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9 78 9 9 7 2 6 0 7 1 2 7
CONTENIDO
Pg.
PRLOGO ...............................................................................................
INTRODUCCIN ....................................................................................
19
23
CAPTULO I
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR
1.
36
37
43
2.
47
47
51
52
54
CAPTULO II
DETERMINACIN DEL DERECHO DEL CONSUMIDOR COMO
DISCIPLINA JURDICA AUTNOMA
1.
2.
59
64
69
70
Pg.
2.3 Derecho del Consumidor, un Derecho Autnomo
Especializado o un Estatuto para consumidores? ......................
2.4 Cuestin Terminolgica, Derecho del Consumo
o Derecho del Consumidor. ......................................................
2.5 Autonoma Didctica, Cientfica y Jurdica ...............................
2.6 Derecho del Consumidor como Disciplina del Derecho Social .
71
73
74
77
3.
80
4.
82
5.
84
6.
86
7.
91
CAPTULO III
LAS ESCUELAS DEL DERECHO EN LA CONSTRUCCIN DEL DERECHO
DEL CONSUMIDOR COMO DISCIPLINA JURDICA AUTNOMA.
1.
97
2.
98
3.
99
4.
101
5.
102
6.
105
7.
109
8.
113
114
115
116
Pg.
8.4 Ley Marco sobre Defensa del Consumidor y del Usuario
aprobada por el Parlamento Latinoamericano, junio de 1997,
Guayaquil-Ecuador ....................................................................
118
CAPTULO IV
LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR
EN EL SISTEMA JURDICO
1.
123
2.
129
129
3.
155
156
164
166
167
168
174
175
182
184
193
197
4.
207
207
208
209
5.
218
6.
223
7.
224
224
230
231
232
233
Pg.
CAPTULO V
EL DERECHO DEL CONSUMIDOR Y SUS EFECTOS EN EL DERECHO CIVIL
1.
247
2.
248
3.
249
250
250
250
4.
251
252
254
256
6.
258
7.
261
5.
CAPTULO VI
EL INTERS DE LOS CONSUMIDORES Y SU RELEVANCIA JURDICA.
1.
269
270
271
2.
272
3.
275
4.
277
5.
279
279
280
281
282
Pg.
6.
283
284
286
286
7.
291
293
8.
302
305
306
311
316
CAPTULO VII
LAS MARCAS Y LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR
1.
324
2.
326
3.
327
330
334
4.
335
5.
337
6.
343
CAPTULO VIII
EL DERECHO DEL CONSUMIDOR Y LA PRESTACIN DE LOS
SERVICIOS PBLICOS EN EL MERCADO
1.
352
Pg.
2.
359
361
363
364
365
365
367
4.
369
5.
374
374
378
380
381
383
385
386
6.
370
370
371
372
373
CAPTULO IX
LA COMUNIDAD DE CONSUMIDORES Y SU ORGANIZACIN
1.
393
2.
394
3.
395
4.
395
5.
396
Pg.
5.1
5.2
5.3
5.4
5.5
5.6
5.7
5.8
396
397
397
398
398
399
400
401
6.
407
7.
413
8.
414
414
414
416
417
CAPTULO X
LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN EL CONTEXTO JURDICO
INTERNACIONAL
Antecedentes ............................................................................................
423
426
426
428
431
433
434
435
2.
437
439
442
CONCLUSIONES .....................................................................................
447
PROPUESTAS ...........................................................................................
457
ANEXOS ..................................................................................................
471
Pg.
Jurisprudencia administrativa del INDECOPI, Precedentes de Observancia
Obligatoria ...............................................................................................
475
539
603
613
641
671
689
711
BIBLIOGRAFA ........................................................................................
735
PRLOGO
Mi buen amigo y colega Julio Baltazar Durand Carrin me pide unas lneas
como prlogo de su obra sobre el Derecho del consumidor, que naci como tesis
doctoral y ahora se publica. Nada podra hacer con ms gusto, como le dije al
autor cuando hace ya algn tiempo me lo propuso en Madrid participando ambos
en las jornadas de la Escuela Iberoamericana de Competencia, l como Vicepresidente
del Tribunal de la Competencia de INDECOPI y yo como Vocal del Tribunal de
Defensa de la Competencia de Espaa.
Me gust mucho ver cmo un hombre como Julio Durand, ya reconocido y
maduro humana y profesionalmente, derrochaba entusiasmo hablando de la tesis
doctoral que acababa por entonces, quiz porque yo mismo haba pasado por una
experiencia similar pues mi primer doctorado, en Economa, lo alcanc todava a
edad ms avanzada que la suya, rondando la cincuentena y con un entusiasmo
semejante. Ahora acabo de entrar en la dcada siguiente y con el entusiasmo sin
desmayar me propongo acabar una Licenciatura en Derecho que tengo a medias y
ya guardo entre las tareas pendientes para cuando me jubile obtener un segundo
doctorado, esta vez en Derecho, con una tesis cuyo tema sobre Derecho de la
Competencia ya tengo elegido.
La meritoria y rigurosa obra de Julio Durand que tenemos delante propone
el estudio del Derecho del Consumidor como una disciplina autnoma dentro de
lo que podra llamarse la enciclopedia del Derecho y lo hace as acertadamente a
mi modo de ver porque, como el autor pone en evidencia, a lo largo de una obra
que en su versin mecanografiada tiene un respetable millar de pginas, la disciplina
ha alcanzado ya un desarrollo y madurez tales que le permiten gozar de un status
jurdico nuevo y autnomo, tanto por su peculiar contenido y los principios que lo
fundamentan como por la naturaleza especfica de sus categoras conceptuales.
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20
21
INTRODUCCIN
En el actual sistema de economa social de mercado se han generado una
serie de situaciones nuevas que presionan el contenido clsico del Derecho, como
la globalizacin econmica, la innovacin tecnolgica, el libre comercio, la libertad
contractual, la libre competencia, la regulacin de servicios, la autorregulacin
empresarial, entre otras manifestaciones que han motivado una mayor apertura e
integracin de los mercados y por ende mayor competitividad comercial. Estas
condiciones socioeconmicas abren para el consumidor un nuevo panorama como
beneficiario del sistema, a tal punto que hoy hablamos de proteccin del
consumidor, pero quin es el consumidor y contra qu debera protegrsele?
Un consumidor es una persona que para atender sus necesidades o para su
propio placer compra o arrienda productos y utiliza servicios ofrecidos por entes
pblicos o privados. Esta es al menos la definicin ms simple que nos servir de
derrotero para el estudio del tema, y contra qu debera protegrsele al consumidor?,
para decirlo sencillamente, debe protegrsele contra el engao y el abuso de los
proveedores.
Puede hablarse de una contratacin de consumo como regla general?, se
ha desplazado al Cdigo Civil?, existe el Derecho del Consumidor como disciplina
autnoma? Estas preguntas son las primeras premisas aparentemente sencillas
que servirn de base para avocarnos al estudio del Derecho del Consumidor que es
complejo y que aparentemente parece un tema nuevo en el actual contexto jurdico,
sin embargo no es as. En efecto, el consumidor como persona humana, al igual
que los dems derechos que le son inherentes a su condicin de protagonista del
quehacer jurdico, ha tenido siempre el derecho de recibir de los proveedores toda
la informacin necesaria que le permita tomar una decisin o realizar una adecuada
eleccin para adquirir un producto o un servicio, pero como estos derechos estn
ntimamente relacionados con el entorno socioeconmico del pas y como ste ha
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tenido un manejo ineficiente en nuestro medio, pues tambin los derechos del
consumidor fueron tmidamente promovidos por distintas disposiciones normativas
de carcter generalmente administrativo que estaban diseminadas en varios textos
legales sin conexidad material alguna, hasta la dcada de los noventa en que el
tema va tomando mayor contenido y propiedad con disposiciones ms especializadas
a la par de un desarrollo institucional ms completo que el anterior .
Por otra parte, los escasos gremios de consumidores agrupados en su mayora
en los llamados Comits o Juntas Vecinales, estaban desprovistos de normas
adecuadas que les permitieran canalizar con celeridad y eficacia los diferentes
reclamos de los muchas veces engaados y estafados consumidores. El Estado a su
vez para suplir el vaco normativo que exista para proteger los derechos de quienes
damos vida a la economa de mercado, llev a cabo varios proyectos para tratar de
centralizar las denuncias y aplicar sanciones, adems de supervigilar el intercambio
de bienes y servicios. Dentro de este contexto podemos deducir con plena validez
que el desarrollo de una institucin tan importante como la proteccin del
consumidor no haba merecido una atencin especial de parte de los juristas, ni
del Estado. Es a partir de 1991 que con la dacin del Decreto Legislativo 716 y la
creacin de la Comisin de Proteccin del Consumidor, que empieza a tomar
forma esta disciplina que poco a poco ha ido desarrollando una serie de innovaciones
legislativas para la promocin, proteccin y desarrollo de los derechos del
consumidor y la cultura de consumo; por ello es importante profundizar los estudios
sobre el tema, a fin de analizar las actuales disposiciones legales y verificar su
operatividad en el plano social y econmico dentro del cual son aplicadas, para
llegar a establecer como una de las hiptesis, que si al hablar del Derecho del
Consumidor, estamos frente a una disciplina jurdica autnoma, con su propio
contenido.
Todos los seres humanos somos consumidores y usuarios de productos y
servicios. La actividad econmica siempre tiende a la satisfaccin de necesidades
y toda la actividad comercial est siempre dirigida a satisfacer necesidades,
comodidades, gustos e inclusive vanidades humanas. Los consumidores podemos
existir sin que haya actividad comercial, como ha ocurrido en las civilizaciones
primitivas; pero no puede existir el comercio sin consumidores, por ello el Derecho
del Consumidor tiene un alto grado de relacin con normas del Derecho Contractual,
Econmico, Comercial y Administrativo; tal como estudiaremos en la presente
obra.
Otra de las razones para estudiar el Derecho del Consumidor es la necesidad
de conocer como la comunidad organizada est haciendo respetar sus derechos
como consumidores a travs de sus diversas organizaciones de base o a escala
individual, tendencia que ha tomado hoy mucha fuerza como respuesta a la
exquisitez de los proveedores en la atencin al cliente y al creciente abanico de
posibilidades que hoy tiene el consumidor para elegir un producto o un servicio a
su entera satisfaccin.
24
planteamiento que tomaremos como referencia, porque tiene mayor cobertura sobre
el tema, puesto que las ltimas disposiciones legales que han modificado y
complementado la Ley de Proteccin del Consumidor, (Ley 27311, del 18 de Julio
del 2000), hablan de Ley de Fortalecimiento del Sistema de Proteccin del
Consumidor, de manera que esta sola nomenclatura, nos da una idea de hacia
donde apunta la temtica del Derecho del Consumidor.
Debemos sealar que precisamente el Texto nico Ordenado del Decreto
legislativo No 716, Ley de Proteccin del Consumidor, publicado el 11 de diciembre
del 2000 trae aparejado temas nuevos relacionados con la conciliacin como un
sistema alternativo de solucin de conflictos derivados del consumo, las medidas
correctivas y la fuerza ejecutiva y vinculante de las resoluciones, la publicidad
comparativa y la competencia desleal, convenios de cooperacin institucional con
Asociaciones de Consumidores, entre otras disposiciones destinadas a fortalecer el
sistema.
El Derecho del Consumidor implica hacer un estudio del tema a travs de
los postulados metodolgicos de las escuelas, el desarrollo de los rganos
administrativos del Estado con relacin al consumidor y su actuacin en el mercado
y la dimensin social de los intereses que protegen (intereses difusos), para verificar
si su funcionamiento es adecuado frente a los principales problemas que hoy plantea
el mundo del consumo.
El enfoque general de la obra ha sido estructurado de tal forma que permita
entender cmo es que en el Derecho del Consumidor se ha armonizado el inters
colectivo de los ciudadanos consumidores, y el inters pblico del Estado para
desarrollar un sistema de proteccin eficiente; as como tambin los eventuales
efectos de la normativa del consumidor en el Derecho Civil, particularmente en el
tema de los contratos.
El Objetivo de la obra es hacer un estudio de la teora de los derechos del
consumidor para determinar si en la legislacin especializada y en la legislacin
civil hay armona entre el inters general en la fluidez del mercado y el inters
particular de las personas para hacer respetar sus derechos frente a una relacin de
consumo, y a partir de este estudio hacer una reflexin terica normativa que
promueva el desarrollo legal, institucional y social del tema para poder hablar en
el futuro del Derecho del Consumidor como una disciplina jurdica autnoma
que facilite el conocimiento de la materia y la correcta aplicacin de la ley por
parte de los operadores del derecho y en especial de aquellos que administran
justicia en esta materia.
Nos hemos centrado con particular inters en la parte relacionada con el
anlisis de la naturaleza jurdica del Derecho del Consumidor, establecida en el
Capitulo I revisando si estamos frente a un derecho de la persona, un derecho
constitucional o un desarrollo simplemente administrativo. Asimismo hemos
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social y estamos seguros que las generaciones que nos sucedan seguirn investigando,
porque el Derecho es un tema muy amplio que no termina de elaborarse.
Es preciso tributar un reconocimiento especial a la Facultad de Derecho de
la Universidad San Martn de Porres, mi Alma Mater, donde me nutr y form
como abogado y en especial a los doctores Rubn Sanabria Ortiz y Roberto Keil
Rojas, Decano y Jefe del Departamento Acadmico de dicha Facultad, quienes
durante mi formacin, me ensearon no slo lecciones de Derecho, sino tambin
la dedicacin y el compromiso profesional que significa la docencia.
Finalmente, tambin quisiera reconocer a mis profesores Roberto Mac
Lean Ugarteche quien nos ense que una crtica por si sola es un derecho ciudadano,
pero que una crtica a nivel acadmico es una responsabilidad para presentar una
alternativa viable, y eso es lo que pretendemos hacer en esta obra; Marcial Rubio
Correa, quien nos ense que la ley cumple una finalidad subsidiaria y que est al
servicio del Derecho y que el legislador no tiene participacin en la produccin
misma del Derecho, sino que se limita a recoger lo que fluye de la conciencia
social y en ese sentido el jurista debe observar la realidad para ir creando nuevas
categoras conceptuales e ir diseando las disciplinas jurdicas; Manuel de la Puente
y Lavalle, quien en los debates sobre el tema, nos hizo ver que el contratante
dbil era todo aquel que en una relacin contractual tena un dficit de informacin
sobre aquello que precisamente contrata, y que no est referido exclusivamente al
consumidor; al Dr. Csar Delgado Barreto, quien nos hizo ver que la temtica del
consumidor tiene aristas de marcado carcter internacional que necesitan ser
reguladas para armonizar la legislacin de los pases en desarrollo de la regin.
Quiero expresar tambin mi reconocimiento a mis colegas vocales de la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI (2002-2006); Sergio
Alejandro Len Martnez, Jos Alberto Osctegui Arteta, Juan Francisco Rojas Leo,
Luis Bruno Seminario de Marzi y Lorenzo Antonio Zolezzi Ibrcena, quienes con
su experiencia y conocimiento, y desde su perspectiva profesional, me han ayudado
a mejorar y afinar algunos perfiles de las ideas expuestas en esta obra.
31
CAPTULO I
36
Rivas Belloti, Rosa Luz. El Derecho del Consumidor, Lima, TG-USMP, 1992
La Nueva Biblia Latinoamericana, Ediciones Paulinas XXXIX, Edicin Madrid Dt. Cap.25 V 1516 P. 204.
37
Toffler, Alvin. La Tercera Ola, New York, Willian Morrow and Company, 1993, p.38
38
The Jungle; Upton Sinclair; 1906, citado por Rivas Belloti, Rosa, Op.cit.
39
Como parte del puente del consumo en esta era, un grupo de ejecutivos
informantes se convirtieron en un comit vigilante para ser policas por s mismos,
entre otras prcticas laborales. Este grupo, luego se convirti en un buen negocio
de escritorio. En 1887 se extendi la insatisfaccin con la operacin ferroviaria,
permitiendo la creacin de la primera agencia reguladora federal, la Comisin
Comercial Interestatal, para regular ferrocarriles.
En 1880, el negocio en los Estados Unidos empez a consolidarse en grandes
empresas que podan abrumar a sus competidores. La Ley Sherman antimonopolio
de 1890 fue un intento para controlar a estos gigantes.6
Luego en 1914 la Comisin Federal de Comercio (FTC) fue establecida por
el Congreso Americano, para proteger el negocio comunitario contra mtodos
desleales de competencia. La necesidad de proteger al consumidor fue reconocida
despus, en 1938.
El ao 1930 hay otro surgimiento, el movimiento consumerista. La
investigacin del consumo fue fundada por I.J. Schink, con controles de laboratorios
y publicaciones en el boletn del consumidor (an se publica). Varios aos despus
se separ y form la unin consumerista, publicando el Consumer Report que por
el ao 1970, era una revista con ms de dos millones de suscriptores y donde se
abordaba desde la perspectiva de la defensa del consumidor una variedad de temas
relacionados con el consumo y particularmente con la promocin de los derechos
del consumidor.
Entre 1920 y 1930 se produjeron envenenamientos y desfiguraciones
ocasionadas por cosmticos, y muertes producidas por medicamentos milagrosos
no comprobados, constituyendo verdaderas tragedias. Rexford G. Tugwell, asistente
de la Secretara de Agricultura bajo el Presidente Franklin D. Roosevelt, estuvo
haciendo campaas para una comida estricta y leyes de medicamentos y regulacin
de cosmticos. Como parte de su campaa para la nueva regulacin Tugwell autoriz
a un ayudante, Ruth De Forreat Lamb, para poner juntos una exposicin
impresionante de posters, botellas y etiquetas llamada El cuarto de horror. Una
ilustracin especialmente cruda del dao hacia los consumidores, fue una serie de
fotos de una mujer joven, antes y despus de que quedara ciega por la anilina
colorante en el rimmel.
Tugwell fue considerado como un comunista y antiamericano por sus
esfuerzos para frenar a los productores de cosmticos que ciegan y medicamentos
que matan.
6
40
Ralph Nader es un destacado defensor de los derechos de los consumidores, el medio ambiente
y la participacin de los ciudadanos en las decisiones que los afectan. Nader naci en Winsted,
Estado de Connecticut el 27 de Febrero de 1934 y curs estudios de leyes en Princeton y Harvard.
Fue candidato a la presidencia de Estados Unidos en las pasadas elecciones del ao 2000 por el
Partido Verde.
42
1.2
poca Actual
Rezzonico, Juan Carlos. Contratos con Clusulas Predispuestas. Buenos Aires, Editorial Astrea,
1987. P. 21 - 22
43
EVOLUCIN LEGISLATIVA
1. En el Derecho Romano se protega al comprador a travs de la teora de
los vicios ocultos de las cosas.
2. En la Edad Media, las corporaciones imponan reglas ticas a los
comerciantes para garantizar la calidad de los productos y servicios, y se construy
un Sistema de Disposiciones que deberan ser respetadas aunque no constituan
propiamente un sistema jurdico.
3. Este sistema precario de proteccin de los consumidores qued derogado
en Francia por la sancin del Cdigo Civil. Con la adopcin del principio de la
autonoma de la voluntad, predomin el sistema individualista y en nombre de la
libertad de comercio se suprimi todo aquello que se crea podra afectarla dejando
sin efecto las disposiciones referidas anteriormente.
En el Cdigo Civil francs que lleg a tener una gran influencia en su poca,
los consumidores tenan como nico recurso alegar los vicios de consentimiento y
reclamar la garanta por vicios ocultos, los cuales adems de ser difciles de probar
no eran de mucha ayuda para proteger los intereses de los consumidores. En este
contexto la doctrina del liberalismo francs origin que el consumidor no cuente
con leyes aparentes para defender su derecho. Un ejemplo aparente lo constituye la
opinin de Turgot que argumentaba que el comprador se defiende a s mismo y
nadie debe esperar a cada paso la intervencin del Estado.
Esta exagerada libertad econmica que dej indefensos a los consumidores
origin abusos y se hicieron frecuentes los engaos, falsificaciones y adulteraciones
de productos. Con lgica consecuencia surgi en Europa una legislacin para
combatir el engao y abuso de que eran objeto los consumidores, protegiendo a la
parte dbil constituida por el consumidor desprotegido o poco avisado.
Juan Pablo II Centesimus Annus Cuadernos de Accin N 18. Mayo 1991. Asuncin CEPAG.
P. 72
44
10
El Caso de la Colza, se produjo en Mayo de 1981 en Espaa, cuando fue detectado un brote
epidmico que se asoci primero a una modalidad de neumona, luego se determin que fue por
ingerir aceite de colza, murieron ms de 300 personas.
48
11
Santos Britz, Jaime. Los Contratos Civiles, Nuevas Perspectivas, Granada, Comares 1992
49
12
50
2.2
Juan M. Farina. Defensa del Consumidor y del Usuario. Buenos Aires, Editorial Astrea, 1995.
14
52
CAPTULO II
59
16
Ley General de Consumidores y Usuarios de Espaa. Ley 26/1984 del 19 de Julio de 1984,
publicada en el Boletn Oficial el 24 de Julio del mismo ao de Espaa
60
En tal sentido se expresa que el consumidor es una persona fsica o moral que adquiere, posee
o utiliza un bien o servicio emplazado en el seno del sistema econmico por un profesional, sin
proseguir ella misma con la fabricacin , Bourgoignie, Thierry, Elments pour une thorie du
droit de la consommation, en Droit et Consommation, Bruselas, Story-Scientia, 1988, p.17
18
Alterini Atilio Anbal, Lpez Cabana, Roberto y Stiglitz, Gabriel, fueron los promotores de la Ley
de Argentina de Defensa del Consumidor, Ley No 24.240 promulgada el 13 de Octubre de 1993,
publicada en el Boletn Oficial el 15 de Octubre del mismo ao.
19
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor de Brasil, Ley No 8.078 del 11 de Setiembre de
1990
61
21
Alterini, Atilio Anbal. Los Contratos de Consumo, Buenos Aires, La Ley 1993
62
22
23
63
tambin son consumidores que de verse afectados podran recurrir a las normas de
defensa del consumidor si lo creen conveniente a su derecho.
Se discute mucho si el Derecho del Consumidor puede conocer situaciones
que aunque sean complejas o abusivas estn contenidas en estipulaciones
contractuales aceptadas o en todo caso conocidas por las partes. La duda es si se
debe corregir en la va civil clsica o debe operar en este caso el Derecho del
Consumidor.
Particularmente creemos que es factible que se aplique el Derecho del
Consumidor en tanto se violen derechos reconocidos por la legislacin pro
consumidor, porque stos constituyen ya variables del mercado que no pueden ser
desconocidas, ni negadas por los operadores econmicos.
Baleerio, Aliomar - Rubens Gomez de Souza-Oswaldo Aranha, Sobre Proyecto aprobado por la
Comisin de Constitucin y Justicia de la Cmara de Diputados, de la Repblica Federativa del
Brasil, proyecto 843-54, en Dereito Tributario Brasileiro, Ro de Janeiro, Forense, p. 25.
25
66
26
Stiglitz, Gabriel, y otros. Defensa de los Consumidores y Usuarios, Buenos Aires, Ediciones La
Rocca, 1994
67
La Legislacin de los actuales gobiernos regionales les permite tambin la sancin de determinadas
normas en distintos temas como los regulados hoy por las Municipalidades.
68
28
29
69
de pruebas, entre otras, fueron formulados para regular relaciones sociales distintas
de la relacin de consumo, por lo que necesitan hoy ser revisadas, estudiadas,
analizadas y actualizadas para adecuarlas a la nueva realidad que le toca afrontar
hoy al Derecho del Consumidor como disciplina autnoma y relativamente nueva.
Hoy el Derecho del Consumidor presiona una serie de disciplinas clsicas
estructuradas sobre principios que hoy resultan caducos, como la autonoma de la
voluntad o el pacta sun servanda, de manera que esta disciplina rompe los esquemas
para avanzar hacia una dimensin que al igual que toda Ciencia del Derecho
tienden a evitar los conflictos, en este caso los derivados de los actos de consumo
en los cuales participa el consumidor, que es en esencia una persona humana.
Segn Alfredo Augusto Becker, es falsa la autonoma de cualquier otra rama del derecho positivo.
El vocablo autonoma no es propio del mundo jurdico (Teora General do Direito Tributrio,
Saraiva, Sao Paulo, 1972, p. 27).
70
31
Espaa cuenta con una Ley Especializada de Consumidores y Usuarios de 1984, as como,
arbitraje de consumo, el Instituto Nacional del Consumidor y un desarrollo constitucional de la
materia.
32
Farina, Juan. Defensa del Consumidor y del Usuario. Buenos Aires, Astrea. 1995
71
33
Stanzione, Pasquale. Per una sintesi unitaria nella difesa del consumatore. Revista di Diritto
Civile Parte II .Nov-Dic. Milano, Cedam. 1994 Pag. 888 889; citado por Yuri Vega Mere.
Consumidor, Contrato y Sociedad Post industrial. Lima, Univ. de Lima. 1998
34
Vega Mere, Yuri. Consumidor, Contrato y Sociedad postindustrial. Universidad de Lima, 1998
72
Por otro lado, es preciso destacar que Consumidor somos todos, incluso los
proveedores o quienes actan en nombre y representacin de ellos, porque la
condicin de consumidor es intrnseca a la persona misma en tanto que sta es
desde el punto de vista ontolgico un sujeto de necesidades y como tal tiene
derechos estructurados a su favor precisamente por el Derecho para equilibrar las
relaciones de desigualdad producidas por la llamada asimetra de la informacin
existente en el mercado.
otra manera tocan el tema del consumidor en tanto que toda norma que protege y
promueve la sana competencia en el fondo protege los derechos del cliente para
que no se vea afectado y sometido a presiones en el mercado, y cuando se habla de
cliente es obvio que se alude al consumidor.
Hay tambin otras normas de carcter administrativo contenidas en distintos
instrumentos legislativos, como por ejemplo ordenanzas municipales o decretos
supremos o resoluciones que regulan la operacin de determinadas industrias,
etc., sin embargo a pesar de que en el fondo tienden a defender eventualmente
intereses y derechos del consumidor, tienen jurdicamente otra perspectiva y no
estn estrictamente dentro del Derecho del Consumidor (por ejemplo, Derecho
Ambiental).
Nuestra propuesta es que la denominacin ms adecuada es la de Derecho
del Consumidor porque ella nos da una perspectiva no solo real, sino tambin
funcional y exacta de las normas que constituyen la materia de esta disciplina
jurdica y que determinan precisamente su carcter autnomo. Adems no olvidemos
que el centro de referencia de todo sistema jurdico y en especial del sistema de
proteccin del consumidor es la persona en su dimensin jurdica, econmica y
social.
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
76
Las normas especializadas del Derecho del Consumidor tienen las siguientes
caractersticas:
1. Normas de Proteccin y Defensa: En tanto parten de la desigualdad y
debilidad de las relaciones entre los consumidores y empresarios proveedores.
2. Normas Especficas: Normas dirigidas de manera especfica a superar
las asimetras existentes entre proveedor y consumidor en las relaciones de consumo,
con soluciones acordes a cada caso concreto de violacin de un derecho, lo cual
las diferencia de las normas clsicas del cdigo civil que no imponen soluciones
concretas a los fenmenos, quedando sujetas a la interpretacin a veces asistemtica
de los operadores del sistema jurdico (Ejemplo normas genricas sobre abuso del
derecho, buena fe, etc).
3. Normas Preventivas: El sistema clsico slo prev reacciones jurdicas
frente al dao ya producido y ello es estril, ineficiente e ineficaz en la proteccin
del consumidor que reclama soluciones concretas. Por otra parte, los mecanismos
sancionatorios clsicos no son suficientes para reparar las secuelas de los accidentes
o de los llamadas crmenes de consumo. Por ello la importancia del carcter
preventivo de las normas del Derecho del Consumidor que se adelantan a los
hechos para evitar las eventuales violaciones del derechos de la gran masa de
consumidores que acude al mercado para satisfacer sus necesidades.
4. Soluciones Colectivas: Los intereses afectados o amenazados revisten
una naturaleza supraindividual y la respuesta del Derecho del Consumidor debe
ser igual, es decir debe estructurar soluciones que respondan frente a los intereses
difusos.
5. Soluciones Efectivas: Normas que garantizan el acceso real de los
consumidores al sistema de proteccin de sus derechos y que proporcionan
soluciones efectivas a los conflictos de consumo (Por ejemplo el otorgamiento de
medidas correctivas para reponer las cosas al momento previo de cometida la
falta).
6. Integracin Normativa: Las normas de consumidor tienen una vinculacin
nter-normativa con otras disposiciones de otros cuerpos legales en una relacin de
complementariedad y asistencia que permiten una adecuada interpretacin legal.
Estas normas necesitan autonoma para ser integrales y fuertes para poder
afianzar su funcionalidad en beneficio del ciudadano consumidor.
35
De Trazegnies Granda, Fernando. El Derecho como creacin permanente. En: Diario Oficial el
Peruano, 1998
79
Torres Caro, Carlos Alberto. Cdigo Procesal Constitucional, Lima, Sociedad de Estudios para
una Cultura de Paz. 2004, Pg. 19
37
Fix Zamudio, Hctor. Derecho Constitucional Mexicano y Comparado. Mxico, Editorial Porra,
1999. Pag 18
38
80
seguridad, seguridad elctrica, etc., porque en ellas el Estado interviene para beneficio
e inters de la comunidad, aunque para algunos consumidores individuales estas
normas les quiten soberana en sus decisiones de consumo.
No existe una categora homognea, particular, universal y bien
individualizada de consumidores, sino ms bien relaciones jurdicas (hecho o acto
jurdico) derivadas de actos de consumo practicada por un profesional y un no
profesional o consumidor, y es en este contexto que podemos establecer que el
Derecho del Consumidor se aplica propiamente a las relaciones jurdicas de
consumo.
Un enfoque meramente racional del Derecho del Consumidor no puede
dejar de lado su funcin existencial que es exactamente la de proteger al consumidor,
y en una perspectiva moderna creemos que esta disciplina puede ser visualizada
como un derecho de trfico en masa, donde la proteccin se da ms en el plano
colectivo.
Existen muchas preocupaciones en el Derecho del Consumidor cuyo
tratamiento y regulacin constituyen ya su contenido como por ejemplo la
masificacin de las relaciones de consumo, la informacin del consumidor, los
precios y la composicin de los productos y servicios, la utilizacin de mtodos
comerciales abusivos, los bancos de datos, los procedimientos de cobro de deudas
de consumo, la publicidad engaosa y abusiva, el control de precios y tarifas, el
control de calidad y seguridad de bienes y servicios, la reparacin y represin de
los accidentes de consumo, las clusulas contractuales abusivas, el crdito al
consumidor, la problemtica del acceso a la justicia y de la representacin de los
consumidores, la criminalidad de consumo, entre otras muchas situaciones propias
de un mercado lleno de presiones crecientes y extendidas como el actual.
Por lo expuesto, en este tema lo ideal es estructurar un cuerpo realmente
homogneo y cristalino de reglas suficientemente amplio y coherente que se pueda
denominar con precisin Derecho del Consumidor, no olvidemos que presenta
los presupuestos de autonoma: la amplitud de la materia, a punto de merecer un
estudio particularizado; la especialidad de principios, conceptos, teoras e
instrumentos (el concepto de consumidor y proveedor, los intereses difusos, las
asociaciones de consumidores, los crmenes de consumo, la interpretacin in
dubio pro consumidor, la creacin de procedimientos administrativos especiales,
entre otras), un mtodo propio, esto es, el empleo de procesos especiales de
interpretacin, de su formulacin y problemtica. Obviamente el Derecho del
Consumidor como toda disciplina ir evolucionando para repensar los conceptos
y categoras inmersos en su legislacin
81
39
Discotecas The Edge y The Piano en el distrito de Miraflores fueron multadas por el INDECOPI y
luego disueltas judicialmente por violar el derecho a la igualdad de trato y No discriminacin al
consumidor.
40
Hombrecitos Amarillos, era un singular sistema de cobranza de deudas consistente en rodear con
carteles y cedulones a la persona deudora en cualquier lugar de la calle para exponerla a la
vergenza ante el pblico
83
tal sentido dictar medidas que impliquen la restitucin de lo pagado, dejar sin
efecto determinadas prestaciones, etc.
Es decir que el consumidor adems de obtener una sancin administrativa
para el proveedor que ha violentado sus derechos, obtendra eventualmente la
restitucin de lo pagado, lo cual antes slo se obtena por la va judicial. Este
cambio en la ley (artculo 42) es importantsimo para el consumidor que hoy
tiene una herramienta eficaz para la defensa de sus derechos.
Asimismo el INDECOPI tambin est facultado para ordenar no solamente
medidas correctivas, sino tambin el pago de costas y costos, lo cual indudablemente
crea confianza en el sistema de proteccin y defensa del consumidor, porque se
sentir ms seguro de acudir a INDECOPI y plantear su reclamo. Este tipo de
disposiciones adems promueven una cultura de consumo con respeto a los derechos
del consumidor por parte de los proveedores.
En lneas generales cuando se habla del Derecho del Consumidor como un
sistema flexible lo que se quiere demostrar es que esta disciplina jurdica tiene
plena capacidad para adaptarse a los tiempos y en ese sentido es capaz de ir
contextualizando sus contenidos con miras a una eficiente regulacin de la materia,
no olvidemos que el consumidor es el protagonista del mercado y, el mercado es
en esencia la relacin dinmica entre las fuerzas de los proveedores y los
compradores que por tener un contenido social innegable, determina constantes
mutaciones en dicha relacin, la misma que necesita ser observada y regulada por
el Derecho del Consumidor para entregarle a la sociedad de consumo una norma
eficiente en cuanto se adeca a la dinmica del mercado.
84
41
En este sentido el profesor Carlos Fernndez Sessarego, expresa que el Derecho es la vida misma,
regida por normas que encarnan valores
42
85
86
EL INDECOPI en sus inicios tena un programa de difusin llamado INDECOPI EDUCA por el
cual se prevea capacitar a docentes y extender este programa en los colegios sobre derechos de
los consumidores y las funciones de la institucin.
88
DIGESA, Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, entidad encargada del
control y supervisin y registro sanitario de los productos alimenticios de consumo humano.
89
46
Castillo freyre, Mario y Vasquez Kunze, Ricardo. Analizando el Anlisis, Autopsia del Anlisis
Econmico del Derecho por el Derecho Civil, Lima, Fondo Editorial PUCP, 2004. Pag. 175
90
Antonio H.V Benjamn (Brasil), en una traduccin del Instituto Nacional del Consumo de
Espaa, presentada durante IV Congreso Internacional de Derecho del Consumidor, realizado en
Buenos Aires, Argentina del 26 al 29 de Mayo de 1993.
91
48
92
94
CAPTULO III
1. LA ESCUELA EXEGTICA
Particularmente, consideramos que la Escuela Exegtica, tiene definitivamente
aportes de ineludible importancia para todo trabajo de investigacin y anlisis de
cualquier tema de la enciclopedia jurdica, porque en toda ley subyacen realidades
exegticas que se deben buscar para utilizarlas como puntos de partida de un
trabajo metodolgico en materia jurdica.
Los aportes de la Escuela Exegtica que hemos identificado son: los argumentos
de autoridad, las certezas legales y los criterios de razonabilidad. Esto significa
encontrar certezas en la ley, encontrar su racionabilidad y los argumentos de
autoridad que de una u otra manera han servido de bases informantes de la Ley de
Proteccin del Consumidor y sobre los cuales se ha desarrollado su texto normativo.
La metodologa de la Escuela Exegtica nos ha permitido hacer un proceso
deductivo de la ley para establecer cul es el principio fundamental que la norma
consagra y descubrir la intencin del legislador, lo cual da un orden lgico a la
investigacin.
En nuestro caso concreto, la aplicacin de la Escuela Exegtica nos ha
permitido identificar los argumentos de autoridad que sirven de bases informantes
de la legislacin sobre proteccin del consumidor (doctrina Kennedy).
As mismo los criterios de razonabilidad nos han servido para la determinacin
conceptual de la proteccin del consumidor, a partir del texto constitucional y de
la ley de la materia, concluyendo en que este sistema de proteccin es parte
constitutiva del gran sistema de la economa social de mercado y que el hombre en
tanto es consumidor, es el centro de referencia de todas las relaciones econmicas
y comerciales que se desarrollan en el mercado.
97
2. LA ESCUELA HISTRICA
Tambin hay un aporte especial de esta escuela, y aunque no han existido
normas tpicas de proteccin del consumidor desde antiguo y tampoco ha existido
un tratamiento legislativo orgnico sobre el tema; los postulados de la Escuela
Histrica han significado importantes pautas metodolgicas para nuestra
investigacin. En efecto, la causalidad, el determinismo y el relativismo como
elementos de la escuela nos han a permitido una correlacin sistemtica de conceptos
y de tiempos a lo largo del desarrollo histrico del Derecho del Consumidor, no
para hacer una historia lineal, narrativa, sino para contextualizar las categoras
jurdicas de cada poca y verificar cmo se mueve histricamente esta disciplina
jurdica.
Esta particular relacin de conceptos sobre el Derecho del Consumidor a
partir de los postulados de la Escuela Histrica nos ha permitido precisar en qu
momento de su desarrollo histrico la categora jurdica de consumidor se traslada
a la de persona humana y en qu momento su defensa deja de ser un efervescente
y activo movimiento de la sociedad civil para convertirse en un sistema jurdico de
proteccin propio de las ms desarrolladas economas de mercado.
98
tema:
3. LA ESCUELA DOGMTICA
Para fines de nuestra investigacin esta escuela es de singular aplicacin por
que permite integrar el material positivo que opera en los conceptos jurdicos
para fijar los dogmas, es decir los principios generales que subyacen en todo
ordenamiento legal para establecer deductivamente aquello que converge unitaria
y orgnicamente en determinada disciplina del Derecho, haciendo construcciones
99
Von Ihering, Rudolf. El Espritu del Derecho Romano. 2 edicin, Madrid, Rev. De Occidente
1962
100
101
de los postulados del Derecho Natural sobre todo para analizar la categora jurdica
de consumidor desde la perspectiva humanista y no solo de mercado.
No olvidemos que en la sociedad actual donde el hombre est orientado a
lograr lo que ms interesa: asegurar la vida, la subsistencia, y tambin un orden
fijo, el Derecho Natural, refresca el mundo jurdico para devolverle al Derecho los
valores que nunca debe perder de vista, valores hoy representados por el bienestar
general y la colaboracin positiva para lograrlo.
Para esta escuela, la preocupacin principal del Derecho no debe ser solo la
aplicacin y el cumplimiento de ideas recogidas y consagradas en los cdigos, sino
tambin tomar conciencia de la enorme eficacia y trascendencia que tienen, para
el logro del bienestar econmico y social en general, la paz y el orden garantizados
por el Derecho, el cual desde esta perspectiva debe estar conectado con la produccin
de bienes y la distribucin de los mismos, dentro de la sociedad, para no quedar
expuestos a la arbitrariedad, la fuerza y el azar.
Creemos que aqu encontramos una singular preocupacin por el Derecho
del Consumidor. De igual forma cuando la ley establece el llamado principio pro
consumidor, lo hace sobre la base del razonamiento que el fin supremo de la
sociedad y del Estado el la persona humana y como tal frente a un hecho respecto
del cual existen dudas, deber preferirse al consumidor que es generalmente la
parte ms dbil de la relacin de consumo. De igual manera las disposiciones
sobre el Derecho a la Igualdad de Trato o a la No Discriminacin estn estructuradas
sobre bases fundamentales del Derecho Natural, porque estn en juego prerrogativas
no solamente econmicas sino humanas y sociales.
El Derecho del Consumidor desarrolla el tema de la no-discriminacin en
el mercado y el derecho a un acceso digno, sin que para la obtencin de bienes y
servicios indispensables, el consumidor deba sacrificar valores inherentes a la persona
humana, y un mercado que se precie de ser excelente en la asignacin de recursos,
debe respetar este derecho para que exista transparencia y equidad en las transacciones
y fundamentalmente para no restringir el acceso a consumir, a la libertad de elegir
y decidir aquello que puedo adquirir, caso contrario estaremos frente a la negacin
de la competencia.
Hablar de trato digno implica una referencia al aspecto social, es decir al
honor, respeto o consideracin que se debe a la persona. No olvidemos que la
dignidad humana es un principio elemental de Derecho Natural, y es de carcter
supraestatal. El honor y la dignidad corresponden a toda persona, como derechos
inalienables, innatos, e inseparables de ella y no se pierden ni por el pecado ni
por el delito, son de carcter humano indeleble, independiente de la situacin
concreta en que el individuo se halle.
El derecho de contratacin, como el derecho privado en general, se basa en
la dignidad y en la libertad de desenvolvimiento de la personalidad del individuo,
103
104
Camacho Gutirrez, Walter. En la Pgina del Director, Revista Gaceta Jurdica, No 08, Agosto.
Lima, 2000
105
53
54
Quienes ocupan los planos inferiores, necesitan una proteccin ms intensa del derecho, para
elevarse (Morello, Augusto M., El abogado, el juez y la reforma del Cdigo Civil, La Plata,
Platense, 1969, p. 35).
107
56
Bercovitz Rodrguez Cano-Salas Hernndez. Comentarios a la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios de Espaa. P. 21.
108
derecho del consumidor debern ser decididas sobre la base de este principio en
tanto sea viable su aplicacin.
Este tratamiento del principio pro consumidor tiene consistencia con todo
nuestro sistema jurdico. En efecto, la Constitucin expresa que el fin supremo de
la sociedad y del Estado es la persona y si el consumidor es tal en tanto es persona,
es obvio que la legislacin que protege su derecho le debe ser favorable en caso de
duda. Podemos afirmar que existe respecto a la construccin jurdica del principio
pro consumidor clara influencia jusnaturalista.
109
111
estndar, para solicitar su inhibicin o nulidad cuando sean lesivas de sus derechos
econmicos; los de todos los adquirentes de una cadena de productos defectuosos
elaborados en serie; los de todos los destinatarios de mensajes publicitarios
engaosos, etc. Hablamos en general de intereses difusos para calificar a los que
pertenecen indistintamente a una pluralidad de sujetos, en cuanto integrantes de
una comunidad conformada alrededor de una imagen objetivo: la pretensin de
goce, por parte de cada uno de ellos, de una misma prerrogativa, en virtud de la
indivisibilidad de los bienes perseguidos, por su naturaleza insusceptibles de
aprobacin exclusiva.
Una categora de intereses supraindividuales reflejan una transformacin de
las concepciones jurdicas tradicionales (privatistas y publicistas), sobre la dimensin
sustancial de las prerrogativas humanas. Y revelen el desacomodamiento de los
instrumentos clsicos e individualistas, que estrechan al mbito de la tutela a los
derechos subjetivos e intereses legtimos, para brindar una eficaz cobertura a nuevas
y angustiantes necesidades del hombre, tales como la del amparo a los intereses
del consumidor.
Otro de los principios metodolgicos que expone Carnelutti es el de la
Institucionalidad del Derecho y que con algunos refinamientos de detalle y alcance
alude a la misma idea de la Escuela Histrica defendida por Savigni y que expresa
lo siguiente: todas las instituciones del Derecho forman un vasto sistema y la
armona de ese sistema reproduce su naturaleza orgnica En el caso del tema de la
Proteccin del Consumidor es necesario hacer algunas precisiones metodolgicas:
El Derecho del Consumidor constituye una disciplina estructurada, a partir
de los Derechos de las Personas, y la Proteccin del Consumidor implica el conjunto
de derechos y obligaciones del consumidor as como las polticas pblicas de
defensa del consumo y el marco institucional que se ha creado para preservar los
derechos.
