Enrique Barros, Obligaciones

TTULO PRIMERO: LAS OBLIGACIONES, SUS FUENTES Y
CLASIFICACIONES
CAPTULO I: INTRODUCCIN
I. LA RELACIN JURDICA OBLIGATORIA
A. ASPECTOS GENERALES
Las obligaciones corresponden a ciertos deberes jurdicos protegidos, cuya
inobservancia es regulada por el Derecho. Lo que las hace peculiar, es el hecho de
ser personales, vale decir, de establecer un vnculo entre personas determinadas.
Adems, existe una pretensin patrimonial determinada, cuestin que ha
transformado el derecho patrimonial en cosa.
El mismo art. 578 vincula la obligacin a un derecho. Esto se debe a que no
se concibe la una sin el otro. Pero esta concepcin de derecho es relativamente
moderna, ya que con anterioridad, en el Derecho Romano, no exista esta idea
abstracta de derecho.
La obligacin da a su titular dos derechos fundamentales: el de exigir su
cumplimiento forzado o por naturaleza; y el de exigirlo por equivalencia o
indemnizacin. Vinculado con esto est la idea de las garantas de una obligacin,
las que pueden ser reales o personales. Las primeras obligan un bien particular a
caucionar la obligacin, con derecho de persecucin y preferencia. En cambio, las
personales obligan el patrimonio presente y futuro del deudor (derecho de prenda
general).
Se dice que el derecho personal es relativo, lo cual significa que tiene
eficacia relativa, esto es que slo puede exigirse del obligado, y oponibilidad
relativa, vale decir, el alcance del deber de respeto a ese derecho se reduce al
deudor. Sin embargo, esta relatividad no es tan absoluta como se suele decir. De
este modo, respecto a la oponibilidad pueden citarse varios artculos que
demuestran lo contrario: 1930, 1950 n3, 1962 y 792. Otros casos claros son la
prohibicin de enajenar inscrita, y la concurrencia de acreedores, caso en que
deben forzosamente reconocer mutuamente sus derechos sobre los bienes del
ejecutado.
Las obligaciones son transmisibles, lo que proviene de la idea de
patrimonialidad. Tambin son transferibles, a travs de la cesin de crditos. Sin
embargo, el deudor no puede ceder su obligacin, fundamentalmente debido a su
carcter personal, pero tambin porque supone la creacin de una nueva
TEORA DE LAS OBLIGACIONES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
obligacin. La novacin sea, quizs, la nica excepcin.
B. EVOLUCIN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES1

El estudio de la evolucin del derecho de obligaciones exige referirse a
cuatro pocas histricas:
1.- La obligacin en Roma. Se cree que el nacimiento de las obligaciones se
remonta a la eliminacin en las sociedades primitivas de la venganza como sistema
de reparacin y su reemplazo por la composicin econmica. El acuerdo entre
ofensor y vctima es formal y religioso.
El desarrollo econmico de los pueblos hace cada vez ms frecuente los
negocios econmicos, los que, no obstante, conservan en Roma un carcter
esencialmente formal. La relacin obligatoria es concebida en un solo sentido, el
que va desde deudor a acreedor, de suerte que una obligacin era en aquellas
pocas un vnculo jurdico que forzaba al deudor a dar, hacer o no hacer algo para
con su acreedor. El deudor no slo comprometa su patrimonio para cumplir con la
obligacin, sino que ataba su persona a ella, en forma tal que el acreedor
insatisfecho tena derechos sobre la persona del deudor (manus injectio). Resabio
de esta situacin es la prisin por deudas, actualmente eliminada en la mayora de
las legislaciones.
Esta tradicin fue recogida por los precursores del derecho moderno francs,
principalmente Pothier y Domat, cuyas ideas se plasmaron en el Cdigo Francs, y
a partir de l influenciaron buena parte de las legislaciones occidentales.
2.- Influencia de los canonistas. El Derecho Cannico busca moralizar las
relaciones, intencin que ha sido persistente pero no del todo efectivo. La mayor
influencia de los canonistas se advierte en dos aspectos:
a) Responsabilidad extracontractual. En Roma los casos de
responsabilidad, delitos y cuasidelitos, eran en un inicio nominados y taxativos. Los
canonistas aadieron a esta concepcin la idea de que todo actuar doloso o
culpable deba ser antecedente de una reparacin civil, ms all de que la accin u
omisin daosa estuviera o no prevista por la ley.
b) Cumplimiento de la obligacin y consensualismo. Los canonistas
propugnaron el principio de que todo pacto deba ser cumplido (pacta sunt
servanda), desprendindose de la rgida idea romana de formalismo.
3.- Influencia de las ideas liberales del siglo XIX. Las revoluciones liberales de
este siglo tuvieron por efecto esencial el rescate de la individualidad de la persona.
De ah que las legislaciones dictadas en le poca van a estar marcadas por esa
realidad, lo que se apreciar en la consagracin del principio de la autonoma
privada, en virtud del cual los particulares son soberanos para normar sus
1
Abeliuk Manasevich, Ren, LAS OBLIGACIONES, t. 1, Stg., 1993, Ed. Temis S.A. y Jurdica de
Chile, 3 ed., pgs. 22 y sgts.
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
relaciones intepersonales, sin ms limitaciones que las establecidas en la ley.

Adems, El desarrollo de los negocios y la industria otorga una revaloracin a
los bienes muebles. As, particular importancia reviste el auge de la circulacin de
valores mobiliaros representativos de crditos o derechos personales, que, entre
otras cosas, puso acento en el aspecto activo de la relacin obligatoria.
4.- Tendencias actuales. Se destacan las siguientes:
a) Perfeccionamiento de la teora de la obligacin. Fruto de ello es la
desperonalizacin de la obligacin, lo que ha permitido la cesin o traspaso de
deudas, algo impensable bajo el esquema romano original.
b) Tendencia a la unificacin
particularmente civil y comercial.
de
Derecho
Privado
Obligacional,
c) Restriccin de la autonoma privada. Mltiples factores, como la

velocidad del trfico actual, el desarrollo del intervcencionismo estatal, han
redundado en una disminucin del valor relativo de la autonoma de la voluntad en
los negocios jurdicos, como se ver al tratar los contratos.
d) Moralizacin del derecho de obligaciones. Esta es una tendencia que
comienza, probablemente, con las influencias canonistas y que, hasta el da de
hoy, no termina. Se puede advertir, por ejemplo, en las siguientes instituciones:
i) El abuso de derecho.
ii) Enriquecimiento sin causa.
iii) Ampliacin de la responsabilidad extracontractual.
iv) La imprevisin.
v) La lesin.
e) Atenuacin de la responsabilidad del deudor. Baste con decir que
actualmente no existe la prisin por deudas. 2
f) Formalismo moderno. La fuerza del consensualismo
ha venido
disminuyendo a favor de un formalismo destinado a proteger los intereses de las
partes, facilitar la prueba de los actos y proteger a los terceros.
C. EL CDIGO CIVIL Y LAS OBLIGACIONES

El Cdigo Civil chileno encuentra su inspiracin en el de Napolen,
recogiendo sus principios. Se destaca, adems, el hecho que lo referente a
obligaciones sea la materia que menos reformas ha sufrido durante el tiempo.
2
El art. 11 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos seala que nadie ser
encarcelado por el slo hecho de no poder cumplir una obligacin contractual. El pacto fue adoptado
por la resolucin N. 2.200 de las naciones Unidas, el 16 de diciembre de 1966, suscrito por Chile en
esa misma fecha, promulgado por curso del Decreto N. 778 y publicado en el Diario Oficial el 29 de
abril de 1989.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
El Cdigo no establece una teora de las obligaciones en general, aplicable a

todas stas, provengan de la fuente que provengan, sino que las regula en torno
del contrato. Incluso, llega a confundir los trminos contrato y obligacin.
II. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
A. CONCEPTO
Etimolgicamente, la palabra obligacin proviene del latn ob-ligare, obligatus, cuya idea central es la de atadura, ligadura, lo que refleja muy bien la
situacin del deudor frente al acreedor. 3
La obligacin es el correlato de un derecho personal o crdito. Si ste es (...)
la facultad que tiene una persona determinada para compeler a otra persona
tambin determinada a que d, haga o no haga una cosa, 4 aqulla no puede
menos que conceptualizarse como un vnculo jurdico que coloca a una persona
determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa, respecto de
otra, tambin determinada.5
B. CARACTERSTICAS
Son caractersticas de la obligacin:
1.- Es un vnculo, vale decir, una relacin entre dos sujetos en virtud de la
cual uno limita su libertad en favor del otro.
2.- Es un vnculo jurdico, con lo que se hace hincapi en que es un vnculo
abstracto sancionado por el ordenamiento jurdico, no, por tanto, ni material ni
moral. Este vnculo exhibe, a su vez, dos caractersticas: 6
a) Es excepcional, pues no es lo normal que dos personas estn ligadas
jurdicamente entre s, y esto debido a que el radio econmico de accin del
Abeliuk, pg. 29.
Alessandri Rodrguez, Arturo, TEORA DE LAS OBLIGACIONES, Stgo., 1988. Editorial Jurdica
Ediar-ConoSur Ltda., pg 7.
5
Alessandri, TEORA DE LAS OBLIGACIONES, pg. 9. Meza Barros y Abeliuk recogen igual
concepto (Meza Barros, Ramn, MANUAL DE DERECHO CIVIL DE LAS OBLIGACIONES, Stgo., 1994, Ed.
Jurdica de Chile, 8 ed. pg. 13 14, y Abeliuk, pg. 29).
Abeliuk llama la atencin sobre el punto de que no debe confundirse a la obligacin con otros
deberes jurdicos establecidos especialmente por el legislador, como el deber genrico de actuar
diligentemente que se obtiene a partir de las reglas de la responsabilidad contractual o los deberes
especficos que se deben dentro de las relaciones familiares. Las obligaciones se diferencian de los
primeros en que dan origen a un vnculo entre personas determinadas, y de los segundos en que,
como derechos personales que son, tienen un valor pecuniario, a diferencia de aqullos, que no son
susceptibles ni de ejecucin forzada ni dan origen a responsabilidad civil en caso de contravencin
(Abeliuk, pg. 30).
6
Abeliuk, pg. 38.
3
4
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
individuo es limitado. Adems, la concepcin individualista de la persona, en virtud

de la cual sta es plenamente libre para determinar sus actuaciones, hace que toda
limitacin a dicha libertad, como lo es una obligacin, sea excepcional. En
consecuencia, quien alega la existencia de una obligacin debe probarla, como lo
reconoce el art. 1698.
b) Es temporal, ya que la obligacin nace para cumplirse, para
extinguirse. Esto constituye una diferencia con el derecho real, que es permanente
y no transitorio.
3.- Este vnculo jurdico coloca a una persona en la necesidad de dar, hacer,
o no hacer una cosa, de donde fluye que ella no puede desentenderse de esa
necesidad por su propia voluntad sino hasta que cumpla lo debido.
4.- Este vnculo no se concibe sino entre personas determinadas, lo que,
entre otras cosas, diferencia a los derechos personales de los reales, pues en una
relacin jurdica real el sujeto pasivo es toda la comunidad, en el sentido de que
todos tienen el deber de respetarlo, porque se tiene sobre la cosa, no con relacin
a ciertas personas. As, el art. 578 seala que Derechos personales o crditos son
los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (...). La ley
resalta la idea de que la obligacin es un vnculo jurdico que une a una persona
determinada con otra tambin determinada, al decir que los derechos personales
se pueden exigir slo de ciertas personas.7
C. ELEMENTOS
De la definicin recin expresada se obtienen los elementos comunes a
todas las obligaciones:
1.- Los sujetos, esto es, el acreedor y deudor. El primero es el sujeto activo
de la relacin jurdica, 8 el que tiene la facultad de exigir algo de otra persona. Para
l la obligacin es un derecho. El segundo, mientras, es el sujeto pasivo de la
relacin jurdica y sujeto de la obligacin-, el que se encuentra frente a su
acreedor en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo.
No obstante que es indiscutible el carcter determinado que deben exhibir
las personas ligadas por la relacin jurdica personal, y, precisamente, el deudor,
actualmente se puede advertir una merma en la fuerza de esta conclusin. Dos
realidades son antecedentes de esta afirmacin: 9
a) La obligacin como relacin entre patrimonios. Desde el punto de vista
pasivo, se sostiene que el verdadero obligado no es el deudor como persona
individual que es, sino su patrimonio. De este modo, el derecho del acreedor sera
Abeliuk, pg. 31.
Alessandri (Alessandri, pg. 10) dice sujeto activo de la obligacin. Abeliuk utiliza iguales
trminos (Abeliuk, pg. 31). Meza Barros, en cambio, se refiere al deudor como sujeto pasivo de la
relacin jurdica (Meza Barros, pg. 15).
9
Abeliuk, pgs. 31 a 33.
7
8
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
una especie de derecho real, cuya particularidad es que se tendra sobre un

patrimonio y no sobre una cosa singular. Desde el punto de vista activo, se advierte
esta objetivacin en la posibilidad de su indeterminacin, que se analizar
enseguida.
Estas ideas no han tenido mucha acogida, pero son, sin embargo, base de
ciertos cambios que se han producido en el tiempo. As, actualmente cada vez es
ms fcil la sustitucin de alguna de las partes de la relacin, observndose una
mayor aceptacin del traspaso del aspecto activo de sta, a travs de la cesin de
crditos. El traspaso del aspecto pasivo (sin la extincin de la obligacin), en
cambio, es ms resistido, pues la persona del deudor (su patrimonio, su honradez,
sus antecedentes, etc.) sigue siendo fundamental.
b) La posible indeterminacin de los sujetos. Se trata de situaciones
puntuales en las que, en todo caso, el sujeto se determina al momento de
cumplirse la prestacin:
i) Desde el punto de vista pasivo, esta situacin se presenta en las
obligaciones propter rem o ambulatorias, en que el sujeto de la obligacin resulta
ser el dueo de la cosa o su poseedor. As sucede con los gastos comunes en la
propiedad horizontal.
ii) Desde el punto de vista activo, el sujeto se encuentra indeterminado
en todos los casos en que la declaracin unilateral de voluntad da origen a una
obligacin, como por ejemplo, en los ttulos de crditos al portador. No obstante, al
momento de cumplirse la obligacin, el sujeto activo debe estar determinado.
2.- La prestacin.10 Es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer (art.
1438). Si este objeto consiste en la realizacin de un hecho positivo, como dar o
hacer lago, recibe el nombre de prestacin; en cambio, si consiste en la realizacin
de un hecho negativo, toma el nombre de abstencin. 11
En trminos precisos, la prestacin es el objeto de la obligacin; y, a su vez,
el objeto de sta de la prestacin- es una cosa, un hecho o una abstencin.
Como la obligacin en su sentido jurdico debe tener un carcter pecuniario,
por ser el correlato de un crdito, se discute si la prestacin puede o no ser un
hecho no pecuniario, no avaluable en dinero. Se distinguen diversas corrientes
sobre este punto:12
a) Para la doctrina clsica (Pothier, Aubry et Rau, Georgi, Laurent, Braudry
Lacaninirie, tc.), de origen romano, la prestacin debe siempre ser pecuniaria,
salvo que sea una condicin o modo de una obligacin pecuniaria, o lleva
Abeliuk aade, como tercer elemento, el vnculo jurdico (Abeliuk, pg. 31), que fue
abordado en caractersticas de la obligacin. Decir que un elemento de la obligacin es el vnculo
jurdico es un tanto tautolgico, pues precisamente por eso se habla de obligacin y no de otra cosa.
Es este vnculo jurdico, que recibe la denominacin de obligacin, el que une a los sujetos de ella con
la prestacin. stos son, en definitiva, el elemento dinmico de la obligacin. Meza Barros, por su
parte (Meza Barros, pg. 14 y 15), no efecta la distincin entre caractersticas y elementos).
11
Alessandri, pg. 11.
12
Abeliuk, pg. 35 y 36.
10
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
aparejada una pena para el caso de infraccin. Si la prestacin no es pecuniaria, no

habra proteccin jurdica, ya que el acreedor carecera de la ejecucin forzada y de
la indemnizacin de perjuicios. 13
b) Para Ihering, es suficiente que el acreedor tenga un inters en la
prestacin, aunque no sea pecuniario, porque el derecho tambin ampara los
intereses morales de las personas. Para esta doctrina, la sancin es la
indemnizacin del dao moral.14 Se le critica a esta doctrina el que ampla en
demasiado el mbito de las obligaciones, hacindolo alcanzar situaciones en que
las personas no pretenden obligarse.
c) Finalmente, para los tratadistas italianos Sciojola y Ruggerio, basados
en el art. 1174 del Cdigo Civil italiano, es preciso distinguir entre la prestacin
misma y el inters del acreedor. La primera debe ser siempre pecuniaria, mientras
el segundo puede tener tal carcter o ser meramente moral o afectivo. 15
D. DEBER DE CUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR16

Segn se vio, la obligacin pone al deudor en una necesidad, de carcter
jurdico, de dar, hacer o no hacer una cosa para con su acreedor. El deudor, por
tanto, ha de cumplir ese deber, o de lo contrario debe soportar las consecuencias
jurdicas que el derecho seale, y que pueden llegar hasta la invasin de sus bienes
en forma forzada con el auxilio de la autoridad.
En consecuencia, el deudor se hace responsable del incumplimiento de su
obligacin, es decir, se sujeta a las consecuencias que la ley depare para el caso de
que no observe el vnculo que ha contrado.
En sus orgenes, el deudor responda de sus obligaciones con su propia
persona. Las leyes marianas de 1837 establecan la prisin por deudas, que se
extenda por tanto tiempo cuanto se demorara el deudor en pagar la deuda. Dichas
leyes fueron derogadas el ao 1868. Actualmente, sin embargo, se considera
atentatorio contra la dignidad de la persona humana el transformar su integridad
fsica y moral en objeto del comercio.
No obstante, al da de hoy subsisten algunas figuras que pueden asociarse a
la prisin por deudas, pero que en realidad se refieren ms propiamente a delitos:
la quiebra culpable o fraudulenta; la prisin derivada del no pago de ciertas multas,
13
Se cita como ejemplo de una prestacin que constituye condicin o modo de obligacin
percuniaria (...) la promesa de pagarle una suma a una persona si estudia derecho durante un ao en
Orleans (ejemplo de Pothier, citado por Abeliuk, pg. 35), y de una que va acompaada de una pena
la promesa de no dedicarse ms a los jueagos de azar, sujetndose a una multa para el caso de
infraccin (Abeliuk, pg. 35). No se detallan las razones por las cuales el acreedor se vera impedido
de ejecutar forzadamente la obligacin o de ser indemnizado.
14
Ejemplo: (...) una persona enferma da en arrendamiento una de las piezas de su casa a
otra imponindole la obligacin de no hacer ruidos (Abeliuk, pg. 36).
15
Como ejemplo se cita el caso de una persona que encarga un cuadro a un pintor famoso,
para el solo efecto de tenerlo. El inters es meramente esttico, pero la prestacin tiene valor en
dinero /Abeliuk, pg. 36).
16
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
y el giro doloso de cheques.17

Otro resabio se puede encontrar en el art. 1553 n del Cdigo Civil y 543 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Seala el primero de ellos que Si la obligacin es
de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. a Que
se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. El segundo de dichos
artculos declara, en su inc. 1, que Cuando se pida apremio contra el deudor,
podr el tribunal imponerle arresto hasta por quince das o multa proporcional, y
repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin.
En nuestros das la responsabilidad del deudor es patrimonial. Esto significa
que todo el patrimonio del deudor, salvas las excepciones legales, est afecto a
responder por el incumplimiento de sus obligaciones. Por eso se habla de que el
acreedor tiene un derecho de garanta general o derecho de prenda general- sobre
todo el patrimonio del deudor, en virtud de la cual, sea en forma voluntaria o
forzada, aqul puede sustraer del patrimonio de ste bienes suficientes para
pagarse el crdito, a lo menos en equivalencia.
III. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
A. CONCEPTO
Fuentes de las obligaciones son (...) los hechos que las generan o las
producen, los antecedentes de donde emana una obligacin, las circunstancias que
producen una obligacin.18
B. CLASIFICACIN
(i) Divisin Clsica19

Los glosadores medievales fueron quienes instituyeron esta clasificacin, la
que se traspas al Cdigo francs y, de ste, al nuestro. 20 Segn esta doctrina, son
fuentes de las obligaciones las siguientes:
17
Aade Abeliuk el caso de las deudas de los administradores de rentas fiscales, municipales
o de establecimientos de educacin o beneficencia creados o sostenidos por el estado, o sujetos a la
inmediata inspeccin del gobierno, y las de guardadores y albaceas, por la administracin de los
bienes que les es confiada (Abeliuk, pg. 484).
18
Alessandri, pg. 12.
19
Abeliuk, pgs. 44 y 45.
20
Los autores consideran que en Roma la clasificacin de las fuentes no corresponda a la
clsica, sino que era distinta, ya que distingua entre el contrato y los delitos, y slo excepcionalmente
algunas figuras especiales de creacin pretoriana, de donde nacern despus los cuasicontratos y
cuasidelitos (Abeliuk, pg. 44).
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
1.- El contrato, que ha de ser probablemente la ms fecunda, y se define

como una convencin que crea derechos y obligaciones
2.- El cuasicontrato, que se define como el hecho voluntario, lcito y no
convencional que genera obligaciones.
3.- El delito civil, es decir, el acto doloso que causa dao.
4.- El cuasidelito civil, que es el acto culposo que causa dao.
5.- La ley, que suele ser fuente directa de obligaciones, sin que intervenga la
voluntad del obligado. Es el caso de los alimentos.
El Cdigo Civil adopta esta clasificacin, lo que se obtiene de las siguientes
normas:
1.- Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso de las voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia.
2.- Art. 2284 incs. 1, 2, 3, y 4: Las obligaciones que se contraen sin
convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que
nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con la intencin de daar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin la intencin de daar, constituye
un cuasidelito.
Ambos artculos contiene de una u otra manera la clasificacin clsica de las
fuentes de las obligaciones, enumerando las cinco de ellas.
Sin embargo, el art. 578 tambin hace referencia a las fuentes de las
obligaciones, pero da a entender que son slo dos: el hecho del hombre y la ley. En
efecto, dice esta disposicin que Derechos personales o crditos con los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (...). Con todo,
debe hacerse notar que cuando el Cdigo habla de hecho en el art. 2284
comprende en l a los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos. 21
21
Abeliuk, pg. 44.
10
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(ii) Divisiones Alternativas22

Hay autores que discrepan de la clasificacin tradicional de las fuentes de las
obligaciones, y proponen, en su lugar, tres alternativas:
1.- El contrato y la ley. Se dice que cuando no es la voluntad la que crea la
obligacin, sta nace slo de la ley. As sucede en los cuasicontratos, como la
agencia oficiosa, y en los delitos y cuasidelitos. As, Alessandri sostiene que la
divisin clsica es falsa, porque forzosamente se debe concluir que las fuentes de
las obligaciones no son sino dos: el contrato y la ley, debindose agrupar en sta
las dems. Ello se sustenta en que en el contrato la fuente directa es la voluntad de
las partes, la que determina el objeto, alcance y extensin de la obligacin, no
participando en l la ley sino para sancionar la obra de aqullas, o para resguardar
que sus acuerdos no atenten contra el orden pblico o las buenas costumbres. Pero
fuera del contrato no puede haber obligacin que no tenga por antecedente la ley.
Adems, en estos casos lo que en verdad ocurre no es que el obligado haya
deseado convertirse en deudor, sino que la ley lo transforma en tal, sea porque es
necesario reparar un dao injusto, sea porque hay un enriquecimiento sin causa. 23
2.- Las tradicionales ms el enriquecimiento sin causa y la declaracin
unilateral de voluntad.
3.- Fuentes voluntarias, no voluntarias y la ley, esta ltima en la cual el
deudor no tiene participacin alguna:24
a) Voluntarias: la obligacin nace porque el deudor consiente en obligarse.
Se trata del contrato, y de la declaracin unilateral de voluntad si se sta es
aceptada como fuente.
b) No voluntarias: el deudor no tiene la intencin de obligarse, pero
resulta obligado o porque cometi un hecho ilcito, sea culpable o doloso, o realiz
una actividad lcita sin la intencin de obligarse, como sucede con los
cuasicontratos y el enriquecimiento sin causa.
c) La ley. Cuando se dice que la ley es fuente de las obligaciones se hace
referencia a que ella crea la obligacin sin la intervencin del sujeto obligado, en
ninguna forma que sta pudiera adoptar. La mayor concentracin de obligaciones
legales se encuentra en el derecho de familia, siendo su expresin ejemplar el
derecho de alimentos.
22
23
24

Alessandri, pg. 13.
Abeliuk adhiere a esta clasificacin.
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
11
C. BREVE RESEA DE LAS DIVERSAS FUENTES25
(i) Contratos
Los contratos son una especie de acto jurdico bilateral que se caracteriza
por crear derechos y obligaciones.
Para el Cdigo Civil, Contrato o convencin es un acto por el cual una
persona se obliga con otra a dar, hacer o no hacer. La definicin ha sido criticada
por dos motivos: primero, porque hace sinnimos los trminos convencin y
contrato, siendo que no lo son, y, segundo, porque ms que dar una definicin de
contrato, da una de obligacin.
La funcin de los contratos es la de ser el modo a travs del cual se realizan
los intercambios, los cuales tienen su origen histrico en la divisin y
especializacin del trabajo, porque la dependencia de los dems se incrementa.
No slo los intercambios onerosos son contratos, sino tambin aquellos de
tipo altruista, como la donacin.
Este enfoque econmico cede frente al fundamento jurdico, pues para ste
el contrato en definitiva obliga porque detrs suyo siempre existe una promesa.
Vale decir, se justifica por una razn moral. Esta concepcin tiene un antecedente
muy marcado en el medioevo, donde se verific una fuerte unin entre el derecho
civil y el cannico, a cuya formacin aqul aport la idea de que la promesa obliga;
y ste, por su parte, el principio pacta sunt servanda. Quizs sea a raz de esta
unificacin que el derecho pone tanto inters en proteger la voluntad de los
contratantes (arts. 1438, 1445 y 1560).
Sin embargo, esta idea de voluntad muy al estilo romano, donde dos partes,
en un mismo plano de condiciones negociadoras, se ponen de acuerdo en la
convencin luego de un prudente lapso de tiempo, ha sido desplazada en el
derecho moderno por contratos de tipo uniforme que surgen de relaciones tpicas y
cotidianas. En este tipo de convenciones, como se podr advertir, la voluntad y la
negociacin quedan relativamente postergadas. Pero ello no hace desaparecer el
elemento voluntad, sino que lo desplaza de la generacin el contrato, pues
generalmente existe uno prefijado y tpico.
La justificacin del contrato no slo descansa en el aspecto moral que va
implcito en la promesa, sino que tambin se justifica como una institucin social
que cumple dos funciones:
1.- Es un mecanismo de coordinacin de la economa, un orden espontneo.
2.- Es un mecanismo eficiente para crear riqueza, ya que permite que los
recursos se desplacen haca donde se produce un beneficio marginal mayor.
25
Clases de E. barros, ao 1996.
12
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
De otra parte, desde el punto de vista de los sujetos, el contrato se sustenta

en su utilidad, cuando subjetivamente el sujeto valora menos lo que da que lo que
recibe.
El art. 1437, que establece el ordenamiento genrico de las obligaciones, es
relativizado en el art. 2284, ya que ste consagra otra clasificacin de las fuentes
de las obligaciones. En efecto, establece una doble categora: aquellas que nacen
de un contrato, y aquellas que nacen sin convencin; y lo hace porque toma en
consideracin que el ordenamiento jurdico atribuye una potestad a los particulares
para autorregularse.
B. CUASICONTRATOS
Segn el art. 2284, si el hecho es lcito, se dice que hay un cuasicontrato. Si,
por el contrario, es ilcito, se trata de un delito o cuasi delito. Por eso la nocin de
cuasi contrato se opone al hecho ilcito.
Bajo la institucin del cuasicontrato se recogen una serie de instituciones
cuyo origen est en el derecho romano, y que tenan la particularidad de que no
eran asimilables bajo ninguna otra fuente. En la concepcin del Cdigo Civil existe
una categora general de cuasicontratos, que engloba todo hecho lcito que genere
obligaciones. De modo que el hecho que este cuerpo legal trate expresamente tres
tipos de cuasicontratos (agencia oficiosa, pago de lo no debido, comunidad), en
nada obsta a que existan otros tipo de cuasicontratos que formen parte de esta
categora general de la que hablamos, la que, por lo dems, tiende a ser sustantiva
y no formal. Lo anterior se basa en que detrs de los tres cuasicontratos que el
Cdigo Civil regula, subyace la idea del enriquecimiento sin causa. Adems, la
declaracin unilateral de voluntad puede caer bajo este epgrafe, desde que para
su constitucin no es necesario consentimiento alguno.
Recapitulando, se puede afirmar que la institucin del cuasi contrato en el
derecho chileno, se sustenta en los tres cuasicontratos nominados que contiene el
art. 2285, en el principio de enriquecimiento sin causa, y en la declaracin
unilateral de voluntad.
Ahora, la doctrina del cuasicontrato ha sido criticada por tres razones:
1.- Se dice que el cuasicontrato no surge a raz de un hecho voluntario de
quien se obliga. As, en la comunidad el antecedente es la muerte, en la agencia
oficiosa el obligado es el beneficiado, y en el pago de lo no debido se hace un pago
a quien no se debe, por lo que malamente podra tipificrselo como voluntario.
2.- Se dice que no hay un acto lcito. De este modo, el pago de lo no debido
debe repetirse precisamente debido a que no se hizo lcitamente.
3.- Tampoco existe una analoga con el contrato, ya que en ste el contenido
de las obligaciones lo determinan las partes, en cambio en el cuasicontrato dicha
labor la realiza la ley.
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
13
(i) Cuasicontratos Nominados

1.- Agencia Oficiosa (art. 2286). Es el acto de asumir negocios ajenos sin
mandato. Si el negocio fue bien administrado, el interesado debe cubrir los gastos
que el agente ha hecho en su beneficio. Por el contrario, si el agente ha incurrido
en ilcitos, deber responder por ellos, pero extracontractualmente. El principio que
rige detrs de esto es el de enriquecimiento sin causa.
2.- Pago de lo no debido (art. 2295). Es el pago que se hace a un tercero por
error. Cabe hacer notar que el art. 2297 establece la presuncin de que los
contratos son onerosos. Su antecedente tambin es el enriquecimiento sin causa.
3.- Comunidad. De una comunidad constituida sin que medie contrato,
emanan dos tipos de obligaciones: por una parte, aquellas que versan sobre el uso
de la cosa, y, por la otra, las que devienen de gastos que un comunero ha realizado
con el fin de conservar la cosa (en este caso se obliga para con el tercero quien
realiza el gasto, ya que la comunidad no es una persona jurdica).
Estas tres instituciones que son del todo diversas entre si, sin embargo
tienen un elemento en comn: las obligaciones de las que son fuente son en
general restitutorias, por lo que puede advertirse que subyacente a ellas est el
principio de enriquecimiento sin causa. El Cdigo Civil no plantea la existencia de
un principio general de enriquecimiento sin causa, sino que ste se ha generado de
manera autnoma. De este modo, es una institucin residual que opera cuando no
existe otra que se adapte. El Cdigo, al decir que "los tres principales
cuasicontratos son", induce a pensar que a sus espaldas existe un principio que los
sustenta, que sera el enriquecimiento sin causa.
Se han creado algunas instituciones especficas en que la declaracin
unilateral de voluntad genera obligaciones. Es el caso de la oferta, donde el
oferente se ve obligado por ella si se ha comprometido a esperar o a no disponer
de la cosa, no obstante que, por regla general, pueda revocarse. Lo mismo ocurre
con el pagar y la letra de cambio, los que se desligan de su causa cuando
comienzan a circular. En esta materia, la doctrina es reticente a establecer un
principio general que vaya implcito (como el enriquecimiento sin causa). Slo en la
promesa abstracta de recompensa se producen obligaciones cuando el destinatario
realiza acciones basado en la confianza que le merece dicha promesa.
C. DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES (RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL)

Segn el art. 1437, lo determinante es que se presente un hecho que cause
dao de ndole diversa al incumplimiento de un contrato.
En principio, no todo hecho que causa dao genera una obligacin, sino slo
aquellos que son ilcitos. Se requiere culpa en el caso de cuasidelito, o dolo en el
caso del delito, vale decir, que el acto sea reprochable. Por eso es equvoco el art.
1437.
14
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Existe una responsabilidad llamada estricta, que consiste en la imputacin

de responsabilidad independientemente del grado de culpa con que haya actuado
el sujeto. Bajo este concepto, la responsabilidad ha pasado de tener su origen en el
dolo o culpa, a tenerlo en el dao.
La responsabilidad contractual tiene su antecedente en el incumplimiento de
una obligacin contractual, en otras palabras, es una obligacin derivada de las
que tienen su origen en el contrato. La responsabilidad extracontractual, en
cambio, emana de una inobservancia de un deber de cuidado, que es calificado por
la ley. Un ejemplo claro lo constituye la Ley del Trnsito. Cabe precisar que no es
necesario que exista una ley que tipifique un hecho lcito para que se configure la
responsabilidad, ya que en esta eventualidad los deberes de cuidados sern
calificados por la judicatura.
D. LA LEY
El art. 2284 seala que las obligaciones que impone la ley se expresan en
ella. En el Derecho Civil, la ley establece el mayor nmero de obligaciones en la
cede de familia (alimentos, art. 321 y ss.).
IV. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

Las obligaciones admiten numerosas clasificaciones, porque segn sea su
naturaleza son tambin las reglas a que estn sujetas. Estas clasificaciones se
agrupan segn los siguientes criterios:
1.- Segn su origen, pueden ser:26
a) Contractuales.
b) Extracontractuales, y stas, a su vez:
i) Cuasicontractuales.
ii) Cuasidelictuales.
iii) Delictuales.
iv) Legales.
2.- Segn su objeto, pueden ser:
a) De dar, hacer y no hacer.
b) De especie o cuerpo cierto y de gnero.
c) De objeto singular o de objeto mltiple, y estas ltimas, a su tiempo, se
dividen en:
i) De simple objeto mltiple.
ii) Alternativas.
iii) Facultativas.
26
Abeliuk, pg. 259.
INTRODUCCIN
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
15
d) Positivas y negativas. Las primeras son aquellas en que el deudor se ve

en la necesidad de ejecutar una accin, al tiempo que las segundas aqul debe
abstenerse de hacer algo.
e) Patrimoniales y extrapatrimoniales.27 Obligacin patrimonial es aquella
que puede ser avaluada en dinero, y obligacin extrapatrimonial la que no es
susceptible de tal apreciacin. 28
f) Ordinarias y reales o propter rem.
g) Obligaciones de medios o de resultados.
h) En cuanto a la cosa en que recaen, las hay tantas cuantas hay de
stas. As, puede ser muebles o inmuebles, de cosas consumibles o inconsumibles,
fungibles o no fungibles, etc.
3.- Segn el sujeto, pueden ser de sujeto singular o plural.
4.- Segn sus efectos, puede ser:29
a) Civiles o naturales.30
b) Principales o accesorias.31
c) Puras y simples o sujetas a modalidad.32
d) De ejecucin nica, instantnea o postergada, y de tracto sucesivo. 33
En los captulos sucesivos se analizarn en particular las clasificaciones ms
relevantes.
Siguientes clasificaciones dentro de este criterio, incluyendo la actual, en Abeliuk, pg. 260.
Abeliuk, quien contempla esta clasificacin, se remite para su explicacin a aquella parte de
su texto en que desarrolla los derecho patrimoniales y extrapatrimoniales, pgs. 17 y 18.
29
Meza Barros, pg. 28.
30
Para Allesandri, esta clasificacin atiende a si las obligaciones dan o no derecho para exigir
su cumplimiento (Alessandri, pg. 31. Para Abeliuk, mientras, atienden a su eficacia (Abeliuk, pg.
260.)
31
Para Alessandri, esta clasificacin atiende a cmo existen las obligaciones (Alessandri, pg.
28).
32
Para Alessandri, esta clasificacin atiende a si los efectos de la obligacin estn o no
subordinados a modalidad (Alessandri, pg. 29).
33
Abeliuk aade una ltima clasificacin, que atiende a la causa de la obligacin. El criterio de
la obligacin no se basa en si sta tiene o no causa, ya que de acuerdo con el art. 1467 toda
obligacin debe tener una causa, sino en si son o no independientes del contrato de que emanan, en
forma tal que ste no pueda ser opuesto al acreedor. Si lo son, se denominan abstractas o formales.
Son ejemplos de stas las siguientes: la obligacin del fiador, pues ste no puede oponer al acreedor
las excepciones que se fundan en el contrato que lo liga con el deudor principal, y las obligaciones
contenidas en los ttulos de crdito (Abeliuk, pg. 262).
27
28
CAPTULO II: LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO
I. DE DAR, HACER, Y NO HACER34
A. ANTECEDENTES LEGALES
La ley otorga mucha importancia a esta clasificacin, y la contempla en al
menos estos artculos:
1.- Art. 1460: Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
2.- Art. 1438: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
B. CONCEPTOS
(i) Obligacin de Dar

Doctrinariamente, la obligacin de dar es la que tiene por objeto la
transferencia del dominio o la constitucin de un derecho real. Es la que nace de
los ttulos traslaticios de dominio, como la compraventa, y dems derechos reales.
Se cumplen, por ende, mediante la tradicin. 35
La obligacin de dar es distinta de la de entregar, pues sta consiste en el
simple traspaso material de una cosa de una persona a otra, de manera que la
primera deja de tener la tenencia de la misma, que adquiere la segunda. As, en el
arrendamiento el arrendador adquiere una obligacin de entregar, pero no de dar,
pues dicho contrato no es traslaticio de dominio, por lo que el deudor slo se
desprende de la tenencia de la cosa. La obligacin de entregar es una obligacin de
hacer.36
Sin embargo, el Cdigo Civil confundi ambos tipos de obligaciones, en tal
forma que debe concluirse que la obligacin de dar -para el Cdigo Civil- es
aquella que tiene por objeto la transferencia del dominio, la constitucin de un
derecho real, o traspasar la mera tenencia de una cosa. Esta conclusin, aceptada
por la mayora de la doctrina,37 se basa en los siguientes antecedentes:
34
35
36
Abeliuk, pg. 282 y sgts, Alessandri, pgs. 23 y sgts, y Meza Barros, pgs. 28 y sgts.
Abeliuk, pg. 283
1.- Segn el art. 1548, La obligacin de dar contiene la de entregar (...), de

suerte que la obligacin de dar involucrara dos operaciones: la entrega jurdica,
esto es, la tradicin, y la entrega material, es decir, traspasar la tenencia de la cosa
al acreedor. As, la obligacin de entregar, que es para la doctrina una de hacer, es
en el Cdigo Civil una fase de la obligacin de dar.38
2.- Art. Los arts. 1438 y 1460, porque contraponen los conceptos de dar una
cosa con hacer una cosa.39
3.- El Cdigo Civil utiliza las indistintamente los trminos entregar, dar y
tradicin para referirse a una misma cosa: La obligacin de dar, en la
reglamentacin de tres contratos:
a) Compraventa. El art. 1793 estatuye que el vendedor se obliga a dar
una cosa, pero, en la sucesiva reglamentacin, el Cdigo no utiliza ms el vocablo
dar, sino que se expresa con otros trminos. As, intitula el prrafo n6 de la
siguiente manera: De las obligaciones del vendedor y primeramente de la
obligacin de entregar. Luego, en el art. 1824, declara que Las obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de
la cosa vendida. El art. 1817, por ltimo, reglamentando la venta de una misma
cosa a dos o ms personas, previene que si el vendedor (...) ha hecho la entrega a
los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado
a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
b)
Comodato.40 Mientras en el primer inciso del art. 2174 la ley
caracteriza a este contrato como uno en virtud del cual (...) una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie (...), en el segundo advierte que Este
contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa. En este contrato slo
debe hablarse de entrega.
c) Mutuo.41 En la misma confusin anterior cae aqu el Cdigo Civil, pues
seala en el art. 2196 que el mutuo (...) es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles (...), y, luego, en el art. 2197,
declara que No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la
tradicin transfiere el dominio. El trmino correcto es solamente el de tradicin.
4.- En los arts. 580 y 581 el Cdigo, o confunde los trminos, o
derechamente adopta la posicin de que la obligacin de dar y la de entregar son
una misma cosa. Ambas disposiciones clasifican a los derechos personales y
acciones en muebles o inmuebles, segn sea la cosa en que han de ejercitarse. As,
el primero declara que (...) la accin del comprador para que se le entregue la
finca comprada, es inmueble (...), porque se ejerce sobre un bien raz. Sin
embargo, de acuerdo con el segundo de esos artculos, los hechos que se deben,
37
Segn Abeliuk, Claro Solar y Mara Montenegro en contra (Abeliuk, pg. 283, nota al pie
n327)
Abeliuk, pg. 284. Meza Barros, en tanto, estima que la disposicin del art. 1548 se explica
por que el acreedor, adems de un poder jurdico sobre la cosa, desea uno material sobre la misma
(Meza Barros, pg. 29 y 30).
39
Argumento slo de Alessandri, quien no da mayores explicaciones (Alessandri, pg. 25).
40
41
38
LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
19
como la obligacin de entregar, se reputan muebles. Por tanto, si la obligacin de

entregar fuera en nuestra legislacin una de hacer, se reputara mueble, y no
inmueble como lo dice el art. 580.
5.- El CPC no hace distincin alguna entre ambos tipos de obligaciones: la de
entregar es asimilada a la de dar. La comisin redactora dej establecido
expresamente que el procedimiento establecido para ejecutar las obligaciones de
dar se aplicara tambin a las de entregar. 42
Finalmente, conviene hacer algunas precisiones en torno de la obligacin de
restituir.43 sta es una forma especial de la obligacin de entregar, que
normalmente pesa sobre quienes han recibido una cosa a ttulo de mera tenencia,
que surge en razn del agotamiento del contrato, y que consiste en devolverla al
dueo, poseedor o mero tenedor de quien se ha recibido. As, esta obligacin se
puede encontrar en:
1.- Los contratos de mera tenencia, como el arrendamiento, comodato,
depsito, etc.
2.- En el pago de lo indebido, en que debe restituirse el pago recibido de
quien lo hizo sin que estuviera obligado a hacerlo.
3.- En la accin de rem verso o de repeticin, que es aquella que tiene quien
se ha empobrecido injustificadamente para obtener una indemnizacin de aquel
que se ha enriquecido a su costa sin causa. 44
4.- Como efecto de la resolucin de un contrato.
5.- En los derechos reales. Por ejemplo, cuando culmina el usufructo, cuando
fructifica la accin reivindicatoria o de peticin de herencia, etc. La diferencia con
los casos anteriores es que aqu hay una accin real para obtener la restitucin.
La cosa que debe ser restituida puede ser la misma que se recibi, si no es
fungible, u otra distinta, si lo es. El legislador sent claramente la diferencia en el
art. 764, referente al usufructo: El derecho de usufructo es un derecho real que
consiste en la facultad de gozar una cosa con cargo a conservar su forma y
substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de
devolver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa
es fungible.
Al momento de efectuares la restitucin suele haber lugar a indemnizaciones
recprocas, provenientes de mejoras y menoscabos, y respecto de las cuales la ley
suele conceder el derecho legal de retencin al deudor mientras dichas
indemnizaciones no le sean pagadas.
42
43
44
Alessandri, pg. 26.

Abeliuk, pg. 285
Abeliuk, pg. 160.
20
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(ii) Obligacin de Hacer y de No hacer

Obligacin de hacer es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un hecho
que no consiste en la entrega de una cosa.
Obligacin de no hacer es aquella que tiene por objeto la no ejecucin de un
hecho por parte del deudor, aquella que le impone al deudor la abstencin de
realizar un hecho que sin la obligacin le sera lcito hacer.
Estos tres tipos de obligaciones pueden imponer la obligacin al deudor de
ejecutar diversos actos repartidos en el tiempo. En este caso se dice que son
sucesivas, esto es, que su objeto impone al deudor la ejecucin de una serie de
actos que deben cumplirse en un cierto perodo de tiempo. La obligacin de no
hacer ser por lo general sucesiva, ya que impone un deber de abstencin al
deudor por cierto lapso de tiempo. Otro ejemplo son las obligaciones del
arrendador y el arrendatario, razn que justifica que al arrendamiento se lo
conozca como un contrato de tracto sucesivo.
(iii) Importancia de la Clasificacin

Esta clasificacin, de obligaciones de dar, hacer, y no hacer, tiene
importancia para los siguientes efectos:
1.- Para clasificar las acciones (y derechos) que de ellas emanan, pues,
conforme con los arts. 580 y 581, la obligacin de dar concede al acreedor una
accin mueble o inmueble segn la naturaleza de la cosa que ha de darse o
entregarse, mientras que las obligaciones de hacer y no hacer son siempre
muebles.
2.- Para determinar cmo se extinguen. En efecto, slo las obligaciones de
dar pueden extinguirse por la prdida de la cosa debida.
3.- La mora. Slo en las obligaciones de dar y de hacer es preciso que el
deudor est en mora para que el acreedor tenga derecho a reclamar los perjuicios
correspondientes, pues en las de no hacer stos se deben desde la contravencin.
4.- La ejecucin forzada de la obligacin, ya que sta se tramita de acuerdo
con reglas diversas dependiendo de la naturaleza de la obligacin. 45
45
Alessandri agrega como otra razn por la que esta clasificacin es importante la de que
sirven para determinar el modo en que deben cumplirse, y para precisar los efectos que de su
incumplimiento derivan (Alessandri, pg. 27). Meza Barros, por su parte, aade la de que la obligacin
de dar produce efectos particulares, ya que contiene la de entregar la cosa y, si sta es una especie o
cuerpo cierto, la de conservarla hasta su entrega (Meza Barros, pg. 32).
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
21
II. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GNERO46
A. GENERALIDADES
El gnero es el conjunto de individuos que renen ciertos caracteres
generales y comunes, y la especie es una clase determinada dentro de un gnero
tambin determinado.
Esta clasificacin se hace atendiendo al objeto. Toda obligacin debe tener
un objeto determinado (arts. 1460 y 1461), de manera que no quede al arbitrio del
deudor el con qu cumplir su obligacin y evitar as que el acreedor reciba
cualquier cosa distinta de la que necesita y por la cual ha contratado. La
determinacin del objeto busca que el deudor cumpla en los trminos convenidos,
para la satisfaccin del acreedor.
La determinacin del objeto no debe ser siempre absoluta; al legislador le
basta que se determine el gnero y la cantidad. As, la determinacin puede
hacerse atendiendo a las cosas mismas, o al gnero y la cantidad.
La obligacin ser de gnero cuando la determinacin del objeto se hace
sobre la base de ciertos caracteres generales y comunes que permiten diferenciar
a un cierto grupo de otros, y ser de especie o cuerpo cierto cuando dentro de uno
de estos grupos o gneros se han tomado en cuenta los caracteres propios y
peculiares de ciertos individuos. En la primera se determina el gnero, el conjunto
de individuos con determinados rasgos comunes, por ejemplo un caballo; y en la
segunda se ha determinado el gnero, y dentro de l, un individuo, como sera, el
caballo Lucho. Las palabras especie o cuerpo cierto son sinnimas en Derecho, a
especie no se le da la acepcin de las Ciencias Naturales, que corresponde a lo que
en Derecho es un gnero.
La importancia de esta clasificacin se aprecia en los siguientes aspectos:
1.- Los efectos que producen, en dos sentidos:
a) Mientras la obligacin de especie o cuerpo cierto le impone al deudor la
obligacin de conservarlo hasta su entrega, la de gnero impone al deudor la
necesidad de entregar cualquier individuo del gnero determinado.
b) La obligacin de especie se extingue pagando el cuerpo cierto que se
debe y no otro, mientras que la de gnero se extingue pagando cualquier individuo
del gnero determinado.47
2.- La obligacin de especie o cuerpo cierto se extingue por la prdida de la
cosa debida, pero no as la de gnero, ya que es una regla que ste no perece.
46
47
Alessandri, pgs. 240 a 254.

