaria,
Empresas de Arrendamiento Financiero, Empresas de Factoring, Empresa Afianzadora y de Garanta, Empresas de Servicios Fiduciarios, Empresas Administradoras Hipotecarias), as como para el Banco de la Nacin, el Banco
Agropecuario, la Corporacin Financiera de Desarrollo (COFIDE), el Fondo Mivivienda S.A, las Empresas Administradoras Hipotecarias y al Fondo de Garanta
para Prstamos a la Pequea Industria (FOGAPI), para la emisin de la constancia de irrecuperabilidad de crditos y cuentas por cobrar, conforme con el artculo
21, literal g), numeral 1 del Reglamento, las empresas debern presentar a esta
Superintendencia una solicitud adjuntando:
a)
b)
c)
INSTITUTO PACFICO
19
Los crditos y cuentas por cobrar objeto de la solicitud de la constancia de irrecuperabilidad, para las empresas sealadas en el prrafo anterior, debern cumplir
las siguientes condiciones:
a)
Tratndose de crditos:
Monto castigado sea superior a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias (UIT);
b)
Las provisiones deben cumplir con los requisitos exigidos en el inciso i) del
artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, Reglamentado por el inciso f)
del artculo 21 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta; y,
3.2
Tratndose de castigos de cuentas de cobranza dudosa a cargo de personas domiciliadas que hayan sido condonadas en va de transaccin, deber
emitirse una Nota de Crdito a favor del deudor. Si el deudor realiza actividad generadora de rentas de tercera categora, considerar como ingreso
gravable el monto de la deuda condonada.
3.3
20
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
INSTITUTO PACFICO
21
22
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
6.
Aplicacin prctica
La empresa LA ESPERANZA SAC, tiene una cuenta por cobrar de clientes por
S/.10,300, esta deuda que es de la empresa Altamar E.I.R.L. est vencida desde
el 31.03.2012, en ese sentido la empresa LA ANCHOVETA S.A. ha efectuado las
acciones para cobrar la respectiva deuda (cartas notariales y otros) pero sin xito
alguno.
La empresa LA ESPERANZA SAC desea efectuar la respectiva provisin por incobrabilidad el 31.08.2012. Posteriormente se conoce que la empresa cliente est
cerrando en forma definitiva por no cumplir con las disposiciones de su sector por
lo que la empresa LA ESPERANZA SAC efectuar el castigo de respectiva cuenta
(baja de cuenta) a la fecha del cierre del ejercicio es decir el 31.12.2012. Estas
empresas no son vinculadas.
Adems, se sabe que LA ESPERANZA SAC no tiene ingresos brutos anuales
superiores a las 150 UIT y por tanto slo lleva Registro de Compras, Registro de
Ventas y Libro Diario de Formato Simplificado.
Se pide determinar el efecto del tratamiento contable y tributario.
SOLUCIN
Desde de la perspectiva contable la NIC 39 nos seala que la entidad evaluar en
cada fecha de balance; si existe evidencia objetiva de que un activo financiero o
un grupo de ellos este deteriorado.
Por ello, es correcto que la empresa LA ESPERANZA SAC muestre la cuenta por
cobrar a su valor recuperable estimado.
Ahora bien, desde la perspectiva tributaria, especficamente en el primer prrafo
del inciso i) del artculo 37 de la LIR, seala que es un gasto deducible la provisin de cuentas de cobranza dudosa, en torno a ello el inciso f) del artculo 21
del RLIR, seala los requisito formales para esta provisin, el cual entre otros,
requiere que la provisin se encuentre al cierre del ejercicio figure en el Libro de
Inventarios y Balances en forma discriminada.
Considerando que el actual artculo 65 de la LIR seala que los perceptores de
renta de tercera que no tengan ingresos brutos anuales superiores a las 150 UIT
solo debern de llevar un Registro de Ventas, un Registro de Compras y un Libro
Diario de Formato Simplificado.