Todo ello constituye la institucin jurdica del Derecho del Consumidor
como disciplina autnoma, y el cual se concibe en el mundo moderno como
Sistema de Proteccin del Consumidor el mismo que agrupa una serie de
disposiciones legales no solo de carcter preventivo, sino tambin de desarrollo y
promocin de la cultura de consumo.
Jhon Kennedy estableci la famosa Tabla de los Derechos del Consumidor el 15 de Marzo de
1962 en su clebre discurso pronunciado en el Congreso Americano. (El 15 de Marzo se celebra
el da mundial del consumidor)
114
116
cual se promova un marco normativo sobre el tema y el cual fue relanzado por
Resolucin del Consejo del 9 de Noviembre de 1989.
Con la aprobacin del Tratado constitutivo de la Unin Europea, a travs
del Tratado de Maastricht el 7 de Febrero de 1992 se estableci en su artculo
129-A la necesidad de proteger la salud, la seguridad y los intereses econmicos
de los consumidores, as como garantizarle una informacin veraz y adecuada.
As, el 5 de abril de l993 fue aprobado por el Consejo de Comunidades
Europeas, la Directiva 93/13 sobre Clusulas Abusivas en los contratos celebrados
con Consumidores, teniendo en consideracin que era necesario adoptar medidas
para establecer progresivamente el mercado interior al 31 de Diciembre de 1992, y
que el mercado interior implica un espacio sin fronteras interiores, en el que la
libre circulacin de mercancas, personas, servicios y capitales est garantizada
plenamente, adems se haba observado que las legislaciones de los Estados
miembros relativas a las clusulas de los contratos celebrados entre por una parte,
el vendedor de bienes o el prestador de servicios y, de la otra, el comprador, eran
muy dispares, y presentaban diferencias considerables lo cual dara lugar a que los
mercados nacionales de venta de bienes y prestacin de servicios a los consumidores
difieran entre si y eventualmente podran producirse distorsiones de la competencia,
en especial cuando la comercializacin se realiza e otros Estados miembros.
En 1995 se aprob la Directiva 95/13 sobre Responsabilidad por Productos
defectuosos y el 20 de Mayo de 1997 se aprob por el Parlamento Europeo y el
Consejo de la Unin Europea, la Directiva 97/7CE relativa a la Proteccin de los
Consumidores en materia de contratos a distancia, considerando que la venta
transfronterizada a distancia puede ser para los consumidores una de las principales
manifestaciones concretas del establecimiento del mercado interior y que el
desarrollo de nuevas tecnologas lleva consigo una multiplicacin de los medios
puestos a disposicin de los consumidores y usuarios para estar al corriente de las
ofertas hechas en toda la comunidad europea y para efectuar sus pedidos. Asimismo
esta Directiva permite que determinados Estados miembros emitan disposiciones
distintas o divergentes sobre proteccin de consumidores en materia de venta a
distancia con el consiguiente efecto negativo en la competencia entre empresas
en el mercado interior.
Existen adems una serie de normas comunitarias de carcter complementario
en materia de proteccin del consumidor, todas ellas destinadas a promover la
defensa de los derechos y la transparencia en el mercado interior europeo. Podemos
citar:
-
59
120
CAPTULO IV
1. CONSTITUCIN POLTICA
Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa
social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y
acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
La proteccin del consumidor es parte de la economa social de mercado.
Marcial Rubio Correa60 expresa que en el contexto de este artculo que promueve
la libertad de comercio y de contratacin, es decir la libre iniciativa privada, la
defensa del consumidor adquiere importancia en este sistema, porque todas las
normas destinadas a promover la concurrencia empresarial, de una u otra forma,
tienen siempre como destinatario y beneficiario final al consumidor.
En este modelo, la Constitucin otorga al Estado un carcter orientador de
la economa rollo del pas y le asigna ciertas reas de actuacin que tiene que ver
con asuntos sociales esenciales, como promocin del empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos, e infraestructura, sin caer en el liberalismo extremo,
sino que con criterio social se dirige a proteger a quienes tienen desigualdades en
el mercado.
El Estado regula la iniciativa privada mediante normas de diferente naturaleza,
supervisa su cumplimiento y acta en los servicios esenciales, fundamentalmente
de asistencia en caso de necesidad y disparidad de condiciones.
En pleno siglo XXI la mayora de pases ya no estn en condiciones reales
de estructurar su propio modelo econmico, sino solo de insertarse en el existente,
60
Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica del Per. Lima, Fondo Editorial
PUCP, l993
123
124
63
Resolucin por la que se sancion a varias compaas de seguros por concertacin de precios del
Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito (SOAT) y por la cual se estableci un nuevo
precedente de observancia obligatoria en libre competencia, la regla de la razn.
126
64
65
127
legisladores pensaron que el tema era muy obvio y no aprovecharon para hacer
todo un desarrollo constitucional del tema en tanto la poltica de defensa del
consumidor est relacionada con la dignidad de las personas y la persona humana
es el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Carlos Torres y Torres Lara66 al sancionar la Constitucin de 1993, expres
que una de las intenciones de los constituyentes fue trasladar el eje de gravedad de
la economa de empresa a la relacin entre empresa y consumidor. Ello explica el
por qu la defensa del consumidor tiene una connotacin importante en el esquema
de economa imperante actualmente en el mercado.
El derecho a la informacin de los consumidores respecto de los bienes y
servicios que se ofertan en el mercado adquiere una connotacin constitucional
muy importante que debe ser estudiado en funcin a otro derecho que tambin
tiene raigambre constitucional como el derecho a la libre expresin pero que
obviamente implica una correlacin para garantizar una informacin relevante,
adecuada que permita un comportamiento eficiente por parte de los consumidores
en el mercado.
Algunos tratadistas consideran que no es conveniente establecer una categora
constitucional para los derechos del consumidor, en razn de que podra convertirse
en una simple norma programtica, aunque lo ms importante en esta materia es
que el Estado promueva una legislacin adecuada, as como los medios eficaces
para que los consumidores y usuarios hagan valer sus derechos. Por lo tanto no
tiene ni puede hacer una referencia explcita sobre el alcance de la proteccin la
declaracin constitucional, siendo la ley quien debe definirla.
No obstante, la normatividad ha mostrado particularmente en los ltimos
aos una sensibilidad creciente respecto a la tutela jurdica del consumidor, es
especial con aspectos relacionados con el derecho a la informacin, la seguridad
de los productos y servicios ofrecidos en el mercado, las clusulas abusivas en los
contratos estandarizados y la responsabilidad de los productores por productos
defectuosos, con lo cual la legislacin peruana guarda coherencia con el movimiento
universal contemporneo de proteccin de los consumidores y su defensa organizada.
El tribunal Constitucional ya ha efectuado una interpretacin respecto al
alcance normativo del artculo 65 de la Constitucin y ha sealado con precisin:
La Constitucin prescribe en su artculo 65 la defensa de los consumidores
y usuarios, a travs de un derrotero jurdico binario; vale decir, establece un principio
rector para la actuacin del Estado y simultneamente, consagra un derecho subjetivo.
En lo primero, el artculo tiene la dimensin de una pauta bsica o postulado
66
Torres y Torres Lara.. La Constitucin Econmica en el Per, Lia, Asesorandina SRL, 1994
128
67
129
en tal virtud esta ley da un carcter orgnico, con cierto orden y criterio tcnico al
tratamiento jurdico de los derechos del consumidor. Posteriormente el 18 de
Abril de 1996 con ocasin de efectuar modificaciones a las facultades del INDECOPI
la Ley de Proteccin del Consumidor fue modificada por el D. Legislativo 807,
luego fueron sancionadas varias normas complementarias a travs de la ley 27311
del 18 de Julio de 2000 que se llam Ley de Fortalecimiento del Sistema de
Proteccin del Consumidor, de manera que la sola nomenclatura de la ley
evidenciaba hacia donde se apunta en esta materia para el futuro. Luego el 11 de
Diciembre de 2000 por Decreto Supremo 039-2000-ITINCI se sancion el Texto
nico Ordenado de la Ley Proteccin del Consumidor consolidando en este ltimo
texto todas las teoras principios, instituciones y derechos del consumidor. Se
trata de una norma con mayor contenido y propiedad.
Recientemente el 10 de Enero de 2003 por mandato de la Ley 27917, el
TUO de la Ley de Proteccin del Consumidor ha sido nuevamente modificado a
fin de dotarla de nuevas disposiciones en materia de medidas correctivas
El Decreto Legislativo 716 en principio tiene hoy el respaldo de la
Constitucin Poltica del Per, y establece las bases fundamentales del llamado
Derecho del Consumidor. A quienes no conozcan analticamente la Ley, su ttulo
puede sugerir que va dirigida a un solo sector de la poblacin, o que se refiere a los
llamados microcontratos o est destinada a posibilitar a la poblacin el acceso a
bienes o servicios esenciales para la vida diaria. No es as; el Decreto Legislativo
716 es aplicable a todos los contratos que celebren las empresas o comerciantes
con quienes adquieren bienes o servicios, siempre que no sea para volcarlos
nuevamente al mercado a travs de procesos productivos o de comercializacin.
En consecuencia el Decreto Legislativo 716 es aplicable tanto a los contratos
que tienen por objeto adquirir bienes (alimentos, vestidos, muebles, etc.), como a
los que tienen por finalidad una prestacin de servicios (viajes, turismo, servicios
pblicos de todo orden, ahorros, prestamos, medicina, hospedaje, tarjetas de crdito,
fondos colectivos, etc.) Estamos frente a una nueva dimensin del contrato frente a
los Derechos del Consumidor.
La Ley es denominada Texto nico Ordenado, Ley de Proteccin del
Consumidor, esto nos permite efectuar algunas consideraciones acerca del Derecho
del Consumidor. En efecto creemos que al hablar de proteccin el legislador lo
que pretende es establecer un texto normativo de carcter integral que no slo
castigue y sancione a modo de defensa sino que tenga tambin carcter preventivo,
de promocin y educacin del consumidor y en este sentido es ms conveniente
hablar de proteccin es decir actuar antes de la violacin de un derecho del
consumidor.
En la doctrina del Derecho Argentino y el Derecho Brasilero por ejemplo se
habla de Defensa y Proteccin del Consumidor, sin embargo estas expresiones se
130
sistema y no solo a una norma. En este sentido esta obra se proyecta como un
estudio integral del Derecho del Consumidor en la legislacin peruana.
En alguna medida las disposiciones del Derecho del Consumidor integran y
amplan el contenido de varias normas del Cdigo Civil.
Criterios de Razonabilidad
Razn frente a la norma; en efecto la ley prev que para los efectos de la
proteccin del consumidor se consideren a todos los que ponen a disposicin del
pblico un bien o un servicio en el mercado, independientemente de la categora
ocupacional que tenga la persona en la llamada cadena o ciclo econmico de
produccin y consumo. Aqu el proveedor est ligado al concepto de habitualidad
no como nmero de transacciones, sino como animus de permanencia en esa
actividad.
No interesa si la actividad como proveedor la desarrolla en establecimientos
comerciales abiertos al pblico, sino que se presuma que el agente desarrolla la
actividad comercial para continuar en ella.
No olvidemos tambin que la actividad comercial en nuestro pas se realiza
a travs de establecimientos formales e informales y en ambos casos les ser aplicable
la Ley de Proteccin del Consumidor. Este artculo establece tambin que la relacin
de consumo respecto de la cual se aplica la ley debe ser establecida en el territorio
nacional, dado que la competencia territorial est en funcin de la poblacin
nacional, de las cosas que se encuentran dentro del territorio nacional y de los
hechos que tienen lugar en dicho territorio.
La ley se aplica tambin a los actos de consumo que tengan origen en el
territorio nacional, es decir que se celebren en el Per, sin perjuicio que la ejecucin
o prestacin del servicio contratado y los efectos del contrato se produzcan o no
en el pas. Tal es el caso de la venta de pasajes areos y de paquetes tursticos al
extranjero68. Asimismo en una relacin de consumo celebrada fuera del territorio
68
Resolucin 0190-2000TDC-INDECOPI, Alice Owen Rangel contra Assist Card Per SA por
infraccin cometida en la prestacin de servicios tursticos de asistencial viajero en el extranjero,
en particular atencin mdica
132
Certeza
Aqu el criterio de certeza que encontramos es que la habitualidad del
proveedor no est en funcin a la cantidad de operaciones comerciales, ni a la
realizacin de actividades en establecimientos abiertos al pblico.
Esta certeza va a permitir que toda persona que ponga a disposicin del
pblico un bien o servicio est dentro del alcance normativo de la ley y no se
escape de ella. As su eventual responsabilidad no podr discutirse en otra va o
con otra ley en la que por deficiencias legales podra exonerarse de las sanciones
que impone la ley de Proteccin del Consumidor.
Esta certeza, da unidad y organicidad al tratamiento del proveedor en la ley
de Proteccin del Consumidor constituyendo una categora jurdica claramente
definida. Adems quien ostenta esta categora es aquel que pone a disposicin de
los consumidores bienes y servicios de cualquier naturaleza, sea cual fuere la
organizacin jurdica con la que opere en el mercado.
ART. 2.- La proteccin del consumidor se desarrolla en el marco del sistema
de economa social de mercado establecido en el captulo I del Rgimen Econmico
de la Constitucin Poltica del Per, debiendo ser interpretado en el sentido ms
favorable al consumidor.
El inters del consumidor lo protege el Estado. El consumidor es el
protagonista del mercado, el centro de referencia de las relaciones econmico
productivas dentro del contexto de la economa social de mercado, es decir, leal,
honesta y libre competencia, en favor del bienestar del consumidor.
El Estado no sustituye la decisin del consumidor, sino que crea un marco
en el que el respeto a ciertas reglas sea el mecanismo que garantice la facultad del
ciudadano de elegir.
Lo que fluye tanto del texto constitucional como del Decreto Legislativo
716 es que el tema del consumidor debe ser concebido dentro del marco de la
economa social de mercado, que es un esquema en el cual los objetivos
socioeconmicos de los empresarios y del Estado deben tener un punto de equilibrio
para su adecuado funcionamiento.
69
Resolucin 429-2003 CPC, Sra. Daz contra Aeropostal de Venezuela . se estableci que en
aplicacin del Art. 2058 inc 2 del C.C., cuando una relacin de consumo se celebra fuera del
pas, pero sus efectos jurdicos se materializan en el Per, la L.P.C es competente para resolver la
violacin de los derechos del consumidor sometida ante la autoridad nacional.
133
Criterios de Razonabilidad
Como expresa Antonio Hernndez Gil70, la Escuela Exegtica, tiene como
una de sus notas caractersticas dar a la norma la extensin de que sea susceptible,
sirvindose de un proceso deductivo, es decir establecer el principio fundamental
que la norma consagra, descubrir la intencin del legislador para obtener sus
consecuencias. Esto nos conlleva a buscar en la ley la razonabilidad de sus
disposiciones.
En efecto, si revisamos el texto constitucional como el Decreto Legislativo
716 se puede deducir que todo el tratamiento normativo sobre la proteccin del
consumidor tiene como principio fundamental el respeto a las reglas bsicas de la
economa social de mercado, por ello es razonable lo expuesto en la ley en cuanto
considera al consumidor como protagonista del mercado.
El Estado debe fortalecer la autonoma privada y el poder de decisin del
ciudadano; no sustituyendo su voluntad, ni expropiando su decisin, ni debilitando
su autonoma, sino ms bien promoviendo la ciudadana econmica y permitindole
70
Hernndez Gil, Antonio. Metodologa del Derecho, Ordenacin Crtica de las Principales
Direcciones Metodolgicas, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1945
134
al consumidor hacer valer sus derechos. Es decir, el Estado debe tener un rol
promotor.
Otro elemento de razonabilidad lo encontramos en el hecho de que el Estado
trata de preservar los intereses del consumidor ante los problemas de asimetra de
informacin que no pueden ser resueltos por la competencia entre las empresas, ni
por la propia dinmica de las relacin consumidor proveedor.
Sin embargo, el Estado debe actuar con cautela. No es su rol expropiar o
sustituir la decisin de los consumidores, sino permitir que stos puedan decidir.
Es decir, el Estado debe crear un marco en el que el respeto a ciertas reglas sea el
mecanismo que garantice la facultad de elegir y el poder de decisin individual.
La ley en este caso con buen criterio ha fusionado en su texto el Derecho del
Consumidor como una prerrogativa por su condicin de persona y como un
elemento central de la economa social de mercado.
Certezas
Los criterios de razonabilidad expuestos conllevan a las siguientes certezas
legales:
- La proteccin del consumidor se establece y desarrolla dentro de la
economa social de mercado.
- El consumidor es el centro de referencia de todas las relaciones econmicas
y comerciales. Es el protagonista del mercado.
- La proteccin del consumidor es un elemento importante en el esquema
poltico de la economa social de mercado.
- El sistema de proteccin gira en torno al principio constitucional proconsumidor.
Estas certezas que subyacen en la norma nos van a permitir que todo el
desarrollo legislativo y todos los estudios que se hagan sobre la proteccin del
consumidor, giren en torno a lo dispuesto en el marco constitucional, con un
criterio de razonabilidad, independientemente de la posicin ideolgica que
tengamos al respecto.
71
En 1962 la comisin presidida por el jurista ingls Molony produjo el Molony Report en el que
sugeran modificaciones a las leyes de Gran Bretaa, tendientes a una proteccin ms completa
de los consumidores y usuarios, en las cuales destacaba la creacin de un organismo estatal de
proteccin. Varias de sus propuestas se convirtieron en leyes.
72
136
se extendi tambin el concepto a los usuarios de los servicios, por ello la ley
refiere a los usuarios como aquel que no solamente tiene el derecho del uso o goce
de una cosa, sino todo aquel que es destinatario de servicio de cualquier naturaleza.
Por comodidad y a veces para abreviar empleamos slo la palabra consumidor,
pero queda sobreentendido que en ella est incluida implcitamente la figura del
usuario.
Reiteramos que la palabra consumidor en el contexto de la ley tiene una
connotacin amplia que va ms all del concepto de bienes consumibles, es
consumidor tanto quien compra alimentos como quien compra ropa, muebles, o
enseres del hogar, e inclusive un inmueble para vivienda propia.
El liberalismo clsico ha considerado al consumidor como el soberano del
mercado. Adam Smith consideraba un absurdo sacrificar el inters del consumidor
con el objeto de favorecer al productor. El consumidor es la finalidad exclusiva de
la produccin, y nicamente se deber fomentar el inters de los productores cuando
ello coadyuve a promover el del consumidor.73
El Consumidor como destinatario final es considerado como un consumidor
amateur, bsicamente por dos razones: por el destino que le da al bien o servicio
adquirido y por el nivel de informacin que maneja para la toma de decisin a la
hora de adquirirlo.
Mediante Resolucin No 101-96TDC del 18 de Diciembre de 1996, el
INDECOPI, como ente rector de la materia, aprob el precedente de observancia
obligatoria que estableci lo que deba entenderse por consumidor para efectos de
la aplicacin del Decreto Legislativo 716:
Se considera como consumidor o usuario, de acuerdo a lo establecido en
el inciso a) del artculo 3 del Decreto Legislativo 716, a la persona natural o
jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un producto o un servicio para fines
personales, familiares o de su entorno social inmediato. No se consideran
por tanto consumidores y usuarios para efectos de la Ley a los proveedores
cuando adquieren, utilizan o disfrutan de un bien o de un servicio para
fines propios de sus actividad como tales, segn las definiciones contenidas
en los artculo 1 y 2 inciso b) del mencionado cuerpo legal. En tal sentido
las denuncias que tengan por pretensin la proteccin de intereses de quienes
no pueden ser considerados consumidores o usuarios debern ser declaradas
improcedentes.
La aplicacin del precedente de observancia obligatoria ha planteado diversos
problemas durante el tiempo transcurrido desde su entrada en vigencia. Dichos
73
Smith Adam, Investigacin sobre la naturaleza y causas de las Riquezas de las Naciones, Mxico
F.C.E., 1954. P.588
137
le damos al bien o servicio adquirido. Por lo tanto las personas jurdicas que
adquieren un bien o servicio y no lo hacen con el propsito de integrarlo al circuito
econmico o sea que no lo utiliza como insumo, puede ser considerado como
consumidor para efectos legales.
Consideramos que la ley no hace distingos sobre el tamao de la empresa,
sino que lo que importa es el destino final del bien o servicio adquirido, aunque
si es pertinente establecer que un eventual consumidor cuya dimensin
empresarial es muy grande y que puede llamarse gran empresa, tiene obviamente
un nivel que le permite manejar mayor cantidad de informacin que una pequea
empresa y como tal estar mejor protegido ante eventuales engaos, dada su
condicin de comprador tcnico o profesional que lo apartar de la legislacin
de proteccin del consumidor para trasladarlo a las normas ordinarias del Derecho
Civil y Contractual.
En el caso de que las pequeas empresas adquieran bienes o servicios para
incorporarlos a sus procesos productivos, pero tengan un dficit de informacin,
negociacin y reflexin, estarn protegidas por la ley, toda vez que la condicin
sine-quanon para su calificacin jurdica ya no radica en el destino de los bienes
o servicios adquiridos, sino en el irrestricto respeto al Derecho a la Informacin
que es hoy una prerrogativa del mercado y en especial de los consumidores, sean
stos individuales o corporativos.
Dentro de este contexto y mientras trabajbamos este tema, la Sala de Defensa
de la Competencia con fecha 03 de Octubre de 2003 emiti la Resolucin No
422-2003 TDC/INDECOPI por la cual incorpora a las pequeas empresas dentro
del concepto de consumidor con lo cual se amplia la cobertura de dicho concepto
abarcando no solo a personas jurdicas no lucrativas sino tambin empresas en
tanto adquieran bienes o servicios como destinatarios finales.
Esta resolucin obviamente ha marcado un paso importante en la
construccin del tema del consumidor final y ha significado modificar el precedente
anterior establecido por la Resolucin 101-96 TDC del 18 de Diciembre de 1986,
creando un nuevo precedente de Observancia Obligatoria. Dicha resolucin es la
No 422-2003 SDC/INDECOPI recada en el procedimiento sobre infraccin a las
normas de proteccin al consumidor iniciado por Reynaldo Moquillaza S.R.L.
contra Milne & Co. S.A., en la que la Sala restableci un nuevo precedente de
observancia obligatoria por el cual se consideran como consumidores o usuarios
para efectos de la ley a las personas naturales y jurdicas pertenecientes a la categora
profesional de los pequeos empresarios, en tanto son tambin sujetos afectados
por la desigualdad informativa en la relacin de consumo. Este nuevo precedente
es indudablemente un hito muy importante para ampliar la cobertura de la ley
hacia el sector de la pequea empresa y se ha dado al mercado un gran mensaje. En
los anexos de la tesis se podr revisar in extenso esta resolucin.
139
140
Cooter Robert y Ulen Thomas, Derecho y Economa. Fondo de Cultura Econmica, Mxico
76
77
Recuerda Walter Gutirrez Camacho que en el Per hay analfabetos por condicin y por vocacin.
Los primeros son los que no saben leer ni escribir, los segundos son los que sabiendo leer y
escribir no leen ni escriben, en Contrato y Mercado. Lima, Gaceta Jurdica, 2000
141
En el Per segn datos del Instituto Nacional de Estadstica (INEI) al 2002 tenemos una tasa de
analfabetismo de 12,1 % en el mbito nacional y si desagregamos estos datos, los varones tienen
la tasa de 6,1% y las mujeres alcanzan una tasa de 17%; es decir de cada 100 mujeres casi 18 de
ellas son analfabetas. La situacin ms crtica es la de mujeres que viven en zonas alejadas de
la capital, mientras que Lima tiene una tasa de 6,4%; en Huancavelica la tasa de analfabetismo
femenina es de 46,8%, es decir de cada 100 mujeres, casi la mitad es analfabeta. Otras ciudades
como Ayacucho y Apurimac tienen igualmente tasas altas de analfabetismo relacionadas con su
nivel de pobreza. Fuente INEI, Condiciones de Vida en los departamentos del Per, 2002,
Lima.
142
peruanos analticos, ledos, cultos y razonables y otros que son todo lo contrario,
o en todo caso son adecuadamente informados, pero no tan instruidos ni tan
racionales debido a su nivel medio de cultura, a quienes la ley difcilmente
amparara por no tener una conducta acorde a las exigencias del mercado, sin
reparar que el mercado es en esencia la interaccin de personas buscando satisfacer
sus necesidades y como tal es imperfecto, por que imperfecto es el hombre. Entonces
por qu exigirle a la comunidad de consumidores un alto estndar de
comportamiento razonable.79
Esta interpretacin del INDECOPI va en contra de la tendencia mundial
que busca cada vez ms ampliar la cobertura de proteccin de la legislacin de
consumo y quizs sea oportuno que el INDECOPI cambie su modelo paradigmtico
de analizar todos los temas de consumidor bajo la ptica del Anlisis Econmico
del Derecho, sin reparar que hay nuevas formas de entender y analizar el Derecho
y que ste es un tema vivo que se enriquece a diario, que no se agota en una sola
forma de interpretar la ley, que es como un cubo con varias aristas y tenemos que
tener una visin integral del fenmeno social para entenderlo desde el punto de
vista jurdico.
Respecto a los precedentes de observancia obligatoria sobre proteccin del
consumidor que en materia de defensa de la competencia estableci INDECOPI,
Gutirrez Camacho expresa que El problema de este razonamiento, aparentemente
inexpugnable, no solo es su excesivo carcter terico, sino el declarado alejamiento
de lo que significa el rol del Estado en una economa social de mercado. En
efecto, en la realidad es difcil saber a ciencia cierta si el mercado est funcionando
o no y en ese ejercicio no se debe desproteger al consumidor. Esto es an ms
peligroso en economas de mercado imperfectas e incipientes como la nuestra, en
donde los agentes del mercado se conducen atpicamente, donde la informacin a
la que pueden acceder los consumidores es escasa y los proveedores se hallan
acosados por un Estado que cambia las reglas de juego. 80
Por otra parte es preciso sealar que es obvio que puede existir un control de
entrada del consumidor para los efectos de la aplicacin de la ley, porque
previamente debe establecerse si el peticionante cumple con los requisitos objetivos
de la ley sobre la base del marco conceptual del consumidor final, caso contrario
estaramos desconociendo los esquemas legales establecidos por el propio sistema
79
80
143
81
144
Consumista
Comprador Compulsivo, que no suele planificar sus compras, que casi nunca
se informa antes de comprar. Que no compara precios ni calidad, le encantan las
promociones y casi nunca reclama.
Este tipo de consumidor lo constituye la mayora de personas, porque el
poblador comn difcilmente hace anlisis para comparar y generalmente acta
por impulso.
82
145
Consumidor Medio
Aquel consumidor que slo a veces planifica sus compras, pero le gustan
las ofertas. Slo se informa del producto cuando algo le preocupa. No es muy
acucioso ni cuidadoso en sus compras, no se fija mucho en los detalles y slo
reclama cuando la cosa es grave.
Las asociaciones le aconsejan siempre actuar con ms cuidado en sus compras;
por que de ello depende su seguridad y la de su familia.
Este tipo de consumidor tiene un comportamiento regular y acta en funcin
de las circunstancias.
Consumidor Razonable
Aquel que lee las etiquetas, especialmente las fechas de vencimiento.
Compara precios y calidades antes de comprar y lee con cuidado los contratos
antes de firmarlos.
Reclama si considera que sus derechos han sido violados. Es un buen
consumidor, en tanto demuestra un nivel aceptable de cultura de consumo y
adems entiende la problemtica del consumo como algo integral que nutre inclusive,
el propio sistema de mercado y adems promueve que los compradores
aprovechemos la informacin que los proveedores trasladan al mercado cada vez
que publicitan sus ventas.
Consumerista:
Aquel consumidor que compra responsablemente, pensando no slo en su
inters sino en su impacto en su familia, la comunidad y su medio ambiente.
Siempre est dispuesto a reclamar cuando los proveedores violan sus derechos
o los de otros consumidores. Es un convencido de que el consumidor es el soberano
del mercado y tiene un gran poder de influencia mediante su capacidad de compra.
Este es el consumidor ejemplar, podra decirse que es el ideal del consumidor,
aunque escaso en la sociedad como la nuestra que por razones econmicas
generalmente se orienta a comprar lo ms barato. Este tipo de consumidor no se
logra de la noche a la maana, sino que es producto de la evolucin del propio
mercado en la bsqueda constante por integrar las relaciones de negocio que se
establecen entre compradores y vendedores todos los das.
De las definiciones establecidas referidas, se advierte que los propios
consumidores han observado que en el mercado peruano opera un tipo de
consumidor que no es exclusivamente razonable, como lo ha establecido el
INDECOPI a travs de sus resoluciones, y que por el contrario los distintos tipos de
consumidores que encontramos en el mercado se diferencian por el comportamiento
146
que cada uno asume en sus actos de consumo, unos ms responsables que otros,
actitud que est obviamente relacionada con la heterogeneidad social y cultural de
las personas, ms an en nuestro pas donde una de la caractersticas de su poblacin
es precisamente su pluriculturalidad.
Consumidor Medio
Frente a estas concepciones de consumidor hay otra denominada Consumidor
Medio, relevante a efectos de determinar la deslealtad de las conductas enjuiciadas
como engaosas en materia de consumidor . Este tema ha sido debatido en el
Derecho Espaol a partir de una jurisprudencia del Alto Tribunal Comunitario del
28 de Enero de 1999.
En el Derecho Espaol tanto en la regulacin del engao en la Ley de
Competencia Desleal como en la Ley General de Publicidad se halla ausente una
referencia expresa al consumidor medio como consumidor relevante que se ve
influenciado negativamente por un mensaje publicitario engaoso. No obstante
que el legislador evita cualquier alusin expresa a una nocin de consumidor medio,
consideramos que s se han establecido criterios que en va de interpretacin aluden
al mismo tema, tan es as que por ejemplo en el artculo 7 de la Ley de Competencia
Desleal se expresa ...las personas a las que se dirige o alcanza la difusin de
indicaciones, su omisin o cualquier otra prctica que las pueda inducir a error.
En el artculo 4 de la Ley General de Publicidad se alude a los destinatarios del
mensaje publicitario que puedan verse afectados en su comportamiento.
Podemos establecer que la normatividad espaola contra la competencia
desleal parte de un concepto de consumidor destinatario como decisivo para la
determinacin de una conducta engaosa y que no coincide con el concepto de
consumidor final, toda vez que alcanza tanto a quienes adquieren los bienes o
servicios para su uso o consumo particular como para uso empresarial o profesional.
Tampoco coincide con el concepto de consumidor cliente actual o potencial, toda
vez que en algunos casos la prestacin puede ser adquirida o susceptible de ser
adquirida por orden de un prescriptor generalmente perteneciente a un crculo de
personas con conocimientos especializados en la materia.
El profesor Felipe Palau Ramrez de la Universitat Pompeu Fabra83 ha estudiado
el tema en sus comentarios jurisprudenciales sobre el tema del consumidor medio
o destinatario en materia de publicidad y para entender mejor y graficar el tema
expone por ejemplo, el caso en que la prestacin promocionada consistente en un
producto farmacutico, a pesar de que quien adquiere los bienes sea el enfermo, el
que toma la decisin del producto que debe adquirirse es el mdico o farmacutico
83
147
que los prescribe; o en productos dirigidos a los nios, en cuanto a que normalmente
o por lo menos en muchos de los casos los productos son adquiridos por los padres
o adultos.
Expresa Palau Ramrez, que no puede desconocerse que la publicidad dirigida
a los nios plantea problemas de gran complejidad en atencin a las eventuales
presiones de stos sobre los padres por lo que habr que atenderse en muchos casos
al significado que los nios atribuyen a los mensajes publicitarios.
Cuando hablamos de derechos del consumidor y nos referimos al derecho a
la informacin, lo estamos relacionando con la publicidad, es decir con aquello se
difunde, se promueve y se distribuye a travs de los medios de comunicacin con
sutiles tcnicas de marketing. En este contexto hablar de consumidor medio es
hablar del destinatario del mensaje contenido en un esquema publicitario que se
lanza a veces agresivamente al mercado para vender y posesionarse rpidamente en
la mente de los consumidores. Es as como la publicidad alcanzar gran difusin,
siendo percibida por la mayor parte de la poblacin, todos los potenciales clientes
de un producto o un servicio quedan siempre impresionados y motivados por un
mensaje publicitario que motive en ellos el acto de consumo, por lo que no es
conveniente relativizar en exceso la figura de los consumidores destinatarios.
Por otra parte, es innegable que puede haber en el mercado en general, es
decir en el circulo de consumidores destinatarios, algunos que destacan por su
nivel de conocimientos y otros particularmente ignorantes, pero para los efectos de
la aplicacin de la ley de proteccin del consumidor, la de competencia desleal o
de publicidad, creemos que lo que se debe buscar es la imagen del consumidor
medio, es decir de aquel normalmente informado.
Es obvio que tampoco proponemos un prototipo de consumidor desprevenido
y poco conciente, porque con ello no se asegurara la existencia de un mercado
transparente, ni se protegera en mayor medida a los consumidores en general,
porque un consumidor inconsciente y desprevenido puede impedir que los
comerciantes proporcionen un nivel adecuado de informacin al mercado, quienes
disminuiran la cantidad de informacin por el riesgo de que sus mensajes puedan
ser considerados engaosos o tambin pueden difundir mensajes demasiado
permisivos con expresiones tcnicas inexactas o incorrectas, lo que podra afectar
paradjicamente a aquellos consumidores medios que resultaran engaados, ya
que ellos s estn adecuada o medianamente informados.
En el Derecho Europeo contra la Competencia Desleal se han ido forjando
los linderos del concepto de consumidor medio a partir de la jurisprudencia del
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE) en un doble mbito: en el
de los conflictos entre la normativa sobre competencia desleal y el principio de
libre circulacin de mercancas derivado de la interpretacin del Derecho comunitario
que prohbe los actos de engao.
148
Criterios de Razonabilidad
Consideramos que este tema debe analizarse desde el punto de vista de su
razonabilidad. Una persona que adquiere un producto y lo usa como insumo para
producir otro, est fuera del alcance normativo de la ley, no se considera consumidor
a los empresarios o proveedores cuando adquieren bienes o servicios para destinarlos
a su actividad econmica.
Es razonable desde el punto de vista de la ley, que define claramente qu se
entiende por consumidor o usuario para evitar que se incluyan dentro del esquema
especial de la ley a categoras de sujetos para los que no est prevista la proteccin
de la misma.
84
149
150
Proveedores
ART. 3.- Para los efectos de esta ley, se entiende por:
b)
La ley ha delimitado los alcances de este concepto y establece que son las
personas naturales o jurdicas que en establecimientos abiertos al pblico o en
forma habitual se dedican a la produccin y comercializacin de bienes y servicios.
Esta definicin en principio no hace distingos entre personas naturales y jurdicas y
cuando establece que es necesario conducir un establecimiento abierto al pblico,
o tener la condicin de habitual esto quiere decir que la ley alude a un profesional
151
85
152
86
La Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI a travs de las Resolucin No
129 - 2004 TDC/INDECOPI ha sancionado con 60 UITs a la Clnica Maison de Sante por realizar
una ligadura de trompas a una paciente sin su respectiva autorizacin, y la Resolucin No 146
- 2004 TDC/INDECOPI ha sancionado a un odontlogo por realizar un servicio de colocacin
de braquets sin llevar a cabo la respectiva toma de placas de la cavidad bucal del paciente
poniendo en riesgo su salud oral y la posible prdida de su dentadura.
153
Criterios de Razonabilidad
Dentro del contexto de los derechos del consumidor consideramos que
subyacen en ellos los siguientes criterios de razonabilidad:
Asimetra Informativa
Informacin Relevante
Aquella informacin importante que tenga relevancia para que el consumidor
pueda optar por una buena decisin de compra. Amplia informacin actual y
adecuadamente suministrada, oportuna y clara para que no mediatice la libre
eleccin del consumidor.
Certezas
La razonabilidad de las disposiciones establecidas en este artculo conlleva
a certezas legales innegables, todas ellas relacionadas con los derechos del
consumidor en tanto constituyen prerrogativas propias del consumidor en el mercado
y que no pueden ser negadas ni discutidas por el Derecho. Tenemos por ejemplo:
La Proteccin de Intereses Econmicos que Implica a su vez varias prerrogativas
para el consumidor como el trato equitativo y justo en toda transaccin comercial,
mecanismos de proteccin adecuada, reparacin de daos y perjuicios, etc. dentro
del marco de una cultura de consumo.
Tambin se pueden incluir el prepago como una condicin del mercado en
todas aquellas transacciones comerciales al crdito; la no discriminacin e igualdad
de trato en todo acto de consumo cuya violacin supone atentar contra el derecho
a consumir.
155
generar riesgos para las personas y que por lo tanto necesitan ser ofertados con
ciertas restricciones o advertencias para informar al pblico de las eventualidades
del riesgo. As tenemos por ejemplo:
ALIMENTOS: Por estar irradiados. Por estado de descomposicin; por
elementos txicos en su elaboracin.
ARTEFACTOS ELCTRICOS: Por carecer de garanta. Por no cumplir
especificaciones tcnicas de seguridad tcnica industrial, etc.
COSMTICOS: Por afectar la piel o debilitarla88 (ejemplo: jabones con
mercurio).
MEDICAMENTOS: Por sus consecuencias secundarias. Por ser inefectivos o
intiles; por estar vencidos, etc.
JUGUETES: Por no cumplir con normas de inocuidad los reglamentos de
seguridad. Por comprobada baja calidad de los materiales utilizados89 , etc.
PLAGUICIDAS Y PESTICIDAS: Por comprobados efectos en detrimento de
las zonas donde son aplicados. Por afectar a las personas encargadas o a moradores
de las inmediaciones donde se aplican; etc.
PRODUCTOS DE LIMPIEZA Y DE USO DOMSTICO: Por ser expedidos
sin advertencias de los riesgos de uso, por ejemplo no indican que son inflamables90
o que el aroma que expiden causa alergias; etc.
PRODUCTOS DESTINADOS AL CONSUMO INFANTIL: (biberones,
paales, textiles, etc.), por causar alergias; por la inseguridad de su empleo; etc.
SERVICIOS: Por economas que afecten la seguridad en medios de transporte
masivo. Por huelgas en los servicios pblicos; falta de instrumentos de seguridad,
por velocidad no controlada91, y en general por falta de idoneidad en los servicios
pblicos, etc.
En este punto, es innegable que uno de los principales problemas ante los
que se enfrentan los consumidores y las autoridades, es el comercio informal. La
imposibilidad de controlar la procedencia de los productos, su adecuada elaboracin,
hace en muchos casos imposible la aplicacin de este derecho. Encontramos aqu
la enorme relacin que tiene el derecho de los consumidores con otras reas del
quehacer nacional, slo una adecuada poltica econmica dirigida a erradicar la
informalidad y promover la competencia, traer como correlato una efectiva vigencia
del derecho del consumidor.
88
ASPEC denunci a Warner Lambert por la comercializacin del jabn neko sin advertencias del
riesgo a que estn expuestas las personas por su uso que puede afectar las pieles sensibles; el caso
se resolvi favor y la sala por Resolucin 0571-2004 TDC/INDECOPI del 6-10-04 dispuso la
nulidad de la resolucin de primera instancia a fin de que se profundicen las investigaciones al
respecto.
89
ASPEC ha iniciado en el ao 2004 fuertes campaas contra los juguetes de procedencia china
que estn elaborados con insumos altamente txicos para la salud de los nios.
90
Por Resolucin 0162-2004 TDC/INDECOPI se sancion a K y L Import Export S.R.L. por vender
el producto sin advertencias de us riesgos en el uso.
91
157
en tanto tiene que incentivarse el acceso a la salud de toda la poblacin, toda vez
que hay una serie de medicinas nuevas para enfermedades como el sida o el cncer
que son muy necesarias y antes de proteger la patente consideramos que se debera
defender primero la salud.
Dentro del derecho a la salud como una de las prerrogativas del consumidor,
es necesario tambin, poner atencin a los llamados planes o programas de salud
de las compaas de seguros porque algunos de ellos se enmascaran una serie de
abusos que atentan contra el derecho a la salud en clara violacin de los derechos
del consumidor.
Este tema est fuertemente regulado en Brasil, por ejemplo el 28 de agosto
de 2002, la Secretara de Derecho Econmico del Ministerio de Justicia del Brasil
aprob una norma que permite a los rganos de defensa del consumidor la
constatacin y revisin de los planes de salud que establezcan previamente lmites
de internacin para los asegurados.
Asimismo los operadores de salud no se pueden negar a cubrir dolencia o
enfermedades de notificacin compulsoria, las que deben ser notificadas al
Ministerio de Salud, como la fiebre amarilla, el dengue o la malaria. Tambin se
establece que las clusulas con letras pequeas que tiendan a engaar al consumidor,
estn prohibidas; y en general la legislacin brasilera precisa que no se puede
mercantilizar las relaciones inmersas dentro de los problemas de salud de las
personas.
En el Per la Superintendencia de Banca y Seguros; y la Superintendencia de
Entidades Prestadoras de Servicios de Salud (EPS) son las llamadas a establecer las
regulaciones que correspondan para evitar que se excluyan a los consumidores de
los derechos que le corresponden como usuarios de los servicios de salud.
El Indecopi ha recibido ltimamente varias denuncias sobre prestacin de
servicios mdicos y aunque por mandato legal no se puede ordenar indemnizaciones,
ni tampoco se analiza la responsabilidad civil, la sala de Defensa de la Competencia
estudia el caso desde la perspectiva del deber de prestacin y atencin medica del
paciente, tomando en cuenta el Proceso Individual de Atencin (PIA), el protocolo
mdico, la historia clnica, el consentimiento informado y la receta, entre otros
temas que ayudan a tener una visin integral del tema para mejor resolver.
En efecto, en la Resolucin No 0763-2005 TDC/INDECOPI, la sala de
conformidad con el artculo 4 de las Ley General de Salud ha expresado que:
Ninguna persona puede ser sometida a tratamiento mdico o quirrgico, sin su
consentimiento previo o el de la persona llamada legalmente a darlo, si
correspondiere o estuviere impedida de hacerlo. Se excepta de este requisito las
intervenciones de emergencia.
159
lvarez Heredia Francisco, Calidad y Auditoria Mdica, Bogot, Ediciones Ciencias Mdicas,
2004.
93
160
Resolucin 1386-2006 TDC/INDECOPI del 8/9/2006, Sra. Rosa Tapia Vivas contra Sociedad
Francesa de Beneficiencia; en este caso hubo una atencin mdica insuficiente e incompleta que
determin una cesrea a destiempo, cuando el sangrado vaginal con cogulos se haca ms
frecuente y el feto de la paciente estaba perdiendo latidos, naciendo finalmente muerto.
162
Pascual Estevill, Luis. Derecho de Daos, Tomo 1, segunda edicin, Barcelona, editorial Bosch,
1995 pag. 188-189)
163
General de Salud (D.S 019-2001 SA), estn obligados a establecer en las recetas tanto
el nombre del medicamento genrico como el de marca, hecho que es de vital
importancia para el acceso a la salud y para proteger los intereses del consumidor, ms
an si los medicamentos genricos son ms baratos que los de marca. Adems debemos
desmitificar la idea o la mala informacin que se tiene de los medicamentos genricos
que se piensa son menos eficaces que los de marca.