Abeliuk, pg. 287.
22
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
B. DESARROLLO EN PARTICULAR
(i) Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto

Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe un
individuo determinado de un gnero determinado.
Presentan dos caractersticas importantes:
1.- El deudor no las cumple sino entregando la cosa que es objeto de ella . El
consentimiento de las partes ha recado sobre una cosa determinada, de suerte
que es sta y no otra la que satisface la necesidad del acreedor. Luego, el deudor
slo cumple cuando entrega esa misma cosa, por lo que, adems, debe procurar
conservarla y mantenerla intacta hasta cumplir la obligacin (arts. 1548 y 1549).
De los arts. 1548 y 1549 se desprende que la obligacin de dar una especie
o cuerpo cierto comprende tres obligaciones:
a) Conservar la especie o cuerpo cierto hasta la entrega, es decir,
procurar que no perezca, se deteriore o destruya. Expresa el art. 1548 que La
obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo
cierto, contiene a dems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Segn Meza Barros, esta obligacin (...) de conservar la cosa es, a la vez,
de hacer y de no hacer. Debe el deudor hacer lo necesario para que la cosa no se
deteriore o menoscabe, debe no hacer nada que pueda causarle un deterioro o
menoscabo.48
b) Emplear en la custodia de la especie el cuidado debido, o sea, el
cuidado a que est obligado por la naturaleza del contrato, que se obtiene
aplicando la regla del art. 1547. Si el deudor no lo hace as, debe, siempre que sea
imputable, indemnizar los perjuicios que su negligencia hubiere causado al
acreedor. Segn el art. 1549, La obligacin de conservar la cosa exige que se
emplee en su custodia el debido cuidado.
c) Entregar la cosa en el momento oportuno, para que, entre otras cosas,
el acreedor adquiera el dominio de la cosa.
2.- Estas obligaciones se extinguen por la prdida fortuita de la cosa debida.
Adems de los otros modos de extinguir la obligaciones, en las de especie o cuerpo
cierto se agrega la extincin por la prdida fortuita de la cosa debida, ya que el
deudor slo cumple su obligacin con la cosa debida, y el acreedor no puede pedir
una distinta para el cumplimiento. Esta situacin nos lleva a la Teora de los
Riesgos.
48
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
23
(ii) Las Obligaciones de Gnero

Segn el art. 1508, son obligaciones de gnero aquellas en que se deben
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado. Se
desprende que el gnero puede ser determinado o indeterminado.
Es determinado cuando se refiere a una clase de individuos con ciertos
caracteres comunes, por ejemplo: un caballo. Es indeterminado cuando se refiere a
varias clases o gneros, tomando en cuenta caracteres ms amplios, por ejemplo:
un animal.
La ley no acepta las obligaciones de gnero indeterminado. Como se
desprende del art. 1508, lo menos que admite es la determinacin del gnero y la
cantidad. En estas obligaciones se debe una cantidad de individuos no
especificados de un gnero determinado, de lo cual surgen las siguientes
consecuencias, que se desprenden de los arts. 1509 y 1510:
1.- El acreedor no puede exigir una cosa determinada del gnero (no es suya
la eleccin); slo puede exigir la obligacin de entregar individuos del gnero (art.
1509).
2.- El deudor cumple la obligacin entregando cualquier individuo del gnero,
siempre que sea a lo menos de calidad mediana (art. 1509).
3.- La obligacin de gnero no se extingue por la prdida de la cosa debida,
pues el gnero no perece. El riesgo es de cargo del deudor (art. 1510).
4.- El acreedor no puede oponerse a que el deudor disponga (destruya,
enajene, etc.) de las cosas comprendidas dentro del gnero, , con tal que subsistan
otras para el cumplimiento de la obligacin (art. 1510).
C. DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y LAS

OBLIGACIONES DE GNERO
1.- Extincin y riesgos. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se
extinguen por la prdida de la cosa que se debe, mientras que las de gnero no. En
consecuencia, los riesgos en las obligaciones de especie o cuerpo cierto son de
cargo del acreedor, y en las de gnero, son de cargo del deudor.
2.- Cumplimiento. En las de especie o cuerpo cierto no se puede pedir sino la
cosa debida, y el deudor slo cumple entregando la cosa debida y no otra. En
cambio, en las de gnero el acreedor no puede pedir individuos determinados del
gnero, y el deudor puede cumplir entregando cualquier cosa del gnero, que sea a
lo menos de mediana calidad.
3.- Efectos. En las de especie o cuerpo cierto, adems de la obligacin de
entregar la cosa, el deudor tiene la de conservarla con el debido cuidado, mientras
que en las de gnero no tiene esa obligacin.
24
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
D. OBLIGACIONES MONETARIAS49
(i) Aspectos Generales

Las obligaciones monetarias son por excelencia genricas y fungibles. Si hay
un gnero que no perece, ese es el dinero. Estas caractersticas devienen en
ciertas reglas particulares referidas a este tipo de obligaciones:
1.- En cuanto a su cumplimiento.
2.- En el caso de incumplimiento, pues siempre se puede obtener su pago
ntegro y en naturaleza, debido a que su ejecucin forzada o la indemnizacin de
los daos se efecta con el objeto de la obligacin dinero-, lo que, sumado a la
generacin de intereses, resulta en un pago total.
3.- Normalmente van acompaadas de intereses.
4.- Porque la imposibilidad de pagar las obligaciones no en dinero deviene en
una obligacin de este tipo: la de indemnizar los daos causados.
(ii) Cumplimiento de las Obligaciones de Dinero

Dos principios rigen esta materia:
1.- El principio nominalista, esto es, que la obligacin se cumple entregando
al acreedor la misma suma debida, sea cual haya sido el cambio del valor
intrnseco si lo tiene- o real (valor adquisitivo) que haya sufrido la moneda en el
intertanto. Este principio deriva de las siguientes normas las reglas del pago en el
Cdigo Civil: segn el art. 1569 El pago se har bajo todos respectos en
conformidad al tenor de la obligacin (...).
2.- Se aplica algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la
resolucin judicial as lo determinan. En materia de responsabilidad
extracontractual la regla general es la reajustabilidad, pues slo as se repara
totalmente el dao.
(iii) Reajustabilidad de las Obligaciones de Dinero
(a) Reglas y Clusulas Frecuentes

Nuestros tribunales han sostenido siempre el carcter de orden pblico de
49
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
25
las leyes monetarias, en trminos tales que imponen su vigencia in actum,

afectando aun a las convenciones celebradas antes de su vigencia. Por otro lado,
han aceptado la validez de las estipulaciones privadas que alteren el principio
nominalista, salvas las limitaciones legales. Las ms comunes de estas son las
siguientes:
1.- Clusula oro, moneda de oro y valor oro. En la primera se estipula que la
obligacin se debe pagar en una moneda de oro determinada (ejemplo: 100
monedas de oro chilenas de $100); en la segunda y tercera, mientras, se pacta el
pago en moneda de curso legal, pero calculado su monto segn cierto peso de oro
(en gramos generalmente) o segn el valor de cierta moneda de oro (ejemplo:
tanto pesos cuantos valgan tantas monedas de oro chilenas de $100). La Ley
5.192, de 8 de mayo de 1963, califica de operaciones de cambio internacional las
transferencias de oro en cualquiera de sus formas (art. 1) y someti su comercio al
control del Banco Central (art. 2). De ah su escasa aplicacin actual.
2.- Clusula moneda extranjera y valor moneda extranjera. Por la primera se
conviene que la obligacin debe ser pagada en una moneda extranjera
especificada, y por la segunda se pacta que ella debe ser pagada en moneda
nacional, pero calculada segn sea su paridad con otra moneda extranjera.
3.- Clusulas en mercadera y valor mercadera. Operan del mismo modo que
las anteriores, pero en relacin con mercaderas en lugar de una moneda
extranjera.
4.- Clusulas expresadas en valores sujetos a reajustes. Se trata de una
moneda o unidad de cuenta cuyo valor vara de acuerdo con algn sistema fijado
por la ley, y que considera las variaciones del poder adquisitivo del dinero. Algunas
son las siguientes.
a) Sueldo vital. Contemplado por la ley 7.295 de 22 de octubre de 1942,
ha dejado de tener aplicacin practica, pues en 1971 dej de reajustarse en la
forma establecida. No obsatante, algunas multas an est establecidas en esta
unidad,
Para los trabajadores, el ingreso mnimo reemplaza al sueldo vital (art. 8
de la Ley 18.018 de 14 de agosto de 1981, y se encuentra regulado en el art. 40
del DL 97 de 232 de octubre de 1973.
b) IPC. Fue habitual en un poca, pero despus fue dejado de lado por tres
motivos: la desconfianza general en cuanto a su fidedignidad, el hecho que se
manifiesta mensualmente y no diariamente, y, por ltimo, que se viene a conocer
con cierta tardanza.
c) Unidad tributaria. De acuerdo al los arts. 53 y 57 del Cdigo Tributario,
toda deuda de esta naturaleza es reajustable.
d) Unidad de Fomento. Establecida por la legislacin que cre los Bancos
de Fomento (Leyes n16.253 de 19 de mayo de 1965, y 17.318 de 1 de agosto de
1970, DS de Hacienda n40 de 2 de enero de 1967), presenta la ventaja de su
26
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
fijacin diaria.
(b) Sistema Actual: La Ley 18.010

La Ley 18.010, que reemplaz al D.L. 455 y modificada por la Ley 18.840 de
1989, es un elemento esencial a la hora de analizar la reajustabilidad de las
obligaciones de dinero.
As, esta ley obliga a distinguir entre:
1.- Las operaciones de crdito de dinero. De acuerdo con el art. 1 de la Ley
18.010, Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en
un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Se consideran
tambin operaciones de este tipo el descuento de documentos representativos de
dinero, lleven o no envuelta la responsabilidad del cedente (art. 1 inc. 2). Se
excluyen, en cambio, las operaciones de crdito de dinero correspondientes a
contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo o avo
minero (art. 1 inc. final). El mutuo de dinero es, por tanto, una operacin de
crdito de dinero. Adems, (...) se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado
desde la vista o a un plazo determinado (art. 1 inc. 3).
Las operaciones de crdito de dinero pueden ser reajustables o no, pero en
el primer caso debe estipularse as, pues la ley no presume la reajustabilidad.
En cuanto al sistem de reajustabilidad que se puede pactar, es preciso
distinguir entre:
a) Operaciones de crdito en moneda nacional en las que no es parte
alguna institucin bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito.
En estas operaciones puede pactarse cualquier sistema de reajustabilidad (art. 3).
Aade el art. 3 que Si se hubiere pactado alguno de los sistemas de reajuste
autorizados por el Banco Central de Chile y ste derogare o modificare, los
contratos vigentes continuarn rigindose por el sistema convenido, salvo que las
partes acuerden sustituirlo por otro.
b) Operaciones de crdito en que es parte alguna institucin bancaria,
sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito. Slo se pueden pactar
sistemas de reajustes autorizados por el Banco Central, de manera tal que La
estipulacin de un sistema de reajuste no autorizado se tendr por no escrita (art.
35 n9 inc. 1 de la Ley Orgnica del Banco Central, Ley n 18.840). 50
Segn el art. 13, En las operaciones de crdito de dinero sin plazo slo
50
En virtud de la atribucin del Banco Central de autorizar los mecanismos de reajustabilidad,
ste fija y publica en el diario Oficial la Unidad de Fomento, reemplazando en dicha labor a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (a quien le corresponda segn el D.L. n455 y
la propia Ley 18.010 en su art. 4, hoy derogado).
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
27
podr exigirse el pago despus de diez das contados desde la entrega. Esta regla
no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o que de cualquiera otra
manera expresan ser pagaderos a su presentacin.
Otra norma interesante es la del art. 10, que permite al deudor adelantar el
pago de la obligacin, aun contra la voluntad del deudor, con tal que:
a) Tratndose de operaciones no reajustabes, pague el capital y los
intereses estipulados, que correran hasta la fecha del vencimiento pactado.
b) Tratndose de operaciones reajustables, pague el capital reajustado
hasta el da del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho
capital, por todo el plazo pactado para la obligacin.
Aade el inciso final de esta art. 10 que El derecho a pagar anticipadamente
que establece esta artculo es irrenunciable.
2.- Las dems obligaciones de dinero. Entre stas, a su vez, hay que
diferenciar:
a) Los saldos de precios de compraventas de bienes muebles e
inmuebles, a las que se aplican ciertas normas de las operaciones de crdito de
dinero. Conforme con el art. 26, Los dispuesto en los arts. 2, 8 y 10 ser tambin
aplicable a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precio de
compraventa de bienes muebles o inmuebles.
b) Aquellas que no tienen ningn rgimen especial. stas se rigen por las
disposiciones legales que les sean aplicables. As, no se presumen reajustes, salvo
que estn expresadas en unidades de valor reajustables, o que se trate de
perjuicios extracontractuales.
Conviene citar aqu la disposicin del art. 25, aplicable a toda obligacin
de dinero: En los juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable el
pago se har en moneda corriente, liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor
que tenga el capital reajustado segn el ndica pactado o la unidad de fomento,
segn corresponda.
Si el juicio fuere ejecutivo, no sern necesaria avaluacin previa.
c) Aquellas que tienen reglamentacin especial de la ley que las somete a
alguna forma de reajuste, como por ejemplo las deudas tributarias. stas se rigen
por su propia ley.
(iv) Los Intereses
(a) Generalidades
Los intereses son la renta que produce un capital. Esta definicin es vlida
28
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
para toda obligacin de dinero que no constituya una operacin de crdito de

dinero ni saldos de precio de compraventa de bienes muebles o inmuebles (art. 26
de la Ley 18010), pues para stas la Ley 18010 contempla una definicin especial,
ms amplia. El art. 2 de dicha ley distingue, en todo caso, entre operaciones de
crdito de dinero no reajustables y reajustables. En las primeras, (...) constituye
inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier
ttulo, por sobre el capital (inc. 1). En las segundas, mientras, (...) constituye
inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el
capital reajustado (inc. 2)
En cuanto a su naturaleza, son:
1.- Frutos civiles, y pueden encontrarse pendientes, mientras se deben, o
percibidos, una vez que se cobran (art. 647 del Cdigo Civil). Segn el art. 790 del
Cdigo Civil, se devengan da por da.
2.- Accesorios de la obligacin principal, por lo que nacen con ella, aunque
pueden pactarse despus, y se extinguen junto con la extincin del capital. El art.
1595 inc. 2 del Cdigo Civil seala que Si el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados. Del mismo modo,
el art. 18 de la Ley 18.010 declara que El recibo por los intereses correspondientes
a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido
cubiertos. En su inciso final aade que Los dispuesto en este artculo se aplicar
tambin a los recibos por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas.
Adems, por ser accesorios se traspasan junto con el traspaso del capital, en
caso de sucesin por causa de muerte, subrogacin o cesin de crditos. No
sucede as, sin embargo, con la novacin, pues sta extingue la obligacin a la que
acceden. Del mismo modo, las cauciones del crdito principal cubren sus
respectivos intereses.
El principio a su respecto es, tambin, la nominalidad. Excepcionalmente, se
presumen en las operaciones de crdito de dinero, tal como lo dice el art. 12 de la
Ley 18.010: La gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero.
Salvo disposicin de la ley o pacto en contrario, ellas devengan intereses
corrientes, calculados sobre el capital o sobre capital reajustado, en su caso.
(b) Clasificacin
1.- En cuanto a su origen, pueden ser estipulados o fijados por la ley. Lo
normal es que los intereses sean estipulados, pues por regla general no se
presumen. Entre los casos de intereses legales se pueden citar los siguientes:
a) El art. 12 de la ley 18.010.
b) El art. 1559 del Cdigo Civil, que los consagra como indemnizacin
para la mora en las obligaciones de dinero.
c) Erl art. 80 de la ley 18.092, que los establece desde el vencimiento de
la letra de cambio.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
29
d) En el Cdigo Civil, los arts. 406, 424, 797, 2156, 2158, 2300, 2370, etc.
2.-En cuanto a la forma en que se determina la tasa del inters, pueden ser
legales, corrientes y convencionales:
a) Legales: De acuerdo con el art. 2207 del Cdigo Civil, Si se estipulan
en general intereses sin determinar la cuota, se entendern los intereses legales. 51
Si bien la norma se ubica en la reglamentacin del mutuo, se considera que tiene
una aplicacin general, de manera que siempre que las partes o la ley sealen
intereses deben aplicarse los legales. Por su parte, el art. 19 de la ley 18010 define
los intereses legales, estatuyendo que Se aplicar el inters corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o mximo
bancario. Esta disposicin se aplica en todos los casos, no obstante estar ubicada
en ttulo de las operaciones de dinero.
b) Corrientes: es el que se cobra habitualmente en los negocios de una
plaza determinada. Las leyes se refieren a ellos en numerosas ocasiones, como en
los arts. 434, 2156 y 80 de la Ley 18092.
El art. 6 de la Ley 18010 especifica cul es el inters corriente, con el solo
inconveniente de que lo hace nicamente para las operaciones de crdito de
dinero. Por tanto, tratndose de stas Inters corriente es el inters promedio
cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la Superintendencia de Bancos
e Instituciones Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir
entre operaciones en moneda nacional reajustables y no reajustables o segn los
plazos a que se hayan pactado tales operaciones. La Superintendencia fijar
tambin el inters promedio para las operaciones de una o ms monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas
durante cada mes calendario y las tasas resultantes se publicarn en el Diario
Oficial durante la primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el
da anterior a la prxima publicacin.
Para los dems tipos de obligaciones, la ley no ha dado norma alguna. Dos
son las posibilidades que se abren: una, es exigir la prueba de quien alega la tasa
del inters corriente, y, dos, es aplicar por analoga las normas de las operaciones
de crdito de dinero.
c) Convencionales. Son los que fijan las partes, y estn sujetos a ciertas
limitaciones que se vern a continuacin.
3.- Inters por el uso y penales. La distincin busca distinguir entre aquellos
intereses que se devengan durante la vigencia del crdito y aquellos que nacen
con la mora del deudor de una obli9gacin de dinero. Unos y otros pueden ser
legales o convencionales. Los intereses penales son legales en el caso del art.
1559, y convencionales cuando se pacta una clusula penal.
51
Este artculo fue sustituido por el que se lee por la misma ley 18010.
30
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(c) Limitacin del Inters Convencional

Para estos efectos, el Cdigo Civil distingue entre el inters por el uso y el
penal. En cuanto el primero, de acuerdo con el art. 2206 El inters convencional
no tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial; salvo que, no
limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters
corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho
inters corriente. Respecto del inters penal, tambin en el mutuo, seala el art.
1544 que (...) se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters
que es permitido estipular. En ambos casos, entonces, el lmite es el inters
corriente ms un 50%, pero la sancin es diversa: en el primer caso se rebajan al
corriente, y en el segundo al mximo estipulable. 52
Estas normas han sido interpretadas extensivamente, de manera que se
estima que se aplican a todo tipo de intereses.
Por su parte, el art. 6 inc. final de la Ley 18010 dispone que No puede
estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al
momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de
inters se denomina inters mximo convencional. En consecuencia, aplicando el
art. 2206 o el recin citado resulta como mximo vlido para estipular el inters
corriente ms un 50%. Debe destacarse que el inters corriente que rige estos
casos es el que estaba vigente al momento de celebrarse la convencin, no del
pago.
La sancin establecida para la estipulacin de intereses (de uso o penales)
que excedan el mximo legal, es diversa dependiendo de qu obligaciones se trata:
1.- Obligaciones de dinero que constituyen operaciones de crdito de dinero
o saldos de precio de compraventas, o que deriven de convenciones entre
proveedores y consumidores (Art. 39 de la Ley 19.496): el art. 8 de la Ley 18010
expresa que Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el
mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente
que rija al momento de la convencin. Agrega el inc. final que En todo caso,
cuando corresponda devolver intereses en virtud de lo dispuesto en esta ley, las
cantidades percibidas en exceso debern reajustarse en la forma sealada en el
art. 3., inciso primero.
2.- Dems obligaciones de dinero (indemnizaciones): se siguen las reglas del
mutuo, de manera que si el inters es de uso ste se rebaja al inters corriente
(art. 2206), y si es penal, se rebaja al mximo convencional (art. 1544). Como se
seal, se ha entendido que estas normas tienen una aplicacin general.
(d) El Anatocismo
El anatocismo consiste en que los intereses devengados por el crdito y no
52
Se justifica esta diferencia sealando que el deudor siempre puede librarse de los intereses
penales cumpliendo su obligacin.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
31
pagados al acreedor se capitalicen y devenguen a su vez intereses, o, lo que es lo

mismos, cosiste en aplicar intereses sobre intereses.
El art. 2210 prohiba estipular intereses de intereses. Sin embargo, fue
derogado por la Ley 18010. En su tiempo se discuta si esa norma se aplicaba slo
al mutuo o, por el contrario, a todas las estipulaciones de intereses.
Actualmente, slo dos disposiciones se refieren a la materia, una del Cdigo
Civil y otra de la Ley 18010:
1.- Art. 1559 regla 3: esta norma regula la indemnizacin de perjuicios
orogonada en la mora de las obligaciones de dinero, y establece que Los intereses
atrasados no producen inters.
2.- Art. 9 de la Ley 18010: dentro del ttulo de las operaciones de crdito de
dinero, dispone que Podr estipularse el pago de intereses sobre intereses,
capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la
capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a treinta das.
Los intereses capitalizados con infraccin de los dispuesto en el inciso
anterior se consideran inters para todos los efectos legales y especialmente para
la aplicacin del artculo precedente. Por tanto, si exceden el mximo
convencional, se rebajan a inters corriente.
Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen
sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo
contrario.
De las disposiciones transcritas se puede concluir lo siguiente:
1.- Respecto de las operaciones de crdito de dinero, est plenamente
autorizada la estipulacin del anatocismo e, incluso, a la inversa de lo que dispone
el art. 1559 regla 3, los intereses atrasados s generan inters, pues se incorporan
a la obligacin vencida, esto es, se capitalizan.
2.- Respecto de la indemnizacin de perjuicios por la mora de obligaciones
de dinero que no sean operaciones de crdito, los intereses moratorios no se
capitalizan y, por ende, no producen intereses.
3.- Respecto de las dems obligaciones de dinero, debe entenderse que el
anatocismo es lcito, pues no hay norma que lo prohiba, como lo haca antes el art.
2210.
III. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR O DE OBJETO MLTIPLE
A. GENERALIDADES
Lo normal es que la obligacin tenga un objeto y dos sujetos: acreedor y
deudor. Sin embargo, puede suceder que sean varios tanto los primeros objetos-
32
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
cuanto los segundos sujetos-, en cuyo caso se habla de obligaciones complejas,

de objeto mltiple y de sujeto plural, respectivamente.
En esta sede se desarrollarn las primeras, estos es, las obligaciones
complejas de objeto mltiple.
Cuando se debe ms de un objeto, hay tres formas posibles en que se puede
cumplir la obligacin:53
1.- Pagando todos ellos, en cuyo caso se est en presencia de obligaciones
de simple objeto mltiple, o, como tambin se las llama, conjuntas o conjuntivas y
acumulativas.
2.- Pagando slo alguno o algunos de ellos, en cuyo caso se est en
presencia de obligaciones alternativas o facultativas.
Por tanto, las obligaciones complejas de objeto mltiple son tres: las de
simple objeto mltiple, las alternativas y las facultativas.
B. LAS OBLIGACIONES DE OBJETO MLTIPLE EN PARTICULAR
(i) Obligaciones de Simple Objeto Mltiple

Obligaciones de simple objeto mltiple son aquellas en que el deudor debe
varias cosas, de manera que se libera obligacin sino entregndolas todas. Esta
situacin pasiva puede presentarse de dos maneras:
1.- Existen varias obligaciones con un objeto distinto cada una, como si en
un mismo contrato se vende un auto y un caballo, en forma tal que bien podra
haberse hecho la misma operacin en contratos diversos.
2.- Existe una sola obligacin con varios objetos, como la que adquiere una
agencia de viajes al organizar un viaje por Europa. 54 Aqu se puede hablar con ms
propiedad de obligaciones de objeto mltiple, ya que hay una sola con un solo
objeto, pero que comprende varias cosas.
Estas obligaciones siguen las reglas generales, por lo que no han sido
reglamentadas.
53
54
Abeliuk, pg. 315.

Ejemplos en Abeliuk, pg. 315.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
33
(ii) Obligaciones Alternativas (arts. 1499 a 1504)
(a) Aspectos Generales

De acuerdo con el art. 1499, Obligacin alternativa es aquella por la cual se
deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otras.
El deudor est obligado a una cosa u otra; la obligacin comprende varias
prestacin, pero al deudor le basta con realizar una de ellas para pagar.
La expresin cosas del art. 1499 se refiere a todo aquello que pueda ser
objeto de una obligacin, no slo, por tanto, a cosas materiales, sino tambin a
hechos. As se desprende, por lo dems, del art. 1500, segn el cual para quedar
liberado de la obligacin el deudor debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas debidas.
Lo que caracteriza a estas obligaciones es que a pesar de deberse varias
cosas, el deudor queda liberado con la entrega de slo una de ellas. Tomando en
consideracin el vnculo jurdico, hay pluralidad de objetos, pero tomando en
consideracin el pago, hay unidad de objeto, pues se ste se logra entregando una
sola cosa. As, son dos los caracteres constitutivos de estas obligaciones:
1.- La pluralidad de objetos.
2.- El derecho del deudor para extinguir su obligacin mediante el pago de
una de las cosas debidas, no todas.
La ley concede la eleccin de la cosa (o el hecho que se debe ejecutar o no
ejecutar) con la cual de debe pagar la obligacin al deudor (art. 1500), a menos
que se estipule lo contrario. Por consiguiente, salvo pacto en contrario, el deudor
puede (...) a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas debidas
alternativamente, mientras subsista una de ellas (art. 1502 inc. 1). Pero, si la
eleccin es del acreedor, el deudor adquiere la obligacin de conservarlas hasta la
eleccin, si la obligacin se refiere a cuerpos ciertos.
(b) Efectos de las Obligaciones Alternativas

Estas obligaciones producen los siguientes efectos:
1.- La naturaleza de mueble o inmueble de la obligacin se determina por la
naturaleza de la cosa que con que se paga. Pero esta calidad de mueble o
inmueble la tiene la obligacin no slo desde que se pague, sino desde que se
contrae la obligacin, puesto que las cosas son debidas bajo la condicin de que se
las elija para el pago, y cuando la condicin se cumple, como sta opera
retroactivamente, se retrotrae esta calidad al da en que se contrajo la obligacin.
34
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- La obligacin no se extingue hasta que se extingan todas las cosas todas
las cosas debidas alternativamente, pues todas cuentan con el acuerdo de
voluntades y la obligacin los contiene tambin a todos, segn seala el art. 1504,
regla tambin consignada en el art. 1503. Expresa el primero de estos artculos que
Si una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la
obligacin o llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras, y si
una sola resta, el deudor es obligado a ella. El segundo dispone que Si perecen
todas las cosas comprendidas en la obligacin alternativa, sin culpa del deudor, se
extingue la obligacin.
3.- El deudor slo se libera de su obligacin entregando cualquiera de las
cosas debidas, pero no puede obligar al acreedor a recibir parte de una y parte de
otra, porque las cosas son debidas en su totalidad. Segn el art. 1500 inc. 1, Para
que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas
que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de
una y parte de otra.
4.- El acreedor no puede pedir determinadamente ninguna de las cosas
debidas, a menos que se haya pactado que la eleccin fuera suya. Siendo la
eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una de las
cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben (art. 1501).
5.- Cuando hay varios deudores o varios acreedores, la eleccin debe
hacerse de consuno por quienes tengan la facultad de hacerla, es decir, todos de
comn acuerdo, para as facilitar el cumplimiento de la obligacin (1526 n6).
La regla general es que la eleccin de la cosa con la cual pagar sea del
deudor (art. 1500 inc. 2), pero ello no obsta a que pueda convenirse lo contrario.
Algunos de los efectos que se producen, eso s, son distintos . De este modo, si la
eleccin es del deudor, ste puede disponer de todas las cosas debidas con tal que
deje una para el pago, sin que el acreedor pueda oponerse o pedir una
determinada (1502). En cambio, si la eleccin es del acreedor, el deudor no tendr
estas facultades, quedando sin aplicacin las normas del 1501.
(c) Los Riesgos en las Obligaciones Alternativas

Para determinar quien soporta los riesgos de que la obligacin alternativa
haya devenido en imposible, hay que distinguir entre prdida total o parcial, y, en
ambos casos, si es fortuita o culpable:
1.- Prdida total:
a) Fortuita: en este caso se extingue la obligacin (1504).
b) Culpable: hay que distinguir si la eleccin es del deudor o del acreedor.
Si es del deudor, ste deber pagar al acreedor el precio de una de las cosas que l
elija, ms la indemnizacin de perjuicios correspondiente por aplicacin de las
reglas generales (1672). Si la eleccin es del deudor, a ste compete escoger la
cosa cuyo precio va a pagar.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
35
2.- Prdida parcial:

a) Fortuita: subsiste la obligacin, que se cumple con alguna de las cosas
restantes.
b) Culpable: hay que distinguir si la eleccin es del deudor o del acreedor.
Si es del primero, ste pagar con una de las cosas restantes, y si es del segundo,
ste podr exigir, a su arbitrio, el precio de una de las cosas perdidas ms la
indemnizacin de perjuicios procedente, o cualquiera de las cosas restantes (art.
1502 inc. final).
(iii) Obligaciones Facultativas (arts. 1505 1507)

Obligacin facultativa es, de acuerdo con el art. 1505, (...) la que tiene por
objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa. Es el caso de un testador que impone la
obligacin a un heredero de entregar un auto a un legatario, pero facultndolo para
cumplir dicha obligacin, si lo desea, pagndole $ 3.000.000. 55
Lo que caracteriza a este tipo de obligaciones es que hay slo una cosa
debida. La pluralidad de objeto se presenta en el momento del pago, ya que el
deudor debe elegir para pagar entre la cosa debida, u otra designada en el
contrato.
De ah que los efectos de este tipo de obligaciones sean los siguientes:
1.- El acreedor no puede pedir una cosa distinta de la debida. Expresa el art.
1506 que En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra
cosa que aquella a que el deudor es directamente obligado (...).
2.- Si la cosa debida perece por caso fortuito, el acreedor carece de derecho
para demandar cosa alguna. El art. 1506 estatuye que (...) si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa alguna.
Ahora, si la cosa perece por hecho o culpa del deudor, la obligacin no se
extingue, pudiendo exigirse el precio de la cosa junto con la indemnizacin de
perjuicios que corresponda.56 Si la cosa perece por caso fortuito, segn Alessandri,
el deudor no podra pagar con otra cosa, y si lo hiciera, no habra una obligacin
natural.57
Por ltimo, el art. 1507 dispone que En caso de duda sobre si la obligacin
es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.
Ejemplo en Abeliuk, pg. 319.

Para Abeliuk, si la cosa perece por caso fortuito, el deudor, con el fin de evitar el pago de
perjuicios, pagar con la otra cosa con la cual est facultado para pagar (Abeluik, pg. 320).
57
Alessandri, pg. 259.
55
56
36
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
C. DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS

1.- En las alternativas hay pluralidad de objetos, de manera que se deben
todos ellos, con la particularidad de que el deudor se libera de la obligacin
entregando o ejecutando slo uno. En las facultativas, en cambio, hay unidad de
objeto, de suerte que se debe uno slo, pero se concede al deudor la facultad de
pagar con otro diverso que se designa en la convencin.
2.- En las facultativas el acreedor debe pedir determinadamente la cosa
debida, porque la facultad de pagar con otra es exclusiva del deudor. Mientas, en
las alternativas el acreedor no puede pedir determinadamente alguna de las cosas,
salvo que la eleccin sea suya.
3.- En las alternativas la eleccin puede ser del deudor o del acreedor, pues
dicha eleccin; en cambio, en las facultativas la eleccin es siempre del deudor.
4.La obligacin alternativa ser mueble o inmueble, segn sea la
naturaleza de la cosa debida con que se paga. En las facultativas, la naturaleza de
la obligacin ser segn la cosa debida.
5.- La prdida de la cosa por caso fortuito o la ilicitud de objeto extinguen la
obligacin facultativa, mientras que una alternativa subsiste mientras quede una
de las cosas con que pagar.
En la prctica estas obligaciones se confunden, lo que justifica la norma del
art. 1507.
IV. ORDINARIAS Y REALES O PROPTER REM58

Para algunos, obligaciones propter rem o ambulatorias- son los gravmenes
y obligaciones que se derivan de un derecho real sobre la cosa; las cargas que
derivan de ste.
Para otros, en cambio, son aquellas en que el deudor limita su
responsabilidad mientras es poseedor o dueo de la cosa afecta a la deuda, a
diferencia de los que sucede en las obligaciones ordinarias, en que el deudor
responde con todos sus activos. Es una obligacin propter rem, por ejemplo, la de
un tercero que garantiza una deuda ajena con hipoteca, pues responde slo hasta
el valor de la cosa y su obligacin subsiste en la medida que sea poseedor de la
misma.
Caracterstico de este tipo de obligaciones es, por tanto, que el deudor se
determina atendiendo a un ttulo real -dueo o poseedor-, y que su traspaso se
verifica con el de la cosa en que incide el ttulo.
Sin embargo, para E. Barros las obligaciones propter rem son obligaciones
58
indemnizatorias, porque no gravan la cosa. 59 Encuentran su origen en gastos o

mejoras en que incurre o el titular del derecho real, o el dueo.
Se ha intentado ubicar la distincin entre las obligaciones propter rem y las
comunes en el Cdigo Civil. Con tal propsito, se ha dicho que el art. 2465, al
hablar de obligaciones personales, revela que el legislador ha querido referirse a
las obligaciones que no son propter rem. Adems se aade-, stas estaran
caucionadas por el derecho legal de retencin.
En verdad, slo se puede llegar a tales conclusiones por la va de exigirle al
Cdigo una sistematizacin que no posee, de modo que no hay razn para pensar
que ese artculo excluye las obligaciones propter rem. Por otro lado, los derechos
personales (comodato, depsito) tambin son caucionados por el derecho legal de
retencin.
V OBLIGACIONES DE MEDIOS Y DE RESULTADOS60
Una obligacin de medios es aquella que no incorpora en su contenido el
resultado esperado por el acreedor, y que, por ende, para ser cumplida exige del
deudor una conducta diligente con miras a ese resultado. En la obligacin de
resultado, en cambio, el fin esperado por el acreedor est dentro de la obligacin o
prestacin, de suerte que el deudor slo la cumple obtenindolo, resultando
irrelevante, por tanto, si el deudor fue o no diligente.
Son tpicamente obligaciones de medios las de los profesionales liberales, y
de resultados, en general, las de dar y no hacer.
A menudo resulta difcil definir si una obligacin es de medios o de
resultados. Para estos efectos, se han planteado los siguientes criterios:
1.- Ante todo, la voluntad de las partes.
2.- Segn si la obligacin es susceptible de grados en su cumplimiento. Si la
respuesta es s, ser de medios. Al respecto, las obligaciones de resultado no
admiten grados de cumplimiento, vale decir, se cumplen o no se cumplen.
3.- Segn el mayor o menor grado de incertidumbre o de aleatoriedad en el
cumplimiento de la obligacin. As, si la consecucin del fin no depende en gran
medida del deudor, se puede decir la no obtencin del resultado no le es atribuible.
Las partes pueden adjudicar el elemento de aleatoriedad.
E. Barros, clases de 1996, segundo semestre.

Para E. Barros, el criterio para distinguir estas obligaciones es el tipo de expectativa
protegida del acreedor.
59
60
4.- Segn el grado de participacin que a la vctima le cabe en el logro del

resultado.
5.- La precisin de la prestacin.
Esta clasificacin se puede abordar desde varios puntos de vista:
1.- Relaciones entre obligaciones de medio y teora general de las
obligaciones.
2.- Estrategia de las partes de la relacin obligatoria en el juicio (conceptos
de carga y obligacin).
3.- Forma de incorporar las obligaciones de medio en el derecho chileno.
B. RELACIONES ENTRE OBLIGACIONES DE MEDIO Y TEORA GENERAL DE LAS

OBLIGACIONES
Las obligaciones de medio significan modificaciones al rgimen legal normal
de la teora general de las obligaciones. Estas modificaciones se presentan al
menos en tres grandes reas del derecho de obligaciones, muy relacionadas entre
s:
1.- Determinacin del contenido de la obligacin o prestacin (a qu se
oblig el deudor?).
2.- Determinacin del cumplimiento o incumplimiento (cundo se puede
decir que el deudor no cumpli lo prometido?).
3.- Determinacin de la responsabilidad (cundo se puede hacer
responsable indemnizar- al deudor por el incumplimiento?).
Siguiendo a la doctrina mayoritaria, las obligaciones de medio constituyen
una subespecie dentro de las obligaciones de hacer. Tambin se puede decir que es
una clasificacin eminentemente doctrinal (y judicial), y no legal.
En tercer lugar, las obligaciones de medio son un rea fronteriza del derecho,
en pleno desarrollo, por lo que existen temas pacficos y otros en que los autores
discrepan fuertemente. A ello se une que en Chile no hay fallos que hayan
reconocido (todava) las obligaciones de medio. Por estas razones, es importante
destacar que hay temas en que no hay soluciones inequvocas.
Un tema dudoso es la disputa respecto a la diligencia del deudor. Se puede
decir que el incumplimiento en obligaciones de medio slo se produce cuando el
acreedor prueba la negligencia del deudor, porque en estas obligaciones
negligencia e incumplimiento son elementos inseparables (ver apunte E.
Barros). Uno tambin puede decir (como Jordano o Lobato), que el deudor puede
exonerarse de responsabilidad (indemnizatoria) si prueba que actu diligentemente
(lo que hace desaparecer la idea misma de incumplimiento). La pregunta es, con
todo, quin mueve primero, quin debe actuar primero: el acreedor o el deudor?
El debate es complejo y extenso, aunque, sin resolverlo, se pueden sacar ciertas
conclusiones: hay al menos tres modificaciones importantes a las reglas generales
de las obligaciones, cuando hay una obligacin de medios: (1) que no puede
hablarse de incumplimiento slo porque el resultado ansiado por el acreedor no
se alcanz; (2) que la presuncin de culpa que generalmente beneficia al acreedor
ya no lo beneficia; y, (3) que las posibilidades de exoneracin del deudor son ms
amplias que en el rgimen normal, porque ya no slo ser caso fortuito (como
ocurre siempre), sino que podr agregar adems su propia diligencia como
liberacin.
C. ESTRATEGIA DE LAS PARTES DE LA RELACIN OBLIGATORIA EN EL JUICIO (CONCEPTOS

DE CARGA Y OBLIGACIN)
En las obligaciones hay movimientos estratgicos entre las partes al menos
en dos etapas: (1) durante la negociacin y estructuracin de la arquitectura del
contrato (o relacin contractual obligatoria); y, (2) durante el juicio, si los conflictos
derivados del incumplimiento no han podido resolverse mediante negociacin.
La regla ms importante en materia de prueba es, extraamente, una regla
civil y no procesal: el art. 1698. Debe prevenirse que carga y obligacin no son
una misma cosa. Ambos son deberes, de carcter jurdico, pero su diferencia
especfica esta en (1) la posibilidad de exigir su cumplimiento en forma coactiva, y,
(2) las consecuencias de no cumplirse. La carga es un deber, pero al cual no est
asociada la posibilidad de que otra persona exija su cumplimiento, sino a cuyo
incumplimiento est asociada la prdida de un beneficio u otra consecuencia
perjudicial.
As, la carga a que est sujeto el demandante, de probar los hechos en
que funda su demanda, va asociada con la consecuencia que si no la asume, puede
perder el juicio.
D. FORMA DE INCORPORAR LAS OBLIGACIONES DE MEDIO EN EL DERECHO CHILENO

La clasificacin de obligaciones de medio es valiosa y til, porque da reglas
diferenciadas para situaciones de hecho diferentes. En otras palabras, es una
clasificacin que no trata todas las obligaciones en forma burda, a todas por igual
sin importar sus diferencias, sino que trata de reconocer, a nivel jurdico, lo que a
un nivel intuitivo es obvio: que el tipo de compromiso y garanta que asume el
profesional que presta servicios (por ejemplo) es diferente al de un vendedor de
ciertos productos.
As y todo, la categora de obligaciones de medio no ha sido incorporada
an- por nuestra jurisprudencia. Como es evidente a esta altura, las dos reglas
principales a este respecto son los artculos 1698 y 1547 del Cdigo Civil, cada uno
de los cuales tiene ventajas y problemas para incorporar la categora de las
obligaciones de medio.
Respecto al artculo 1698, uno puede sostener que al establecer que

incumbe probar las obligaciones ... al que alega aqullas, est imponiendo al
acreedor la carga de probar todos los elementos de la obligacin que alega. Si
alega una obligacin indemnizatoria, tendr que probar cada elemento de sta,
entre otros, el incumplimiento y la negligencia, porque en obligaciones de medios
conceptualmente no hay incumplimiento sino cuando hay, simultneamente,
negligencia, porque el deudor se oblig a ser diligente y no lo fue.
Ello genera un problema con el artculo 1547, que establece que la prueba
del caso fortuito [incumbe] al que lo alega. El acreedor podra alegar que esa
norma lo exime de tener que probar culpa, porque hay una presuncin de culpa del
deudor que lo beneficia, y que debe ser desvirtuada por el deudor.
Por otra parte, tambin puede argumentarse, a favor del reconocimiento de
la categora de obligaciones de medio, a base del inciso tercero del artculo 1547,
que establece, ms ampliamente: la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al
que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. No se
conocen casos en que nuestros jueces hayan aplicado la primera parte de esa regla
(la prueba de la diligencia ...) a obligaciones de resultado. De hecho, si lo
hicieran, generara graves problemas de certidumbre para el derecho de contratos,
porque cualquier deudor de dinero (por ejemplo) podra exonerarse de cumplir
alegando que ha hecho todos sus esfuerzos por cumplir pero no le ha sido posible
(eso significara el fin del sistema de crdito, algo que al parecer Pablo Rodrguez
que sigue esta tesis- no ha percibido). Pero volviendo a la regla, menciona caso
fortuito, por una parte, y diligencia o cuidado, por la otra. No es razonable
pensar que la excusa de caso fortuito se aplica slo a las obligaciones de resultado,
mientras que a las obligaciones de medio se aplican como excusas tanto el caso
fortuito como la diligencia o cuidado del deudor que ha debido emplearlo? Creo
que el texto del Cdigo Civil permite incorporar esta categora interpretando ese
artculo de esa manera, al menos con mucha mayor facilidad que la que tuvieron la
doctrina francesa y espaola para incorporar ese concepto en sus propios
ordenamientos.
CAPTULO III: OBLIGACIONES SEGN EL SUJETO: DE SUJETO

SINGULAR O PLURAL
I. INTRODUCCIN
Lo normal es que la relacin jurdica de carcter personal contemple un solo
acreedor y un solo deudor. Con todo, bien puede suceder, lo mismo que con el
objeto o prestacin- de la obligacin, que los sujetos sean ms de uno, tanto
activa cuanto pasivamente (como lo previno el art. 1438: cada parte puede ser
una o muchas personas). As, una relacin jurdica puede tener varios acreedores y
un deudor, varios deudores y un acreedor, o varios acreedores y varios deudores.
En cualquiera de estos casos, se dice que la obligacin es compleja como las de
objeto mltiple- y de sujeto mltiple.
A eso debe agregarse que en cada obligacin de sujeto mltiple las partes
pueden ser acreedoras o deudoras de diversas maneras. De este modo, puede ser
que cada acreedor slo est facultados para exigir su cuota, y cada deudor slo
obligado a pagar la suya; o bien que cada uno de los primeros pueda exigir el total
de la deuda, y cada uno de los segundos obligado a pagar el total de sta. En el
primer caso se habla de obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas,
mientras que en el segundo, de obligaciones solidarias o indivisibles.
Asimismo, el que cada acreedor pueda exigir el total de la deuda y que cada
deudor est obligado a pagar el total de sta, puede deberse a que la ley, el
testamento o la convencin lo han dispuesto as, o a que la naturaleza de la cosa
impide que sea de otra forma. En la primera hiptesis, la obligacin es solidaria, al
tiempo en que en la segunda es indivisible. Cabe tener presente, en todo caso, que
la ley, el testamento o la convencin pueden darle el carcter de indivisible a una
cosa que no lo tena.
En consecuencia, todas las obligaciones de sujeto mltiple admiten las
siguientes clasificaciones, que se superponen unas a otras: 61
1.- En cuanto al sujeto en que incide, la pluralidad puede ser pasiva, si hay
ms de un deudor; activa, si hay ms de un acreedor; y mixta, si hay mas de un
deudor o acreedor a la vez.
2.- Simplemente conjunta, solidaria o indivisible.
3.- Originaria o derivativa.62 Es originaria cuando la obligacin nace con
varios deudores o acreedores. Es derivativa cuando la obligacin ha sido contrada
entre un deudor y un acreedor, y la pluralidad sobreviene por un hecho posterior,
como sera la muerte del deudor dejando varios herederos. Esto no influye por
regla general en los efectos y naturaleza de la obligacin, slo lo hace
61
62
Abeliuk, pg. 323.