INSTITUTO PACFICO
23
Por lo tanto,
tanto, como
como no
no est
est obligado
obligado aa llevar
llevar el
el Libro
Libro de
de Inventarios
Inventarios yy Balances
Balances no
no le
le
PROVISION
COBRANZA DUDOSA
sera de
esta
deDEaplicacin
aplicacin
esta disposicin
disposicin
de
de contar
contar con
con la
la provisin
provisin de
de las
las cuentas
cuentas de
de
cobranza dudosa
dudosa al
al cierre
cierre del
del ejercicio
ejercicio sin
sin perjuicio
perjuicio de
de cumplir
cumplir con
con los
los dems
dems
cobranza
Castigo
bajade
dela
cuenta
cobranza
dudosa
Castigo o
oobaja
baja
de
lalacuenta
cuenta
dede
cobranza
dudosa
Castigo
de
cobranza
dudosa
24
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
7.
EXPEDIENTE :
DEMANDANTE :
DEMANDADO :
MATERIA
:
N 01529-2011
TELEFNICA DEL PER S.A.A.
TRIBUNAL FISCAL
SUNAT
ACCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
RESOLUCIN N Diecinueve
Lima, catorce de Marzo de dos mil trece.
(notificada el 20 de marzo de 2013 a las partes)
()
REPARO 2.- PROVISIN DE COBRANZA DUDOSA: --------------------------------Manifiesta la parte demandante que respecto a los ejercicios 2000 y 2001, las
gestiones de cobro de deudas vencidas estaban estructuradas en un Sistema de
Cobranza, el cual estaba formado por: i) Utilizacin de un sistema llamador, ii)
Utilizacin de un sistema de telegestin, iii) Notificacin de deuda mediante recibo
telefnico, iv) Corte total y parcial del servicio; v) Notificacin de baja, vi) Gestiones
pre-judiciales a cargo de terceros, vii) Invitaciones a financiamientos, viii) Envo a
centrales de riesgo-INFOCORP, y ix) Cartas de cobranza a principales clientes, las
cuales no constituyen hecho aislado ni suponen una condicin previa para el uso
del siguiente mecanismo, ya que pueden coexistir paralelamente cuando la situacin del crdito impago as lo ameritaba; que el Tribunal Fiscal hizo suyo el criterio utilizado por la Sunat, al evaluar aisladamente cada uno de los mecanismos y
asignndole un valor, obviando la existencia de un sistema de gestin de cobranza
que ameritaba una valoracin integral; que a criterio del Tribunal Fiscal, el sistema
llamador no cumpli con su objetivo es constatable que el deudor s fue requerido
por el sistema de telegestin, as como mediante la inclusin de la deuda vencida
en el recibo de pago, y si el Tribunal Fiscal tampoco considera que este tampoco
funcion, el corte parcial o total del servicio, y en su caso la baja del servicio,
constituiran la prueba indubitable de la voluntad de cobro por parte de Telefnica
del Per; que no obstante el Tribunal Fiscal ha llegado a la conclusin general
que la demandante no ha acreditado la morosidad de sus deudores porque no
realiz gestin de cobranza a ninguno de ellos; que el Tribunal Fiscal parte de una
novedosa y arbitraria definicin por la que precisa cules son los mecanismos que
pueden ser considerados como gestiones de cobro, y descalifica todas y cada una
de las gestiones de cobranza realizadas por la demandante; que para la entidad
demandada la actora no realiz gestin de cobranza alguna; que el Tribunal Fiscal
ha desconocido las gestiones de cobranza realizadas por la actora, vulnerando el
derecho a un debido procedimiento administrativo; que teniendo en cuenta que en
INSTITUTO PACFICO
25
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
CONTROVERSIA:--------------------------------------------------------------------------------Que, luego del anlisis de lo actuado, al presente caso corresponde determinar, para la procedencia o no al cuestionamiento del presente reparo, si la existencia y reportes del Sistema de Cobranza, conformado por las gestiones de
cobro: a) Sistema Llamador, b) Telegestin, c) Notificacin de deuda anterior
mediante recibo, d) Corte parcial y corte total, e) Notificaciones de Baja, f) Gestiones Pre-judiciales a cargo de terceros, g) Invitaciones a financiamientos, h)
Envo a central de riesgo (INFOCORP), e i) Cartas de cobranza a principales
clientes, constituyen medios de prueba vlidos para acreditar la realizacin de