No debemos olvidar que el fenmeno publicitario admite dos
consideraciones: Por una parte, la publicidad se contempla como un instrumento
destinado a estimular la demanda de bienes de consumo y a promover las ventas.
Por otra parte, se considera como un medio de informacin al pblico, con la
consiguiente necesidad de someter el mensaje a controles rigurosos con el fin de
evitar que se recurra a tcnicas atractivas, pero insidiosamente atentatorias contra
los derechos y los intereses de los consumidores.
Por ello, en todo spot publicitario debe respetarse taxativamente todos los
principios de la tica publicitaria, como son: la veracidad, comprobacin,
autenticidad, legalidad, responsabilidad social, pertinencia y respeto a la libre
competencia. Caso contrario nos encontraremos ante las denominadas
manifestaciones ilcitas de la publicidad dentro de las cuales la publicidad engaosa
o mentirosa es una de las ms graves y que inclusive se encuentra prevista y
sancionada en el artculo 238 del Cdigo Penal.96
Los efectos de la publicidad engaosa no acaban ni cesan cuando se retira o
se indemniza, ni tampoco con sanciones penales, por lo tanto, para dejar de lado
el efecto residual negativo de una mala publicidad se hace necesario la rectificacin
publicitaria y su difusin debiera considerarse a costa del infractor (una norma de
este tipo la encontramos en el Cdigo de Defensa del Consumidor del Brasil, Ley
11098 del 11 de Setiembre de l990).
Asimismo, la ley espaola 26-1984, Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios, seala en su artculo 3ero que la oferta, promocin y
publicidad falsa o engaosa de productos, actividades o servicios, perseguida y
sancionada como fraude.
Luego, la informacin puede llegar al consumidor por tres canales; que
son: Publicidad; Rotulados o leyendas de mercadera y servicios; y Trminos de
contratos. En general la Publicidad debe tener ciertas reglas, sea cual fuere el canal
de informacin, entre estas reglas tenemos:
Estar regulada por reglas o cdigos de tica.
Ser considerada como un servicio y no slo un medio para vender;
96
165
169
Cabe sealar que pases cercanos a nuestra realidad como Mxico cuya
Procuradura Federal de Defensa del Consumidor (PROFECO) desarrolla una ardua
labor en la defensa de los consumidores, ha promovido desde 1999 una Ley de
proteccin y Defensa del Usuario de Servicios Financieros que establece inclusive
dentro de su frondosidad normativa, la creacin de una Comisin Nacional para la
proteccin y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF)
En este contexto cabe sealar que en el mes de Junio de 2005 la Sala de
Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI sancion al Interbank,
Citibank, Banco de Comercio, Banco Interamericano de Finanzas, Banco Financiero
y Banco Sudamericano, con multas entre 50 y 100 UITs por haber emitido
informacin inexacta respecto del cobro del seguro y fondo de proteccin de las
tarjetas de crdito, contra robos y consumos fraudulentos, afectando a los
consumidores que pagaron dicho concepto como si se tratara de un beneficio
adicional del servicio bancario cuando en realidad se trataba de una obligacin
legal impuesta a los bancos por mandato del Reglamento de Tarjetas de Crdito.97
En Abril de 2005 el INDECOPI inici una investigacin de oficio requiriendo
a todas las entidades bancarias, informacin detallada respecto desde qu fecha
tenan conocimiento de la existencia de billetes de cien dlares americanos
presuntamente falsos de la serie CB B2 2001 y qu acciones tomaron para evitar
que lleguen a los consumidores y se afecte con ello el mercado. El objetivo de esta
investigacin era para determinar la responsabilidad de las entidades bancarias y
financieras al momento de brindar informacin a sus clientes sobre el uso de los
billetes de US$ 100 de las series aludidas, en sus diferentes transacciones econmicas
y las acciones adoptadas para revertir el perjuicio que se hubiera podido causar a
los consumidores, que tienen derecho a una informacin oportuna, relevante y
suficiente.98
La Sala de Defensa de la Competencia, al conocer en apelacin el caso de
los dlares falsos, resolvi que la conducta adoptada por el Banco para afrontar la
contingencia generada por la presencia de billetes de US$ 100,00 serie CB 2001 en
el mercado, no haba infringido la Ley de Proteccin al Consumidor y en ese
sentido revoc la resolucin apelada en los extremos que declar una infraccin a
97
98
La primera semana de Abril de 2005 los consumidores peruanos nos vimos expuestos ante la
proliferacin de billetes de cien dlares falsos de las series CB B2 2001 y aparentemente las
empresas bancarias tenan conocimiento de esta situacin y no se habra advertido oportunamente
a los consumidores, violando la Ley de Proteccin del Consumidor. Por Resolucin 1594-2005
CPC/INDECOPI del 14-Diciembre-2005, se sancion al CITIBANK con 22 UITs. Otras sanciones
fueron: Banco Financiero, Banco Sudamericano y MiBanco con 9 UITs; el Banco Continental
con 11 UITs; INTERBANK con 12 UITs; Banco de Comercio con 15 UITs; Banco de Trabajo con
16 UITs; Banco de Crdito con 18 UITs y Banco Wiese con 22 UITs. Algunas empresas apelaron
ante la Sala de Defensa de la Competencia, la que revoc la resolucin de primera instancia
declarando infundada la denuncia por considerar que no se haba violado la ley. Dicha
resolucion fue por mayora con el voto singular en contrario del Vocal Sr. Julio Durand Carrin
171
Nos referimos en general a las medidas correctivas que la autoridad administrativa est autorizada
a otorgar a los consumidores para salvaguardar sus derechos, con excepcin de indemnizacin
por daos y perjuicios que en el Per slo puede ser ordenada por las autoridades judiciales
previo juicio civil.
175
pesar de considerar que un alumno tenga mala conducta y no deba seguir estudiando
en su institucin, opte por cambiar la calificacin consignada en la libreta del
menor, consignando una nota aprobatoria en el Certificado Oficial de Estudios
hecho que desnaturaliza y pone en tela de juicio el proceso evaluativo de una
institucin, lo cual es un hecho grave ya que se estara trasladando a la nueva
institucin educativa donde vaya a estudiar el menor, una informacin que no
refleja las supuestas deficiencias e inconductas verificadas en el alumno, dificultando
de esta manera que las mismas sean debidamente atendidas y superadas en el otro
colegio al que vaya el menor.
Por Resolucin 0121-2005 TDC/INDECOPI se sancion a un colegio por
obligar a los alumnos a portar mochilas sobre su espalda atentando contra su
derecho a la salud.
Sobre las obligaciones asumidas por las APAFAs frente a sus miembros - en
este caso recabar y administrar una suma de dinero para la financiacin de
actividades, as como la consiguiente devolucin de las mismas en supuestos
especficos - no configuran una prestacin de servicios en los trminos de la Ley de
Proteccin al Consumidor en la medida que los beneficios derivados de la gestin
de los fondos desarrollada por la APAFA no se encuentra sujeta al pago de una
retribucin.
En tal sentido, al ser la APAFA una reunin de personas sin fines de lucro,
agrupadas con el objeto de promover y desarrollar actividades sociales, culturales y
recreativas, las cuotas ordinarias y extraordinarias pagadas por sus miembros no
tienen la naturaleza de una contraprestacin, sino que constituyen nicamente un
aporte al que stos se han comprometido para contribuir a la consecucin de los
fines asociativos.
Cabe sealar que en el marco de la prestacin de servicios educativos, se
promulg la Ley N 27665, Ley de Proteccin a la Economa Familiar respecto al
Pago de Pensiones en Centros y Programas Educativos Privados, la cual desarrolla y
complementa las disposiciones contenidas en el artculo 65 de la Constitucin
Poltica del Per y en el literal d) del artculo 5 de la Ley de Proteccin al
Consumidor, en el caso particular de los servicios educativos.
La citada Ley, que modific la Ley de Centros Educativos Privados, Ley
N 26459, prohibi expresamente a los colegios particulares llevar a cabo las
siguientes conductas:
(i) Condicionar la atencin de los reclamos formulados por los usuarios
del servicio o condicionar la evaluacin de los alumnos, al pago de las
pensiones.
(ii) Obligar a los usuarios al pago de sumas o recargos por conceptos
diferentes a las pensiones, cuota de ingreso o matrcula.
177
no pueden ser tratadas, como simples mtodos comerciales coercitivos sino que,
en aplicacin de las disposiciones del artculo 65 de la Constitucin Poltica del
Per y del literal d) del artculo 5 de la Ley de Proteccin al Consumidor, deben ser
tratadas como prcticas que vulneraran los legtimos intereses econmicos de los
padres de familia en su calidad de consumidores, evidenciando asimismo la
existencia de una infraccin a lo establecido en el artculo 16 de la Ley de Proteccin
a la Economa Familiar respecto al Pago de Pensiones en Centros y Programas
Educativos Privados.
En la Resolucion 0179-2006TDC/INDECOPI, la sala de Defensa de la
Competencia ha dejado claramente establecido que cuando un menor no se adapta
al sistema educativo del colegio, debe procederse conforme a pautas propias de
educacin y pedagoga y no solo ampararse en el formalismo de un reglamento
elaborado por el propio colegio, sin considerar el derecho de permanencia de un
menor en su centro educativo. En el caso contenido en la resolucin en referencia,
el reglamento de colegio expresaba:
Artculo 139.- Sern retirados del Colegio Britnico Lord Byron, aquellos
estudiantes que:
a) De acuerdo a las normas de promocin de grado que establece el Ministerio
de Educacin, repitan el ao acadmico (...)
Por tanto, corresponde analizar si la norma recogida en el artculo 139 del
Reglamento Interno del Colegio es oponible a los padres o si, por el contrario, sta
resulta irracional y, en consecuencia, no resulta aplicable. La existencia de normas
al interior de cualquier institucin es necesaria para garantizar una eficiente
consecucin de objetivos. En tal sentido, es evidente que todo colegio tiene la
facultad de determinar qu normas resultan apropiadas para alcanzar sus propsitos
educativos, as como, para establecer los sistemas que considere necesarios para
garantizar el adecuado cumplimiento de las normas que dicte. Sin embargo, dicha
facultad no debe ser interpretada como una autorizacin absoluta e ilimitada que
permita imponer normas carentes de racionalidad, sino que involucra la existencia
de una gran responsabilidad a cargo del colegio, el cual slo podr establecer
normas acordes con el principal objetivo de toda institucin educativa, es decir, la
formacin integral de sus alumnos.
182
El Cdigo del Medio Ambiente del Per establece la obligacin de las empresas de presentar sus
estudios de impacto ambiental y sus respectivos programas de adecuacin al medio ambiente
(PAMA) en el sector de actividad que corresponda. Asimismo, hay un registro de empresas
especializadas en realizar este tipo de estudios, incluyendo supervisin y monitoreo de los
programas.
183
184
sus condiciones personales frente a quien ofrece bienes o servicios, porque quien
est en el mercado para ofertar no puede discriminar, porque a l le debe dar lo
mismo que quien consuma sea un blanco, negro, asitico, varn, mujer, peruano,
extranjero, discapacitado, catlico, protestante, ateo, etc.
Al respecto cabe precisar que toda persona es libre de permitir o no el
acceso a su residencia y proteger su intimidad y en ese orden de ideas un club
privado puede tambin restringir el acceso nicamente a sus socios. Sin embargo el
problema surge cuando se trata de locales abiertos al pblico y que operan en un
mercado que se supone es libre.
Consideramos que en el fondo, evitar los actos discriminatorios de todo
tipo, significa a su vez evitar que se afecte el correcto desenvolvimiento del mercado
y proteger por ende los derechos del ciudadano consumidor, consagrados en la
Constitucin Poltica, por lo tanto cada vez que se presente una situacin de esta
naturaleza deber hacerse un adecuado ejercicio de integracin jurdica para hacer
respetar este derecho y promover conductas responsables en los operadores del
mercado, solo as ste ser eficiente competitivo y transparente.
En este sentido la Ley 27049 con mucho acierto modific el artculo 7 B del
Decreto Legislativo 716 para establecer una precisin respecto del derecho de los
ciudadanos a no ser discriminados en el consumo. En efecto est prohibido realizar
cualquier tipo de seleccin de clientela, excluir a personas o realizar otras practicas
similares, sin que medien razones de seguridad del establecimiento de carcter
objetivo y debidamente justificadas en tanto ponga en riesgo la tranquilidad de los
clientes en general.
Cabe sealar, que se discute mucho respecto del tratamiento discriminatorio
que en algunos casos se viene dando a las parejas de homosexuales que acuden a
determinados cafs, restaurantes, discotecas, etc.101 El tema ha sido puesto en debate
sobre si se les debe permitir o no el libre acceso. En principio, si se les niega el
acceso solo por su condicin hay discriminacin, y es obvio que quiz no estamos
culturalmente preparados para aceptar una realidad que es innegable, lo cual explica
el rechazo ciudadano, sin embargo creemos que si los homosexuales acuden a un
lugar pblico y realizan actos de exhibicionismo u otros actos reidos contra el
pudor es lgico que van a ser desalojados y no slo porque sean ellos, sino a
cualquier persona incluso heterosexual que no tenga un comportamiento socialmente
alturado y si fuera as no creemos que haya en este caso discriminacin, eso es
simplemente una cuestin de orden, de seguridad e incluso cultura que todos
debemos tener en un lugar pblico.
101
El 22 deAgosto de 2004 fue presentada por T.V. una denuncia del Movimiento Homosexual de
Lima (MHOL) sobre practicas de discriminacin contra homosexuales en la tienda Santa Isabel de
Plaza San Miguel y el restaurant-caf-heladera 4D en San Isidro, generando un gran debate
sobre el tema. El caso concluy con la Resolucin S-665-2006-TDC/INDECOPI que declar
infundada la denuncia con voto en discordia de 2 vocales.
186
Por otro lado, independientemente de la ley, hay de por medio un reto para
los operadores comerciales del mercado que debern manejar este tema con
inteligencia, estrategia y tolerancia, porque no se puede negar el acceso a las personas,
sea quien fuere, porque un consumidor es en esencia una persona humana que
accede al mercado porque tiene necesidades y por otro lado los padres de familia
debern saber orientar a sus hijos menores de edad sobre este tema.
El tema de la homosexualidad es una expresin de la libertad de la persona
que abraza una opcin sexual minoritaria y quienes pertenecen a estos grupos de
personas son seres humanos que tienen el derecho de ser amparados por la Ley. El
Derecho no puede negar ni discutir una realidad, solo tiene que normarla, en este
sentido tiene que observar los hechos y devolverle a la sociedad una norma que sea
funcional, que permita a cada uno ejercer su libertad sin afectar el derecho de los
dems. Adems el mercado del cual tanto se habla en materia de consumo es en
esencia el resultado de la interaccin dinmica de las personas que acuden a comprar
y vender sin discriminacin.
En la mayora de legislaciones este derecho fluye de los textos constitucionales
y es a partir de ah que se sanciona los casos de violacin, en concordancia con las
leyes especiales de proteccin del consumidor. La Ley de Defensa del Consumidor
de Venezuela en cambio si tiene un texto expreso en su artculo 34 en el que se
establece taxativamente que: Los proveedores no podrn establecer diferencia
alguna entre los bienes o servicios que se ofrezcan al pblico, salvo que se trate de
razones de seguridad o tranquilidad del establecimiento o se fundamenten en
disposiciones legales. Queda prohibido discriminar de manera alguna a los
adquirientes de bienes o servicios salvo lo que establezca la Ley. Esta disposicin
legal aunque escueta al igual que la nuestra, es una de las pioneras en sealar
taxativamente este tema, lo que es muy importante para evitar interpretaciones
antojadizas y fuera de contexto en materia de proteccin del consumidor, que
podran dejar eventualmente en indefensin a las personas respecto de los tratos
discriminatorios que suelen presentarse en mercados tan imperfectos como los
latinoamericanos.
El debate sobre el tema de la No Discriminacin y la Igualdad de Trato en
el Per, se inici a partir del fallo de la Sala de Derecho Pblico de la Corte
Superior de Lima, que declar fundado un amparo interpuesto por dos discotecas
limeas (sancionadas por INDECOPI por prcticas discriminatorias) otorgndole
supremaca al derecho a la libre contratacin sobre el derecho a la igualdad de
trato, ambos considerados en nuestra carta magna. Revisemos algunos casos:
Respecto a la denuncia formulada por el movimiento homosexual de Lima
contra supermercados peruanos (SANTA ISABEL) por discriminacin al haber sido
perturbados en la cafetera de una de sus tiendas.
En este caso la Comisin de Proteccin del Consumidor emiti una
resolucin que declar infundada la denuncia del Movimiento Homosexual de
187
con una supuesta proteccin del inters superior del nio, tema totalmente diferente.
Adems, en autos no est probada la presencia de menores a la hora que ocurrieron
los hechos materia de la denuncia y, por el contrario, esta alegacin no fue
inicialmente esgrimida, sino con mucha posterioridad a su escrito de descargos, lo
que ha dado sustento a que la Comisin de Proteccin del Consumidor se base en
este argumento para declarar infundada la denuncia.
(.....)El tema de la homosexualidad es una expresin de la libertad de la
persona que abraza una opcin sexual minoritaria y quienes pertenecen a estos
grupos de personas son seres humanos que tienen el derecho de ser amparados por
la Ley. El Derecho no puede negar ni discutir una realidad; solo tiene que regularla.
En este sentido, tiene que observar los hechos y devolverle a la sociedad una norma
que sea funcional y que permita a cada uno ejercer su libertad, sin afectar el
derecho de los dems. Adems, el mercado del cual tanto se habla en materia de
consumo es, en esencia, el resultado de la interaccin dinmica de las personas
que acuden a comprar y vender, y donde la discriminacin no tiene lugar bajo
ningn punto de vista.
(.....) Consideramos en lneas generales que la actuacin de Supermercados
Peruanos no ha sido idnea dentro del marco tico con que se debe desenvolver un
operador en el mercado y, por lo tanto, ha violado la Ley de Proteccin al
Consumidor, al haber dado un trato diferenciado al denunciado durante su
permanencia en la cafetera.
(.....)Finalmente, sealar que aunque el INDECOPI siga imponiendo multas,
el tema de la no discriminacin es una cuestin cultural, que pasa por modificar
una serie de conductas colectivas de intolerancia, que crean cismas en una sociedad
pluricultural y heterognea como la nuestra, que no respeta la diversidad, y que es,
en esencia, un atentado contra la dignidad de las personas que frente a los mismos
bienes y servicios ofertados al publico, cada vez que intentan hacer alguna transaccin,
se sienten desplazados a un segundo orden, mediatizando sus decisiones de
consumo.
Por todo lo expuesto, nuestro voto es porque se revoque la resolucin de
primera instancia y se declare fundada la denuncia.
En lneas generales la Sala de Defensa de la Competencia ha ratificado el
respeto que se debe tener para todos los ciudadanos, quienes no deben ser
discriminados por ninguna razn en el libre acceso al consumo e inclusive a expresado
que la Comisin de Proteccin del Consumidor debe realizar un control estricto en
este sentido a travs de operativos en el mercado.
El otro caso data del 29 de Mayo de 1998 cuando la Asociacin Peruana de
Consumidores y Usuarios (ASPEC) denunci ante el INDECOPI a cuatro discotecas
capitalinas, las cuales presuntamente realizaban actos de discriminacin, negndoles
a determinados consumidores el acceso a sus instalaciones.
189
La Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI ha sancionado con 20 UITs
a la discoteca Mama frica del Cuzco por discriminacin, Resolucin No 221- 2004 TDC/
INDECOPI
191
del contrato?, Se confunde con otras nociones como por ejemplo la condicin o
se trata de una modalidad original autnoma?.
Esta materia ha sido debatida fundamentalmente por la doctrina francesa,
hay estudios de Cas y Ferrier103 y de Calais Auloy104 quienes han propuesto varias
teoras para explicar el derecho de revocacin.
1. Explica la doctrina que el contrato ya est formado, puesto que
consumidor y empresario han intercambiado sus consentimientos. El
Derecho de Revocacin se explicara aqu como un instrumento de
perfeccionamiento de contrato. Partiendo de esta premisa se pretende
no vulnerar el principio de la fuerza obligatoria de los contratos. Hay
algunas hiptesis explicativas de esta teora.
a) Se trata de un contrato en calidad de ensayo o prueba. Badenes Gasset105
define este tipo de relacin de la siguiente manera una venta
subordinada, por su eficacia, a la comprobacin, determinacin o
aprobacin de la existencia de alguna de las cualidades de la cosa que
han formado el presupuesto o motivo determinantes de la declaracin
de voluntad del comprador, conocido por el otro contratante y teniendo
por ello eficacia jurdica. Sin embargo, la finalidad del plazo de reflexin
concedido al consumidor en los contratos realizados fuera de los
establecimientos mercantiles no es verificar que la cosa tenga los
requisitos pactados o sea idnea para el uso a que ha sido destinada,
sino permitir que el consumidor madure el consentimiento prestado.
El fundamento del derecho de revocacin radica en las circunstancias
que rodean a la contratacin fuera de establecimientos comerciales porque
la iniciativa proviene del empresario y el consumidor no tiene la
posibilidad de comparar la calidad y el precio de la oferta con otras
ofertas parecidas del mercado. El plazo de 7 das es concedido con el
fin de que el consumidor reflexione sobre la oportunidad o no de contratar.
b) Una segunda hiptesis calificara el Derecho de Revocacin como un
contrato con arras o seal.
En la doctrina tal como establece Albadalejo106 existen tres modalidades
de arras: confirmatorias, penales y penitenciales. Es la ltima modalidad
de las arras la que es invocada por algunos analistas del Derecho de
103
104
105
106
Albadalejo, M. Manual de Derecho Civil, Tomo II, Madrid, 7ma. Edicin, Bosch, 1983
194
195
108
196
Expediente 2790-2002 AA/TC Declar fundada una accin de amparo contra la empresa Recobro
S.A.
197
199
200
201
202
Uso Mixto
Este tema est referido al hecho de que por cuestiones econmicas muchas
personas adquieren un producto o servicio como consumidor final, pero
eventualmente le da un uso empresarial y corren el riesgo de que ante una eventual
violacin del Derecho del Consumidor, queden excluidos de la proteccin legal
que slo ampara al consumidor final tpico identificado ms con la persona natural.
Esta es una situacin real que an las normas no han regulado con precisin
y el INDECOPI an no se ha pronunciado claramente, aunque el INDECOPI ha
venido construyendo el concepto de consumidor final y con dicho razonamiento
es casi seguro que podra considerarse positivamente para el consumidor esta
peculiar situacin. En efecto en la Resolucin 101-96 TDC/INDECOPI del 18 de
Diciembre de 1996 se estableci que hay supuestos en los cuales existen zonas
grises, es decir situaciones excepcionales en las que ltimamente una persona al
adquirir un bien tiene un status de consumidor y proveedor a la vez, el caso tpico
es del propietario de un automvil que adems del uso personal hace eventualmente
servicio de taxi, en cuyo caso estamos frente a un consumidor.
Esta realidad no puede ser negada ni discutida por el Derecho del Consumidor
y es obvio que este tema deba ser revisado para que la norma tenga vigencia social
y para no caer en inocuidad del sistema de proteccin del consumidor.
En este contexto, El INDECOPI ha venido observando el comportamiento
del mercado y obviamente ha venido estudiando cual es el efecto de sus resoluciones
en el mercado para ir adecuando sus decisiones a aquello que acontece en la
realidad socioeconmica del pas, y en este sentido ha promovido el Documento
de Trabajo 001-2000 del rea de Estudios Econmicos del INDECOPI, publicado
el 15 de Marzo del 2000 donde advierte que el Per es un pas de pequeas y
microempresas (Pymes) que representan el 78% de la Poblacin Econmicamente
Activa (PEA), generan el 42% del Producto Bruto Interno (PBI), y su nmero
3,000,000 constituyen el 985 aproximadamente de empresas en el pas, por lo
tanto la regla establecida por la ley para considerar a una persona como consumidor
debe ser revisada y debatida , planteando desde ya necesidad de incorporar
transitoriamente al rgimen de proteccin del consumidor a estos agentes
econmicos, porque la asimetra informativa tambin se presenta en las pymes,
an cuando en abstracto sean proveedores.
204
205
le debieron ser advertidas por las agencias de viaje, son stas las responsables. No
obstante hay un nivel de imprecisin normativa en esta materia, que una adecuada
regulacin podra salvar para dar mas transparencia al mercado y ganar mas confianza
para el consumidor y que no quede a la deriva cuando las agencias y las compaas
no quieren asumir ninguna su responsabilidad ante eventuales prdidas de vuelos,
sobreprecios, perdidas de equipajes, malos tratos, denegaciones y prdida de reservas
etc, etc,
En cuanto a las promociones de ofertas en el mercado, a pesar que la ley
exige numero de unidades y tiempo de la oferta a veces esto no se cumple, mas an
en promociones de alcance social amplio, o en todo caso se ponen restricciones
ininteligibles que dificultan el acceso y la esfera de decisin de los consumidores.
Indecopi ha establecido que se podra eventualmente consignar numero ilimitado
pero necesariamente debe indicarse el periodo de la oferta, aun as a veces se
generan situaciones de difcil resolucin debido las estrategias muy sofisticadas de
algunos operadores, por lo tanto una precisin normativa al respecto sera favorable.
Otro tema sugerente es de las empresas inmobiliarias que vienen ofertando
departamentos con un metraje determinado y luego entregan otro con menos metraje,
ajustando el precio y si bien esta decisin se basa en el cdigo civil en la venta de
bienes futuros, creemos que esta situacin es un atentado contra los derechos del
consumidor dado que se vulneran sus expectativas de contar con un inmueble ms
grande. Tambin se ha puesto en conocimiento del Ministerio de Vivienda, la
construccin de inmuebles que tiene serios problemas de financiamiento que dejan
obras inconclusas y tambin obras que no se ajustan a los reglamentos tcnicos
poniendo en riesgo la integridad fsica y la inversin de las personas que acceden a
los crditos hipotecarios .
208
210
112
211
114
En Brasil, se produjo un caso de publicidad considerada abusiva, a travs un anuncio de una cola
o goma de zapatero, utilizada muy frecuentemente por los nios abandonados, quienes se
drogan inhalndola. El anuncio contena expresiones como nao da barato trminos que son
parte del lenguaje de los narcotraficantes y adictos.
115
Delgado Zegarra, Jaime y Cceres Valle, Crisologo. Publicidad, Rgimen Jurdico y Prctica
Comercial, Lima, IDC, 1993
116
212
213
Por Decisin del 4 de Noviembre de 1976 se admiti por primera vez la publicidad comparativa
en Espaa, Caso de las marcas de detergente DASCH y ARIEL.
214
Pero que debe entenderse por publicidad sexista, porque todo ataque a la
dignidad de las personas representndolas en una situacin de inferioridad o
devalundolas de alguna manera en funcin de sus gnero sea masculino, femenino
es discriminatoria. Al respecto, un grupo de especialistas en diversas materias fue
convocado por el Consejo Sueco Nacional de Polticas del Consumidor (CSNPC)
con el fin de elaborar una propuesta para la definicin de publicidad sexista, el
resultado fue la proposicin de los siguientes criterios base119:
1) Publicidad en la que se usa a la mujer como objeto para llamar la
atencin.
2) Publicidad en la que no hay ninguna razn, ni relevancia para la
presencia de la mujer en relacin a un producto determinado.
3) Publicidad en la que la mujer es retratada de forma poco digna en
relacin al contexto, por ejemplo con su cuerpo en una pose antinatural.
4) Publicidad que utiliza insinuaciones sexuales y hace promesas que son
irrelevantes para el producto.
a) Publicidad en que la mujer/ hombre es explotada/do como un objeto.
b) Publicidad que retrata a la mujer como una criatura pasiva, una
persona carente de valor intrnseco que obtiene su autoestima a
travs de otros.
c) Publicidad que expresa que el rol de la mujer es satisfacer a otros.
5) Publicidad que da una visin falsa de la contribucin de las mujeres o
de los hombres a la vida del trabajo.
6) Publicidad que refuerza el esteorotipo de los sexos en la sociedad.
7) Publicidad que declara que el rol de la mujer es agradar al hombre.
8) Publicidad que representa a hombres activos en roles profesionales,
mientras que se muestra a las mujeres semidesnudas en el bao
9) Publicidad que representa una visin estereotipada de los rasgos de la
personalidad de las mujeres y de los hombres.
10) Publicidad que retrata nuestras habilidades y ambiciones en el trabajo
y en el hogar de manera tal que solo puede ser contraproducente para
los esfuerzos de lograr la igualdad entre el hombre y la mujer.
11) Publicidad dirigida a los nios que les da impresiones falsas y pasadas
de moda de lo que es caracterstico de los hombres y de las mujeres.
12) Publicidad que relaciona la velocidad y la fuerza con el mundo del nio
mientras que las emociones, la suavidad y la ternura se asocian al
mundo de la nia.
13) Publicidad que muestra nios activos y concentrados en sus juegos
mientras que las nias estn solo concentradas en si mismas.
119
Ekman. E. Un Anlisis en torno a las Reflexiones y Logros en el Marco de los Pases Nrdicos,
De imagen a Protagonistas, Consumidores y Consumidoras, Por una Publicidad No Discriminatoria,
Ponencias y Conclusiones del Seminario taller Internacional de Consumidores y Publicidad,
Santiago de Chile, IOCU, 1989
217
218
120
220
121
221
123
PepsiCo Inc, es el cuarto grupo mundial agroalimentario, detrs de Nestl, Kraft y Unilever . Ha
realizado en el 2003 ventas por 26,971 millones de dlares y est presente en 160 pases. The
Coca-Cola Company, es la lider mundial de bebidas gaseosas y ha realizado ventas por 21,044
millones de dlares en el 2003 y est presente en 200 paises. El 24 de marzo de 2004 la
comisin Europea de la Competencia (Bruselas) sancion a la empresa Microsoft con una multa
de 497 millones de euros por abuso de posicin de dominio en el mercado. Dicha multa
representa menos del 2% de las ventas de la empresa en el ao. Estas cifras nos demuestran el
tamao del mercado y el poder de estas empresas
222
mercado incluye los actos exclusorios y los actos explotativos que tiendan a
perjudicar los derechos de los consumidores sin entrar en detalles de control o
intervencin gubernamental y cualquier argumentacin que exprese lo contrario es
falaz desde nuestro punto de vista.
Cabe sealar que an en economas de mercado ms desarrolladas
excepcionalmente el Estado participa para corregir los efectos negativos
que la libre competencia pueda eventualmente producir afectando a los
consumidores124.
Finalmente, la legislacin antimonoplica si bien es cierto est dirigida a
promover la competencia y evitar la comisin de actos colusorios y restrictivos;
busca finalmente que los agentes econmicos no presionen el mercado y no afecten
con su actividad empresarial los derechos de los consumidores que son quienes
dan vida al mercado a travs de sus decisiones e innumerables actos de consumo.
Hoy en da y ms an con el actual contexto poltico, social y econmico
que es poco propicio para el desarrollo del Derecho y la persecucin de sus fines
humanistas y solidarios y presionados por una concepcin economicista e
individualista a ultranza, no se puede dejar la suerte del consumidor librada al
libre mercado, al libre juego de la oferta y demanda, contrariando postulados de
pases de capitalismo avanzado que paradjicamente hoy buscan el fortalecimiento
de las polticas de proteccin del consumidor. En efecto si revisamos la legislacin
de pases europeos, por ejemplo, podemos verificar una slida legislacin que
defiende el inters de los consumidores, que no ha significado una afectacin al
desarrollo econmico y comercial de los mismos, sino que por el contrario es una
forma de promover la competencia y la ampliacin de los mercados.
124
En USA a fines de los 70 el Estado intervino avalando crditos de la Chrysler, una de las
principales empresas automovilsticas del mundo, para evitar que miles de trabajadores se vean
afectados al igual que otras empresas y la economa hubiera tenido que enfrenar una crisis.
Tambin existe el control de fusiones y concentraciones empresariales que afectan la competencia
y perjudican en esencia al consumidor.
223
Farina M. Juan. Defensa del Consumidor y del Usuario, Bs As, Astrea 1995
225
127
Carnelutti F. Metodologa del Derecho, traducido por Osorio, Mxico D.F UTEHA, 1950
226
vinculados con lo que pasa en la sociedad, es decir, que recojan lo que sucede en
la realidad actual a fin de no perder vigencia social, afectando el mercado y
afectando paradjicamente al consumidor a quien se pretende proteger.
Hay un rbol de conceptos cuya simetra conlleva a considerarlos como
categoras jurdicas que estn en constante evolucin conforme cambian las
condiciones sociales y econmicas. Pero no slo es importante que las categoras
jurdicas conceptuales respondan a la realidad y tengan su respectivo correlato
socioeconmico que las sustentan, sino que tambin deben responder
adecuadamente al sistema jurdico en que operan.
Otro postulado del Sincretismo de Carnelutti es la necesidad de extender
las zonas de experiencia o lo que es lo mismo, la materia jurdica, ms all de la
proposicin jurdica, del precepto, de la regla. As mismo establece que no interesa
tanto como se establece y formule el Derecho, sino como se realiza, es decir
como opera una norma en la realidad para la cual ha sido creada, eso es lo importante.
En este contexto, la multiplicacin de las ofertas de bienes y servicios, y la
influencia de la publicidad y la mercadotecnia en el mundo globalizado hace que
el consumidor se encuentre en inferioridad para adquirir bienes y servicios a precios
justos y queda expuesto a todo aquello que los grandes almacenes han creado para
l, ofertndole no solo una gran variedad de productos y servicios, sino tambin
una serie de prestaciones adicionales como son el confort, la seguridad, el ambiente,
el servicio post venta, las atenciones, premios, regalos, descuentos, shows,
demostraciones, degustaciones, estacionamiento de vehculos, atencin al cliente,
etc. Todo esto constituye una serie de beneficios adicionales alternativos cuyos
costos nos son trasladados en los precios de venta de los bienes y servicios, es
decir estn incluidos en los mrgenes de ganancia de los grandes almacenes. En el
mercado nada es gratuito.
Toda esta parafernalia de ofrecimientos que los proveedores ponen a
disposicin del consumidor en el mercado, ha restringido la posibilidad de negociar
condiciones de adquisicin de un producto o servicio, se han despersonalizado las
ventas y hay una anonimizacin de la produccin, por ello los consumidores deben
hoy suscribir contratos de adhesin con clusulas predispuestas, muchas de ellas
abusivas y en perjuicio de sus intereses y adems soportar toda la publicidad y
mercadotecnia puesta frente a nosotros para consumir
Ahora cabe preguntarse:
Si me intoxico con una degustacin, la ley de Proteccin del Consumidor
no me protegera porque no tengo relacin de consumo.
Si me entregan por premio un producto en malas condiciones que no lo
hacen idneo, tampoco puedo reclamar por que no tengo relacin de
consumo.
227
128
Por Resolucin No 115 - 2004 TDC/INDECOPI sancion al Supermercado Santa Isabel del
centro comercial Jockey Plaza por atentar contra la dignidad del Sr. Antonio Alfonso Ledesma
Tapullima al confundirlo con un delincuente y someterlo a revisiones y detenciones indebidas
por parte de los agentes de seguridad.
228
entre quien vende un producto o presta un servicio con aquel que adquiere el
producto o recibe el servicio.
Otra situacin que puede presentarse es que la relacin de consumo sea
generada a travs de un contrato celebrado fuera del territorio nacional, pero si los
efectos jurdicos de esa relacin, es decir las consecuencias jurdicas de la prestacin
contratada tienen lugar en el Per, la autoridad administrativa peruana, es decir el
INDECOPI estar facultado para resolver esa controversia, puesto que de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 2058 del Cdigo Civil los tribunales peruanos son
competentes para conocer acciones relativas a obligaciones que deban ejecutarse
en el territorio nacional
En el caso de las entidades financieras por ejemplo la relacin de consumo
es compleja en tanto que abarca diversos aspectos del servicio bancario como por
ejemplo captacin del cliente, evaluacin, otorgamiento de crditos, manejo de
cuenta, monitoreo del crdito, cobranza, etc, por lo tanto al transferir el crdito de
un cliente el banco transfiere tambin la relacin de consumo o parte de ella como
es la gestin de cobranza y lo que ello implica.129
Otra situacin compleja que suele presentarse es aquella derivada de los
servicios de transporte pblico de pasajeros por va terrestre e incluso area, cuando
un consumidor celebra un contrato de transporte con una empresa y sta a su vez
subcontrata a otra que es la que efectivamente lleva a cabo el servicio. En este caso
si llega a prestarse un servicio de mala calidad, es decir un servicio falto de idoneidad
y en consecuencia se violan los derechos del consumidor, cul ser el operador que
responde ante las personas afectadas.
En este caso debemos sealar que este tipo de situaciones suelen presentarse
y que incluso estn previstas en la propia legislacin y en este sentido el Cdigo
Civil inclusive en su artculo 1766 regula esta eventualidad130, por ello consideramos
que no es procedente sancionar en estos casos a ambos operadores, es decir no se
podra sancionar a dos proveedores frente a un mismo hecho, un mismo agraviado
129
130
Artculo 1766 Cdigo Civil: El locador debe prestar personalmente el servicio, pero puede
valerse, bajo su propia direccin y responsabilidad, de auxiliares y sustitutos si la colaboracin
de otros est permitida por el contrato o por los usos y no es incompatible con la naturaleza de
la prestacin.
229
131
Caso Sr. Luis Antnez y Villegas contra Expreso Internacional Ormeo S.A y Expreso Chinchano
S.A por servicio de transporte falto de idoneidad, Resolucin No 382/2004 TDC/INDECOPI del
20-Agosto-2004.
230
231
7.4 Idoneidad
Es la coincidencia entre lo que el consumidor espera y lo que el consumidor
recibe efectivamente. Pero a su vez lo que el consumidor espera depende de la
cantidad y calidad de informacin que ha recibido. De manera que existirn
problemas de falta de idoneidad cuando no exista coincidencia entre lo que el
consumidor espera y por lo cual ha pagado un determinado precio y aquello que
efectivamente recibe y no satisface sus expectativas.
El modelo de idoneidad se construye sobre la base de tres premisas o pilares:
1. Garanta Implcita.- Es la obligacin del proveedor de responder por el
bien o servicio en caso no resultara idneo para satisfacer las expectativas
de los consumidores razonables. Considerando las condiciones en las
cuales los productos fueron adquiridos o los servicios contratados.
2. Garanta Expresa.- Se refiere a los trminos y condiciones expresamente
ofrecidas por el proveedor, que siendo conocidas o conocibles por el
consumidor razonable utilizando su diligencia ordinaria excluyen la
garanta implcita. Es decir, sealar algo distinto. En estos casos prima
la garanta expresa sobre la implcita.
232
132
Caso Sr. Walter Gutirrez Camacho contra Divemotors S.A, por venta de vehculo Merceden Benz
con defectos de fabrica. Resolucin No 0365 -2004 TDC/INDECOPI
233
LEY 27311
Artculo 3.- Prescripcin de las infracciones
La accin para sancionar las infracciones a la presente Ley prescribe a los
dos aos. Para estos efectos, son de aplicacin supletoria las disposiciones
contenidas en el Cdigo Penal referidas al cmputo del plazo de prescripcin,
a los supuestos de interrupcin de la prescripcin y a la suspensin de la
prescripcin.
De la lectura del artculo 3 de la Ley N 27311 puede establecerse que la
institucin de la prescripcin en materia de Proteccin al Consumidor tiene gran
semejanza con la prescripcin en el ordenamiento penal, a tal grado que, por
disposicin expresa de la norma, la prescripcin en materia de Proteccin al
Consumidor se encuentra sujeta supletoriamente a las reglas del Cdigo Penal.
La prescripcin es una institucin que tiene larga data en la doctrina y est
referida a las consecuencias jurdicas del tiempo, es decir el efecto del tiempo en
los derechos de las personas y que supone la consecucin de determinadas situaciones
con relevancia jurdica para sus intereses. En la doctrina , autores del Derecho
Penal en nuestro medio como el doctor Csar San Martn , en su obra de Derecho
Procesal Penal seala que () la prescripcin es un medio de liberarse de las
consecuencias penales y civiles de una infraccin penal o una condena penal por
efecto del tiempo y en las condiciones exigidas por la ley. Para que opere esta
excepcin, el factor predominante es el transcurso del tiempo (pues) transcurridos
(los) plazos, la prescripcin produce ipso jure su efecto liberatorio, opera de
pleno derecho y obliga a ser declarado aun de oficio.
En materia penal la prescripcin parte de reconocer que los efectos del
transcurso del tiempo traen como consecuencia la prdida del ius puniendi del
Estado, generando con ello la prdida de la posibilidad de perseguir el delito o el
cumplimiento de una pena.
El artculo 82 del Cdigo Penal establece los criterios a ser aplicados para
el cmputo de los plazos de prescripcin:
CDIGO PENAL
Artculo 82.- Inicio de los plazos de prescripcin
Los plazos de prescripcin de la accin penal comienzan:
1. En la tentativa, desde el da en que ces la actividad delictuosa;
2. En el delito instantneo, a partir del da en que se consum;
3. En el delito continuado, desde el da en que termin la actividad delictuosa;
y
4. En el delito permanente, a partir del da en que ces la permanencia.
El artculo 84 del Cdigo Penal establece los criterios a aplicarse para la
suspensin de la prescripcin:
234
CDIGO PENAL
Artculo 84.- Suspensin de la prescripcin
Si el comienzo o la continuacin del proceso penal depende de cualquier
cuestin que deba resolverse en otro procedimiento, se considera en suspenso
la prescripcin hasta que aqul quede concluido.
La norma del Derecho del Consumidor, es decir el art 3 de la Ley 27311
establece con precisin que el plazo de prescripcin para denunciar los actos de
violacin de los derechos del consumidor es de 2 aos y hace una referencia a la
aplicacin supletoria de las normas del Cdigo Penal, lo que resulta lgico toda
vez que el jus puniendi del Estado y la facultad sancionadora que le corresponden,
se materializa a travs del Derecho Penal y del Derecho Administrativo y dado que
el procedimiento administrativo seguido ante el INDECOPI en materia de proteccin
del consumidor, es en esencia un procedimiento administrativo sancionador, resulta
coherente la conexin con el Derecho Penal establecida por la Ley.
El hecho de que una persona presente una denuncia ante la Comisin de
Proteccin del Consumidor, despus de haber pasado ms de 2 aos desde que se
cometi el hecho infractor, obviamente no significa que no est amparado por la
Ley para reclamar la eventual violacin de sus derechos y prerrogativas ciudadanas
que le corresponden como consumidor, sino que deber conducir su reclamacin
por la va judicial toda vez que en la instancia administrativa su derecho ha prescrito
Puede presentarse el caso en que la fecha de comisin de los hechos
violatorios de los derechos del consumidor no pueda determinarse con precisin
por tratarse de una relacin de consumo de carcter complejo, como podra ser una
relacin contractual continuada y no de ejecucin inmediata o tambin de un caso
de cesin de derechos o de posicin contractual, en cuyo caso a veces es difcil
establecer de manera precisa, concreta y coherente el momento en que se produjo
el hecho infractor. En estos casos no hay una regla exacta, sino que tendr que
analizarse y estudiarse el caso concreto a partir de los hechos, las circunstancias,
las pruebas y dems situaciones propias del procedimiento administrativo y en
funcin de las categoras conceptuales y los principios del Derecho del Consumidor
expuestos en este libro.