excepcionalmente.
II. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS
A. CONCEPTO
Obligacin simplemente conjunta es aquella en que habiendo varios
deudores o varios acreedores y un solo objeto debido de carcter divisible, cada
deudor slo est obligado al pago de su cuota, y cada acreedor no puede exigir
ms que la suya.
Est conceptualizada por los arts. 1511 inc. 1 y 1526 inc. 1. El primero de
ellos declara que En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para
con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el
primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de
los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota
en el crdito. El segundo, por su parte, explica que Si la obligacin no es solidaria
ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya (...).
Por consiguiente, se desprende que las obligaciones con pluralidad de
sujetos son, en principio, simplemente conjuntas. Las obligaciones solidarias e
indivisibles son excepcionales, por lo que se les ha caracterizado como
modalidades.
B. CARACTERSTICAS
1.- Pluralidad de partes, es decir, no puede haber menos de dos personas en
la obligacin.
2.- Unidad de prestacin, esto es, debe ser una sola cosa la debida.
Como se ha dicho, cada deudor no se obliga a ms que su cuota, y cada
acreedor no puede exigir ms que la suya. En realidad, la obligacin se entiende
dividida en tantas partes cuantos sujetos intervengan por una u otra; hay tantas
deudas o crditos cuantos sean los deudores o acreedores. Por esto algunos
tratadistas estiman que deberan llamarse disyuntivas, por cuanto hay una
separacin, no una conjuncin.
La regla general es que la deuda o el crdito se divida por partes iguales,
que se denominan cuotas o partes viriles. Pero la obligacin puede dividirse de
formas distintas, por acuerdo de las partes, o cuando hay una sucesin hereditaria,
ya que all se divide a prorrata de las respectivas cuotas hereditarias (art. 1354).
OBLIGACIONES SEN EL SUJETO: DE SUJETO SINGULAR O PLURAL
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
43
C. EFECTOS
Dividida la obligacin, pasan a existir tantas deudas o crditos segn
cuantos sean los deudores o acreedores, generndose las siguientes
consecuencias:
1.- Si un deudor paga ms de lo que le corresponde, dicho pago ser
considerado como pago por subrogacin o como pago indebido, segn las
circunstancias, teniendo derecho al reembolso de lo pagado, segn las reglas del
pago de lo no debido o del pago con exceso. As tambin, el acreedor que recibe
ms de lo correspondiente recibe un pago sin causa, mal hecho, que no extingue la
obligacin, autorizando a los otros acreedores que no se pagaron a exigir el pago
del deudor, porque el que paga mal, paga dos veces.
2.- La extincin de la obligacin que opere respecto de un deudor o a un
acreedor, no afecta los dems acreedores o deudores. El art. 1690 se preocup de
la nulidad, al prescribir que Cuando dos o ms personas han contratado con un
tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a la otra.
3.- La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores (arts. 1526
y 1355), porque cada deuda es independiente de las otras. De manera que si un
deudor no paga su cuota, esta parte insoluta del crdito no deben cubrirla los
dems deudores.
4.- La interrupcin de la prescripcin en beneficio de un acreedor no
aprovecha a los dems, del mismo modo como la que perjudica a un deudor no
perjudica a los otros (art. 2519).
5.- La nulidad o rescisin de la obligacin respecto de uno de los deudores o
acreedores, no aprovecha o perjudica al resto de ellos (art. 1560).
6.- La mora de un deudor no afecta a los otros, y la mora respecto de un
acreedor no aprovecha a los otros.
7.- La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros ni da accin a los
dems para reclamar perjuicios contra los otros, sino slo contra el culpable (art.
1540 inc. 1).
44
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
III. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
A. ASPECTOS COMUNES A TODA OBLIGACIN SOLIDARIA
(i) Introduccin
Existen casos en que, a pesar de haber varios deudores o acreedores, la
obligacin no se divide, estando cada deudor obligado al pago total de ella, y cada
acreedor facultado para exigirla completa. As ocurre en las obligaciones solidarias
y en las indivisibles, categoras que provienen de causas distintas y producen
efectos diferentes.
La solidaridad no proviene del objeto debido, ya que en las obligaciones
solidarias ste es divisible, o sea, susceptible de ser pagado por partes, pero a
pesar de ello cada deudor se obliga al pago total de la deuda, y cada acreedor
puede exigirla completa, por disposicin de la ley, el testamento o por acuerdo de
las partes; nunca como consecuencia de la naturaleza de la cosa. La indivisibilidad,
en cambio, proviene de la naturaleza del objeto debido, el cual no es susceptible de
un pago fraccionado. Hay casos, eso s, en que no proviene de la naturaleza de la
cosa, sino de la voluntad de las partes o por disposicin de la ley, lo que se
denomina indivisibilidad del pago.
La similitud que existe entre las obligaciones solidarias y las indivisibles ha
llevado a la ley a declarar en el art. 1525 que El ser solidaria una obligacin no le
da el carcter de indivisible.
(ii) Definicin
Obligacin solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de ser divisible,
puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los
deudores, por disponerlo as la ley o las partes, en trminos que el pago efectuado
a uno de aquellos, o por uno de stos, extingue la obligacin extingue la obligacin
respecto de los dems.63
El art. 1511 inc. 2 las contempla, pues expresa que () en virtud de la
convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o
por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces las obligacin es
solidaria o inslidum.
63
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
45
(iii) Explicacin o Justificacin64

Dos doctrinas intentan dar con la justificacin de esta institucin:
1.- Doctrina clsica romanista. Segn esta doctrina, la solidaridad tiene su
justificacin en el hecho que en Roma cada acreedor se entenda dueo del crdito
en su totalidad, cuestin que, a su vez, tena su antecedente en un factor histrico:
en Roma no se admita sino imperfectamente la cesin de crditos, de manera que
era necesario recurrir a la figura del mandato y de la solidaridad con el fin de que
el cesionario pudiera cobrar el crdito en su totalidad.
As, desde el punto de vista pasivo, () la solidaridad se fundaba en la
nocin de que cada deudor est obligado por el total, lo es de toda la deuda y
puede operar con ella como el deudor nico puede hacerlo con la suya, aun cuando
tales actos perjudiquen a los dems deudores. 65 Los dems efectos se explican
recurriendo a la unidad de prestacin y pluralidad de vnculos.
2.- Doctrina francesa. Para sta la solidaridad debe ser entendida de la mano
de la institucin de la representacin; as, se dice que el acreedor o el deudor que
acta lo hace a nombre de todos los unos y todos los otros.
Desde el punto de vista activo, cada acreedor puede actuar respecto de la
totalidad del crdito en virtud de un mandato tcito y recproco que se han
conferido todos los acreedores, pero no porque sea dueo de dicho crdito.
El Cdigo Civil sigue en este aspecto a la doctrina romana, de manera que
cada acreedor se entiende dueo del crdito. Meza Barros expresa que La
disposicin del art. 1513 demuestra que nuestro Cdigo ha adoptado el punto de
vista romnico. Por otra parte, en nota puesta al art. 1600 del Proyecto Indito,
dice Bello: El Proyecto se separa aqu de Cdigo francs y sigue al derecho
romano. En nota puesta a los proyectos de 1841-1846, haba escrito: En este
punto hay diferencia entre el derecho romano y el adoptado por los franceses.
Entre los romanos, cada acreedor solidario era mirado, respecto del deudor, como
propietario nico de la deuda. Entre los franceses, cada acreedor no es, ni aun
respecto del deudor, propietario del crdito sino relativamente a su parte, y en lo
dems no se mira sino como mero mandatario de sus acreedores. 66-67
(iv) Caractersticas de Toda Obligacin Solidaria

Toda obligacin solidaria presenta a lo menos las siguientes caractersticas: 68
1.- Pluralidad de Sujetos, ya que la solidaridad consiste en la existencia de
Abeliuk, pg. 332-334.
Abeliuk, pg. 333.
66
67
Alessandri es tambin de esta opinin. cabe aadir que para este autor, las doctrinas
expuestas buscan dar respuesta a los efectos de la solidaridad desde el punto de vista activo, pues es
con relacin a la solidaridad activa que las desarrolla (Alessandri, pg. 270 273).
68
Requisitos segn Abeliuk (pg. 328).
64
65
46
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
varios deudores o varios acreedores, donde cada uno puede ser obligado al pago
total o a extinguir la totalidad del pago.
2.- Unidad de Prestacin. Debe ser una la cosa debida, porque si hay varias,
habr tantas obligaciones, como sean los objetos debidos. Dice el art. 1512 que La
cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma
().69
3.- Prestacin divisible. La cosa debe ser divisible, porque si no la
caracterstica principal de esta obligacin recaera en la naturaleza de la cosa y no
en la voluntad de las partes o la ley.
4.- Pluralidad de vnculos obligatorios.70 Puede decirse que la obligacin
solidaria est formada por ramillete de obligaciones, las cuales tienen por objeto
una misma y nica prestacin. De esta caracterstica se derivan diversas
consecuencias:
a) No se opone a la solidaridad el hecho que la obligacin pueda deberse
de distintos modos, pudiendo ser uno de los deudores puro y simple, otro a plazo y
otro bajo condicin (art. 1512), etc.
b) Puede ser diversa la causa de las obligaciones. 71 Por ejemplo, de tres
obligados a restituir una cantidad de dinero en virtud de un mutuo, para el primero
la causa puede ser la entrega de dicho dinero, mientras que para los otros dos
puede ser la mera liberalidad.
c) Pueden ser diversos los plazos de prescripcin, segn la naturaleza del
vnculo jurdico.72
d) Puede ser nula la obligacin respecto de alguno de los obligados y
vlida respecto de otros.73
As, el hecho de que el acreedor pueda remitir o extinguir la deuda respecto
de uno de los codeudores solidarios no implica que la obligacin se extinga para los
dems.
El art. 1512 reconoce esta caracterstica de las obligaciones solidarias, pues
luego de establecer el principio de unidad de prestacin que las rige, dispone que
no obsta que la cosa () se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y
simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros. 74
En virtud de este principio, se ha fallado (Abeliuk, pg. 329):
1.- No hay obligacin solidaria cuando una persona se obliga solidariamente a pagar $20.000
si otra no cumple con su obligacin de entregar tres pelculas.
2.- Si la deuda es de carcter laboral y se persigue la responsabilidad solidaria de un socio
colectivo de sociedad mercantil, el juzgado competente es el del Trabajo, pues el asunto no deviene
en civil o comercial.
70
Abeliuk, pg. 329, y E. Barros, clases de 1996, 2 semestre.
71
Abeliuk, pg. 329.
72
Abeliuk, pg. 329, quien seala que as se ha fallado, citando jurisprudencia.
73
Abeliuk, pg. 329.
74
Aqu debe anotarse una diferencia con la fianza, pues como sta es una obligacin
accesoria, sigue la suerte de la principal (Barros, clases de 1996).
69
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
47
5.- Disposicin de la ley, el testamento o declaracin de las partes creando la

solidaridad: La solidaridad no proviene de la naturaleza de la cosa debida, ya que
sta admite un pago parcial.
6.- Que la obligacin se extinga por el pago total efectuado por uno de los
deudores a uno de los acreedores, de manera tal, que si una vez extinguida la
obligacin uno de los deudores efecta nuevamente el pago, ste no tendra causa
y, por lo tanto, dicho deudor tendra derecho a repetirlo.
(v) Fuentes de la Solidaridad (1511 inc.2)

La solidaridad puede emanar de tres fuentes:
1.- La ley.
2.- El testamento.
3.- La convencin.
As, se la denomina legal, testamentaria o convencional, respectivamente.
Cuando es testamentaria o convencional, ella es voluntaria, pues proviene de la
voluntad de las partes. Cuando proviene de la ley es forzosa, ya que acta an
contra la voluntad de las partes. La solidaridad debe ser expresamente declarada
en todos los casos en que no la establece la ley (art. 1511 inc. final ), por lo que
sta no la presume ni la subentiende. 75
Aunque se deduce que la solidaridad legal puede ser activa o pasiva, no hay
en el Cdigo Civil ningn caso de solidaridad legal activa.
Por el contrario, s hay casos de solidaridad pasiva legal, como los siguientes:
1.- Cdigo Civil:
a) Art. 201.
b) Art. 419, que establece la responsabilidad solidaria de los tutores y
curadores que administran conjuntamente.
c) Art. 927, que establece la responsabilidad solidaria de los usurpadores
o terceros de mala fe.
d) Art. 2058.
e) Art. 2189, que establece la responsabilidad solidaria de los
comodatarios.
f) Art. 2317, que establece la responsabilidad solidaria de los responsables
de un mismo delito o cuasidelito.
g) Art. 1281, que establece la responsabilidad solidaria de los albaceas, si
son muchos.
2.- Cdigo de Comercio:
En algunos Cdigos moderno la regla es precisamente la inversa, esto es, si hay varios
deudores se presume la solidaridad. As sucede en el Cdigo Alemn, en el art. 427, y en el italiano,
en el art. 1924 (Abeliuk, pg. 330).
75
48
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
a) La letra de cambio, en que todos los firmantes son solidariamente

obligados al pago.
b) Las sociedades colectivas, en que sus socios son solidariamente
responsables de las obligaciones contradas vlidamente bajo la razn social.
3.- En el Cdigo de Procedimiento Civil: la responsabilidad del abogado y el
procurador en el recurso de casacin, por costas.
La solidaridad convencional es la establecida en un contrato. No es necesario
que la solidaridad sea coetnea al nacimiento de la obligacin.
La testamentaria, por ltimo, es la establecida en un testamento cuando el
testador impone a todos o a algunos de sus herederos la obligacin de pagar sus
deudas o de pagar ciertos legados en forma solidaria.
Para que exista solidaridad voluntaria no es necesario que se utilicen ciertas
frmulas sacramentales, slo se exige que la voluntad conste en forma expresa. No
hay solidaridad tcita en la legislacin chilena.
La solidaridad no se presume, porque es una excepcin a los principios
generales del derecho (arts. 1511 y 1526), ya que, cuando es activa, es peligrosa
para los acreedores, y, cuando es pasiva, constituye un gravamen oneroso para los
deudores. De esto se desprenden 3 conclusiones:
1.- El juez no puede dar por establecida la solidaridad cuando la ley o las
partes no la han consignado.
2.- En caso de duda respecto a la naturaleza de la obligacin, debe
considerarse que sta no es solidaria.
3.- Las disposiciones legales que establecen solidaridad legal no admiten
interpretacin extensiva o por analoga.
B. SOLIDARIDAD ACTIVA (ART. 1513)
(i) Aplicacin Prctica

La solidaridad activa se encuentra actualmente
fundamentalmente por los peligros que encierra:
en
franco
desuso,
1.- Puede suceder que el acreedor que cobra el crdito no quiera pagarle a
los otros la parte que les corresponde.
2.- En Chile, el acreedor puede disponer del crdito, novndolo, remitindolo
y compensndolo, aun en perjuicio de los dems acreedores.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
49
3.- La solidaridad activa se transmite a los herederos del acreedor fallecido,

por lo que las facultades que tena ste respecto del crdito favorecen a todos
stos.
Probablemente el nico beneficio que reporta favorezca al deudor, en el
sentido de que a ste le puede bastar entenderse con slo uno de los acreedores.
Con todo, igual efecto se produce con el mandato o diputacin para el pago, con la
ventaja adicional de que ste no es transmisible y es esencialmente revocable.
(ii) Concepto y Caractersticas

Segn Alessandri, Existe solidaridad activa cuando hay varios acreedores, y
cada uno de ellos puede demandar la totalidad del crdito, en trminos que el pago
efectuado a cualquiera de ellos, extingue la obligacin respectiva de los dems. 76
Presenta dos caracteres esenciales:
1.- Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir la totalidad del
crdito.
2.- Una vez efectuado el pago a uno de los acreedores, la obligacin se
extingue respecto de todos.
(iii) Efectos de la Solidaridad Activa

Se deben estudiar desde el punto de vista de los efectos que se producen
entre el deudor y los acreedores solidarios, y desde el de los que se producen entre
los coacreedores una vez extinguida la obligacin.
(a) Efectos entre el Deudor y los Acreedores

1.- Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin al deudor, y est
facultado para recibir el total del pago.
2.- El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios
que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces
deber hacer el pago al demandante (art. 1513 inc. 1).
3.- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la
obligacin respecto de todos.
4.- Lo dicho respecto al pago es extensible a todos los otros modos de
extinguir las obligaciones (arts. 1513 inc. 2 y 1668 respecto de la confusin). El art.
1523 inc. 2 se ocupa de ciertos modos de extinguir: La condonacin de la deuda,
76
50
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de

los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma
manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos ni haya demandado ya al
deudor. En este ltimo caso, slo el cumplimiento de la sentencia podr extinguir
la obligacin. Cabe tener presente que este artculo ha sido base para sostener que
el Cdigo Civil sigue a la doctrina romana en cuanto a la solidaridad activa.
Por su parte, el art. 1668 inc. 2, relativo a la confusin, dispone que si (...)
hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado
el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crdito.
5.- La interrupcin de la prescripcin en favor de uno de los acreedores
aprovecha a todos los dems. Dispone el art. 2519 que La interrupcin que obra
en favor de uno o varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya
solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del art. 1516.
6.- La suspensin en favor de un acreedor no aprovecha a los dems, ya que
es un beneficio que la ley establece en favor de ciertas y determinadas personas.
7.- La constitucin en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a
todos los dems.
8.- Las providencias conservativas acordadas o solicitadas por cualquier
acreedor, redundan en beneficio de todos los dems.
(b) Efectos entre los Coacreedores

Estos efectos se presentan cuando la obligacin ha sido extinguida por el
pago efectuado a uno de ellos. Sin embargo, nada dijo al respecto el Cdigo Civil.
Siguiendo la doctrina del mandato tcito, el acreedor que ha recibido el pago
debe dar a los dems la parte del crdito que les corresponde. En nuestro cdigo
no est reglamentado, pero siguiendo los principios generales del derecho se llega
a la misma conclusin, pues la solidaridad existe slo entre el deudor y los
coacreedores, pero no entre estos ltimos.
Una vez que el deudor ha pagado su obligacin, los otros acreedores tienen
derecho a la accin para el cobro de su cuota, de conformidad con las reglas de las
obligaciones simplemente conjuntas, o la indemnizacin de perjuicios si alguno de
los acreedores ha novado, compensado o remitido la deuda. 77 As lo confirma el art.
1668 inc. 2 ya citado.
77
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
51
C. SOLIDARIDAD PASIVA
(i) Aspectos Generales

Existe solidaridad pasiva cuando hay varios deudores y cada uno est
obligado al pago del total de la deuda, y el pago efectuado por cualquiera de ellos
extingue la obligacin para todos.
Es una institucin de gran utilidad en la vida comercial, debido a la ventajas
que presenta, de las cuales la principal es que aumenta los patrimonios
responsables de la deuda, pues al del deudor han de sumarse los de los
codeudores solidarios. De este modo, poco importa la insolvencia de un deudor si
hay otros dos o tres patrimonios a los que puede exigirse la obligacin.
Por este motivo la solidaridad pasiva juega un rol importantsimo como
garanta personal, al lado de la fianza y la clusula penal. Sin embargo, como
garanta es superior a ambas.
Supera a la clusula penal porque:78
1.- La garanta se confunde con la obligacin, lo que no sucede en el caso de
la clusula penal, ya que sta supone dos obligaciones: la obligacin principal, y la
de pagar la pena cuando sta no es cumplida.
2.- Si la ha constituido el deudor su efecto es meramente sicolgico, porque
el patrimonio obligado a la pena es el mismo que no cumpli la obligacin principal.
Si la clusula penal la ha constituido un tercero, es preciso demandar primero el
cumplimiento de la obligacin principal.
Supera a la fianza, por otra parte, porque:
1.- El obligado solidariamente no goza de beneficio de excusin, en virtud del
cual el fiador puede exigirle al acreedor que se dirija primeramente contra el
deudor principal.
2.- El obligado solidariamente tampoco goza del beneficio de divisin, en
virtud del cual a los fiadores cuando son ms de uno- slo se les puede demandar
por su cuota.
Nada obsta, en todo caso, que ambos tipos de garanta se combienen, dando
por resultado la fianza solidaria.
Las ventajas que la solidaridad
fundamentalmente, las siguientes:
pasiva
reporta
1.- Con una demanda puede cobrar toda el crdito.

2.- Puede elegir al deudor ms solvente para ello.
78
Relaciones en Abeliuk, pg. 337 y 338.
al
acreedor
son,
52
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
3.- Puede dirigirse contra otro deudor por el remanente que no pag el
primitivo.
4.- No puede alegarse beneficio de excusin.
(ii) Efectos de la Solidaridad Pasiva

Del mismo modo que en la solidaridad activa, los efectos de la pasiva deben
estudiarse desde 2 puntos de vista: (i) en cuanto a los efectos que se producen
entre acreedor y deudores solidarios; y (ii) los efectos entre los codeudores una vez
extinguida la obligacin. El Cdigo ha seguido en esta parte a la doctrina romana,
por lo que cada uno e los codeudores puede efectuar todos los actos propios del
dominio.
(a) Efectos entre los codeudores y el Acreedor, o Principio de

Obligacin a la Deuda
Se analizarn los efectos de la solidaridad en torno de los siguientes temas: 79
1.2.3.4.5.6.-
La demanda del acreedor.

La extincin de la deuda.
La interrupcin de la prescripcin.
La mora.
Otros efectos menores.
Las excepciones que pueden oponer los deudores.
(1) La Demanda del Acreedor

1.- El acreedor puede dirigirse contra todos los deudores, o contra cualquiera
de ellos a su arbitrio. De acuerdo con el art. 1514, El acreedor podr dirigirse
contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a
su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin. 80
2.- Si se dirige contra uno de los deudores y ste no soluciona el total de la
deuda, puede dirigirse contra los otros por el remanente. Dispone el art. 1515 que
la demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no
Sistematizacin de Abeliuk, pg. 339.
Se ha resuelto:
1.- Que si el acreedor opta por demandarlos a todos por el total debe hacerlo en un solo juicio,
y que slo puede hacerlo por cuerda separada si renuncia a la solidaridad y demanda a los deudores
slo por su cuota (Abeliuk, pg. 339, nota al pie n295).
2.- Que la prrroga de la competencia realizada por uno de los deudores demandados, surte
efectos respecto de todos (Abeliuk, pg. 340).
3.- Que la solidaridad se comunica a todas las acciones del acreedor que afecten a todos los
deudores, a propsito de la accin resolutoria. As, esta se rige por la misma regla del art. 1514
(Abeliuk, pg. 340).
79
80
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
53
extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere

sido satisfecha por el demandado.
En este punto resulta pertinente abordar dos temas que se relacionan
directamente con la demanda que puede entablar el acreedor: 81
1.- La cosa juzgada. Si se sigue la doctrina de la representacin, la sentencia
recada en la demanda contra uno de los deudores debiera producir el efecto de
cosa juzgada respecto de todos los dems, pues se entiende que stos han sido
representados en el juicio por el deudor demandado. Con todo, la Corte Suprema
ha declarado que no existe accin de cosa juzgada contra los deudores que no
hayan figurado en el proceso en que se dict la sentencia. Vale decir, el
cumplimiento forzado slo podra exigirse respecto del deudor demandado, lo que
es criticado por la doctrina (Somarriva). Del mismo modo, el acreedor slo podra
embargar bienes del mismo deudor demandado.
2.- Crdito privilegiado. En virtud del principio de diversidad de vnculos,
puede suceder que el crdito sea privilegiado respecto de algunos deudores y no
de otros. Debe concluirse que la preferencia de uno de los crditos no se comunica
a los otros, pues aqulla es inherente al crdito a que accede.
(2) Extincin de la Obligacin

Todos los modos susceptibles de extinguir la obligacin lo hacen hasta el
monto de la deuda respecto del cual operan, con independencia de si benefician o
no a todos los deudores. (arts. 1514 y 1515).
1.- Pago. El pago total de la obligacin, la extingue respecto de todos los
dems.
2.- Otros modos de extinguir las obligaciones. Lo dicho respecto del pago es
aplicable a la extincin de la obligacin por novacin, compensacin, y confusin:
a) Novacin.82 Si hay novacin, los otros deudores se liberan de la
obligacin, salvo que accedan a la nueva. Dice el art. 1519 que La novacin entre
el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos
que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. Esta solucin es
plenamente consistente, ya que si la novacin extingue una obligacin mediante la
sustitucin de la que se extingue por una nueva, no pueden ser los codeudores
solidarios de la obligacin extinta garantes de la nueva -que por consiguiente les es
ajena e inoponible- sin que consientan en ello.
b) Compensacin. En el caso de la compensacin, para que la obligacin
se extinga es necesario que la compensacin la oponga aquel deudor que tenga el
carcter de acreedor recproco y directo del acreedor comn, salvo que ceda a los
otros su derecho (arts. 1520 inc. 2 y 1657).
81
82
Abeliuk, pg. 341.

Para Abeliuk debe agregarse la dacin en pago (Abeliuk, pg. 342).
54
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
c) Prdida de la cosa que se debe. Si la especie o cuerpo cierto debido

perece, es necesario distinguir si la prdida fue fortuita o culpable (art. 1521):
i) Prdida fortuita: la obligacin se extingue para todos.
ii) Prdida culpable: en este caso se debe separar lo que es la
obligacin de pagar el precio de lo que es la indemnizacin de perjuicios. La
solidaridad subsiste respecto de lo primero; en consecuencia, los codeudores son
solidariamente obligados al pago del precio, salva su accin contra el culpable o
moroso. Pero, dicha solidaridad no subsiste respecto de la indemnizacin, pues sta
slo puede exigirse al deudor culpable o moroso.
Si todos los deudores estn constituidos en mora, o si la cosa perece
por culpa de todos ellos, responden solidariamente por el precio de la cosa, pero no
por los perjuicios, ya que no hay disposicin expresa referente a ello, y se ha dicho
que la solidaridad no se presume.
d) Remisin. Si el acreedor remite a todos la deuda, sta se extingue para
todos. Pero si slo lo hace respecto de uno o ms de ellos, no puede cobrar la
deuda a los dems sino restndole a sta la cuota que a al o los deudores
remitidos les caba en ella. Dispone el art. 1518 que Si el acreedor condona la
deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podr despus ejercer la accin
que le concede el art. 1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda al
primero en la deuda.83
e) Confusin. La confusin que opere entre uno de los codeudores
solidarios y el acreedor extingue la deuda para todos (lo reconoce implcitamente el
art. 1668), pero deja subsistente el derecho del primero para repetir contra los
dems codeudores por la cuota que a stos tocaba en la deuda (art. 1668).
f) Transaccin. La transaccin celebrada entre uno o ms de los
codeudores y el acreedor, que libere a l o ellos de la deuda, no lo hace respecto
de los otros, salvo que en ella la obligacin fuere novada. El Cdigo Civil considera
a la transaccin como un contrato intuito personae (art. 2456 inc 1), razn por la
cual el art. 2461 inc. 1 dispone que La transaccin no surte efecto sino entre los
contratantes. Y agrega el inc. 2 que Si son muchos lod principales interesados
en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno de
ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvo, empero, los efectos de la
novacin en el caso de solidaridad.
83
Abeliuk explica esta norma diciendo que debe tenerse en cuenta que (...) el deudor que
paga la deuda tiene el derecho de repetir contra los dems deudores por su parte o cuota en ella. El
acreedor no puede por s solo eliminar a uno de los deudores de esta obligacin de contribucin, y por
ello si remite la deuda, pierde la cuota de ste (Abeliuk, pg. 343).
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
55
(3) Interrupcin de la Prescripcin

La interrupcin de la prescripcin en perjuicio de un codeudor, perjudica a
todos los dems (2519). Este efecto no se produce respecto de la suspensin, pues
como se dijo- este es un beneficio que se concede slo a ciertas personas.
(4) Mora
La constitucin en mora de un deudor, importa la constitucin de todos los
dems. No lo dice la ley, pero esta conclusin es uniformemente aceptada en la
doctrina.
(5) Otros Efectos Menores

1.- Clasula penal. Si hay establecida una clusula penal, el acreedor podr
exigir toda la pena del deudor infractor, o podr exigir de cada deudor, la cuota
correspondiente, sin perjuicio del derecho de los codeudores de repetir contra el
infractor (art. 1540).84
2.- Cesin de Crditos. Basta la notificacin a uno de los codeudores para
que quede perfecta la cesin, porque ste representa a los otros. 85
(6) Excepciones que los Deudores Solidarios pueden Oponer al

Acreedor
a. Las Excepciones en General

El deudor demandado puede oponer excepciones dilatorias o perentorias. 86
Las primeras son reguladas en el Cdigo de Procedimiento Civil, mientras que las
segundas en el Cdigo Civil, de cuyos arts. 1520 y 2354 se desprende una divisin
de las mismas en reales, personales y mixtas. El primero de estos artculos
estatuye en su inc. 1 que El deudor solidario demandado puede oponer a la
demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin, y
adems todas las personales suyas. El segundo de ellos dispone en el inc. 1 que
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales (...); pero no
las personales del deudor (...), agregando en el inc. 2 que Son excepciones
reales las inherentes a la obligacin principal.
Abeliuk, pg. 344.
86
Dilatoria es la que busca retardar la entrada en el juicio para corregir defectos en el
procedimiento, pero no van al fondo de la accin deducida. Perentorias son las que van al fondo del
asunto y tienen por objeto enervar la accin
84
85
56
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Excepciones personales son las que competen a uno o ms deudores en

virtud de determinadas circunstancias o situaciones especiales en que se hallen.
No dicen relacin con la obligacin misma, sino con determinadas circunstancias en
que tales personas se encontraban al momento de contraer la obligacin.
b. Excepciones Reales
Son excepciones reales:
1.- La nulidad absoluta, puesto que la puede alegar quien tenga inters en
ello.
2.- Las modalidades comunes a todos los deudores, como si la obligacin ha
sido contrado a plazo o con condicin.
3.- Los modos de extinguir las obligaciones que afectan a stas en s
mismas, como el pago, la novacin, la prescripcin, la dacin en pago, la prdida
fortuita de la cosa que se debe, etc.
4.- La cosa juzgada, sealada en el art. 2354 respecto del fiador. 87
5.- La excepcin de contrato no cumplido.88
c. Excepciones Personales
Son excepciones personales:
1.- Las causas de nulidad relativa, ya que sta slo puede ser impetrada por
quienes en cuyo beneficio ha sido establecida. No obstante curiosamente el art.
2354 califica de real a las excepciones de nulidad basadas en dolo o violencia, que,
en realidad, como vicios del consentimiento, son causales de nulidad relativa. Para
Alessandri, el artculo se refiere al caso en que todos los codeudores han padecido
el mismo vicio,89 mientras que Meza Barros y Abeliuk estiman que la disposicin es
aplicable nicamente a la fianza y se explica en razn de sta, pues dice- siendo
la obligacin principal nula, debe serlo tambin la accesoria. 90
2.- Las modalidades establecidas en beneficio de ciertos deudores.
3.- Las causas de extincin que afectan a ciertos deudores, como la
condonacin parcial de la deuda a alguno de ellos.
4.- Los privilegios que la ley concede a ciertos deudores, como la cesin de
bienes y el beneficio de competencia;
87
88
89
90
Abeliuk, pg. 345.

Abeliuk, pg. 345.
Meza Barros, pg. 166, y Abeliuk, pg. 345 y 346, nota al pie 408.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
57
5.- Aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en el que

las alega, como la compensacin.
6.- La transaccin, salvo en cuanto contemple una novacin (art. 2461). 91
El deudor solidario demandado puede oponer a su acreedor todas las
excepciones reales o comunes y adems las personales suyas, pero no las
excepciones personales de los otros deudores (art. 1520).
d. Excepciones Mixtas
Pero hay ciertas excepciones personales que pueden ser opuestas por los
dems deudores. Son las llamadas excepciones mixtas: la remisin parcial de la
deuda y la compensacin
1.- Remisin parcial. La remisin parcial de la deuda es una excepcin
personal, porque aprovecha al deudor en cuyo favor el acreedor la ha concedido.
Sin embargo, puede ser invocada por los otros cuando el acreedor se dirija en su
contra cobrndoles la totalidad de la deuda, para que les cobre sta rebajada en la
cuota del o los deudores remitidos. De lo contrario, el beneficio para el deudor
favorecido sera ilusorio, puesto que como los otros deudores tienen derecho a
repetir contra los dems por la parte o cuota correspondiente, lo haran contra el
que fue favorecido con la condonacin (art. 1518).
2.- Compensacin. En el mismo caso est la excepcin de compensacin. Es
tambin personal, ya que para poder oponerla es preciso que concurra en el
deudor una cualidad especial; a saber: ser acreedor personal a la vez de su
acreedor. Esta excepcin no puede ser opuesta sino por aquel de los codeudores
que cumpla esta condicin, salvo que ceda su derecho a otro de los codeudores, en
cuyo caso podr slo ste oponerla (art. 1520 inc. 2). El art. 1657 inc. final
contempla el mismo principio: Ni requerido uno de varios deudores solidarios
pueden compensar su deuda con los crditos de sus codeudores contra el mismo
deudor, salvo que stos se los hayan cedido.
Sin embargo, una vez que ha operado la compensacin entre alguno de los
codeudores y el acreedor, la deuda se extingue para todos. (Ver 1657). 92
(b) Efectos de la Solidaridad Pasiva entre los Codeudores, o

Principio de Contribucin a la Deuda
La solidaridad pasiva es en el hecho una garanta para el acreedor. Por
Abeliuk, pg. 346, y Meza Barros, pg. 166.
Para Alessandri (pg. 285), De esto se desprende que existen 2 tipos de excepciones
personales: las excepciones personales propiamente tales que solo pueden alegarse por aquellos en
cuyo favor han sido establecidas, perjudicando a los dems codeudores que ven u cuota aumentada;
y las excepciones personales mixtas, que pueden ser opuestas y alegadas por todos codeudores en
las condiciones sealadas.
91
92
58
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
consiguiente, una vez extinguida la deuda que cauciona no tiene sentido su

subsistencia. Por eso la solidaridad existe slo entre el acreedor y los deudores, y
no entre stos. Una vez satisfecho el crdito, los codeudores deben soportar lo que
efectivamente les corresponda en la deuda; se termina la solidaridad, rigiendo
entre ellos las reglas generales de las obligaciones simplemente conjuntas: la
obligacin se divide a prorrata de la cuota que corresponde a cada cual. Para
determinar de qu manera contribuyen stos a la deuda es preciso distinguir,
primero, si la deuda se extingui o no por pago o algn medio equivalente, 93 y
segundo-, en la afirmativa, si la solidaridad interesaba a todos los codeudores o
slo a algunos de ellos.
1.- La deuda se extingue por un medio distinto del pago y no equivalente a
ste, situacin denominada por algunos como extincin gratuita.94 Como se dijo, en
primer lugar debe determinarse si la obligacin se extingui en virtud del pago o de
un medio equivalente a l, o por causa de otro modo de extinguirla. Existen ciertos
medios de extinguir las obligaciones que satisfacen el crdito, como el pago, la
compensacin, la novacin, la transaccin, etc. Existen otros, en cambio, que la
extinguen sin solventarla, por lo que no implican un sacrificio para el deudor o, en
este caso, para los deudores solidarios.
La distincin no es menor, pues si la deuda ha fenecido a causa de alguno de
los medios del segundo grupo no se da lugar a la contribucin a la deuda. Si nadie
ha desembolsado nada para extinguir la deuda, no se genera efecto alguno entre
los codeudores; todos los efectos de la solidaridad se extinguen junto con aqulla.
As se obtiene de lo expresado por el art. 1522: El deudor solidario que ha
pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago,
queda subrogado en la accin del acreedor (...). O sea, los efectos de la
solidaridad entre los codeudores slo nacen en la medida en que alguno de ellos
haya pagado la deuda o la haya extinto mediante alguno de los medios
equivalentes al pago.
2.- La deuda se extingui en virtud del pago o algn medio equivalente,
situacin denominada como extincin onerosa. En este caso s se producen efectos
entre los codeudores. Para determinar dichos efectos, es preciso efectuar otra
distincin:
a) La solidaridad interesaba a todos los deudores. Dice el art. 1522 que en
este caso el deudor que pag (...) queda subrogado en la accin del acreedor
(...). Sin embargo, esta subrogacin es distinta de la comn consagrada en el n3
del art. 1610, pues el crdito no se traspasa al codeudor que pag en las mismas
condiciones que lo tena el acreedor. En efecto, aqul conserva todos los privilegios
y seguridades del crdito menos la solidaridad pasiva, pues el art. 1522 agrega en
el inc. 1 que la accin queda limitada (...) respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda. 95 La
disposicin se justifica por que de esa manera se evita que la contribucin a la
93
Alessandri no efecta esta distincin ms all de lo que lo hace el art. 1522 inc. 1. O sea,
no lo hace expresamente.
94
Meza Barros, pg. 168, y E. Barros, clases de 1996.
95
Abeliuk anota dos diferencias adicionales:
deuda sea un proceso sin fin, en que cada codeudor puede cobrar el total a los
otros.
Cabe anotar que la deuda se divide entre los codeudores en la forma
dispuesta en el contrato, o , a falta de estipulacin, en partes iguales.
b) La solidaridad interesaba slo a alguno de los codeudores. En este
evento, la ley da el carcter de fiadores a los que no tienen inters en la deuda. De
esto se derivan diversas consecuencias segn quin extingui la deuda:
i) La deuda fue extinguida por alguno de los codeudores que no tena
inters en ella. Este codeudor se subroga en todos los derechos del acreedor,
incluida la solidaridad, pues es asimilado por la ley al fiador, el que, cuando paga,
goza de dicha garanta.96
Expresa el art. 2372 que Si hubiere muchos deudores principales y
solidarios, el que los ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de ellos el
total de la deuda, el los trminos del art. 2370 [con intereses, gastos e
indemnizacin de perjuiocios]; pero el fiador particular de uno de ellos slo contra
l podr repetir por el todo; y no tendr contra los otros sino las acciones que le
corresponda como subrogado en las del deudor ha quien a afianzado.
En consecuencia, extinguida la deuda, los codeudores se dividen para
los efectos legales en principales y solidarios, de un lado, y fiadores, de otro, segn
si tenan o no inters en ella, respectivamente. As, respecto de los primeros rige el
art. 1522 y respecto de los segundos el art. 2370. Debe entenderse que el
codeudor que antes de ser extinta la obligacin era solidario, una vez fenecida sta
pasa a ser fiador de todos los principales y solidarios, en los trminos del art. 2370,
siempre que no haya tenido inters en la deuda. 97
ii) La deuda fue extinguida por alguno de los codeudores interesados
en la deuda. El art. 1522 inc. 2 declara que en este caso los codeudores
interesados (...) son responsables entre s, segn las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda (...), de manera que no pueden cobrar nada a los no
interesados en ella.98 El fiador nada debe cuando la deuda es pagada por el deudor
principal.
Si pagada la deuda alguno de los codeudores resulta insolvente, el art.
1522 inc. final declara que la cuota de ste (...) se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
1.- Normalmente la subrogacin opera a favor de un tercero ajeno a la deuda que la ha
pagado, en cambio en este caso opera respecto de uno de los deudores.
2.- La subrogacin es una institucin priopia del pago, que, sin embargo, opera en este caso
con otroas modos de extinguir, como la confusin, la novacin, la compensacin y la dacin en pago
(Abeliuk, pgs. 347 y 348).
96
Abeliuk no cita artculo alguno (pg. 349), Meza Barros cita el art. 2470 (pg. 170), y
Alessandri no contempla que el deudor no interesado en la deuda que ha pagado disponga de una
accin solidaria contra los otros.
97
E. Barros dice que el problema que surge es determinar cul de estos dos preceptos (art.
1522 o 2370) predomina sobre el otro en el caso de la fianza solidaria (clases de 1996).
98
En la solidaridad cambiaria, por el contrario, el que paga puede dirigirse por el total contra
los anteriores obligados (Abeliuk, pg. 348, nota al pie 409, citando el art. 82 inc. 2 de la Ley 18092).
exonerado de la solidaridad.99 La regla es justa, pues de lo contrario el que

extingui la obligacin se vera forzado a cargar con la cuota del insolvente. Esta
norma afecta an al codeudor que fue exonerado de la solidaridad, lo que tambin
es justificado, pues ese pacto entre l y ste no puede perjudicar a los dems
codeudores.
En el caso de la remisin parcial, la deuda queda reducida a las cuotas
restantes, pero aunque el deudor remitido ya haya pagado su cuota, la ley no lo
exime de soportar su parte en la cuota del deudor insolvente. 100
La cuota del deudor insolvente no grava, naturalmente, a la del que no
tena inters en la deuda, pues a ste nada se le puede cobrar.
D. EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
La solidaridad puede terminar de dos maneras sin que desaparezca la
obligacin:
1.- Por muerte de uno de los codeudores dejando varios herederos. De
acuerdo con el art. 1523, Los herederos de cada uno de los deudores solidarios
son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente
responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria.
Por consiguiente, ante la muerte de uno de los codeudores solidarios el
acreedor puede adoptar uno de estos dos caminos:
a) Puede cobrar el total de la deuda a alguno de los codeudores solidarios
sobreviviente.
b) Puede cobrar la deuda a los herederos, en tambin- dos formas:
i) Puede demandarlos a todos, por el total de la deuda.
ii) Puede demandar a alguno de ellos, pero slo por la parte que le
corresponda en el total de la deuda segn sus derechos hereditarios. 101
2.- Por la renuncia de la solidaridad por el acreedor. El acreedor puede
renunciar a la solidaridad, pues sta es un beneficio que mira al inters individual
suyo (art. 12). El art. 1516 inc. 1 dispone que El acreedor puede renunciar
expresa o tcitamente a la solidaridad de uno de los deudores solidarios o respecto
de todos. Esta renuncia provoca el efecto de que la obligacin se transforma en
simplemente conjunta, por lo que no podr cobrar a cada deudor el total de la
deuda, sino slo la cuota que le corresponda.
99
En las obligaciones simplemente conjuntas la regla es precisamente la inversa (art. 1526).
Meza Barros no se percata de este artculo y, en su lugar, cita los arts. 1355 y 1366 (Meza Barros,
pg. 171).
100
Abeliuk agrega que Somarriva es de la opinin contraria (Abeliuk, pg. 349, nota al pie
n411).
101
Se habla de total de la deuda debida por los codeudores, no de la porcin que a cada uno
de ellos le caba en definitiva. Esto desde el punto de vista del acreedor.
La renuncia a la solidaridad puede ser:

a) Individual o parcial, cuando favorece a uno varios codeudores
designados precisamente. En este caso, el acreedor no puede demandar a los
beneficiados sino por la cuota que les cabe a stos en la deuda, sin perjuicio de
que al resto pueda demandarlos por el total, o por el saldo si alguno de los
beneficiados pag su cuota. As lo seala el art. 1516 inc. 3: Pero esta renuncia
expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los deudores,
por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo
beneficio se renunci la solidaridad.
b) General o total, cuando favorece a todos los codeudores, consintiendo
el acreedor en la divisin de la deuda (art. 1516 inc. final). la obligacin pasa a ser
simplemente conjunta.
c) Expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos.
d) Tcita, cuando se deduce de ciertos actos que revelan el nimo de
renuncia, o, cuando es individual, se renen estas tres circunstancias sealadas en
el inc. 2 del art. 1516:
i) Que el acreedor haya exigido o recibido a uno o de uno de los
deudores su cuota de la deuda.
ii) Que el acreedor haya declarado en la demanda o carta de pago que
exige o recibe esa cantidad a ttulo de la parte o cuota correspondiente.
iii) Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o
reserva general de sus derechos, como si declara que limita su accin a la parte o
cuota del deudor demandado.
Tanto la renuncia general cuanto la parcial pueden ser expresa o tcita.
El nico efecto de la renuncia individual es negarle al acreedor la posibilidad
de cobrar el total de la deuda al deudor favorecido por la renuncia, y por eso este
ltimo est obligado a contribuir al pago de la deuda por la parte o cuota que le
corresponde, y est obligado a soportar la cuota del deudor insolvente (art. 1522).
E. LA SOLIDARIDAD IMPERFECTA
Segn algunos autores franceses, la solidaridad se divide en perfecta e
imperfecta, segn si produce todos los efectos anteriormente sealados, o si slo
produce el efecto de dar el derecho al acreedor de cobrar el total de la obligacin,
sin que hayan otros efectos.
Esta teora se ha formado para llenar los vacos de la del mandato tcito, que
explica satisfactoriamente los efectos de la solidaridad convencional, pero no los de
la legal: cmo se explica que exista un mandato entre quienes han cometido un
delito o cuasidelito civil?. As, se dice en estos casos que la solidaridad es
imperfecta, pues nicamente otorga el derecho a cobrar el total de la deuda a
todos los codeudores, en la forma que seala en Chile el art. 1514 del Cdigo Civil.
Sin embargo, esta doctrina no ha sido aceptada ni siquiera por los tribunales
franceses. Adems, en Chile no tiene ningn valor legal, porque el art. 1511 no
hace distincin alguna entre perfecta e imperfecta, y donde el legislador no
distingue, no es lcito al hombre distinguir.
IV. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Las obligaciones indivisibles se plantean como un efecto de las obligaciones
en que hay varios acreedores y/o deudores, en la forma de una excepcin a la regla
de que estas obligaciones son simplemente conjuntas.
De ah que slo tengan sentido cuando la relacin jurdica personal
contempla ms de un deudor o ms de un acreedor, pues en caso contrario, esto
es, si los sujetos son slo singulares, la obligacin es indivisible no ya por
disponerlo as estas normas, sino porque, de acuerdo con el art. 1591, el acreedor
tiene derecho a que el pago se le haga en forma total y no en parcialidades (art.
1591).,102 lo que evita, en general, toda posibilidad de dividir la obligacin.
Pero puede suceder que no sea posible que los deudores cumplan su
obligacin pagando cada uno su cuota, ni que cada acreedor pueda demandar slo
la suya. Y esto puede acontecer por dos razones principales: o bien porque la
obligacin no es susceptible de fraccionarse, sea lgica o econmicamente; o bien
porque las partes le han dado a una obligacin divisible la caracterstica de
indivisible.
La singularidad de las obligaciones indivisibles est dada, entonces, por
que, por un lado, constituyen una excepcin a la regla de que cuando hay ms de
un deudor y/o ms de un acreedor cada uno de los primeros est obligado a su
cuota y cada uno de los segundos tiene derecho nada ms que a la suya; y, por
otro, por que su carcter excepcional no proviene del arbitrio de la ley, el
testamento o la convencin de las partes como es el caso de la solidaridad-, sino
que de la naturaleza misma del objeto debido. La regla que sufre modificaciones no
es, por ende, la del art. 1591, pues el acreedor siempre tiene derecho a recibir el
pago en forma ntegra, sino la de que, cuando hay pluralidad de sujetos, cada uno
de stos tiene derechos y obligaciones slo respecto de su cuota.
Con relacin a la solidaridad, las obligaciones indivisibles presentan una
ventaja: se transmiten por sucesin por causa de muerte, cuando nada han dicho
las partes. Esto no sucede con la solidaridad, a menos que el causante la haya
dispuesto respecto de sus herederos o se pacte una clusula que prohiba el pago
parcial de la deuda (art. 1526 n4).
102
Las legislaciones modernas tienden, por todo lo dicho, a hacer de las

solidarias y las indivisibles obligaciones una de sola especie.
Por otra parte, la indivisibilidad puede ser:
1.- Activa, pasiva o mixta, del mismo modo que la solidaridad.
2.- Originaria o derivativa. Es originaria si la obligacin naci con pluralidad
de partes y con un objeto indivisible. Es derivativa, mientras, cuando la obligacin
naci con sujetos singulares, pero, al fallecer uno de ellos, la prestacin no puede
cumplirse dividida, sea por su forma de ser o por estipulacin de las partes.
3.- Absoluta, relativa, o de pago, clasificacin que se ver ms adelante.
B. CONCEPTO DE INDIVISIBILIDAD
(i) Cosas Indivisibles103