gestiones de cobro de parte de la empresa contribuyente, ahora demandante.-----------------------------------------------NORMATIVIDAD APLICABLE:---------------------------------------------------------------Al respecto, el inciso i) del artculo 37 del Decreto Legislativo 774 Ley del
Impuesto a la Renta, dispone que A fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su fuente, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta
Ley, en consecuencia son deducibles:i) Los castigos por deudas incobrables y
las provisiones equitativas por el mismo concepto, siempre que se determinen las
cuentas a las que corresponden; que asimismo, el inciso f) del artculo 21 del
Reglamento del Decreto Legislativo 774, aprobado por Decreto Supremo 12294-EF, prev que "f) Para efectuar la provisin para cuentas de cobranza dudosa
a que se refiere el inciso i) del Artculo 37 de la Ley, se requiere que: 1. Se demuestre la existencia de dificultades financieras del deudor que hagan previsible el
riesgo de incobrabilidad, mediante anlisis peridicos de los crditos concedidos o
por otros medios, o se demuestre la morosidad del deudor mediante la documentacin que evidencie las gestiones de cobro luego del vencimiento de la deuda, o
el protesto de documentos, o el inicio de procedimientos judiciales de cobranza,
o que hayan transcurrido ms de doce meses desde la fecha de vencimiento de
la obligacin sin que ste haya sido satisfecha; y 2. La provisin al cierre de cada
ejercicio figure en el Libro de Inventarios y Balances en forma discriminada. 3.
La provisin, en cuanto se refiere al monto, se considerar equitativa si guarda
relacin con la parte o el total si fuere el caso, que con arreglo al numeral 1) de
este inciso se estime de cobranza dudosa. La deduccin de las provisiones por
deudas de cobranza dudosa a que se refiere el inciso i) del Artculo 37 de la Ley
slo podr ser efectuada por contribuyentes distintos a las Empresas del Sistema
Financiero.";
que, aunado a ello, es criterio adoptado por el Tribunal Fiscal en las Resoluciones
del Tribunal Fiscal N 06985-3-2007, del 20 de julio del 2007 y N 12364-1-2009,
del 19 de noviembre del 2009, que la provisin por deudas incobrables se halla
INSTITUTO PACFICO
27
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
29
puede efectuar por distintos medios, como puede ser por escrito, llamadas telefnicas de carcter personal, no as de manera automtica, personalmente, u otros
medios tales como el correo electrnico, mensaje de texto, siempre y cuando se
encuentre acreditada su efectiva realizacin y recepcin por parte del deudor; (ii)
que durante la fiscalizacin se comprob el funcionamiento de un sistema o control
de cuentas de cobranza dudosa en el que no se grababan ni se registraban las llamadas realizadas, lo que no permita verificar su contenido y si fueron efectuadas
para requerir el pago de las deudas vencidas, no encontrndose acreditado que
las llamadas se vincularon a las deudas materia de provisin, circunstancia que
corresponde probar a la demandante; (iii) que la demandante ha desconocido el
criterio del Tribunal Fiscal contenido en la RTF N 2976-2-2004 y N 7447-3-2008,
para el caso de gestiones de cobranza encargada a terceros;---------------Que, de la revisin de los actuados se advierte, de fojas 40305 a 40308 (Tomo 41
del Expediente Administrativo), la Normativa de Teleaviso emitida por la Gerencia
de Facturacin y Cobros de la demandante, en la que se detalla que el Teleaviso,
Sistema Llamador o Llamador a Morosos permite realizar llamadas a un cliente o
grupo de clientes para transmitirles un aviso preestablecido y que el proceso de
generacin de llamadas es automtico, debindose para tal efecto cargarse un
archivo con la relacin de clientes quienes escuchan un mensaje anteriormente
grabado; que en ese sentido, se verifica, primero, de fojas 40310 a 40312 (Tomo
41 del Expediente Administrativo), la impresin realizada de la pantalla de un
ordenador en la que se aprecia la existencia de un sistema informtico que registraba datos del abonado deudor, detalle de deuda, llamadas realizadas, entre
otros; segundo, de fojas 40183 a 40295 (Tomo 41 del Expediente Administrativo),