Es importante sealar que la Sala de Defensa de la Competencia a travs de
la Resolucin N 1172 -2006 TDC/INDECOPI ha precisado y el criterio en cuanto
a la prescripcin de infracciones en materia de derecho del consumidor
Expresa la Sala : La similitud de las instituciones administrativa y penal
responde al hecho de que() la prescripcin es un medio de liberarse de las
consecuencias penales y civiles de una infraccin penal o una condena penal por
efecto del tiempo y en las condiciones exigidas por la ley. Para que opere esta
excepcin, el factor predominante es el transcurso del tiempo (pues) transcurridos
235
236
237
As, por ejemplo, en un delito que tenga prevista una pena de 10 aos y , de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 80 del Cdigo Penal, la prescripcin
tuviera el mismo plazo, la determinacin de la existencia del delito y la imposicin
de una pena no podra producirse sino hasta en el plazo mximo de 15 aos de
cometido y, siempre que la accin de persecucin del delito se hubiera iniciado
antes de que venzan los 10 aos iniciales contemplados para la prescripcin.
Como puede apreciarse la norma impone dos responsabilidades al Estado
en su accin de persecucin del delito. La primera, que interrumpa la prescripcin
antes que esta se haya producido -transcurran los 10 aos- y, la segunda, que
desarrolle el proceso y lo culmine antes de que transcurran 15 aos de la comisin
del mismo, para lo cual, tendr que conducir el proceso con la rapidez que sea
necesaria, teniendo en cuenta el estado del plazo en el momento en que se produjo
la interrupcin.
La importancia de la interpretacin de las normas penales radica en que los
mismos criterios desarrollados y las mismas previsiones legales son de aplicacin
supletoria al procedimiento administrativo sancionador regulado por la Ley de
Proteccin al Consumidor.
En ese sentido, lo primero que debe determinarse son la condiciones de
suspensin del plazo prescriptorio para los efectos de la imposicin de una sancin
administrativa.
La norma penal contemplaba la suspensin del plazo ante la existencia de
una cuestin imprescindible que deba ser determinada en otra va procesal
jurisdiccional pues, como es obvio, en muchos casos para determinar la existencia
de un delito habr primero que definir los derechos civiles involucrados o las
conductas administrativas, laborales o tributarias que pudieran ser cuestionadas,
como tambin los temas de responsabilidad extra contractual o comercial, entre
otros. En el caso del procedimiento administrativo sancionador pudiera ocurrir
exactamente lo mismo, es decir, que sea necesaria la definicin de una situacin
de derecho previa que deba ser definida en otro fuero procesal.
La interrogante que se plantea es si tambin la accin de persecucin penal
da lugar a la suspensin del plazo de prescripcin administrativa?
En anterior oportunidad, mediante la Resolucin N 366-2005/TDCINDECOPI la Sala consider que de conformidad con lo establecido en el primer
prrafo del artculo 83 del Cdigo Penal, la interposicin de una denuncia penal,
la posterior investigacin llevada a cabo por el Ministerio Pblico y la tramitacin
de un proceso penal, interrumpan el cmputo del plazo de prescripcin para el
inicio de un proceso administrativo sancionador por infracciones a la Ley de
Proteccin al Consumidor.
239
242
CAPTULO V
247
2. CONTRATO DE CONSUMO
Legislativa, jurisprudencial y doctrinariamente est reconocida la contratacin
de consumo no como un tipo contractual, sino como una modalidad de contratacin
con caracteres propios. Se trata de transacciones que se realizan en el mercado, que
por sus caractersticas no pueden ser dejadas simplemente bajo la esfera de las
normas contractuales comunes, es decir las normas del Cdigo Civil o Cdigo de
Comercio, cuando menos no en el estado en el que se encuentran; por ello se han
incorporado normas especiales que reclaman su aplicacin cuando se trata de esta
modalidad de contratar.
En contra de la necesidad de la existencia de esta normatividad especial,
podra argirse que en el Derecho comn ya existen soluciones al problema de la
asimetra informativa entre las partes, motivo por el cual la necesidad de un sistema
legal de esta naturaleza deviene en innecesario. De esta manera, figuras como el
error, el dolo o el saneamiento por vicios ocultos podran ser utilizadas por quien
se hubiese visto afectado por un problema de informacin asimtrica entre las
partes, en la medida que se vea afectada su manifestacin de voluntad.
La existencia de un rgimen diferente se justifica plenamente, pues la
legislacin civil, como hemos visto, ha revelado su impotencia ante estas situaciones.
Las razones son varias. En primer lugar, los principios en los que se basa la
contratacin clsica no se aplican linealmente a la contratacin de consumo, la
libertad se halla recortada, la igualdad no existe y la manifestacin de voluntad no
es expresin plena del querer. Adicionalmente, el excesivo carcter burocrtico de
la jurisdiccin civil ordinaria desalienta la posibilidad de denunciar los abusos y
disfunciones en la relacin de consumo.
248
Diez Picazo, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Tomo I , Madrid Edit. Civitas,
1996.
249
de cara a esta realidad. Para decirlo en una frase, la responsabilidad civil codificada
tampoco es apta para regular los daos en las relaciones de consumo, por lo tanto,
ha sido preciso crear nuevos instrumentos, hoy expresados en leyes especiales.
Queda claro, por otra parte, que el fenmeno es global; en el Per acontece
slo un reflejo de lo que sucede en todo el mundo, donde los fenmenos derivados
de la problemtica del consumidor presiona las normas clsica del Derecho Civil
en la bsqueda de nuevas construcciones jurdicas que respondan mejor las
situaciones cada vez ms originales y novedosas que plantea la sociedad de consumo.
250
DEL
La regla en el Derecho civil es que los contratos se celebran para ser cumplidos; sin embargo, en
el propio Cdigo Civil existen casos excepcionales en que se permite la resolucin unilateral del
contrato, tales los casos de los arts. 1769 y 1768 que permiten al Locador y al Comitente resolver
unilateralmente el contrato de Locacin u obra respectivamente, pero con las limitaciones sealadas
en dichos artculos.
136
Este tema ha sido introducido en nuestro medio por VEGA MERE, Yuri, a travs de su importante
trabajo Oferta, Informacin y Consumidor (oferta al pblico y oferta a los consumidores), en
Gaceta Jurdica, Tomo 35, Pg. 35-A, Lima, Octubre 1996.
251
genrico de informacin por parte del proveedor, que subsane el dficit informativo
del consumidor y permita que exprese su consentimiento suficientemente informado.
La Ley de Proteccin al Consumidor ha recogido esta tendencia, as se
comprueba de la lectura de su ttulo cuarto (Art. 15 a 23), particularmente del art.
15: El proveedor est obligado a consignar en formar veraz, suficiente, apropiada
muy fcilmente accesible al consumidor o usuario, la informacin sobre los
productos y servicios ofertados. Tratndose de productos destinados a la
alimentacin y la salud de las personas, esta obligacin se extiende a informar
sobre sus ingredientes y componentes.
Est prohibida toda informacin o presentacin que induzca al consumidor
a error respecto a la naturaleza, origen, modo de fabricacin, componentes, usos,
volumen, peso, medida, precios, forma de empleo, caractersticas, propiedades,
idoneidad, cantidad, calidad o cualquier otro dato de los productos o servicios
ofrecidos.
Podemos concluir lo siguiente:
El consumidor es la parte dbil en el contrato de consumo; su debilidad es
estructural, es decir, responde a su ubicacin en el mercado y a la lgica de ste.
Esta debilidad se funda en un dficit de negociacin, dficit de reflexin y sobre
todo dficit de informacin.
Cabe precisar tambin que cualquier contratante que tenga un
desconocimiento de aquello que contrata, es decir que tenga un dficit de informacin
en su relacin contractual es tambin un contratante dbil en la medida que queda
expuesto a lo que la contraparte exprese por ser quien tiene la informacin.
Los principios que sirvieron para edificar la teora clsica de la contratacin
civil se revelan insuficientes cuando se advierte que las figuras jurdicas a las que
dieron origen, son ineficientes cuando pretende regular el contrato de consumo.
Caen o cuando menos se relativizan los siguientes dogmas:
a) El de la irrelevancia de la fase precontractual.
b) El de la irrelevancia de la desinformacin y de toda coaccin que no
integre ninguno de los supuestos de los vicios del consentimiento
c) El del pacta sunt servanda.
d) El de neutralidad del Derecho frente al contrato; ya no puede afirmarse
que el Derecho se preocupa de las reglas de juego, pero no del juego.
e) El de la justicia contractual objetiva.
Se supera el principio de la relatividad del contrato, desde que no slo el
consumidor contratante le puede exigir al proveedor el cumplimiento de sus
253
138
De la Puente y Lavalle Manuel, Crdenas Quiroz Carlos y Camacho Gutirrez, Walter. Clusulas
Generales de Contratacin. En Contrato y Mercado. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2000
257
6. EL CONTRATANTE DBIL
La figura del consumidor como el contratante dbil es un tema que tambin
ha generado varias posiciones al respecto. Antes y an despus de considerar al
consumidor como destinatario final de bienes y servicios se asumi que ste era en
el mercado y en toda relacin contractual de consumo la parte dbil. Sin embargo
la idea de la parte dbil en una relacin responde a una circunstancia histrica
cuando existan abusos como consecuencia del capitalismo que desconoci algunos
postulados de la libre competencia y que motiv la intervencin del Estado en esta
materia.
139
Mirabelli, Giuseppe, Dei contratti in generale, UTET, Torino, 1980 p.137, citado por De la
Puente y Lavalle, Op. Cit. P. 48
258
259
141
142
261
y que los proveedores infractores podrn ser sancionados con una amonestacin o
multa de hasta 100 Unidades Impositivas Tributarias (UITs), sin perjuicio de las
medidas correctivas que correspondan para revertir los efectos que las conductas
infractoras hubieran ocasionado o para evitar que stas se produzcan nuevamente
en el futuro. El debate es si se trata de responsabilidad civil objetiva o de
responsabilidad administrativa. En nuestra opinin la ley contempla un principio
de responsabilidad objetiva y en tal sentido un proveedor infractor responder
administrativamente por la infraccin las normas de proteccin del consumidor,
pero a su vez responder tambin objetivamente si a consecuencia de la infraccin
administrativa ha causado daos al consumidor en cualquiera de sus dimensiones,
es decir daos materiales o patrimoniales y daos personales.
El Decreto Legislativo 716 estatuye normas tanto de responsabilidad civil
contractual, como extracontractual y en el caso de productos defectuosos la
responsabilidad extracontractual permite dirigirse contra el comerciante o
distribuidor, el proveedor, el fabricante o importador. No obstante creemos que la
responsabilidad civil es una sola, dado que el denominador comn de ambos tipos
de responsabilidad estriba en la antijuridicidad, la obligacin legal de
indemnizar los daos, la relacin de causalidad y los factores de atribucin,
con diferencias de matiz en su regulacin legal. La actual regulacin del
Cdigo Civil peruano no es impedimento para estudiar el sistema de responsabilidad
civil desde una ptica unitaria, en la medida en que se respeten las diferencias
de orden legal existentes143.
El artculo 32 de la Ley de proteccin del Consumidor es una norma especial,
de aplicacin a las relaciones de consumo que establece la responsabilidad civil
por productos defectuosos en tanto que los productos no ofrezcan las garantas de
seguridad y pongan en riesgo la integridad fsica del consumidor por falta de
informacin sobre instrucciones de uso o advertencias, lo que se relaciona con el
artculo 9 de la ley que seala que los productos puestos a disposicin del
consumidor no deben conllevar riesgo injustificado o no advertido para su salud o
seguridad la de sus bienes, agregando que los riesgos previsibles deben advertirse,
as como sealarse el correcto modo de utilizacin del producto. Es decir, si el
producto conlleva un riesgo y no se informa, ste es defectuoso, si el producto
tiene determinada forma de uso y no se informa, ste es defectuoso porque se torna
inseguro, he aqu donde radica el acto antijurdico como uno de los elementos de
la responsabilidad civil.
La responsabilidad es objetiva en tanto que no se requiere demostrar la
culpa del proveedor, sino solamente el riesgo creado como factor atributivo de
la responsabilidad civil, en virtud del cual se atribuye el dao al proveedor que
oferta los productos en el mercado y que potencialmente pueden causar dao
por deficiencias de informacin, uso inadecuado o falta de advertencias,
143
263
144
Woolcoot Oyague, Olenka. Apuntes y Reflexiones sobre el Rgimen de Responsabilidad Civil del
Productor. Advocatus. Nueva poca, No 5 Lima, 2001.
265
266
CAPTULO VI
146
Acosta Estvez, Jos. Tutela Procesal de los Consumidores, Jos Mara, Barcelona, Bosch Editores,
1995
269
menos vehemente del nimo hacia un objeto, persona o narracin que le atrae o
conmueve y conveniencia o necesidad de carcter colectivo en el orden moral o
material. Resulta, pues, que la voz examinada escapa a la esfera jurdica para
adentrarse en el mundo de la gnoseologa.
La doctrina afirma que la problemtica relativa al inters supera la esfera
jurdica y seala su procedencia en el seno de la Filosofa del Derecho. Sin embargo,
esta afirmacin debe ser entendida en el sentido que la nocin de inters viene
dada desde un perfil puramente filosfico, con independencia de que el examen
del inters jurdicamente relevante incumba a la teora general y a la Filosofa del
Derecho. Por tanto, la nocin de inters debemos buscarla, y encontrarla, fuera de
las disciplinas jurdicas y, posteriormente, sin olvidar su procedencia, trasladarla
al seno de las mismas, toda vez que en todo orden legal existe un inters que
subyace en l y que el Sistema jurdico debe proteger.
En el mbito de la gnoseologa o doctrina del conocimiento, la nocin de
inters puede explicarse de la siguiente forma: cada sujeto tiene una multitud de
deseos que anhela satisfacer y estos deseos son los intereses de cada cual frente a
los dems. En este sentido, cabe entender por inters la demanda o deseo que los
seres humanos tratan de satisfacer de manera individual o mediante asociaciones;
esto es, la inclinacin o direccin volitiva hacia un bien de la vida que se estima
adecuado para la satisfaccin de una necesidad. Por tanto, cabe afirmar la existencia
de un nico concepto de inters, idntico o comn para cada disciplina cientfica
en que se desarrolle, con una serie de peculiaridades o matizaciones de carcter
meramente accesorias en cada una de ellas en atencin a su propio carcter; es
decir, estamos en presencia de un concepto unitario del trmino examinado, en
sus distintos supuestos, y no en presencia de distintas nociones conceptuales. Ahora
bien, cul es la proyeccin jurdica del inters en el mbito del Derecho?
La proyeccin jurdica del inters vendr determinada por la existencia de
un inters jurdicamente relevante que ser el que importar al mundo del Derecho
en tanto inters susceptible de tutela jurdica. De esta suerte, entendemos que la
concepcin jurdica del inters se encuentra en conexin con la dimensin funcional
intrnseca de todo Derecho consistente en la resolucin de los conflictos por medio
de disposiciones jurdicas.
mientras que los derechos subjetivos son los que le corresponden por la mera
circunstancia de ser miembro integrante del fenmeno llamado Sociedad representada
por el Estado.
En este contexto Coing,147 seala que los derechos subjetivos de una persona
constituyen la base de la libertad de esa persona en el mbito estatal; es decir, a la
persona se le reconoce y tutela un espacio de libre actuacin frente a los restantes
sujetos miembros de la sociedad.
El planteamiento enunciado permite afirmar que la concesin de derechos
a los miembros de la sociedad supone la existencia de una doble consecuencia, a
saber; en primer lugar, la persona recibe el libre goce de un determinado bien y, en
segundo lugar, los restantes miembros no pueden poner trabas ni obstculos al
goce de dicho bien por la persona que lo reciba. Por ello, en palabras de Diez
Picazo148, bajo este aspecto sociolgico, la idea del derecho subjetivo pertenece
al terreno de la autonoma privada. Debo sealar seguidamente que, desde el
prisma contemplado, el derecho subjetivo es libertad. Libertad que, en tanto
posibilidad lcita de actuacin de una persona, permite entender tal derecho como
una facultad o poder reconocido a los miembros de la comunidad social por el
ordenamiento jurdico. Dicho de otra manera, la nocin de derecho subjetivo se
configura como fundamental en el seno de todo ordenamiento positivo.
En atencin al planteamiento descrito podemos definir el derecho subjetivo
como un poder respecto a determinado bien (en sentido amplio, por tanto, bien
moral o material, cosa, utilidad, comportamiento, etc), concedido inicialmente
por el ordenamiento jurdico a la persona, para la satisfaccin de intereses dignos
de proteccin. Estamos, pues, en presencia de un poder o facultas agendi que la
norma positiva concede a la persona.
148
Diez Picazo, Luis. Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial, Madrid, Civitas, 1996
271
conceptual del mismo. Advirtase, sin embargo, que tal intento ha provocado la
aparicin de un mare magnum de definiciones en las cuales podemos apreciar
concepciones radicalmente opuestas. Por ello, en las pginas que siguen
estableceremos, partiendo de la doctrina italiana, la nocin que, desde una ptica
personal y coherente con el objeto del presente trabajo, nos permita adentrarnos en
el mundo del inters difuso y colectivo.
Cabe precisar que no todo inters viene garantizado por el ordenamiento
positivo en forma de derecho subjetivo sino que, como hemos podido observar,
bajo determinadas circunstancias pueden garantizarse intereses individuales o
colectivos en forma objetiva; esto es, sin reconocer a los sujetos un poder de querer
con respecto a otras personas para satisfaccin de los mismos. En el caso descrito
el inters deviene en inters jurdico porque se encuentra protegido y garantizado
por el Derecho Objetivo.
Los intereses que anteriormente hemos contemplado y calificado como
tutelares, en tanto que jurdicos, son tambin intereses legtimos y, por tanto,
susceptibles de tutela jurdica. En este contexto, sin perjuicio de incidir
posteriormente sobre el tema, podemos definir, en principio, el referido inters
como aqul inters individual directamente vinculado al inters pblico y protegido
por el ordenamiento jurdico solamente a travs de este ltimo.
La nocin de inters legtimo apareci en el seno de la doctrina administrativa
italiana como justificante de la biparticin de jurisdicciones. Entre las distintas
posiciones de carcter subjetivo existentes en la esfera del Derecho Administrativo,
reviste especial importancia la distincin entre el inters ocasionalmente protegido
o legtimo y el inters de hecho o carente de tutela jurdica. Con todo, creemos
necesario precisar el mecanismo de esta tutela relativa al inters legtimo como
inters indirectamente tutelado.
Es decir, que el Inters legtimo es tal, en tanto se encuentre debidamente
amparado por las normas jurdicas y que responde a prerrogativas de carcter social
que el Estado pretende proteger dado que reviste un inters pblico. En su tutela,
como una especie de afirmacin de jus imperium del Estado.
272
Tutela del Inters Colectivo149 califica los intereses difusos como annimos y,
posteriormente, afirma que individualizan en atencin a un criterio subjetivo: se
califican como tales aquellos que tienen como portador un ente exponencial de un
grupo no ocasional. Por tanto, para delimitar esta categora de intereses deberemos
estar a los sujetos.
Por otro lado, Vigoriti150 afirma que los intereses colectivos significan un
grado de organizacin, mientras que los intereses difusos sustancialmente no
diferentes de los colectivos responden a una fase ms fluida del proceso de agregacin
de los intereses individuales hasta conseguir la consistencia que origina la
organizacin. As pues, para este autor, la nota caracterstica de los intereses
difusos se encuentra en la organizacin que, adems, es el elemento que los
diferencia de los colectivos.
Como puede apreciarse ambos autores italianos difieren en el momento de
establecer la nota diferenciadora de los intereses difusos, pues mientras Giannini
atiende a un criterio subjetivo, Vigoriti afirma un criterio organizativo. Empero,
posteriormente, retomaremos el tema al tratar el concepto de inters difuso y
colectivo, sealando el papel que ambos criterios juegan a la hora de disponer las
correspondientes definiciones.
Ser oportuno establecer, en este punto, de conformidad con todo lo sealado,
la nocin conceptual de inters difuso que nosotros propugnamos. Concepto que
vendr determinado por dos notas o criterios diferenciadores, a saber; su pertenencia
a un grupo carente de organizacin y el carcter annimo del mismo. As, tomando
como base ambos rasgos, organizativo y subjetivo entendemos por inters difuso el
inters propio, jurdicamente reconocido, de un grupo social o colectividad
indeterminada de sujetos desprovista de una organizacin que los tome para s
enteramente y tenga capacidad para su defensa, cuya tutela jurisdiccional responde
a eventuales iniciativas meramente individuales.
Como puede observarse, afirmamos una nocin conceptual de inters difuso
que recoge y conjuga los criterios diferenciadores enunciados por Giannini y Vigoriti
en sus respectivas elaboraciones doctrinales; esto es, la nocin apuntada recoge
los criterios organizativo y subjetivo en tanto que rasgos definidores y, a la vez,
diferenciadores de estos intereses. En definitiva, se trata de unos intereses carentes
de vas procesales especficas encaminadas a su tutela jurisdiccional, por un lado,
y referidos a colectivos indeterminados (annimos), por otro, as por ejemplo
el art. 82 del CPC regula de forma muy genrica la tutela de los intereses
difusos y las leyes especializadas tienen un desarrollo relativo de la tutela procesal
de los mismos.
149
Giannini, M. La Tutela degli interessi collecttivi nei procedimenti, Padova 1976 citado por
Acosta Estvez, Jos en Tutela Procesal de los Consumidores, Barcelona, Bosch, 1995
150
Vigoritti, V. Interessi Collettivi e Proceso, Milano, 1979 citado por Acosta Estvez, Jos. Op. Cit.
274
275
Del mismo modo, los esfuerzos por clasificarlos entre los colectivos o los
individuales, son, a nuestro juicio, estriles: los intereses de los consumidores,
son, segn el plano desde el que se contemple, individuales y/o colectivos, o ms
propiamente, difusos. Por tanto, se entiende, tras este planteamiento, que la tutela
como intereses individuales sera del todo insuficiente por dos razones muy precisas,
a saber: en primer lugar, porque el contenido del inters de los consumidores no
coincide con los derechos de las personas y, en segundo lugar, porque los derechos
de la persona son jurdicamente conocidos, estructurados y tutelados a un nivel
exclusivamente individual.
De lo dicho se deduce que los intereses de los consumidores se corresponden
con los denominados intereses difusos. Adems los intereses de los consumidores,
presentan la nota conflictual caracterstica de los intereses colectivos; en este sentido,
a modo de sntesis, los rasgos caractersticos de los intereses de los consumidores
son segn Ghidini152, los siguientes:
1) No son ni del todo individuales, ni generales, ni colectivos en sentido
estricto;
2) La amenaza sobre los mismos es raramente apreciable de manera
individualizada; en cualquier caso, es idntica para todos, lo que hace
que la reaccin de un individuo sirva para los dems;
3) Como consecuencia de su dependencia tecnolgica casi total respecto
del aparato productivo y de su conflicto permanente con los intereses
de la produccin, estos intereses estn en estado de peligro permanente;
4) La contemplacin legal debe abarcar tanto al consumidor como a los
consumidores.
En prrafos anteriores definamos el inters difuso como el inters propio,
jurdicamente reconocido, de un grupo social o colectividad indeterminada de
sujetos desprovista de una organizacin que los tome para s enteramente y tenga
capacidad para su defensa, cuya tutela jurisdiccional responde a eventuales iniciativas
meramente individuales.
Una explicacin lgica con respecto a la admisin de esta nocin conceptual
por nuestra parte, la podemos encontrar en la necesidad de conjugar el criterio
subjetivo, por un lado y el criterio organizativo por otro, para establecer las
caractersticas propias de estos intereses. Pues bien, en el caso de los consumidores
nos encontramos ante una masa indeterminada de sujetos, absolutamente
indeterminada e imposible de determinar jurdicamente a priori y carente, en
principio, de una organizacin encaminada a la tutela de los mismos.
Por tanto, los intereses de los consumidores se configuran como intereses
difusos en atencin a los criterios diferenciadores anteriormente citados. Resulta a
152
Ghidini.G. L intret des consommateurs comme intret diffus et sa defense, en R.D.C.O.D, 1978
276
4. INTERS DIFUSO
Inters propio jurdicamente reconocido, de un grupo social o colectividad
indeterminada de sujetos, desprovista de una organizacin que los tome para s
enteramente y tenga capacidad para su defensa y cuya tutela jurisdiccional responde
a eventuales iniciativas meramente individuales.
277
278
desequilibrios que afecten los intereses de los consumidores que somos el grupo
econmico ms grande del mercado que afecta y es afectado por casi todas las
decisiones econmicas pblicas y privadas, pero que es a su vez el grupo ms
importante cuyos puntos de vista a menudo no son escuchados. INDECOPI para
poder entablar la defensa de los intereses difusos del consumidor, tendr que manejar
con idoneidad las decisiones de su Directorio, qu sucedera si los directores no se
ponen de acuerdo y nunca deciden promover judicialmente la defensa de los
consumidores ante un inminente riesgo de dao a los derechos de toda una
comunidad que se vera afectada por una resolucin administrativa que permite
por ejemplo la comercializacin de productos alimenticios inadecuados para el
consumo humano. Otro ejemplo es el caso de la Resolucin 0701-2005 TDC/
INDECOPI, en la que la Sala de Defensa de la competencia del Tribunal de
INDECOPI decidi una accin judicial por inters difuso contra Interbank y otros
bancos; sin embargo, el directorio decidi lo contrario.
En este caso existira una indefensin de los consumidores en tanto el rgano
legitimado para promover una accin que atenta contra los intereses difusos no
acta.
Por esta razn, creemos que la decisin para iniciar una accin legal por
inters difuso, prevista en el Artculo 82 del Cdigo Procesal Civil debera ser
tomada directamente por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del
INDECOPI, por ser ste el rgano funcional con capacidad resolutiva en la
proteccin del consumidor y sus decisiones en este sentido, no deberan ser
mediatizadas por el directorio.
La legitimacin es bsica para comprender como juega el sistema en el
mbito procesal porque es la cualidad o condicin por la cual un sujeto se
encuentra, en el seno de una situacin jurdica determinada, en la posicin de un
reconocimiento a su favor de una pretensin que ejercita o la exigencia respecto
de l del contenido de una pretensin. Esto es legitimacin activa y legitimacin
pasiva.
Hablar de legitimacin implica hacer referencia a la disponibilidad y
titularidad del derecho que se afirma tener para iniciar una accin judicial y
defender un inters. En este sentido las asociaciones de consumidores deberan
tener directamente legitimidad para obrar cuando se atenta masivamente los derechos
del consumidor.
Finalmente las personas naturales no estn legitimadas, pero podra regularse
la figura del amicuscurie, en virtud de la cual un consumidor ante la pasividad de
las instituciones legitimadas puede iniciar una accin y luego quienes estn
facultados por la ley podran adherirse a la peticin.
280
Esta propuesta tiene lgica en virtud del tratamiento constitucional del tema
y del principio pro- consumidor establecido en la ley, adems ya existe en nuestro
sistema jurdico la posibilidad de inversin de la carga de la prueba, como es el
caso del campo laboral y en el campo de la propiedad industrial en materia de
cancelacin marcaria.
consumidores que podran verse perjudicados con las conductas ilcitas del
denunciado, entonces dicha denuncia puede convertirse en un proceso de oficio o
se pueden disponer medidas correctivas para evitar daos mayores.
154
284
Por Ley No 27917 publicada el 10 de Enero de 2003 se estableci una precisin del alcance
normativo de las disposiciones sobre las medidas correctivas que el INDECOPI puede aplicar a
los infractores, en virtud del artculo 42 de la Ley de Proteccin del Consumidor
285
La tutela de los consumidores debe estar articulada con los medios procesales
coherentes para tal fin. Lo que observamos es que hay un desequilibrio en cuanto
a la eficacia del sistema procesal en defensa de los consumidores, puesto que si
bien es cierto que en nuestro pas existe un sostenido proceso de mejoramiento y
desarrollo de la legislacin y la jurisprudencia administrativa en materia de Derecho
del Consumidor y Derecho de la Competencia, no se aprecia sin embargo un
desarrollo paralelo del Derecho Procesal, con lo cual se produce un desequilibrio,
puesto que los institutos procesales clsicos dificultan la tutela efectiva en materia
de Proteccin del Consumidor.
En ms de una oportunidad hemos podido apreciar que consumidores que
han obtenido resolucin favorable en INDECOPI por la violacin de uno de sus
derechos, han resultado perdiendo sus procesos de indemnizacin en el Poder
Judicial y en otras situaciones en las que incluso los infractores han pagado ante
INDECOPI la multa impuesta reconociendo con ello su falta, y paradjicamente
en el debate judicial por daos y perjuicios resultantes del mismo hecho, han
promovido en dicho fuero una serie de pruebas y argumentaciones legales que
sorpresivamente los han liberado de responsabilidad, demostrando con ello una
inconsistencia en el sistema.
287
290
291
Los intereses difusos son una categora de Derecho que nos embiste a los
miembros de una sociedad. Si embargo en nuestro esquema legal tenemos inters
pero no legitimidad para obrar y tener la posibilidad de poder reclamar la
conservacin, proteccin, permanencia y duracin de ciertos bienes inestimables
en dinero y que por ser de esa naturaleza se engloban en los llamados Intereses
Difusos y que nos pertenecen a todos, si queremos ser estrictos en su difusin.
Los intereses difusos forman parte de nuestro ordenamiento legal y en efecto,
el Cdigo Procesal Civil en su artculo 82 nos expresa que: inters difuso es aqul
cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas, respecto
de bienes o valores culturales o histricos, o del consumidor.
Esta definicin de inters difuso nos indica el verdadero sentido del legislador
al definirlo, ya que pone de manifiesto su preocupacin por dar titularidad a un
conjunto indeterminado de personas para poder reclamar por ellos, pues como
decamos en lneas anteriores, son bienes de inestimable valor patrimonial, cuyo
disfrute y cuidado le corresponde a la sociedad en pleno o agrupada en asociaciones
de defensa para poder juntos crear los mecanismos necesarios para que stos no
sufran menoscabo alguno. Decimos inters para obrar158 y no Legitimidad para
obrar pues en la segunda parte del artculo 82 nos dice: Puede promover o intervenir
en este proceso, el Ministerio Pblico y las asociaciones o instituciones sin fines
de lucro que segn la ley o el criterio del Juez, sta ltima por resolucin
debidamente motivada, estn legitimados para ello.
Entonces encontramos el problema de la Legitimidad para Obrar, y decimos
problema porque es una situacin procesal de indudable cumplimiento, sin el
cual carecemos de facultad o estamos impedidos de ejercer un derecho, ya que,
ste se frustrara y no podra hacerse valer por no tener la condicin de la Accin
ms importante en el Derecho Procesal, es un problema de amplio estudio por
parte de la doctrina extranjera y en materia de consumidores el problema se
profundiza, porque todos los preceptos legales se encuentran trabados por este
requisito sustancial sin el cual es imposible hacer andar la Justicia Civil.
As nos encontramos que en Per, la Asociacin Peruana de Consumidores
y Usuarios (ASPEC) solamente acta en el mbito administrativo, que es sancionador
de las conductas contrarias a una buena prestacin de servicios, que atenten contra
los destinatarios finales de esta prestacin que son los consumidores. Pero no nos
desvemos del tema y centrmonos en la discusin de la Legitimidad para Obrar en
el Poder Judicial, esto debido a que luego de la sancin que aplican los entes
administrativos no es posible reclamar por esa va, una indemnizacin, pues los
rganos administrativos no estn facultados para ello, y si la conducta caus dao,
158
El inters para obrar es una condicin de accin que nos confronta a una necesidad legtima de
reclamar.
292
ste tendr que ser resarcido patrimonialmente slo a travs de una resolucin
judicial derivada de un proceso regular en el Poder Judicial quien ser el que
ordene de manera contundente, cul ser el monto dinerario a que equivale el
dao.
Este es el problema que afronta ASPEC y por eso no es comn que esta
asociacin acte en el Poder Judicial, por el problema de la Legitimidad para
Obrar, la asociacin no escapa a esta orden procesal y necesita poder expreso y
notarial para poder defender en proceso a los consumidores asociados en ASPEC,
pues sin l, no estaran legitimados para enfrentar un proceso, aqu se clarifica el
problema, ASPEC siendo una asociacin de consumidores autorizada por la Ley
para asumir la defensa del consumidor y dems actividades descritas en sus
estatutos159 y slo es capaz de ejercer funcin en los entes administrativos que
resuelvan los problemas de los consumidores, pues las constantes resoluciones
judiciales dan cuenta que una Asociacin de por s, es decir, asumiendo la afectacin
del dao, no puede representar al sujeto o sujetos perjudicados sin que ellos
entreguen un poder expreso, esto en derecho se denomina: ser parte de la Relacin
Jurdica Sustantiva para as poder ser parte de la Relacin Jurdica Procesal.
Esta tendencia de legitimacin rompe el esquema tradicional de la
legitimacin en el Derecho Procesal, que pasa por conjugar tcnica, jurdica y
adecuadamente las novedades resultantes de esta nueva legitimacin colectiva
con las denominadas formas clsicas de tutela que conceden la representacin de
los intereses pblicos o sociales tanto al Ministerio Pblico como a otras entidades,
lo que implica una correcta combinacin de medios tutelares y cobertura jurdica.
Es esta la razn que empuja a preguntarse cul es la solucin a practicarse
para poder de manera efectiva hacer que las asociaciones de consumidores puedan
verdaderamente defender bienes tan importantes como los enunciados o proclamados
como intereses difusos.
159
293
Chiovenda, Giusseppe. Ensayos de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Buenos Aires, Produccin de
Santiago Sents Malendo.
161
294
para que sintamos que estamos frente a una estructura legal de base real y no
simplemente terica y positivista que no nos abre cauces viables para poder defender
nuestros derechos y con ello nuestra dignidad como ciudadanos consumidores y
protagonistas del mercado a quien le damos vida a travs de nuestros actos jurdicos
de compra.
Para que la legislacin sea verdaderamente protectora se tendr que legitimar
a las asociaciones, pero para ello se tendran que modificar y ampliar conceptos
que en Derecho son tan rgidos y tan importantes que originaran controversias de
tal magnitud que produciran un cisma procesal y judicial.
En Espaa como nos describe Mara ngeles Parra Lucn162, la doctrina
espaola que se ha ocupado del problema de los intereses difusos ha puesto de
relieve la necesidad de ampliar el concepto de inters. De una parte se pone de
relieve cmo la Constitucin contiene normas que protegen intereses sociales de
grupo (el Art. 9.2, con carcter general, para los grupos en que se integra el
individuo) Por eso, y con anterioridad a la promulgacin de la Ley Orgnica del
Poder Judicial (LOPJ) la doctrina entendi que el Art. 24 de la Constitucin permita
interpretar el Art. 9.2 de forma tal que permitiera admitir una legitimacin amplia,
que atribuya a una persona la representacin para actuar en nombre e inters de
todos los afectados aunque stos no litiguen.
Pero la promulgacin de la LOPJ renueva un viejo concepto procesal la
legitimidad para obrar en un litigio, esa capacidad que debe tener un recurrente
para accionar los rganos judiciales de nuestra legislacin, este extremo es la
legitimacin para defender intereses difusos, es decir la legitimacin a una persona
para poder interponer a nombre de la colectividad una demanda que busque la
reparacin de un dao o la cesacin de un acto perturbatorio para el disfrute de
intereses colectivos, pero analicemos la cuestin planteada:
El paralelo de la accin inhibitoria italiana seran las medidas cautelares,
reguladas en la Ley de Enjuiciamiento Civil. Adems del embargo preventivo, de
las medidas cautelares previstos para casos concretos y las establecidas en relacin
con las personas La Ley del Enjuiciamiento contiene en su Art. 1428, tras la reforma
de 6 de agosto de 1984 y mantenida en la Nueva Ley del 5 de enero del 2000, una
autorizacin genrica al Juez para que acuerde medidas de cautela que se adecuen
a cada caso concreto. Ahora bien la aplicacin de esta norma, que poda prometer,
as en abstracto, con buen nmero de posibilidades a favor de la iniciativa de un
consumidor individual en relacin al cumplimiento por parte de los empresarios
de las exigencias de seguridad, plantea, sin embargo, muchas dificultades en esta
materia.
162
Parra Lucn, Ma. Angeles Daos por productos y proteccin del consumidor. Barcelona, Jos
Mara Bosch, 1990
295
Oberto, G., Aspetti processuali della tutela del consumatore, en Quadimestre. Revista Espaola
de Justicia 1989
296
con una sentencia, en nuestras latitudes el derecho es rgido y taxativo, con procesos
donde las formalidades procesales tienen que cumplirse parametrando la actividad
del Juez. Otro problema anexo es la falta (en el caso peruano) de los plenos
casatorios164 que de alguna forma establezcan resoluciones vinculantes, donde al
menos se dara oportunidad de crear derecho.
En Italia y Espaa se ha presentado tambin este problema, aunque los
Tribunales Supremos espaoles estn evolucionando en esta situacin jurdica pues
han unido 2 pretensiones o mejor dicho anexan a la pretensin principal la
indemnizacin, de esta manera se van acercando a la class action norteamericana
que cesa el acto y lo repara, as resolvi el Tribunal Supremo espaol (22 de
diciembre de 1952) donde al desestimar un recurso de casacin resuelve en el
sentido que la indemnizacin es una consecuencia de un acto antijurdico y va
unido a ella, pues sera ilgico pensar que se impone por un acto tolerable, es
decir, el reclamo fue por haber resuelto ms all de lo pedido, pero los supremos
espaoles establecieron que ambas pretensiones son una, por ser una consecuencia
de la otra.
En Francia, en relacin a la Class Action ejercitada por asociaciones, el
artculo 46 de la Ley de 27 de diciembre de 1973, permita a las asociaciones de
consumidores ejercer una accin civil por los hechos que causaban un perjuicio
directa o indirectamente al inters colectivo de los consumidores. La accin del
artculo 46 poda utilizarse por las asociaciones con el fin de exigir la cesacin de
una prctica ilcita, tendiendo a evitar un perjuicio futuro (naturaleza preventiva)
En este sentido, la puesta en venta y difusin de un producto defectuoso o peligroso
sin las precauciones necesarias son atentados al inters colectivo de los consumidores,
pero, en la prctica las asociaciones pocas veces ejercieron acciones exigiendo la
cesacin de actos lesivos y, adems, la Corte de Casacin excluy la posibilidad
de que las asociaciones de consumidores actuaran ante los tribunales en ausencia
de una infraccin penal.
En la actualidad, la Ley Francesa del 5 de enero de 1988 relativa a las
acciones de justicia de los consumidores, establece que slo pueden actuar para
la reparacin de un perjuicio colectivo, cuando exista un infraccin penal y la
asociacin puede acumular su recurso al planteado por un consumidor para apoyar
su pretensin de reparacin de daos (artculo. 5)165 y ejercitar, por propia
iniciativa, una accin para la supresin de una clusula abusiva contenida en los
contratos propuestos a los consumidores (artculo 6). De este modo resulta que el
ejercicio por parte de una asociacin de una accin en cessation, por la que se
solicita la retirada de un producto defectuoso, slo es posible cuando se trate de
una infraccin penal.
164
165
En nuestra legislacin, el Cdigo Procesal Civil en el art. 60 faculta una situacin similar como
es coadyuvar en la defensa de un proceso ya iniciado cuando se tenga inters en su resultado, sin
necesidad de acreditar derecho propio o inters directo en la materia discutida.
297
Para ser asesorado por ASPEC se debe pagar S/ 5.00 soles mensuales y para ejercer una accin se
debe pagar un ao completo.
298
sobre la base de informacin inexacta brindada por Interbank respecto del seguro
en sus tarjetas de crdito167. No obstante, el directorio del INDECOPI decidi no
iniciar accin legal, hecho que lamentamos ya que no se materializ una decisin
que la sala como rgano funcional haba tomado, en beneficio de los consumidores
y de la transparencia del propio mercado.
La sala tom una decisin de capital importancia para la proteccin de los
consumidores en el Per que, lamentablemente no se desarroll y hubiera sido
interesante saber cmo el Poder Judicial hubiera resuelto una accin por inters
difuso de los consumidores.
Por otra parte, una asociacin representativa de los consumidores que tambin
podra tomar el liderazgo para promover y desarrollar la Class Action es la Asociacin
Peruana de Consumidores y Usuarios (ASPEC), una asociacin civil conformada
por ciudadanos de diferentes profesiones que unidos forman un rgano de apoyo y
ayuda a todo aquel que se afilia a su institucin, adems de ser organismo de
consulta a nivel tcnico. Como asociacin cumple un rol importante y est constituida
de acuerdo al Cdigo Civil peruano como asociacin civil sin fines de lucro,
inscrita en el Registro de Asociaciones de los Registros Pblicos de Lima en la
ficha 17271; goza de exoneracin del pago del impuesto a la renta segn Resolucin
N 02350104891 de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
SUNAT y tambin est reconocida como Asociacin de Consumidores por el
Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual
INDECOPI segn constancia N 006 96 RAU ST de fecha 20 de Agosto de
1996, inscrita en el Registro de Organizaciones No gubernamentales de Desarrollo
Receptora de Cooperacin Tcnica Internacional (ONG Per) de la Presidencia del
Consejo de Ministros segn resolucin de Secretaria Ejecutiva N 101 2002 /
PCM-Sec. Del 17.03.2000.
Esta es la radiografa institucional de ASPEC lo que equivaldra a una partida
de nacimiento o un Documento Nacional de Identidad, por todas estas formalidades
con las que acta podemos saber que su inters es servir a la comunidad y no
confabularse eventualmente con entes poderosos, grandes comerciantes o industrias
transnacionales que con sus grandes capitales podran influir en su desenvolvimento,
es importante saber tambin que el Estado tiene a su disposicin todos los elementos
informativos para poder controlar a sta y a otras instituciones similares, de similar
objetivo, y as lo creen en todas las ciudades y Estados Europeos por ejemplo, en
167
En el mes de Junio de 2005 la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI
sancion al Interbank, Citibank, Banco de Comercio, Banco Inteamericano de Finanzas, Banco
Financiero y Banco Sudamericano, con multas entre 50 y 100 UITs por haber emitido informacin
inexacta respecto del cobro del seguro y fondo de proteccin de las tarjetas de crdito, contra
robos y consumos fraudulentos, afectando a los consumidores que pagaron dicho concepto
como si se tratara de un beneficio adicional del servcio bancario cuando en realidad se trataba de
una obligacin legal impuesta a los bancos por mandato del Reglamento de Tarjetas de Crdito.
299
Francia, donde la regulacin de las acciones que pueden ejercer las asociaciones
de consumidores en defensa de los intereses generales de stos exige que aquellas
sean Associations agres, esto es, sujetas a una suerte de control estatal, en otros
pases tambin se exige que las asociaciones aparezcan registradas168, con el fin
de evitar que en nombre de la defensa del consumidor, puedan ocultarse otros
intereses.
Nos parece adecuado este control a las asociaciones, pues ellas tienen por
su naturaleza un relativo poder frente a la opinin pblica, pues todos de alguna
manera somos consumidores y bajo este precepto somos muchos los que nos
sentimos afectados cuando se produce un abuso contra el consumidor. Las
asociaciones, siguiendo el orden lgico, podran desencadenar mltiples acciones
por lo que tendran el dedo listo para matar o vivir al estilo del circo romano,
contra toda empresa que no comulgue con sus objetivos. Y es que el poder es malo
por naturaleza y necesita control, ese control es ejercido por el Estado, quien puede
actuar en cualquier momento porque tiene la informacin necesaria de la asociacin
que no se dedique a sus fines.