El art. 1524 inc. 1 seala que La obligacin es divisible o indivisible segn
tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, se fsica, sea intelectual o
de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer
construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
En derecho una cosa es materialmente divisible cuando puede fraccionarse
sin dejar de ser lo que es, sin perder su identidad. Son materialmente indivisibles,
por tanto, las cosas que no admiten fraccionamiento sin que dejen de ser lo que
son. Un buen criterio para determinar cundo una cosa fraccionada pierde su
identidad est dado por si la reunin de todas las fracciones resulta o no en el
mismo valor que la cosa tena antes de la divisin. As, es fsicamente indivisible,
por ejemplo, un caballo.
La divisin intelectual o de cuota, en cambio, consiste en suponer o
imaginarse fraccionada una cosa material o fsicamente indivisible. Una cosa es
intelectualmente divisible cuando su utilidad se puede dividir, para cuya definicin
se atiende a si el derecho que en la cosa o con respecto a la cosa ha de ejercerse
es o no susceptible de divisin o posesin por varias personas.
As, hay cosas fsicamente indivisibles que admiten divisin intelectual, como
cosas que, si bien son fsicamente divisibles, la ley las considera indivisibles, como
son los lagos de dominio privado, las servidumbres y la propiedad fiduciaria (arts.
1317, 751, 827 y 825). Estn tambin en esta situacin la accin de saneamiento
de la eviccin y de los vicios redhibitorios, la denuncia de obra nueva y la de obra
ruinosa.
103
Segn el art. 1524, una obligacin es divisible cuando su objeto es una cosa
susceptible de divisin fsica o intelectual; y es indivisible cuando el objeto no es
susceptible de divisin. Para que sea divisible no es necesario que ambas
divisiones se presenten en forma copulativa, basta con una de ellas. Para que sea
indivisible es necesario que el objeto no admita ninguna de las dos divisiones.
Analizando el dicho artculo se puede llegar a la conclusin de que en Chile
todas las obligaciones son divisibles, con excepcin de los ejemplos, que Alessandri
no entiende, pero que les da valor por estar contenidos en el texto de la ley, ya que
todas las cosas son susceptibles de divisin intelectual.
(ii) Tipos de Indivisibilidad

La indivisibilidad que se opone a la divisibilidad de un objeto puede ser de
dos grandes tipos:104
1.- Implcita. Este tipo se subentiende aun cuando no se pacte, y
corresponde a la indivisibilidad que la ley contiene en el art. 1524, segn el cual
una obligacin es divisible segn la naturaleza de la prestacin o cosa debida, esto
es, dependiendo de si sta es "susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o
de cuota". La indivisibilidad se este tipo se divide en dos, atendiendo a la razn por
la cual la obligacin se hace indivisible:
a) Absoluta, necesaria o natural. La prestacin, como tal, no puede ser
dividida desde el punto de vista lgico. Por ejemplo, constituir una servidumbre de
trnsito, o entregar un cuerpo cierto, en este caso porque se trata de entregar una
cosa que tiene una cierta organicidad que no puede ser alterada (se trata de la
entrega, no de la transferencia). La obligacin es de tal modo indivisible, que las
partes no pueden derogarla.105
b) Relativa o de obligacin. La prestacin es lgicamente divisible, pero el
deudor slo satisface al acreedor, desde el punto de vista del inters econmico
implcito en el contrato, realizando la prestacin en unidad (indivisibilidad implcita
propiamente tal). Aqu la indivisibilidad se asocia a la buena fe. El art. 1524
contiene un ejemplo en este sentido: la obligacin de construir una casa. Si bien
sta es lgicamente divisible, no lo es econmicamente, ya que el acreedor busca
obtener una casa construida en su totalidad.
La diferencia entre la indivisibilidad absoluta y la relativa radica en que
como en la segunda la obligacin es lgicamente divisible, las partes pueden dejar
sin efecto la indivisibilidad.106
2.- Convencional o de pago, y testamental. Esta indivisibilidad cumple fines
econmicos o de simple garanta (pasa a los herederos). Corresponde a los casos
104
Barros, clases de 1996. Esta clasificacin es muy similar a la que hace Planiol de la
indivisibilidad, reseada por Alessandri (pgs. 300 y 301).
105
Abeliuk, pg. 353.
106
Abeliuk, pg. 353.
en que, siendo la obligacin por su naturaleza divisible, la ley, en el art. 1526, la

califica, sin embargo, de indivisible. 107 Merece este artculo un desarrollo especial,
pero no debe olvidarse que forma parte de la indivisibilidad de pago.
(iii) La Indivisibilidad en las Obligaciones de Dar, hacer y No

Hacer108
1.- Obligaciones de dar. Es normalmente divisible (no la de entregar, que
para estos efectos es una obligacin de hacer), pues cada deudor puede transferir
su cuota en el dominio o derecho de que se trate, y cada acreedor puede
demandar la suya. La excepcin la constituye la obligacin de constituir una
servidumbre.
2.- Obligaciones de hacer. Es normalmente indivisible, pues su objeto lo es. 109
3.- Obligaciones de no hacer. La distincin carece de mucha relevancia, pues
su incumplimiento se traduce en la indemnizacin de perjuicios, que por regla
general es divisible. En todo caso, si puede destruirse lo hecho, la obligacin
deviene en una de hacer, que se rige por lo sealado acerca de stas.
C. ARTCULO 1526 O INDIVISIBILIDAD DE PAGO
(i) Generalidades
Este artculo contiene una serie de casos prcticos que no plantean
situaciones de indivisibilidad implcita, que, en su ausencia, se regiran por las
reglas generales correspondientes a las obligaciones simplemente conjuntas. Por
consiguiente, son en verdad excepciones a la divisibilidad de las obligaciones. As
lo seala el encabezado del mismo art. 1526: "Si la obligacin no es solidaria ni
indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes.
Los casos establecidos en este artculo generan slo los efectos que en ste
se sealan. No seran aplicables a ellos las disposiciones de los arts. 1527 y sgts.,
ya que stos reglamentan las obligaciones indivisibles; y ni siquiera pueden
aplicarse por analoga, ya que estos casos son de obligaciones divisibles, en que la
indivisibilidad slo existe en el momento del pago.
Las situaciones del art. 1526 son, a grandes rasgos, las siguientes: 110
Abeliuk, pg. 353.
Abeliuk, pg. 354.
109
As, se ha fallado que es indivisible la obligacin de los promitentes vendedores para
otorgar el contrato definitivo, y la de patrocinar un juicio encargado a tres abogados.
110
Abeliuk, pg. 359.
107
108
1.2.3.4.5.6.-
La accin prendaria e hipotecaria.

La entrega de un cuerpo cierto.
La indemnizacin de perjuicios.
Las deudas hereditarias.
Cosa cuya divisin causa perjuicios.
La obligacin alternativa.
(ii) Las Excepciones en Particular
(a) Art. 1526 n1: La Prendaria e Hipotecaria

La indivisibilidad de la prenda y la hipoteca se despliega en diversos
mbitos:
1.- El objeto dado en prenda o hipoteca.111 Si son ms de una las cosas que
garantizan una deuda con prenda o hipoteca, el acreedor puede dirigirse contra
alguna o todas ellos por el total de la deuda. As lo seala el art. 2408 inc. 2: En
consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
2.- En cuanto al crdito garantizado.112 El o los objetos dados en prenda o
hipoteca garantizan la deuda hasta que sta se extinga completamente. El art.
2408 inc. 2 establece esta regla, al decir que las cosas dadas en prenda o
hipotecadas son obligadas al pago de cada parte de ella.
3.- En cuanto a la accin hipotecaria o prendaria. Las acciones tambin son
indivisibles, porque puede exigirse el pago total de la deuda a cualquiera de los
codeudores que posea la cosa empeada o hipotecada. Cuando son varios los
poseedores, la accin prendaria o la hipotecaria debe dirigirse contra todos ellos.
Establece el art. 1526 n1 inc. 1 que La accin hipotecaria o prendaria se dirige
contra aquel de los codeudores que posea, en todo o en parte, la cosa hipotecada
o empeada" (art. 1526 n1 inc. 1).113
Como la indivisibilidad de la accin prendaria o hipotecaria slo existe
pasivamente, cada acreedor por separado slo puede exigir su parte o cuota del
crdito, si todos quieren cobrar deben proceder de consuno.
El inc. 2
anteriormente:
de
este
n1
establece
dos
consecuencias
de
lo
dicho
Abeliuk, pg. 359.

Baliuk, pg. 359.
113
Meza Barros seala que el acreedor (...) tiene dos caminos a seguir: a) ejercitar la accin
personal y cobrar a cada deudor su cuota; y b) ejercitar la accin real y cobrar la totalidad de la
deuda, pero nicamente al poseedor.
A es deudor hipotecario por $ 120.000,-; fallece y le suceden B, C y D; la finca se adjudica a B.
El acreedor puede cobrar a B $ 120.000,-, pero a C y a D nicamente $ 40.000,- que sera su cuota en
la deuda Meza Barros, pg. 179.
111
112
a) "El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la

prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se
extinga el total de la deuda (...).
b) (...) el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede
remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido
enteramente satisfechos sus coacreedores."
Se reitera, as, que la prenda y la hipoteca garantizan indivisiblemente la
obligacin, por lo que a su respecto no habr cancelacin parcial, ni posibilidad de
remisin parcial de parte del acreedor satisfecho (arts. 2405 y 2408). Sin esta
norma, se podra justificar el carcter de simplemente conjunta de estas garantas,
por cuanto siendo accesorias siguen la suerte de la principal.
Estos principios son tambin recogidos en los arts. 2405 y 2408. El primero
2405 seala que La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha
pagado su cuota de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte de la
prenda, mientras exista una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el
heredero que ha recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun en
parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagados. Lo mismo se aplica a la
hipoteca, segn dispone el segundo de dichos artculos: La hipoteca es
indivisible. Agrega el inc. 2 que En consecuencia, cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ella.
(b) Art. 1526 n2: La Entrega de un Cuerpo Cierto

"Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que
lo posee es obligado a entregarlo" (art. 1526 n2).
La nocin de cuerpo cierto no debe entenderse en oposicin a gnero, pues
puede haber una obligacin de este tipo que sea indivisible (entregar un caballo).
En general, las cosas que se pueden medir, pesar o contar se pueden entregar
divididamente; las dems no.114
Debe tenerse presente que cuando la obligacin de dar transfiere el dominio,
es divisible, porque el objeto es el derecho de dominio, el cual es susceptible de
divisin intelectual, por lo cada uno de los propietarios puede transferir su parte o
cuota en el dominio. Pero el legislador comprendi que en la prctica esto era
absurdo, porque se poda dar el caso de que las obligaciones de especie o cuerpo
cierto se cumplieran fraccionadamente, lo que va contra la lgica, contra el fin que
persigue el acreedor al establecer una obligacin de especie o cuerpo cierto, y por
tanto consign esta excepcin.
Por esto lo que la ley declara indivisible es el hecho material de la entrega,
no el acto jurdico de la transferencia del dominio.
114
E. Barros, clases de 1996.
(c) Art. 1526 n3: La indemnizacin de Perjuicios

"Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor" (art. 1526 n3).
Todos los deudores son obligados al cuidado de la cosa, y esta es una
obligacin indivisible, que pesa por igual sobre todos ellos, de manera que si uno
falta a ella, es exclusivamente responsable de los perjuicios causados. La expresin
solidariamente que usa esta disposicin es impropia, porque hay un solo deudor. Si
son varios los deudores responsables, no responden solidariamente, sino que cada
uno responde por su cuota.115
(d) Art. 1526 n4: Las Deudas Hereditarias

La regla general es que las deudas hereditarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas, lo que se produce de pleno derecho al
fallecimiento del causante, a diferencia de los que sucede con el activo, que
permanece en indivisin.116
Este nmero contempla dos situaciones diversas:
1.- Los herederos, el testador o la particin establecen una divisin diferente
del pasivo hereditario. Expresa el inc. 1 de este nmero que Cuando por
testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia,
se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una
deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o
contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata." El
precepto aplica las mismas normas que los arts. 1358 y 1359.
En este caso el acreedor puede optar entre darle validez al pacto de
indivisibilidad, o actuar a prorrata contra cada uno de los herederos. La lgica que
sustenta esta norma se basa en que el acreedor no concurre al pacto, por lo que le
es inoponible. Este inciso se refiere a las deudas hereditarias, no a las
testamentarias.
2.- El causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. Dispone el inc. 2 que
"Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese
hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr
ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a
pagarla l mismo, salva su accin se saneamiento."
Aqu el acreedor s concurre al pacto, de modo que le es oponible. Se
115
Para E. Barros (clases de 1996), este nmero reitera el principio de que la responsabilidad
civil es individual, es decir, que la culpa no se comparte. Agrega que el codeudor responsable lo es
exclusiva y solidariamente, debindose vincular esta disposicin con el art. 2317, de manera que si el
incumplimiento es imputable a muchos, sean todos ellos responsables solidariamente.
116
Abeliuk, pg. 361.
produce una diferencia sustancial con la solidaridad, ya que en la indivisibilidad el

heredero puede interponer una excepcin dilatoria mientras se entiende con los
dems.
Este caso consagra una indivisibilidad pasiva, pues el inc. 3 declara que
(...) los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no
podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
Entre los dos casos surgen cuatro diferencias claras:
1.- En el caso del inc. 1 se pone una deuda a cargo de un slo heredero,
mientras que en el caso del inc. 2 no se individualiza a ningn heredero en
especial.
2.- En el primer caso no interviene la voluntad del acreedor en el acuerdo o
la disposicin testamentaria, en cambio en el segundo caso el acreedor s
interviene.
3.- En el primer caso el acreedor slo puede dirigirse por el total de la deuda
contra el heredero que tiene a su cargo la obligacin, y contra el resto slo por sus
cuotas, mientras que en el segundo caso puede dirigirse por el total contra
cualquiera de ellos;
4.- En el primer caso el heredero que paga el total de la deuda no tiene
derecho a repetir contra los otros, mientras que en el segundo s tiene accin por la
cuota que respectivamente le corresponda a cada uno.
(e) Art. 1526 n5: Cosa Cuya Divisin Causa Perjuicio

Si se debe un terreno, o cualquier otra cosa indeterminada, cuya divisin
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o pagarla l
mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros."
Se consagra en este inciso primero la indivisibilidad implcita econmica.
Lo primero que hay que resolver es si la divisin provoca un perjuicio al
acreedor, porque si no resulta perjudicado, la obligacin es divisible y cada deudor
es obligado al pago de la cuota. Pero si hay un grave perjuicio, se debe aplicar el
n5 de este art. 1526, y el codeudor demandado deber entenderse con los dems
para el pago total, o pagar l mismo, con derecho a pedir indemnizacin de los
otros.
Para Abeliuk, no debe tratarse de una especie o cuerpo cierto, pues en tal
caso opera la regla del n3 de este mismo artculo. 117
Esta es, tambin, una indivisibilidad slo pasiva, pues el inc. final del nmero
117
Abeliuk, pg. 363.
seala que (...) los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa
entera sino intentando conjuntamente su accin." Se hace una excepcin, de este
modo, al principio del art. 1527, segn el cual los acreedores de una obligacin
indivisible tienen derecho cada uno a exigir el total del crdito.
(f) Art. 1526 n6: Obligaciones Alternativas

"Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores,
deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos stos." La eleccin es indivisible.
D. EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD
(i) Indivisibilidad Pasiva

Atendiendo a lo que precepta el art. 1527, produce efectos anlogos a los
de la solidaridad. Los artculos subsiguientes contienen algunas excepciones:
1.- Cada deudor est obligado al pago total de la deuda. Expresa el art. 1527
que Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es
obligado a a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad (...).
El art. 1530 consagra una excepcin dilatoria que habilita al codeudor para
entenderse con los dems. Este derecho est contemplado en el art. 1530:
Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo
para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos (...). Hay
dos casos, sin embargo, en que no opera:
a) Si el demandado es el nico que est en condiciones de realizar la
prestacin, por ejemplo, si el cuerpo cierto se encuentra en su poder. El mismo art.
1530 estatuye que tal beneficio existe (...) a menos que la obligacin sea de tal
naturaleza que slo l pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado,
desde luego, al total cumplimiento, quedndose a salvo su accin contra los dems
deudores para la indemnizacin que le deban.
b) Si se ha pactado solidaridad. Por eso la garanta personal ms fuerte es
la indivisibilidad solidaria.
2.- La interrupcin de la prescripcin respecto de un deudor, perjudica a
todos los dems. Dice el art. 1529 que La prescripcin interrumpida respecto de
uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los
otros.
3.- El pago efectuado por cualquiera de los deudores extingue totalmente la
obligacin. Establece el art. 1531 que El cumplimiento de la obligacin indivisible
por cualquiera de los obligados, la extingue respecto de todos.

Extinguida la obligacin, se procede a la la contribucin a la deuda, del
mismo modo que en la solidaridad. Segn los autores, 118 por eso el art. 1530 en su
parte final seala que queda a salvo la accin del que cumpli la obligacin para
las indemnizaciones que le deban los dems deudores.
Esta es una obligacin divisible, exactamente idntica a la que se produce en
el caso de la solidaridad: una vez extinguida obligacin, cada codeudor debe
soportar su parte en la forma que determina el contrato, y si no hay contrato, en
partes iguales.
4.- La indivisibilidad pasa a los herederos del deudor. As lo establece el art.
1528: cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es
obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede
exigir su ejecucin total.
5.- La indemnizacin de perjuicios que se sigue del incumplimiento de una
obligacin indivisible es siempre personal, es decir, divisible. Los arts. 1533 y 1534
establecen las siguientes reglas en el caso de las obligaciones indivisibles:
a) Si la obligacin indivisible se hace imposible de cumplir por hecho o
culpa de un deudor, slo ste debe pagar todos los perjuicios. Dice el art. 1533 inc.
2 que Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible
se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo ser responsable de todos
los perjuicios.
b) Si la obligacin indivisible se hace imposible de cumplir por hecho o
culpa de uno o ms deudores, responden todos stos, pero en forma simplemente
conjunta. Estatuye el art. 1533 inc. 1 que Es divisible la accin de perjuicios que
resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin indivisible:
ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujetos
a ella, sino en la parte que le quepa.
c) Si de dos codeudores de un hecho que deba ejecutarse en comn, el
uno est pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser
responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren
al acreedor (art. 1434).
(ii) Indivisibilidad Activa

1.- Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total de la
obligacin. La parte final del art. 1527 prescribe que (...) cada uno de los
acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el
total.
En esto las obligaciones indivisibles no se diferencian en nada de las
118
Alessandri, pg. 316, Abeliuk, pg. 357, y Meza Barros, pg. 185.
solidarias. En lo que s son distintas es en que respecto de los dems modos de

extinguir las obligaciones, los acreedores de una obligacin indivisible no se
entienden dueos del crdito, por lo que (...) ninguno de ellos puede, sin el
consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si
alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus
coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la
parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la
cosa. Lo mismo se aplica a los dems modos de extinguir las obligaciones. 119
2.- La indivisibilidad activa pasa a los herederos del acreedor, por lo que
cada uno de ellos puede demandar el pago total. De acuerdo con el art. 1528, (...)
cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin total.
3.- El pago efectuado a cualquiera de los acreedores, extingue la obligacin
respecto de todos, pero como cada acreedor no es dueo sino slo de su parte,
slo puede ejecutar actos de dominio respecto de sta.
4.- El acreedor que ha recibido el pago total de la cosa deber entregar a
cada uno de sus coacreedores la parte que a ellos corresponda, segn establezca
el contrato, o en partes iguales si no hay uno.
5.- La interrupcin de la prescripcin que es obra de uno de los coacreedores
beneficia a todos. No lo dice la ley, pero se desprende del hecho que cada acreedor
puede exigir el total, y de que, para el caso de los codeudores, s hay regla expresa
en el art. 1529, segn el cual la interrupcin de la prescripcin respecto de uno de
los codeudores opera con relacin a todos. 120
V. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA SOLIDARIDAD Y LA

INDIVISIBILIDAD
A. SEMEJANZAS
1.- Ambas constituyen una excepcin a la regla general.
2.- Ambas suponen la pluralidad de sujetos.
3.- En ambas, cada uno de los deudores puede ser obligado a satisfacer la
obligacin en su totalidad, y cada acreedor tiene la facultad de exigirla ntegra.
4.- En las dos, el pago efectuado a uno de los acreedores por cualquiera de
los deudores extingue la obligacin respecto de todos los dems.
5.- Tanto en unas como en otras una vez extinguida la obligacin por pago o
algn medio equivalente, debe procederse a la distribucin en cuotas.
Abeliuk, pg. 355.
Abeliuk, pg. 355. Agrega que en cuanto a la suspensin la solucin debe ser la contraria,
pues ella es un beneficio establecido a favor de ciertas personas.
119
120
6.- En ambas la interrupcin de la prescripcin opera respecto de todos los

codeudores y coacreedores.
La solidaridad emana de la voluntad de las partes o de la ley, mientras que
la indivisibilidad no obedece a ninguna razn de utilidad, slo a la naturaleza del
objeto debido, obstculo superior a la voluntad de las partes o la del legislador .
B. DIFERENCIAS
1.- En la solidaria cada deudor lo es del total, y cada acreedor es acreedor
del total; en la indivisible, cada deudor y cada acreedor lo son slo respecto de su
cuota, pero dado que la naturaleza misma de la cosa impide fraccionar el pago,
algunos efectos de unas y otras son similares.
2.- La solidaridad tiene como fuente a la ley, el testamento o la convencin,
mientras que la indivisibilidad slo la naturaleza misma de la prestacin debida.
3.- Cada vez que el objeto de la obligacin indivisible deje de serlo, la
obligacin se transforma en divisible (art. 1533). Por eso, si la cosa perece, la
obligacin de pagar perjuicios es divisible, mientras que en la solidaridad la
solidaridad subsiste por el precio (art. 1521).
4.- La solidaridad no pasa a los herederos del deudor (art. 1523), mientras
que la indivisibilidad s (art. 1528).
5.- La solidaridad puede ser pasiva o activa, y podr existir slo para los
deudores, o slo
para los acreedores, segn lo establezcan las partes; la
indivisibilidad debe serlo para todos.
6.- En la obligacin solidaria cada acreedor es propietario de todo el crdito
y, por consiguiente, puede ejecutar actos de dominio respecto de todo l (arts.
1518 y 1519); en cambio, en las indivisibles, cada acreedor es dueo slo de su
parte, por lo que slo puede realizar actos referentes a ella (art. 1532).
7.- En las obligaciones solidarias, cuando el acreedor demanda a un deudor
para que pague totalmente, ste no puede oponer la excepcin destinada a
obtener un plazo para entenderse con los dems deudores (art. 1530), que s tiene
si la obligacin es indivisible.
CAPTULO IV: OBLIGACIONES SEGN SUS EFECTOS
I. OBLIGACIONES NATURALES
Obligaciones naturales son aquellas que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razn de ellas. Constituyen verdaderas obligaciones, ya que los tres
elementos de toda obligacin se encuentran determinados: acreedor, deudor y
cosa debida.
El fundamento de las obligaciones naturales est dado por el hecho que la
ley observa que con el transcurso del tiempo o la insuficiencia de la prueba, el
acreedor se puede ver en la imposibilidad de obtener que el deudor cumpla su
obligacin. Y as, no obstante que ante la ley no sean vnculos que generen
derechos exigibles, existen en la conciencia del deudor y el acreedor, de manera
que aqulla no ve el inconveniente de que el deudor satisfaga de todas maneras su
consciencia y cumpla su deber. Es el caso de un incapaz relativo al cual se le ha
prestado dinero, que, cuando cesa su incapacidad, lo devuelve. Por otro lado, las
obligaciones naturales responden al principio bsico de que nadie puede actuar
incoherentemente con sus propios actos.
El art. 1470 establece la diferencia esencial que existe entre una obligacin
civil y una natural al sealar: "Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento,
pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn
de ellas". Por consiguiente, el acreedor no tiene accin para exigir el cumplimiento
de la obligacin natural, pero si el deudor se la paga, s dispone de una excepcin
para retener ese pago en caso que ste quisiera repetirlo. As lo estatuye el art.
2296.
Debe consignarse que slo existe obligacin natural donde pudo existir una
obligacin civil; en verdad, puede decirse que la obligacin natural es una
obligacin que existi o pudo existir como civil y que por el transcurso del tiempo,
por la falta de prueba, o por otra circunstancia, se fue desvirtuando. Por lo tanto,
donde no hubo obligacin civil, o donde fue ilcita, no hubo ni puede haber
obligacin natural.
Teniendo en cuenta lo anterior, la obligacin natural se puede definir como
un vnculo entre personas determinadas en virtud del cual una de ellas est
colocada en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa, con respecto a otra
persona tambin determinada, pero cuyo cumplimiento no est sancionado por una
accin (Baudry Lacantinerie). Algunos autores las llaman imperfectas.
B. TIPOS DE OBLIGACIONES NATURALES

Como las obligaciones son una excepcin, no pueden existir ms de las que
la ley seala. El art. 1470 contiene una enumeracin de ellas, pero que en todo
caso no es taxativa. De este artculo se derivan dos grupos de obligaciones: las
denominadas obligaciones civiles degeneradas (n2 y 4 del art. 1470), y las
obligaciones nulas o rescindibles (n1 y 3 del art. 1470).
(i) Obligaciones Civiles Degeneradas o Desvirtuadas

Son aquellas obligaciones que nacieron como civiles, con toda la fuerza que
la ley les otorga, pero que el transcurso del tiempo, o la falta de prueba, les ha
quitado su eficacia. Son, en consecuencia, las siguientes:
1.- "Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin" (n2). Se suscita
a su respecto la duda de si se requiere sentencia que la declare para que la
obligacin civil se transforme en natural. Una postura dice que no, puesto que el
art. 2514 es claro al disponer que la prescripcin opera por el slo transcurso del
tiempo.
La otra postura, sustentada por Alessandri, considera que s es necesaria una
sentencia judicial que la declare, por las siguientes razones:
a) Todas las obligaciones naturales contempladas en el art. 1470 surten
efectos despus de que han sido declaradas judicialmente.
b) La prescripcin debe ser alegada, y no puede ser declarada de oficio
(art. 2493).
c) Porque considerar lo contrario sera confundir la renuncia de la
prescripcin con la obligacin natural. En efecto, mientras la prescripcin no ha
sido declarada en juicio, el acreedor puede perfectamente ejercer la accin
correspondiente con mira a satisfacer su crdito, frente a lo cual el deudor podr o
no alegar prescripcin (es renunciable); si no lo hace estar cumpliendo una
obligacin civil (est pagando a virtud de la accin) y no una natural, no obstante
hayan concurrido los requisitos necesarios para configurar la prescripcin.
2.- "Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba" (n4). En
este caso en necesaria que la demanda del acreedor sea rechazada por falta de
prueba, no por otro motivo o excepcin del deudor. Adems, la obligacin debe
haber existido como civil, de modo que el documento en que conste debe ser
exigido por va de prueba y no de solemnidad. Un caso claro es el del art. 1709,
referente a los actos que deben constar por escrito.
Por consiguiente, para que exista este tipo de obligaciones naturales es
preciso que haya habido un juicio, que el deudor haya sido absuelto, y que la
absolucin se haya fundado exclusivamente en que el acreedor no pudo probar la
existencia de la obligacin.
OBLIGACIONES SEGN SUS EFECTOS
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
77
(ii) Obligaciones Nulas O Rescindibles

Son aquellas obligaciones civiles que renen los requisitos de fondo que
exige la ley, pero no los de forma, de manera que son anulables o rescindibles. Se
trata de los siguientes casos:
1.- "Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los
menores adultos" (n1). Se refiere este nmero a aquellos casos en que la
obligacin es anulable relativamente por incapacidad relativa de las partes,
excluyndose los vicios del consentimiento y los actos de los incapaces absolutos;
esto ltimo en conformidad con artculo 1447, que los sanciona con nulidad
absoluta y declara, especficamente, que no producen ni aun obligaciones
naturales (inc. 2).
No obstante, tampoco todos los incapaces relativos pueden generar
obligaciones naturales, puesto que, en primer trmino, dado que el artculo habla
de personas con suficiente juicio y discernimiento, se debe descartar al prdigo en
interdiccin, y, en segundo trmino, por lo mismo deben excluirse las personas
jurdicas. Finalmente, las incapacidades especiales tampoco caen en este nmero,
por cuanto generan nulidad absoluta (art. 10 y 1466).
La doctrina est dividida en cuanto al momento en que nace este tipo de
obligaciones naturales:
a) Unos sotienen que es necesario que la nulidad sea declarada
judicialmente, y se apoyan en los arts. 1684 y 1687, segn los cuales la nulidad no
produce efectos mientras no sea declarada por sentencia judicial. 121
b) Otros consideran que la obligacin natural existe desde la fecha del
acto o contrato, para lo cual se apoyan en los siguientes antecedentes: 122
i) El mismo art. 1470 n1 declara que son obligaciones naturales las
contradas.
ii) El art. 1375 n1 niega la accin de reembolso que tiene contra el
deudor principal el fiador que ha pagado la deuda, Cuando la obligacin del
principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o por
el lapso de tiempo. Estas dos vas son las nicas que pueden sanear la nulidad
relativa, por lo que la ley supone en este caso que la nulidad no ha sido
judicialmente declarada y, aun as, le otorga a la obligacin rescindible el carcter
de natural.
2.- "Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley
exige para que produzcan efectos civiles, como la de pagar un legado, impuesto
por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida" (n3). Este nmero
hace mencin a las obligaciones civiles nulas absolutamente cuyo vicio proviene de
121
122
Alessandri, Stitchkin y Fueyo (segn Abeliuk, pg. 268).

78
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
una omisin en las solemnidades legales que se exigen para que produzcan efectos
jurdicos. Luego la falta de consentimiento, o la ilicitud del objeto o causa, no
producen obligaciones naturales.
La ley ha dado en este nmero a la expresin "acto" el sentido que
generalmente le da, esto es, de acto jurdico unilateral. Alessandri esgrime las
siguientes razones para afirmar lo dicho:
a) El ejemplo que otorga la ley en el n3 del art. 1470, ya que ha tenido por
objeto esclarecer el sentido de la norma.
b) La historia fidedigna del establecimiento de la ley, por cuanto sta se
redact en base a las doctrinas romanas y francesas imperantes en la poca,
ambas de esta opinin.
c) Porque si se aplicara esa norma a los actos bilaterales se llegara a
considerables absurdos jurdicos. Por ejemplo, si se realizara la venta de un bien
inmueble mediante escritura privada (art. 1801), una vez efectuado el pago
correspondiente por el comprador no podra ste ser repetido. Ahora, como la
tradicin se efecta a travs de la inscripcin en el Conservador, el acreedor
(comprador) tendra slo la tenencia material de la cosa, por lo que probablemente
exigira que se le hiciera la transferencia vlida del bien. Para ello se tienen, segn
Alessandri, dos caminos: o que se verifique la inscripcin a instancias de la
escritura privada, lo cual es improcedente, o que se otorgue la correspondiente
escritura pblica y luego se realice la inscripcin; pero, en este ltimo caso la venta
sera perfecta, de modo que no tendra cabida en este nmero. 123
(i) Efectos Jurdicos de las Obligaciones Naturales

Las obligaciones naturales producen los siguientes efectos:
1.- Dan derecho al acreedor para retener lo pagado, porque el pago que se
ha realizado no es indebido, y no lo es porque es causado (art. 1470 en relacin
con el 2296). Para que este pago sea vlido, debe reunir los siguientes tres
requisitos que si faltan dan derecho para repetir lo pagado:
a) Debe ser hecho voluntariamente. Esto significa, adems, que el deudor
debe pagar en conocimiento de que el acreedor no tiene medios para exigirle el
pago, vale decir, debe estar consciente de que paga una obligacin natural. El art.
2296 seala que "no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el art. 1470", indicando con
ello que no se puede repetir aquel pago que se hace con la intencin de extinguir
en virtud de un vnculo jurdico que no otorga medios al acreedor para exigir su
derecho.
Abeliuk agrega que la obligacin natural nace en este caso con el acto, no con la sentencia.
Dice que la ley habla en el n3 del art. 1470 de obligaciones que procedan de un acto nulo, y que el
art. 2375 es argumento vlido tambin en este caso (Abeliuk, pg. 270).
123
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
79
Otra postura plantea que la referencia a "voluntariamente" slo implica

que el deudor natural debe pagar con la conciencia de que cumple una obligacin,
no necesariamente natural.
b) Debe ser hecho por una persona que tenga la libre administracin de
sus bienes. La expresin "libre administracin de sus bienes" est tomada en el
sentido de libre disposicin, esto es, de facultad para enajenar sus bienes. Cabe
sealar que no obstante ambas ideas son diversas (libre administracin
corresponde a lo preceptuado en el art. 2132), el Cdigo las ha hecho sinnimas en
muchos de sus artculos, como por ejemplo en los arts. 173, 447, 1578, 1388,
1686, 1766. Es lgico, entonces, que se haya tomado en ese sentido la frase
aludida, ya que las ms de las veces el pago busca transferir el dominio, siendo por
ello vlido tanto como el que paga tiene la facultad para disponer del bien dado en
pago. Por consiguiente, el deudor debe ser plenamente capaz.
c) Que se haga con arreglo a la ley. Este requisito no es propio de las
obligaciones naturales, sino que por el contrario, es consecuencia de la aplicacin
de los principios generales del derecho, de manera que todas aquellas normas que
regulan el pago se aplican a las obligaciones naturales en todo aquello en que las
reglas especficas de stas no modifiquen aqullas.
2.- Las obligaciones naturales pueden ser novadas, puesto que existen y la
ley las reconoce (art. 1630), y, adems, porque la novacin no es sino el pago de
una obligacin con otra nueva, constituyendo en ese sentido una forma de pago.
En puede operar, eso s, la compensacin legal, ya que para ello es necesario que
las obligaciones sean actualmente exigibles (art. 1656 n3).
3.- Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas. El art. 1472 estatuye
que "las fianzas, hipotecas, prendas y las clusulas penales constituidas por
terceros para seguridad de estas obligaciones valdrn". Reitera la regla el art. 2338
al hablar de la fianza.
Ahora, para que dichas cauciones sean vlidas deben cumplirse dos
condiciones:
a) Es menester que emanen de un tercero, porque de lo contrario, dado
que el acreedor no puede exigir la obligacin principal, no podra exigirse la
obligacin accesoria, es decir, la caucin.
b) Es necesario que la obligacin sea ya natural al constituirse la caucin,
es decir, que una sentencia judicial haya declarado prescrita o nula la obligacin
civil, o que la demanda del acreedor haya sido desechada por falta de prueba.
Con respecto a la fianza, debemos tener presente que existen reglas
especiales cuando ella se celebra en torno a una obligacin natural, que son las
siguientes:
a) El fiador no goza de beneficio de excusin (art. 2358 n3), que es la
facultad que la ley da al fiador a quien el acreedor le exige el cumplimiento de la
obligacin, de excusarse de pagarle mientras el acreedor no haya agotado sus
80
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
recursos contra el deudor principal (art. 2357). La disposicin referida es del todo
lgica, pues este beneficio supone que el acreedor dispone de medios para exigir
su crdito contra el deudor, lo cual no es efectivo en el caso de las obligaciones
naturales.
b) El fiador no goza del derecho de reembolso (art. 2375 n1). Segn el
art. 1610, el fiador que paga es objeto de una subrogacin real en virtud de la cual
puede ejercer todos los derechos que al acreedor correspondan frente al deudor
principal. Por consiguiente, como al acreedor originario no le corresponda el
derecho de exigir el crdito, mal podra el fiador subrogarse en ste.
4.- No hay a su respecto cosa juzgada. En efecto, el art. 1471 seala que "la
sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado,
no extingue la obligacin natural". En otras palabras, la sentencia que da origen a
la obligacin natural por razones obvias no sirve de fundamento al deudor para
repetir lo pagado con posterioridad.
(ii) Otros Casos de Obligaciones Naturales

Se sealan generalmente como obligaciones naturales las siguientes: 124
1.- Las que provienen del juego y de la apuesta lcita. La ley distingue tres
tipos de juegos:
a) Aquellos en que predomina la destreza fsica (caballos, peleas). Estos
juegos dan lugar a obligaciones civiles plenas, pero entre los que compiten en
ellos, porque aquellos que concurren a los juegos nicamente a apostar realizan un
juego de azar.
b) Aquellos en que predomina el intelecto. En este caso lo pagado no
puede ser repetido, pero tampoco hay accin para exigir el pago. Es un verdadero
caso de obligacin natural.
c) Juegos de azar, que son aquellos donde predomina la fortuna, o se
apuesta sobre lo que otros hacen. Estos juegos adolecen de objeto ilcito, salvo
aquellos autorizados por leyes especiales.
Se discute la taxatividad del art. 1470. La mayora de la doctrina considera que la
enunciacin que contiene es meramente ejemplar, lo que se desprende de la frase tales son. Pero
no haya cuerdo en cules son los dems casos de obligaciones naturales que contiene el Cdigo Civil.
Somarriva haca notar que el precepto quiso ser taxativo, por las siguientes razones: primero, tales
son equivale a decir ellas son, lo que no es ejemplificar; segundo, el art. 2296 seala que no se
puede repetir lo dado en cumplimiento de una obligacin (...) puramente natural de las enumeradas
en el art. 1470, o sea, el efecto propio de dichas obligaciones se produce, segn este artculo, slo
respecto de las enumeradas en el art. 1470; y, tercero, a travs de los distintos proyectos se fueron
concentrando en este artculo todos los casos de obligaciones naturales. El punto es que al Cdigo
Civil se le escap de esa enumeracin al menos un caso de obligacin natural: el de las obligaciones
nacidas de aquellos juegos en que predomina el intelecto.
Por otro lado, Abeliuk, agrega que para estar en presencia de una obligacin natural no es
suficiente con que lo dado en pago de ella no pueda repetirse, sino que adems es necesario que
exista alguna razn de euidad (Abeliuk, pgs. 272 y 273).
124
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
81
2.- El pago de intereses no estipulados en el mutuo. Dice el art. 2208 que "si
se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse
al capital". Si bien concurre tanto el efecto propio de stas cuanto su fundamento
moral, es dudoso que se trate de un caso de obligacin natural, pues no hay una
obligacin civil previa ni e posible la novacin o la caucin. 125
3.- El pago de la multa en el caso de los esponsales no cumplidos (art. 99).
"Los esponsales o desposorios, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil" (art.
98). Segn Alessandri, en este caso no estamos frente a un obligacin natural,
porque no hay ni ha habido obligacin civil, como se desprende del artculo citado.
Adems, no se podran producir efectos secundarios respecto de ellas como una
novacin o el que sean caucionadas, ya que no producen obligacin alguna ante la
ley civil. No puede decirse que sean obligaciones civiles imperfectas o
desvirtuadas.126
4.- El pago que tiene un objeto o causa ilcitos, hecho con conocimiento de la
ilicitud (art. 1468). Aqu tampoco hay obligacin natural, ya que no hay ni hubo
obligacin civil, sino que ms bien existe una sancin.
5.- Tambin se citan como casos de obligaciones naturales el del deudor
concursado, el del deudor que goza de beneficio de competencia, y el del deudor
que posee beneficio de inventario, cuando paga ms de a lo que estaba obligado
segn el convenio, el beneficio de competencia o el beneficio inventario,
respectivamente. En estos casos tampoco hay obligaciones naturales, pues lo que
verdaderamente existe es un beneficio al cual el deudor renuncia al pagar el
excedente. Por lo tanto, paga una verdadera obligacin civil. Por lo dems, no hay
artculo alguno que diga que estos casos constituyen obligaciones naturales, y
como sabemos, no hay ms obligaciones naturales que las que seala la ley.
II. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
A. GENERALIDADES127
Las modalidades son las clusulas particulares que pueden insertarse en una
obligacin para modificar sus efectos, sea en cuanto a su existencia, a su ejercicio
o a su extincin. Las modalidades son tres: la condicin, el plazo, y el modo.
Las modales son, por regla general y dentro de los trminos del art. 1444,
elementos accidentales de los actos jurdicos, es decir, de aquellos que se
entienden incorporados en stos slo mediante estipulacin de las partes. Por
125
126
127
Abeliuk, pg. 275.

Abeliuk, pg. 273.
Abeliuk, pg. 366 369.
82
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
consiguiente, nicamente por excepcin son elementos esenciales o de la

naturaleza.
As por ejemplo, la modalidad es un elemento esencial del contrato de
promesa, pues el art. 1554 establece que La promesa de celebrar un contrato no
produce obligacin alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes: (...)
3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato.
Son casos de modalidades naturales, mientras, la condicin resolutoria
tcita, propia de los contratos bilaterales, la condicin meramente potestativa del
acreedor envuelta en la venta de las cosas que se acostumbra vender a prueba
(art. 1823 inc. 2), y el plazo tcito establecido en el art. 1494 inc. 1, esto es,
aquel indispensable para cumplir la obligacin.
De esta constatacin de que las modalidades son accidentales se obtienen
las siguientes consecuencias:
1.- Deben interpretarse estrictamente,128 precisamente por su carcter
excepcional.
2.- No se presumen, por lo que quien la alega debe probarla. Hacen
excepcin a esta regla la condicin resolutoria tcita, y, en el fideicomiso, la que
exista el fideicomiso al tiempo de cumplirse la condicin
3.- No constituyen modalidades los hechos jurdicos esenciales para el
perfeccionamiento de un acto o contrato. Ciertos actos requieren de la
concurrencia de un hecho futuro, pero no en forma accidental ni natural, sino
esencial, de manera que su ausencia vicia al acto de nulidad absoluta. Algunos
llaman a esta situacin condicin impropia o de derecho. Se citan como ejemplos
tpicos a las capitulaciones matrimoniales y a las donaciones por causa de
matrimonio, que exigen la celebracin del matrimonio, que es un hecho futuro.
B. LA CONDICIN129
(i) Concepto y Reglamentacin

El art. 1473 define la obligacin condicional diciendo que es "(...) la que
depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede
suceder o no". Aadiendo los efectos que producen, suele definrselas como (...) el
hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y
su obligacin correlativa.130
La regla general es que todo acto jurdico pueda ser condicional,
128
129
130
Restrictivamente, segn Abeliuk (pg. 367).

El modo se estudia en Derecho Sucesorio.
Abeliuk, pg. 383.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
83
confirmando dicha regla las siguientes excepciones:

1.- Las legtimas rigurosas (art. 1192).
2.- El matrimonio (art. 102, expresin "actualmente").
3.- La aceptacin y la repudiacin (art. 1227).
Las fuentes de las condiciones pueden ser dos:
1.- La ley, como en el caso del fideicomiso y del art. 1489.
2.- Uno contrato o un testamento, que es lo ms frecuente.
Con todo, las condiciones son una excepcin en el derecho, y por lo tanto no
se presumen ni se subentienden, cualquiera que sea su fuente. Toda condicin,
para ser tal, debe estar sealada expresamente, salvo el caso del art. 1489, o
cuando se desprenda de la naturaleza de la obligacin, como en las ventas de cosa
futura.
Las condiciones estn reguladas en los siguientes grupos de preceptos:
1.- En el ttulo IV del Libro IV: De las Obligaciones Condicionales y Modales,
arts. 1473 a 1493.
2.- En el Ttulo IV del Libro III: De las Asignaciones Testamentarias, arts. 1056
a 1165. Rigen, segn el art. 1493, todas aquellas disposiciones acerca de las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, en lo que no pugnen con el
grupo de normas contenido en el ttulo IV del Libro IV.
(ii) Elementos de toda Condicin

Segn estas definiciones, dos son los elementos de toda condicin:
1.- Hecho futuro. Es el elemento comn a toda modalidad. Puede suceder
que las partes sealen como condicin un hecho presente o pasado. Al respecto
dispone el art. 1071 que La condicin que consiste en un hecho presente o
pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido, se
mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposicin. Lo
pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a
menos que se exprese otra cosa.
Vale decir, si el hecho existe o ha existido, se mira como no escrita y el acto
es puro y simple, porque no hay nada que detenga sus efectos. En cambio, si el
hecho no existe o no ha existido, no vale la disposicin, puesto que desde el
comienzo ha habido un hecho que ha impedido que el vnculo se forme. Por
ejemplo, Juan le dice a Pedro: "le doy 1000 pesos si su hijo se recibi ayer de
abogado". Si el hijo de Pedro se recibi de abogado, la obligacin es pura y simple,
pero si no se recibi, no hay obligacin.
Es irrelevante que las partes hayan o no tenido conocimiento del
84
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
acaecimiento o no acaecimiento del hecho.