se aprecia el detalle de las llamadas realizadas por Atento del Per S.A.C., en el
ejercicio 2001, a los deudores asignados por la demandante, en la que se menciona que luego de llevado a cabo tales llamadas, no se logr el cobro de estas, a
pesar de las gestiones realizadas; tercero, de fojas 40179 a 40180 (Tomo 41 del
Expediente Administrativo), obran las cartas de la empresa Aval S.A. refiriendo
tener un listado con el detalle de la cartera que le fue asignada en los aos 2000
y 2001 a efectos de gestionar su cobranza, en las que seala que no se logr su
recuperacin, y que las labores realizadas incluyeron llamadas telefnicas, visitas, notificaciones o cartas y atencin en sus oficinas; y cuarto, de fojas 15439 a
15786 (Tomo 16 del Expediente Administrativo), obran las facturas emitidas por las
empresas antes mencionadas por los servicios de gestin de cobranza prestados
a la demandante.----------------------------------------DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------Que, si bien el Reglamento del Impuesto a la Renta prev que los deudores tributarios deben presentar documentos que acrediten la gestin de cobro por deudas
30
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
INSTITUTO PACFICO
31
procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada
en derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se rige por los
principios del Derecho Administrativo. La regulacin propia del Derecho Procesal
Civil es aplicable slo en cuanto sea compatible con el rgimen administrativo.,
as como lo establecido en el artculos 55 de la ley en comento, al referir que
Son derechos de los administrados con respecto al procedimiento administrativo, los siguientes:10. A que las actuaciones de las entidades que les afecten
sean llevadas a cabo en la forma menos gravosa posible., concordante con el
numeral 8 del artculo 75 de la misma norma Son deberes de las autoridades
respecto del procedimiento administrativo y de sus partcipes, los siguientes:8.
Interpretar las normas administrativas de forma que mejor atienda el fin pblico
al cual se dirigen, preservando razonablemente los derechos de los administrados.----------------------------------------------------------------------------------Respecto a la Notificacin de deuda anterior mediante recibo:-----------------Manifiesta la empresa demandante: (i) que consiste en la inclusin del monto
pendiente de pago en un recuadro de los recibos mensuales emitidos a los clientes
morosos, con la indicacin que de encontrarse el cliente al da en sus pagos, deba
ignorar el requerimiento, (ii) que es de pblico conocimiento que la inclusin de
deuda vencida en un recibo de pago constituye un mensaje al cliente en el sentido que debe pagar una deuda, en el entendido de que si no paga, se le cortar el
servicio; (iii) que en las clusulas generales de contratacin del servicio telefnico se
encuentra establecido que el hecho que se acumulen deudas vencidas por este servicio es causal de corte de servicio, no tratndose de una mera informacin; (iv) que
entre la fecha de impresin del recibo y la fecha de entrega al cliente pasan varios
das, tiempo en que el cliente poda haber ya pagado la deuda y por tanto sera un
requerimiento infundado; (v) que el hecho que se le diga al cliente que haga caso
omiso a la nota de cobro si ya pag no significa que no sea una nota de cobro; (vi)
que OSIPTEL ha opinado que la inclusin de la deuda vencida es un acto de gestin
de cobranza.-----------------------------------------------------------------------------Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: (i) que la Notificacin de deuda
anterior mediante recibo no constituye una gestin de cobranza sino mas bien
una comunicacin; (ii) que la finalidad de sistema fue meramente informativo
ya que no se hizo referencia a exigencia de pago, lo que se corrobora con la
indicacin de no tomarse en cuenta de haber sido cancelada; (iii) que no obedece a un requerimiento de pago sino a una informacin arrojada automticamente por los sistemas de la empresa demandante en una determinada