Despus de estudiar el tema podemos establecer con validez los
razonamientos siguientes:
1) Las Acciones de Categora tal como se conciben en Norteamrica, son
un ejemplo que deberan procurar nuestras legislaciones, y al decir
nuestras legislaciones nos referimos al sistema jurdico latinoamericano,
que de alguna manera es el que nosotros conocemos, mientras las
legislaciones no sean ms flexibles en cuanto al trato a las asociaciones
de consumidores (su legitimacin por sobre todo), habr una
desproteccin efectiva, pues es como tener el fusil, pero no las balas.
2) La legitimidad para obrar es una condicin de la accin de ineludible
cumplimiento, que nos enfrenta al hecho de poder o no poder acceder
a la justicia y como apunte la doctrina, la Legitimacin es la capacidad,
porque slo se podr acceder a la Justicia si se tiene un inters legtimo,
cuando se hayan vulnerado sus derechos o hubiera razn para pensar
que pudieran ser conculcados.
3) En Europa como en Amrica Latina se presenta este problema, de alguna
u otra manera sta apunta a una falta de medios para un efectivo actuar
de parte del consumidor o de un grupo asociado en defensa del
consumidor. Se le ata, se le dan caminos truncos que no protegen al
168
300
Stiglitz, Gabriel A. Proteccin Jurdica del Consumidor, Buenos Aires 2. Ed. Depalma, 1990
301
Barbose Moreira, Jos Carlos, La legitimacin para la defensa de los intereses difusos en el
Derecho Brasileo. (Traduccin del portugus del Doctor Augusto Mario Morello) en JUS,
Revista Jurdica de la Provincia de Buenos Aires, La Plata, 1983, N 34, p. 69
302
303
310
De Castro y Bravo, Federico El Orden Pblico y la Proteccin del Consumidor , en ADC, Madrid
1982
311
Reglamentacin
La Resolucin N 212/98 de la Secretara de Industria, Comercio y Minera,
establece el procedimiento que debern seguir los Tribunales Arbitrarios de Consumo
para el tratamiento de los casos que se planteen.
Se establecen las condiciones que debern reunir las personas que quieran
actuar como rbitros de los tribunales. Entre otras pautas a tener en cuenta para los
postulantes, se fijan la de poseer especializacin en temas relacionados con el
consumo y la resolucin alternativa de conflictos; haber participado en congresos,
seminarios o cursos relacionados con estos temas; haber pertenecido o pertenecer
a asociaciones de consumidores o cmaras empresarias; o a la administracin
pblica nacional o provincial dentro del rea dedicada a la defensa del consumidor.
Tambin se prev para los casos menores a US$ 500 un procedimiento
especial, en el cual actuar un solo rbitro - el institucional y que ser ms rpido
que el procedimiento comn.
Todas las actuaciones ante los Tribunales Arbitrales de Consumo son orales,
salvo aquellas que expresamente se puntualizan en la resolucin, que sern escritas
y realizadas a travs de formularios que proveer la autoridad de aplicacin.
Los Tribunales Arbitrales de Consumo tienen amplias facultades instructorias
y probatorias y las decisiones se toman por mayora de votos.
La autoridad de aplicacin ser la encargada de controlar el sistema, pudiendo
suspender o excluir a los rbitros que no cumplan con los requisitos, o dar de baja
a las empresas adhesivas a la Oferta Pblica que incumplan los laudos emitidos.
320
CAPTULO VII
Como puede verse, estas leyes de propiedad industrial ofrecen una firme
base jurdica por la proteccin de los consumidores. Para utilizar esa base jurdica,
hace falta un conocimiento de su existencia, un mecanismo para descubrir posibles
infracciones y estimular la reflexin destinada al mejoramiento de las leyes y darles
una autntica eficacia prctica. Prevenir las infracciones y establecer sanciones
para castigar a los infractores.
1. CONSIDERACIONES GENERALES
La proteccin del consumidor tiene importancia en todo el mundo. Toda
persona de una u otra manera es un consumidor. De ah que los intereses de los
consumidores no sean simples intereses de grupo. Virtualmente son intereses
de todos y cada uno, si bien determinados grupos de consumidores pueden dar
lugar a una preocupacin especial. As ocurre en particular en el caso de los
sectores vulnerables de consumidores, como los nios o las personas de edad,
los consumidores de bajos ingresos y los consumidores con bajo ndice de
alfabetizacin.
Evidentemente no puede lograrse una proteccin eficaz al consumidor sin
asegurar que las leyes de propiedad industrial respectivas respondan tambin
indirectamente a los derechos, intereses y necesidades del consumidor.
324
Como antecedentes, en 1992 entr en vigencia la Ley 26017 y en 1994 entr en vigencia la
Decisin 344 de la Comunidad Andina
325
los dibujos y modelos industriales y algunas esferas del derecho de autor y de los
derechos conexos, especialmente las cuestiones relativas o la falsificacin en este campo.
En todo pas en desarrollo los problemas de la Proteccin del Consumidor
se ven afectados por las grandes diferencias en los niveles y la distribucin de los
ingresos, la proporcin relativamente alta de los derechos de propiedad industrial
cuyos titulares son extranjeros, el grado de educacin y la medida de informacin
y conocimiento de los consumidores, as como por los factores sociales, polticos
y econmicos.
La situacin de un gran nmero de consumidores de los pases en desarrollo,
es tal que se encuentra en una posicin particularmente dbil y desorganizada
frente a las empresas que producen y suministran productos y servicios de consumo.
Cada pas en desarrollo debe adoptar medidas que respondan a sus propias
necesidades.
Por otra parte, en pases como el Per, un singular problema lo constituye
tambin los altos ndices de piratera. En efecto, esta es una realidad que no puede
ser soslayada, existen diversas marcas reconocidas que son utilizadas sin autorizacin
y en otros casos hay frecuentes casos de infraccin a la propiedad industrial por la
usurpacin marcaria, lo que puede originar que nuestro pas pueda ser llevado un
panel en la OMC con el riesgo de sanciones econmicas. Esta situacin tambin
termina afectando finalmente al consumidor porque se ve expuesto una serie de
productos en el mercado cuyas marcas no responden a la calidad que de ellas se
espera, adems hay marcas que crean confusin con otras, lo que dificulta la
funcin de identidad y de garanta marcaria, no se aprecia su distintividad y su
poder diferenciador en el mundo del consumo.
Adems, la piratera si no es controlada, podra eventualmente crear
dificultades en el proceso de negociacin de nuestro pas con otros mercados.
Para fines de esta investigacin, hemos credo conveniente hacer un estudio
del efecto que tienen en los derechos del consumidor los fenmenos de confusin
marcaria en el mercado, toda vez que se trata de un tema ms especfico, en
comparacin con el contexto de la propiedad industrial que es muy extenso ya que
abarca otras aristas como patentes de invencin, diseos, y modelos de utilidad,
que no tienen relacin directa con la problemtica de los derechos del consumidor,
planteada en esta tesis.
173
Otamendi Jorge. Derecho de Marcas, Buenos Aires, Editorial Abeledo Perrot, 1991
174
Nnez del Prado, Oscar. Tratado de Derecho de Propiedad Industrial. Tomo II. Lima Editorial
Imprenta DESA SA, 1997
328
175
Breuer Moreno. Tratado de Marcas de Fbrica y Comercio. Buenos Aires 1946, Pg. 31.
176
329
asegura que el comprador que los artculos o servicios que llevan la marca tienen la
misma calidad que el consumidor espera encontrar.
Esta funcin tiene un carcter jurdicamente secundario dependiente de la
funcin esencial de las marcas, que es la distintiva. Si una marca permite a los
compradores tener una cierta expectativa respecto del nivel de calidad de los
productos adquiridos, ello se debe a que cuentan con una experiencia de estabilidad
de la calidad y a que suponen o deducen que el titular de la marca no autorizar
usos de sta, sino en productos y servicios de calidades similares a las conocidas.
Detrs de cada marca hay toda una construccin mercadotcnica que
constituye la garanta de calidad del producto o servicio que distingue, por lo tanto
el consumidor asume que todo producto distinguido con tal o cual marca tiene
una garanta implcita respaldado por la marca. Por ejemplo quien adquiere un
automvil marca Volvo, Mercedes Benz, Toyota, Nissan, sabe obviamente
cual es la calidad de los vehculos y conoce cual es el estndar de calidad que
subyace detrs de la marca, de manera que su opcin de compra responde a aquello
que l espera encontrar en tal o cual marca.
Igualmente si el productor o comerciante dueo de la marca cuenta con un
incentivo para mantener la calidad de los productos marcados, ello no se debe a
tener una obligacin jurdica en tal sentido, sino a que sobre l recaern los
beneficios de una mejor calidad y las prdidas derivadas de su deterioro.
Un supuesto de atentado contra los derechos de un titular marcario y de un
consumidor sera cuando se venden productos de mala calidad bajo el rtulo de
una marca reconocida en el mercado.
3.1.3 Funcin Publicitaria
Las marcas constituyen en si mismas el mejor vehculo de publicidad, porque
permiten suministrar al pblico informacin respecto de los bienes y servicios
disponibles en una economa. La marca como elemento publicitario exterioriza al
mercado el power selling, el poder distintivo y diferenciador del signo, el mismo
que le otorga una fuerza seductora que motivar finalmente la preferencia del
pblico por los productos o servicios que distingue
La funcin publicitaria de las marcas tiene varias facetas. La primera de ellas
es distinguir un signo marcario de otro. La utilizacin de marcas permite informar
al pblico qu productos exteriormente iguales o cuyas cualidades no son
inmediatamente distinguibles, han sido identificadas en forma distinta con el objeto
de distinguirse sus respectivas calidades y condiciones.
Una segunda faceta de la funcin publicitaria se vincula con la consistencia
misma del signo marcario, o sea con los elementos visuales y fonticos, que
332
177
333
Ello viene a explicar las sanciones penales por violaciones de las marcas y a
demostrar que la institucin de las marcas sale del campo del inters puramente
privado para entrar en la categora de las instituciones de orden pblico.
La funcin de proteccin del consumidor de las marcas se manifiesta en que
el rgimen marcario constituye un mecanismo jurdico dirigido a aumentar la
informacin disponible para el consumidor respecto de los distintos bienes y
servicios ofrecidos, as como a incentivar los esfuerzos destinados a mejorar la
calidad de tales productos, de manera que el consumidor adquiere informacin en
funcin de lo que representa cada marca en relacin al producto servicio que
distingue, lo que motivar su decisin adecuada de consumo.
En consecuencia, el destinatario del rgimen marcario viene a ser, juntamente
con las empresas oferentes de bienes y servicios, el consumidor de stos, por ello
tiene especial importancia el inters del pblico consumidor cuando se trata de
determinar la posibilidad de confusin entre dos marcas a efectos de autorizar el
registro de una de ellas frente a la oposicin del titular de otra ya inscrita.
Esta posibilidad de confusin ha de apreciarse teniendo en cuenta las
condiciones de cultura, experiencia, atencin y nivel social del pblico al que
estn dirigidas las marcas buscando que la coexistencia de estos signos no provoque
el engao del consumidor en cuanto a la sustancia o calidad de los productos.
334
4. CONFUSIN MARCARIA
Empleo de una marca idntica o de una similar susceptible de producir
confusin para bienes o servicios idnticos o similares.
335
336
Rangel Medina, David, Tratado de Derecho Marcario. Mxico D.F Editorial Libros de Mxico,1960.
337
338
180
339
se producira, tal vez, una confusin, ni del espacio del propio signo, ni respecto
al origen empresarial de los productos dotados de marca. La semejanza, en cambio,
podr generar en el pblico consumidor una asociacin experimental o un intento
de simular la tenencia de un bien reputado. Esta sera la finalidad del competidor:
el aprovechamiento parasitario de la asociacin con el mismo signo.
El sector mayoritario, subsume dicha nocin no slo en las representaciones
falsas del consumidor sobre la identidad o el origen empresarial de un concreto
producto o servicio, sino tambin, eventuales asociaciones que, respecto al signo
notorio, pueda provocar la contemplacin de la marca infractora.181
Desde esta perspectiva se pueden suscitar en la mente del consumidor un
riesgo de asociacin con un signo notorio. La asociacin no podr producirse ms
que en aquellos supuestos en que el signo infringido posea una suficiente difusin
en el mercado.
181
182
346
348
CAPTULO VIII
CIUDADANA ECONMICA
PROACTIVIDAD CIUDADANA
CONSUMIDOR CIUDADANO
CONSUMIDOR RAZONABLE
DILIGENCIA ORDINARIA
Todos estos conceptos estn relacionados por que aluden al consumidor
como destinatario final de las normas de proteccin del consumo y de la
determinacin conceptual que el INDECOPI como institucin tutelar del mercado
ha establecido para precisar jurdicamente qu categora de consumo est bajo el
mbito de su proteccin
Cuando se habla de ciudadana econmica o consumidor ciudadano o
proactividad ciudadana lo que se quiere reflejar es la nueva concepcin del
ciudadano, quien antes era concebido como el administrado en el contexto de los
servicios pblicos, hoy se habla de consumidor ciudadano porque el Estado es
tambin concebido como un prestador de servicios como veremos ms adelante y
en este sentido tambin debe protegerse al ciudadano en su vertiente econmica
para no afectar sus intereses econmicos.
Por otra parte frente a esta ciudadana econmica tambin est la llamada
proactividad ciudadana es decir el derecho del ciudadano-consumidor a hacer valer
su condicin de protagonista del mercado, para exigir la prestacin de los servicios
pblicos en condiciones mnimas de calidad y eficiencia, sea que el prestador del
servicio sea el Estado o los particulares gracias a la privatizacin y a la desregulacin
de los servicios pblicos.
Asimismo, es preciso abordar tambin el concepto de la llamada diligencia
ordinaria del ciudadano consumidor, tema vinculado en nuestro contexto con el
discutido concepto de consumidor razonable, que es una creacin de nuestra
jurisprudencia administrativa, toda vez que ninguna ley se refiere a l expresamente,
lo cual no quiere decir que la jurisprudencia no deba ser creativa y por tanto extraer
de la ley interpretaciones que se ajusten en su literalidad.
Lo que pasa es que esta interpretacin jurisprudencial es limitativa, introduce
un elemento subjetivo en el anlisis del concepto de consumidor, y a partir de este
nuevo elemento no es suficiente que el consumidor cumpla con los requisitos
objetivos y ordinarios que la ley le exige, sino que adems sea un consumidor
razonable, creacin que es del Derecho Anglosajn (The Reasonable Man) y que
es un ideal de la materializacin de todas las cualidades que demandamos de un
buen ciudadano, es decir el ideal del comportamiento de todo hombre en la sociedad
en que vive.
- Esta interpretacin puede llevar a desproteger un amplio sector de
consumidores.
354
356
CLSICA
CIVIL
DE CONSUMO
EN MASA
MODERNA
en masa, cuyas expresiones ms acabadas son el contrato por adhesin y las clusulas
generales de contratacin. En otros trminos, de ordinario quienes utilizan los
contratos en masa son los empresarios, y lo hacen para vincularse con sus clientes
quienes comnmente son consumidores. De este modo, la dinmica econmica
que atenda la contratacin clsica ha variado de manera radical, ms an en
materia de prestacin de servicios pblicos, que por su naturaleza implican contratos
masivos de clusulas predispuestas por el operador pblico o privado, donde lo
que se busca es un equilibrio para ambas partes y que se garantice la calidad, la
transparencia, la eficiencia y la equidad en las relaciones del suministrante y el
suministrado.
Por ello, algunos autores afirman con razn que actualmente ya no es
posible hablar de libertad con todas sus letras; la libertad plena no existe en el
contrato de consumo, lo mismo que la igualdad. El reto del Estado en este contexto
es organizarse adecuadamente para establecer los mecanismos administrativos
que de una u otra manera protejan eficientemente los intereses de los consumidores
y usuarios a travs de organismos supervisores o reguladores como veremos ms
adelante.
Deducciones
1. Hay una crisis de la contratacin clsica frente al surgimiento de la
contratacin de consumo (Teora del Contratante Dbil).
2. El Derecho del Consumidor ha significado un movimiento renovador
del Derecho Contractual.
3. Se puede hablar del contrato de consumo como categora jurdica con
entidad propia.
4. La legislacin no debe buscar una colisin entre la contratacin civil o
la contratacin clsica y la contratacin de consumo, sino una
armonizacin, que en su conjunto tienda a preservar la defensa de los
derechos del consumidor
Ferrero, Ral. Ciencia Poltica, 1984, 7ma. Edicin. Lima, Editorial Ausonia. 1984
184
Karl Lorwenstein. Teora de la Constitucin. Barcelona, Editorial Ariel Demos. Ciencia Poltica.
1993.
360
361
servicio pblico y hacer lo que cualquier prestador de servicios hace, ver que quiere
el cliente y luego tabular una matriz de resultados y crear productos para satisfacer
las necesidades ciudadanas, no temer al reclamo, porque la cultura del reclamo en
una sociedad incentiva las mejoras, la creatividad y la innovacin en la prestacin
de los servicios.
Algo que se puede hacer al respecto es por ejemplo: dar mayor acceso a los
servicios estatales de solucin de conflictos; promover una mayor sinergia entre las
instituciones relacionadas con la prestacin de los servicios pblicos; orientar al
consumidor; informar a los consumidores sobre sus derechos; crear procedimientos
estandarizados (procedimientos paper less); obtener y tabular estadsticas de gestin
pblica para retroalimentacin, tener una visin integral de los problemas
ciudadanos, etc. Si el Estado no es capaz de crear una nueva cultura como prestador
de servicios pblicos, los ciudadanos en tanto consumidores subvertirn el orden y
saltarn con facilidad la valla de la burocracia en la bsqueda de un sistema de
gestin y mejor atencin al pblico.
Si el Estado no hace nada por acercarse al ciudadano, entonces es en s
mismo un fracaso.
187
Dromi, Jos Roberto. Derecho Administrativo Econmico. Tomo II. Buenos Aires,Astrea, 1985.
363
Boquera Oliver, Jos Mara. Derecho Administrativo, Madrid, IEAL. 1972. Volmen I, pg. 211.
364
Esta relacin de consumo es una relacin viva, dinmica, fluida, que implica
una retroalimentacin de informacin para lograr la eficiencia y calidad en los
servicios pblicos y releva la concepcin clsica, rigorista y formal que implicaba
antes una relacin con el Estado basada en criterios de rigidez administrativa entre
el Estado y los particulares. Hoy el fenmeno de colaboracin entre los particulares
y el Estado es intensa y se desarrolla a travs de diversas formas.
Segn Savigni, el ms notable expositor de la Escuela Histrica del Derecho,
en la realidad social concurren y se polarizan una serie de vinculaciones o relaciones
interindividuales, unos con otros se relacionan para satisfacer necesidades y otros
para equilibrar sus intereses con los de los dems. Es sta la relacin de consumo
entre el Estado y los administrados, porque existe de por medio una materia con
determinacin jurdica, el servicio pblico.
Juan Miguel De la Cuetara Martnez, Tres Postulados para el nuevo Servicio Pblico en la obra
de Gaspar Ario, J.M. De la Cuetara y J.L. Martinez lpez-Muiz El Nuevo Servicio Pblico. Ed.
Marcial Pons, Madrid, 1997, 1997, pgs. 121-122, ha sealado que las palabras liberalizacin,
privatizacin y desregulacin se hacen as casi sinnimos, si bien cada una pone el acento en
una accin especfica (aumento de libertad, reduccin de empresas pblica, supresin de trabas
normativas).
365
preciso regular porque eran resueltos por el mismo monopolista, es decir, directa o
indirectamente por el propio Estado. A nadie le cabe la menor duda que la
liberalizacin, por poner un ejemplo, de determinados servicios aeroportuarios
implica necesariamente la exigencia de nuevas regulaciones, no solamente para
determinar quin tiene acceso a determinada actividad, sino incluso para resolver
los conflictos que puedan producirse por el simple hecho de que a partir de
determinado momento vayan a hacer varios aquello que con anterioridad solamente
haca uno.
Luis Berenguer Fuster, Vicepresidente del Tribunal de Defensa de la
Competencia de Espaa, en su exposicin desarrollada en el Seminario Internacional
sobre Polticas de Competencia, llevada a cabo en Lima del 25 al 29 de mayo de
1998 con ocasin del V aniversario de Indecopi, expres que en sus informes ha
preferido la utilizacin del trmino liberalizacin al de desregulacin. En todo
caso la cuestin no debe concebirse como meramente terminolgica, si
verdaderamente se quiere sealar que al hablar de liberalizacin o desregulacin
de servicios pblicos se est hablando de introducir competencia en el sector.
En efecto, desregulacin no debe ser confundida con abrogacin de normas.
Como ha sealado el Profesor Soriano Garca con referencia a la doctrina britnica
y norteamericana, en muchas ocasiones ha sucedido ms bien lo contrario: que la
desregulacin de las rutas y tarifas en el transporte areo en Estados Unidos se ha
traducido en una mayor regulacin sobre formacin de pilotos y sobre seguridad190
En consecuencia no podemos entender desregulacin como desaparicin de
normas o progresiva desaparicin del Estado en la Economa, sino en una redimensin
de la intervencin del Estado a aquello que le es propio, es decir, en asegurar los
objetivos de inters pblico que le son propios y asegurar la libre competencia191.
A tales efectos vamos a utilizar el trmino desregulacin en un sentido
equivalente al de liberalizacin, es decir, como un proceso que conduce a la
introduccin de competencia en el mercado y no como equivalente al laissez
faire.
En este sentido hay que tener en cuenta que la desregulacin no puede ni
debe olvidar los objetivos de inters pblico de la intervencin del Estado en
materia econmica. No se trata de que el Estado no intervenga, sino de que
intervenga exclusivamente para asegurar tales objetivos, porque en modo alguno ni
190
191
Soto, Alonso, Competencia y Desregulacin Econmica: los informes del Tribunal de Defensa
de la Competencia sobre la liberalizacin de los servicios en Estudios Jurdicos en homenaje al
Profesor Aurelio Menndez. Editorial Civitas. Madrid, 1996. (Separata), Pg. 658. Tambin
Amadeo Pettibo, Juan, Competencia, reforma de la Regulacin, Privatizacin y competitividad
en Ekonomiaz. Revista Vasca de Economa. Nmero monogrfico sobre Competencia y
Regulacin de Mercados N 37, 1er cuatrimestre de 1997, Pg. 25.
366
193
Conseil dEtat, Rapport publique 1994. Etudes et documents N 46. Paris, 1995.
367
radical en los efectos sociales de los servicios, sino que viene a poner el acento en
el rgimen de prestacin de los servicios. El nuevo concepto precisa de un cambio
en la regulacin de los servicios pblicos, cuyos lmites no estn perfectamente
delimitados. Como ha sealado acertadamente el profesor Ario: El cambio
esencialmente consiste en el paso de un sistema de titularidad pblica sobre la
actividad, concesiones cerradas, derechos de exclusiva, obligacin de suministro,
precios administrativamente fijados, carcter temporal (con reversin / rescate en
todo caso) y regulacin total de la actividad hasta el ms mnimo detalle, a un
sistema abierto, presidido por la libertad de empresa, esto es, libertad de entrada
(previa autorizacin reglada), con determinadas obligaciones o cargas de servicio
universal, pero con libertad de inversin y amortizacin y, en definitiva, en rgimen
de competencia abierta, como cualquier otra actividad comercial o industrial, en
la que hay que luchar por el cliente (no hay mercados reservados ni ciudadanos
cautivos)194.
Es necesario concluir que la nueva concepcin de servicio pblico ha de
considerarse fundamentalmente unida al concepto de prestacin de servicios en
rgimen de competencia, y fundamentalmente como una imposicin dirigida a
quien ha de prestar tales servicios, pero no como una prdida de los beneficios
sociales.
Es verdad que en cierta medida el concepto de servicio universal va unido a
una cierta disminucin del tamao del servicio que se presta, pero al fin y al cabo
no hay que olvidar que el alcance y tamao del servicio constituye una opcin
propia de gestin administrativa y que siempre se va a tender a ampliar el servicio.
Diferentes opciones polticas pueden significar dimensiones diferentes y
ello ser particularmente significativo en los servicios pblicos de contenido social,
tales como la sanidad o la educacin.
En los ltimos tiempos constituye una opinin generalizada que la
competencia es uno de los motores del crecimiento econmico, y de esta afirmacin
se deduce la apertura al debate de determinadas cuestiones tales como las relativas
al papel de las empresas pblicas, la revisin del concepto de servicio pblico, las
privatizaciones, o bien el alcance de la regulacin.
Antonio Creus en una exposicin desarrollada en el Seminario Internacional
sobre Polticas de Competencia llevada a cabo en Lima del 25 al 29 de mayo del
98 con ocasin del V Aniversario de INDECOPI, expres que la nueva connotacin
del servicio pblico incluye hoy un conjunto de obligaciones que antes eran prestadas
nicamente por un operador dominante (el Estado) y que ahora son cumplidas
194
Ario Ortiz, Gaspar, Sobre el significado actual de la nocin de servicio pblico y su rgimen
jurdico. (Hacia un nuevo modelo de regulacin) en El Nuevo Servicio Pblico anteriormente
citado, Pg. 25.
368
tambin por un operador que rena determinados requisitos. Esta prestacin debe
asegurar el acceso a todos los usuarios a un servicio de calidad y a precios asequibles
sin ser discriminatorio.
En la Comunidad Europea no se prejuzga el carcter privado o pblico de
las entidades encargadas de ofrecer servicios pblicos y no exigen ninguna
privatizacin. Los comportamientos anticompetitivos de estos entes son controlados
por la Comisin Europea independientemente del estatuto pblico o privado de las
empresas.
Para analizar el panorama actual de los servicios pblicos en la Unin Europea,
es importante remitirse a la Comunicacin de la Comisin publicada en 1996,
Los servicios de inters general en Europa195. En ella, la Comisin hace hincapi
en la necesidad de buscar un equilibrio entre el fortalecimiento del mercado interior,
basado en la libre competencia, y la subsistencia de los servicios pblicos. La
introduccin del mercado sin fronteras y el desarrollo de nuevas tecnologas
representan un nuevo reto para los tradicionales monopolios de Estado que se ven
obligados a mejorar la oferta, la calidad y a bajar los precios para hacer frente a la
aparicin de nuevos operadores en el mercado.
369
De otro lado, cada una de las Comisiones a las que nos referiremos despus
cuenta con una Secretara Tcnica que les sirve de rgano de enlace con la estructura
orgnica administrativa del INDECOPI.
5.3.2 Estructura Orgnica Funcional
La estructura orgnica funcional se ejerce a travs de dos instancias: las
Comisiones y Oficinas, que resuelven en primera instancia, y el Tribunal de Defensa
de la Competencia y de la Propiedad Intelectual, rgano que resuelve en segunda y
ltima instancia. Los temas pueden dividirse en dos grandes reas: Defensa de la
Libre Competencia y Propiedad Intelectual.
372
378
Dicha Oficina tambin se rige por la Decisin 351 del Acuerdo de Cartagena
que establece el Rgimen Comn de Proteccin a los Derechos de Autor para los
pases de la Sub-Regin.
En la Oficina de Derechos de Autor funciona el Registro Nacional de Derechos
de Autor, que cuenta con oficinas receptoras en todo el pas para facilitar la
inscripcin de las obras susceptibles de proteccin. Este registro es facultativo y
tiene carcter eminentemente declarativo. En consecuencia, no crea el derecho
sobre la obra y su omisin no priva al autor de ejercerlo, teniendo en cuenta que la
proteccin de esta categora de derechos nace desde la creacin misma de la obra
por imperio de la ley.
Ante la Oficina de Derechos de Autor se tramitan adems las denuncias por
infraccin de la Ley de Derechos de Autor a travs de procedimientos administrativos
instaurados de oficio o a instancia de los titulares del derecho afectado. Interviene
la Autoridad Administrativa como directora del proceso procurando la conciliacin
entre las partes. En caso de no producirse esta ltima, la autoridad resuelve con
arreglo a Ley.
Es atribucin de la Oficina, asimismo, difundir los conocimientos de
Derechos de Autor y Conexos, organizando actividades, conferencias, congresos,
publicaciones y en general todo medio de difusin.
brinda informacin sobre los deberes y derechos de los usuarios del servicio de
electricidad e hidrocarburos, al mismo tiempo que d a conocer el estado de sus
expedientes.
Al presentar un reclamo personalmente, se debe de exigir que se anoten
todos los temas de su reclamo y se precise claramente sus pedidos; asimismo, que
le den una copia del formato donde ha quedado consignado su reclamo.
Si se presenta un reclamo por escrito, se debe de describir y anotar claramente
los pedidos; adems adjuntar una copia o fotocopia del mismo, asegurndose que
se sellen como constancia de entrega (cargo).
Si presenta su reclamo por telfono, se exigir que el concesionario le d
un nmero de registro para que pueda efectuar un seguimiento a su reclamo.
Asimismo, debe asegurarse que todos los temas que se est reclamando sean
debidamente consignados por el concesionario. Anotando y conservando el
nmero de registro de su reclamo, fecha, hora y el nombre completo del
funcionario que le atendi.
El primer paso es reclamar directamente al proveedor del bien o servicio
adquirido. Si es que el reclamo no es atendido deber llamar al telfono del Sistema
de Apoyo al Consumidor 224-7777 (desde Lima) y 800-4-4040 (desde provincias),
este servicio es gratuito las 24 horas del da. Pudiendo tambin ingresar en la
pgina web de INDECOPI y completar el formulario de reclamos con toda la
informacin que se solicita.
El Marco Legal
Legislacin en Infraestructura de Transporte Pblico / Normas de OSITRAN
/ Resoluciones de Consejo Directivo 2002 2001 2000 1999 1998 / Resoluciones
de Presidencia 2002 2001 / Resoluciones de Gerencia General 2002 2001 2000
1999
Ley N 27332
Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los
Servicios Pblicos
DS N 060-1996-PCM
Texto nico Ordenado de las Normas con rango de Ley que regulan las
entregas en concesin al sector privado de las Obras pblicas de Infraestructura y
de Servicios Pblicos
DS N 059-1996-PCM
Texto nico Ordenado de las Normas con rango de Ley que regulan las
entregas en concesin al sector privado de las Obras pblicas de Infraestructura y
de Servicios Pblicos
Facturacin
Cobro del Servicio
Instalacin o Activacin
Traslado del Servicio
Suspensin o Corte del Servicio
Calidad e idoneidad en la prestacin del servicio, incluyendo veracidad
de la informacin que le brindan
Falta de entrega del recibo o de la copia del recibo que usted solicit.
387
Facturacin
Cuando desconoces los montos referidos al servicio pblico de
telecomunicaciones, que figuran en tu recibo de pago, la tarifa aplicada o el ttulo
del cual se deriva el derecho de la empresa para cobrarlos.
En el caso de reclamos por facturacin de servicios suplementarios o
adicionales, el reclamo por facturacin incluir los montos por el concepto
reclamado que hubieren sido facturados incluso en recibos anteriores al recibo
respecto al cual se presenta el reclamo.
Cobro del Servicio
Cuando los montos que te cobran por el servicio pblico de
telecomunicaciones, corresponden a conceptos distintos a los oportunamente
facturados respecto a los cuales desconoces el consumo del servicio o del ttulo del
cual se deriva el derecho de la empresa operadora para cobrarlos.
Instalacin o Activacin
Cuando la empresa operadora:
No cumple con instalarte o activarte el servicio, a pesar de haberse
comprometido a ello al momento de la contratacin del mismo.
Estableciera un plazo mayor al permitido por la normativa vigente para
instalarte o activarte el servicio.
No cumple con activarte o desactivarte servicios suplementarios solicitados.
Traslado del Servicio
Cuando la empresa operadora:
No cumple con trasladarte el servicio en la fecha que se comprometi.
No da respuesta a tu solicitud de traslado del servicio.
No te encuentras conforme con la respuesta de la empresa operadora.
Suspensin o Corte del Servicio
Cuando el servicio sufre de suspensin injustificada. Es cortado sin tener en
cuenta el procedimiento establecido en la normativa administrativa vigente.
Calidad e idoneidad en la prestacin del servicio, incluyendo veracidad de
la informacin que le brindan
Cuando:
Se presentan problemas derivados como un inadecuado funcionamiento
de la red, comunicacin imperceptible, ruido, interferencia en la lnea,
imposibilidad de hacerse escuchar y el servicio intermitente.
Se presentan problemas que surgen en la prestacin misma del servicio.
Por incumplimiento de la empresa de informarte verazmente sobre el
servicio o sobre el estado de los reportes y reclamos que hubieras formulado.
388
Marco legal
Modifican el Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones.
D.S. 029-2002, 30 junio 2002
Modifica Ley de Organismo Reguladores Ley 27632, 14 enero 2002
Precisan alcances de diversas disposiciones de la Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en Servicios Pblicos.
D.S. 032-2001-PCM, 29 marzo 2001.
Aprueban el Reglamento General del Organismo Supervisor de la Inversin
Privada en Telecomunicaciones. D.S. 008-2001-PCM, 2 de febrero 2001.
Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del Organismo Supervisor
de Inversin Privada en Telecomunicaciones. Ley 27336, 5 de agosto
2000
Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los
Servicios Pblicos. Ley 27332, 29 de julio 2000.
Modifican el Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones. D.S. 02-99MTC, 21 de enero 1999
Modifican Artculos del Reglamento General de la Ley de
Telecomunicaciones D.S. 03-99-MTC, 21 de enero 1999
Aprueba los Lineamientos de Apertura del Mercado. D.S. 20-98-MTC, 5
de agosto 1998.
Modifica Artculos del Reglamento General de la Ley de
Telecomunicaciones. D.S. 022-98-MTC, 13 de agosto 1998.
Aprueba modificaciones Contratos de Concesin entre el Estado y
Telefnica del Per. D.S. 21-98-MTC, 5 de agosto 1998.
Modifica el Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones D.S.
05-98-MTC, 26 de marzo 1998.
Reglamento de OSIPTEL D.S. 62-94-PCM; 9 de agosto 1994 (derogado
por D.S. 8-2001-PCM)
Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones. D.S. 06-94-TCC; 18 de
febrero 1994
Ley de Desmonopolizacin Progresiva de los Servicios Pblicos de
Telecomunicaciones. Ley 26285; 14 de enero 1994
Texto nico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones. D.S. 13-93TCC; 6 de mayo 1993
Normas de OSIPTEL
Resoluciones del Consejo Directivo
Resoluciones de Gerencia General
Resoluciones de Presidencia
Todos los rganos reguladores de los servicios pblicos cuentan con tribunales
administrativos para la solucin de sus controversias en segunda instancia.
389
CAPTULO IX
LA COMUNIDAD DE CONSUMIDORES
Y SU ORGANIZACIN
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
1. MARCO CONCEPTUAL
Una Asociacin de Consumidores es una agrupacin civil que rene a
consumidores y usuarios que buscan defender sus derechos como tales y para lograrlo
deciden unir sus esfuerzos. Es decir, si las personas afectadas pertenecieran a una
Asociacin podran presentar sus quejas ante ella para ser ayudadas a solucionar
sus problemas.
Las labores que realizan las asociaciones son muy diversas. Algunas, como
en Estados Unidos, se renen en torno a temas especficos entre los que se encuentran
calidad de servicios bancarios, telemarketing, calidad de medidas, etc. En cambio,
otras Asociaciones de Consumidores son de corte ms general y se preocupan de
todo lo que afecta al consumidor.
Las Asociaciones trabajan en varias reas como, por ejemplo, en la defensa
legal de sus asociados. Cuando stos tienen alguna dificultad, como consumidores,
salen en su defensa. Es muy distinto que una persona sola se enfrente ante una
empresa determinada, a que lo haga a travs de una Asociacin que cuenta con
abogados y especialistas que conocen las normas y las leyes.
La economa de mercado no funciona sola, hay que facilitarle a la gente
una movilizacin para que exista un control. Los consumidores en el pas no somos
nada, no tenemos poder de representacin. Por eso las empresas abusan de nuestros
derechos. Ellas son las que siempre tienen la razn y todos hemos sido, alguna vez,
vctimas de esta situacin. La nica forma que nosotros podamos enfrentar con
xito es estando organizados, sostiene Jaime Delgado Zegarra, Presidente del
Instituto de Derecho al Consumidor.
Aunque, actualmente, son pocas las asociaciones que existen en el Per,
stas han tenido algunas iniciativas interesantes trabajando temas del consumidor.
393
394
395
398
c) Educacin y Capacitacin:
Organiza frecuentemente seminarios, talleres, mesas redondas, conferencias,
etc; con la finalidad de capacitar a la ciudadana en el conocimiento y ejercicio de
sus derechos, as como establecer contacto con las autoridades y proveedores a fin
de facilitar mecanismos ms giles y expeditivos en solucin de conflictos de
consumo.
d) Defensa de los Intereses Difusos
Se privilegian las acciones que tiendan a resolver el problema cientos de
miles de consumidores, pues con ellas se obtienen beneficios ms importantes
para la colectividad. En tal sentido ha planteado y ganado una serie de causas que
han beneficiado a la sociedad.
400
403
k) DISCRIMINACIN EN RIPLEY
El Tribunal del INDECOPI ha establecido un importante precedente al
sancionar a Tiendas RIPLEY por negarse a otorgar una tarjeta de crdito
405
a una usuaria por el solo hecho de vivir en un distrito que para ellos no
califica.
El caso afect a Cecilia Reynoso, una abogada a la que se le ofreci una
tarjeta de crdito de Ripley. Luego de convencerla, se le hizo llenar los
formularios correspondientes; pero al cabo de unas semanas le dijeron
que no podan darle esta tarjeta en razn de que ella vive en el distrito
de La Victoria, y segn la empresa la gente all no es buena pagadora.
Ni siquiera visitaron su trabajo, ni averiguaron sus antecedentes
crediticios, ni boletas de pago, ni nada para verificar su condicin de
pagadora, simplemente su pecado era vivir en La Victoria.
Cecilia pudo haber pasado por alto el incidente, pero indignada decidi
denunciar este acto de discriminacin en el consumo a travs de la
Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI. En primera
instancia se declar infundada su denuncia, pero ella apel ante el tribunal
y ste le dio la razn. Es as que INDECOPI termin sancionando a
RIPLEY con una multa de 3,100 nuevos soles, probablemente pequea,
pero muy simblica. El proceso dur 2 aos, pero finalmente se hizo
justicia.
Esta resolucin ratifica el derecho de los ciudadanos a denunciar la
discriminacin en el acceso a lugares y servicios abiertos al pblico. La
resolucin reconoce que si el lugar de residencia es lo nico que se
toma en cuenta para otorgar un crdito se est cometiendo un acto
discriminatorio que desmerece a las personas domiciliadas en el distrito
por el slo hecho de residir en el mismo y constituye una trasgresin al
mandato constitucional
En lneas generales ASPEC como asociacin civil sin fines de lucro
cumple una funcin importante en nuestro pas en defensa del pblico
consumidor y usuario, busca despertar la conciencia del consumidor en
las personas, los consumidores concientes de su derecho tienen el mayor
poder dentro del mercado, el cual debe ser usado para eliminar abusos
y promover prcticas comerciales sanas, adems de apoyar el consumo
y la produccin sostenible, del mismo modo entre sus fines est el de
investigar y desarrollar el derecho que asiste a los consumidores y
usuarios; difundir el conocimiento de esos derechos mediante campaas
educativas, de prensa y cualquiera otras formas.
Asimismo, representa a los consumidores y usuarios en su controversia
ante todo tipo de entidades sean stas pblicas o privadas; efectan
todo tipo de publicaciones y promueve la formacin de otras instituciones
similares.
406
6. LA
ORGANIZACIN
INTERNACIONAL
CONSUMIDORES Y USUARIOS (IOCU)
DE
408
criterios que deben primar para contar con un grado adecuado de proteccin de los
intereses del consumidor.
En segundo lugar la Ley Modelo para Amrica Latina y el Caribe, trabajo
que coordinara la IOCU. Esta Ley ha sido fuente de consulta a la hora de redactar
los textos legales de varios pases latinoamericanos.
Hoy puede decirse que en toda Amrica Latina existe, al menos una
organizacin privada de defensa del consumidor que trabaja con la escasez de
recursos que existe, pero que estn tratando de impulsar el desarrollo del movimiento
del consumidor en sus respectivos pases.
La impresin que se tiene en general, del movimiento del consumidor en
Amrica Latina es que falta mucho camino. Nos preguntamos si todas las
asociaciones que estn en el listado de la IOCU realmente existen y si cumplen
con las pautas ticas bsicas.
8.
415
las funciones de los objetos de la propiedad industrial como las marcas y los
nombres comerciales.
Esto tiene un efecto multiplicador, porque educar es adiestrar e implica
dotar de los elementos informativos necesarios para que el consumidor tome
decisiones de mercado correctas e informadas, no olvidemos que la publicidad
tiene informacin parcializada que expresa lo bueno del producto y nunca lo
malo, por lo que el reto del consumidor es tener informacin objetiva para una
adecuada decisin de compra.
El Sr. Hugo Eyzaguirre de Sante fue Vocal de la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal
del Indecopi hasta el 22 de Octubre de 2002.
417
199
418
419
CAPTULO X
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
ANTECEDENTES
Hoy en dia la mayora de pases en desarrollo, sobre todo los latinoamericanos
han emprendido serios programas de estabilizacin econmica y en casi todos
ellos el denominador comn es cierta tendencia neoliberal y dentro de ella una
reduccin del aparato estatal, libre competencia, innovacin tecnolgica, entre
otras caractersticas.
Este proceso de globalizacin de la economa trae consigo indudablemente,
mayor competitividad comercial y en la mayora de pases se han sancionado
modernas disposiciones legales destinadas a preservar la sana competencia y a
garantizar los derechos de los consumidores como beneficiarios del sistema.
Hemos credo conveniente desarrollar en esta parte de la obra un breve
resumen de los principales ordenamientos jurdicos de algunos pases
latinoamericanos y europeos sobre proteccin del Consumidor y de la competencia,
habindonos detenido en aquellos puntos que vale la pena destacar para establecer
un cuadro comparativo con nuestra legislacin y obtener conclusiones vlidas que
coadyuven a mejorar nuestras disposiciones para adecuarlas al contexto socio
econmico al cual se aplican abuso de poder econmico en todas y cada una de
sus formas considera forma de abuso de poder econmico.
El Derecho del Consumidor ha surgido como una suerte de estatuto personal
del consumidor, se ha planteado que el objeto y razn de ser de esta nueva disciplina
jurdica es la proteccin al sujeto que denominamos consumidor.
La problemtica jurdica de la proteccin del consumidor se centra en la
nocin de la libertad contractual, que data desde el Cdigo de Napolen, porque
en este mbito el Estado interviene en el juego de la contratacin no con el objeto
de resguardar un inters pblico, sino privado. Esta problemtica empieza a
423
los distintos pases, y que realizara consultas con los pases asociados, con el
objeto de elaborar una serie de orientaciones generales para armonizar dicha
proteccin a nivel global. En 1983 el Secretario General presenta el proyecto de
Directrices ante el Consejo y luego de largas negociaciones es aprobado el documento
definitivo por la Asamblea General de la ONU el 9 de abril de 1985 (Resolucin
N 39/248)
Las Directrices para la Proteccin del Consumidor son un conjunto
internacionalmente reconocido de objetivos bsicos, preparados especialmente para
que los gobiernos de los pases en desarrollo y los pases de reciente independencia
las utilizaran para la estructuracin y fortalecimiento de polticas y leyes de
proteccin del consumidor.