2.- Incertidumbre. Este es el elemento que distingue a las condiciones de las
dems modalidades, y consiste en que, para que haya una condicin, es preciso
que la ocurrencia o no ocurrencia segn corresponda- del hecho futuro del cual
pende sea incierta.
La incertidumbre que la ley toma en cuenta es la objetiva, esto es, la que
depende de la naturaleza misma del hecho, mas no de los conceptos que las partes
tengan de la realizacin del hecho. Lo cual se traduce en que la incertidumbre que
la ley considera es aquella que es conocida de todas las partes. No cumple esta
exigencia, por ejemplo, la condicin que consiste en darle a una persona 1000 si va
a Jpiter, contando con que sta ignora la imposibilidad actual de ir a Jpiter.
La muerte de una persona es siempre plazo, pues su acontecimiento es
absolutamente cierto, salvo que vaya acompaada de ciertas circunstancias de
ndole incierta, como su causa. Por ejemplo: que Juan muera de Cncer.
La determinacin o indeterminacin del hecho futuro, esto es, la poca en
que debe verificarse, no califica la existencia de una condicin. As, la condicin
ser determinada cuando en el supuesto de que el hecho incierto suceda, se sabr
cuando, e indeterminada, cuando no se sabr cuando.
(iii) Clasificacin de las Condiciones
(a) Enunciacin
Las condiciones admiten las siguientes clasificaciones:
1.2.3.4.5.6.-
Expresas y tcitas.
Positivas y negativas.
Potestativas, causales y mixtas.
Suspensivas y resolutorias.
Lcitas e ilcitas; posibles e imposibles.
Determinadas e indeterminadas.
(b) Las Clasificaciones en Especial
(1) Expresas y Tcitas

Es expresa cuando las partes la estipulan o el testador la seala en trminos
explcitos (le vendo mi casa en 10000, pero si Ud. va a Europa, la venta se
resuelve). Es tcita la condicin que se subentiende en la obligacin sin necesidad
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
85
de que las partes la estipulen o el testador la seale. El caso ms relevante est

dado, sin duda, por la condicin resolutoria tctica que envuelve todo contrato
bilateral.
(2) Positivas y Negativas

De acuerdo con el art. 1474, Es positiva la que (...) consiste en acontecer
una cosa (...) (si llueve maana, si Ud. se casa). Es negativa si consiste (...) en
que una cosa no acontezca (si no va a Pars).
(3) Potestativas, Causales y Mixtas

1.- Potestativa: es la que depende de la voluntad del deudor, o del acreedor,
o de la de ambos (art. 1477). Por ejemplo, "le doy 1000 pesos si yo voy a Pars",
que sera potestativa del deudor. La condicin potestativa puede ser:
a) Puramente o meramente potestativa: cuando la condicin potestativa
consiste en la mera voluntad de cualquiera de las partes. Para analizar su eficacia
debe distinguirse:
i) Si consiste en la mera voluntad del acreedor, es vlida, sea
suspensiva o resolutoria, ya que de todas formas hay un deudor que se encuentra
en la necesidad de dar, hacer o no hacer, necesidad que no depende de su
voluntad (por ejemplo, te doy $1000 si t quieres. La ley consagra ejemplos
especficos de este tipo de condiciones: 131
A) La venta a prueba, consagrada en el art. 1823. Expresa este
artculo en su inc. 1 que Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no
haber contrato mientras el comprador no declara que el agrada la cosa de que se
trata (...). Aade el inc. 2 que Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende
hacerse a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese
modo. El vendedor debe al acreedor la cosa bajo condicin suspensiva de que a
ste le agrade.
B) Comodato precario, porque el comodante (acreedor) se (...)
reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo
(art. 2194). Es una condicin resolutoria.
C) El pacto de retroventa, en que el (...) vendedor se reserva la
facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya
costado la compra. Es una condicin resolutoria.
ii) Si consiste en la mera voluntad de la persona que se obliga, debe
hacerse una nueva diferenciacin:
131
Abeliuk, pg. 393.
A) Si es resolutoria, es vlida, porque la obligacin se ha formado y

ha producido sus efectos (ej: donaciones entre cnyuges, que son esencialmente
revocables al arbitrio del donante).
B) Si es suspensiva (le doy 1000 pesos si yo quiero), es nula (art.
1478), puesto que no hay nadie en la necesidad de dar, hacer o no hacer; la
voluntariedad en este caso acaba con toda posibilidad de obligacin. Esta es la
nica condicin potestativa que no es vlida. 132
b) Simplemente potestativa o potestativa ordinaria, cuando consiste en un
hecho voluntario del acreedor o del deudor (le doy 1000 pesos si Ud. va a
Valparaso). Esta condicin, no obstante dependa de un hecho voluntario del
deudor o del acreedor, es vlida, porque ese hecho no es del todo dependiente de
esa voluntad, por un lado debido a que el acreedor o el deudor pueden ser
obligados a su realizacin por circunstancias extraas a su voluntad, como un
enfermedad o una orden judicial, y, por otro, porque una vez realizado el hecho, las
consecuencias jurdicas que de l emanen no pueden ser modificadas por la
voluntad del acreedor o del deudor.
2.- Causal: cuando depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Por
ejemplo, "le doy 1000 pesos si Juan va a Pars", o "le doy 1000 pesos si llueve
maana".
3.- Mixta: es la que participa a la vez de los caracteres de la condicin
potestativa y de la condicin causal (le doy 1000 pesos si Ud., yo y Juan vamos a
Valparaso); vale decir, la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del
deudor, o de uno y otro a la vez, y de un acaso. El Cdigo seala que condicin
mixta es la que (...) en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso. 133
(4) Suspensivas y Resolutorias

El art. 1479 define ambos tipos de condiciones, sealando que La condicin
se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un
derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Un ejemplo de condicin suspensiva es el ofrecimiento que hace una
persona a otra de un automvil si se recibe de abogado. Un ejemplo de condicin
132
Abeliuk discrepa de esta conclusin, (...) porque nada autoriza a sostenerla. Desde luego,
no slo el precepto no efecta la distincin , sino que es anterior al que clasifica las condiciones en
suspensivas y resolutorias (art. 1479). En seguida, es nula la obligacin que depende de la mera
voluntad de la persona que se obliga, y tanto en la suspensiva como en la resolutoria ocurre as,
porque si por ejemplo digo: te presto mi casa y me la devuelves si quieres, no hay obligacin del
comodatario. Este a nada se obliga. Finalmente, la donacin revocable no depende de la voluntad del
que se obliga bajo condicin, el donatario, sino del acreedor condicional, el donante. El derecho es de
ste: solicitar la devolucin; la obligacin del donatario: restituir a la sola voluntad del acreedor (pg.
394). Alessandri haba citado este ejemplo para defender su postura (Alessandri, pgs. 170 y 171).
133
Abeliuk (pg. 391) ve aqu un error del Cdigo, pues dice que (...) tambin es mixta la que
en parte depende de la voluntad del deudor y en el resto de la de un tercero o de un hecho ajeno a
las partes,
resolutoria, es el arrendamiento sujeto a la condicin de que si regresa el

arrendador del extranjero, debe el arrendatario restituir la casa. 134
En estricto rigor, el nico tipo de condicin que existe es la suspensiva,
porque, sea ella suspensiva o resolutoria, su efecto es siempre suspender: en un
caso el nacimiento de un derecho, en el otro su extincin. Por ello se puede afirmar
que lo que para una persona es condicin resolutoria, para la otra es siempre
suspensiva, ya que el derecho que para la una se extingue bajo condicin
resolutoria, nace o se adquiere por la otra bajo condicin suspensiva. As, en el
ejemplo del abogado, la condicin es suspensiva para quien debe recibirse de tal, y
resolutoria para quien formul la oferta, pues de cumplirse la condicin se extingue
su derecho sobre el auto.
De ah que pueda afirmarse que las cosas se tienen o poseen bajo condicin
resolutorias, y se deben bajo condicin suspensiva, lo que es consecuencia de que
la primera extingue un derecho existente, mientras la segunda suspende su
nacimiento. Esta precisin es importante porque de ella depende en buena media
el real alcance que tienen los efectos del cumplimiento de la condicin resolutoria,
segn se ver ms adelante.
La condicin resolutoria es ms importante que la suspensiva por dos
razones:
1.- Es de aplicacin mucho ms frecuente.
2.- Puede revestir tres formas: ordinaria, tcita, y pacto comisorio.
Los efectos de estas condiciones sern abordados en captulo aparte.
(5) Posibles e Imposibles; Lcitas e Ilcitas

1.- Posibles e Imposibles. Es posible la condicin que fsicamente puede
realizarse, imposible la contraria a las leyes de la naturaleza.
2.- Lcitas e Ilcitas. Es lcita la condicin que no es contraria a las leyes, ni al
orden pblico, ni a las buenas costumbres; ilcita la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, opuesto al orden pblico o a las buenas costumbres (le doy
1000 pesos si mata a Pedro, si va a Luna). En nuestro Cdigo esta clasificacin
queda contenida en la de posible e imposible, al modo de posibilidad e
imposibilidad moral.
(6) Determinada e Indeterminada135

En las condiciones el hecho futuro es incierto, lo que no obsta a que su
acontecimiento pueda ser determinado o indeterminado, dependiendo de si se
134
135
Abeliuk, pg. 385.

Abeliuk, pg. 388 a 391.
sabe cundo suceder. As, condicin indeterminada es aquella que no tiene plazo
ni poca para su cumplimiento (por ejemplo, te dar $1000 el da que te recibas de
abogado). Condicin determinada, en tanto, es la que, si bien no se sabe si ocurrir
o no como toda condicin-, de hacerlo se sabe cundo. Este ltimo tipo de
condiciones tiene la particularidad de que queda prefijado el momento en que debe
estimarse fallida.
Por eso, en principio la condicin indeterminada puede cumplirse en
cualquier momento, mientras que la determinada slo hasta el instante prefijado.
Esta conclusin, sin embargo, es objeto de discusiones, pues no es conteste la
doctrina en cuanto a si efectivamente la condicin indeterminada puede cumplirse
en cualquier tiempo o si, por el contrario, hay un lmite.
Parte de la doctrina sostiene que el art. 739, ubicado dentro del articulado
referente al fideicomiso, es de aplicacin general a todas las situaciones
condicionales. Expresa dicha norma en su inc. 1 que Toda condicin de que
penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en
cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento
de que penda la restitucin. Los argumentos que basaban esta opinin eran los
siguientes:
1.- El deseo del legislador de obtener la estabilidad en todas las situaciones
jurdicas. En el tiempo que se inicia la discusin, el plazo establecido en el art. 739
era de 15 aos, igual que el de la nulidad absoluta.
2.- El mensaje del Cdigo as lo sealara: (...) Otra [regla fundamental] es la
que tiende al mismo fin [circulacin de los bienes] es la que limita la duracin de
las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general se reputan fallidas si
tardan ms de treinta aos en cumplirse.
3.- El art. 962 inc. 3, que estableca, hasta la Ley 16.962, un plazo de 15
aos para la duracin mxima de las asignaciones a personas que no existen pero
que se espera que existan. Dicha Ley 16.962 modific la duracin de ese plazo y la
fij en 10 aos, con lo que buena parte del sistema argumentativo se desplom,
porque se volvi inconsistente. En efecto, el art. 739 es el nico que actualmente
contempla como plazo de consolidacin de situaciones el de cinco aos; todos los
dems que contienen plazos de tal carcter lo fijan en 10 aos.
Por eso, actualmente resulta insostenible tal postura sobre la base del
argumento basado en el art. 739, que por lo dems es todava discutible por el solo
hecho de ser notablemente especial, relativo nicamente a los fideicomisos.
S se puede defender, en cambio, mediante estos otros argumentos:
1.- Resaltar la idea expresada por Bello en el mensaje, que no es especial o
relativa slo a los fideicomisos, como se desprende de su sola formulacin.
2.- En virtud de una razn histrica, se puede afirmar que Bello no sigui en
esto al Cdigo Francs -como sostienen algunos-,136 que, en su equivalente de
136
Jorge Sols de Ovando, citado por Abeliuk, pg. 390.
nuestro art. 1482 (segn el cual la condicin se reputa fallida si no se verifica

dentro del plazo sealado), expresa que si no se indica plazo el hecho puede
producirse en cualquier momento, pues resulta extrao que de estar inspirado en
la misma norma no la hubiese reproducido en Chile. El mensaje tambin llama la
atencin sobre este cambio de opinin.
3.- No es efectiva la idea de que si no existiera lmite no tendra sentido la
distincin entre condiciones determinadas e indeterminadas, que el mismo Cdigo
hace a veces. Y no es efectiva, primero, porque la distincin es ms doctrinaria que
legal, y, segundo, porque de todas maneras subsistira, al modo de que sera
indeterminada la que puede verificarse dentro del plazo fijado por la ley.
As, se puede concluir que toda condicin debe verificarse en un plazo
mximo de 10 aos, o de lo contrario debe entenderse fallida. 137
(iv) Efectos de estas Condiciones

Las condiciones positivas deben ser fsica y moralmente posibles, e
inteligibles, o de lo contrario se mirarn como imposibles (art. 1475).
Por su parte, las condiciones negativas deben ser asimismo fsica y
moralmente posibles, e inteligibles.
La falta de algunos de los requisitos anteriores produce los siguientes
efectos, dependiendo de si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria.
1.- Positivas suspensiva. Si es fsicamente o moralmente imposible, o
ininteligible, se tiene por fallida, de modo que no nace obligacin alguna (art.
1480).
2.- Positiva resolutoria (art. 1480). Si es fsicamente o moralmente imposible,
o ininteligible, se la tiene por no escrita y la obligacin se reputa pura y simple, por
lo que el que adquiri una cosa bajo condicin resolutoria se hace definitivamente
dueo de ella (le doy 1000 pesos a condicin de que me los restituya si Juan toma
una estrella).
3.- Negativa suspensiva:
a) Si la abstencin consiste en un hecho fsicamente imposible (le doy mil
pesos si Juan no toma una estrella), la obligacin es pura y simple, pues la
condicin se encuentra irrefutablemente cumplida (art. 1476).
b) Si la abstencin es moralmente imposible, debe distinguirse:
i) Si la abstencin corresponde al acreedor, la obligacin es nula, pues
la ley considera inmoral prometerle algo a alguien a cambio de que se abstenga de
realizar un hecho contrario al orden pblico o a las buenas costumbres (art. 1476).
137
En opinin de Abeliuk, pg. 391.
ii) Si la abstencin corresponde al deudor, no hay obligacin, puesto

que la condicin es suspensiva, y sta se reputa fallida (art. 1480 inc. 3).
c) Si est concebida en trminos ininteligibles, se la tiene por fallida.
4.- Negativa resolutoria:
a) Si la abstencin es un hecho fsicamente imposible (se resuelve la
venta si el comprador no toma una estrella), la condicin se tiene por no escrita,
puesto que se encuentra irremediablemente cumplida (art. 1480 inc. final).
b) Si la abstencin consiste en un hecho moralmente imposible, debe
distinguirse:
i) Si la abstencin compete al acreedor (dono un caballo a Pedro, con
cargo a restiturmelo si no mata a Juan), no hay obligacin se restituir (art. 1474).
ii) Si la abstencin corresponde al deudor (dono un caballo a Pedro, con
cargo a restiturmelo si yo no mato a Juan), la condicin se reputa no escrita, por lo
que no hay obligacin de restituir.
c) Si la condicin es ininteligible, se aplica la regla del art. 1480, segn la
cual se tiene por no escrita, de manera que no hay cargo de restituir.
(v) Efectos de las Condiciones Suspensivas y Resolutorias
(a) Condicin Suspensiva

En cuanto a sus efectos, la condicin suspensiva puede encontrarse en tres
estados:
1.- Pendiente. En este caso slo hay un germen de derecho, lo cual redunda
en las siguientes consecuencias:
a) El acreedor condicional no puede exigir el cumplimiento de la
obligacin (arts. 1485 inc. 1 y 1078), ni el deudor est obligado a ella, de manera
que si la paga, puede repetir lo pagado (art. 1485 inc. 2).
b) La prescripcin de la accin del acreedor no corre mientras est
pendiente la condicin, porque, segn el art. 2514, la prescripcin extintiva corre
desde que la obligacin se hace exigible.
c) No hay novacin pendiente la condicin. El art. 1633 prescribe que Si
la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si,
por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura,
no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega a
fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr
novacin.138
d) No puede operar la compensacin legal, pues para ello es preciso, de
acuerdo con el art. 1656 inc. 1 regla 3, que las obligaciones sean actualmente
exigibles.139
c) El derecho del acreedor condicional entre la celebracin del contrato y
el cumplimiento de la obligacin condicional, es adquirido, por lo cual no puede ser
afectado por una ley posterior al acto (art. 22 LERL).
d) Este derecho en germen es transmisible a los herederos del acreedor
(art. 1492 inc. 1), lo cual, con todo, no es aplicable a las asignaciones
testamentarias, ni a las donaciones entre vivos (art. 1492 inc. 2). Con respecto a
las obligaciones condicionales emanadas de un testamento o de una donacin, se
aplican las reglas generales, es decir, ellas se transmiten a los herederos (el art.
1492 no distingue).
e) El acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas, de
acuerdo con lo preceptuado por los arts. 761, 1078 y 1492, las cuales sern las
que el juez estime prudente, pues el Cdigo no las menciona.
f) No puede ejercer la accin pauliana, pues todava no tiene la calidad de
acreedor.140
2.- Fallida. En este caso se extingue definitivamente la obligacin y
desaparece el derecho condicional.
3.- Cumplida. Aqu el derecho nace, por lo que el acreedor est en
condiciones de exigir el cumplimiento de la obligacin, que si versa sobre una cosa
le da derecho adems para exigir sus aumentos y mejoras. Por otra parte, si el
deudor se haba anticipado al pago, no podr ahora repetirlo.
(b) Condicin Resolutoria Ordinaria
(1) Efectos en General

Condicin resolutoria ordinaria es toda condicin resolutoria estipulada por
las partes en un contrato, siempre que el hecho que la constituye no sea la
infraccin de alguna de las obligaciones contradas, pues en caso contrario, o es
una condicin resolutoria tcita, o es un pacto comisorio; y ser lo segundo si la
condicin estipulada es la resolutoria tcita hecha expresa por las partes en la
convencin.
La condicin resolutoria ordinaria puede encontrarse en 3 estados:
138
139
140
Abeliuk, pg. 405.

Abeliuk, pg. 405.
Abeliuk, pg. 406.
1.- Pendiente. En este caso, mientras pende, la obligacin condicional se

considera pura y simple, de modo que produce todos sus efectos. El deudor se
encuentra obligado a cumplirla.
2.- Fallida. Aqu se consolidan definitivamente los efectos del contrato y, por
ende, tambin las enajenaciones y gravmenes que se hayan constituido
pendiente la condicin. En otras palabras, sta se considera como no escrita.
3.- Cumplida. En esta eventualidad el derecho desaparece, y como la
condicin opera retroactivamente, el efecto que se produce es la restitucin de las
cosas al estado en que estaban antes de la celebracin del acto. El art. 1487
establece que Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr este, si quiere, renunciarla; pero ser
obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. No estar
establecida a favor del acreedor, si, por ejemplo, verificada la condicin la cosa
debe restituirse a una tercera persona.141
El principio de retroactividad no opera, sin embargo, con absoluto vigor, sino
que admite ciertas excepciones:
1.- Los frutos percibidos en el intertanto no deben restituirse, puesto que han
sido obtenidos por quien era dueo, a menos que se haya pactado algo distinto, o
la ley (art. 1875) o el testador as lo dispongan. Dispone el art. 1488 que
Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. 142
2.- Slo se resuelven las enajenaciones y los gravmenes constituidos por
quien tena la cosa bajo condicin resolutoria a favor de terceros de mala fe (art.
1490 y 1491). Este efecto ser abordado en un captulo especial.
3.- En los contratos de tracto sucesivo, simplemente no opera el efecto
sealado, pues es imposible restituir a las partes al estado anterior a la
contratacin. la resolucin en estos casos adopta el nombre de terminacin.143
La condicin resolutoria opera de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin judicial alguna. As se obtiene del art. 1479: condicin resolutoria es
aquella que "por su cumplimiento se extingue un derecho", y del art. 1487:
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido
bajo tal condicin (...). Adems, la resolucin que proviene de una condicin
resolutoria ordinaria puede ser alegada por toda persona que tenga inters en ella,
porque o se resuelve para todos, o no se resuelva para nadie, lo que proviene en
El art. 1078 corrobora lo establecido en esta disposicin, mientras que el art. 1875
establece una contra excepcin: "a resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar
derecho al vendedor para (...) que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del
precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere
sido pagada (Meza Barros, pg. 102).
143
Meza Barros, pg. 100 y 101.
141
142
gran medidas de que no requiere resolucin judicial alguna que pudiere producir
efectos relativos.144
Al juez compete en esto un papel pasivo, porque simplemente debe
"constatar la defuncin" del derecho, comprobando que se ha producido el hecho
constitutivo de la condicin, que se ha resuelto la obligacin y se han producido sus
efectos. Como consecuencia, la resolucin puede ser alegada por todo el que tenga
inters en ello, porque el contrato se resuelve para todos o no se resuelve para
nadie.
(2) Un Efecto en Especial: Resolucin de las Enajenaciones y

Gravmenes a Terceros
a. Aspectos Generales
Como seala el art. 1487, cumplida la condicin resolutoria debe restituirse
lo que se hubiere recibido en virtud de ella. Esto no ofrece problemas cuando la
cosa est en manos del deudor, pero si ste la ha enajenado en el intertanto o ha
constituido gravmenes sobre ella, como hipotecas o servidumbres, el asunto ya
no es el mismo. Se genera un conflicto entre el acreedor y los terceros adquirentes
o que se beneficien de dichos gravmenes. Los primeros pueden defender su
inters sealando que el deudor no ha podido transferir ms derechos que los que
tena; y que no tena ninguno, pues una vez cumplida la condicin sta opera
retroactivamente, de manera que se entiende que nunca tuvo derechos sobre la
cosa. Los segundos, mientras, pueden proteger el suyo sealando que el contrato
que celebraron con el deudor es plenamente vlido y, adems y especialmente,
que ellos son los poseedores de la cosa. 145
La ley intenta resolver este conflicto de intereses, y lo hace inclinndose por
el inters de los terceros, siempre que stos cumplan una condicin: se encuentren
de buena fe. De este modo, la regla general es que las enajenaciones y
gravmenes constituidos antes del cumplimiento de la condicin, por el que posea
la cosa bajo sta, no pueden resolverse, sino en la medida que los terceros
adquirentes o beneficiarios hayan estado de mala fe. La ley adopta este criterio
debido a que los terceros han contratado con quien tena la facultad de gravar o
enajenar, aunque la tuviera bajo condicin de perderla, por lo que el contrato que
celebraron con el deudor condicional fue vlido.
144
145
Abeliuk, pg. 411.

b. Elementos de la Resolucin de las Enajenaciones y Gravmenes

De las disposiciones de los arts. 1490 y 1491 se obtiene que dos son las
circunstancias que merecen atencin especial: los actos que pueden resolverse, de
un lado, y la mala o buena fe del tercero, por el otro.
1. Actos Afectos a la Resolucin

Tanto el art. 1490 cuanto el art. 1491 se refieren a las enajenaciones de la
cosa, pero el segundo de ellos, referente a los bienes inmuebles, agrega la
hipoteca, el censo y la servidumbre. La solucin no es la misma para los bienes
muebles y los inmuebles:
1.- Bienes Muebles. Enajenacin significa la transferencia del dominio o la
constitucin de un derecho real. As, a primera vista, dados los trminos del art.
1490, pudiera pensarse que tanto lo uno como lo otro puede verse afectado por la
resolucin. Empero, un examen atento obliga a concluir que, respecto de los bienes
muebles, slo pueden resolverse las transferencias de dominio, esto es, las
enajenaciones totales. Los siguientes antecedentes corroboran esta conclusin:
a) Los bienes muebles slo son susceptibles de ser objeto de los
siguientes derechos reales, adems del dominio: prenda, usufructo y uso. Se
excluyen, por tanto, la servidumbre, la hipoteca, censo y habitacin.
b) La prenda se excluye en virtud del art. 2406 inc. 3, porque se extingue
(...) cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra
el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo derecho que en el caso del
art. 239, esto es, que se le entregue en prenda otra cosa de igual o superior valor,
u otra caucin competente, o, en defecto de una y otra, que se cumpla de
inmediato la obligacin, aunque haya plazo pendiente para el pago.
c) El usufructo y el uso se excluyen porque se extinguen por la resolucin
del derecho del constituyente (arts. 806 y 812).
2.- Bienes Inmuebles. La ley slo se refiere, adems de la enajenaciones
totales, a las hipotecas, censos y servidumbres. Como estas normas constituyen
una excepcin al principio de que las enajenaciones que favorezcan a terceros slo
pueden resolverse cuando stos estaban de mala fe, deben interpretarse
estrictamente; por lo tanto, debe entenderse que se aplican slo a los casos
sealados. Adems, en sus proyectos, A. Bello haca extensiva la disposicin a los
derechos de usufructo, uso y habitacin o aluda a los gravmenes en general, lo

que en definitiva no prosper.146-147
2. La Buena o Mala Fe del Tercero

La buena fe consiste en haber recibido la cosa desconociendo que la persona
de quien la adquira la posea bajo condicin resolutoria: a la inversa, la mala fe
consiste en haberlo hecho a sabiendas de que la persona de la que adquira posea
la cosa bajo tal condicin.
Para juzgar la buena o mala fe de los terceros, se distingue entre las cosas
muebles e inmuebles:
1.- Cosas muebles (art. 1490). Como para determinar la buena o mala fe se
atiende al momento de adquirir la posesin, para saber si el tercero estaba de mala
fe se ver si saba o no de la condicin al adquirir la cosa. La mala fe la prueba el
demandante, el que intenta la accin reivindicatoria, porque, de acuerdo con el art.
707, la buena fe se presume.
2.- Cosas inmuebles (art.1491). Rige la misma regla que la del art. 1490, slo
que la ley ha sustrado de las reglas generales de la prueba la cuestin de la buena
o mala fe. Y as, ha establecido que se procede la resolucin si la condicin
constaba en el ttulo y ste fue inscrito u otorgado por escritura pblica. 148
Una cosa "consta" cada vez que es manifiesta, sin necesidad de ser expresa;
consta tanto cuando se expresa en virtud de una estipulacin de las partes, como
cuando es tcita. Por su parte, ttulo respectivo es aquel del cual arranca el
derecho bajo condicin resolutoria del enajenante. Ahora, cuando se dice inscrito u
otorgado por escritura pblica, lo que debe constar en la escritura pblica no es la
condicin, sino el contrato (o si no se dira: la inscrita u otorgada...).
La exigencia de que el contrato est inscrito u otorgado por escritura
pblica, no es copulativa sino disyuntiva: basta una o la otra. No son necesarias
las dos.
La jurisprudencia ha fallado que el hecho que la
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica,
que el tercero adquierente est de mala fe para
prescripcin ordinaria el dominio de la cosa y, de
condicin conste en el ttulo

no implica necesariamente
los efectos de ganar por
ese modo, oponerla como
146
Todo lo anterior en cuanto a los actos afectos a la resolucin corresponde a la opinin de
Meza Barros (pgs. 108-113). Para Abeliuk, mientras, la solucin es mucho ms amplia: sin
fundamentar expresa que (...) la verdad es que en ambos [casos] deben considerarse comprendidos
todos los gravmenes, como usufructo, uso, habitacin, est., todos ellos quedarn sin efecto
cumplindose los respectivos requisitos (Abeliuk, pg. 443).
147
Alessandri (Pg. 221) y Meza Barros (pg. 113) concluyen que, no obstante su generalidad,
las disposiciones de los arts. 1490 y 149 son nicamente aplicables a la compraventa, la permuta y el
pacto de retroventa. El fundamento es, al parecer, que los arts. 1873, 1876 y 1882 as lo expresan.
148
Meza Barros estima que en este caso la ley presume de derecho la mala fe (Meza Barros,
pg 106). Alessandri tambin, pg. 219.
excepcin al reivindicante. En consecuencia, la buena fe necesaria para poseer

regularmente una cosa (art. 702) se rige por el art. 706 inc. 1, segn el cual La
buena fe es la concienca de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. 149
c. Regla Especial Relativa a las Donaciones

De acuerdo con el art. 1432, La resolucin, rescisin y revocacin de que
hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para
la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las
cosas donadas, sino en los siguientes casos:
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido) se ha prohibido al
donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin.
As, la condicin debe constar y expresarse siempre, se trate de bienes
muebles o inmuebles, en un escritura pblica.
c. Discusiones a que han dado Lugar los Arts. 1490 y 1491

El principio de que las enajenaciones y constituciones de derechos reales
sobre la cosa, efectuadas por el que la posea bajo condicin resolutoria, quedan
sin efecto si el tercero adquirente o beneficiario estaba de mala fe, no puede
obtenerse tan simplemente de la redaccin de los arts. 1490 y 1491. En verdad,
ese principio ha emergido luego de numerosas discusiones y crticas en torno de
ellos.
El art. 1490 estatuye que Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo
condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe. Por su parte, el art. 1491 declara que Si
el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo
o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
A la primera disposicin se la critica, al igual que a la segunda, por sugerir
que el acreedor a plazo o condicin de una cosa mueble puede reivindicarla del
tercero adquirente una vez cumplida la condicin, lo que no es posible. En efecto,
la accin reivindicatoria compete slo al dueo, y el acreedor nunca lo ha sido, ya
que respecto de l no ha operado el modo de adquirir tradicin. 150 La cosa estuvo
en poder del deudor condicional o a plazo, aquel que deba entregarla al acreedor
Abeliuk, pg. 446.

Por ejemplo, A dona a B un automvil, si se recibe de abogado. Antes de cumplirse la
condicin, A enajena a C el automvil. Cumplida la condicin, y supuesto que C est de mala fe,
puede B reivindicar? No, porque no ha sido ni es dueo de la cosa (Meza Barros, pg. 108).
149
150
condicional una vez cumplida la condicin, y antes de que esto aconteciera, la

enajen a un tercero.151
En realidad, si quien debe una cosa a plazo o a condicin la enajena antes de
que llegue el primero o se cumpla la segunda, cuando acontezca el uno y la otra se
encontrar en una situacin de incumplimiento contractual, pues no podr
entregarla, y el acreedor no tendr ms opcin que solicitar la indemnizacin de
perjuicios correspondiente.
La accin puede nacer contra el tercero slo en la medida que el derecho
que el enajenante tena sobre la cosa haya estado sometido a alguna limitacin a
favor del acreedor condicional, de manera tal que el derecho que el enajenante
poda enajenar no era completo o ntegro, cumplindose la regla de que nadie
puede enajenar ms derechos de los que tiene. Y el derecho sobre la cosa nace
nicamente mediante un modo de adquirir, en estos casos la tradicin.
La ley ha querido, por tanto, referirse al que tiene un derecho de dominio,
pero limitado por una condicin; ha querido aplicar el principio de que resuelto el
derecho del causante, se resuelve tambin el del causahabiente. Por eso, la frase
correcta hubiese sido si el que tiene o posee la cosa a plazo o a condicin, que,
dicho sea de paso, es justo lo inverso de deber una cosa bajo condicin
suspensiva.152 Para Alessandri,153 tal sera la solucin correcta porque as ese
individuo tiene un derecho eventual, resoluble, que, al enajenarlo, se transfiere en
iguales condiciones, esto es, tambin con el carcter de eventual y resoluble. Para
Meza Barros, en tanto, de ese modo, producto de la ficcin retroactiva que genera
el cumplimiento de la condicin, se supone que el que tena la cosa nunca fue
dueo, y que este dominio le perteneca a quien le corresponde la cosa en virtud
del cumplimiento de la condicin.154
Por este motivo, las cosas que se reciben bajo condicin resolutoria no se
deben, sino que se tienen o se poseen o se es dueo de ellas con el lmite de que
termine ese derecho una vez que se cumpla la condicin. Slo una vez que se
cumpla sta se puede decir que el que tena la cosa bajo condicin resolutoria
deviene en deudor resolutorio, en el sentido de que la debe restituir por haberla
recibido bajo tal condicin. En todo caso, que devenga en deudor resolutorio no
modifica en ningn caso la situacin de estos artculos, ya que el problema se
Ms todava, de aceptar las palabras de la ley tal como estn, se llegara al absurdo de que
el acreedor puro y simple estara en un peor nivel que el condicional, pues mientras ste podra
reivindicar, aqul no. A eso se agrega que el mismo art. 1817 priva al acreedor puro y simple de la
accin reivindicatoria, porque, en una venta separada de una misma cosa a dos personas, prefiere al
que entr primero en la posesin de ella. Por ltimo, las palabras de la ley daran para sostener que
las obligaciones son limitaciones al dominio, pues todo aquel que se constituyera en deudor
condicional, limitara su derecho de propiedad, lo que es absurdo. Las obligaciones limitan las
actividades personales, pero no el derecho de dominio (Alessandri, pg. 220).
152
Lo que se debe bajo condicin suspensiva, se posee bajo condicin resolutoria y
viceversa (Meza Barros, pg. 110). El proyecto de Bello de 1853, art. 1666, recoga esta diferencia
entre deber a condicin y poseer bajo condicin: Si el que debe una cosa bao condicin suspensiva la
enajena o grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve
cumplida que sea la condicin. Si el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena o
la grava, se seguirn las mismas reglas (Gonzlez von Mars, citado por Meza Barros, pg. 110).
153
154
151
presenta cuando la cosa es enajenada antes de cumplirse la condicin, instante en

el cual el individuo slo tiene, posee o es dueo de la cosa bajo condicin
resolutoria, y no es, por ende, deudor resolutorio. Y an ms, si llegase a suceder
que quien tena la cosa en tal carcter la enajenare luego de cumplida la condicin,
tampoco habra problema, ya que tal enajenacin sera hecha por una persona que
no tiene ningn derecho sobre la cosa, y que sera un deudor puro y simple.
De lo dicho se concluye que la posibilidad de resolver las enajenaciones a
favor de terceros debe descartarse en el caso de la condicin suspensiva y del
plazo, sea este ltimo suspensivo o extintivo. Si el plazo es suspensivo, se razona
del mismo modo que con las condiciones suspensivas. Si es extintivo, el que tiene
la cosa es un mero tenedor, como se desprende del art. 1087, segn el cual las
asignaciones hasta da cierto, determinado o no, constituyen un usufructo, y como
mero tenedor no puede enajenar ms que su derecho de usufructo, o de lo
contrario la enajenacin es inoponible el dueo. 155
En consecuencia, los art.1490 y 1491 se refieren nicamente al caso en que
el que posee una cosa bajo condicin resolutoria, la enajena en el tiempo que corre
desde que la recibe hasta que se cumple la condicin. 156
(v) Estados en que Pueden Encontrarse las Condiciones

Las condiciones pueden encontrarse en tres estados:
1.- Pendiente, cuando no se ha verificado, y se ignora si se verificar o no.
2.- Cumplida, cuando se ha realizado.
3.- Fallida, cuando con toda seguridad se sabe que no se ha de realizar.
El art. 1482 establece reglas precisas para determinar cundo una de estas
condiciones se encuentra fallida y cundo cumplida: "Se reputa haber fallado la
condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto
que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el
tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha
verificado". De lo anterior se desprende que son cuatro las situaciones posibles:
1.- Si la condicin es positiva y no se ha sealado plazo o poca dentro del
cual deba verificarse el suceso en que consiste, se reputar haber fallado cuando
llegue a ser cierto que el acontecimiento no se verificar (le doy 1000 pesos a Juan
si se casa, y Juan muere antes de casarse.)
2.- Si la condicin es positiva y se ha sealado plazo o poca, la condicin ha
fallado si dentro de esa poca no se cumple (le doy 1000 pesos a Juan si se casa
antes de los 25 aos).
3.- Si la condicin es negativa y no se ha sealado plazo dentro del cual deba
cumplirse, se tiene por cumplida si llega a ser cierto que no se verificar el
155
156
Abeliuk, pg. 441.

Abeliuk, pg. 441.
acontecimiento (le doy 1000 pesos a Juan si no se casa. Juan fallece).

4.- Si la condicin es negativa y se ha sealado tiempo dentro del cual deba
verificarse, se reputar cumplida si el hecho no se verifica dentro del plazo
sealado (le doy 1000 pesos a Juan si no se casa en 2 aos).
Pero, para que la condicin se repute fallida, es menester que su
incumplimiento provenga de circunstancias fortuitas, o, al menos, extraas a la
voluntad del que se obliga, porque de lo contrario, esto es, si el deudor se vale de
medios ilcitos para impedir el cumplimiento de la obligacin, la ley sanciona su
mala fe dando la condicin por cumplida. Lo anterior proviene de una aplicacin
extensiva del art. 1481.
(v) Modo de Cumplir las Condiciones

El art. 1483 dispone que "La condicin debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo
ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes". La aplicacin de
este artculo conduce a la averiguacin de la manera cmo debe cumplirse la
condicin, para lo cual ha de estarse a la voluntad de las partes, del mismo modo
como sucede en el los contratos (art. 1560).
Acto seguido, debe aplicarse el art. 1484, segn el cual "Las condiciones
deben cumplirse literalmente, en la forma convenida". Parece haber aqu una
contradiccin, pero ello no es tal. Lo que quiere decir este artculo es que queda
descartado cualquier cumplimiento por equivalencia de ellas, bien que aproveche
al acreedor.157
La condicin, por ltimo, debe cumplirse ntegramente. As lo expresa el art.
1485 inc. 1: No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino
verificada la condicin totalmente.158
(vi) La Retroactividad de la Condicin

El Cdigo Civil, a diferencia del francs, no establece de modo expreso la
retroactividad de las condiciones. Sin embargo, sigue las consecuencias de dicho
principio y , en general, los efectos del cumplimiento de una condicin se remontan
al tiempo que la obligacin se contrajo.
Que una condicin opere con efecto retroactivo significa, en el caso de la
suspensiva, que el derecho del acreedor existe en su patrimonio desde que naci la
obligacin, cuando se cumple, y que el acreedor no habr tenido jams un derecho
157
Abeliuk (pg. 397) anota que esta norma tiene una justificacin histrica, ya que en Roma
se permita el cumplimiento por equivalencia de las condiciones. As, si una persona ofreca a otra una
recompensa si se reciba de ingeniero civil, se entenda cumplida si esta persona se reciba de
ingeniero agrcola.
158
Abeliuk, pg. 397.
ni el deudor una obligacin, si falla. En el caso de la condicin resolutoria, mientras,

ello significa que se reputa que el que tena la cosa bajo dicha condicin nunca
tuvo derechos en ella, si se cumple, y que el derecho no ha estado jams expuesto
a perderse, si falla.159
Esta ficcin de la ley es una ventaja para el acreedor condicional, que no ve
perjudicado su derecho por los actos que el deudor condicional haya efectuado
mientras penda la condicin, ya que stos desaparecen. Sin embargo, es una gran
riesgo para los terceros que han contratado con el deudor condicional, pues estos
actos pueden verse expuestos a perder vigor. 160
La falta de una mencin expresa de este principio de retroactividad ha
generado una disputa doctrinaria acerca de su efectividad. Claro Solar, 161 Meza
Barros162 y Alessandri163 se muestran a favor de la existencia de tal principio. Estos
dos ltimos autores citan los siguientes efectos como argumentos que demuestran
el acogimiento del principio de retroactividad de las condiciones:
1.- Si no se acoge esta postura no podra explicarse la transmisin de los
derecho y obligaciones condicionales (art. 1492), pues si el derecho y obligacin
slo nacen una vez cumplida la obligacin, pendiente sta, a la muerte de una de
las partes no hay vnculo jurdico que transmitir.
2.- Tampoco podra explicarse el derecho del acreedor condicional a solicitar
medidas conservativas mientras pende la condicin, porque quien no tiene
derechos sobre una cosa, no puede solicitar sobre ella medidas conservativas.
3.- La posibilidad de resolver las enajenaciones efectuadas por el deudor
pendiente la condicin pueden da un indicio de que el acreedor tena derechos
sobre la cosa mientras la condicin no se cumpla.
4.- Entre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la obligacin no
puede el deudor desligarse de ella, lo que podra hacer perfectamente si no
existiera obligacin alguna antes del cumplimiento de la condicin
5.- Se observa que cada vez que la ley subordina los efectos de un acto a
circunstancias posteriores, les atribuye a stas un efecto retroactivo. As por
ejemplo, el caso del art. 77, que mantiene en suspenso los derechos del que est
por nacer, pero una vez que acontece el nacimiento, el recin nacido entra en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo que se defirieron.
Igual solucin emplea el art. 2413, pues declara que la fecha de la hipoteca
constituida bajo condicin suspensiva o desde cierto da, es, cumplida la condicin,
la de su inscripcin, y no la del cumplimiento de ella. 164
6.- Pertenecen al acreedor los aumentos, mejoras y deterioros, y es de su
Abeliuk, pg. 397. Agrega el autor que este efecto entraba la circulacin de la riqueza, que
es un anhelo del legislador.
161
Mencionado por Abeliuk, pg. 399, nota al pie 454
162
Meza Barros, pgs. 83 y 84.
163
164
Meza Barros, pgs. 83 y 84.
159
160
cargo la prdida fortuita de la cosa debida, ocurridos pendiente la condicin. No

podran pertenecer a ni soportar este ltimo riesgo quien no tiene ningn derecho
sobre la cosa sino hasta que se cumple la condicin. 165
Sin embargo, hay ciertos casos en que se advierte que la ley no adopt un
criterio de retroactividad, tales como los siguientes: 166
1.- (...) no se deben los frutos percibidos en el intermedio, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto
lo contrario (art. 1488). Igual regla siguen los arts. 1078 inc. final y 1338 regla 1.
Si el acreedor tuviera su derecho desde el nacimiento de la obligacin, debera
tender derecho a los frutos.
2.- Las enajenaciones que se resuelven son aquellas en que el tercero estaba
de mala fe, lo indica que la condicin no opera con efecto retroactivo respecto de
los terceros de buena fe.
3.- Los actos de administracin efectuados por el deudor condicional, como
los arrendamientos, quedan a firme. Este criterio sigue el art. 758 para el
fideicomiso.167
(vii) Entrega de la Cosa Debida una vez Cumplida la

Condicin
Si la obligacin es de gnero, los problemas que pueden presentarse son
escasos, por no decir inexistentes, ya que el gnero no perece, ni aumenta ni se
deteriora.
Distinto es el caso de las obligaciones de especie, que s pueden sufrir
alguno de esos acontecimientos. Por eso corresponde tratar con detencin las
siguientes eventualidades que pueden acontecer mientras pende la condicin.
1.- Aumentos y mejoras. El art. 1486 inc. 2 seala que (...) la cosa se debe
en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos y
mejoras, sin estar obligado a dar ms por ella (...). Esta solucin es contraria a los
principios generales del derecho, pues el acreedor al verse desligado de la
obligacin de indemnizar mejoras de cualquier clase, incluso las necesarias,
obtiene un enriquecimiento injusto que la misma ley rechaza en los arts. 904 y
sgts, donde obliga al dueo a indemnizar las mejoras necesarias aun al poseedor
de mala fe.168
2.- Deterioros. El mismo art. 1486 inc. 2 seala que el acreedor debe sufrir
el deterioro o disminucin que haya experimentado la cosa, (...) sin derecho
alguno a que se le rebaje el precio (...). Se siguen el mismo principio establecido
Abeliuk, pg. 399.
Segn Meza Barros, esta circunstancia no es ms que consecuencia de la constatacin de
que la aplicacin rigurosa de un principio es las ms de la veces perniciosa (Meza Barros, pg. 84).
167
Abeliuk, pg. 400.
168
165
166
en el art. 1550: el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba es del
acreedor.
Sin embargo, si la prdida es culpable, (...) el acreedor podr pedir o que se
rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno y de lo otro
tendr derecho a indemnizacin de perjuicios (art. 1486 inc. 2).
3.- Frutos. A menos que la ley, el testador o las partes, segn los casos,
establezcan lo contrario, se siguen las siguientes reglas:
a) Condicin resolutoria. De acuerdo con el art. 1488, Verificada la
condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el intermedio (...).
b) Condicin suspensiva. El acreedor no tiene derecho a los frutos que el
deudor condicional hubiere percibido en el intermedio. El art. 1078, aplicable a las
condiciones en general en virtud de la remisin que hace el art. 1493, establece
que Las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, no confieren al
asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las
providencias conservativas necesarias.
4.- Prdida de la cosa debida bajo condicin. Conforme con el art. 1486 inc.
final, una cosa se entiende perdida o destruida no slo cuando materialmente se
destruye o pierde, sino tambin cuando se destruye (...) la aptitud de la cosa para
el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina (por
ejemplo, cuando a un caballo se le fractura una pata).
Para determinar los efectos de la prdida de la cosa, el art. 1486 distingue
dos situaciones:
a) La prdida total o parcial se produce sin culpa del deudor. Si es total se
extingue la obligacin; si es parcial, el riesgo lo asume el acreedor, a quien la ley, a
modo de compensacin, le otorga todos los aumentos y mejoras que la cosa reciba,
sin que deba dar ms por ella.
b) La prdida total o parcial se produce por culpa del deudor. Si es total,
el acreedor tiene derecho a exigir el precio e indemnizacin de perjuicios; si es
parcial, el acreedor tiene derecho a pedir a su arbitrio o la resolucin del contrato
(el Cdigo dice rescisin), o la entrega de la cosa, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
5.- Enajenaciones y gravmenes del deudor condicional. Se hace referencia a
lo visto respecto de los efectos de la condicin resolutoria.
III. LAS OBLIGACIONES A PLAZO (ART. 1494 Y SGTES.)
A. CONCEPTO
El plazo consiste en un espacio de tiempo ms o menos largo, dentro del
cual puede ejecutarse un derecho, o transcurrido el cual puede comenzarse el
ejercicio de un derecho. Comparndolo con la condicin, puede decirse que es un
hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
Por consiguiente, dos son los elementos del plazo:
1.- Un acontecimiento futuro.
2.- Que la ocurrencia del hecho sea cierta. El elemento que distingue al plazo
de la condicin es la certeza que se tiene respecto del acontecimiento que
constituye el plazo. Si hay incertidumbre con relacin a si el hecho ocurrir o no,
hay una condicin; si no hay dicha incertidumbre, sino todo lo contrario, hay un
plazo.
De ah que no existan plazos fallidos, 169 y que las fechas sean siempre plazos.
Al igual que la condicin, el plazo puede ser determinado, cuando se sabe la
poca en que ha de llegar (da, mes, ao), o indeterminado, si se sabe que llegar,
pero no se sabe cuando (muerte).
El plazo se diferencia de la condicin en lo siguiente:
1.- El plazo es un hecho cierto.
2.- El plazo afecta el ejercicio de un derecho, no su existencia.
3.- La obligacin a plazo existe desde un principio, no es que opere
retroactivamente, por lo que si el deudor paga renunciando al beneficio del plazo,
paga una obligacin existente.
Toda obligacin puede ser sometida a plazo, a excepcin del matrimonio, las
legtimas rigurosas, y la repudiacin o aceptacin de una herencia.
Las obligaciones, del mismo modo que las asignaciones testamentarias,
pueden ser a plazos o das, y el da ser cierto o incierto, determinado o
indeterminado.
Cualquiera que sea la naturaleza de los plazos, stos se computan siempre
de una misma manera y segn las mismas reglas: Los plazos son completos y
corren hasta las doce de la noche del ultimo da del plazo, y no se descuentan
durante los das feriados, a menos que la ley disponga que el plazo de das es de
das tiles.
Por ltimo, cabe sealar que las obligaciones a plazo se encuentran
169
Abeliuk, pg. 370.
reguladas en las siguientes disposiciones:

1.- Arts. 58 a 50, en cuanto a la computacin de los plazos.
2.- Ttulo V del Libro IV: De las Obligaciones a Plazo, arts. 1494 a 1498,
donde se refiere slo al plazo suspensivo.
3.- Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da, por
expresa referencia del art. 1498.
B. CLASIFICACIN DE LOS PLAZOS

1.- Plazos legales, convencionales y judiciales.
Legal es el sealado por la ley. En materia civil los plazos legales son
escasos, no as en materia procesal. Ejemplos:
a) Art. 1879, sobre el pacto comisorio: Si se estipula que por no pagarse
el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
b) Art. 2200, sobre el mutuo: Si no se hubiere fijado trmino para el
pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la
entrega.
Convencional es el estipulado por las partes en el contrato, o el testador en
su testamento. Puede ser expreso o tcito.
Judicial, por ltimo, es el sealado por el juez. El art. 1494 inc. 2 regula los
plazos judiciales: No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes
designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partes. Son ejemplos de plazos judiciales:
a) Art. 904, sobre prestaciones mutuas. El poseedor vencido (...)
restituir la cosa en el plazo que el juez sealare (...).
b) Art. 2201, sobre el mutuo. Si se hubiere pactado que el mutuario
pague cuando l sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un
trmino.
Adems, se pueden citar los arts. 1094, 378 inc. 2 y 1276.
Cabe destacar que los plazos judiciales no son fatales. 170
2.- Plazos fatales y no fatales. Fatal es aquel que una vez transcurrido
extingue el derecho por el slo ministerio de la ley. El acto debe ejecutarse en l
(ej: art.1879). Plazo no fatal es aquel a cuyo vencimiento no se extingue el
170
Abeliuk, pg. 373.
derecho, el que, no obstante haber vencido el plazo, puede an ejercitarse til y

eficazmente.
Segn el art. 49, Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro
de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el ltimo da del plazo (...).
Son plazos fatales los que la ley designa llamndolos tales, o bien aquellos
que se dan a conocer por el empleo de las expresiones "en", o "dentro de".
3.- Plazos suspensivos y extintivos. Plazo suspensivo es aquel que mientras
pende, suspende el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin.
No afecta la existencia de la obligacin ni del derecho; slo suspende su ejercicio.
Plazo extintivo, por su parte, es aquel que por su vencimiento extingue un
derecho. Este plazo se designa empleando la expresin "hasta". En el Cdigo Civil
slo se reglamenta el plazo suspensivo, definindolo como "la poca que se fija
para el cumplimento de la obligacin". Si bien en nuestro Cdigo no existe un
conjunto de disposiciones que reglamenten este plazo, hay diversas disposiciones
aisladas que lo sealan.
Cuando la obligacin est subordinada a un trmino extintivo, ella produce
sus efectos desde un principio tal como si el acto fuera puro y simple. Los efectos
del plazo extintivo son los mismos de la condicin resolutoria, pero con dos
diferencias: (i) el plazo opera de pleno derecho, sin necesidad de sentencia judicial,
y (ii) el derecho se extingue slo para el futuro, ya que el plazo no opera con efecto
retroactivo.
4.- Plazos determinados e indeterminados. Es determinado el plazo si se
sabe cundo ocurrir el hecho que lo constituye, e indeterminado en caso contrario
(como la muerte).171
5.- Plazos expresos y plazos tcitos (art. 1494). El plazo es expreso cuando
se establece en trminos formales y explcitos. Es tcito cuando es indispensable
para cumplir la obligacin, lo que puede darse, por ejemplo, por razones de
cosecha, de distancia, etc.172
Meza Barros, pg. 127, y Abeliuk, pgs. 370 y 371.