fecha.--------------------------------------------------------------------------------
32
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
33
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
35
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
las empresas contratadas por la demandante, en las que se sealan las gestiones
realizadas.----------------------------------------------DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------Que, si bien obran en los tomos administrativos contratos de locacin de servicios,
cartas y facturas de las empresas contratadas por la demandante, es tambin de
resaltar que los documentos sealados no acreditan que las empresas en mencin
hayan realizado las acciones en ellas detalladas como son: llamadas telefnicas,
visitas, notificaciones y atencin en oficinas, por cuanto los documentos adjuntados corresponden a los listados asignados a las empresas, y no a documentacin
remitida a los clientes deudores sobre los cuales se realiz la provisin de cobranza
dudosa o cargo de recepcin de parte de estos; aunado a ello, cabe sealar que las
facturas adjuntadas por la empresa demandante y que fueran emitidas por concepto
de comisiones de recupero de deudas de los ejercicios 2000 y 2001, no acreditan la
realizacin de gestiones de cobro de la deuda provisionada, ya que no se ha acreditado con documento que las empresas de cobranza se hayan encargado de las
gestiones de cobranza de la deuda materia de anlisis; debiendo tenerse presente lo
contenido en la Resolucin N 2976-2-2004 en donde el Tribunal Fiscal ha sealado
Agrega la recurrente que debido al volumen de clientes morosos, las empresas
de cobranza no conservaron los cargos relacionados con la documentacin enviada
en su oportunidad a los deudores, por lo que adjunta constancias de dichas empresas en las que afirman haber realizado las gestiones de cobranza habiendo omitido
conservar la documentacin respectiva. Asimismo, adjunta copia de las facturas
emitidas por dichas empresas por comisiones de cobranza extrajudicial y gestin
de recuperacin. Con relacin a las constancias presentadas debe sealarse que al
no estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite
la realizacin de los actor que en ellas se afirma haber efectuado, no desvirtan las
acotaciones de la Administracin. En lo que respecta a las copias de las facturas por
gestin de recuperacin, debe indicarse que en ellas no se identifica a qu acreencias estn referidas y por lo tanto no acreditan que correspondan a las deudas
provisionadas al cierre del ejercicio y, en cuando a las facturas por comisin de
cobranza, estaran referidas a deudas que efectivamente llegaron a cobrarse, y la
Resolucin N 7447-3-2008, que precisa siendo que la documentacin presentada
consistente en cartas simples a un estudio de abogados para que inicie una accin
judicial, y con relacin a las gestiones de cobranza encargada a otras empresas,
debe tenerse presente que de acuerdo con lo sealado por este Tribunal en la Resolucin N 02976-2-2004, la correspondencia o constancias presentadas por estas,
deben estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite
la realizacin de los actos que en ellas se afirma haber efectuado, criterio que no
ha sido contradicho ni desvirtuado con documento fehaciente por la parte demandante.---------------------------------------------------------------------------------------INSTITUTO PACFICO
37
Respecto a la Invitacin a Financiamiento:--------------------------------------------Manifiesta la empresa demandante: (i) que consiste en invitaciones a los clientes
para participar en planes de financiamiento; (ii) que con este mecanismo buscaba
recuperar todo o parte de la deuda morosa.-------------------Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: que no se ha demostrado que los
clientes morosos hayan sido efectivamente requeridos para cumplir con pagar las
deudas provisionadas.--------------------------------------------------------------DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------- Que, no