Estas Directrices centran su atencin en los intereses y necesidades de los
consumidores, reconociendo que estos afrontan a menudo, con relacin a los
empresarios, desequilibrios en cuanto a capacidad econmica, nivel de educacin
y poder de negociacin.
Puede parecer extrao que conceptos como consumidor y consumo, que
siendo connaturales de mercado, recin se empezaran a desarrollar en el derecho
en la dcada del 60, pero esto se debe a que hasta mediados de este siglo imperaron
ciertas doctrinas que implicaban fuertes obstculos para el reconocimiento de
derechos a los consumidores, a saber:
En los pases anglosajones encontramos la doctrina del caveat emptor (el
consumidor sea consciente) que en la formacin e interpretacin de los contratos,
postulaba como algo lgico y natural que el empresario tratara de obtener ventajas
del consumidor y si este no utilizaba el sentido comn para evitarlo entonces no
deba quejarse.
En el derecho occidental moderno se arraigaron ciertos principios que datan
de la Revolucin Francesa. Efectivamente, si a todos los hombres se los consideraba
libres e iguales, era lgico que la contratacin est regida por el principio de
autonoma de la voluntad y que entonces el contrato fuera ley para las partes. Por
otra parte en los tiempos previos a la sociedad de consumo el contrato era un acto
casi excepcional, y que por ese motivo resultaba previamente negociado, discutido
y acordado casi en detalle. El derecho, entonces, slo deba intervenir para velar
que la voluntad manifestada fuera realmente libre y en definitiva rodear de garantas
a los negocios jurdicos de los particulares.
El Individualismo y el principio de no intervencin del Estado aplicados a la
relacin de consumo dio origen a la Teora del libre mercado y el consumidor
individual, en la que hipotticamente empresario y consumidor se encontraban
en igualdad de condiciones en el contexto de un mercado libre regido por las reglas
de la oferta y la demanda.
425
1. LEGISLACIN AMERICANA
1.1 Legislacin de los Estados Unidos de Amrica
En 1962, a travs del discurso pronunciado por el Presidente Jhon F. Kennedy
se consagr la TABLA DE DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES, en donde se
consagraron los derechos a ser informado, a elegir, a ser escuchado como tambin
el derecho a la seguridad.
426
428
Por otro lado, el acto de consumo puede estar referido a un bien que
desaparece tras su empleo, como al duradero o a una prestacin material o
intelectual, por lo que consumidor es quien realiza el acto de consumo.
La ley tambin exige que se trate de un contrato oneroso, mientras que la
proteccin se aplica al mbito de las relaciones con los productores de bienes o
servicios con la finalidad de satisfaccin de necesidades domsticas o familiares,
presuponiendo la situacin, porque sin la participacin del consumidor en el
mercado, deviene ilusorio referirse a los otros derechos. Es al Estado a quien
corresponde gestionar que todas las personas puedan estar incluidas en el circuito
econmico, garantizndoles:
- La libertad de eleccin: basada en precios justos y variedad de productos
y servicios. Para ello deben descalificarse los monopolios que imponen
determinados productos a los precios fijados unilateralmente, de manera
que el usuario o consumidor no tiene opcin. Esto se da comnmente,
con los servicios elctricos o telefnicos, cuando una sola empresa maneja
el mercado. La Ley N 24.240, de Defensa del Consumidor, no hace
referencia a este tema, pero debe tenerse como premisa para la efectiva
garanta de libertad de eleccin.
- La no discriminacin o arbitrariedad, permitiendo a la poblacin la misma
calidad en los productos, sin distincin de condiciones sociales o
econmicas. Se evita as la distincin entre alimentos para ricos y
alimentos para pobres, estos ltimos de menor calidad o con defectos.
Acceso digno y equitativo: evitando la subordinacin e indefensin ante
las quejas y reclamos. Comnmente, ante una queja o un reclamo, el
consumidor es tratado como si se le estuviera haciendo un favor, poniendo
en el proveedor la decisin acerca de la procedencia del reclamo o
reparacin, los tiempos en los que se efectuar, etc., cuando en realidad
est ejerciendo el derecho que le asiste en la relacin contractual en la
que ya cumpli su prestacin, a diferencia del proveedor que la cumpli
con deficiencias o defectos.
Entre los artculos de la Ley de Defensa del Consumidor N 24.240, resaltan:
Artculo 1.- Objeto. La presente ley tiene por objeto la defensa de los
consumidores o usuarios. Se consideran consumidores o usuarios, las personas
fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio
propio o de su grupo familiar o social: a) La adquisicin o locacin de cosas
muebles; b) La prestacin de servicios; c) La adquisicin de inmuebles nuevos
destinados a vivienda, incluso los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin,
cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas indeterminadas.
429
431
de adoptar las medidas para evitar riesgos derivados del uso o consumo de los
bienes o servicios.
- Derecho a reparacin e indemnizacin
Esta debe ser adecuada y oportuna en caso de daos materiales y morales
por incumplimiento a lo dispuesto en esta ley. Para ello, se establece un
procedimiento judicial especial y rpido, adems de la posibilidad de recurrir al
Sernac para que ste efecte gestiones que permitan una solucin amistosa antes
de llegar a juicio. Implica el deber de exigir la reparacin o indemnizacin por
tales actos de acuerdo a los medios establecidos en la ley.
- Derecho a la educacin para un consumo responsable
Los derechos de esta ley seran letra muerta si el consumidor no estuviera
informado y educado para su ejercicio. Este derecho es de responsabilidad tanto
del consumidor individualmente u organizado en organizaciones de consumidores,
como del Estado, a travs del Sernac. Es deber del consumidor buscar los medios
posibles para obtener esta informacin educativa.
2. LEGISLACIN EUROPEA
La Unin Europea cuenta en la actualidad con aproximadamente 370 millones
de consumidores. La proteccin de los consumidores comunitarios se ha desarrollado
gracias a que se le ha prestado al tema la importancia que merece en todos los
foros acadmicos y en las instancias legislativas de la Unin.
En un primer momento los tratados fundacionales de la comunidad no
tuvieron un planteamiento sistemtico de la proteccin de los consumidores. El
Tratado de la Comunidad Econmica del Carbn y del Acero (CECA) al referirse a
los usuarios del mercado comn, en su artculo 3b declaraba como incompatibles
con ste las medidas y prcticas que estabezcan una discriminacin. Luego el
Tratado de Roma al fijar los objetivos de la poltica agrcola, expres en su artculo
39.1 asegurar al consumidor suministros a precios razonables, luego en artculo
86.b en la parte referida a polticas de competencia seal limitar la produccin,
el mercado o el desarrollo tcnico en perjuicio de los consumidores. En este contexto
las normas comunitarias al tratar el tema de la libre circulacin de bienes y servicios
como pieza fundamental del sistema, tena de todas formas que tratar el tema de
los derechos de los consumidores.
En la dcada de los aos setenta fue cuando ya se manifest la voluntad de
establecer una poltica en materia de consumo. En efecto, entre los das 14 y 20
de Octubre de 1972 se llev a cabo la Cumbre de los Jefes de Estado y de Gobierno
en Pars y en esta conferencia se pide a las instituciones comunitarias que preparen
para Enero de 1974 un programa encaminado a fortalecer y coordinar las medidas
de proteccin del consumidor. Las consecuencias de esa Cumbre fueron:
Creacin de un servicio que luego se convirti en la Direccin General
del Medio Ambiente, Proteccin de los Consumidores y Seguridad
Nuclear.
Creacin del Comit Consultivo de los Consumidores (CCC), 1973
formado por cuatro organizaciones europeas, la BEUC (Oficina Europea
de Uniones de Consumidores), la COFACE (Comit de Organizaciones
familiares ante las Comunidades Europeas), la EUROCOOP (Comunidad
Europea de Cooperativas de Consumo) y CES (Confederacin Europea de
437
438
441
442
444
CONCLUSIONES
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
1.
2.
3.
4.
5.
7.
8.
9.
453
PROPUESTAS
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
1. VISIN AUTONMICA
CONSUMIDOR
DEL
DERECHO
DEL
satisfacer necesidades de todo tipo, desde las bsicas hasta las mas suntuarias; y
en ese sentido, el Estado tiene que garantizar al ciudadano el ejercicio pleno de sus
derechos y de todas las prerrogativas que el sistema democrtico tiene reservados
para l.
Por lo expuesto, el reto hoy para el Estado moderno y para las polticas de
gestin pblica en esta materia, es proponer a las autoridades una organizacin
administrativa adecuada, que garantice al ciudadano-consumidor el goce irrestricto
de sus derechos y que promueva una cultura de respeto, promocin y desarrollo de
los derechos de los consumidores. Esto implica una tarea de renovacin de la
democracia para hacerla ms integral, ms completa, ms real, ms inmersa en la
crisis existencial de los consumidores y en la dinmica social propia de nuestro
pas.
200
En las Facultades de Derecho de la USMP y UNMSM el curso se dicta como materia independiente
desde el ao 2006, salvo la U. de Lima y la UIGV que lo dictan como Tutela del Consumidor
desde hace 5 aos aproximadamente.
459
cuales estn los derechos del consumidor, sin embargo no hay un desarrollo orgnico
desde el punto de vista procesal de la tutela de los consumidores. La idea es evitar
que un consumidor que ha salido victorioso en un procedimiento administrativo
ante el INDECOPI, acuda al Poder Judicial para reclamar una eventual
indemnizacin por los daos sufridos por la violacin de sus derechos y termine
sometido a un proceso largo, tedioso, e improductivo, por haberse llevado a cabo
sobre la base de normas procesales inadecuadas para este tipo de reclamaciones.
Para establecer innovaciones en materia procesal podemos partir de lo
establecido en el artculo 82 del C.P.C y en tal sentido planteamos que en lo que
se refiere la legitimidad para obrar, sta debera ser ampliada a las asociaciones
de consumidores directamente, porque quienes actualmente tienen legitimidad
directa como es el caso del INDECOPI y el Ministerio Pblico no han promovido
judicialmente una lnea de defensa de los derechos del consumidor.
Debemos mantener para casos de inters difuso, la disposicin que establece
la obligacin de publicar una sntesis de la demanda en el diario oficial El Peruano
y en otro de mayor circulacin, lo que es importante para publicitar el tema y
generar conciencia ciudadana sobre el respeto a los derechos del consumidor.
Tambin debe mantenerse el mandato para que si la sentencia declara fundada la
denuncia, sea obligatoria an para quienes no han participado en el proceso.
Consideramos que podra establecerse un proceso sumarsimo y la inversin
de la carga de la prueba para demandas de responsabilidad civil derivadas de la
violacin de los derechos del consumidor y previamente resueltos por la va
administrativa del INDECOPI, lo cual sera un paso muy importante para una
tutela jurisdiccional efectiva en esta materia.
Tambin sera oportuno que dentro del proceso de modernizacin del Estado
y en especial dentro de la reforma emprendida en el Poder Judicial, en la que se ha
creado incluso los juzgados comerciales, pueda establecerse un proceso tipo especial
para reclamaciones derivadas directamente de la violacin de los derechos del
consumidor, en las que las resoluciones emitidas por el ente administrativo
(INDECOPI) constituyan una cuestin previa.
Otra propuesta innovadora es permitir una legitimacin amplia, que atribuya
a una persona la representacin para actuar en nombre e inters de todos los afectados
aunque stos no litiguen, lo que implica renovar el viejo concepto procesal de la
legitimidad para obrar en un litigio, entendindola como la capacidad que debe
tener un recurrente para accionar ante los rganos judiciales de nuestro sistema
jurisdiccional, para defender intereses difusos. Es decir dotar de legitimacin a una
persona para poder interponer a nombre de la colectividad una demanda que busque
la reparacin de un dao o la cesacin de un acto perturbatorio para el disfrute de
intereses colectivos, de carcter social amplio. Esto podra cubrir la inaccin quienes
estn llamados a proteger los intereses difusos de los consumidores.
461
7. LEGITIMACIN
CONSUMIDORES
DE
LAS
ASOCIACIONES
DE
8. INTERPRETACIN LEGAL
La interpretacin de la legislacin sobre proteccin del consumidor debe ser
creativa sobre la base de lo que establece la Constitucin y la doctrina del Derecho
463
464
9. CONSUMIDOR RAZONABLE
Es necesario manejar adecuadamente el razonamiento del INDECOPI sobre
el llamado consumidor razonable dado que hay una gran masa de consumidores
que podra ser desplazada de la proteccin del consumidor dada su ignorancia
estructural, por ser analfabetos y por no tener acceso a la informacin que es el
principal derecho del consumidor.
Proponemos que cada caso en especial se analice sobre la base de un criterio
de racionabilidad que le permita al INDECOPI establecer cuando estamos frente a
un consumidor irresponsable y cuando estamos frente a un consumidor que no
tiene acceso a aquello que le brinda el mercado como es la educacin, la
informacin, la seguridad, etc. Es decir que el INDECOPI tome en cuenta la
pluriculturalidad de los consumidores cuando tenga que decidir un caso concreto
sobre violacin de derechos del consumidor.
El parmetro del consumidor razonable en tanto no deviene de norma expresa
sino de una creacin del INDECOPI debe ser adecuadamente manejado porque no
olvidemos que el Per tiene un 12% de analfabetos, asimismo tiene una poblacin
heterognea desde diversos puntos de vista, con profundos desniveles culturales y
adems con una economa informal que es preciso tomar en consideracin para
decidir situaciones conflictivas derivadas de violacin de derechos del consumidor,
caso contrario, la propia institucin tutelar (INDECOPI) estara provocando aunque
sin proponrselo un cisma entre los consumidores, dejando a un gran nmero de
ellos en indefensin.
10.CONSUMIDOR FINAL
Proponemos que este concepto se maneje adecuadamente en funcin del
precedente de observancia obligatoria establecido por el Tribunal del INDECOPI
para cubrir y no dejar en indefensin a las pequeas empresas que adquieren
productos como destinatarios finales o aquellos casos de uso mixto de bienes, en
concordancia con las normas constitucionales que establecen principios bsicos
para una poltica pro consumidor, toda vez que existe una situacin de desigualdad
en la que se encuentran los consumidores frente a los proveedores y que constituyen
una realidad que debe ser enfrentada sistemtica y equilibradamente en el marco
de un sistema de economa social de mercado, como es el recogido por nuestra
constitucin.
En efecto, existen pequeos comerciantes y empresarios que tambin son
inducidos a realizar adquisiciones o a suscribir contratos de empresa por las
necesidades de su actividad profesional y en estos casos su situacin es parecida a
la del consumidor que contrata con fines privados, porque sufre los efectos de la
desigualdad en la relacin de consumo y adems constituye el ltimo eslabn del
465
467
entre otras cosas la idoneidad del bien o servicio y la informacin sobre el mismo,
mas no se discute la estructura, validez o eficacia del acto jurdico que est de por
medio.
Cabe sealar que por Resolucin del Tribunal Constitucional desde diciembre
del 2006, es posible apelar las Resoluciones Administrativas sin costo alguno para
no restringir los derechos ciudadanos.
469
470
ANEXOS
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
PRECEDENTES DE OBSERVANCIA
OBLIGATORIA ESTABLECIDOS POR LA SALA
DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA DEL
INDECOPI
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
PRECEDENTES DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
ESTABLECIDOS POR LA SALA DE DEFENSA DE LA
COMPETENCIA DEL INDECOPI
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
RESOLUCIN N085-96-TDC
EXPEDIENTE N005-96-CPC
(Publicada el 30 de noviembre de 1996)
Denunciante:
Denunciado :
Materia
:
PRECEDENTE:
a) De acuerdo a lo establecido en la primera parte del artculo 8 del Decreto
Legislativo 716, se presume que todo proveedor ofrece como una garanta implcita,
que el bien o servicio materia de la transaccin comercial con el consumidor es
idneo para los fines y usos previsibles para los que normalmente se adquieren
stos en el mercado, segn lo que esperara un consumidor razonable, considerando
las condiciones en las cuales los productos fueron adquiridos o los servicios
contratados, lo que comprende el plazo de duracin razonablemente previsible de
los bienes vendidos. Sin embargo, si las condiciones y trminos puestos en
conocimiento del consumidor o que hubieran sido conocibles usando la diligencia
ordinaria por parte de ste, contenidos en los documentos, envases, boletas, recibos,
garantas o dems instrumentos a travs de los cuales se informa al consumidor
excluyen o limitan de manera expresa los alcances de la garanta implcita, estas
exclusiones o limitaciones sern oponibles a los consumidores.
b) La carga de la prueba sobre la idoneidad del producto corresponde al
proveedor del mismo. Dicha prueba no implica necesariamente determinar con
precisin el origen o causa real de un defecto, sino simplemente que ste no es
atribuible a causas imputables a la fabricacin, comercializacin o manipuleo.
c) La voluntad conciliadora de las partes, manifestada a travs de los
ofrecimientos que se hacen en las audiencias de conciliacin o fuera de ellas, no
puede ser utilizada como medio probatorio de su responsabilidad, a no ser que los
mencionados ofrecimientos contengan un reconocimiento expreso e indubitable
de responsabilidad por parte de quien los formula.
476
RESOLUCIN N 095-96-TDC
EXPEDIENTE N 202-96-C.P.C.
(Publicada el 18 de diciembre de 1996)
Denunciante:
Denunciado :
Materia
PRECEDENTE:
La razonabilidad de una advertencia, sea que est referida a los riesgos y
peligros que normalmente tienen ciertos productos (es decir las advertencias a las
que alude el segundo prrafo del artculo 9 del Decreto Legislativo N 716) o que
est referida a los riesgos y peligros no previstos que se detecten con posterioridad
a la colocacin de los productos en el mercado (es decir la obligacin de advertir
al consumidor contenida en la ltima parte del artculo 10 del Decreto Legislativo
N 716) debe ser analizada en relacin a los siguientes elementos bsicos:
a) La advertencia debe ser difundida con la debida celeridad. Se deben
difundir las advertencias en un plazo prudencial de acuerdo con la gravedad del
riesgo o peligro involucrado. Esto implica que, tratndose de un grave dao a la
salud de los consumidores, las advertencias deben ser difundidas de inmediato,
apenas existan indicios razonables para suponer la existencia del peligro.
b) El uso de un encabezamiento o seal de advertencia adecuados al riesgo
o peligro que se advierte. El ttulo con el que pretende llamar la atencin del
consumidor debe ser adecuado para que, sin alarmar innecesariamente, llame la
atencin lo suficientemente en relacin a la magnitud del riesgo al segmento de la
poblacin afectada que busca advertirse y permita a los interesados identificar la
importancia de la advertencia para ello.
477
478
RESOLUCIN N 101-96-TDC
EXPEDIENTE N 102-95-C.P.C.
(Publicada el 01 de enero de 1997)
Denunciante:
Denunciado :
Materia
:
Cheenyi E.I.R.L.
Knica S.A.
Proteccin al consumidor
Definicin de consumidor o usuario
PRECEDENTE:
Se considera como consumidor o usuario, de acuerdo a lo establecido en el
inciso a) del artculo 3 del Decreto Legislativo N 716, a la persona natural o
jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un producto o un servicio para fines
personales, familiares o de su entorno social inmediato. No se consideran por
tanto consumidores y usuarios para efectos de la Ley a los proveedores cuando
adquieren, utilizan o disfrutan de un bien o servicio para fines propios de su actividad
como tales, segn las definiciones contenidas en los artculos 1 y 3 inciso b) del
mencionado cuerpo legal. En tal sentido, las denuncias que tengan por pretensin
la proteccin de intereses de quienes no puedan ser consideradas consumidores o
usuarios, debern ser declaradas improcedentes.
479
RESOLUCIN N 102-97-TDC
EXPEDIENTE N 327-96-C.P.C.
(Publicada el 25 de abril de 1997)
Denunciante:
Denunciado :
Materia
:
PRECEDENTE:
1. Los proveedores tienen la obligacin de poner a disposicin de los
consumidores toda la informacin relevante respecto a los trminos y condiciones
de los productos o servicios ofrecidos, de manera tal que aqulla pueda ser conocida
o conocible por un consumidor razonable usando su diligencia ordinaria. Para
determinar qu prestaciones y caractersticas se incorporan a los trminos y
condiciones de una operacin en caso de silencio de las partes o en caso de que no
existan otros elementos de prueba que demuestren qu es lo que las partes acordaron
realmente, se acudir a las costumbres y usos comerciales, a las circunstancias que
rodean la adquisicin y a otros elementos que se consideren relevantes. En lo no
previsto, se considerar que las partes acordaron que el bien o servicio resulta
idneo para los fines ordinarios por los cuales stos suelen adquirirse o contratarse
segn el nivel de expectativa que tendra un consumidor razonable.
2. La prueba de la existencia de una condicin distinta a la normalmente
previsible por un consumidor razonable dadas las circunstancias, corresponder al
beneficiado por dicha condicin en la relacin contractual. De esta manera, en
caso que el consumidor alegue que el bien o servicio debe tener caractersticas
superiores a las normalmente previsibles dadas las circunstancias, la carga de la
prueba de dicha caracterstica recaer sobre aqul -es decir, corresponder al
consumidor probar que se le ofreci una promocin adicional o que se le ofrecieron
caractersticas adicionales o extraordinarias a las normalmente previsibles-. Por el
contrario, en caso que sea el proveedor el que alegase que el bien o servicio tiene
caractersticas menores a las previsibles dadas las circunstancias, la carga de probar
que tales fueron las condiciones del contrato recaer en l -es decir, corresponder
al proveedor probar que ofreci condiciones menos beneficiosas a las que
normalmente se podan esperar.-
480
RESOLUCIN N 0277-1999/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 217-1997-C.P.C.
(Publicada el 02 de setiembre de 1999)
Denunciante:
Denunciado :
Materia
Actividad
PRECEDENTE:
Todos los proveedores en territorio nacional se encuentran sujetos al mbito
de aplicacin subjetivo del Decreto Legislativo N 716 - Ley de Proteccin al
481
482
PUBLICIDAD COMERCIAL
RESOLUCIN N 052-96-TRI-SDC
EXPEDIENTE N187-95.CCD
(Publicada el 03 de octubre de 1996)
Denunciante :
Denunciados :
Materia
PRECEDENTE:
a) En el extremo que, interpretando el artculo 2 del Decreto Legislativo N
691, establece que el trmino anlisis superficial no debe entenderse como un
anlisis descuidado o irresponsable, sino, por el contrario, como el reflejo del
hecho de que el consumidor no hace un anlisis exhaustivo y profundo del anuncio,
no siendo exigible un anlisis experto y detallado del mismo. As, los anuncios
debern ser juzgados atendiendo a su contenido y al significado que el consumidor
les atribuira, al sentido comn y usual de las palabras, frases y oraciones, y lo que
stas sugieren o afirman sin tener que recurrir a interpretaciones alambicadas,
complejas o forzadas prefirindose de varias interpretaciones posibles, aquella que
surge ms naturalmente a los ojos del consumidor. Esto debe hacerse sin dejar de
considerar que el consumidor asume, frente al anuncio publicitario, una posicin
prudente antes que ingenua al considerar las expresiones en l contenidas como
testimonio de parte de quien pretende inducirlo a consumir un bien o servicio,
siendo vlida la exageracin publicitaria siempre que no vulnere el principio de
buena fe comercial.
483
484
RESOLUCIN N 096-96-TDC
EXPEDIENTE N 089-96-C.C.D.
(Publicada el 23 de diciembre de 1996)
Denunciante :
Denunciado :
Materia
:
PRECEDENTE:
Para efectos de lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 691 y sus normas
reglamentarias, constituye publicidad comercial cualquier forma de comunicacin
pblica que tenga por finalidad o como efecto fomentar, directa o indirectamente,
la adquisicin de bienes o la contratacin de servicios, captando o desviando, las
preferencias de los consumidores. No constituye publicidad comercial la propaganda
poltica y la publicidad institucional, entendida esta ltima como aquella tiene
por finalidad promover conductas de relevancia social, tales como el ahorro de
energa elctrica, la preservacin del medio ambiente, el pago de impuestos, entre
otras.
485
RESOLUCIN N 014-97-TDC
EXPEDIENTE N 039-96-C.P.D.
(Publicada el 31 de enero de 1997)
Denunciantes:
Denunciados :
Materia
PRECEDENTE:
a) Para la aplicacin del principio de veracidad contenido en el artculo 4
del Decreto Legislativo N 691, debe distinguirse en qu casos una afirmacin
queda sujeta a la obligacin del anunciante de probar su veracidad conforme a lo
dispuesto en el artculo 15 del mencionado Decreto Legislativo y en qu casos no
existe tal obligacin. Ello depende de cmo es percibida una afirmacin por un
consumidor razonable. Las afirmaciones que, por la forma como han sido formuladas,
contienen informacin que puede ser considerada como objetivamente verificable
por un consumidor en los trminos expuestos, estn sujetas al principio de veracidad.
Por el contrario, las afirmaciones que son percibidas por el consumidor como
opiniones subjetivas y, por tanto, no verificables, no estn sujetas a comprobacin.
b) Cuando se comete una infraccin continuada en el tiempo, es decir cuando
varias violaciones a las leyes cuya aplicacin corresponde a un rgano funcional
del INDECOPI hubieran sido cometidas en el momento de la accin o en momentos
diversos con actos ejecutivos de una misma resolucin para cometer la infraccin,
sta ser considerada como una sola infraccin y se impondr la sancin
correspondiente a la ms grave.
486
RESOLUCIN N168-97-TDC
EXPEDIENTE N163-96-CCD
(Publicada el 29 de julio de 1997)
Denunciante :
Denunciado :
Materia
PRECEDENTE:
1. De acuerdo a lo establecido en el primer prrafo del artculo 8 del
Decreto Legislativo N 691, es lcito hacer comparaciones expresas de productos
en la publicidad. Esta modalidad denominada publicidad comparativa se caracteriza
particularmente por ser especfica, objetiva y brindar una apreciacin de conjunto
de los principales aspectos de los productos comparados. Asimismo, las
comparaciones expresas de productos deben cumplir con los requisitos exigidos a
toda publicidad comercial, es decir: no deben infringir el principio de veracidad,
contenido en el artculo 4 del Decreto Legislativo N 691, engaando por implicancia
u omisin-; ni deben infringir el principio de lealtad, contenido en el artculo 7
487
488
RESOLUCIN N 221-97-TDC
EXPEDIENTE N015-97-CCD
(Publicada el 20 de noviembre de 1997)
Denunciante :
Denunciado :
Materia
Actividad
:
:
PRECEDENTE:
La expresin monto anunciado como precio se refiere a aquella cantidad
que es mostrada en un anuncio de tal manera que lleva al consumidor a determinar,
a simple vista, clara e indubitablemente, cul es el desembolso total que tendra
que hacer para adquirir el producto o contratar el servicio ofertado.
En ese sentido, dependiendo como est estructurado un anuncio, cuando
se muestre un monto determinado de forma destacada o de manera tal que diera a
entender que constituye el precio del producto o servicio ofertado, dicho monto
tiene que incluir necesariamente todo desembolso que se le vaya a exigir al
consumidor en caso deseara adquirir el bien anunciado.
489
490
RESOLUCIN N 289-97-TDC
EXPEDIENTE N 043-97-CCD
(Publicada el 27 de diciembre de 1997)
Denunciante :
Denunciado :
Materia
Actividad
PRECEDENTE:
Para identificar aquellos casos en que la apariencia de la informacin
publicitaria difundida por el medio de comunicacin puede inducir a los
consumidores a creer que se trata de una nota periodstica, programa radial o
televisivo, entrevista o reportaje de carcter imparcial, capaz de influir en su
percepcin y alterar as el efecto persuasivo del anuncio, debe tenerse en cuenta los
siguientes elementos de juicio:
a) La publicidad encubierta se presenta de modo tal que un consumidor
razonable no podra identificar fcilmente su verdadero carcter:
491
492
RESOLUCIN N 0123-1998/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 98-97-CCD
(Publicada el 12 de junio de 1998)
Denunciante :
Denunciado :
Materia
:
Actividad
PRECEDENTE:
Conforme a lo establecido por el artculo 4 del Decreto Legislativo N
691, en los anuncios difundidos por las empresas del sistema financiero nacional,
en los que se hiciera referencia a la tasa de inters activa o cualquier otro costo
493
494
RESOLUCIN N 0084-1999/TDC-INDECOPI
EXPEDIENTE N 026-1998-CCD
(Publicada
Denunciantes :
Denunciado :
Materia
:
Actividad
el 15 de marzo de 1999)
PRECEDENTE:
De conformidad con lo establecido en los artculos 26 y 33 de la Ley
General de Salud, debe entenderse que es lcito efectuar publicidad de
medicamentos genricos haciendo alusin a los productos qumica y
farmacolgicamente equivalentes que se distribuyen en el mercado.
495
DENUNCIANTE
DENUNCIADO
MATERIA
:
:
:
ACTIVIDAD
I. ANTECEDENTES
El 6 de julio de 2001, Moquillaza denunci a Milne por presunta infraccin
a la Ley de Proteccin al Consumidor, solicitando a la Comisin que ordenara a
Milne, como medida correctiva, el cambio de la camioneta o la devolucin del
precio pagado por la misma.
En su denuncia, Moquillaza seal lo siguiente:
(i) en febrero de 2001 adquiri de Milne un vehculo marca Ford, modelo
Explorer 4x4 Eddie Bauer 2000 por el monto de US$ 50 000,00;
(ii) el mismo da en que le fue entregado el vehculo, ste empez a presentar
ruidos dentro de la carrocera al transitar por imperfecciones de la pista;
y,
(iii) pese a haber internado su vehculo en mltiples oportunidades en los
talleres de Milne, el desperfecto no fue reparado.
Mediante Provedo N 1 del 10 de julio de 2001, la Secretara Tcnica de la
Comisin requiri a Moquillaza que cumpliera con sealar: (i) si deba entenderse
que la denuncia haba sido interpuesta por el seor Reynaldo Moquillaza Orellana
como persona natural o en representacin de la empresa Reynaldo Moquillaza
S.R.L.; y, (ii) si el vehculo adquirido era utilizado para fines personales o de su
entorno social inmediato, para fines propios de su actividad econmica o para
ambos fines indistintamente.
El 16 de julio de 2001, Moquillaza seal que la denuncia haba sido
interpuesta por el seor Reynaldo Moquillaza Orellana en representacin de la
497
201
498
499
204
Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor. Artculo 3.Para los efectos de esta ley, se entiende por:
a) Consumidores o usuarios.- Las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan
como destinatarios finales productos o servicios.
()
Constitucin Poltica del Per. Artculo 58.La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado. Bajo este rgimen, el
Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de
empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
500
propias del mercado y, del otro, los contrapesos de equilibrio de justicia social y
seguridad.205
En la prctica, la situacin de desigualdad entre proveedores y consumidores
es una realidad que se manifiesta desde la propia existencia de la mercadotecnia
como un conjunto integral de estrategias construido para colocar los productos en
el mercado. La mercadotecnia no se limita a promocionar y vender sino que es algo
mucho ms amplio, es en realidad una herramienta que apunta a satisfacer las
necesidades de los clientes. La lgica de la mercadotecnia es la siguiente:
Si el vendedor hace una buena labor al comprender las necesidades del
cliente, desarrolla productos que proporcionan un valor superior, determina
sus precios, los distribuye y los promueve en una forma efectiva, esos
productos se vendern con mucha facilidad. Por consiguiente, las ventas y
la publicidad slo son parte de una mezcla de mercadotecnia ms vasta,
una serie de instrumentos de mercadotecnia que operan juntos para afectar
el mercado.206
La idea detrs de toda mezcla de mercadotecnia, entonces, es afectar el
mercado, es decir, influir positivamente al consumidor respecto a las bondades del
producto propio. Es claro que es imposible lograr dicha influencia positiva sin
conocer previamente los deseos y necesidades del consumidor, sin conocer lo que
piensa y la manera como reaccionar frente a un estmulo de mercadotecnia. Puede
observarse que el proveedor de productos deber conocer al consumidor mejor de
lo que ste se conoce a s mismo, a fin de lograr el xito en el mercado.
En lnea con lo anterior, la mercadotecnia puede ser definida como un
proceso social y administrativo por medio del cual los individuos y los grupos
obtienen lo que necesitan y desean mediante la creacin y el intercambio de
productos y valores con otros.207 La mencin a un proceso lleva implcita la idea
de planificacin de la manera ms adecuada de satisfacer a aquellos individuos
que experimentan necesidades. Esta planificacin conlleva la necesidad por parte
del proveedor -el llamado a satisfacer las necesidades experimentadas por los
individuos- de disear e implementar estrategias para lograr convencer al consumidor
-el individuo que experimenta las necesidades- de su capacidad de satisfacer sus
necesidades con mayor efectividad y eficiencia que los competidores. A su vez, el
diseo e implementacin de dichas estrategias requiere todo un sistema de
informacin de mercadotecnia, orientado a un conocimiento de las fortalezas y
debilidades del propio proveedor, de las oportunidades y amenazas planteadas por
205
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Lima: Pontificia Universidad
Catlica del Per, 1999. t.3. p. 318.
206
KOTLER, Philip y Gary ARMSTRONG. Fundamentos de Mercadotecnia. 4.ed. Mxico: PrenticeHall Hispanoamericana, 1998. p.4. Subrayado aadido.
207
501
El posicionamiento puede ser definido como la imagen de la marca en la mente del consumidor.
209
Constitucin Poltica del Per. Artculo 58.La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado. Bajo este rgimen, el
Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de
empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
502
las pequeas empresas en todas sus modalidades. El texto del referido artculo es el
siguiente:
Artculo 59.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad
de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de
estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad
pblica. El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que
sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas
en todas sus modalidades.
El mandato constitucional del artculo 59 no se limita a reconocer la
desigualdad existente en la sociedad sino que adopta una posicin favorable a los
sectores que sufren los efectos de dicha desigualdad, mencionando expresamente
el rol promotor de las pequeas empresas asumido por el Estado, precisamente,
como instrumento de superacin de dicha desigualdad. Al respecto, puede afirmarse
que:
(...) es tarea del Estado velar que todos tengan las mismas oportunidades en
una sociedad de competencia. La primera tarea es brindar una educacin de
calidad y suficiente para preparar a las personas para el trabajo. Pero adems,
debe colaborar a la capitalizacin de las pequeas empresas, que son
entidades econmicas de bajo costo de inversin por puesto de trabajo y
que, adems, permiten canalizar muchos de los esfuerzos y la creatividad
de cada persona en el contexto social.210
Cabe reiterar que la Proteccin al Consumidor es un instrumento de
superacin de la desigualdad, en este caso, del desequilibrio existente entre los
proveedores y los consumidores. En este orden de ideas, la nocin de consumidor
implica que utilizar un producto 211 como consumidor final no significa
necesariamente que dicho producto se encuentre reservado al uso personal del
adquirente sino que puede haber sido adquirido para un uso colectivo, ya sea la
familia o un grupo social inmediato.212 Del mismo modo, la nocin de consumidor
-interpretada tomando en cuenta la funcin moderadora de la desigualdad de la
Proteccin al Consumidor- tambin permite considerar como consumidor final
al pequeo empresario213 cuando adquiere o utiliza bienes o servicios por las
210
211
212
Cfr. BOURGOIGNIE, Thierry. Elementos para una teora del Derecho de Consumo. Vitoria:
Gobierno Vasco, 1994. p.37.
213
503
ASPECTOS DE
CAPITAL
214
215
216
Ibid., loc.cit.
504
SUMINISTROS Y
SERVICIOS
MATERIA PRIMA
MATERIALES Y PARTES
FABRICADOS
Por ejemplo, trigo, ganado, maz, algodn, legumbres, pescado, madera, petrleo crudo, minerales.
218
Por ejemplo, hierro, acero, hilos, cemento, alambre, motores pequeos, neumticos.
219
220
221
222
223
505
(...) las sociedades cuentan con importantes asesoras tanto jurdicas, como
fiscales y financieras que les aconsejan en la formalizacin de sus contratos.
Esto puede llevar a que el adquiriente sea una gran sociedad capitalista
cuyos recursos econmicos y de asesoramiento sean muy superiores a las
del oferente, y, sin embargo, la primera goce de la proteccin especial de la
Ley mientras que el segundo tenga en su contra todos los mecanismos que
se articulan para la proteccin del consumidor.224
Es claro que, siendo la finalidad de la Ley de Proteccin al Consumidor la
superacin de la desigualdad existente entre el proveedor y el consumidor, sera
atentatorio contra dicha finalidad otorgar la proteccin especial de la ley a quienes
no se encuentran afectados por ninguna desigualdad. En ese orden de ideas, las
empresas de mediana y gran envergadura no se benefician de la proteccin especial
de la ley y, por tanto, no son consumidores cuando adquieren aspectos de capital
en general.
CUADRO N 3
APLICACIN DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR EN LA
ADQUISICIN DE ASPECTOS DE CAPITAL
CLASIFICACIN
TIPO
DE ADQUIRENTE
INSTALACIONES
EQUIPO
ACCESORIO
APLICACIN DE LA LEY DE
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
PEQUEO
EMPRESARIO
GRAN EMPRESA
EDIFICIOS
EXCLUIDO
EXCLUIDA
EQUIPO FIJO
EXCLUIDO
EXCLUIDA
EQUIPO
PORTTIL
EQUIPO DE
OFICINA
EXCLUIDO
EXCLUIDA
PROTEGIDO
EXCLUIDA
506
SUMINISTROS
SERVICIOS
APLICACIN DE LA LEY DE
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
TIPO
DE ADQUIRENTE
PEQUEO
EMPRESARIO
GRAN EMPRESA
SUMINISTRO DE
OPERACIN
PROTEGIDO
EXCLUIDA
SUMINISTROS DE
REPARACIN Y
MANTENIMIENTO
PROTEGIDO
EXCLUIDA
SUMINISTROS DE
REPARACIN Y
MANTENIMIENTO
PROTEGIDO
EXCLUIDA
SERVICIOS
DE ASESORA
PROTEGIDO
EXCLUIDA
225
Un servicio es cualquier actividad o beneficio que una parte puede ofrecer a otra, que es
esencialmente intangible y que no da como resultado la propiedad de nada. Cfr. KOTLER, Philip
y Gary ARMSTRONG. Op.cit., p.265.
226
507
APLICACIN DE LA LEY DE
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
PEQUEO
EMPRESARIO
GRAN EMPRESA
PROTEGIDO
EXCLUIDA
PROTEGIDO
PROTEGIDA
SERVICIO UTILIZADO
FRECUENTEMENTE DEBIDO A LAS
NECESIDADES DEL NEGOCIO
SERVICIO NO UTILIZADO
FRECUENTEMENTE DEBIDO A LAS
NECESIDADES DEL NEGOCIO
Por ejemplo, la contratacin de una cena, del local para una celebracin o del alquiler de un
vehculo.
508
Ibid., p.103.
229
509
510
231
232
511
233
234
512
PESO (Kg)
Eje Delantero
EFICIENCIA (%)
DERECHO
568
IZQUIERDO
530
52
43
486
483
50
PESO (Kg)
Eje Trasero
EFICIENCIA (%)
Segn tabla Maha para un modelo similar Ford Explorer, tendr una eficiencia
normal con eje delantero 52% y eje trasero 74%.
e) Se realiz una prueba de ruta alrededor de SENATI. Para lo cual se pas
por zonas de muchos baches y rompe muelles, notndose algunos ruidos,
inclusive el asiento delantero con algo de vibracin. Lo tomamos como
defecto.
4. RESULTADOS
(...)
2. Suspensin: Segn los parmetros obtenidos en el lado derecho del eje
trasero, la eficiencia es muy baja (sic) (4%) lo cual implica que si es necesario,
se debera revisar el paquete completo de la suspensin de esta zona (resortes,
amortiguador, etc.) A menor amortiguacin mayor vibracin de la
carrocera.235
La verificacin en el vehculo de Moquillaza efectuada por personal de la
Secretara Tcnica de la Comisin constat lo siguiente:
(...) al atravesar un bache de una dimensin considerable la parte posterior
de la camioneta emiti un ruido fuerte (...). Asimismo al atravesar las rayas
de la pista se escucharon leves sonidos en la parte posterior y media de la
camioneta.236
Puede observarse que se ha acreditado la existencia de un desperfecto en el
vehculo adquirido por Moquillaza, el cual no fue solucionado por el servicio
tcnico de Milne en su oportunidad, a pesar de haberse internado el vehculo en
los talleres de Milne en ejecucin de la garanta vigente en aquel momento237.
235
236
237
513
514
NIETO, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. 2. Ed. reimp. 2000. Madrid: Tcnos,
2000. p. 145.
515
infringir la norma, pues no existe mayor probabilidad de ser detectado. Por ello,
para desincentivar una infraccin que difcilmente ser detectada es necesario
imponer una multa ms elevada a los infractores, a efectos de que reciban el
mensaje de que, si bien puede ser difcil que sean hallados responsables, en caso
que ello ocurra, recibirn una sancin significativamente mayor. Ello, con el objeto
que los agentes consideren los costos de la conducta y sean incentivados a desistir
de llevarla a cabo.
De tal modo, la multa deber ser calculada en funcin al beneficio esperado
dividido entre la probabilidad de deteccin. Ello garantiza que las sanciones
administrativas tengan realmente un efecto disuasivo.
III.4.2 Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora otorgada a la Administracin Pblica debe ser
ejercida necesariamente dentro de los parmetros fijados por el ordenamiento y
conforme a los principios que deben inspirar el ejercicio del poder punitivo del
estado.
La Ley del Procedimiento Administrativo General recoge los principios que
rigen los procedimientos administrativos en general, as como aquellos principios
especiales aplicables a los procedimientos sancionadores.
Dentro de los principios generales que son de aplicacin a los procedimientos
sancionadores debe destacarse el principio de razonabilidad, segn el cual las
decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen
infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados,
deben adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la
debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar,
a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su
cometido240.
Adems, los principios especiales que rigen el procedimiento sancionador
son enunciados en el artculo 230 de la Ley del Procedimiento Administrativo
General241. Para efectos de la graduacin de la sancin son de particular importancia
los siguientes principios:
240
Numeral 1.4 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
241
516
517
242
Decreto Legislativo N 807. Artculo 43.Las resoluciones de las Comisiones, de las Oficinas y del Tribunal de Defensa de la Competencia
y de la Propiedad Intelectual que al resolver casos particulares interpreten de modo expreso y con
carcter general el sentido de la legislacin constituirn precedente de observancia obligatoria,
mientras dicha interpretacin no sea modificada por resolucin debidamente motivada de la
propia Comisin u Oficina, segn fuera el caso, o del Tribunal de Defensa de la Competencia y
de la Propiedad Intelectual.
El Directorio de Indecopi, a solicitud de los rganos funcionales pertinentes, podr ordenar la
publicacin obligatoria de las resoluciones que emita la institucin en el diario oficial El
Peruano cuando lo considere necesario por tener dichas resoluciones, las caractersticas
mencionadas en el prrafo anterior o por considerar que son de importancia para proteger los
derechos de los consumidores.