Abeliuk, pg. 372. Este autor (pg. 374) agrega la clasificacin de plazos continuos y
discontinuos, siendo de uno u otro tipo dependiendo de si se suspenden o no durante los das feriados
171
172
C. EFECTOS DE LOS PLAZOS173
(i) Plazo Suspensivo
(a) Antes de Su Vencimiento o Pendiente

Respecto del plazo suspensivo, a diferencia de lo que sucede con la
condicin suspensiva, hay certeza acerca de la llegada de su vencimiento. Por eso,
no est comprometida la existencia del derecho, sino slo su exigibilidad. El art.
1084 recoge esta idea: La asignacin desde da cierto y determinado da al
asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa
asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes
de que llegue el da.
De aqu se derivan varias consecuencias:
1.- Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin
(art. 1495 inc. 1). Lo que ha operado en este caso es, simplemente, una renuncia
al plazo.
Esta norma encuentra una excepcin en el art. 1495 inc. 2: Esta regla no
se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones. La ley, errando en el
lenguaje, se ha referido a la situacin del art. 1085, en que hay una (...) condicin
impuesta por la ley; en consecuencia el derecho y la obligacin estn sujetos a
condicin suspensiva y por ello procede la repeticin de lo dado o pagado antes de
cumplirse.174 Dispone el art. 1085 inc. 1 que La asignacin desde da cierto pero
indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario ese
da.
2.- El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas. Si puede
hacerlo el acreedor condicional, que no tiene derecho alguno, con mayor razn
puede el acreedor a plazo.
3.- El derecho y la obligacin a plazo se transmiten (art. 1084).
4.- No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin. El art. 1496 inc. 1
declara que El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo
(...).
5.- No corre, por regla general, la prescripcin (art. 2514). 175
173
174
175
Abeliuk, pgs. 375377.

Abeliuk, pg. 376.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
107
6.- No puede operar la compensacin legal, pues no son actualmente

exigibles (art. 1656 n3).176
(b) Vencido o Cumplido

1.- La obligacin se torna exigible.177
2.- Comienza a correr la prescripcin (art. 2514).
3.- Puede operar la compensacin legal.
4.- Si el plazo es convencional, por regla general el deudor queda constituido
en mora por ese solo hecho si no cumple su obligacin (art. 1551 n os 1 y 2).
(ii) Plazo Extintivo

Mientras el plazo est pendiente, el acto o contrato que a su trmino ha de
acabar, produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple. Cuando vence el
plazo, se extinguen el derecho y la obligacin correlativa, pero con la particularidad
de que no se genera ningn efecto retroactivo.
D. EXTINCIN DEL PLAZO

El plazo puede extinguirse de tres maneras:
1.- Por su cumplimiento, que toma el nombre de vencimiento. Es la forma
ms usual, y para determinarla ha de recurrirse a las normas sobre cmputo de los
plazos contenidas en los arts. 48 a 50.
2.- Por la renuncia.
3.- Por la caducidad.
Es preciso detenerse en estas dos ltimas formas de extincin.
(i) Renuncia del Plazo

El plazo es perfectamente renunciable, con tal que la renuncia mire al inters
del renunciante y no est prohibida su renuncia. Por consiguiente, puede renunciar
el plazo aquella de las partes en cuyo beneficio se ha establecido.
Por regla general, la ley presume que el plazo se entiende estipulado en
beneficio del deudor, lo que se obtiene del art. 1496 n2, segn el cual el deudor
cuyas cauciones se han extinguido o disminuido considerablemente puede
reclamar el beneficio del plazo renovando o mejorando las cauciones, y del art.
176
177

108
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
1497, que consagra el principio de que el deudor puede renunciar el plazo, salvo
las excepciones.178
De esta manera, el deudor es generalmente el que est en condiciones de
renunciar al plazo, lo que no puede hacer, sin embargo, cuando:
1.- Le es prohibido, por el testador o las partes. Expresa el art. 1547 inc. 1
que El deudor puede renunciar el plazo a menos que el testador haya dispuesto o
las partes estipulado lo contrario (...).
2.- No est establecido a su favor, lo que sucede, en general, toda vez que
(...) la anticipacin del pago acaree al deudor un perjuicio que por medio del plazo
se propuso manifiestamente evitar (art. 1547 inc. 1), esto es, cuando el plazo no
est establecido a su favor.
Como se advierte, nada obsta a que el plazo pueda estipularse en beneficio
de ambos contratantes o en beneficio del acreedor. As por ejemplo, se entiende
estipulado a favor de ambos contratantes en el mutuo con inters, 179 y a favor del
acreedor en el depsito y en todos los casos que caigan dentro de la hiptesis del
art. 1497.
Cundo el plazo est establecido a favor de ambos contratantes, slo pueden
renunciarlo de comn acuerdo, y cuando lo es a favor del acreedor, slo ste podr
hacerlo.
(ii) Caducidad del Plazo

La caducidad del plazo es su vencimiento anticipado en los casos sealados
por la ley o las partes. Es una institucin que beneficia al acreedor y resguarda su
acreencia.
La caducidad convencional es muy frecuente en los casos de obligaciones de
cumplimiento fraccionado, como las compraventas con saldo de precio. En estos
casos suele pactarse una clusula en virtud de la cual el incumplimiento en el pago
de una de las cuotas a su respectivo vencimiento, las hace a todas exigibles, es
decir, permite al acreedor cobrar el total de la deuda. De no existir esta clusula,
ste tendra que aguardar el vencimiento de la ltima de las cuotas para demandar
el pago del crdito.
La caducidad legal, por su parte, es de excepcin, tal como se obtiene del
encabezado del art. 1496: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es (...). En consecuencia, no hay ms caducidad legal que la
que proviene de estas dos eventualidades:

Debe tenerse presente, en todo caso, que el art. 10 de la Ley 18.010 establece la
irrenunciabilidad del derecho del deudor a pagar anticipadamente la obligacin en la forma que eses
artculo indica.
178
179
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
109
1.- Cuando el deudor se halla en quiebra o en notoria insolvencia. El objetivo

es evitarle un perjuicio al acreedor, pues si tuviera que esperar hasta el
vencimiento del plazo, hallara al deudor sin bienes suficientes, debido a que los
acreedores puros y simples se pagaran antes con sus bienes.
La declaracin de quiebra produce de pleno derecho la caducidad de todas
los plazos que el deudor tiene para pagar. Todas las obligaciones del fallido se
hacen exigibles de inmediato.
Tambin hay caducidad de los plazos cuando el deudor se halla en notoria
insolvencia, que es una situacin econmica de agravacin del pasivo que impide
al deudor pagar sus deudas. La insolvencia ha de ser notoria, y corresponde al
acreedor probar esta circunstancia.
2.- Cuando las cauciones dadas por el deudor se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor por su hecho o culpa. Generalmente el
plazo se concede en consideracin a las cauciones que otorga el deudor, a la
garanta que recibe el acreedor con respecto al cumplimiento de la obligacin. Por
eso, al desaparecer el motivo que lo llev a otorgar el plazo, es justo que ste
reclame la caducidad del mismo.
Para que la caducidad opere por esta causal, deben reunirse dos requisitos:
1.- Que el deudor haya dado caucin a su acreedor (es decir, que haya
garantizado su obligacin con cualquiera de aquellas obligaciones accesorias
destinadas a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal).
2.Que
estas
cauciones
hayan
desaparecido
o
disminuido
considerablemente por culpa del deudor. El juez determinar si las cauciones se
han extinguido o disminuido considerablemente de valor.
Si han desaparecido o disminuido por caso fortuito, no procede la caducidad
del plazo. Hace excepcin a esta regla el caso de la hipoteca, porque el art. 2472
consagra una regla similar que no exige que la cosa se haya perdido o deteriorado
por hecho o culpa del deudor. 180
180
Abeliuk, pg. 382.
TTULO SEGUNDO: EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
ASPECTOS GENERALES181
Para los Cdigos y doctrina basados en el francs, las obligaciones son los
efectos de las fuentes que las generan: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el
cuasidelito y la ley. A su vez, las obligaciones generan tambin sus efectos, a
saber: desde el punto de vista activo, el derecho del acreedor para exigir su
cumplimiento y los derechos auxiliares destinados a auxiliarlo a obtenerlo; y, desde
el punto de vista pasivo, la necesidad jurdica de soportar el ejercicio de tales
acciones del acreedor.
Para la doctrina cercana a esta forma de analizar los efectos de las
obligaciones, stos se asocian al incumplimiento, esto es, se miran como una
consecuencia de ste. Es por eso que Alessandri, por ejemplo, los define como (...)
los derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del deudor su cumplimiento
exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, cuando ste no la cumpla en todo o en
parte, o est en mora de cumplirla.
En particular, bajo este modelo los efectos de las obligaciones son los
siguientes:182
1.- Un derecho principal destinado a obtener en cuanto sea posible el
cumplimiento de la obligacin: la ejecucin forzada.
2.- Un derecho secundario y supletorio destinado a obtener en equivalencia
la prestacin debida y la reparacin de los daos causados: la indemnizacin de
perjuicios.
3.- Un conjunto de derechos destinados a mantener la integridad del
patrimonio del deudor en forma tal que ste pueda afrontar las obligaciones que ha
contrado: los derechos auxiliares.
Sin embargo, la doctrina actual entiende que el cumplimiento de la
obligacin es el efecto natural de sta. El acreedor tiene, antes que todo, un
derecho a la prestacin, de modo que cuando sta es cumplida por el deudor, la
obligacin se extingue agotando sus efectos naturales. Slo cuando ella no es
satisfecha nacen para el acreedor lo que la doctrina tradicional denomina efectos
de las obligaciones. En una etapa intermedia quedan, sin embargo, los
denominados derechos auxiliares, pues buscan conservar la integridad del
patrimonio del deudor, antes o despus del incumplimiento.
181
182

Alessandri, pg. 63, y Meza Barros, pg. 191.
Dentro de la estructura del Cdigo Civil, los efectos de las obligaciones estn
tratados en el Ttulo XII del Libro IV, arts. 1545 a 1559, disposiciones en las que
desarrolla indistintamente los efectos de los contratos y de las obligaciones.
El pago, por su parte, est regulado en el Ttulo XIV del Libro IV: De los
Modos de Extinguir las Obligaciones y Primeramente de la Solucin o Pago Efectivo,
arts. 1568 a 1626.
En lo sucesivo, se analizar en primer lugar el modo natural de extincin de
la obligacin: el pago; luego se esbozar un esquema general que muestra la
posicin jurdica en que se encuentran los acreedores frente a sus deudores; y,
finalmente, se tratarn lo que clsicamente se entiende por efectos de las
obligaciones.
CAPTULO I: CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN: EL PAGO
I. ASPECTOS GENERALES
A. EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN
Cuando el deudor cumple su obligacin, realiza la prestacin acordada.
El cumplimiento de la obligacin puede ser voluntario o forzado, y, en ambos
casos, en naturaleza o por equivalencia.
Es voluntario el cumplimiento cuando el deudor realiza la prestacin debida
sin que el deudor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para constreirlo
a ello; y forzado, cuando ha existido incumplimiento de parte del deudor, y el
acreedor, mediante los derechos que posee, lo obliga a cumplir.
El cumplimiento es en naturaleza cuando el deudor ejecuta la prestacin tal
como lo manda la obligacin; y por equivalencia, cuando, no siendo posible o no
querindolo el acreedor, segn los casos, la prestacin se efecta en una forma
sustitutiva que tenga igual valor para l. Este ltimo tipo de cumplimiento puede
presentarse tanto en el cumplimiento voluntario cuanto en el forzado; as, en el
primero caso, el acreedor acepta una prestacin diversa que lo deja igualmente
satisfecho, mientras que en el segundo, habiendo incumplimiento, el acreedor
recibe una indemnizacin de perjuicios, sea porque el cumplimiento en naturaleza
es imposible, sea porque ya no le es productivo al acreedor.
B. CONCEPTO DE PAGO Y SU CLASIFICACIN

El pago es el modo ordinario y normal de extinguir las obligaciones. De
acuerdo con el art. 1568, El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe, es
decir, es el cumplimiento de la obligacin, la realizacin de la prestacin o
abstencin debida tal como estaba especificado en la obligacin.
En Derecho la palabra pago no tiene la acepcin en que ordinariamente se le
emplea, es decir, para referirse al cumplimiento de una obligacin de dar y, an
restringiendo ms su alcance, para referirse a la entrega de una cantidad de
dinero. En Derecho la palabra pago se refiere al cumplimiento de toda obligacin.
As, todo aquel que cumple una obligacin al tenor de lo establecido en sta, la
paga.
La ley habla de pago efectivo porque este modo de extinguir las obligaciones
no produce sus efectos sino mediante la realizacin material de aquello sobre lo
que la obligacin recae (es menester que el deudor cumpla efectiva, real o
materialmente aquello a que se oblig).

Para la ley chilena, las palabras pago y solucin son sinnimas.
El pago supone la existencia de una obligacin previa destinada a
extinguirse mediante l. Si no existe una obligacin civil o natural destinada a
extinguirse por el pago, el deudor que paga lo que no debe hace un pago que
carece de causa, y el que paga tiene derecho a repetir lo pagado.
El pago es sin duda una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral. No es,
en caso alguno, un contrato, pues no tiene por efecto la creacin de derechos y
obligaciones, sino, por el contrario, su extincin. Con todo, se ha discutido el
carcter convencional del pago, pues el deudor puede pagar incluso contra la
voluntad del acreedor. Lo que sucede, en verdad, es que junto con el deber de
pagar, el deudor tiene el derecho de liberarse de la obligacin, razn por la cual la
voluntad del acreedor puede ser suplida bajo ciertas condiciones. 183
Por ltimo, debe tenerse presente que en las obligaciones de dar el pago
equivale a la tradicin.184
El pago puede clasificarse en voluntario y forzado; que tiene causa, civil o
natural, y que no tiene causa; y normal, que es el efectuado por el deudor
voluntariamente y recibido en igual forma por el acreedor, y el efectuado con
modalidades.185
El que paga recibe la denominacin de solvens, y el que recibe el pago la de
accipiens.
A. POR QUIN DEBE HACERSE EL PAGO
(i) Pago Efectuado por el Deudor

Lo natural es que pague el deudor, y por ste se entiende no slo la persona
que contrajo la obligacin, sino todas aquellas que en concepto de ley sean,
jurdicamente hablando, la persona del deudor. Quedan comprendidos en esta
expresin "el deudor", por tanto:
1.- Sus herederos, pues son continuadores de la persona del difunto,
representndolo, de manera que cuando paga un heredero, por una ficcin legal se
entiende que paga el difunto.
Abeliu, pg. 490.
Aqu se aprecia claramente el carcter convencional del pago, pues el art. 670 inc. 1
define la tradicin como (...) un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
185
Abeliuk, pg. 491.
183
184
CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN: EL PAGO
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
115
2.- Sus legatarios, que pueden ser gravados por el deudor con el pago de
una deuda suya, y que, al pagar, lo hacen por cuenta del deudor.
3.- Sus mandatarios o representantes legales, pues, tal como lo seala el art.
Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo.
El pago efectuado por el deudor es el ms simple de todos, y no supone,
generalmente, efectos ulteriores; se extingue la obligacin sin que subsistan
relaciones jurdicas. Por excepcin puede haberlas, por ejemplo, cuando el
mandatario ha pagado con dineros propios, o el heredero ha pagado ms de lo que
le corresponda, casos en que se deben ciertas compensaciones.
(ii) Pago Efectuados por Otras Personas que el Deudor

El art. 1572 inc. 1 seala que Puede pagar por el deudor cualquiera
persona a nombre del deudor, aun sin su consentimiento o contra su voluntad, y
aun a pesar del acreedor. Esta regla tiene una excepcin: las obligaciones intuito
personae. En efecto, estatuye el art. 1572 inc. 2: Pero si la obligacin es de
hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o
talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad
del acreedor. En este evento, slo podra un tercero efectuar el pago si el
acreedor consintiese en ello, pero no se podra obligar al acreedor a aceptarlo si
ste se opusiera. Salvo esta excepcin, en todas las dems obligaciones, incluso en
las de hacer, puede hacerse el pago por otra persona, y el acreedor est obligado a
recibirlo.
El pago hecho por el tercero a nombre del deudor, en los casos en que la ley
lo admite, no est sometido a ninguna formalidad y debe hacerse en las mismas
condiciones en que debe efectuarlo el deudor. Lo importante es que el paga lo
haga con la conciencia de que paga una deuda ajena, pues de lo contrario paga lo
que no debe, pudiendo repetir ese pago.
En consecuencia, adems del el deudor mismo y todos aquellos que pagan
por su cuenta, pueden pagar vlidamente la deuda:
1.- Quienes tienen un inters evidente y manifiesto en extinguir la
obligacin. Ciertas personas pueden ser perseguidas por el pago de la deuda, no
obstante que carezcan de la calidad de deudor directo, por lo que pueden tener
mucho inters en extinguirla. Si lo hacen, se subrogan en los derechos del acreedor
para cobrar al autntico deudor (art. 1610). Estos casos son tres:
a) Codeudor solidario. El caso del codeudor solidario es en cierto sentido
especial, porque l s es deudor. Sin embargo, puede suceder que no tenga inters
alguno en la deuda y slo la est garantizando, caso en cual es un tercero
interesado en la extincin de la deuda y al pagarla se subroga en los derechos del
acreedor.
116
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
b) El fiador, que tampoco tiene inters en la deuda y no es deudor

principal.
c) Tercero poseedor de la finca hipotecada.186
Como ya se adelant, pagada la obligacin por cualquiera de estas personas,
si bien desaparece el vinculo jurdico que exista entre el deudor primitivo y el
acreedor, la obligacin queda subsistente entre el deudor primitivo y el codeudor
solidario, o fiador, o poseedor del inmueble hipotecario, quienes quedan
subrogados por el ministerio de la ley en los derechos, prendas, privilegios,
hipotecas, etc. del acreedor, para poder obtener del deudor principal el reembolso
de lo que pagaron en la totalidad o en la cuota que les corresponda, segn el caso.
2.- Una persona enteramente extraa a la obligacin: un tercero, con tal que
lo haga a nombre del deudor. El acreedor no puede negarse a recibir el pago
aludiendo que quien paga no es el deudor (art. 1572 inc. 1), porque el pago no
irroga perjuicios a nadie; por el contrario, beneficia a todos. Por eso puede pagar un
tercero aun contra la voluntad del acreedor y puede recurrirse a la consignacin
cuando el acreedor no quiere recibir el pago.
El tercero extrao que paga a nombre del deudor, puede pagar con
consentimiento del deudor, sin consentimiento del deudor e incluso contra la
voluntad de ste:
a) El tercero paga con consentimiento del deudor. El consentimiento
puede ser expreso o tcito. Es expreso si el deudor ha manifestado en trminos
explcitos o formales su voluntad de que otro pague por l, y es tcito si,
conociendo de este pago, no manifiesta ninguna voluntad contraria a l ni rechaza
lo que el tercero va a hacer. Del hecho que puede ser tcito, se ha resuelto que el
consentimiento no debe observar ningn tipo de formalidades. 187
Como hay consentimiento, se produce entre el deudor y el tercero un
verdadero mandato. Por consiguiente, el tercero que paga en estas condiciones
tiene contra el verdadero deudor dos acciones, a su eleccin:
i) La que proviene de la subrogacin legal establecida en el art. 1610
n5: Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor. Para que proceda esta accin, la jurisprudencia ha dicho que es necesario
que el tercero pague con dineros propios, ya que en caso contrario, habra pago del
deudor mismo.188
ii) La de reembolso que otorga el mandato (art. 2158).
2.- El tercero que paga sin conocimiento del deudor. Aqu hay una agencia
oficiosa, una gestin de negocios ajenos, porque el tercero ha ejecutado el pago sin
que haya mediado mandato entre l y el deudor. El efecto que se produce es que la
obligacin entre deudor y acreedor se extingue, y el tercero que pag tiene
186
187
188
Abeliuk aade el tercero poseedor de la prenda (Abeliuk, pg. 493).

Aneliuk, pg. 495.
Abeliuk, pg. 495.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
117
derecho al reembolso de lo pagado.

Como se puede advertir, el tercero no queda subrogado en los derechos del
acreedor. Por lo tanto, queda en una situacin desmejorada frente al deudor que
paga con consentimiento, pues pierde las garantas que aqul pudiere haber
tenido.
As lo establece el art. 1573: El que paga sin el consentimiento del deudor
no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender
subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al
acreedor a que le subrogue.
Pero nada obsta a que el tercero quede subrogado en los derechos del
acreedor si ste voluntariamente se los cede.
Hay en todo esto una razn de moralidad, pues si fuese de otra manera, se
habra establecido una industria de pagar deudas ajenas, y mediante convenios
entre tercero y acreedor se habra obtenido el pago de una cantidad inferior, para ir
ms tarde a cobrar al deudor la totalidad del pago de su obligacin.
3.- Se puede pagar contra la voluntad del deudor. Puede suceder que el
deudor no quiera pagar la obligacin porque no le conviene (Ej. un contrato
bilateral en que la otra parte no ha cumplido). Pero aparece un tercero que quiere
pagar y el deudor, sin embargo, le prohbe hacerlo. Si el tercero paga, la obligacin
se extingue, pero la ley le niega la posibilidad de exigir el reembolso de lo que
pag, a menos que el acreedor le ceda voluntariamente la accin que tenga en
contra del deudor (art. 1574).
Hay una contradiccin entre el art. 1574 y el art. 2291. Este ltimo dispone
que el que administra una negocio ajeno (...) contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiere debido
pagar el interesado. Como se ve, la solucin es la inversa. Entre los tratadistas
hay dos opiniones al respecto:
a) Segn L. Urrutia, el art. 1574 se refiere a los casos en que el pago no es
til al deudor y el art. 2291 se refiere a los casos en que s le es til. As por
ejemplo, si el deudor lo es en virtud de un contrato bilateral y no tiene inters en
extinguir la obligacin porque la otra parte no ha cumplido la suya, o porque puede
oponer una excepcin de nulidad, el pago del tercero no le sera til. En cambio, si
el pago ha sido til al acreedor se aplica el art. 2291.
Esta interpretacin tiene el inconveniente de que incorpora al art. 1574 un
distingo que no efecta.
b) Otros, y esta es la opinin mayoritaria, creen que el art. 1574
reglamenta la situacin de los pagos aislados, es decir, de aquellos en que el
tercero se limita exclusivamente a efectuar un pago por el deudor contra la
voluntad de ste. En cambio, el art. 2291 se refiere a aquellos casos en que se est
118
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
administrando los negocios ajenos (agencia oficiosa o gestin de negocios) y el

pago no es sino uno de los tantos actos que el gerente o gestor oficioso est
llevando a cabo en la administracin de negocios ajenos.
Para Abeliuk, siendo que ninguna de las dos interpretaciones es
satisfactorias, lo correcto sera conceder accin al tercero siempre que el pago le
haya sido til al deudor, para evitar un enriquecimiento injusto. 189
B. REQUISITOS DEL PAGO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR

El art. 1575 reglamenta especialmente los requisitos que deben llenarse en
una obligacin de dar que tuviere por objeto transferir el dominio de la cosa
debida. En este caso el pago deber efectuarse mediante la tradicin. Para que el
pago de una obligacin de dar, en que el objeto de la obligacin es la transferencia
del dominio sea vlido, deben concurrir los siguientes requisitos en conformidad
con el art. 1575 en concordancia con el art. 679:
1.- Que el que paga sea dueo de la cosa pagada o al menos pague con
consentimiento del dueo. Dispone el art. 1575 inc. 1 que El pago en que se debe
transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa
pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
La expresin no es vlido empleada por el Cdigo es dudosa, porque da a
entender que el pago efectuado en esas condiciones es nulo de nulidad absoluta, lo
que no se condice con los principios que ha seguido el Cdigo en otras situaciones:
a) La compraventa. Dos artculos revelan la contradiccin que se anota:
i) Art. 1815, segn el cual La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de
los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de
tiempo. Si la venta de cosa ajena es vlida, no puede menos que serlo el pago por
el cual el vendedor entrega la cosa ajena vendida.
ii) Art. 1824 inc. 1, de acuerdo con el cual Las obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de
la cosa vendida. Vale decir, el vendedor, quien debe pagar una obligacin de dar,
no se obliga a transferir el dominio, sino a efectuar la tradicin. Ello es amparado
por el hecho de que la ley le impone adems la obligacin de sanear la eviccin,
esto es, de (...) amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa
vendida (...) (art. 1837). O sea, la ley reconoce, prev y regula la posibilidad de
que el vendedor pague con una cosa que no le pertenece.
Adems, dada la importancia que reviste la compraventa en la normativa
del Cdigo Civil, sus disposiciones pueden extenderse a los dems ttulos
traslaticios.190
189
190
Abeliuk, pg. 497.

Abeliuk, pg. 498.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
119
b) Art. 682, con arreglo al cual Si el tradente no es el verdadero dueo de

la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la
tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse
ste transferido desde el momento de la tradicin. En otras palabras, si el
tradente no es dueo, no es nula la tradicin, sino que no transfiere el dominio y no
da ms derecho al adquirente que el de ganar la cosa por prescripcin adquisitiva.
Y como ya se vio, el pago adopta la forma de tradicin en las obligaciones de dar,
por lo que se rige por las reglas de sta.
De lo anterior emerge la duda de si el deudor de una obligacin de dar la
extingue o no pagando con una cosa de la que no es dueo. Dos posturas pueden
surgir:
a) La primera, es que s lo hace, y se basa en que los arts. 682, 1815 y
1824 primaran sobre el tenor literal del art. 1575. A esta postura adhiere Abeliuk,
quien seala que (...) si paga quien no es el dueo, el pago es vlido, pero deja a
salvo los derechos del verdadero propietario mientras no se extingan por la
prescripcin.191
b) La segunda, es que el pago efectuado en tales circunstancias no
extingue la obligacin, sin perjuicio de que el acreedor pueda hacerse dueo de la
cosa por prescripcin, o si con posterioridad a su realizacin el deudor llega a ser
dueo de la cosa pagada o si la persona a quien pertenece la cosa, acepta y
ratifica el pago. En estos casos el pago se valida retroactivamente hasta el
momento en que tuvo lugar la tradicin (art. 682 inc. 2). 192 Meza Barros seala tres
consecuencias lgicas de esta conclusin: 193
i) El acreedor puede demandar
restituyendo, claro est, el que ya recibi.
del
deudor
un
nuevo
pago,
ii) El deudor puede repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar

otra de que sea verdaderamente dueo.
iii) El verdadero dueo conserva el dominio de la cosa y, por ende,
puede reivindicarla.
2.- Que el que paga tenga facultad de enajenar la cosa, sea capaz de
enajenar. La tradicin no es vlida sino cuando el tradente es capaz de transferir el
dominio, o sea, tiene la mxima capacidad, la exigida para los actos de disposicin.
De ah que la persona que carece de esta capacidad no pueda pagar sino
cumpliendo las formalidades que exige la ley (por ejemplo, incapaces relativos). Si
se efecta un pago por una persona incapaz, este pago sera rescindible (art.
1575).
Abeliuk, pg. 498. El problema aqu puede surgir si la cosa dada en pago es reivindicada
por su legtimo dueo, porque si la obligacin se entiende extinta, el deudor, al ser demandado por su
acreedor (que ha sido privado de la cosa), podra oponer la excepcin de pago, y ste vera frustrado
su crdito.
192
Alessandri, pg. 339, y Meza Barros, pgs. 355 y 356.
193
191
120
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Hay una excepcin en el art. 1575 inc. 2 en que el pago, no obstante ser
hecho por quien no es dueo o por quien no tiene la facultad de enajenar, es
vlido. Este caso de excepcin se presenta cuando:
a) La cosa pagada es fungible. En realidad, se refiere a cosas consumibles,
ya que se trata de aquellas cosas que no prestan servicio o no pueden utilizarse,
segn su naturaleza, sino consumindose, destruyndose. 194
b) El acreedor la ha consumido de buena fe. La buena fe consiste en la
ignorancia del acreedor de que el pago proviene de quien no era dueo o careca
de la facultad de enajenar. Como la buena fe se presume (art. 707), quien alegue lo
contrario debe probarlo. Se ha sostenido, sin embargo, que la prueba de la buena
fe recae en el que alega la validez del pago, dada la excepcionalidad del art. 1575
inc. 2, que da validez a un acto que segn las reglas generales no lo sera. 195
3.- Que el pago se haga con las solemnidades legales. Por hacerse el pago
mediante la tradicin, es indispensable que concurran en l los requisitos prescritos
por ley para la validez de este acto jurdico. Y si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas (art. 679).
C. A QUIN DEBE HACERSE EL PAGO
(i) Generalidades
El tema es de mucha importancia, pues de aqu emana el aforismo de que
quien paga mal, paga dos veces, que, en trminos jurdicos, significa que no puede
oponerse a la demanda la excepcin de haberse pagado a quien no tena
facultades para recibirlo.196
Conforme con el art. 1576, Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al
acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido
en el crdito, a un a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a
recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
En primer lugar, el pago debe hacerse al acreedor, pues a su favor se ha
contrado la obligacin. Pero no es necesario que el pago se haga personalmente al
acreedor, ya que es suficiente con que se haga a cualquiera otra persona que
tenga la calidad suficiente para recibirlo a su nombre o en su lugar.
Del art. 1576 se desprende que el pago puede hacerse al acreedor, a su
Abeliuk, pg. 496, y Alessandri, pg. 341.
Abeliuk, pg. 499. Alessandri dice que los dos presupuestos deben concurrir juntos y deben
presentarse pruebas, pues si no el pago sera invlido y podra pedirse su nulidad (Alessandri, pg.
340).
196
Abeliuk, pg. 499.
194
195
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
121
representante y al poseedor del crdito.
(ii) A Quines Puede Hacerse el Pago
(a) Pago Hecho al Acreedor

Que se pague al acreedor es lo normal, entendindose por ste no slo a
quien es el sujeto activo de la obligacin, sino a todos aquellos que le suceden en
el crdito, esto es, el heredero, el legatario y el cesionario del crdito.
Sin embargo, hay casos, enumerados taxativamente en el 1578, en que el
pago hecho al acreedor mismo que contrajo la obligacin es invlido y no extingue
la obligacin:
a) Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y
en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688 (n1), que
establece que se considerar que el acreedor se ha hecho ms rico cuando las
cosas pagadas le hubieran sido necesarias o, no sindolo, subsistan y se quisiera
retenerlas (lo que responde al principio de que nadie puede enriquecerse a costa
ajena).
La ley es consecuente con el principio de que la incapacidad relativa es
una medida de proteccin, porque mediante esta norma busca evitar que el
acreedor incapaz disipe el pago recibido.
b) Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago
(n2). Los crditos son bienes que integran el patrimonio de una persona; son
cosas incorporales, de manera que pueden ser embargados en un juicio ejecutivo o
ser objeto de una medida precautoria, como la retencin o la prohibicin de
celebrar actos o contratos. Decretado el embargo o la medida, debe notificarse
judicialmente al deudor y, desde ese momento, el pago deja de ser vlido si se
hace a este individuo.
El embargo de un crdito o la retencin de su pago (en poder del deudor,
del demandante o de un tercero) por orden del juez produce tres efectos:
i) El acreedor del crdito embargado ya no lo puede exigir y el deudor
debe abstenerse de ejecutar ese pago. Si el acreedor pretendiera compeler
judicialmente al deudor para el pago de este crdito, ste podra oponer la
excepcin de falta de exigibilidad de la deuda.
ii) En virtud del art. 1661, no puede el acreedor a quien se le ha
embargado el crdito o mandado retener su pago por el juez, oponer este crdito
en compensacin a otro crdito suyo en perjuicio del tercero que le ha embargado
el crdito.
122
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
iii) Este tipo de crdito se convierte en objeto ilcito si se enajena (1464

n3).
c) Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo
favor se ha abierto concurso [quiebra] (n3). Este nmero no aplica sino el
principio sentado en el art. 2467, en virtud del cual los actos celebrados o
ejecutados por el fallido son nulos.
El art. 1578 n3 seala que deben concurrir dos circunstancias:
i) Que exista un deudor declarado en quiebra. Desde el momento en
que se abre el concurso o se declara la quiebra, todos los bienes del fallido pasan
al sindico, quien es el nico que puede recibir vlidamente lo que al fallido se le
adeuda
ii) Que el pago haya sido hecho a l en fraude de los acreedores en
cuyo favor se ha declarado la quiebra. Para que este pago sea nulo, es menester
que el deudor del fallido haya pagado en fraude a los acreedores del concursado
(conociendo del estado de quiebra, o el mal estado de los negocios en que el
acreedor se encontraba).
(b) Pago Hecho al Representante del Acreedor

El pago tambin puede efectuarse al representante del acreedor, quien
puede detentar esta calidad por virtud de la ley, el juez o del propio acreedor:
1.- Representantes legales. Son todas las personas que la ley autoriza para
ello. As, el art. 1579 expresa que reciben legtimamente los tutores y curadores
por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial
o la tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto
tengan la administracin de los bienes de stas; los padres o madres de familia por
sus hijos, en iguales trminos; los recaudadores fiscales o de comunidades o
establecimientos pblicos, por e Fisco o las respectivas comunidades o
establecimientos; y las dems personas que por ley especial (...) estn autorizadas
para ello.
2.- Respresentantes judiciales. Son todas las personas autorizadas por el juez
para recibir el pago a nombre del acreedor. Dice el art. 1579 que Reciben
legtimamente (...) las dems personas que por ley especial o por decreto judicial
estn autorizadas para ello (por ejemplo, el secuestre, el depositario, o cualquier
persona nombrada por el juez).
3.- Representantes voluntarios. Son todas las personas autorizadas por el
acreedor para recibir el pago a su nombre, sea en virtud de su sola voluntad, sea
en virtud de un acuerdo de voluntades entre l y el deudor.
El mandato puede ser expreso o tcito. Si es expreso se llama diputacin, y
a l se refieren los arts. 1580 a 1586, que se limitan a reproducir las reglas del
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
123
mandato. De acuerdo con el art. 1580, la diputacin para el pago puede conferirse
de tres maneras:
a) Por un poder general de administracin de todos los negocios del
acreedor, caso en el cual el diputado solo est autorizado para cobrar el pago de
las obligaciones que quedan comprendidas dentro del giro ordinario del mandante
(arts. 2132 y 2133).
b) Por un poder especial para la administracin del negocio o negocios en
que quede comprendido el pago, caso en que slo puede percibir legtimamente el
pago relativo a dichos negocios.
c) Por un simple mandato comunicado al deudor, o poder especfico
(manera frecuente de constituir una diputacin), que se extiende slo al crdito de
que se trata.
Puede ser diputado para el pago toda persona a quien el acreedor confiera
este cargo, aunque al tiempo de conferrselo no tenga la libre administracin de
sus bienes ni sea capaz de tenerla (art. 1581, que es la aplicacin del principio que
tambin contiene el art. 2128, en orden a que pueden ser mandatarios las
personas relativamente incapaces, porque el mandatario obra con la capacidad del
mandante).
La diputacin para el cobro termina:
a) Por la muerte del mandatario o diputado: por ser este un contrato
intuito personae, no se transmite la diputacin a los herederos, a menos que las
partes expresamente lo hayan establecido en el contrato (art. 1583).
b) Por revocacin del mandato: por ser un contrato basado
exclusivamente en la confianza reciproca de las partes, puede cesar por la voluntad
del acreedor, lo que hace excepcin a la regla de que los contratos slo pueden
terminar por causa legal o mutuo consentimiento (art. 1545).
Hay dos casos en que no puede el acreedor que ha conferido una
diputacin para el cobro revocarla por su sola voluntad, porque est en juego,
adems, la del deudor:
i) Cuando la diputacin para el cobro emana de un acuerdo de
voluntades entre deudor y acreedor, salvo que obtenga la autorizacin del juez,
quien la dar, en todo caso, slo si el deudor no tiene inters en oponerse a ello
(art. 1584).
ii) Cuando se ha estipulado en el contrato que el pago puede hacerse
tanto al acreedor como a un tercero, pues en tal caso el pago efectuado a
cualquiera de los dos es igualmente vlido. Por eso (...) no puede el acreedor
prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para ello.
c) Tambin termina la diputacin en todos los casos en que la persona
124
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
diputada para el cobro se haga inhbil y en que termina el mandato (art. 1586).
As, segn el mismo art. 1586, la demencia o interdiccin, la cesin de bienes o que
se haya trabado ejecucin en todos ellos.
(c) Pago Hecho al Poseedor del Crdito

Prescribe el art. 1576 inc. 2 que El pago hecho de buena fe a la persona
que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca
que el crdito no le perteneca.
Para que este pago sea vlido, debe reunir dos condiciones:
1.- Que la persona a quien se hace el pago, tenga al tiempo de efectuarse
ste la calidad de poseedor del crdito. Es poseedora del crdito la persona que a
pesar de no ser realmente el acreedor, tiene ante todos las apariencias de tal,
como, por ejemplo, el heredero putativo, quien a pesar de no ser heredero, es
poseedor de la herencia y, por lo tanto, lo es del crdito, de manera que puede
vlidamente recibir el pago de lo que se le adeuda por sucesin. 197
2.- Que el pago sea hecho de buena fe. sta consiste en ignorar la situacin
de que la persona a quien se est efectuando el pago no es el acreedor. De este
modo, si el deudor conoce la verdadera situacin del poseedor del crdito, est de
mala fe y el pago es, en consecuencia, nulo. Como la buena fe se presume, al
verdadero acreedor compete probar la mala fe.
No se exige la buena del que recibe el pago. 198
Dentro del art. 1576, adems, no se comprende el que ha llegado a ser
poseedor en virtud de un robo, de una falsificacin o de un hurto, o de cualquier
acto delictual; y el pago hecho a estos poseedores no es vlido, salvo que haya
habido negligencia por parte del acreedor. Solo en un caso el pago hecho al ladrn
sera vlido, y es el hecho a quien presente un ttulo al portador, porque este ttulo
se transfiere por la simple entrega material de l, y es reputado poseedor del
crdito la persona que muestre el ttulo.
En cuanto a los ttulos de crdito, debe tenerse presente que no toda
presentacin de uno de ellos al cobro implica la posesin del crdito de parte de
quien hace la presentacin. Ello depende de las circunstancias particulares. Y as,
bien puede ser el portador del ttulo un mero tenedor del mismo, o estar el ttulo
librado nominativamente o a la orden y ser otra que la indicada la persona que lo
cobra.199
Desde otro punto de vista, esta norma reviste inters por dos razones:
primero, porque recoge la teora de la apariencia y del error comn; y, segundo,
197
Abeliuk cita tambin el ejemplo del que paga al cesionario y posteriormente la cesin es
dejada sin efecto, por ejemplo, por nulidad (pg. 507).
198
Abeliuk, pg. 508.
199
Abeliuk, pg. 507.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
125
porque es la nica que se refiere a la posesin de los derechos personales,

posesin que, en todo caso, no habilita para adquirir por prescripcin.
(iii) Efectos del Pago Hecho a otras Personas

Si el pago es efectuado a personas diversas que las sealadas por la ley o
sin cumplir los requisitos, la obligacin no se extingue y el verdadero acreedor
puede exigir el pago, aunque ello implique un desembolso adicional para el deudor.
Solo por excepcin es vlido el pago hecho a quien no es acreedor o no tiene
calidad bastante para recibir a nombre del acreedor (art. 1577):
1.- Cuando el acreedor con posterioridad lo ratifica expresa o tcitamente,
teniendo capacidad suficiente para ello, en cuyo caso la ratificacin opera
retroactivamente. (El pago se reputa vlido desde el momento en que se hizo).
2.- Cuando la persona a quien se hizo el pago llega a suceder al acreedor en
sus derechos. Por ejemplo, la persona a quien el pago se ha ejecutado llega a ser
heredero, legatario o cesionario del acreedor.
D. LUGAR, POCA Y GASTOS DEL PAGO
(i) Lugar del Pago

Es importante determinar el lugar del pago porque de l depende la
competencia del tribunal en que el acreedor debe demandar al deudor en caso que
ste no cumpla su obligacin. La ley se ha referido nicamente a las obligaciones
contractuales de dar, pero no hay inconveniente en aplicar extensivamente estas
normas a las obligaciones de hacer y no hacer, y a las extracontractuales, en la
medida que stas lo admitan.200
Para determinar el lugar donde ha de efectuarse el pago es necesario
distinguir:
1.- Si se ha estipulado el lugar en el contrato, el pago deber hacerse en el
lugar sealado. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin
(art. 1587).
2.- Si no se ha estipulado en el contrato, hay que distinguir si la obligacin es
de especie o cuerpo cierto o de cualquier otra naturaleza:
a) Si es de especie o cuerpo cierto (mueble o inmueble), el pago debe
hacerse en el lugar en que se encontraba la especie o cuerpo cierto al tiempo del
contrato (art. 1588).
200
Abeliuk, pg. 516.
126
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
b) Si la obligacin es de gnero o cualquier otra naturaleza, el pago debe

hacerse en el domicilio del deudor (art. 1588). El domicilio es el lugar en que
estaba el deudor al tiempo de contraer la obligacin (art. 1589).
(ii) poca del Pago

El pago debe hacerse cuando la obligacin se hace exigible. Esto es,
inmediatamente despus de contrada, si es pura y simple (sin perjuicio de la
existencia de un plazo tcito); vencido el trmino o cumplida la condicin, si es a
plazo o condicional.201
(iii) Gastos del Pago

Conforme con el art. 1571, Los gastos que ocasionare el pago sern de
cuenta del deudor; sin perjuicio de los estipulado y de lo que el juez ordenare
acerca de las costas judiciales. La ley se refiere a los gastos necesarios para el
cumplimiento de la obligacin. Por eso, todos los gastos posteriores al pago
(transporte), corren a cargo del acreedor.
La regla de que los gastos que demande el cumplimiento del pago son de
cuenta del deudor (art. 1571), tiene 3 excepciones:
1.- El acuerdo de las partes en contrario.
2.- Cuando el juez ordena otra cosa acerca de las costas judiciales.
3.- Cuando la ley disponga otra cosa, como lo hace, por ejemplo, en el pago
por consignacin (art. 1604).
E. CMO Y EN QU FORMA DEBE PAGARSE

El principio fundante est establecido en el art. 1569 inc. 1, segn el cual
El pago se har en todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin
perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
De este principio emanan las reglas que regulan esta materia, en cuanto a la
cosa que debe pagarse y las condiciones en que esta cosa debe entregarse. Dichas
reglas son esencialmente dos:
1.- Identidad del pago. El pago debe hacerse con la misma cosa que se debe
(art. 1569), por lo que El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo
que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor que la ofrecida (art.
1569 inc. final), y el deudor no puede ser obligado a entregar algo distinto de lo
que adeuda. Este articulo 1569 tiene dos excepciones:
201
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
127
a) Las obligaciones modales, en que la ley autoriza el cumplimiento por

equivalencia (art. 1093).
b) Las obligaciones facultativas, en que el deudor tiene, precisamente, el
derecho a pagar con una cosa diversa de la debida. En cierto sentido, se trata slo
de una excepcin aparente, pues la obligacin siempre contempl esa
alternativa.202
No obstante lo anterior, no hay ningn inconveniente para que si el acreedor
quiere, acepte en pago una cosa distinta de la que el deudor debe pagarle . En este
caso, habr una dacin en pago, que en el fondo constituye una verdadera
novacin por cambio de objeto.
Para determinar la cosa que debe darse en pago y el estado en que sta
debe entregarse, hay que estudiar separadamente los distintos tipos de
obligaciones:
a) Si la obligacin es de cuerpo cierto (art. 1590 inc. 1), el cuerpo cierto
debe ser entregado en el estado en que se encuentre, asumiendo los deterioros y
beneficindose de las mejoras el acreedor (los riesgos del cuerpo cierto cuya
entrega se deba son de cargo del acreedor). Esta regla reconoce las siguientes
excepciones, en que el deudor puede ser hecho responsable (art. 1590 inc. 1):
i) El deterioro o la prdida de la especie se produce por hecho o culpa
del deudor o de las personas por cuyos actos l responda.
ii) El deterioro o la prdida de la especie sobreviene durante la mora
del deudor por un caso fortuito en virtud del cual la cosa no hubiere estado
expuesta a perderse en manos del acreedor.
iii) El deterioro o la prdida de la especie proviene del hecho o culpa de
terceros por los cuales el deudor es responsable.
iv) Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o
de alguno (art. 1673).
v) Cuando se ha robado o hurtado un cuerpo cierto (art. 1676). 203
En estos casos hay que atender a la magnitud del deterioro (art. 1590
inc.2):
202
Abeliuk aade la dacin en pago, que como l mismo lo dice- por razones obvias no es
una excepcin, y todos los casos de cumplimiento por equivalencia.
203
ltimas tres hiptesis sealadas por Abeliuk, pgs. 510 y 511. El deudor no es responsable,
por lo tanto, en los siguientes casos:
1.- Cuando los deterioros o la prdida provienen de un caso fortuito, salvo las excepciones
legales.
2.- Cuando el deudor est en mora, pero los deterioros o la prdida sobrevienen por un caso
fortuito que hubiere afectado a la cosa de igual manera en poder del acreedor.
3.- Cuando los deterioros o la prdida se deriva del hecho o culpa de un tercero por el cual el
deudor no es civilmente responsable.
4.- Si el acreedor est en mora de recibir, pues en tal caso de acuerdo con el art. 1680- el
deudor no responde sino del dolo y la culpa grave (Abeliuk, pg. 511.)
128
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
i) Si el deterioro es importante, de manera que ya no le es til al

acreedor, ste puede optar entre la entrega de la cosa o la resolucin del contrato,
y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
ii) Si el deterioro no es de importancia, el acreedor deber recibir el
pago pero tiene derecho a la correspondiente indemnizacin. Ver articulo 1590.
Por ltimo, previene el inc. final del art. 1590 que Si el deterioro ha
sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa
suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la
cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda
la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.
b) Si la obligacin es de gnero, rige el art. 1509, segn el cual el
acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo del gnero
determinado, y el deudor queda libre de la obligacin entregando cualquier
individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. El deudor
no puede obligar al acreedor a recibir una cosa de calidad inferior ni el acreedor
puede exigir una de calidad superior.
2.- Integridad del pago. El pago debe hacerse totalmente y no por
parcialidades. Esta regla se encuentra en el art. 1591 inc. 1, que estatuye que El
deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le debe,
salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especiales". El acreedor tiene un crdito por la totalidad de la cosa, el cual
no puede ser fraccionado. Adems, la ley cree que las partes tienen inters en que
la obligacin se cumpla de una sola vez. 204
Por lo tanto, el deudor debe, si quiere cumplir su obligacin, pagar
ntegramente la obligacin principal con todos sus accesorios; es decir, el capital,
los intereses e indemnizaciones que le deba al deudor. As lo dice el art. 1591 inc.
2: El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que
se deban.
Esta regla se aplica, en general, a los siguientes tipos de obligaciones.
a) A las obligaciones de sujeto singular, pues las de sujeto plural se rigen
por lo establecido en el art. 1526 inc. 2; y as, en stas cada acreedor slo puede
cobrar su cuota y cada deudor no est ms obligado que a la suya, a menos que se
haya pacato solidaridad o la prestacin debida sea indivisible.
b) A las obligaciones aisladamente consideradas, de manera que si entre
un mismo acreedor y un mismo deudor existen varias relaciones obligatorias, (...)
cada una de ellas podr ser satisfecha separadamente; y por consiguiente, el
deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al acreedor a
recibir el pago de un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los otros (art.
1594).205
Abeliuk desglosa este principio en dos: el de integridad del pago y el de indivisibilidad del
pago. Sin embargo, l mismo seala que el segundo es una consecuencia del primero (pg. 512).
205
204
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
129
Son excepciones a esta regla:

a) La convencin de las partes, contemplada en art. 1591.
b) La sucesin hereditaria, ya que las deudas hereditarias se dividen entre
los herederos a prorrata de sus cuotas.
c) La compensacin, que extingue las obligaciones hasta la concurrencia
de la de menor valor por el solo ministerio de la ley.
d) Los beneficios de divisin y de excusin: por el primero, si los fiadores
son ms de uno, pueden oponerle al acreedor la divisin de la deuda, con el fin de
pagarle slo la cuota que les corresponde; al tiempo que por el segundo, el fiador
puede exigirle al acreedor que se dirija primeramente contra el deudor, y que slo
lo haga contra l por el remanente, debiendo aqul en tal evento recibir el pago
parcializado, esto es, del uno y del otro (art. 2364). 206
e) La cesin de bienes (art. 1619 n2), porque extingue las deudas hasta
el valor de los bienes objeto de la cesin.
f) El beneficio de competencia (art. 1625), ya que permite que ciertos
deudores paguen slo hasta lo que buenamente puedan.
g) La facultad que el art. 1592 concede al juez. Cuando en un juicio hay
disputa sobre la cantidad de la deuda, el juez puede ordenar que se pague no
disputada mientras se decide la cuestin (art. 1592).
h) Las obligaciones a plazo, puesto que, con arreglo al art. 1593, se
entender dividido el pago en partes iguales, a menos que en el contrato se haya
determinado la parte o cuota que haya de pagarse en cada plazo.
i) La Quiebra, pues el pago de las obligaciones se efecta mediante
repartos.
F. IMPUTACIN DEL PAGO

Es la adjudicacin o atribucin del pago a una deuda, y est regulada en el
Prrafo 6 del Ttulo XIV del Libro IV, arts. 1595 a 1597.
La imputacin del pago presenta inters tanto para el deudor cuanto para el
acreedor, pues a ninguno le es indiferente cul deuda se va a extinguir con el pago
efectuado.
Para que se presente este problema de la imputacin del pago es necesario:
1.- Que entre unos mismos, deudor y acreedor, existan varias obligaciones
206
Abeliuk, pg. 515. meza Barros dice que el beneficio de divisin no es una excepcin,
puesto que hay pluralidad de deudores y, por ende, la regla del art. 1591 no es aplicable (Pg. 373).
130
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
de la misma naturaleza, o de una que produzca intereses.