obstante haber sealado la demandante que en este sistema la gestin de cobranza consista en el envi invitaciones para participar en planes de financiamiento
a sus clientes deudores, dicha empresa actora no ha cumplido con presentar y
por tanto acreditar tal afirmacin, limitndose a sealar, segn se desprende de la
resolucin materia de impugnacin que En atencin al principio de razonabilidad
no puede exigrsele esta documentacin que es imposible o costosa de almacenar, coligindose as que en modo alguno se encuentra acreditado que tal
circunstancia haya ocurrido.----------------Respecto al envo a INFOCORP:-----------------------------------------------------------Manifiesta la empresa demandante: (i)
que luego de la baja del servicio, se remite la informacin a INFOCORP respecto
de los clientes morosos a efecto de su inclusin en la base de datos del Sistema
Consolidado de Morosidad - SICOM; (ii) que el SICOM es un elemento de presin
muy utilizado para lograr el pago de las deudas pendientes y no solo una comunicacin; (iii) que durante la fiscalizacin se demostr haber ordenado a dicha
entidad para que requiera a los deudores morosos el pago de las deudas vencidas
(cobranza blanca).----Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: (i) que la demandante no ha acreditado con documentacin pertinente y dems elementos probatorios que los
clientes morosos hayan sido efectivamente requeridos para cumplir con pagar las
deudas provisionadas; (ii) que no puede acreditarse que dicho mecanismo acredite
la morosidad de los clientes deudores.--------------------------Que, de la revisin de los actuados se advierte que, de fojas 39194 a 39195
(Tomo 40 del Expediente Administrativo), obra la carta de fecha 01 de agosto
del 2005, emitida por INFOCORP - EQUIFAX a la demandante, confirmando
que cada una de las deudas contenidas en los listados (de fojas 36174 a 39185
de los Tomos 37 - 40 del Expediente Administrativo), en los que se precisa el
nombre del deudor, domicilio, importe de deuda, nmero telefnico asociado,
entre otros, form parte de las diversas carteras que le fueron remitidas en
los ejercicios 2000 y 2001, precisando adems que durante dichos periodos
se enviaron notificaciones a cada uno de los deudores requirindoles el pago
38
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
de las deudas vencidas, segn se advierte de los modelos de cartas de notificacin obrantes de fojas 39186 a 39192 (Tomo 40 del Expediente Administrativo).------------------------------------------------------------------------------------DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------Que, estando a lo ya sealado por el Tribunal Fiscal en la Resolucin N 29762-2004 Con relacin a las constancias presentadas debe sealarse que al no
estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite la
realizacin de los actor que en ellas se afirma haber efectuado, no desvirtan las
acotaciones de la Administracin. En lo que respecta a las copias de las facturas por gestin de recuperacin, debe indicarse que en ellas no se identifica a
qu acreencias estn referidas y por lo tanto no acreditan que correspondan a
las deudas provisionadas al cierre del ejercicio y, en cuando a las facturas por
comisin de cobranza, estaran referidas a deudas que efectivamente llegaron a
cobrarse, y la Resolucin N 7447-3-2008: debe tenerse presente que de
acuerdo con lo sealado por este Tribunal en la Resolucin N 02976-2-2004,
la correspondencia o constancias presentadas por estas, deben estar acompaadas de la documentacin sustentatoria respectiva que acredite la realizacin
de los actos que en ellas se afirma haber efectuado, resoluciones en las que
se precisa que para ostentar la validez probatoria las constancias emitidas por
terceros encargados de gestionar cobranzas, deban ser acompaadas de la
documentacin correspondiente que acredite la efectiva ejecucin de los actos que en ella se afirma haber llevado a cabo; se debe tener presente que de
lo verificado, en cuanto a la carta de fecha 01 de agosto del 2005, emitida por
INFOCORP - EQUIFAX a la demandante, se acredita que la empresa actora s