519
520
DENUNCIANTE
DENUNCIADOS
MATERIA
ACTIVIDAD
ANTECEDENTES
244
Se declar infundado este extremo de la denuncia en aplicacin del criterio adoptado mediante
la Resolucin N 123-2004/TDC-INDECOPI, por el cual para la mencin de aditivos bastar, por
regla general, el uso de la denominacin genrica del aditivo.
522
II CUESTIN EN DISCUSIN
Determinar si la Resolucin N 601-2004/CPC se encuentra incursa en una
causal de nulidad al haber sido emitida por un rgano incompetente, evaluando
para ello si las frases 100% Vegetal y 0% colesterol en los empaques de la
margarina Dorina Clsica constituyen parte de la informacin prevista en las
normas de rotulado a cargo de la Comisin o, por el contrario, publicidad comercial
a cargo de la Comisin de Represin de la Competencia Desleal.
Decreto Legislativo N 691, Normas de la Publicidad en Defensa del Consumidor. Artculo 1.La publicidad comercial de bienes y servicios se rige por las normas contenidas en el presente
Decreto Legislativo.
La palabra anuncio debe entenderse en su ms amplio sentido, comprendiendo inclusive la
publicidad en envases, etiquetas y material de punto de venta.
[...]
246
247
Este elemento distintivo es reconocido y desarrollado por la doctrina. Ver, DE LA CUESTA RUTE,
Jos Mara. Curso de Derecho de la Publicidad. Pamplona: Ediciones Universidad de Navarra,
2002. p.28.
523
248
[...]
249
524
Este Acuerdo forma parte de los Acuerdos Comerciales Multilaterales contenidos en el Acta Final
de la Ronda Uruguay - que fueron incorporados a nuestra legislacin mediante la Resolucin
Legislativa N 26407 y se encuentra en vigor desde 1 de enero del ao 1995, siendo de
obligatorio cumplimiento para el Per.
251
Ley N 28405, Ley de Rotulado de Productos Industriales Manufacturados. Artculo 3.- Informacin
del rotulado.
El rotulado debe contener la siguiente informacin:
a) Nombre o denominacin del producto.
b) Pas de fabricacin.
c) Si el producto es perecible:
c.1 Fecha de vencimiento.
c.2 Condiciones de conservacin.
c.3 Observaciones.
d) Contenido neto del producto, expresado en unidades de masa o volumen, segn corresponda.
e) En caso de que el producto, contenga algn insumo o materia prima que represente algn
riesgo para el consumidor o usuario, debe ser declarado.
f) Nombre y domicilio legal en el Per del fabricante o importador o envasador o distribuidor
responsable, segn corresponda, as como su nmero de Registro nico de Contribuyente
(RUC).
g) Advertencia del riesgo o peligro que pudiera derivarse de la naturaleza del producto, as
como de su empleo, cuando stos sean previsibles.
h) El tratamiento de urgencia en caso de dao a la salud del usuario, cuando sea aplicable.
La informacin detallada debe consignarse preferentemente en idioma castellano, en forma clara
y en lugar visible. La informacin de los incisos c), literales c.2 y c.3, d), e), f), g) y h) debern estar
obligatoriamente en castellano.
La informacin referida al pas de fabricacin y fecha de vencimiento debe consignarse con
caracteres indelebles, en el producto, envase o empaque, dependiendo de la naturaleza del
producto.
La Ley N 28405 entrar en vigencia el 30 de mayo de 2005.
525
252
El Decreto Supremo N 010-97-SA que aprueba el Reglamento para el Registro, Control y Vigilancia
Sanitaria de Productos Farmacuticos y Afines, comprende disposiciones en materia de rotulado
que incluyen la obligacin de indicar sus ingredientes o componentes. En trminos similares, el
Decreto Supremo N 07-98-SA que aprueba el Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario
de Alimentos y Bebidas, establece como parte del rotulado de dichos productos la indicacin de
sus ingredientes. Esta ltima exigencia tambin se recoge, en trminos generales, en el artculo
15 de la Ley de Proteccin al Consumidor al sealar que tratndose de productos destinados a
la alimentacin y la salud de las personas, esta obligacin se extiende a informar sobre sus
ingredientes y componentes.
253
Otro ejemplo de indicaciones que suelen incluirse en el rotulado de los productos, an cuando
no son obligatorias, son los nmeros telefnicos de las centrales de atencin al consumidor, que
responden a polticas de atencin al cliente de las empresas.
254
526
255
Decreto Legislativo N 691. Artculo 29.- A partir de la vigencia del presente Decreto Legislativo,
todos los organismos integrantes del Estado quedan impedidos de aplicar sanciones en materia
de publicidad comercial, debiendo denunciar ante la Comisin de Represin de la Competencia
Desleal las infracciones a las normas de publicidad que conozcan en el rea de su competencia,
a fin de que este rgano proceda a imponer las sanciones que legalmente correspondan. Est
prohibido el control previo de la publicidad en cualquier rea o sector de la actividad econmica
sin excepcin. La fiscalizacin de los anuncios, en todos los casos, slo podr realizarse con
posterioridad a la difusin de stos. Es nula cualquier sancin dispuesta por un rgano del
Estado que contravenga lo sealado en el presente artculo.
256
Decreto Legislativo N 691. Artculo 3.- Los anuncios deben respetar la Constitucin y las leyes.
Ningn anuncio debe favorecer o estimular cualquier clase de ofensa o discriminacin racial,
sexual, social, poltica o religiosa.
Los anuncios no deben contener nada que pueda inducir a actividades antisociales, criminales
o ilegales o que parezca apoyar, enaltecer o estimular tales actividades.
527
257
Decreto Legislativo N 691. Artculo 4.- Los anuncios no deben contener informaciones ni
imgenes que directa o indirectamente, o por omisin, ambigedad, o exageracin, puedan
inducir a error al consumidor, especialmente en cuanto a las caractersticas del producto, el
precio y las condiciones de venta.
Los anuncios de productos peligrosos debern prevenir a los consumidores contra los
correspondientes riesgos.
Los anuncios que expresen precios debern consignar el precio total del bien o servicio, incluido
el Impuesto General a las Ventas que corresponda. Cuando se anuncie precios de ventas al
crdito deber incluirse, adems el importe de la cuota inicial, el monto total de los intereses y
la tasa de inters efectiva anual, el monto y detalle de cualquier cargo adicional, el nmero de
cuotas o pagos a realizar y su periodicidad.
258
Decreto Legislativo N 691. Artculo 6.- Los anuncios debern distinguirse claramente como
tales, cualquiera que sea su forma y el medio empleado para su difusin. Cuando un anuncio
aparezca en un medio que contenga noticias, opiniones, o material recreativo, se presentar de
tal forma que sea reconocible como anuncio.
Siempre que una agencia de publicidad o un publicitario haya realizado un anuncio, deber
colocar en el mismo su nombre, logotipo, o cualquier otro signo que permita su clara identificacin.
259
Decreto Legislativo N 691. Artculo 7.- Todo anuncio debe respetar la libre y leal competencia
mercantil.
Los anuncios no debern imitar el esquema general, el texto, el eslogan, la presentacin visual,
la msica o efectos sonoros que otros mensajes publicitarios nacionales o extranjeros cuando la
imitacin pueda dar lugar a error o confusin.
Los anuncios no deben denigrar ninguna empresa, marca, producto o aviso, directamente o por
implicacin, sea por desprecio, ridculo o cualquier otra va.
260
Decreto Legislativo N 691. Artculo 2.- Las normas deben interpretarse y aplicarse de buena fe,
en armona con los principios de la tica o deontologa publicitaria generalmente aceptados.
Los anuncios deben ser juzgados teniendo en cuenta el hecho que el consumidor queda
influenciado mediante un examen superficial del mensaje publicitario.
Las normas se aplican a todo el contenido de un anuncio, incluyendo las palabras y los nmeros,
hablados y escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros.
261
528
262
263
Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor. Artculo 7.- Los proveedores
estn obligados a cumplir con las normas de seguridad, calidad y rotulado del producto o
servicio, en lo que corresponda.
Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor. Artculo 5.- En los trminos
establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes derechos:
[]
b) Derecho a recibir de los proveedores toda la informacin necesaria para tomar una decisin
o realizar una eleccin adecuadamente informada en la adquisicin de productos y servicios,
as como para efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o servicios;
[...]
264
Ley N 28405, Ley de Rotulado de Productos Industriales Manufacturados. Artculo 7.Fiscalizacin.- Corresponde al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Intelectual - INDECOPI sancionar a las personas naturales y jurdicas que
infrinjan lo establecido en la presente Ley, de acuerdo al artculo 41 del Decreto Legislativo N
716, Ley de Proteccin al Consumidor; sin perjuicio de las dems responsabilidades que
correspondan de acuerdo a Ley.
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Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor. Artculo 15.- El proveedor est
obligado a consignar en forma veraz, suficiente, apropiada muy fcilmente accesible al consumidor
o usuario, la informacin sobre los productos y servicios ofertados. Tratndose de productos
destinados a la alimentacin y la salud de las personas, esta obligacin se extiende a informar
sobre sus ingredientes y componentes.
Est prohibida toda informacin o presentacin que induzca al consumidor a error respecto a la
naturaleza, origen, modo de fabricacin, componentes, usos, volumen, peso, medidas, precios,
forma de empleo, caractersticas, propiedades, idoneidad, cantidad, calidad o cualquier otro
dato de los productos o servicios ofrecidos.
529
3.
4.
5.
6.
7.
requisitos de validez, uno de los cuales es que el acto sea emitido por el rgano
competente266.
En el presente caso, la Resolucin N 601-2004/CPC declar fundada la
denuncia contra Pacocha por infracciones al deber de informacin y a las normas
de rotulado, por considerar que las frases 100% vegetal y 0% colesterol
consignadas en el empaque de la margarina Dorina Clsica resultaban engaosas.
La denunciada ha cuestionado que tales frases formen parte del rotulado del producto,
sealando que constituyen publicidad comercial que deba ser evaluada por la
Comisin de Represin de la Competencia Desleal.
De acuerdo a los criterios interpretativos sealados en el apartado anterior,
corresponde determinar si las frases materia de la denuncia pueden ser consideradas
parte del rotulado de la margarina Dorina Clsica, tomando en cuenta para
ello, la reglamentacin tcnica que rige estos productos y los trminos en que se
hayan expresadas dichas frases.
El Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas,
aprobado por el Decreto Supremo N 07-98-SA, establece el contenido del rotulado
de dichos productos, precisando que forma parte aquella informacin de contenido
publicitario:
Artculo 117.- Contenido del rotulado.- El contenido del rotulado debe
ceirse a las disposiciones establecidas en la Norma Metrolgica Peruana
de Rotulado de Productos Envasados y contener la siguiente informacin
mnima:
a) Nombre del producto.
b) Declaracin de los ingredientes y aditivos empleados en la elaboracin
del producto.
c) Nombre y direccin del fabricante.
d) Nombre, razn social y direccin del importador, lo que podr figurar en
etiqueta adicional.
e) Nmero de Registro Sanitario.
f) Fecha de vencimiento, cuando el producto lo requiera con arreglo a lo
que establece el Codex Alimentarius o la norma sanitaria peruana que
le es aplicable.
266
LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.- Artculo 10.- Causales de nulidad.Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno
de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el artculo 14.
Artculo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos. Son requisitos de validez de los
actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado,
tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y
en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de sesin, qurum y deliberacin
indispensables para su emisin.
532
DECRETO LEGISLATIVO N 807. Artculo 43.- Las resoluciones de las Comisiones, de las
Oficinas y del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual que al
resolver casos particulares interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de la
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IV RESOLUCIN DE LA SALA
PRIMERO: declarar la nulidad de la Resolucin N 601-2004/CPC, emitida
el 11 de junio de 2004, por la Comisin de Proteccin al Consumidor, en el
extremo que declar fundada la denuncia presentada por la Asociacin Peruana de
Consumidores y Usuarios ASPEC contra Industrias Pacocha S.A. por infracciones
a lo dispuesto en los artculos 5 inciso b); 7 y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor y, en consecuencia, declarar la nulidad de la multa de 15 UIT impuesta
a Pacocha S.A. as como la medida correctiva ordenada y el pago de las costas y
costos a favor de ASPEC.
SEGUNDO: derivar la denuncia formulada por la Asociacin Peruana de
Consumidores y Usuarios ASPEC contra Industrias Pacocha .S.A. relativa a las
frases 0% colesterol y 100% Vegetal a la Comisin de Represin de la
Competencia Desleal a efecto que de que la admita a trmite, de cumplir los
requisitos de admisibilidad establecidos.
TERCERO: de conformidad con lo establecido en el artculo 43 del Decreto
Legislativo N 807, declarar que la presente resolucin constituye precedente de
observancia obligatoria en la aplicacin del siguiente principio:
1. El elemento que distingue a la publicidad -sujeta al mbito de aplicacin
del Decreto Legislativo N 691- de otras formas de comunicacin que
no constituyen publicidad, es la finalidad de promover la contratacin
de los productos anunciados, mediante la exaltacin de alguna de sus
ventajas.
2. La publicidad en envase, debido a su naturaleza publicitaria, responde a
la finalidad de toda publicidad, esto es, promover la contratacin del
producto anunciado. Ello significa que, todas aquellas indicaciones
destinadas a promover la contratacin del producto anunciado incluidas
en el envase del producto constituyen, por su naturaleza, publicidad en
envase, sujeta al mbito de aplicacin de las Normas de la Publicidad
534
3.
4.
5.
6.
7.
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Juan Valencia Postigo, en
representacin de ASPRODUCTO LUCHA CONTRA LA POBREZA, contra la
sentencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de
fojas 401, su fecha 23 de mayo de 2002, que declar infundada la accin de
amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, en representacin de la Asociacin ASPRODUCTO LUCHA
CONTRA LA POBREZA, con fecha 3 de abril de 2001, interpone accin de amparo
contra la Junta de Usuarios La Joya Nueva, la Junta de Usuarios La Joya Antigua, la
Direccin Regional Agraria Arequipa, la Administracin Tcnica del Distrito de
Riego del Chili y el Procurador Pblico para los asuntos judiciales del Ministerio
de Agricultura, con el objeto de que cesen las violaciones constitucionales y se
garantice su libre acceso al agua que discurre por el canal a la Irrigacin San Camilo.
Sostiene que su representada posee terrenos ubicados en el distrito de la Joya,
existiendo en la actualidad 2,500 viviendas construidas por sus asociados, quienes
cubren sus necesidades de lquido elemento extrayendo agua del canal de regado
a la Irrigacin San Camilo por medios manuales y con fines de uso domstico (sic)
As, desde el 14 de febrero de 2000, sus asociados son objeto de amenazas e
impedidos de extraer agua del mencionado canal de regado, violentndose la Ley
General de Aguas que establece que las aguas, si excepcin alguna, son de Propiedad
539
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la presente accin de garanta es que cesen las violaciones
constitucionales en contra de la asociacin demandante y se garantice
540
FALLA
CONFIRMANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declara
INFUNDADA la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GARCA TOMA
542
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Nelly Ninfa Yolanda Febres
Polanco de Romn contra la sentencia emitida por la Sala de Derecho Pblico de
la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 86, su fecha 5 de setiembre del
2001, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 20 de junio del 2000 la recurrente interpone accin de amparo
contra la Empresa de Distribucin Elctrica de Lima Norte S.A. (EDELNOR S.A.),
alegando que se viene afectando sus derechos constitucionales al haberse instalado
en forma adyacente a su vivienda postes con equipos de alta tensin, motivo por el
que solicita el retiro de los mismos y que la demandada se abstenga en el futuro de
ejecutar obras que afecten su propiedad o que pongan en riesgo su salud, seguridad,
integridad fsica o tranquilidad, o la de quienes habitan el predio de su propiedad.
Afirma que es propietaria del predio ubicado en la Av. Eduardo de Habich
N. 393, urbanizacin Ingeniera, distrito de San Martn de Porres, el mismo que
al momento de su compra tena calificacin residencial y comercial. Dicha propiedad
fue adquirida con el propsito de levantar un edificio comercial acorde con la
zonificacin, lo que, por otra parte, se complementaba con la zona de parqueo
vehicular ubicada en el frente adyacente al predio. Expone que, con fecha 27 de
mayo del 2000, una cuadrilla de trabajadores contratados por la emplazada concurri
a la antes referida zona de parqueo y procedi a ejecutar obras conducentes a la
construccin de un ducto subterrneo y sembrado de postes, con objeto de instalar
equipos elctricos de alta tensin. Tales construcciones, que culminaron al da
siguiente con la instalacin de los referidos equipos, obstaculizan el trnsito por la
puerta de acceso a los establecimientos que tiene planeado construir, eliminan la
zona de parqueo comercial y deterioran el valor de su propiedad. Por otra parte,
543
expresa que debe tenerse en cuenta que los equipos de alta tensin colindaran con
el proyectado segundo piso de su propiedad, a una distancia menor de dos metros,
exponiendo la salud de los moradores y causando perturbaciones a los equipos
electrnicos de comunicacin, adems de constituir una permanente amenaza contra
quienes deseen acceder al predio de su propiedad. Agrega que la ejecucin de las
obras se ha llevado a cabo sin comunicacin ni consulta a la municipalidad
vulnerndose con ello los artculos 46, 48 y 49 de la Ordenanza N. 203 e
incurrindose en las infracciones tipificadas en el artculo 52, numerales 1) y 10),
de la referida norma.
EDELNOR S.A. contesta la demanda negndola y contradicindola, alegando
que la pretensin contenida en la demanda no es tramitable en una accin de
amparo y que en todo caso debe ser discutida en la va ordinaria, ms an si se
aduce la violacin del derecho de propiedad de un predio, en el cual la demandante
solo tiene proyectado construir un centro comercial, mas no adjunta prueba alguna
que as lo acredite. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la mencionada
subestacin fue instalada a solicitud de los propios vecinos de la cuadra 4 de la
zona, quienes venan reclamando a la empresa por la baja tensin que exista en el
lugar y que afectaba no slo a sus instalaciones, sino principalmente a sus negocios.
Seala, adems, que s se le inform al respecto a la municipalidad, con fecha 15
de mayo de 2000, y que, por lo que se refiere a la distancia mnima de seguridad,
la subestacin no se encuentra instalada en la propiedad de la demandante, sino en
la va pblica, conforme a lo que seala el Cdigo Nacional de Electricidad.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico
de Lima, con fecha 17 de julio del 2000, declara infundada la demanda, por
considerar que la demandante no ha acreditado la amenaza inminente de violacin
de sus derechos constitucionales, ni tampoco ha acompaado documento con el
que sustente un posible desmedro econmico sufrido en el valor real de su predio
como producto de las obras ejecutadas por la demandada. Por otro lado, indica
que tampoco se ha ejecutado la obra afectndose el predio de la actora y que se ha
procedido con conocimiento del gobierno local.
La recurrida revoca la apelada y declara improcedente la demanda, por
considerar que las municipalidades promueven la adecuada prestacin de los
servicios pblicos locales, por lo tanto, la actora debi efectuar su reclamo ante la
Municipalidad Distrital de San Martn de Porres y, luego de agotar la va
administrativa, recurrir al rgano jurisdiccional; mxime si la emplazada cumpli
con comunicar a dicha municipalidad la realizacin de la obra pblica materia de
cuestionamiento.
FUNDAMENTOS
1. La presente demanda tiene por objeto que se ordene a EDELNOR S.A. el
retiro de los postes con equipos de alta tensin instalados en forma
544
548
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar improcedente
la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA y, en consecuencia, ordena a
la Empresa de Distribucin Elctrica de Lima Norte S.A. (EDELNOR S.A.) retirar
los postes con equipos de alta tensin instalados en forma adyacente a la vivienda
de la demandante ubicada en la avenida Eduardo de Habich N. 393, urbanizacin
Ingeniera, distrito de San Martn de Porres, y que se abstenga, en el futuro, de
ejecutar obras sin contar con la autorizacin municipal correspondiente. Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los
actuados.
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GARCA TOMA
549
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Teodoro Snchez Basurto contra
la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Abancay, de fojas
165, su fecha 27 de febrero de 2002, que declar improcedente la accin de amparo
de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 16 de agosto del 2001, el recurrente interpone accin de amparo
contra el fiscal provisional de prevencin del delito de Abancay, don Carlos Chirinos
Apaza, a fin de que se deje sin efecto la orden de inmovilizacin de 60 cilindros de
alcohol etlico ubicados en el establecimiento comercial Distribuciones Lucero,
alegando que con ello se vulnera su derecho a la libertad de trabajo. Manifiesta
que el 5 de julio de 2001 se allan la referida distribuidora sin autorizacin judicial,
afectndose su derecho a la inviolabilidad de domicilio; que no est prohibida la
venta de alcohol etlico y que su representada cuenta con todas las licencias exigidas
por ley.
El emplazado alega que el recurrente no cuenta con registro sanitario para
expender el producto inmovilizado, y que debe verificarse si el mismo es apto para
el consumo humano, lo que se determinar con los resultados de la pericia fsicoqumica y bromatolgica que remita la Direccin General de Salud Ambiental,
agregando que en su condicin de Fiscal de Prevencin del Delito ha actuado
conforme a ley.
El Juzgado Mixto de Abancay, con fecha 3 de diciembre de 2001, declar
improcedente la demanda, argumentando que el Fiscal emplazado actu conforme
a sus atribuciones, y que el recurrente no se encuentra legitimado para demandar.
550
FUNDAMENTOS
1. La apelada y la recurrida argumentan que, conforme al artculo 26 de
la Ley N. 23506, el recurrente no se encuentra legitimado para
demandar, lo que carece de sustento. En efecto, no slo porque a fojas
111 de autos obra la carta poder con firma legalizada notarialmente,
sino porque ello no resulta acorde con el principio pro homine, segn
el cual, ante eventuales diferentes interpretaciones de un dispositivo
legal, se debe optar por la que conduzca a una mejor proteccin de los
derechos fundamentales, descartando as las que restrinjan o limiten su
ejercicio. Vale decir, que el principio pro homine impone que, en lugar
de asumir la interpretacin restrictiva, en el presente caso, del artculo
26 de la Ley N. 23506, y as impedir el ejercicio del derecho a la
tutela judicial, se elija la tesis que posibilite que el particular pueda
ejercer su derecho a la tutela jurisdiccional, para impugnar el acto
presuntamente lesivo.
2. El demandante pretende que se deje sin efecto el acta de inmovilizacin
obrante a fojas 24, del 5 de julio de 2001, que consigna el allanamiento
del establecimiento comercial Distribuciones Lucero, efectuado por el
Fiscal emplazado, en el que se dispone la inmovilizacin de 60 cilindros
que contienen alcohol etlico, debido a que el recurrente no present
un anlisis fsico-qumico y bromatolgico de fecha reciente y realizado
por entidad oficial, extrayndose, segn consta en la misma acta, dos
muestras de caazo y dos de alcohol etlico, a fin de remitirlas a la
Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA) para los anlisis
correspondientes.
3. Si bien es cierto que el Informe N. 1135-2001-DEHAZ (a fojas 127),
emitido por la Direccin General de Salud Ambiental, del 27 de
setiembre de 2001, estableci que las muestras de caazo eran aptas
para consumo humano, y las de alcohol para ser utilizadas como insumo,
por cuanto ambas cumplan los criterios fsico-qumicos recomendados
por las disposiciones sanitarias vigentes; sin embargo, el referido rgano
emiti un nuevo informe aclaratorio.
4. En efecto, en el auto apertorio de instruccin N. 2001-662-030101JP01,
del 6 de diciembre de 2001, remitido a este Colegiado por el Primer
Juzgado Penal de Abancay, consta que DIGESA, aclarando su informe
inicial, emiti el Informe N. 1359-2001-DEHAZ, en el que se determin
que [...] en la forma como se encuentra el alcohol no puede ser
consumido en forma directa por su alto grado alcohlico, siendo apto
551
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar
improcedente la demanda; y, reformndola, la declara INFUNDADA. Dispone la
notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los
actuados.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
552
EXP. N. 1036-2002-AA/TC
EXP. N. 1036-2002-AA/TC
LIMA
AMYELLA ANTONET CHUMBES ZIGA
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
VISTA
La solicitud de aclaracin presentada por doa Amyella Antonet Chumbes
Ziga respecto de la sentencia constitucional emitida con fecha 28 de enero de
2003; y,
ATENDIENDO A
1. Que mediante la sentencia cuya aclaracin se solicita, este Colegiado
ha declarado fundada la demanda interpuesta contra Luz del Sur S.A.A.,
ordenando reinstalar el servicio de fluido elctrico en el domicilio de la
recurrente.
2. Que el efecto restitutorio de las acciones de garanta consiste en devolver
las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un
derecho constitucional, conforme lo establece el artculo 1 de la Ley
N. 23506. En dicho contexto y al haberse dispuesto que la demandada
deje de afectar los derechos de la recurrente, es evidente que ha operado
el antes citado efecto restitutorio, culminando con ello el presente
proceso constitucional.
3. Que el hecho de que puedan deducirse eventuales perjuicios contra la
recurrente durante el periodo en que la demandada vulner sus derechos,
requerira, a juicio de este Colegiado, de una va procesal adecuada,
donde pudieran actuarse los medios probatorios destinados a tal
propsito. No estando permitido ello mediante una simple aclaracin,
sta resulta desestimable.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
553
RESUELVE
Declarar sin lugar la solicitud de aclaracin presentada, dejando a salvo el
derecho de la demandante para, si lo estima pertinente, acudir a la va judicial
ordinaria. Dispone su notificacin y la devolucin de los actuados.
SS.
ALVA ORLANDINI
REVOREDO MARSANO
GARCA TOMA
554
EXP. N. 0008-2003-AI/TC
EXP. N. 0008-2003-AI/TC
LIMA
MS DE 5,000 CIUDADANOS
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 11 das del mes de noviembre de 2003, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores
Magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Rey
Terry, Aguirre Roca, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia
la siguiente sentencia, con los fundamentos singulares de los magistrados Aguirre
Roca y Bardelli Lartirigoyen.
ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por don Roberto Nesta Brero,
en representacin de 5,728 ciudadanos, contra el artculo 4 del Decreto de Urgencia
N. 140-2001.
ANTECEDENTES
Los recurrentes, con fecha 16 de julio de 2003, interponen accin de
inconstitucionalidad contra el artculo 4 del Decreto de Urgencia N. 140-2001,
por considerar que vulnera el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, as
como los derechos fundamentales a la libre iniciativa privada, a la libertad de
empresa, a la libertad de contratacin y a la propiedad, consagrados en la
Constitucin Poltica vigente.
Alegan que la disposicin fue expedida sin cumplir los supuestos habilitantes
previstos en el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, dado que, en los
das de su promulgacin, no exista ninguna situacin extraordinaria o de excepcional
gravedad en el pas en el sector econmico o financiero; y que en el contenido de
la norma no se hace alusin a ningn evento o circunstancia extraordinaria.
Asimismo, refieren que el artculo 4 de la norma impugnada permite que
mediante decreto supremo se puedan fijar tarifas mnimas para la prestacin del
servicio de transporte terrestre nacional e internacional de pasajeros y carga, lo que
supone una delegacin de facultades prohibida por la Constitucin; que dicha
delegacin ha sido asumida por el Decreto Supremo N. 021-2003-MTC, publicado
el 14 de mayo de 2003, que estableci precios mnimos para el transporte; que, en
555
virtud de ello, todos los contratos de transporte sufrieron la intromisin del Estado,
pues los precios de dicho servicio ya no pudieron fijarse libremente de acuerdo a la
oferta y la demanda; y, finalmente, que los derechos constitucionales de contenido
econmico son afectados si es el Estado quien, sin una motivacin razonable,
impone las condiciones contractuales en variables tan importantes como el precio
o el valor de los bienes y servicios.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales de la Presidencia del
Consejo de Ministros y apoderado especial del Poder Ejecutivo, contesta la demanda
manifestando que la norma impugnada es constitucional, pues en todo momento
precisa que las medidas adoptadas sern extraordinarias y basadas en estudios
tcnicos; que el Decreto de Urgencia N. 140-2001 no ha vulnerado derechos
fundamentales, y solamente los ha limitado; que, con su expedicin, el Estado
afrontaba una emergencia econmica motivada por el bloqueo de carreteras y una
huelga en el sector transporte, estableciendo una barrera mnima obligatoria a
partir de la cual se fija el precio del transporte libremente, lo cual resulta razonable;
y que la disposicin cuestionada no ha efectuado ninguna delegacin normativa en
los decretos supremos, sino que stos nicamente han reglamentado la norma.
FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
2. La Constitucin econmica
561
b)
c)
b) Supuestos sociales
Se trata del Estado de la integracin social, dado que se busca conciliar
los intereses de la sociedad, desterrando los antagonismos clasistas del
sistema industrial. Al respecto, Garca Pelayo sostiene que la unidad
entre el Estado social y la comunidad nacional hace posible otra
caracterstica de dicho tipo de Estado, a saber, su capacidad para producir
la integracin de la sociedad nacional, o sea, el proceso constante,
renovado, de conversin de una pluralidad en una unidad, sin perjuicio
de la capacidad de autodeterminacin de las partes ( Las
Transformaciones... Op. Cit., pg. 45).
c) Supuestos polticos
El Estado social y democrtico de derecho posibilita la integracin del
Estado y la sociedad, as como la democratizacin del Estado. La
democracia, por ello, constituye un elemento imprescindible del Estado.
Desde esta perspectiva, la democracia ostenta una funcin dual: mtodo
de organizacin poltica del Estado, es decir, mtodo de eleccin y
nombramiento de sus operadores, y mecanismo para conseguir el principio
de igualdad en el mbito social. As, el principio democrtico no slo
garantiza una serie de libertades polticas, sino que transita e informa
todo el ordenamiento jurdico-poltico, desde el ejercicio de las libertades
polticas, pasando por la libertad de eleccin propia del libre desarrollo
de la personalidad, hasta llegar, incluso, al seno mismo del ncleo duro
de todos y cada uno de los derechos fundamentales. De modo que, aun
cuando nuestra Constitucin no lo establezca expresamente, el hecho
de que exista una remisin al Estado democrtico de derecho como una
fuente de interpretacin y tambin de identificacin de los derechos
fundamentales de la persona (artculo 3 de la Constitucin), hace del
principio democrtico uno que trasciende su connotacin
primigeniamente poltica, para extenderse a todo mbito de la vida en
comunidad. De este forma, nuestra Carta Fundamental lleva implcito
el reconocimiento de una democracia econmica, social y cultural.
563
569
26. Tras la sumaria resea de los principios fundamentales sobre los que
debe inspirarse el ejercicio hermenutico aplicado al marco econmico
establecido en nuestra Carta Fundamental, cabe ahora detenerse en las
libertades econmicas reconocidas en el mismo texto.
En efecto, el modelo econmico consignado en la Constitucin exige el
reconocimiento y defensa de una pluralidad de libertades de carcter
patrimonial, cuya configuracin binaria y simultnea es la de derechos
subjetivos y garantas institucionales.
a) El derecho a la propiedad
Establecido en los incisos 8) y 16) del artculo 2 de la Constitucin, es
concebido como el poder jurdico que permite a una persona usar,
disfrutar, disponer y reivindicar un bien. As, la persona propietaria podr
servirse directamente de su bien, percibir sus frutos y productos, y darle
destino o condicin conveniente a sus intereses, siempre que ejerza
tales actividades en armona con el bien comn y dentro de los lmites
establecidos por la ley; e incluso podr recuperarlo si alguien se ha
apoderado de l sin derecho alguno.
Dicho derecho corresponde, por naturaleza, a todos los seres humanos;
quedando stos habilitados para usar y disponer autodeterminativamente
de sus bienes y de los frutos de los mismos, as como tambin
transmitirlos por donacin o herencia. Como tal, deviene en el atributo
ms completo que se puede tener sobre una cosa.
Tal como se estableci en el histrico caso Campbell vs Holt, el
concepto constitucional de la propiedad difiere y, ms an, amplia los
contenidos que le confiere el derecho civil.
As, mientras que en este ltimo el objeto de la propiedad son las cosas
u objetos materiales susceptibles de valoracin, para el derecho
constitucional, la propiedad no queda enclaustrada en el marco del
dominio y de los derechos reales, sino que abarca y se extiende a la
pluralidad in totum de los bienes materiales e inmateriales que integran
el patrimonio de una persona y que, por ende, son susceptibles de
apreciacin econmica.
Al respecto, Gregorio Badeni (Instituciones de Derecho Constitucional.
Buenos Aires: Ad-Hoc,1997) comenta que incluye tanto a las cosas
como a los bienes e intereses estimables econmicamente que puede
poseer una persona. Comprende no solamente el dominio sobre las
cosas, sino tambin la potestad de adquisicin, uso y disposicin de
sus bienes tangibles e intangibles [...] los intereses apreciables
570
573
e) La libertad de comercio
Establecida en el artculo 59 de la Constitucin, se trata de la facultad
de elegir la organizacin y llevar a cabo una actividad ligada al
intercambio de mercaderas o servicios, para satisfacer la demanda de
los consumidores o usuarios. Debe ejercerse con sujecin a la ley.
Tal libertad presupone el atributo de poder participar en el trfico de
bienes lcitos, as como dedicarse a la prestacin de servicios al pblico
no sujetos a dependencia o que impliquen el ejercicio de una profesin
liberal.
f) La libertad de industria
Establecida en el artculo 59 de la Constitucin, es la facultad de
elegir y obrar, segn propia determinacin, en el mbito de la actividad
econmica cuyo objeto es la realizacin de un conjunto de operaciones
para la obtencin y/o transformacin de uno o varios productos.
577
585
587
FALLA
Declarando FUNDADA la presente demanda de inconstitucionalidad; en
consecuencia, inconstitucional el Decreto de Urgencia N. 140-2001. Exhorta al
Poder Ejecutivo a proceder conforme a lo expresado en el Fundamento N. 45.,
supra. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El
Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REY TERRY
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
588
EXP.N. 008-2003-AI/TC
LIMA
FUNDAMENTO SINGULAR DEL MAGISTRADO MANUEL
AGUIRRE ROCA
Concordando con el FALLO o parte dispositiva de la Sentencia de autos,
cmpleme precisar, con el debido y recproco respeto por la opinin de mis
distinguidos colegas, que mis fundamentos son, bsica y principalmente, los que
aparecen en sus FUNDAMENTOS Nos 55 (donde se resumen las consecuencias de
la vulneracin del principio de proporcionalidad) y 61, en sus apartados a), b) y c);
dejando expresa constancia de que tales FUDAMENTOS recogen los homlogos
de la demanda que tambin hago mos esto es, en sntesis, los corrientes en
sus pargrafos 5.1 y ss.(respecto de los llamados presupuestos habilitantes del
Decreto de Urgencia impugnado); 5.2 y ss. y concordantes (respecto de las
violaciones sustantivas de los artculos 58, 59, 62 y 70 de la Constitucin); y
5.3 (respecto de la delegacin de facultades constitucionalmente indelegables).
En lo que se refiere al extenso prembulo filosfico-jurdico, que cubre 25
de las 31pp. de la Sentencia, no obstante simpatizar, a grandes rasgos, con su
perspectiva y enfoque, me abstengo, ahora, de emitir opinin.
Sr.
AGUIRRE ROCA
589
EXP. N. 0008-2003-AI/TC
LIMA
FUNDAMENTO SINGULAR DEL MAGISTRADO JUAN
BAUTISTA BARDELLI LARTIRIGOYEN
Si bien concuerdo con el sentido del fallo, con el debido respeto a mis
honorables colegas, debo precisar que, en mi concepto, las razones fundamentales
por las que la demanda debe ser estimada, residen en el hecho de que el Decreto
de Urgencia N. 140-2001 ha sido expedido sin que exista circunstancia alguna de
carcter extraordinario o excepcional que lo justifique, presupuesto que se constituye
en elemento sine qua non para la legitimidad de todo Decreto de Urgencia, tal
como lo estipula el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin. Esta
inconstitucionalidad se hace an ms evidente desde que la propia norma con
rango de ley impugnada, delega en normas infralegales la adopcin de las supuestas
medidas extraordinarias, delegacin que deviene en proscrita si nos atenemos a
una adecuada interpretacin de la disposicin constitucional aludida.
Sr.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
590
Empresa de Distribucin Elctrica de Lima Norte S.A. (Edelnor S.A.) por instalar
postes con equipos de alta tensin en forma adyacente a su vivienda.
El demandante solicit el retiro de los postes y que la empresa se abstuviera
en el futuro de ejecutar obras que afectaran su propiedad o que pusieran en riesgo
su salud, seguridad, integridad fsica o tranquilidad. Al respeto, el tribunal seal
que si bien la empresa demandada cumpli en lo formal con una funcin de
servicio que las leyes le reconocen, sta no ha sido de una forma eficiente o idnea.
Adems, no se cont con la autorizacin municipal correspondiente para ejecutar
la obra.
Sobre la base de estos argumentos, declar fundada la demanda y orden a
Edelnor S.A. retirar los cuestionados postes con equipos de alta tensin, quedando
a salvo su derecho de ejecutar nuevas obras en la zona objeto de la controversia,
siempre que stas no amenazarn los derechos fundamentales y que cumplieran
con obtener la autorizacin municipal respectiva. En este caso el tribunal ha
resuelto este caso sobre la base del derecho a la seguridad y a la salud que
corresponden a todo consumidor y en virtud del cual ningn operador del mercado
puede poner en riesgo bienes de inestimable valor. Inclusive hay aqu un
razonamiento mayor, constituido por los intereses difusos que tienen vigencia la
teora del Derecho del Consumidor y en virtud de los cuales el riesgo de afectacin
no solo recae en el consumidor o usuario que ha interpuesto eventualmente la
accin, sino a toda la comunidad que de una u otra manera tambin queda expuesta
a los peligros que en este caso poda generar la pretendida instalacin de postes
de Edelnor SA
Prevencin:
Aparte de estas decisiones, se puede encontrar en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional otras sentencias en las que, de forma indirecta y preventiva,
protegi los derechos de los consumidores. Mencionamos dos situaciones:
Primero, la sentencia del Expediente 795-2002-AA/TC, publicada el 21 de
julio de 2003. Este caso se refiere a una persona que present una demanda de
amparo para que se dejara sin efecto la orden de inmovilizacin de 60 cilindros de
alcohol etlico, decretada por un fiscal provincial de prevencin del delito, pues
considera que con esa medida se afectaba su derecho al trabajo.
Para el Tribunal Constitucional, la conducta del fiscal se bas en un informe
de la Direccin General de Salud Ambiental (DIGESA), segn el cual en la forma
como se encuentra el alcohol no puede ser consumido de modo directo (...), lo
que dio lugar a que se iniciara un proceso al demandante por el delito contra la
salud pblica en la modalidad de comercializacin de productos nocivos a la
salud.
592
PRECISIONES IMPORTANTES
En cuanto a la tutela de los consumidores y usuarios, el tribunal precis lo
siguiente:
Primero, cuando las normas constitucionales se refieren al consumidor y al
usuario, lo hacen dentro de un contexto de proteccin que slo resulta compatible
con aquellas frmulas que permitan garantizarles un trato razonable y adecuado,
por quienes los abastecen de productos o les brindan servicios.
Segundo, la proteccin del usuario implica que estos no slo tienen derecho
a recibir servicios esenciales, sino tambin a que se presten en condiciones ptimas,
o, al menos, favorables. Si se asume que lo nico que importa es el servicio y no la
manera como ste se brinde, se estara vulnerando la Constitucin.
La relacin entre los usuarios y las empresas que son titulares de la prestacin
de un servicio no se reduce a un simple esquema de relaciones contractuales o
econmicas, pues si se entendiera de esa forma, no tendra sentido hablar de la
proteccin del usuario.
Tercero, la legitimidad de los organismos supervisores se fundamenta en el
adecuado y efectivo control de la prestacin de un servicio. Si a pesar de lo que un
organismo resolviera en torno de un reclamo las empresas prestadoras de un servicio
interpretan esas resoluciones a su manera, ello significara que la franquicia que
el Estado otorga a una empresa para que brinde un efectivo servicio se transformara
593
en un pretexto para generar fuentes de abuso que desdibujan por completo el rol
tutelar al que se encuentra comprometido por mandato de la Constitucin.
Es importante sealar que la lnea de pensamiento y la interpretacin del
Tribunal Constitucional en relacin a la proteccin del consumidor es consistente
con el deber constitucional de facilitar y vigilar la libre competencia, a fin de
procurar el mayor bienestar de los consumidores, contenido expresamente en esos
trminos en el artculo 61 de la Constitucin Poltica del Per.
En efecto, es un principio de interpretacin aceptado que las normas
con rango de ley deben ser interpretadas a la luz de la Constitucin, en
observancia estricta del principio de supremaca constitucional contemplado
en el artculo 51 de la Constitucin Poltica del Per 268. De este modo, el
contenido del texto normativo de la Ley de Proteccin del Consumidor e
incluso de las Leyes de Competencia Desleal y de Libre Competencia que
conforman el llamado Derecho del Mercado debe ser encontrado a la luz del
artculo 61 de la Constitucin Poltica del Per, de los derechos fundamentales
garantizados en sta y del deber especial del Estado de proteccin de los
referidos derechos fundamentales, porque en esencia la cultura de mercado
y por ende el consumo se establecen en funcin del consumidor como persona,
cuyos derechos deben ser garantizados por el Estado que debe ser capaz de
estructurar un sistema que promueva el respeto de dichos derechos.
Con acierto el Tribunal ha reflexionado sobre el deber de proteccin del
consumidor, as, La Sala Primera del Tribunal Constitucional, mediante Sentencia
del 24 de marzo de 2004, recada en el Expediente N 0858-2003-AA/TC, seal
lo siguiente en relacin con el deber especial de proteccin del Estado respecto
de los derechos fundamentales:
6. Como se sabe, debido al influjo de diversas teoras que han servido de
base al constitucionalismo, y muy significativamente de las doctrinas
pactistas, desde sus orgenes, el Estado moderno ha sido concebido como
un ente artificial, una de cuyas tareas encomendadas ha sido, desde siempre,
proteger los derechos fundamentales. Podra decirse, incluso, que se trata
de su finalidad y deber principal, pues, en su versin moderna, el Estado ha
sido instituido al servicio de los derechos fundamentales. El Estado, en
efecto, tiene, en relacin con los derechos fundamentales, un deber especial
de proteccin.
Por cierto, este deber especial de proteccin del Estado no es slo una
cuestin teortica derivada de la existencia de una o ms teoras sobre la
legitimidad del Estado. Constitucionalmente se sustenta la dimensin objetiva
de los derechos fundamentales. En efecto, como antes lo ha sealado este
268
Constitucin Poltica del Per. Artculo 51.- La Constitucin prevalece sobre toda norma legal;
la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para
la vigencia de toda norma del Estado.
594
Constitucin Poltica del Per. Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economa social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad servicios
pblicos e infraestructura.
270
Constitucin Poltica del Per. Artculo 59.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza
la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades
no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblicas. El Estado brinda oportunidades
de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve las
pequeas empresas en todas sus modalidades.
271
Constitucin Poltica del Per. Artculo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia.
Combate toda prctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monoplicas.
Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y comunicacin social; y, en
general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de expresin y de
comunicacin, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni
indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
272
Constitucin Poltica del Per. Artculo 65.- El Estado defiende el inters de los consumidores y
usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se
encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la
seguridad de la poblacin.
595
Constitucin Poltica del Per. Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economa social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura.