2.- Que lo que el deudor paga no sea suficiente para extinguir todas las
obligaciones.
La imputacin de los pagos corresponde hacerla, en el siguiente orden:
1.- Al deudor, con las siguientes limitaciones:
a) Si la deuda devenga intereses, no puede, sin el consentimiento del
acreedor, imputar el pago a capital y no a aqullos; de lo contrario, disminuye el
capital productivo de intereses, lo que perjudica al acreedor, porque los atrasados
no devengan ms intereses, a menos que se haya estipulado. Dice el art. 1595 inc.
1: Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente en que se impute a
capital.
b) Si una de las deudas es a plazo, no puede imputar el pago a la deuda
an no vencida, porque el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago antes
del vencimiento del plazo (art. 1596).
c) Si el pago que hace es suficiente para extinguir una de las obligaciones
pero no en su totalidad otra de las mismas, no puede imputarlo a alguna de stas,
porque ello sera obligar al acreedor a recibir un pago parcial. Esta regla se deduce
del principio de integridad del pago establecido en el art. 1591.
2.- El acreedor, cuando el deudor no hace la imputacin. La imputacin la
debe hacer en la carta de pago, es decir, en el recibo que debe dar. Y si el deudor
no reclama de la imputacin en el momento de recibir esta carta de pago, no
puede hacerlo posteriormente (art. 1596).
3.- La ley. Si ni el deudor ni el acreedor han hecho la imputacin, la hace la
ley en la forma siguiente:
a) El pago se imputa en primer lugar a la deuda que al tiempo del pago
estaba devengada (art. 1597).
b) Si todas estn vencidas y en la misma situacin, la eleccin vuelve a
recaer en el deudor, debiendo aplicarse en este caso la limitacin del art. 1595,
vale decir, la de no preferir el capital antes que los intereses. 207
En el caso de la sociedad, hay una excepcin a estas reglas (art. 2092 C.C ).
Si un socio administrador es acreedor de una persona de la que la sociedad
tambin es acreedora, siendo ambas obligaciones exigibles, lo que dicho socio
reciba en pago se imputar a ambos crditos a prorrata, con perjuicio de cualquiera
otra estipulacin efectuada en la carta de pago que perjudique a la sociedad. En
consecuencia, si esta estipulacin la beneficia, es vlida. Todo lo anterior se
entiende sin perjuicio del derecho del deudor de imputar el pago segn las reglas
generales.
207
As lo dicen Alessandri (pg. 363) y Meza Barros, pg. 385, pero no Abeliuk (pg. 521).
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
131
G. LA PRUEBA DEL PAGO

La prueba del pago se rige por las siguientes reglas:
1.- Corresponde al deudor hacerla, pues, de acuerdo con el art. 1698,
Incumbre probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
2.- Puede hacerse por todos los medios probatorios establecidos por ley, a
excepcin de la prueba testimonial (salvo los casos del art. 1711) cuando el pago
sea superior a dos UTM (art. 1709 en relacin con el art. 1708).
3.- Hay tres presunciones simplemente legales a favor del deudor que alega
el pago:
a) Art. 1595 inc. 2: "Si el acreedor otorga carta del pago sin mencionar
los intereses, se presumen estos pagados".
b) Art. 1570: "En los pagos peridicos, la carta de pago de tres perodos
determinados y consecutivos, har presumir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor (por eso
basta con guardar los tres ltimos recibos del pago de la luz, etc.).
c) Art. 120 del Cdigo de Comercio: "El finiquito de una cuenta har
presumir el de las anteriores, cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus
cuentas en perodos fijos".
4.- El Cdigo Civil no obliga al acreedor a darle un recibo o carta de pago al
deudor. El Cdigo de Comercio (art. 119) autoriza al deudor para exigir un recibo, el
que probar la liberacin de la deuda.
H. MODALIDADES DEL PAGO
(i) Aspectos Generales208

Son modalidades del pago aquellas en que se alteran las reglas generales
que se han tratado anteriormente. Son tales las siguientes:
1.2.3.4.5.6.-
Pago
Pago
Pago
Pago
Pago
Pago
por consignacin.
con subrogacin.
por Cesin de bienes.
por accin ejecutiva.
con beneficio de competencia.
por quiebra del deudor. 209
Abeliuk, pg. 522.

Algunos agregan la dacin en pago y la compensacin, con lo que Abeliuk no concuerda
(pg. 522).
208
209
132
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
De los anteriores, no se tratar del pago por quiebra, por ser una materia
propia del Derecho Comercial.
(ii) Pago por Consignacin210
(a) Concepto
El deudor no slo tiene la obligacin de pagar, sino tambin el derecho de
hacerlo, porque la ley reconoce que puede tener gran inters en extinguir la
obligacin; por ejemplo, para evitar la resolucin del contrato, recobrar una cosa
dada en prenda, no incurrir en una pena, sustraerse de intereses gravosos,
liberarse de los riesgos de la cosa, etc.
Por eso, el art. 1598 declara que Para que el pago sea vlido, no es
menester que se haga con el consentimiento del acreedor(...).
Pero puede suceder que el acreedor se niegue a recibir el pago, por mero
capricho o porque no est de acuerdo con lo que el deudor pretende pagarle. O,
tambin, puede suceder que ste no pueda determinar con precisin quin es el
acreedor, lo que puede producirse, por ejemplo, en el caso de una sucesin.
Cuando alguna de estas hiptesis de plantea, el deudor no queda relevado
de cumplir su obligacin ni queda purgada su mora, (art. 1552); cuando ms, la
mora del acreedor descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le da
derecho para exigir perjuicios (arts. 1548, 1680 y 1827). Ello porque el deudor
puede siempre cumplir su obligacin, mediante este mecanismo denominado pago
por consignacin, que puede definirse como (...) el que se hace contra la voluntad
del acreedor cuando despus de habrsele ofrecido la cosa debida, opusiera una
negativa inmotivada o no compareciera a recibirla, mediante el depsito de esa
misma cosa, con autorizacin judicial, en manos de una tercera persona. 211
El procedimiento del pago por consignacin consta de dos etapas: la oferta y
la consignacin.
210
211
Meza Barros, pgs. 387-397.

Alessandri, pgs. 265 y 366.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
133
(b) La Oferta
(1) Concepto
La oferta es el acto por el cual el deudor manifiesta su intencin de cumplir
la obligacin.212 El art. 1600 declara que La consignacin debe ser precedida de
oferta (...).
(2) Requisitos
Para determinar los requisitos de la oferta, debe distinguirse entre la
situacin en que el acreedor est presente de aquella en que no lo est, y, en
ambos casos, entre los de forma y los de fondo, sealados en el art. 1600.
1.- Acreedor presente y determinado:
a) Requisitos de fondo:
i) Que sea hecha por una persona capaz de pagar (n1).
ii) Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o
a su legtimo representante (n2).
iii) Que la obligacin sea exigible. El n3 del art. 1600 seala que para
hacer la oferta es necesario que, (...) si la obligacin es a plazo o bajo condicin
suspensiva, haya expirado el plazo o se haya cumplido la condicin. Con todo, si la
obligacin es a plazo, la oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das
hbiles del plazo. Por tanto, la oferta de pago de una obligacin a plazo puede
hacerse vlidamente en los dos ltimos das hbiles antes de su vencimiento y al
da hbil siguiente de ste (art. 1605 inc. 2). 213
iv) Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar convenido (n4).
b) Requisitos de forma:
i) La oferta debe hacerse por un funcionario pblico, sin previa orden
del tribunal. Son funcionarios competentes el notario, el receptor, y, en las
comunas en que no haya notario, el oficial del Registro Civil del lugar donde debe
hacerse el pago. Para estos efectos, (...) el deudor pondr en sus manos una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos
lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. para
la validez de la oferta no ser menester la presentacin material de la cosa
ofrecida (n5). Si la obligacin es en moneda extranjera, (...9 el deudor
acompaar a la minuta exigida (...) un certificado de un banco de la plaza
212
213

Abeliuk, pag. 527.
134
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
otorgado con no ms de dos das de anterioridad a aquel en que se efecte la

oferta, en el cual conste la equivalencia en moneda nacional, al tipo de cambio
vendedor, de la moneda extranjera adeudada, a la fecha del certificado. El deudor
podr, en todo caso, consignar en la moneda extranjera adeudada (art. 23 de la
Ley 18.010).
ii) Que el funcionario extienda acta de la oferta, que contendr:
A) Copia de la antedicha minuta (n6).
B) (...) La respuesta del acreedor o su representante, y si el uno u
el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar
(n7).
2.- Acreedor (o su representante) que no tiene domicilio en el lugar en que
deba efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de su persona
(art. 1602 inc. 1). La oferta se har en este caso al tesorero municipal respectivo,
quien se limitar a tomar conocimiento de ella y el deudor podr proceder a la
consignacin (...) (art. 1602 inc. 2):
a) Requisitos de fondo:
i) Que sea hecha por una persona capaz de pagar (art. 1600 n1).
ii) Que la obligacin sea exigible, en los trminos del art. 1600 n3.
iii) Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar convenido (art. 1600
n4).
b) Requisitos de forma:
i) La oferta debe hacerse por un funcionario pblico, en la forma
establecida en el n5 del art. 1600.
ii) Que el funcionario extienda acta de la oferta, copiando en ella la
minuta de que trata el n5 del art. 1600 (art. 1600 n6).
(3) Casos en que se Omite la Oferta

1.- Si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin
(art. 1600 n3 inc. 2).
2.- Si el acreedor deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse con el
pago de la deuda, como una accin resolutoria (art. 1600 n7 inc. 2).
3.- Si se trata del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una
misma obligacin, pues en tal caso basta la oferta de la primera cuota (art. 1601
inc. 5).
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
135
(4) Algunos Casos Especiales

1.- Rentas de arrendamiento de predios urbanos. De acuerdo con el art. 23
de la Ley 18.101, En caso de negativa del arrendador a recibir la renta de
arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo al arrendatario que no deseare
recurrir al procedimiento de pago por consignacin establecido en el Prrafo 7. del
Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil, podr depositar aqulla en la unidad del
Servicio de Tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el
nombre, apellidos y la residencia del arrendador. Dicha unidad le otorgar el
respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta certificada, la existencia
del depsito. Este pago se considerar hecho al arrendador para todos los efectos
legales; pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda.
El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos
ni producir los efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1956 del Cdigo
Civil.
Si transcurridos tres aos desde la fecha del ingreso del depsito en el
Servicio de tesoreras, el arrendador no hubiere efectuado su retiro, los fondos
correspondientes pasarn a rentas generales de la Nacin. 214
2.- Letras de cambio. Abeliuk seala que De acuerdo al Art. 70 de la Ley
18.092 de 14 de enero de 1982 (...) y al DFL N 2.437 de 8 de noviembre de 1927,
Ley Orgnica de Tesoreras, tratndose de una letra de cambio basta para su pago
el depsito de su valor en la tesorera comunal respectiva el da de su vencimiento,
pero siempre que el documento seale la comuna correspondiente al lugar del
pago.215
(c) La Consignacin
(1) Concepto
Si el acreedor acepta la oferta, el procedimiento termina ah y la obligacin
se extingue. Sin embargo, si no la acepta, o l no es habido o se mantiene la
incertidumbre respecto de su persona, se procede a la consignacin. No hay otra
posibilidad, porque al acreedor no se le admite otra intervencin que pueda
obstaculizar el procedimiento, tal como lo seala el art. 1601 inc. 4: En el pago
por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor
tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no se dar
curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor. 216
214
Debe tenerse presente que, de acuerdo con el art. 1 transitorio inc. 1 de esta ley, Los
contratos de arrendamiento de bienes races urbanos celebrados con anterioridad a la vigencia de
esta ley continuarn regidos por las disposiciones del Decreto Ley N. 946, de 1975, el que se
entender subsistente en todas sus partes para tal fin. El procedimiento est descrito en el texto de
Abeliuk, pg. 530.
215
Abeliuk, pg. 532.
216
Abeliuk, pg. 532.
136
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
En conformidad con el art. 1599, La consignacin es el depsito de la cosa

que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a
recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades
necesarias, en manos de una tercera persona.
El art. 1601 inc. 3 insiste sobre algo que ya haba sealado la ley en el art.
1600 n5: No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para
hacer la consignacin.
(2) Formas de la Consignacin

La consignacin debe hacerse en los trminos del art. 1601:
1.- Si la obligacin es dinero, ste puede consignarse (o depositarse) (art.
1601 inc. 1):217
a) En la cuenta corriente del tribunal competente, que es el de Letras de
Mayor Cuanta del lugar donde deba efectuarse el pago.
b) En la tesorera comunal.
c) En un banco cualquiera.218
2.- Si la obligacin es de cualquiera otra cosa, sta puede consignarse de la
siguiente manera:
a) En una feria, si se trata de animales.
b) En un martillo, o sea, en una casa de remates.
c) En un almacn general de depsitos, como si se debe trigo.
Todos estos lugares deben corresponderse con aquel en que debe
realizarse el pago.
d) En poder de un depositario nombrado por el juez competente (art. 1601
inc. 2), que es el sealado en el art. 1601 inc. final.
(d) La Calificacin del Pago

Por efectuarse mediante una consignacin, el pago no deja de ser tal ni de
exigir para su validez los requisitos que exige normalmente. Por eso, una vez
efectuada aqulla, se desarrolla un procedimiento destinado a determinar si el
pago cumple o no con las condiciones legales. Este procedimiento consta de las
siguientes etapas:
1.- Notificacin de la consignacin al acreedor. Segn el art. 1603 inc. 1,
Hecha la consignacin el deudor pedir al juez indicado en el inciso final del
artculo 1601 que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimacin de
Abeliuk, pg. 533.
El art. 1601 se refiere (...) un banco u oficina de la Caja nacional de Ahorros, de la Caja de
Crdito Agrario (...), las que se refundieron en el Banco del Estado, que cae dentro de la expresin
banco (Abeliuk, pg. 533, nota al pie n608).
217
218
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
137
recibir la cosa consignada. Esta notificacin debe efectuarse en conformidad con

las reglas de los arts. 40 y sgts. del Cdigo de Procedimiento Civil. Frente a esta
intimacin, el acreedor puede aceptar la consignacin, en cuyo caso se extingue la
obligacin, aceptarla parcialmente y demandar por el resto, o rechazarla
totalmente.219
2.- El juicio en que se define la suficiencia del pago. De acuerdo con el art.
1603 inc. 2, La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio
que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que
sea competente segn las reglas generales.
El juicio lo puede iniciar tanto el deudor cuanto el acreedor. Lo har el
primero cuando, una vez intimada la consignacin, el acreedor la rechazare o
guardare silencio, ocasin en la cual debe pedir que el juez declare la suficiencia de
la consignacin. Por su parte, iniciar el juicio el acreedor cuando ejerza cualquiera
accin basada en el incumplimiento y a la cual el deudor pueda oponer la
excepcin de pago, momento en el cual el juez deber calificar la consignacin.
Esta ltima ser la situacin ms frecuente, ya que el art. 1603 inc. 3 precepta
que (...) si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta das hbiles contados
desde la fecha en que haya sido notificado de la consignacin, la circunstancia de
existir juicio en el cual deba calificarse la suficiencia del pago, el juez que orden
dicha notificacin lo declarar suficiente, a peticin del deudor, y ordenar alzar las
cauciones, sin ms trmite. Las resoluciones que se dicten en virtud de este inciso
sern apelables slo en el efecto devolutivo. Agrega el inciso siguiente que (...) el
juez podr prorrogar hasta por treinta das el plazo establecido en el inciso anterior
si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al
deudor.
Por lo tanto, lo comn es que el deudor espere el transcurso de dicho
trmino con el fin de solicitar del tribunal la declaracin de suficiencia del pago.
Ahora, si el acreedor lo demanda en el intertanto, simplemente opone la excepcin
de pago y ser el tribunal respectivo el que calificar la suficiencia del pago.
(e) Efectos del Pago por Consignacin

En conformidad con lo estatuido por el art. 1605, El efecto de la
consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los
intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la
consignacin.
Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin, aceptada
la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin
ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre
que la oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento
de la obligacin; pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los
intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin. O sea, en
este caso, a diferencia del reglado en el inc. 1, la obligacin se entiende cumplida
el da de su vencimiento.
219
Abeliuk, pg. 535.
138
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(f) Retiro de la Consignacin

El deudor puede retirar la consignacin, con diferentes consecuencias
dependiendo de si se han producido o no los efectos propios de ella al momento
del retiro, o sea, de si el acreedor la ha o no aceptado o, en su defecto, de si ha
sido o no declarada suficiente:
1.- Si el acreedor no ha aceptado la consignacin o sta no ha sido declarada
suficiente por sentencia ejecutorida, (...) ser mirada como de ningn valor y
efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores (art. 1606).
2.- Si el acreedor la ha aceptado o ha sido declarada suficiente, esto es, si se
ha extinguido la obligacin, (...) podr todava retirarse la consignacin, si el
acreedor consiente en ello. Pero en este caso la obligacin se mirar como del todo
nueva; los codeudores y fiadores permanecern exentos de ella; y el acreedor no
conservar los privilegios o hipotecas de su crdito primitivo. Si por voluntad de las
partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su fecha
ser la del da de la nueva inscripcin. La situacin se asemeja mucho a la
novacin, pero hay una diferencia: en la novacin debe existir una obligacin que
se extingue por su intermedio, lo que no existe en este caso, pues la obligacin
estaba irrevocablemente extinta.220
(g) Gastos del pago por Consignacin

Segn el art. 1604, Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas
sern de cargo del acreedor. Consignacin y oferta vlidas son las que han sido
aceptadas por el acreedor o declaradas suficientes por el tribunal.
(iii) Pago con Subrogacin
(1) Concepto y Requisitos

Subrogacin es la sustitucin o reemplazo de una cosa por otra, o de una
persona por otra. Por tanto, la subrogacin puede ser de dos clases:
1.- Real. La subrogacin real no est regulada sistemticamente en el Cdigo
Civil, y se la puede encontrar fundamentalmente a propsito de la sociedad
conyugal, por ejemplo, como una va de evitar que un bien raz comprado con el
dinero proveniente de la venta de uno propio de la mujer, ingrese a la sociedad
220
Abeliuk, pg. 539.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
139
conyugal.
Otro caso se puede encontrar en el art. 1672, en que el precio y la
indemnizacin sustituyen a la especie que pereci por hecho o culpa del deudor. 221
Por ltimo, hay tambin subrogacin real en el Cdigo de Comercio, art. 555:
La cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada para el
efecto de ejercitar sobre sta los privilegios e hipotecas constituidos sobre
aqullos.222
2.- Personal. La subrogacin personal es la sustitucin jurdica de una
persona por otra, en que la persona que entra a sustituir a la otra pasa a tener las
mismas calidades y las mismas condiciones jurdicas de la persona a quien
sustituye. Por ejemplo, el heredero, el cesionario, y, por supuesto, el pago con
subrogacin, que es, en general, la sustitucin de un acreedor por otro en virtud
del pago.
Lo normal en materia de obligaciones es que stas sean satisfechas por el
deudor. Pero puede suceder que ste no est en condiciones de pagar su obligacin
y que lo haga un tercero a su cuenta. Una vez extinguida la deuda, si no existiera
esta institucin del pago con subrogacin, para obtener el reembolso el tercero slo
tendra las acciones personales del mandato, de la agencia oficiosa o del mutuo,
segn si pag por encargo, de iniciativa propia, o prest dinero al deudor para
efectuar el pago, respectivamente. Pero en virtud del pago con subrogacin,
adems de dichas acciones, dispone de todas las que emanen de las garantas con
que el primitivo acreedor haba asegurado la satisfaccin de su crdito.
El pago con subrogacin es, entonces, una "(...) ficcin jurdica en virtud de
la cual un crdito que ha sido pagado con el dinero suministrado por un tercero, y
que queda por tanto extinguido respecto del acreedor, se reputa subsistir
ntegramente, con todos sus accesorios, en manos de ese tercero para asegurarle
el reembolso de lo que pag". 223 sta no es, sin embargo, la definicin que da el
Cdigo Civil en el art. 1608: "La subrogacin es la transmisin de los derechos del
acreedor a un tercero, que le paga". Esta definicin ha sido criticada por ser
incompleta, pues se limita a definirla por los efectos que ella produce.
En la primera definicin se habla de ficcin jurdica. sta consiste en suponer
que un crdito que ha sido pagado o extinguido con respecto al acreedor, subsiste
en manos de ste tercero que paga, para el efecto de obtener el reembolso de lo
que pag por el deudor. Lo nico que ha cambiado es la persona material del
acreedor, pues jurdicamente hablando el acreedor es el mismo.
De lo dicho se desprende que los requisitos necesarios para que se pueda
hablar de subrogacin son los siguientes:224
1.- Pago de una deuda ajena.
221
222
223
224

Abeliuk, pg. 541.
140
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Que el pago sea voluntario, esto es, con la conciencia de que se paga una
deuda ajena, o de lo contrario lo que hay es un pago de lo no debido.
3.- El tercero debe pagar con fondos propios, puesto que si lo hace con los
del deudor, la deuda se extingue definitivamente. Por eso el mandatario no se
subroga en los derechos del acreedor, a menos que haya pagado con fondos
propios.
4.- Que sea posible que el tercero quede en la misma situacin jurdica del
acreedor.; si no no hay subrogacin.
(2) Diferencias con la Novacin, la Cesin de Crditos
y el Pago
Efectivo
tanto en la novacin por cambio de acreedor cuanto en el pago con
subrogacin hay cambio en la persona del acreedor, pero los efectos son opuestos,
porque mientras en la primera ese cambio extingue la obligacin primitiva, en el
segundo no, ya que permanece la misma obligacin.
Ms semejanzas tiene la subrogacin con la cesin de crditos, porque en
ambas instituciones hay cambio de acreedor y el crdito subsiste. Sin embargo,
estas dos instituciones no pueden confundirse, toda vez que la cesin de crditos
es el resultado de un contrato, es un acto de especulacin en que el cedente
obtiene el pago del crdito antes de que venza, en cambio la subrogacin es un
simple acto jurdico destinado a extinguir una obligacin y el acreedor que recibe el
pago no lo hace con un fin de lucro. El tercero que viene a subrogarse lo hace con
un fin de beneficencia.
(3) Paralelo Entre la Cesin de Crditos y el Pago con Subrogacin

1.- La cesin nace de un acuerdo de voluntades entre el primitivo acreedor y
el nuevo, mientras que el pago con subrogacin (por el ministerio de la ley) opera
sin dicho acuerdo; incluso, puede hacerlo incluso contra la voluntad del acreedor.
2.- El cesionario slo tiene los derechos que el cedente le haya otorgado por
la cesin, en tanto el subrogante dispone de los que competan al primitivo
acreedor y de los que emanan de la relacin jurdica que lo ligan con el deudor
(agencia oficiosa, mutuo, y mandato).
3.- En la cesin a ttulo oneroso el cedente se hace responsable de la
eviccin, en cambio en la subrogacin, como no es una venta, no pesa sobre el
acreedor la obligacin de sanear la eviccin.
4.- Siendo la cesin un acto especulativo, autoriza al cesionario para cobrar
la totalidad del crdito aunque haya pagado menos por l. En el caso del pago con
subrogacin, el individuo que ha subrogado slo puede reclamar del deudor la
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
141
cantidad que efectivamente pag al acreedor, por lo que si se extingui la

obligacin por un pago inferior al valor del crdito, esto aprovecha al deudor.
5.- La cesin es un acto solemne, ya que se perfecciona respecto de terceros
y del deudor por el cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley. Por su
parte, el pago con subrogacin no requiere formalidad alguna; basta el hecho del
pago para que se produzcan sus efectos, con dos excepciones: la subrogacin
convencional y la subrogacin legal de Art 1610 n6.
6.- Si la cesin de crditos es parcial, el cedente y el cesionario quedan
igualdad de condiciones para pagarse en la parte de crdito que les corresponda.
En cambio, en el pago con subrogacin, en igual caso el acreedor que ha sido
solamente pagado en parte puede ejercer sus derechos respecto del saldo, con
preferencia del reembolso que puede exigir el subrogante por el pago parcial
realizado.
7.- El cedente traspasa al cesionario sus derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas, pero en ningn caso las acciones personales. En tanto el
subrogante adquiere todas las acciones, garantas y calidades del acreedor, an las
acciones personales.
El pago hecho por el deudor extingue la obligacin respecto de todo
individuo. En cambio, el pago que hace el tercero (con subrogacin) slo la
extingue con respecto al acreedor, pues subsiste entre el deudor y el subrogado
que ha pagado al acreedor.
(b) Especies de Subrogacin

En cuanto a su fuente, la subrogacin puede ser legal o convencional, segn
si opera por el solo ministerio de la ley o lo hace en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y el que paga. Dice el art. 1609: Se subroga un tercero en los derechos
del acreedor, o en virtud de la ley o en virtud de una convencin del acreedor.
Sin embargo, en cuanto a los efectos que producen una y otra, no hay
diferencia alguna, como se desprende del art. 1612 inc. 1.
(1) Subrogacin Convencional

La subrogacin convencional o voluntaria es la que se produce por el
consentimiento entre el acreedor y el tercero que le paga. Tiene lugar cuando el
acreedor consiente en subrogar al tercero de quien recibe el pago en todos sus
derechos y acciones. De acuerdo con el art. 1611, Se efecta la subrogacin en
virtud de una convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones
que le corresponden como tal acreedor (...).
142
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Este tipo de subrogacin cobra inters, como es obvio, cuando no puede

operar la legal. As por ejemplo, puede subrogarse convencionalmente el tercero
que paga la deuda contra la voluntad del deudor, como lo reconoce el art. 1575:
El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
Requisitos de la subrogacin convencional:
1.- Que un tercero, con fondos propios (o de lo contrario hay un diputado
para el pago), pague la deuda al acreedor. Por eso se ha fallado que el acreedor no
puede subrogar a un tercero que no le ha pagado. 225
2.- Voluntad del acreedor, que debe ser expresada en trminos claros,
precisos e inequvocos. Puede la subrogacin ser total o parcial, produciendo los
efectos que las partes le atribuyan, dado que el art. 1612, que establece los
efectos de la subrogacin, no es una norma de orden pblico. No es necesaria la
voluntad del deudor, pues la subrogacin referida se produce entre el tercero que
paga y el acreedor.
3.- La subrogacin debe hacerse en y en el momento de extenderse la carta
del pago (art. 1611). No podra hacerse antes, porque no hay pago, ni despus,
porque el acreedor no tendra derechos en los cuales subrogar al tercero, lo que se
habran extinto al momento del pago.
La subrogacin no puede hacerse verbalmente, debe constar en escritura
pblica o privada.
4.- Deben cumplirse iguales formalidades que las establecidas para la cesin
de crditos: entrega del ttulo del subrogado al subrogante; entre el deudor y el
tercero debe operar la notificacin del deudor o la aceptacin de parte de ste. La
asimilacin de estas instituciones se produce slo respecto de las solemnidades
requeridas produciendo efectos diversos.
(2) Subrogacin Legal
a. Aspectos Generales
La subrogacin es legal cuando opera en virtud de la ley, por su solo
ministerio, en todos los casos sealados en ella y an contra la voluntad del
acreedor. La transferencia de los derechos del acreedor opera ipso iure.
Esta subrogacin es de derecho estricto, por ser una excepcin al derecho
comn, en que la regla general es la extincin de una obligacin surta efectos
respecto de todos. Por eso estos casos deben interpretarse estrictamente.
225
Abeliuk, pg. 556.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
143
No puede haber subrogacin legal sin un texto expreso de la ley, lo que no

significa que el Art. 1610 del C. Civil sea taxativo, como l mismo lo reconoce: la
subrogacin opera (...) en todos los casos sealados pro las leyes, y
especialmente a beneficio (...).
La subrogacin legal es una especie de proteccin establecida por la ley en
favor de ciertas personas que se ven compelidas a pagar deudas ajenas.
b. Casos del Art. 1610

De acuerdo con el art. 1610, Se efecta la subrogacin por el ministerio de
la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las
leyes, y especialmente a beneficio:
1.- Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca (n1). Para que opere esta subrogacin, en consecuencia, es
necesario:
a) Que el pago lo efecte otro acreedor del deudor.
b) El acreedor que recibe el pago ha de tener un mejor derecho,
proveniente exclusivamente de que su crdito es privilegiado o est garantizado
con hipoteca. En consecuencia, cualquier otra caracterstica beneficiosa es
irrelevante, como las garantas personales.226
El objeto de esta subrogacin es proteger a los acreedores de grado inferior
cuyo crdito concurre a concurso con posterioridad, evitando la realizacin de los
bienes del deudor en condiciones desfavorables, tales como que, por razones de
mercado o de otra ndole, no alcance en ese momento el producto de los bienes
para pagar a todos los acreedores.
El acreedor que paga queda, en consecuencia, en las mismas condiciones en
que estaba el pagado.
2.- Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble es hipotecado (n2). En este caso, el comprador
que paga el crdito hipotecario se encuentra en una situacin bastante particular:
es acreedor de una o ms deudas garantizadas con una hipoteca constituida en un
bien de su propiedad. La utilidad de la disposicin est en que si un tercero
acreedor hipotecario del mismo bien, lo realiza, con el producto el comprador se
paga primero que este tercero.
Adems, se aplica a las vetas forzadas, si por alguna razn no se purgan las
hipotecas que no fueron cubiertas con el producto de la realizacin. En este caso, si
la propiedad sale a remate en virtud de la accin de alguno de esos acreedores
hipotecarios cuya hipoteca no se extingui, el comprador de la propiedad y actual
poseedor tendr preferencia para pagarse con el dinero del remate, pues se
226
Abeliuk, pg. 547.
144
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
entiende que ocupa la posicin de los acreedores que se pagaron con el precio que
l pag, que fueron preferentes en la primera subasta.
Tambin se aplica en caso de eviccin. Si luego de haber pagado la deuda
hipotecaria el comprador es privado del inmueble por un tercero que acredita ser
legtimo dueo, tendr accin contra el vendedor por el precio que pag y los
perjuicios y estar, adems, subrogado en los derechos del acreedor hipotecario.
Para que se produzca esta subrogacin es necesario que la propiedad se
haya producido por compra y, segn Alessandri, 227 que el precio de la compra se
haya invertido en la cancelacin de las hipotecas que gravan al inmueble. Este
ltimo requisito es controvertido por Meza Barros, quien seala que el la ley slo
exigi que el titulo fuera la compraventa, sin ms, apartndose del Cdigo Civil
francs, que s contempla dicha exigencia en su art. 1251. 228
3.- "Del que paga una deuda a que se haya obligado solidaria o
subsidiariamente" (n3). La norma comprende dos casos:
a) Codeudor solidario. El codeudor solidario que extingue la deuda por
pago o por algn medio equivalente a l, se subroga en todos los derechos del
acreedor excluida la solidaridad, ya que, conforme con el art. 1522 inc. 1 esta
subrogacin es limitada a la parte o cuota que quepa a cada codeudor.
b) El fiador. El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del
acreedor en iguales condiciones que ste (por el total de la deuda); tiene, por
tanto, la accin subrogatoria del art. 1610 n y la de reembolso que le concede el
art. 2370.229 Si son varios los fiadores, y uno de ellos paga ntegramente la deuda,
se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor, por el total de la deuda
(disponiendo de iguales acciones que el fiador nico), y contra los dems
cofiadores, por el exceso que pag (art. 2378, que consagra una subrogacin). 230
Cabe destacar que en la subrogacin de este nmero no queda comprendido
el codeudor de una obligacin indivisible, ya que la indivisibilidad no es solidaridad
y que quien es deudor de una obligacin indivisible no es deudor subsidiario sino
codeudor principal.
4.- "Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de
la herencia" (n4). Heredero beneficiario es quien acepta la herencia con beneficio
de inventario, esto es, con el de no pagar las deudas hereditarias y testamentarias
sino hasta el monto de los bienes que recibe a ttulo de herencia.
Puede suceder, sin embrago, que este heredero beneficiario, en el deseo de
evitar una liquidacin precipitada de los bienes de la herencia que pueda redundar
en malos resultados, pague a uno o a varios de los acreedores testamentarios o
229
Abeliuk, pg. 547.
230
Alessandri (pg. 392) aade que como obligados subsidiarios se subrogan tambin: (i)
quien ha hipotecado un inmueble propio en garanta de una deuda ajena sin obligarse personalmente
(caucin real), y (ii) el poseedor del inmueble hipotecado que se ha obligado a pagar al acreedor
hipotecario (arts. 1610 n3 y 1429).
227
228
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
145
hereditarios. La ley ha establecido que este heredero puede subrogarse en los

derechos del acreedor o acreedores a los que pag, concurriendo a la sucesin del
difunto, por ende, como heredero y como acreedor subrogado.
5.- Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor (n5). Cuando el tercero paga con consentimiento, expreso o tcito del
deudor, se produce a favor de aqul una subrogacin que, con arreglo al n5 del
art. 1610, lo inviste de todos los derechos de que dispona el acreedor pagado para
obtener el reembolso de lo que pag por el deudor. El tercero dispone, adems, de
la accin derivada del mandato.
La subrogacin no opera, como se ha dicho, si el tercero paga con dineros
del deudor, pues en tal caso se entiende que paga el mismo deudor.
6.- Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero" (n6).
Esta caso se diferencia de los otros no slo en que para ste se requieren
ciertas formalidades especiales, sino adems en que quien le paga al acreedor no
es el tercero que va a quedar subrogado, sino el propio deudor, pero con el dinero
prestado por el subrogado. Para ello son precisos dos actos sucesivos: el prstamo
y el pago de la deuda hecho por el propio deudor.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere esta subrogacin:
a) Que un tercero preste dinero (slo dinero) al deudor para que pague
una deuda.
b) Que el mutuo y la destinacin del dinero conste en escritura pblica.
c) Que el deudor pague la deuda con el dinero que recibi del tercero.
d) Que el pago y el hecho de haberse efectuado con el dinero prestado
consten en escritura pblica.
Esta subrogacin facilita que el deudor obtenga dinero para pagar sus
deudas, pues concede al prestamista los mismos derechos que el crdito que se
paga con su prstamo.
Debe tenerse presente a este respecto lo que seala el art. 1613: Si varias
personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no habr
preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de los diferentes
prstamos o subrogaciones.
(c) Efectos de la Subrogacin
(1) Subrogacin Total

Sea legal o convencional, el art 1612 inc. 1 dispone iguales efectos: La
146
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
subrogacin, tanto lega como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el
deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.231
Se ha planteado la duda en torno de derechos de que disponga el acreedor
en razn de su persona, como la suspensin de la prescripcin, el fuero, la facultad
del Fisco de cobrar en caso de mora intereses superiores a los legales respecto de
ciertos crditos, etc.
Algunos sostienen que se traspasan todos esos derechos, porque los arts.
1611 y 1612 son bastante explcitos en eses sentido y no hacen distingos. 232
Otros, en cambio, sealan que se traspasan slo los derechos inherentes al
crdito, mas no aquellos que se confieren en atencin a la calidad de las personas.
Dicen que si bien el art. 1612 es amplsimo, no contempla este tipo de derechos,
pero no porque quisiera incluirlos, sino que debido a su naturaleza persona es l
suficientemente obvia como para hacerlo. Adems, la doctrina contraria lleva a
condiciones absurdas: as, si la prescripcin estaba suspendida para el acreedor,
podra seguir estndolo para el subrogado no obstante que ste sea capaz.
Abeliuk concluye que debe hacerse una distincin: aquellos derecho
atribuidos al crdito en razn de la calidad de la persona del acreedor (como los
intereses), s se traspasan; en cambio, los que se atribuyen no al crdito sino a la
persona del acreedor (la suspensin de prescripcin, el fuero), no se traspasan. 233
Como se dijo anteriormente, el que pag conserva sus propias acciones
personales contra el deudor; y as, puede optar entre stas o las del acreedor a
quien subroga, dependiendo, entre otras cosas, de cules estn prescritas, cules
garantizadas, cules devengan o intereses, etc.
(2) Subrogacin Parcial

De acuerdo con el art. 1612 inc. 2, Si el acreedor ha sido solamente
pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito. La
preferencia de que goza el primitivo acreedor no se traspasa, sin embargo, a un
231
Meza Barros (pg. 411) seala que la hipoteca no debe inscribirse nuevamente, ya que el
que pag no adquiere la hipoteca por tradicin, sino en virtud de la ley, y, adems, las formalidades
son de derecho estricto, de manera que si no lo ha establecido as la ley, no hay obligacin de
hacerlo, aunque ello vaya en contra de la publicidad que buscan las normas sobre registros. Abeliuk
es de la misma opinin (pgs. 559 y 560).
232
Entre ellos, Meza Barros, pg. 410. Este autor fundamenta su postura, adems, en que las
normas de la prelacin de crditos le dan la razn, ya que, de un lado, segn el art. 2470, las
preferencias son inherentes a los crditos y pasan a los que los adquieran por cesin, subrogacin o
de otra manera; y, de otro, ciertos privilegios, como los de cuarta clase, se establecen precisamente
en atencin a la persona. Entonces, es evidente que la ley admite el traspaso de derechos de una
persona a otra aun cuando stos se hayan establecido slo en atencin a la calidad de la primera.
233
Abeliuk, pg. 561.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
147
nuevo subrogado que le haya pagado el resto del crdito. 234

Aqu se advierte la diferencia principal entre la subrogacin y la cesin: como
sta es un negocio especulativo, si el adquirente paga por el crdito menos que el
valor de ste, puede todava cobrar al deudor el crdito completo, salvo
estipulacin en contrario.
(ii) Pago por Accin Ejecutiva

La ley ha necesitado dotar al acreedor de los medios necesarios para
obtener la ejecucin de la obligacin en todos aquellos casos en que el deudor no
est en situacin de hacerlo o no se allana a cumplirla. Esos medios estn dados
por el procedimiento ejecutivo.
Este procedimiento se compone de un juicio ejecutivo, en que discute la
procedencia de la ejecucin, y de uno de apremio, por el cual se embargan los
bienes del deudor para rematarlos y obtener as el pago de los acreedores. Por el
embargo no se priva del dominio de los bienes al deudor, sino slo lo priva de la
disposicin y administracin. En consecuencia, nada impide que el deudor rescate
sus bienes haciendo cesar el embargo mediante el pago de lo adeudado.
La ley tambin regula la forma en que deben concurrir los acreedores a
pagarse sus crditos cuando el patrimonio del deudor no puede solventarlos todo.
Esta situacin se denomina en general concurso, y se justifica por que las
ejecuciones particulares en esa condicin antentan contra el principio de igualdad
entre los acreedores y son manifiestamente ineficientes. Este concurso ser
voluntario cuando es el propio deudor quien optar por realizar una cesin de
bienes.
(ii) Cesin de Bienes

Originariamente, el beneficio que esta institucin reportaba al deudor, era
que lo exima del apremio personal, sancin que ha sido derogada. Hoy en da
produce slo un efecto importante: otorga beneficio de competencia sobre los
bienes venideros del deudor, constituyndolo en un rgimen de alimentos.
Actualmente la cesin de bienes ha sido desplazada por el procedimiento de
quiebra.
El art. 1614 dispone que "La cesin de bienes es el abandono voluntario que
el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
234
Abeliuk, pg. 563.
148
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
consecuencia de accidentes inevitables, no se haya en estado de pagar las

deudas".
La cesin reglamentada en los arts. 1614 y tiene carcter judicial, siempre
podr realizarse extrajudicialmente. Histricamente su relevancia se debe a que
por la cesin de bienes el deudor se libraba del apremio personal, pero
desaparecida la prisin por deudas esta institucin ha perdido importancia.
Se caracteriza por:
1.- Es un privilegio personalsimo (art. 1623), por lo que no aprovecha a
codeudores subsidiarios o solidarios ni al que acept la herencia del deudor sin
beneficio de inventario.
2.- Es un privilegio irrenunciable, o de otro modo los acreedores exigiran su
renuncia para contratar (art. 1615).
3.- Comprende todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los
inembargables (art. 1618).
4.- Solo puede hacer cesin de bienes el deudor que lleg al estado de
insolvencia por accidentes inevitables que no le son imputables, es decir por
causales fortuitas se encuentra imposibilitado de pagar sus deudas, la ley presume
que el deudor no es culpable del mal estado de sus negocios.
No pueden hacer cesin de bienes los deudores que ejerzan una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, ya que cuando cesan en el pago estn
obligados a solicitar la declaracin de su propia quiebra.
Los acreedores no pueden negarse a aceptar el ejercicio de la cesin de
bienes por el deudor, salvo las excepciones consideradas taxativamente en el art.
1617:
1.- "Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado, como propios,
bienes ajenos a sabiendas"
2.- "Si el deudor ha sido condenado por hurto o robo, falsificaciones o
quiebras fraudulentas"
3.- "Si ha tenido quitas o esperas de sus acreedores" Quita: Rebajas de
deuda. Espera: Prrroga de plazo
4.- "Si ha dilapidado sus bienes", cuestin de hecho que aprecia el juez.
5.- "Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de
sus negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a
sus acreedores".
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
149
(b) Efectos de la Cesin de Bienes