remiti informacin a INFOCORP y que esta institucin, sobre dicha base, realiz acciones concretas de cobranza, esto es, requiri el pago de las deudas
vencidas; siendo ello as, se desprende que la demandante remiti a la central
de riesgo la cartera correspondiente a los clientes deudores en los ejercicios
2000 y 2001, informacin que fue gestionada para luego ser sujeta a la accin de
cobranza.-----------------------------Respecto a la Carta de cobranza a principales
clientes:--------------------------- Manifiesta la empresa demandante: (i) que en el
caso de algunos clientes importantes, el procedimiento de cobranza inclua cartas
dirigidas a ellos en las cuales se les requera el pago de los montos adeudados;
(ii) que no existe norma legal que establezca como exigencia que los documentos
donde consten las gestiones de cobranza cumplan con algn requisito o con un
formato pre-establecido o que tengan expresiones o giros idiomticos predeterminados.---------------------------------------------------------------------------------
INSTITUTO PACFICO
39
Seala la parte codemandada Tribunal Fiscal: que no existe evidencia que las cartas hayan sido recepcionadas por los clientes, por lo que no constituyen gestiones
de cobro.-------------------------------------------------------------------------------Que, de la revisin de los actuados se verifica, que de fojas 25282 a 25555 (Tomo
26 del Expediente Administrativo), obran las cartas remitidas por el rea de Seguimiento de Cobranza de la parte demandante en la que se informa sobre la
existencia de una deuda pendiente de pago a determinados clientes.--DE LO ACTUADO EN SEDE ADMINISTRATIVA, Y LO VERTIDO POR LAS PARTES, ESTA JUDICATURA CONSIDERA:-------------------------------------------Que, si bien las cartas sealadas por la parte demandante representan una
gestin de cobranza, luego del vencimiento de la deuda, con el fin de demostrar
la morosidad del cliente deudor, tambin lo es que no es posible determinar
si las mismas fueron efectivamente recibidas por los clientes deudores en los
ejercicios fiscalizados y sobre los cuales se practic la provisin, circunstancia
que tampoco fue contradicha ni acreditada por la demandante en sede judicial.------------------------------------------------------------------Que, conforme a lo antes expuesto, se aprecia que los mecanismos empleados
por la parte demandante para acreditar la realizacin de gestiones de cobranza,
como son: Corte parcial y corte total, Notificacin de baja, Gestin pre-judicial,
Facturas de gestores y empresas de mensajera, Invitacin a financiamiento y
Carta de cobranza, no constituyen, a criterio de este Juzgado, gestiones de cobranza; no as respecto de los mecanismos denominados como Sistema Llamador,
Telegestin, Notificacin de deuda anterior mediante recibo y Envo a INFOCORP,
los cuales s constituyen gestiones de cobranza; mecanismos que no resultan excluyentes ni subsidiarios entre s, por cuanto todos los mencionados tienen como
objetivo acreditar la gestin de cobro, siendo incluso que varios de ellos podan
concurrir para la recuperacin de una sola deuda, como es el caso del sistema de
telegestin, el cual poda ser aplicado conjuntamente con la emisin de recibo por
deuda vencida.--------------En ese sentido, la provisin efectuada por la parte demandante resulta arreglada
a ley al haberse cumplido con uno de los supuestos contemplados en el numeral
1 del inciso f) del artculo 21 de la Ley del Impuesto a la Renta, sealado como
demostrar la morosidad en el pago.------------------------------------En atencin a ello, resulta procedente analizar el cumplimiento del requisito
contenido en el numeral 2 del inciso f) del artculo 21 de la lRta, referido al
registro contable de las provisiones de cobranza dudosa en forma discriminada.---------------------------------------------------------------------------------------40
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
41
ACTUALIDAD EMPRESARIAL
MIGUEL RIOS
en cuanto a la fecha de emisin y de vencimiento de los documentos provisionados como incobrables, no supone que se incumpla el requisito de discriminacin