596
acuerdo con las leyes de la oferta y la demanda. Sin embargo, deben tenerse en
cuenta las consecuencias de los excesos cometidos en nombre de la libre
competencia, es decir, del ejercicio abusivo de dicho derecho de fijar los precios y
condiciones comerciales en el mercado.274
La Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en la
Resolucin No 0225-2004 TDC/INDECOPI ha sealado que la finalidad que
persigue el deber estatal constitucional de facilitar y vigilar la libre competencia,
el cual, en ltima instancia y a la luz del deber especial de proteccin del Estado,
no es otro que procurar el mayor bienestar de los consumidores. En otras palabras,
la libre competencia significa lo siguiente:
275
276
597
277
RUBIO CORREA, Marcial. Ttulo Preliminar. 6. Ed. Lima: Pontificia Universidad Catlica del
Per, 1993. p.40.
278
Cabe aclarar que esta Sala no se est pronunciando en esta resolucin sobre la existencia o
inexistencia de posicin de dominio en el mercado por parte de las investigadas.
279
598
599
JURISPRUDENCIA DEL
PODER JUDICIAL
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
605
precio ofrecido a los consumidores responda a los costos reales en que incurran las
empresas por brindar tales servicios.
En este sentido, el Reglamento ha establecido una serie de obligaciones que
las empresas de transporte nacional deben cumplir en tanto concesionarias de un
determinado servicio pblico, obligaciones que constituyen parmetros de
observancia obligatoria y que tienen por objetivo establecer un nivel de servicio
mnimo, a efectos de continuar en el desarrollo de las actividades.
Dada la importancia que reviste el cumplimiento de las mencionadas
obligaciones, la Ley General de Transportes y Trnsito Terrestre ha previsto en el
artculo 16, la facultad de fiscalizacin, la cual tiene como finalidad promover un
funcionamiento transparente del mercado281, es decir, un mercado en el cual los
costos sean asumidos por aquellos que se ven beneficiados directa o indirectamente
por ellos. En tal sentido, la autoridad de transporte ha previsto una serie de
infracciones que vulneran la nocin de empresa de transporte eficiente, las cuales
al ser verificadas traen consigo la aplicacin de una sancin que busca corregir la
infraccin en que se haya incurrido y desincentivar la comisin de futuras
infracciones.
De lo anterior, se deduce que la razn de ser del ordenamiento de transportes
es regular el desarrollo de las actividades al interior del sector, regulando cules
son los patrones mnimos de funcionamiento en el supuesto que las concesionarias
deseen participar de dicho mercado. En este sentido, la autoridad de transporte
establece los parmetros que deben respetar aquellas empresas que pretendan ofrecer
sus servicios a los demandantes de tales prestaciones. Lo expuesto significa que la
legislacin sobre el transporte terrestre de pasajeros lo que regula es la relacin que
se establece entre los operadores del sistema, es decir las empresas, con el Estado
en cuanto a las condiciones mnimas de operatividad que garanticen la eficiencia
en el servicio y en el uso racional de la infraestructura vial sin que de ninguna
manera se traslade al consumidor el costo de la ineficiencia y falta de diligencia en
el servicio, adems de promover conductas responsables en los operadores.
606
283
Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Nueva Ley del Procedimiento Administrativo
General. Lima: Gaceta Jurdica S.A. (2001) P. 522.
607
cubran las expectativas que stos razonablemente pudieron generar, en tanto, las
normas emitidas por la autoridad de transporte, buscan regular el mercado y la
adecuada atribucin de la infraestructura vial entre las diferentes concesionarias.
Por tanto, hecho de que una norma de rango legal otorgue a una entidad pblica
distinta al INDECOPI la facultad de controlar o supervisar el desarrollo de una
actividad econmica en particular, no impide que ste como rgano especializado
en la defensa de los consumidores y la promocin de un mercado transparente y
competitivo, pueda conocer de los casos en que, en el ejercicio de dicha actividad,
se vulneren los intereses de los consumidores.
Es preciso sealar que la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica284 ha asumido un criterio consistente
con los argumentos desarrollados por la Sala de Defensa de la Competencia del
Tribunal del INDECOPI, toda vez que se ha reiterado lo que se ha venido expresando
siempre en las resoluciones que se han emitido sobre la materia, manifestando que
la facultad sancionadora del INDECOPI resulta independiente a la prerrogativa del
Ministerio de Transportes y Comunicaciones de sancionar por infracciones a su
reglamento, ya que a ste le compete conocer las infracciones al servicio de transporte
pblico en general, en tanto, la Comisin de proteccin del Consumidor del
INDECOPI est facultada para actuar en aquellos casos en que el servicio ofrecido
en el mercado no resulte idneo285.
Otra de las conclusiones que se pueden hacer de la resolucin de la Sala de
Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica es que se ha determinado ya un criterio para todas aquellas actividades
econmicas que se encuentran que operan bajo determinada legislacin especial
y que de una u otra manera siempre han venido discutiendo la legitimidad y la
competencia de la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI para
conocer de los casos de violacin de la ley en perjuicio de los consumidores y la
imposicin de las medidas correctivas que tiendan a revertir los efectos causados
por su conducta.
Hay que tener en consideracin que en aquellos casos de actividades
econmicas reguladas por ley especial, dicha regulacin es respecto de las relaciones
que el operador o prestador de servicios establece con el Estado como ente regulador
de las conductas de los administrados y como tal, queda en el plano jurdico del
Derecho Administrativo, es decir en relaciones entre el administrado y el Estado
284
285
608
609
DOC nm. 156 de 23-6-1992, pg. 14 y DOC nm. 308 de 15-11-1993, pg.
18.Visto el dictamen del Comit Econmico y Social (2),
(2)
(3)
(2)
(3)
(4)
(4)
(5)
(5)
(6)
(9)
o
o
celebrados en subastas.
621
Artculo 7. Ejecucin
1. Salvo si las partes acuerdan otra cosa, el proveedor deber ejecutar el
pedido a ms tardar en el plazo de treinta das a partir del da siguiente a
aqul en que el consumidor le haya comunicado su pedido.
2. En caso de no ejecucin del contrato por parte de un proveedor por no
encontrarse disponible el bien o el servicio objeto del pedido, el
consumidor deber ser informado de esta falta de disponibilidad y deber
poder recuperar cuanto antes las sumas que haya abonado y, en cualquier
caso, en un plazo de treinta das.
3. No obstante, los Estados miembros podrn establecer que el proveedor
suministre al consumidor un bien o un servicio de calidad y precio
equivalentes si esa posibilidad se hubiese previsto antes de la celebracin
del contrato o en el contrato. Se deber informar al consumidor de esta
posibilidad de forma clara y comprensible. Los gastos de devolucin
consecutivos al ejercicio del derecho de resolucin, en dicho caso,
corrern por cuenta del proveedor, y el consumidor deber ser informado
de ello. En tales casos, el suministro de un bien o de un servicio no podr
asimilarse al suministro no solicitado a que se refiere el artculo 9.
Artculo 8. Pago mediante tarjeta
Los Estados miembros velarn por que existan medidas apropiadas para que:
o
o
624
625
629
630
Artculo 2
Artculo 3
Artculo 4
Artculo 5
Artculo 6
1. Los Estados miembros establecern que no vincularn al consumidor,
en las condiciones estipuladas por sus derechos nacionales, las clusulas
abusivas que figuren en un contrato celebrado entre ste y un profesional
y dispondrn que el contrato siga siendo obligatorio para las partes en
los mismos trminos, si ste puede subsistir sin las clusulas abusivas.
2. Los Estados miembros adoptarn las medidas necesarias para que el
consumidor no se vea privado de la proteccin que ofrece la presente
Directiva por el hecho de haber elegido el derecho de un Estado tercero
como derecho aplicable al contrato cuando el contrato mantenga una
estrecha relacin con el territorio de un Estado miembro de la Comunidad.
Artculo 7
1. Los Estados miembros velarn por que, en inters de los consumidores y
de los competidores profesionales, existan medios adecuados y eficaces
para que cese el uso de clusulas abusivas en los contratos celebrados
entre profesionales y consumidores.
2. Los medios contemplados en el apartado 1 incluirn disposiciones que
permitan a las personas y organizaciones que, con arreglo a la legislacin
nacional, tengan un inters legtimo en la proteccin de los
consumidores, acudir segn el derecho nacional a los rganos judiciales
o administrativos competentes con el fin de que stos determinen si
ciertas clusulas contractuales, redactadas con vistas a su utilizacin
general, tienen carcter abusivo y apliquen los medios adecuados y
eficaces para que cese la aplicacin de dichas clusulas.
3. Los recursos mencionados en el apartado 2 podrn dirigirse, respetando
la legislacin nacional, por separado o conjuntamente contra varios
profesionales del mismo sector econmico o contra sus asociaciones
que utilicen o recomienden que se utilicen las mismas clusulas
contractuales generales o clusulas similares.
Artculo 8
Los Estados miembros podrn adoptar o mantener en el mbito regulado por
la presente Directiva, disposiciones ms estrictas que sean compatibles con el
Tratado, con el fin de garantizar al consumidor un mayor nivel de proteccin.
Artculo 9
A ms tardar, cinco aos despus de la fecha contemplada en el apartado 1
del artculo 10, la Comisin presentar al Consejo y al Parlamento Europeo un
informe sobre la aplicacin de la presente Directiva.
Artculo 10
1. Los Estados miembros adoptarn las disposiciones legales, reglamentarias
y administrativas necesarias para dar cumplimiento a lo establecido en
634
Artculo 11
Los destinatarios de la presente Directiva sern los Estados miembros.
Hecho en Luxemburgo, el 5 de abril de 1993.
Por el Consejo El Presidente N. HELVEG PETERSEN
Anexo
Clusulas contempladas
en el apartado 3 del Artculo 3
1. Clusulas que tengan por objeto o por efecto:
a) excluir o limitar la responsabilidad legal del profesional en caso de
muerte o daos fsicos del consumidor debidos a una accin u omisin
del mencionado profesional;
b) excluir o limitar de forma inadecuada los derechos legales del
consumidor con respecto al profesional o a otra parte en caso de
incumplimiento total o parcial, o de cumplimiento defectuoso de
cualquiera de las obligaciones contractuales por el profesional, incluida
la posibilidad de compensar sus deudas respecto del profesional mediante
crditos que ostente en contra de este ltimo;
c) prever un compromiso en firme del consumidor mientras que la ejecucin
de las prestaciones del profesional est supeditada a una condicin cuya
realizacin depende nicamente de su voluntad;
d) permitir que el profesional retenga las cantidades abonadas por el
consumidor, si ste renuncia a la celebracin o la ejecucin del contrato,
sin disponer que el consumidor tiene derecho a percibir del profesional
una indemnizacin por una cantidad equivalente cuando sea ste el que
renuncie;
e) imponer al consumidor que no cumpla sus obligaciones una
indemnizacin desproporcionadamente alta;
f) autorizar al profesional a rescindir el contrato discrecionalmente, si al
consumidor no se le reconoce la misma facultad, o permitir que el
635
g)
h)
i)
j)
k)
l)
m)
n)
o)
p)
q)
637
PARLAMENTO
LATINOAMERICANO - PARLATINO
643
PARLAMENTO
LATINOAMERICANO - PARLATINO
PROYECTO DE LEY DE CDIGO DE REFERENCIA
SOBRE PROTECCIN Y DEFENSA DEL
CONSUMIDOR
(Aprobado por la Comisin de Defensa del Usuario y del Consumidor del
Parlamento Latinoamericano en Guayaquil, Ecuador, el 6 de junio de 1997)
pueda regularse de comn acuerdo. Los bienes y servicios no podrn ser vendidos
al consumidor o usuario a un precio mayor que aqul publicitario, informado o, en
su caso, al oficialmente determinado.
ART. 9 - Los datos y la informacin general que ostenten en sus etiquetas,
envases y empaques los bienes ofrecidos; as como la publicidad, informacin o
anuncios relativos a la prestacin de servicios, se expresarn en el idioma del pas
en el cual sean expandidos (espaol, portugus, ingls, etc.) y en la moneda nacinal
y las unidades de medida correspondientes al sistema general de dicho pas. Todo
ello, sin perjuicio de la facultad del oferente de indicar, complementariamente,
esos mismos datos en otro idioma, unidad monetaria o de medida. En caso de
productos de procedencia extranjera envasados en origen, deber darse cumplimiento
a lo previsto en el inciso anterior, especificndose, adems, el origen del bien, sus
ingredientes, su medida y cualquier otro dato que disponga el responsable de su
distribucin.
ART. 10 - Las leyendas garantizado, garanta o cualquier otra equivalente,
slo podrn emplearse cuando indiquen claramente en qu consiste tal garanta;
as como las condiciones, forma, plazo y lugar en que el consumidor pueda hacerla
efectiva.
ART. 11 - Los trminos de las garantas debern ser claros y precisos;
indicando su alcance, duracin y condiciones, as como la individualizacin de
las personas naturales o jurdicas que las extienden, los establecimientos en los
cuales operan y las formas en que pueden hacerse efectivas.
ART. 12 - Cuando se expendan al pblico productos con alguna deficiencia,
usados o reconstruidos; tales circunstancias debern indicarse de manera precisa,
clara y ostensible, dejndose constancia de ello en las facturas, comprobantes o
remitidos correspondientes.
ART. 13 - Los productores, fabricantes, importadores, distribuidores y
comerciantes de bienes debern asegurar el suministro permanente de componentes,
repuestos y servicio tcnico; durante el lapso en que ellos sean producidos,
fabricados, armados, importados o distribuidos y posteriormente, durante un perodo
razonable de tiempo en funcin a la durabilidad de los bienes en cuestin.
ART. 14 - Salvo que por disposicin legal el consumidor deba cumplir con
algn requisito, no podr negrsele por otra causa la adquisicin de bienes que se
tengan en existencia; ni condicionrselo a la adquisicin de otro bien. Tampoco
podr condicionrselo a la contratacin de un determinado servicio. Se presumir
la existencia de productos por el solo hecho de anunciarse en vidrieras o escaparates
de un local comercial. Se prohbe toda discriminacin al consumo de bienes o
servicios, salvo que mediare causa fortuita o de fuerza mayor, debidamente
justificadas.
ART 15 - Las empresas que se dediquen a la investigacin de crdito o a la
recopilacin de informacin sobre consumidores con fines mercadotcnicos, estn
obligadas a informar gratuitamente a cualquier persona que lo solicite si mantienen
informacin acerca de ella. De existir dicha informacin, debern ponerla a su
disposicin, si ella misma o su representante lo solicitan; informar acerca de los
datos que han entregado a terceros y la identidad de esos terceros; as como las
648
DE LA REGULACIN DE LA PUBLICIDAD
ART. 16 - Para los efectos de la presente ley, se entender por:
1. PUBLICIDAD FALSA: cualquier modalidad de informacin o
comunicacin de carcter publicitario, cuyo contenido sea totalmente
contrario a la verdad.
2. PUBLICIDAD ENGAOSA: cualquier modalidad de informacin o
comunicacin de carcter publicitario, total o parcialmente falsa, o que
de cualquier otro modo, incluso por omisin, sea capaz de inducir a
error, engao o confusin al consumidor o usuario, respecto a la
naturaleza, caractersticas, calidad, cantidad, propiedades, origen, precio
y cualquier otro dato sobre el bien o servicio ofrecido. 3. PUBLICIDAD
ABUSIVA: cualquier modalidad de informacin o comunicacin de
carcter publicitario que tenga un carcter discriminatorio de cualquier
naturaleza, capaz de, entre otros, incitar a la violencia, explotar el miedo,
aprovechar la falta de madurez de los nios, infringir valores sociales y
culturales o inducir al consumidor o usuario a comportarse en forma
perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad. La carga de la prueba
de la veracidad y correccin de la informacin o comunicacin
publicitaria, corresponder al anunciante. Quedan prohibidas todas las
formas de publicidad falsa, engaosa y abusiva, por incidir directamente
sobre la libertad de eleccin y afectar los intereses y derechos de los
consumidores y usuarios.
ART. 17 - La oferta, promocin y publicidad falsas o engaosas de productos,
actividades o servicios, sern perseguidas y sancionadas; especialmente cuando
recaigan sobre:
1. el origen geogrfico, comercial o de otra ndole del bien ofrecido o
sobre el lugar de prestacin del servicio pactado o la tecnologa empleada;
2. los componentes o ingredientes del bien ofrecido o el porcentaje en que
concurren en el mismo;
3. los beneficios o implicancias del uso del bien o de la contratacin del
servicio;
649
CAPTULO NOVENO.
CONSUMIDORES
DE LAS ASOCIACIONES DE
658
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
En la ciudad de Mxico se realiz como estaba previsto, durante los das 12,
13 y 14 de Septiembre de 1999 la reunin de la Comisin de Defensa del Usuario
y del Consumidor bajo la Presidencia del Diputado Ing. Rafael Dvila Egez de
Ecuador. El acto de instalacin de la Comisin, se efectu en forma conjunta con
las comisiones de Niez y Juventud; Lucha contra el Narcotrfico y Crimen
Organizado; Asuntos Jurdicos; Economas Emergentes; Asuntos Culturales,
Educacin, Ciencia y Tecnologa y Medio Ambiente en su sesin inaugural con la
asistencia del Diputado Luis Rubeo, vicepresidente de Comisiones, Humberto Celli
y otros integrantes de la Junta Directiva del Parlamento Latinoamericano con la
asistencia de los participantes de los pases miembros, que integran las
mmencinadas comisiones. El seor Humberto Pelez Secretario Ejecutivo del
Parlamento Latinoamericano y los Vicepresidentes alternos Henry Bencid Scotch
de Venezuela, Laura Carneiro de Brasil, Jorge Machiniena de Uruguay y Mara
Teresa Torres de Lara de Mxico estuvieron presentes en este inicio del cronograma
de actividades En la sesin de trabajo del lunes 13 de septiembre, el Diputado
Rafael Dvila Egez en su condicin de Presidente de la Comisin de Defensa del
Usuario y del Consumidor declar formalmente iniciada la VIII reunin de la
Comisin, con una salutacin a los asistentes. Cada uno de los Parlamentarios se
present y explic en forma breve la situacin en su pas, sobre la materia objeto
de la reunin en el siguiente orden:
Diputada Mara Annery Gonzlez de Vivas, Venezuela
Diputado Arturo Guerrero, Uruguay
Lic. Leonardo Martnez, Mxico
Lic. Ma. Nella Luz Gmez, Mxico
Diputado Tobas Murillo, Costa Rica
Diputado Csar Garca, Venezuela
Diputada Laura Carneiro, Brasil
Diputada Gladys Sofia Azcona, Repblica Dominicana
Diputado Marcelo Duarte, Paraguay
Diputada Dolores Gonzlez, Repblica Dominicana
Diputada Yudelka de la Rosa, Repblica Dominicana
Diputado Rafael Mena Castro, Repblica Dominicana
Diputada Ftima Prez, Repblica Dominicana
Diputado Xavier Noriega; Per
Diputado Jos Gazcn Mercado, Mxico
661
tales como las de Costa Rica a los Estado Unidos. Mencion que en su
pas hay ms de tres mil trabajadores esterilizados en compaas
bananeras por la utilizacin de agroqumicos y que el etiquetado es Ley,
por lo cual los importadores estn obligados a traducir las instrucciones
y dems referencias, al idioma espaol. Concluy con las siguientes
propuestas:
Que se tomen medidas en los pases de cultivos y productos transgnicos,
que irrespetan las normas de seguridad y salud, poniendo en peligro y riesgo de
vida del ser humano.
La obligacin de etiquetar todos los productos transgnicos y de traducir o
transcribir al idioma oficial de cada Pas, las recomendaciones de uso y los
componentes qumicos de cada producto.
El Diputado Marcelo Duarte del Paraguay, propuso en su intervencin, que
el Parlamento Latinoamericano exhorte a los gobiernos de los pases miembros a
que regulen la introduccin de productos transgnicos, en el caso de que en dichos
pases permitan su consumo, debiendo, en su criterio alertar en todos los casos que
tienen que incluir las advertencias referentes a los riesgos para la salud del ser
humano.
El Diputado Rafael Mena de Repblica Dominicana mencion la afectacin
en la produccin de caa de azcar en su pas, debido a la presencia de edulcorantes
importados y adems, se refiri al dao que se produce en la fertilidad de la tierra
por el uso de productos agro qumicos, expres que no podemos desligar los modelos
econmicos que nos imponen con el Tema Consumidores. La Diputada Gladys
Sofa Azcona de la Repblica Dominicana, expres: Los productos transgenticos
causan infertilidad en hombres y mujeres, adems, las sustancias estrgenas de
estos productos, causan cncer de mamas, por lo que propone;
1. Que en los pases consumidores, sea obligatorio incluir en el etiquetado
la fecha de caducidad;
2. El smbolo que los identifique y
3 que se hagan todas las pruebas obligatorias, tales como: pruebas de
evaluacin de toxicidad, seguridad en animales, degradabilidad de las
protenas, alerginidad de contenido nutritivo y genes marcadores. Propuso
que la declaracin que emane de esta comisin sea leda en Panam en
la reunin de los consumidores que se celebrar en Octubre del presente
ao. Fue aprobada esta propuesta.
El Diputado Csar Garca de Venezuela, propuso que se invite a la prxima
reunin a la Organizacin Panamericana de la Salud, quien tiene celebrado convenio
con el Parlamento Latinoamericano y puede contribuir a profundizar los
conocimientos sobre el tema en discusin y muy especialmente los riesgos para la
663
salud que causan los alimentos transgnicos que pueden acortar la vida de los seres
humanos o causar severos trastornos como alergias, resistencias a los antibiticos,
etc; manifest su aprobacin a las propuestas formuladas. Se acord la invitacin
a la O.P.S.
El Diputado Arturo Guerrero de Uruguay, apoy las propuestas presentadas
y se refiri a lo importante del tema que an no ha sido considerado con
detenimiento en las diferentes legislaciones, por lo cual, llevar la propuesta de
que sea incluida en su pas; se refiri a la Ley sobre Defensa del Consumidor
recientemente aprobada en Uruguay a raz de la ley Marco del Parlatino.
El Diputado Rafael Dvila de Ecuador, presidente de la Comisin enfatiz
la importancia de producir la declaracin sobre el tema, hizo una acertada sntesis
de todas las intervenciones de los participantes y se refiri a las experiencias de
Ecuador, mencion que en el Ecuador en la Constitucin se establece en el artculo
89, la necesidad de regular bajo estrictas normas de bio-seguridad, la propagacin
en el medio ambiente, la experimentacin, el uso, la comercializacin y la
importacin de organismos genticamente modificados. El Diputado Marcelo Duarte
habl sobre la red de organizaciones ambientalistas de su pas Paraguay, que es
una organizacin privada, sin fuerza coercitiva ni carcter vinculante. Despus de
un breve receso, en la continuacin de la sesin, el Diputado Dvila presidente de
la Comisin dio la ms cordial bienvenida al Licenciado Eduardo Almeida Armenta,
Procurador Federal del Consumidor de Mxico y a sus colaboradores inmediatos:
Lic. Manuel Fernndez Allende, Sub/procurador de Servicios a los
Consumidores; Lic. Miguel Angel Gutirrez Cant, Sub/Procurador de Verificacin
y vigilancia y al Lic. Felipe Lpez, Coordinador de Comunicacin Social de Profeco,
a quienes agradeci su presencia y participacin. En una clara y completa exposicin
sobre la labor Institucional que se lleva en Mxico, en donde existen dos (2)
organismos INCO y PROFECO el Lic. Almeida explic los programas y experiencias
efectuadas en Mxico, extendi una invitacin a los integrantes de esta Comisin
para visitar el da de maana la sede de la Procuradura Federal del Consumidor
(PROFECO); seguidamente desarroll su ponencia sobre el tema en tratamiento
cuyo contenido se anexa a la presente acta y con la colaboracin de sus acompaantes
dio respuesta a todas las interrogantes que le fueron formuladas.
El Presidente de la Comisin Diputado Dvila, agradeci al distinguido
expositor y sus colaboradores la interesante conferencia y la invitacin efectuada.
En la continuacin de la Sesin de Trabajo se procedi a la consideracin del Tema
II referido al Anlisis de la Ley Marco del Parlamento Latinoamericano en el
Contexto de la Legislacin Vigente en los distintos pases de Amrica Latina y el
Caribe con miras a homogenizar la norma existente.
El Presidente propuso otorgar un reconocimiento a los integrantes de la
Legislacin de Venezuela Diputados Mara Annery Gonzlez de Vivas y Csar
664
El Diputado Rafael Dvila de Ecuador, expres que cada pas tiene diferencias
de distinta ndole, no obstante es importante que recojan la mayor parte de la Ley
Marco aprobada por el PARLATINO, y la adapte a su legislacin sobre la defensa
del consumidor.
El Diputado Marcelo Duarte de Paraguay, mencion: La Ley de Defensa
del Usuario y el Consumidor fue aprobada en 1998, tuvo una vacatio legis de seis
meses, lo que hizo que entrara en vigor este ao, fue elaborada tomando como
base las legislaciones brasilea y argentina.
La Diputada Laura Carneiro de Brasil, inform que para la elaboracin de la
Ley Marco de defensa del Usuario y el Consumidor del PARLATINO, se tom
como base el trabajo de Brasil, por lo tanto, lo que existe en la Ley Marco del
PARLATINO est acorde a la Ley Brasilea en esta materia, y an ms avanzada
que la Ley Marco.
El Diputado Rafael Mena Castro de Repblica Dominicana, piensa que la
voracidad del neoliberalismo afecta a los consumidores. Dice que en su pas existe
una Ley que protege las economas populares y un Instituto de estabilizacin de
precios que cuenta con una Direccin General de Precios de 3.500 funcionarios.
Sin embargo, Repblica Dominicana tiene que redefinir su posicin y tomar en
cuenta la Ley Marco de Defensa del Usuario y el Consumidor del Parlatino que
est en lo correcto, ya que no existe Ley de esta naturaleza en su pas.
El Diputado Rafael Noriega de Per, propuso modificar el Artculo 14 en el
prrafo 3 y el Artculo 16 numeral 3.
La Comisin consider que no es adecuado hacer modificaciones con la
salvedad de que cada pas atiende a sus propias realidades. Y acord efectuar una
evaluacin en el tiempo de la Ley Marco e incluir en sus propias legislaciones el
espritu y contenido de la Ley Marco con miras a facilitar el trabajo que en un
futuro cercano deber realizar un Parlamento Latinoamericano, debidamente
fortalecido, para que Amrica Latina y el Caribe cuenten con una legislacin nica
sobre la materia. La Comisin consider la propuesta del Diputado Enrique Villegas
Bautista de Mxico, presentada en la Comisin de Agricultura y trada al seno de
esta Comisin. Los Diputados Arturo Guerrero de Uruguay, Rafael Dvila de Ecuador
Marcelo Duarte de Paraguay y Jos Gazcn de Mxico, consignaron copia de sus
respectivas legislaciones sobre la materia. La Comisin entr a considerar el
documento presentado por la sub-comisin designada sobre la declaracin con
relacin a los alimentos genticamente modificados. PRODUCTOS
TRANSGNICOS:
La Comisin de Defensa del Usuario y del Consumidor, en la reunin
celebrada el 13 y 14 de Septiembre de 1999, en Mxico, D.F., con relacin a los
alimentos genticamente modificados, y utilizando como referencia el documento
666
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
TTULO I
Normas de Proteccin y Defensa de los Consumidores
CAPTULO I. DISPOSICIONES GENERALES
ARTCULO 1.- Objeto. La presente ley tiene por objeto la defensa de los
consumidores o usuarios. Se consideran consumidores o usuarios, las personas
fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio
propio o de su grupo familiar o social:
a) La adquisicin o locacin de cosas muebles;
b) La prestacin de servicios;
c) La adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, incluso los
lotes de terreno adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica
y dirigida a personas indeterminadas.
ARTCULO 2.- Proveedores de cosas o servicios. Quedan obligados al
cumplimiento de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica
o privada que, en forma profesional, aun ocasionalmente, produzcan, importen,
distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios.
Se excluyen del mbito de esta ley los contratos realizados entre consumidores
cuyo objeto sean cosas usadas.
No tendrn el carcter de consumidores o usuarios quienes adquieran,
almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios para integrarlos en procesos de
produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros. No estn
comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran
para su ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales
reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero s la publicidad que
se haga de su ofrecimiento.
ARTCULO 3.- Interpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran
con las normas generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas antes
definidas, en particular las de Defensa de la Competencia y de Lealtad Comercial.
En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el
consumidor.
anterior, el prestador del servicio debe extender un presupuesto que contenga como
mnimo los siguientes datos:
a) Nombre, domicilio y otros datos de identificacin del prestador del
servicio;
b) La descripcin del trabajo a realizar;
c) Una descripcin detallada de los materiales a emplear;
d) Los precios de stos y la mano de obra;
e) El tiempo en que se realizar el trabajo;
f) Si otorga o no garanta y en su caso, el alcance y duracin de sta;
g) El plazo para la aceptacin del presupuesto;
h) Los nmeros de inscripcin en la Direccin General Impositiva y en el
Sistema Provisional.
ARTCULO 22.- Supuestos no incluidos en el presupuesto. Todo servicio,
tarea o empleo material o costo adicional, que se evidencie como necesario durante
la prestacin del servicio y que por su naturaleza o caractersticas no pudo ser
incluido en el presupuesto original, deber ser comunicado al consumidor antes de
su realizacin o utilizacin. Queda exceptuado de esta obligacin el prestador del
servicio que, por la naturaleza del mismo, no pueda interrumpirlo sin afectar su
calidad o sin dao para las cosas del consumidor.
ARTCULO 23.- Deficiencias en la prestacin del servicio. Salvo previsin
expresa y por escrito en contrario, si dentro de los treinta (30) das siguientes a la
fecha en que concluy el servicio se evidenciaren deficiencias o defectos en el
trabajo realizado, el prestador del servicio estar obligado a corregir todas las
deficiencias o defectos o a reformar o a reemplazar los materiales y productos
utilizados sin costo adicional de ningn tipo para el consumidor.
ARTCULO 24.- Garanta. La garanta sobre un contrato de prestacin de
servicios deber documentarse por escrito haciendo constar:
a) La correcta individualizacin del trabajo realizado;
b) El tiempo de vigencia de la garanta, la fecha de iniciacin de dicho
perodo y las condiciones de validez de la misma;
e) La correcta individualizacin de la persona, empresa o entidad que la
har efectiva.
el saldo de deuda, el total de los intereses a pagar, la tasa de inters efectiva anual,
la forma de amortizacin de los intereses, otros gastos si los hubiere, cantidad de
pagos a realizar y su periodicidad, gastos extras o adicionales si los hubiera y
monto total financiado a pagar.
El Banco Central de la Repblica Argentina adoptar las medidas conducentes
para que las entidades sometidas a su jurisdiccin cumplan, en las operaciones de
crdito para consumo, con lo indicado en esta ley.
TTULO II
Autoridad de Aplicacin. Procedimiento y Sanciones
CAPTULO XI. AUTORIDAD DE APLICACIN
ARTCULO 41.- Aplicacin nacional y local. La Secretara de Industria y
Comercio ser la autoridad nacional de aplicacin de la presente ley. Los gobiernos
provinciales y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires actuarn como
autoridades locales de aplicacin ejerciendo el control y vigilancia sobre el
cumplimiento de la presente ley y sus normas reglamentarias respecto a los hechos
sometidos a su jurisdiccin. Las provincias, en ejercicio de sus atribuciones, podrn
delegar sus funciones en organismos de su dependencia o en los gobiernos
municipales.
ARTCULO 42.- Funciones concurrentes. La autoridad nacional de aplicacin,
sin perjuicio de las funciones que se encomiendan a las autoridades locales de
aplicacin en el articulo 41 de la presente ley, podr actuar concurrentemente en la
vigilancia, contralor y juzgamiento de la misma, aunque las presuntas infracciones
ocurran exclusivamente en el mbito de las provincias o de la Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires.
ARTCULO 43.- Facultades y atribuciones. La Secretara de Industria y
Comercio, sin perjuicio de sus funciones especficas, en su carcter de autoridad
de aplicacin de la presente ley tendr las siguientes facultades y atribuciones:
a) Proponer el dictado de la reglamentacin de esta ley y elaborar polticas
tendientes a la defensa del consumidor e intervenir en su instrumentacin
mediante el dictado de las resoluciones pertinentes;
b) Mantener un registro Nacional de Asociaciones de Consumidores;
c) Recibir y dar curso a las inquietudes y denuncias de los consumidores;
d) Disponer la realizacin de inspecciones y pericias vinculadas con la
aplicacin de esta ley;
e) Solicitar informes y opiniones a entidades publicas y privadas, en relacin
con la materia de esta ley;
f) Disponer de oficio o a requerimiento de parte, la celebracin de
audiencias con la participacin de denunciantes damnificados, presuntos
infractores, testigos y peritos.
679
680
682
CAPTULO XIII.
CONSUMIDORES
DE LAS ASOCIACIONES DE
TTULO III
Disposiciones Finales
CAPITULO XV. EDUCACIN AL CONSUMIDOR
ARTCULO 60.- Planes educativos. Incumbe al Estado nacional, las
provincias y municipalidades, la formulacin de planes generales de educacin
para el consumo y su difusin pblica, fomentando la creacin y el funcionamiento
de las asociaciones de consumidores y la participacin de la comunidad en ellas,
debiendo propender a que dentro de los planes oficiales de educacin primaria y
media se enseen los preceptos y alcances de esta ley.
ARTCULO 61.- Formacin del consumidor. La formacin del consumidor
debe tender a:
684
685
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
3. La renuncia previa de los derechos que esta Ley reconoce a los consumidores
y usuarios en la adquisicin y utilizacin de bienes o servicios es nula.
Asimismo son nulos los actos realizados en fraude de esta Ley, de conformidad
con el art. 6. del Cdigo Civil.
6.
Artculo 11.
1. El rgimen de comprobacin, reclamacin, garanta y posibilidad de
renuncia o devolucin que se establezca en los contratos, deber permitir que el
consumidor o usuario se asegure de la naturaleza, caractersticas, condiciones y
utilidad o finalidad del producto o servicio; pueda reclamar con eficacia en caso
de error, defecto o deterioro; pueda hacer efectivas las garantas de calidad o nivel
de prestacin, y obtener la devolucin equitativa del precio de mercado del producto
o servicio, total o parcialmente, en caso de incumplimiento.
2. En relacin con los bienes de naturaleza duradera, el productor o
suministrador deber entregar una garanta que, formalizada por escrito, expresar
necesariamente:
a) El objeto sobre el que recaiga la garanta.
b) El garante.
c) El titular de la garanta.
d) Los derechos del titular de la garanta.
e) El plazo de duracin de la garanta.
3. Durante el perodo de vigencia de la garanta, el titular de la misma
tendr derecho como mnimo a:
a) La reparacin totalmente gratuita de los vicios o defectos originarios y
de los daos y perjuicios por ellos ocasionados.
b) En los supuestos en que la reparacin efectuada no fuera satisfactoria y
el objeto no revistiese las condiciones ptimas para cumplir el uso a
que estuviese destinado, el titular de la garanta tendr derecho a la
sustitucin del objeto adquirido por otro de idnticas caractersticas o a
la devolucin del precio pagado.
4. Queda prohibido incrementar los precios de los repuestos al aplicarlos
en las reparaciones y cargar por mano de obra, traslado o visita cantidades superiores
a los costes medios estimados en cada sector, debiendo diferenciarse en la factura
los distintos conceptos. La lista de precios de los repuestos deber estar a disposicin
del pblico.
5. En los bienes de naturaleza duradera, el consumidor o usuario tendr
derecho a un adecuado servicio tcnico y a la existencia de repuestos durante un
plazo determinado.
Artculo 12.
No se podr hacer obligatoria la comparecencia personal del consumidor o
usuario para realizar cobros, pagos o trmites similares.
696
698
3. Para poder gozar de cualquier beneficio que les otorgue la presente Ley y
disposiciones reglamentarias y concordantes debern figurar inscritas en un libro
registro, que se llevar en el Ministerio de Sanidad y Consumo, y reunir las
condiciones y requisitos que reglamentariamente se establezcan para cada tipo de
beneficio.
En la determinacin reglamentaria de las condiciones y requisitos se tendrn
en cuenta, entre otros, criterios de implantacin territorial, nmero de asociados y
programas de actividades a desarrollar.
Artculo 21.
No podrn disfrutar de los beneficios reconocidos en esta Ley las
Asociaciones en que concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a) Incluir como asociados a personas jurdicas con nimo de lucro.
b) Percibir ayudas o subvenciones de las Empresas o agrupaciones de
Empresas que suministran bienes, productos o servicios a los
consumidores o usuarios.
c) Realizar publicidad comercial o no meramente informativa de bienes,
productos o servicios.
d) Dedicarse a actividades distintas de la defensa de los intereses de los
consumidores o usuarios, salvo lo previsto en el segundo prrafo del
artculo anterior.
e) Actuar con manifiesta temeridad, judicialmente apreciada.
Artculo 22.
1. Las Asociaciones de consumidores y usuarios sern odas, en consulta, en
el procedimiento de elaboracin de las disposiciones de carcter general relativas a
materias que afecten directamente a los consumidores o usuarios.
2. Ser preceptiva su audiencia en los siguientes casos:
a) Reglamentos de aplicacin de esta Ley.
b) Reglamentaciones sobre productos o servicios de uso y consumo.
c) Ordenacin del mercado interior y disciplina del mercado.
d) Precios y tarifas de servicios, en cuanto afecten directamente a los
consumidores o usuarios, y se encuentren legalmente sujetos a control
de las Administraciones pblicas.
e) Condiciones generales de los contratos de Empresas que prestan servicios
pblicos en rgimen de monopolio.
f) En los casos en que una Ley as lo establezca.
3. Las Asociaciones empresariales sern odas en consulta en el procedimiento
de elaboracin de las disposiciones de carcter general relativas a materias que les
afecten directamente.
Ser preceptiva su audiencia en los supuestos contenidos en los apartados
a), b), c) y f) del apartado anterior.
4. Se entender cumplido dicho trmite preceptivo de audiencia cuando las
Asociaciones citadas se encuentren representadas en los rganos colegiados que
participen en la elaboracin de la disposicin. En los dems casos, la notificacin
o comunicacin se dirigir a la federacin o agrupacin empresarial correspondiente
y al Consejo a que se refiere el nmero siguiente.
700
f)
705
CAPTULO X. COMPETENCIAS.
Artculo 39.
Corresponder a la Administracin del Estado promover y desarrollar la
proteccin y defensa de los consumidores y usuarios, especialmente en los siguientes
aspectos:
1. Elaborar y aprobar el Reglamento General de esta Ley, las Reglamentaciones
Tcnico-Sanitarias, los Reglamentos sobre etiquetado, presentacin y publicidad,
la ordenacin sobre aditivos y las dems disposiciones de general aplicacin en
todo el territorio espaol. Asimismo, la aprobacin o propuesta, en su caso, de las
disposiciones que regulen los productos a que se refiere el art. 5., 1.
El Reglamento General de la Ley determinar, en todo caso, los productos o
servicios a que se refieren los arts. 2., 2 y 5., 1, de esta Ley, los casos, plazos y
formas de publicidad de las sanciones, el rgimen sancionador, los supuestos de
concurrencia de dos o ms Administraciones pblicas y la colaboracin y
coordinacin entre las mismas.
Lo dispuesto en este nmero se entiende sin perjuicio de las potestades
normativas que corresponden a las Comunidades Autnomas de acuerdo con sus
respectivos Estatutos.
2. Apoyar y, en su caso, subvencionar las asociaciones de consumidores y
usuarios.
3. Apoyar la actuacin de las autoridades y corporaciones locales y de las
Comunidades Autnomas, especialmente en los casos a que se refieren los apartados
3 y 5 del art. 41.
4. Promover la actuacin de las dems Administraciones pblicas y, en
caso de necesidad o urgencia, adoptar cuantas medidas sean convenientes para
proteger y defender los derechos de los consumidores o usuarios, especialmente en
lo que hace referencia a su salud y seguridad.
5. Ejercer la potestad sancionadora con el alcance que se determine en sus
normas reguladoras.
6. En general, adoptar en el mbito de sus competencias cuantas medidas
sean necesarias para el debido cumplimiento de lo establecido en esta Ley.
Artculo 40.
Corresponder a las Comunidades Autnomas promover y desarrollar la
proteccin y defensa de los consumidores o usuarios, de acuerdo con lo establecido
en sus respectivos Estatutos y, en su caso, en las correspondientes Leyes Orgnicas
complementarias de transferencia de competencias.
Artculo 41.
Corresponder a las autoridades y Corporaciones locales promover y
desarrollar la proteccin y defensa de los consumidores y usuarios en el mbito de
sus competencias y de acuerdo con la legislacin estatal y, en su caso, de las
Comunidades Autnomas, y especialmente en los siguientes aspectos:
1. La informacin y educacin de los consumidores y usuarios, estableciendo
las oficinas y servicios correspondientes, de acuerdo con las necesidades de cada
localidad.
706
DISPOSICIONES FINALES
Primera
Dentro de los seis meses siguientes a la entrada en vigor de esta Ley, el
Ministerio de Sanidad y Consumo promover, en colaboracin con las Comunidades
Autnomas, un plan para el tratamiento informtico del Registro General Sanitario
de Alimentos y de los dems registros sanitarios y datos de inters general para la
defensa del consumidor o usuario.
Segunda.
A efectos de lo establecido en el captulo IX, ser de aplicacin el Real
Decreto 1945/1983, de 22 de junio, sin perjuicio de sus ulteriores modificaciones
o adaptaciones por el Gobierno.
Tercera
Dentro del ao siguiente a la entrada en vigor de esta Ley, el Gobierno
adaptar la estructura organizativa y las competencias del Instituto Nacional del
Consumo y de los restantes rganos de la Administracin del Estado con
competencia en la materia, al contenido de la misma.
Cuarta
El Gobierno, en el plazo de un ao a partir de la entrada en vigor de esta
Ley, aprobar el Reglamento o Reglamentos necesarios para su aplicacin y
desarrollo.
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
Disposicin nica. Quedan derogadas todas las disposiciones que se opongan
a lo dispuesto
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EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
TTULO SEGUNDO.
CONSUMIDORES
714
721
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 48 .- Dergase el Decreto Supremo No.036-83-JUS y la Ley 23863,
as como las dems disposiciones legales y reglamentarias que se opongan a lo
dispuesto en el presente Decreto Legislativo.
Artculo 49 .- El presente Decreto Legislativo entrar en vigencia a los 30
das de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
722
724
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
728
DISPOSICIN TRANSITORIA
NICA.- Aprobacin de normas complementarias
En un plazo no mayor de ciento veinte (120) das calendario computado
desde su publicacin, la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras
730
DISPOSICIN FINAL
NICA.- Vigencia de la Ley
La presente Ley entrar en vigencia a los treinta (30) das calendario de su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los veintisiete das del mes de junio de dos mil cinco.
NTERO FLORES-ARAOZ E.
Presidente del Congreso de la Repblica
NATALE AMPRIMO PL
Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica
AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los diecinueve das del mes de
julio del ao dos mil cinco.
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucional de la Repblica
CARLOS FERRERO
Presidente del Consejo de Ministros
731
BIBLIOGRAFA
EL DERECHO
TRATADO
DEL CONSUMIDOR
DE DERECHO COMO
DEL CONSUMIDOR
DISCIPLINA JURDICA
EN EL PER
AUTNOMA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
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10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
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23.
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25.
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27.
28.
29.
30.
31.
32.
33.
34.
35.
36.
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39.
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45.
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