exigido, en tanto no existe ni en la Ley del Impuesto a la Renta, ni en su Reglamento disposicin alguna en cuanto al detalle que debe contener la discriminacin
de las cuentas provisionadas, obligacin que cabe considerarse cumplida cuando
menos con la identificacin de los clientes cuyas deudas se estiman incobrables,
as como de los documentos en los que se encuentran contenidas estas, siendo
esto as, no resulta exacto lo sealado por la entidad demandada en cuanto a que
la demandante ha incumplido el requisito el requisito de haber contabilizado la
provisin al cierre del ejercicio en forma indiscriminada, debido a que los Libros
de detalle de provisin de cobranza dudosa 2000 y 2001 fueron legalizados el 13
de diciembre del 2003; correspondiendo, asimismo, que la demandada verifique y
revise el sustento documentario presentado por la demandante, ello conforme a lo
sealado en lneas anteriores y en aplicacin de la Resolucin N 1317-1-2005.------------------------------------------------------------------------------------------------Que, estando a lo antes expuesto y, en aplicacin del Principio Indubio Pro Administrado, procede dejar sin efecto el presente reparo, criterio que coincide con
el voto de discordia del Dr. De Pomar Shirota, obrante de pginas 59 a 80 de la
RTF materia de nulidad, por ende este extremo de la demanda debe amparar
se.------------------------------------------------------------------------------------------()
Respecto al Reparo N 2: Se reconozca la deduccin de la provisin de cuentas
por cobranza dudosa correspondiente a los ejercicios 2000 y 2001:----Que, respecto del Segundo Reparo, es menester sealar que la Ley 27584, Ley
del Procedimiento Contencioso Administrativo progresa hacia un proceso de plena
jurisdiccin, siendo que conforme al artculo 5 del TUO de la Ley 27584, aprobado mediante Decreto Supremo 013-2008-JUS, se pretende el reconocimiento
de un derecho o de un inters jurdicamente tutelado; al ser esto as, en el caso
de autos, conforme a lo analizado en el Tercer Considerando de la presente, se ha
determinado que SUNAT y el Tribunal Fiscal no han acreditado la imposicin del
Segundo Reparo, especficamente respecto de los mecanismos empleados por la
parte demandante para acreditar la realizacin de gestiones de cobranza, como
son el Sistema Llamador o de Telegestin, Notificacin de deuda anterior mediante
recibo y Envo a INFOCORP, los cuales a criterio de esta Judicatura s constituyen
gestiones de cobranza, en tanto, la norma no prev una forma o procedimiento
especial que debe seguirse para efectuar el cobro de deuda, y ms an si dichos
mecanismos no son excluyentes ni subsidiarios entre si, ya que todos tienen como
objetivo acreditar la gestin de cobro, pudiendo inclusive concurrir varios de ellos
para la recuperacin de una sola deuda; en tal virtud, procede amparar la peticin
de Plena Jurisdiccin, en el sentido de reconocer la deduccin de la provisin de
INSTITUTO PACFICO
43
cuentas por cobranza dudosa correspondiente a los ejercicios 2000 y 2001. ------------------------------------------------------------------()
Por los fundamentos glosados precedentemente, y estando a lo dispuesto por el
artculo 138 de la Constitucin Poltica, artculos 1, 16 e inciso 1 del artculo
186 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, y artculos 33 y 50 de la Ley N
27584, aprobado por Decreto Supremo N 013-2008-JUS; este Octavo Juzgado
Transitorio Especializado en lo Contencioso Administrativo, con Independencia,
Administrando Justicia A Nombre de La Nacin, FALLA: Declarando FUNDADA en
parte la demanda de fojas 412 a 563, interpuesta por TELEFNICA DEL PER
S.A.A. contra el TRIBUNAL FISCAL y la SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA. En cuanto a la Primera Pretensin Principal:
FUNDADA la demanda respecto al Primer, Segundo y Tercer Reparo, referido a
Cargas Financieras, Provisin de Cobranza Dudosa y Documentos que no sustentan gastos, respectivamente; en consecuencia, NULA la RTF N 17044-8-2010, en
cuanto se refiere a stos Reparos ().
44
ACTUALIDAD EMPRESARIAL