1.- El deudor queda privado de la administracin de sus bienes, que pasa a
manos de un sndico nombrado por el tribunal o por los acreedores. Sin embargo,
pueden stos permitir al deudor conservar la administracin.
2.- Es nulo el pago hecho al deudor insolvente en fraude a los acreedores en
cuyo favor se ha abierto el concurso (art. 1578 n3).
3.- El deudor queda privado de la disposicin de sus bienes y, en virtud del
art. 2476, son nulos respecto de los acreedores los actos de disposicin hechos
respecto de los bienes comprendidos en la cesin.
4.- Los acreedores pueden ejercitar la accin pauliana o revocatoria (art.
2468)
5.- Caducan los plazos y se hacen exigibles los crditos a plazo que podrn
sus acreedores hacer valer en el concurso.
6.- Se produce la acumulacin de autos respecto de las causas conocidas por
todos los Tribunales Chilenos respecto del fallido.
7.- Art. 1619 n2: Se extinguen las deudas solo hasta la concurrencia de la
cantidad en que hayan sido satisfechas con el producto de la subasta de los bienes,
quedando subsistentes en el saldo con todos sus accesorios: prendas, hipotecas e
intereses. Los acreedores podrn exigir que se les cancele el saldo adeudado
cuando el fallido adquiera nuevos bienes, pudiendo el deudor invocar respecto de
ellos el beneficio de competencia.
8.- Brinda al deudor el beneficio de competencia (art. 1626 n6).
La cesin no transfiere el dominio de los bienes a los acreedores, sino slo la
facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos.
No constituye un modo de adquirir el dominio, pues estos estn establecidos
taxativamente por la ley. El dominio sale de manos del deudor cuando es adquirido
por un tercero en el remate que se produce a consecuencia de la cesin de bienes.
Consecuencias de ello son que:
1.- Si el producto de los bienes es superior al monto de la deuda, el
excedente pertenece al deudor.
2.- El deudor podr arrepentirse de la cesin y rescatar sus bienes en todo o
en parte, pagando a los acreedores el capital adeudado, los intereses y costas. (art.
1620).
150
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(c) Fin de la Cesin

La cesin de bienes puede terminar:
1.- Por sentencia de trmino en que el juez resuelve las impugnaciones
hechas a los crditos y establece el orden en que los acreedores deben ser
pagados con los bienes del deudor.
2.- Por sobreseimiento, que puede ser temporal o definitivo, y cuyos efectos
los determina el Cdigo de Procedimiento Civil.
3.- Por convenio celebrado entre el deudor y sus acreedores acerca de la
forma en que se pagarn las deudas, o acerca de cualquier otro particular que diga
relacin con el pago de las obligaciones que los acreedores opongan (art. 1621). El
convenio puede hacerse en cualquier estado del juicio, pudiendo este partir tanto a
iniciativa del deudor como de los acreedores. Solo por excepcin hay ciertos
deudores segn el Cdigo de Procedimiento Civil que no pueden hacer
proposiciones de convenios (Art. 666 Cdigo de Procedimiento Civil :
a) Los deudores procesados por alguno de los delitos del 466 del Cdigo
Penal (contratos simulados, insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin
maliciosa, o alzamiento del deudor de con sus bienes, todo en perjuicio de los
acreedores
b) Los que hubieren sido condenados por estos mismos delitos, a no ser
que ya haya cumplido la pena.
La caracterstica principal de este convenio es que afecta a todos los
acreedores, an a los no concurrentes; pero los acreedores privilegiados,
prendarios o hipotecarios no sern perjudicados con el acuerdo de la mayora si se
hubieren abstenido de votar. (art. 1622).
No hay que confundir este convenio con el arreglo que el deudor y sus
acreedores pueden celebrar extrajudicialmente de acuerdo con el principio de la
autonoma de la voluntad, lo que vendra a ser un verdadero contrato.
Ambos se diferencian:
a) El convenio judicial es obligatorio para todos los acreedores, siempre
que concurra la doble mayora exigida por la ley procesal, en cambio el convenio
extrajudicial obliga solamente a los que lo han celebrado, la mayora no puede
obligar a la minora.
b) El convenio judicial puede celebrarlo todo deudor que no se halle en
alguno de los casos del 666 del CPC, a su vez el convenio extrajudicial puede
celebrarlo an el deudor que se encuentre en stos casos.
c) El convenio judicial est sometido a las formalidades que determina el
CPC mientras que el convenio extrajudicial no est sometido a ms formalidad que
las sealadas por la ley para la celebracin de un acto o contrato.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
151
(iii) Pago con Beneficio de Competencia

El art. 1625 seala que "Es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles lo
indispensable (lo competente) para una modesta subsistencia , segn su clase y
circunstancias y con cargo de devolucin, cuando mejoren de fortuna".
Caractersticas del beneficio de competencia:
1.- Implica una limitacin o restriccin del derecho del acreedor para exigir
un pago ntegro al deudor.
2.- Este beneficio tiene carcter alimenticio: protege la subsistencia del
deudor. Tanto as, que, de acuerdo con el art. 1627, No se pueden pedir alimentos
y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir.
3.- Es un beneficio irrenunciable.
4.- Tiene carcter personalsimo: slo corresponde al deudor en cuyo favor la
ley lo ha establecido. Por tanto, no puede cederse ni transmitirse.
5.- Puede oponerse como excepcin al juicio ejecutivo sin necesidad de
declaracin previa de su existencia en juicio de lato conocimiento (art. 464 n7
CPC).
Segn el art. 1626, "El acreedor es obligado a conceder este beneficio a:
1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al
acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2. A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas
que nazcan del contrato de sociedad;
5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin
prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los
que despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la
cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
El deudor de buena fe que ha hecho cesin de bienes puede impetrar este
beneficio cuando:
1.- Se persigan bienes adquiridos por ste despus de la cesin. En virtud del
art. 1619, el acreedor puede exigir el saldo impago respecto de stos bienes sin
perjuicio del beneficio de competencia del deudor.
152
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- Se exige el pago de deudas contradas antes de la cesin y que queden

comprendidas en sta para que se produzcan los efectos legales correspondientes
respecto de estas obligaciones.
3.- Sea reclamado por quienes eran acreedores del deudor al tiempo de la
cesin, y puesto que el juicio de concurso es universal, dichos acreedores son todos
los existentes a ese instante, hayan o no concurrido al concurso.
CAPTULO II: POSICIN JURDICA DE LOS ACREEDORES
I. INTRODUCCIN
Normalmente toda persona participa como deudor en muchas relaciones
obligatorias distintas al mismo tiempo (esto es especialmente claro en
comerciantes, empresarios, etc., pero tambin se da en personas naturales). Por
eso, el riesgo es un elemento consubstancial al concepto de obligacin. Y se
trata de un tipo muy concreto de riesgo: el que asumen los acreedores de que sus
deudores no les paguen (sea que no les paguen nada, que no les paguen todo o
que no les paguen en la oportunidad pactada).
Ante esto el derecho confiere distintos derechos y mecanismos a los
acreedores para cautelar sus derechos. Hay resguardos que los acreedores pueden
tomar al momento en que se negocia y acuerda el contrato, esto es, cuando nace
la obligacin, y otros que pueden adoptarse durante la vigencia de la obligacin, o
sea, despus del nacimiento de sta.
El primer tipo de resguardos agrupa a las diversas garantas. Todo acreedor
(literalmente, el que cree, el que confa, de creditore) puede pedir a su deudor,
en principio, que le garantice que su palabra ser cumplida. Para ello, puede
pedirle que otorgue una hipoteca, una prenda, que consiga un fiador, o un
codeudor solidario, etc. No obstante, como es de suponer, en ciertas ocasiones el
deudor no puede conceder garantas, ya se deba a que no tiene bienes especficos
que dar en hipoteca, o en prenda, o a que no tenga familiares o amigos que estn
dispuestos a pagar por l si l no lo hace; lo que, en definitiva, es un riesgo que
debe asumir el acreedor que de todos modos decide contratar con ese deudor.
El segundo tipo de resguardos concentra especialmente a la caducidad de
los plazos y a las medidas conservativas que los acreedores pueden pedir para
evitar que el patrimonio del deudor se menoscabe. La caducidad de los plazos es
importante, porque muestra la otra cara de la confianza del acreedor: el acreedor
dio crdito a su deudor, crey que ste le pagara en el plazo pactado, pero
posteriormente se muestra que para el deudor ser imposible cumplir con la
obligacin. Desaparecida la confianza, caduca el plazo.
Las medidas conservativas tienen que ver con reglas procesales y,
eventualmente, del derecho de quiebras. Pero lo importante es que cuando el
deudor est en problemas los acreedores tienen mecanismos para evitar que las
cosas empeoren, o que su riesgo aumente. Entre estos mecanismos estn la accin
pauliana y la oblicua. La primera persigue revocar ciertos contratos, para
devolver bienes al patrimonio del deudor que han salido fraudulentamente, y la
segunda permite que los acreedores puedan subrogarse u ocupar la posicin del
deudor para hacer ingresar bienes al patrimonio del deudor, que no estn en ese
patrimonio por pasividad o desidia del deudor.
Todos los acreedores estn, en principio, en igualdad de condiciones para

pagarse, porque, si el deudor no cumple su obligacin, todos ellos tienen el
derecho de embargar y vender forzadamente bienes suficientes para cubrir el
capital y las costas, y pagarse con el producto de la venta (arts. 2465 y 2469). Lo
cual no es sino una consecuencia del principio de igualdad, como dice Diez-Picazo
(pg. 749). Esto significa que un acreedor no se paga primero porque su crdito
sea ms grande, ni porque sea ms antiguo, ni porque la persona del acreedor se
ms relevante: todos los acreedores se pagan, en principio, al tenor de las
respectivas obligaciones.
Esta igualdad se rompe, sin embargo, cuando se dan estas dos
circunstancias: primero, cuando los bienes del deudor no alcanzan para cubrir
todas sus deudas, y, segundo, cuando algunos de los crditos son preferentes por
disponerlo as la ley. Faltando cualquiera de estas dos condiciones, todos los
acreedores se pagan en forma totalmente igualitaria. Si los bienes del deudor son
suficientes para absolver todas sus deudas, no hay necesidad de establecer ningn
orden de prelacin de los crditos, y todos stos, por consiguiente, se pagan
ntegramente en la forma y tiempo que corresponda segn la obligacin contrada
por el deudor. Del mismos modo, si los bienes son insuficientes, pero no hay
crditos que segn la ley deban preferir a otros, si bien los crditos no se van a
pagar en forma ntegra, s en forma igualitaria, pues en este caso han de pagarse
todos a prorrata. La ruptura de este principio de igualdad es, sin embargo, slo
parcial, pues los crditos que prefieran de igual manera siguen teniendo un
tratamiento igualitario entre ellos.
Las excepciones legales a la igualdad de los crditos, es decir, las
preferencias, se justifican slo por dos razones: porque hay un derecho real de
prenda o hipoteca (preferencias de 2 y 3 clase, respectivamente), o porque hay
razones de inters pblico (trabajadores, impuestos, gastos de ltima enfermedad,
etc.: 1 clase; o administradores de bienes ajenos, pblicos o privados: 4 clase). Si
el acreedor no se encuentra en una situacin de preferencia (o porque no tiene un
derecho real, o porque no est enumerado en la ley como de 1 o de 4 clase), es
un acreedor valista o quirografario, y se encuentra en una situacin muy
desaventajada en comparacin con los que s disponen de alguna preferencia. Es el
acreedor valista el que sufre ms claramente lo que significa el riesgo de las
obligaciones: por ejemplo, puede haber prestado $1.000 a su deudor (sin pedir
garantas), confiando en ste, pero, llegado el da pactado para el pago, el deudor
no paga, y hay muchos acreedores que estn en la misma situacin. Como los
acreedores valistas se pagan a prorrata del monto de sus crditos (y no por
antigedad ni por ningn otro criterio), puede resultar que del crdito original de
$1.000, slo se paguen $200 (o $50, o nada).
Se deca que, para precaver los efectos nocivos del incumplimiento, el
acreedor puede solicitarle al deudor que d garantas que aseguren el pago de la
obligacin. Estas garantas pueden ser de dos tipos: reales o personales. Son
garantas reales las estipulaciones convencionales o disposiciones legales que
adscriben bienes concretos y determinados a asegurar la satisfaccin del crdito
del acreedor: la prenda y la hipoteca. Son personales, en tanto, las estipulaciones
convencionales o disposiciones legales que asignan patrimonios adicionales al del
POSICIN JURDICA DE LOS ACREEDORES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
155
deudor a asegurar la satisfaccin del crdito del acreedor: la solidaridad, la

indivisibilidad, la fianza y la clusula penal.
La garanta real presenta, a lo menos, dos ventajas: (i) El bien o bienes
respectivos permanecen adscritos al fin sealado no obstante que cambien de
poseedor o de dueo. Son reales, por lo que se pueden exigir erga omnes, lo que
se traduce en el derecho de persecucin. (ii) La garanta real concede una
preferencia al crdito que garantiza, que puede ser de segunda clase (privilegio
segn la ley, art. 2470 inc. 1), si es una prenda (art. 2474 n3), o de tercera, si es
una hipoteca. La preferencia es especial, de modo que slo se puede hacer valer
respecto de los bienes dados en prenda o hipotecados, y se extiende slo hasta el
valor de stos.235
Presenta el inconveniente, slo eventual, de que, precisamente por su
carcter real, se agota en el bien que la constituye, de manera que si su valor no
alcanza a cubrir el monto del crdito, por el remanente ste no est garantizado ni
tiene preferencia, salvo que exista otra garanta (Ej: un crdito por $1.000,
garantizado con un inmueble que vale $800, la preferencia slo se extiende al valor
del bienes ($800), y por los restantes $200 es un crdito valista, sin preferencia).
La garanta personal, por su parte, presenta la ventaja de que agrega ms
patrimonios a la seguridad del crdito, disminuyendo importantemente la
posibilidad de insolvencia. Las desventajas se derivan de esta misma
caracterstica: al recaer sobre patrimonios, no da derecho de persecucin; recae
sobre un continente y no sobre un contenido, a diferencia de la garanta real.
Por eso, si el segundo (o tercer) patrimonio est recargado de deudas, esta
garanta no ser muy eficaz. Adems, no otorga preferencia.
En resumen, el siguiente es un panorama de las acciones y derechos de que
eventualmente puede disponer el acreedor con el fin de hacer valer, incluso
coactivamente, su inters depositado en la obligacin del deudor:
i) Acciones principales del acreedor:
(1) Ejecucin forzada.
(2) Indemnizacin de perjuicios.
(3) Accin Resolutoria.
(4) Autotutela.
ii) Derechos auxiliares del acreedor:
(1) Accin pauliana o revocatoria.
(2) Accin oblicua o subrogativa.
(3) Medidas precautorias.
(4) Beneficio de separacin.
iii) Garantas del acreedor:
(1) Derecho de prenda general.
235
156
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(2) Preferencias legales:

(a) Personales.
(b) Reales: prenda e hipoteca.
(3) Garantas personales:
(a) Solidaridad y fianza.
(b) Clusula penal.
(c) Prohibicin de enajenar.
(d) Etctera.
No debe olvidarse que en un sentido tradicional los efectos de las
obligaciones consisten slo en los caminos que tiene el acreedor de una obligacin
para satisfacer su inters cuando sta no presenta un desarrollo normal, con la
particularidad de que se pueden imponerse por va coactiva. Tales efectos son, en
este sentido, el derecho principal a la ejecucin forzada de la obligacin, el
subsidiario a la indemnizacin de perjuicios y los derechos auxiliares destinados a
conservar la integridad del patrimonio del deudor.
II. EL DERECHO DE PRENDA GENERAL

La responsabilidad patrimonial del deudor se expresa en lo que se conoce
como derecho de prenda general. Esta garanta general se encuentra establecida
en el art. 2465, segn el cual Toda obligacin personal da al acreedor el derecho
de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose los no embargables, designados en el art.
1618. El efecto prctico de esta norma se encuentra en el art. 2469, de acuerdo
con el cual Los acreedores, con las excepciones indicadas en el art. 1618, podrn
exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
crditos, incluso los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto
se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo,
a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn
la clasificacin que sigue.
El trmino prenda no se encuentra utilizado en su sentido tcnico y propio
(de garanta real cuyo objeto es un bien mueble). Lo que la ley desea enfatizar es
que el acreedor siempre tiene una garanta para el cumplimiento de su obligacin:
todo el patrimonio del deudor. Es una garanta porque consiste en una disposicin
legal que agrega bienes distintos de los que comprende la obligacin al fin de
asegurar el inters del acreedor.
Existe s una condicin imprescindible para que la garanta general pueda
operar: debe tratarse, como dice el art. 2465, de una obligacin personal. Con ello
el Cdigo Civil no dice que existan obligaciones que no sean personales, pues todas
lo son, sino que hace hincapi en que el acreedor slo puede valerse de esta
garanta con los bienes del deudor que se ha obligado personalmente con l. Se
descartan, de este modo, los dems bienes de aquellas personas que, sin haber
contrado la obligacin principal, han, sin embargo, adscrito bienes especficos a la
satisfaccin del inters del acreedor. Es el caso del tercero poseedor, esto es, de
quien ha adquirido una cosa gravada con prenda o hipoteca, y del tercero que da
POSICIN JURDICA DE LOS ACREEDORES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
157
en prenda o hipoteca bienes suyos en garanta de una deuda ajena sin obligarse
personalmente. La obligacin de estas personas cesa cuando lo hace la causa de
ella: la posesin de un bien dado en prenda o en garanta. Por todo esto se dice
que quienes se encuentran en la situacin descrita estn obligados propter rem et
occasione rei.
Los arts. 2397 inc. 1 y 2425, tocantes a la prenda y la hipoteca,
respectivamente, contemplan ms claramente esta distincin. Prescribe el primero
que El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague; o que,
a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago,
hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en contrario, y
sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios.
Y el segundo seala que El ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la
accin personal del acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que
no le han sido hipotecados; pero aqulla no comunica a sta el derecho de
preferencia que corresponde a la primera.
La garanta
principales:236
general
de
los
acreedores
muestra
tres
caractersticas
1.- Es universal. Opera cualquiera que sea la fuente de la obligacin. As lo

da a entender el art. 2465 cuando se refiere a toda obligacin personal.
2.- Es ilimitada. Recae sobre el patrimonio del deudor, esto es, sobre una
universalidad y no sobre bienes determinados, porque los bienes afectos a la
responsabilidad del deudor son los existentes al momento del incumplimiento, y no
los que existan al momento en que se contrajo la obligacin. Por este mismo
motivo, el deudor conserva la administracin de sus bienes, y puede enajenarlos y
gravarlos.
Con todo, esta caracterstica no es absoluta, y se reconocen las siguientes
excepciones:
a) Los bienes inembargables, designados en el art. 1618 (art. 2465 y
2469).
b) Ciertos casos de patrimonios separados, como el del beneficio de
inventario, en que el deudor responde de las deudas que le corresponden con los
bienes de el patrimonio que las garantiza, pero no con los del suyo.
c) El caso de las sociedades que admiten responsabilidad limitada.
3.- Es igualitaria. En principio, todos los acreedores gozan de esta garanta.
la excepcin la constituyen los crditos que tienen preferencia. Las preferencias
son el privilegio y la hipoteca.
236
Abeliuk, ps. 486 a 488, Meza Barros, pgs. 194 a 196.
CAPTULO III: LA EJECUCIN FORZADA
A. CONCEPTO
La obligacin es un vnculo jurdico, razn por la cual no queda al arbitrio del
deudor el cumplirla o no. El derecho concede al acreedor la posibilidad de ejecutar
forzadamente la obligacin debida, es decir, de compeler al deudor, con el apoyo
de la fuerza estatal, para que cumpla su obligacin. Esta medida de proteccin de
que dispone el acreedor es lo que se conoce como ejecucin forzada, y a lo que el
prrafo n9 del Ttulo XIV del Libro IV se refiere con el concepto de pago por
accin ejecutiva, que repite el art. 1624.
Esta ejecucin se hace valer sobre todos los bienes del deudor, segn lo
dispone el art. 2465: "Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en
el art. 1618".
La ejecucin forzada se vale de los medios procesales del juicio ejecutivo,
pero no se agota ah, ya que ante todo es una institucin del Derecho Civil, por
cuanto ste determina las pretensiones que se pueden hacer valer en juicio. Para
Meza Barros, la ejecucin forzada es posible siempre (...) que resulte procedente
entablar un juicio ejecutivo.237
B. PROCEDENCIA
Comnmente se afirma que en el sistema jurdico nacional el acreedor
insatisfecho dispone primeramente slo de la accin ejecutiva, y, nicamente ante
el fracaso de sta, de la indemnizatoria. Por eso se dice que el efecto principal de
las obligaciones es la ejecucin forzada, y otro subsidiario o secundario, la
indemnizacin de perjuicios. Si bien dicha doctrina es en principio correcta, no
tiene la generalidad que se le pretende dar, lo que se concluye a partir de lo
siguiente:
1.- De acuerdo con el art. 1489, todo contrato bilateral lleva envuelta una
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, que,
cumplida, concede al otro el derecho de escoger entre la ejecucin o la resolucin
del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. O sea, el
237
contratante insatisfecho puede ponerle fin al contrato (pedir su resolucin) y exigir

la indemnizacin de los perjuicios como accin principal.
2.- Con arreglo al art. 1553, el acreedor de una obligacin de hacer puede
pedir, a su eleccin, estando el deudor en mora, apremios, la ejecucin del hecho
por un tercero a cuenta del deudor, o la indemnizacin de los perjuicios. Por
consiguiente, nuevamente la accin de indemnizacin es principal.
3.- Conforme con el art. 1555, la infraccin de una obligacin de no hacer se
traduce en la indemnizacin de perjuicios, y slo si el hecho puede deshacerse se
siguen efectos distintos. El inciso tercero del citado artculo permite que, aun
cuando se pueda destruir lo hecho, se escuche las proposiciones de reparacin que
realice el deudor, entre las cuales se puede encontrar una indemnizacin.
De este modo, la realidad muestra que la indemnizacin de perjuicios tiene
una aplicacin general y, en cierta forma, igualitaria en comparacin con la
ejecucin forzada y, en general, con otros medios de que dispone el acreedor
insatisfecho, para el restablecimiento del equilibrio jurdico. La idea
tradicionalmente sostenida slo rige, en consecuencia, para las obligaciones de dar
que nacen de contratos unilaterales, pues para los dems bilaterales, de hacer y
de no hacer-, o hay una opcin, o la accin principal es no la de ejecucin forzada,
sino la indemnizatoria. Y ello se fundamenta en que el deudor se ha obligado a la
prestacin convenida, no a otra cosa, como dar una cantidad de dinero (salvo que
ste sea el caso). Adems, lo contrario dara pie para pensar que las obligaciones
son alternativas, lo cual atentara contra el principio de que las obligaciones son
puras y simples, sin anormalidades. Alessandri considera que el hecho que la ley
haya debido consagrar normas especiales (arts. 1555, 1489 y 1537) para la
procedencia de un derecho alternativo en este caso, corrobora lo expuesto. 238
En otros sistemas jurdicos, como el anglosajn, el principio es el inverso, es
decir, el acreedor dispone primeramente de la accin indemnizatoria, y slo
excepcionalmente de la de ejecucin forzada (en el derecho romano tambin).
C. OBJETO
El objeto de la ejecucin forzada es que la obligacin se cumpla en
naturaleza, vale decir, que el acreedor sea satisfecho por la prestacin a la que
tiene derecho; en el fondo, que se cumpla la expectativa que deposit en manos
del deudor.
Sin embargo, hay un caso, como se ver ms adelante, en que subsiste la
accin de ejecucin forzada no obstante que la prestacin se ha hecho imposible
en naturaleza: es lo que sucede con las obligaciones de especie, cuando el cuerpo
cierto no se encuentra ya en poder del deudor o ha perecido por culpa de ste. En
estos eventos, la ejecucin forzada tiene por objeto el valor de dicha especie,
operando un subrogacin de la cosa debida por el valor de la misma. As se obtiene
del art. 438 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con el cual el juicio
238
LA EJECUCIN FORZADA
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
161
ejecutivo consiste, en este caso, en una avaluacin de la cosa y, posteriormente,

en la ejecucin forzada sobre ese valor.
Es importante tener claro que ello no la transforma en una indemnizacin de
perjuicios. Entre otras cosas, con esto se busca evitar desmejorar la posicin del
acreedor, porque si en dicha hiptesis la accin deviniera en una de perjuicios, ste
tendra que ejercer su pretensin en un juicio ordinario y no en uno ejecutivo.
Adems, la indemnizacin de perjuicios es el resultado de un juicio de
responsabilidad, que tiene su antecedente en la culpa o en el dolo, y que se tramita
en procedimiento ordinario. La ejecucin forzada por el valor de la cosa, en cambio,
no sigue los trmites de dicho procedimiento, sino los del ejecutivo, no exige la
prueba de perjuicios, y la nica compensacin que admite es la correspondiente al
valor de la prestacin. Es como si el acreedor hubiera obtenido lo debido en
naturaleza. Este tipo de ejecucin es ms restringida que la indemnizacin de
perjuicios, y busca dejar al acreedor en la misma posicin patrimonial en que
hubiera estado si se hubiera cumplido la obligacin.
Con todo, hay dos casos en que la ejecucin forzada y la indemnizacin de
perjuicios comparten los mismos procedimientos:
1.- En las obligaciones de dinero, en las cuales los perjuicios corresponden a
los intereses (art. 1559).
2.- Cuando se pacta la clusula penal, caso en el cual lo usual es que el
acreedor deba elegir entre la obligacin principal y la pena, sin perjuicio de que
pueda pactarse que el acreedor, en caso de incumplimiento, tenga derecho a
ambas (art. 1537).
La buena o mala fe sirven nicamente, a este respecto, para determinar a
qu se estaba obligado. Por eso ms importante es la culpa. Por regla general en
una ejecucin forzada la diligencia no es excusa, como la culpa no es un agravante,
cuestin del todo diversa cuando se trata de la indemnizacin de perjuicios, pues
ah es considerablemente trascendente para hacer responsable a una persona.
II. CONDICIONES DE LA EJECUCIN FORZADA

El Cdigo de Procedimiento Civil contiene dos ttulos que regulan las
obligaciones de dar y las de hacer y no hacer, respectivamente. En ellos establece
los requisitos que han de cumplirse con el fin de obtener el cumplimiento forzado
de la obligacin en un procedimiento ejecutivo:
1.- Disponer de un ttulo ejecutivo (art. 434 del CPC), que es aquel que da
cuenta fehacientemente de la existencia de una obligacin, como una sentencia,
una escritura pblica, etc.
2.- Que la obligacin sea actualmente exigible, lo cual supone que no exista
plazo pendiente y que no haya prescrito.
162
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
3.- Que la obligacin sea lquida, es decir, que la suma de dinero, la cosa o el
gnero, sea precisa. No solamente se entiende lquida cuando se seala en el
contrato la suma, sino tambin cuando sta se puede obtener por medio de
operaciones aritmticas simples (art. 438 del Cdigo de Procedimiento Civil) a base
del ttulo. Si ste est expresado en moneda extranjera o en una unidad
reajustable, igualmente se considera lquida la obligacin. Las obligaciones
indemnizatorias no son lquidas, salvo que sean de dinero o se haya pactado
clusula penal.
III. REGLAS GENERALES ACERCA DEL PROCEIMIENTO DE EJECUCIN SEGN

EL TIPO DE OBLIGACIN
A. OBLIGACIONES DE DAR
Luego de examinar el ttulo y cumplidas las condiciones, el tribunal requiere
de pago al deudor, y, si ste no paga, se le embargan sus bienes. El embargo
consiste en poner los bienes del deudor en manos de un depositario, a quien se
entrega su tenencia y administracin, para que los ponga a disposicin del tribunal
mientras se procede al remate de ellos. El embargo de inmuebles debe ser inscrito.
El deudor slo podr oponer las excepciones que seala el art. 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Falladas en su contra o no opuestas, se produce el pago, que
es diverso segn el tipo de obligacin de que se trate:
1.- Obligaciones de especie o de dinero cuando se ha embargado aqulla o
ste. Se hace entrega al acreedor de la una o el otro.
2.- Obligaciones de gnero, de dinero ( cuando no se ha embragado dinero o
no el suficiente) y de especie cuando sta no existe ya en poder del deudor. Se
rematan los bienes embargados y con el producto se paga al acreedor.
Sla especie no existe ya en poder del deudor, el acreedor usualmente no
podr actuar sobre el tercero poseedor, porque el vnculo es personal, y tendr dos
acciones, no compatibles: la accin de perjuicios, que supone desde luego que la
responsabilidad del incumplimiento sea imputable al deudor y un procedimiento
ordinario (no es una ejecucin forzada); o la accin por el valor de la cosa, que
corresponde a la ejecucin forzada.
En cambio, si se trata de un gnero, tericamente la ejecucin forzada
podra consistir en el cumplimiento por naturaleza de la obligacin, en el sentido de
que el deudor se vea compelido a entregar la misma cantidad del gnero a la que
estaba obligado, pero la ley no contempla esta eventualidad, y hace recaer la
ejecucin forzada sobre el valor de la cantidad de bienes objeto de la obligacin. La
ley supone que el objeto de la obligacin se puede obtener con esa cantidad de
dinero en otro lugar sin mayores inconvenientes.
Adems, una vez que el embargo ha sido trabado, los bienes del deudor
LA EJECUCIN FORZADA
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
163
quedan fuera del comercio (art. 1464 n3).
C. EJECUCIN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE HACER

En este tipo de obligaciones, generalmente no es posible recurrir al
procedimiento de la ejecucin forzada, porque el objeto consiste en un hecho del
deudor, una conducta que debe ejecutar, al cual no se le puede compeler si su
voluntad no consiente en ello, porque ello atentara contra la dignidad humana y,
adems, probablemente resultara en perjuicio del propio acreedor. Por ello el art.
1553 consagra una regla especial a este respecto -especial porque la general
prescribe que el acreedor dispone primero de la accin para obtener el objeto
debido-, la que otorga al acreedor tres opciones distintas que, en todo caso, son
compatibles con la indemnizacin moratoria:
1.- "Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. En
este caso el juez puede decretar multas y arrestos de hasta 15 das. Lo usual es
que se proceda a aplicar multas al deudor. El deudor, por su parte, puede pagar las
multas o caucionar una indemnizacin al acreedor. Esta alternativa concedida al
deudor provoca, en definitiva, el fracaso del procedimiento de ejecucin, porque lo
que originariamente era un procedimiento destinado a obtener el cumplimiento en
naturaleza de la obligacin, deviene en una obligacin indemnizatoria (art. 543 del
CPC), quedando el acreedor sin control alguno de la ejecucin.
De las opciones a las que ofrece la ley, esta es la nica que busca obtener el
cumplimiento en naturaleza, pero es absolutamente posible que fracase, ya que en
definitiva el cumplimiento de la obligacin depende de la voluntad del deudor. Por
lo dems, tratndose de ciertas actividades, no es lo mismo obtener el
cumplimiento de la obligacin de manera forzada que obtenerlo con la voluntad del
deudor.
2.- "Que se autorice a l mismo [el acreedor] para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor". En este caso se solicita un presupuesto y se
encarga la labor a un tercero.
3.- "Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato." Esta alternativa supone un juicio ordinario salvo que se haya pactado
una clusula penal.
Segn Alessandri, el deudor puede incluso recurrir sucesivamente a cada
uno de estos tres medios, en trminos tales que si el primero no brinda resultados,
puede recurrir al segundo y, si ste falla asimismo, puede solicitar indemnizacin
de perjuicios.239
Lo anterior rige siempre que la obligacin consista en realizar un servicio u
obra material, porque cuando el hecho debido consiste en la suscripcin de un
documento (promesa de celebrar un contrato) o en la constitucin de una
obligacin, la accin ejecutiva se reducir a pedir al tribunal que le seale un plazo
239
164
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
al deudor para que proceda a la suscripcin del documento o constitucin de la

obligacin, y si el deudor no lo ha, que proceda el juez a nombre y por cuenta de
ste (art. 559 CPC).
D. EJECUCIN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER

La obligacin de no hacer se incumple por el slo hecho de ejecutar el hecho
prohibido. Con respecto a la ejecucin cabe anotar que existe una excepcin al
rgimen ordinario de incumplimiento, por cuanto no siempre el acreedor tendr
derecho a que se satisfaga naturalmente su expectativa. El art. 1555 seala los
efectos de la obligacin en este caso, y de su lectura lo primero que se obtiene es
que hay que distinguir si el hecho se puede destruir o no:
1.- Si el hecho se puede destruir o se puede paralizar lo que se est haciendo
(por ejemplo en una obligacin de no competir), la ley no da automticamente una
accin al acreedor para que se deshaga lo hecho. Esto es lo excepcional. En razn
de esto deben diferenciarse dos situaciones:
a) Si la destruccin es indispensable para realizar el fin que se tuvo en
mira al contratar, la obligacin de no hacer se transforma en una de hacer,
aplicndose por lo tanto el art. 1553.
b) Si la destruccin de la obra no es de absoluta necesidad para obtener
el fin que se tuvo en mira al contratar, el juez puede autorizar al deudor para que
cumpla su obligacin de otra manera siempre que con ello se satisfaga igualmente
el inters del acreedor. Esta norma tiene una justificacin econmica, porque lo que
se busca es que los beneficios finales sean mayores que los costos. En todo caso,
en el procedimiento ejecutivo el juez ponderar ambas alternativas y tomar una
decisin respecto de la solicitud del deudor.
2.- Si no es posible destruir lo hecho, al acreedor no le queda otro camino
que la indemnizacin de perjuicios.
CAPTULO IV. RESPONSABILIDAD CIVIL: INDEMNIZACIN POR ACTOS

ILCITOS QUE CAUSAN DAO
La indemnizacin de perjuicios es el derecho que tiene el acreedor para
exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o
beneficio que le habra procurado el cumplimiento efectivo y oportuno de la
obligacin. Los fundamentos de esta institucin descansan en el principio de que
nadie puede ser lesionado por un acto ajeno, y en la sancin que desea imponer el
ordenamiento jurdico a quienes incumplan sus obligaciones. Es la tpica institucin
que hace valer la responsabilidad civil, a diferencia de lo que sucede en derecho
penal, donde la responsabilidad se hace valer con la pena.
La idea de responsabilidad civil supone un comportamiento reprochable, vale
decir, que el dao que sufre el acreedor provenga del incumplimiento de un deber
de conducta por parte del deudor. Este deber de conducta se puede situar en dos
grandes sedes:
1.- Deberes contractuales, o responsabilidad contractual.
2.- Deberes de conducta que impone la sociedad en virtud de las relaciones
recprocas del trfico. En este caso, los deberes no se encuentran preconfigurados,
como sucede con los contractuales, sino que unos estn en la ley mientras que
otros se encuentran implcitos y se generan por va jurisprudencial.
Pero en ambos tipos de ilcitos civiles, el antecedente de la responsabilidad
civil es que la accin que genera el dao es culpable.
El concepto civil de culpa tiene que ver con la comparacin de una conducta
efectiva con un patrn de conducta abstracto. El Cdigo Civil, en su art. 44,
distingue tres tipos de culpa, para lo cual utiliza asimismo tres patrones de
conducta: el hombre diligente, el medianamente diligente, y el poco diligente. De lo
dicho se sigue que la responsabilidad por culpa equivale ms bien a un reproche
objetivo -dado por la comparacin- a la conducta, y no subjetivo, en reproche al
sujeto, aspecto en el cual el derecho civil difiere del penal.
La clasificacin de la culpa reviste mucha importancia cuando se trata de la
responsabilidad contractual. La regla general es que se responda por culpa leve;
sin embargo, en los contratos gratuitos que favorecen slo al acreedor (depsito),
el deudor responder de un menor grado de culpa, pero en los contratos gratuitos
en que el nico beneficiado es el deudor (comodato), ste responder por el mayor
grado de culpa.
Excepcionalmente, tanto en materia contractual como extracontractual, hay
responsabilidad independiente de la culpa, es decir, prescindiendo de todo juicio de
reproche, exigindose slo causalidad, que el dao sea originado por un tercero
con una relacin de causalidad. Este tipo de responsabilidad se denomina objetiva,
estricta, o por riesgo. En Chile podemos citar los siguientes ejemplos en materia
extracontractual: la responsabilidad por catstrofe nuclear, y la responsabilidad del
propietario del automvil cuyo conductor, que lo ha tomado con su consentimiento,

ha inferido dao a un tercero. En lo tocante a lo contractual, un caso genrico se
presenta cuando se debe dinero y no se paga, porque se debern intereses
prescindiendo de la culpa. Otro caso es el de algunas obligaciones de garanta, en
las cuales el deudor puede estar obligado a pagar al acreedor, sin considerar su
culpabilidad, a resultas de un incumplimiento. Este tipo de responsabilidad puede
ser convenida, como en la clusula penal (por ejemplo las obligaciones de
saneamiento en la compraventa).
Se dice que la indemnizacin de perjuicios satisface al acreedor en
equivalencia porque viene a ser el equivalente pecuniario del beneficio que el
acreedor hubiera obtenido con el cumplimiento en naturaleza de la obligacin.
Las reglas que al respecto contiene el ttulo en estudio se aplican
nicamente a las obligaciones cuya fuente sea contractual, cuasicontractual o
legal, ya que las obligaciones derivadas de otras fuentes se rigen por los artculos
2314 y sgtes. Aunque la ley no lo dice, los perjuicios se indemnizan en dinero.
A. REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

El primer requisito genrico es la culpa, salvo en la responsabilidad estricta.
Pero adems son antecedentes el dao y la causalidad.
(i) Dao
El principio general es que sin dao no hay indemnizacin, porque lo que
busca la indemnizacin es precisamente reparar el dao causado. En este sentido
no es meramente una retribucin a causa de una determinada accin de un
tercero.
Se suscit la discusin en torno a qu dao era reparable. En principio se
consider que el dao patrimonial era el nico reparable, fundamentalmente
debido a que se consideraba que el dao moral no era susceptible de avaluacin.
De hecho, el nico artculo del Cdigo Civil que se refiere al dao moral, art. 2331,
lo hace para excluirlo. Con todo, actualmente se indemniza el dao moral, tanto
por va contractual como extracontractual.
El dao patrimonial comprende dos aspectos conexos pero diversos:
1.- Dao emergente. Involucra la disminucin del patrimonio, o aumento de
los pasivos, y la prdida de valor de los activos.
2.- Lucro cesante, que corresponde a lo que en razn del incumplimiento se
deja de ganar (art. 1556).
Segn el art. 1556 la indemnizacin de perjuicios se presenta en tres casos:
cuando el deudor no cumple su obligacin, cuando la cumple imperfectamente, o
168
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
cuando la cumple retardadamente. De esto se deduce que la indemnizacin de

perjuicios es de dos tipos (esta clasificacin es contractual):
1.- Compensatoria, que consiste en la cantidad de dinero que el acreedor
tiene derecho a exigir del deudor cuando ste no cumple su obligacin o slo la
cumple en parte (los dos primeros casos). En este caso subsiste la obligacin, mas
ha variado su objeto. Ahora, con respecto a las obligaciones de hacer y no hacer, el
acreedor puede pedir alternativamente la indemnizacin de perjuicios o el
cumplimiento de la obligacin (arts. 1553 y 1555).
2.- Moratoria, que consiste en la cantidad de dinero que el acreedor puede
exigir del deudor cuando ste no cumple oportunamente su obligacin
(corresponde al ltimo de los tres casos de procedencia de la indemnizacin). En
este caso el objeto de la obligacin subsiste, y el acreedor la obtiene, bien que
tardamente, lo cual da origen a la indemnizacin moratoria, que representa el
beneficio perdido con el atraso. En este sentido la indemnizacin moratoria se
aplica tambin al caso extracontractual. A diferencia de la obligacin
compensatoria, que reemplaza al objeto de la obligacin directa, la indemnizacin
moratoria puede acumularse con la obligacin principal, toda vez que no la
sustituye ni reemplaza (arts. 1553 y 1672).
El art. 1558 clasifica los daos en previsibles e imprevisibles, estableciendo
una consideracin de la conducta del individuo para determinar el monto de la
indemnizacin, lo cual es una excepcin en el derecho civil. As, si el sujeto actu
dolosamente, responder de los daos previsibles y los imprevisibles, en cambio se
actu culposamente, responder slo de los previsibles. El fundamento de esta
norma se puede encontrar en el hecho que una de las caractersticas de la culpa es
no prever lo previsible, radicndose ah la negligencia, a diferencia de lo que ocurre
cuando se acta dolosamente, caso en que de alguna forma el sujeto asume las
consecuencias o resultados de su actuar doloso, por lo que se lo hace responsable
de lo previsible y de lo imprevisible. El artculo que consagra esta distincin, art.
1558, se refiere a una situacin contractual, debido a lo cual han surgido dudas
respecto de su aplicacin en el mbito extracontractual. Barros plantea que debera
aplicarse a ambos tipos, ya que las caractersticas de la culpa son idnticas ambas
sedes.
El dao moral es aquel que no significa una disminucin del patrimonio, sino
un prejuicio que se traduce en dolor fsico o afectivo, en prdida de autoestima, o
en general en una alteracin desde el punto de vista psquico a una persona. La
indemnizacin moral es importante porque existen numerosos casos en que si no
hay indemnizacin de este tipo no hay tampoco reparacin alguna. Su problema
ms serio es de la avaluacin, pero no es el nico, ya que los tribunales no slo
otorgan indemnizaciones por dao moral, sino que tambin a causa de un agravio,
adquiriendo en ese sentido un matiz penal que porque utiliza como castigo. Por eso
se dice que la indemnizacin moral tiene una finalidad reparatoria y
compensatoria.
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
169
(ii) Causalidad
Entre el dao y el hecho culpable es necesario que exista un vnculo causal,
o, lo que es lo mismo, para que se responda de un hecho es necesario que este
hecho sea condicin imprescindible para que se verifique el dao. El problema se
presenta a la hora de determinar hasta dnde se puede estirar esta causalidad,
vale decir, qu daos son atribuibles a ese hecho.
Por otro lado, es necesario que el dao sea atribuible normativamente al
sujeto, de donde se sigue que la causalidad en materia jurdica no es nicamente
una institucin lgica. El Cdigo seala que se responde slo de los daos directos,
que son aquellos que surgen inmediatamente del hecho ilcito.
CAPTULO V: DERECHOS AUXILIARES
DE LOS ACREEDORES
Los derechos auxiliares miran a conservar el patrimonio del deudor con el fin
de posibilitar el cumplimiento efectivo de la obligacin, y lo hacen de dos maneras:
conservando intacto el patrimonio del deudor, esto es, evitando que salgan bienes
de ste, e incrementando el patrimonio del deudor, haciendo entrar bienes a ste.
Estos derechos auxiliares son cuatro:
1.2.3.4.-
Medidas conservativas o de precaucin.

Accin oblicua.
Accin pauliana o revocatoria.
El beneficio de separacin.
II. MEDIDAS CONSERVATIVAS O DE PRECAUCIN

Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del
deudor, evitando que salgan de su poder lo bienes que lo forman a fin de hacer
posible el cumplimiento de la obligacin. Ejemplos:
1.- Arts. 1222 y 1223, que autorizan a los acreedores del difunto para
solicitar y para intervenir en la guarda de los papeles y en la aposicin de los
sellos.
2.- Art. 1255, que reconoce el derecho del acreedor para, en la confeccin
del inventario, intervenir en los bienes del difunto.
3.- Arts. 1766, 1492, 1078 y 761, que consagran el derecho legal de
retencin.
4.- Art. 280 del CPC, que contiene las siguientes medidas, tambin llamadas
precautorias (en cualquier etapa del juicio, an cuando no estuviere contestada la
demanda):
a) El secuestro de la cosa objeto de la demanda.
b) El nombramiento de uno o ms interventores.
c) La retencin de bienes determinados.
d) La prohibicin de celebrar actos o contratos
determinados.
5.- El embargo en el caso del juicio ejecutivo.
6.- El beneficio de separacin.
sobre
bienes
III. ACCIN OBLICUA

El derecho de prenda general comprende bienes corporales e incorporales,
ya que la ley no distingue al respecto (arts. 2465 y 2469). Puede suceder que el
deudor no quiera ejercer ciertas acciones o derechos, porque considera que todo su
esfuerzo ser en beneficio de los acreedores, o simplemente porque desea
perjudicarlos. En estas circunstancias, la ley da derecho a los acreedores para
subrogarse en estos derechos y acciones de que dispone el deudor. Es el caso de
una donacin que no quiere aceptar, o una herencia o legado que intenta repudiar.
Pero este derecho slo autoriza a los acreedores para subrogarse en ciertos
derechos y acciones, mas no para obtener la administracin de sus bienes.
En la legislacin chilena, a diferencia de la francesa, slo se pueden ejercer
los derechos y acciones que expresamente seala la ley, lo que responde al
principio general que seala que el deudor conserva la administracin de sus
bienes mientras no se trabe embargo sobre ellos. Desde luego cabe anotar que
slo procede este derecho respecto de bienes embargables y, por lo mismo,
respecto de bienes que sean perseguibles por el acreedor y susceptibles de
avaluacin pecuniaria.
Los casos en que la ley autoriza la subrogacin son los siguientes:
1.- En los derechos reales de usufructo, prenda, hipoteca, y dems anlogos
(no uso y habitacin).
2.- En el derecho de retencin.
3.- En los derechos del deudor como arrendador o arrendatario.
4.- En los derechos del deudor sobre quien por su hecho o culpa hubiere
perecido la cosa, no obstante se extinga la obligacin (art. 1677). Segn Andrs
Jana, en este caso no habra una subrogacin, puesto que el derecho entrara
directamente al patrimonio del acreedor, verificndose en realidad una cesin de
derechos.
5.- En el caso de la repudiacin de un herencia, legado, o donacin (arts.
1238 y 1349). En estas circunstancias el ejercicio de la accin beneficia a los
acreedores nicamente hasta la concurrencia de sus crditos, lo cual constituye
una excepcin al hecho que el crdito se integra en su totalidad al patrimonio del
deudor.
Las condiciones o requisitos para que los acreedores puedan subrogarse o
substituirse son las siguientes:
1.- Que el crdito sea cierto, es decir, que el deudor tenga la calidad de
acreedor.
2.- El acreedor no puede ser condicional. S puede el acreedor a plazo.
3.- Es necesario que el deudor no quiera ejercer las acciones o derechos de
que se trata. Para ello es necesario que el acreedor pruebe la negligencia del
deudor, negligencia que se prueba demostrando que la actitud del deudor
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
173
compromete su solvencia (no implica que sea insolvente).

No es necesario que el acreedor sea autorizado judicialmente para ejercer
estos derechos y acciones, porque es un derecho que la ley reconoce al acreedor,
salvo los casos de los arts. 1238 y 1349.
Cuando los acreedores ejercen este derecho, lo hacen en nombre y en
representacin del deudor, consecuencia de lo cual es que lo que adquieren por
esta va ingresa al patrimonio del deudor aprovechando a todos los dems
acreedores. Debido a esta falta de incentivo, la accin oblicua presenta una
reducida aplicacin en la prctica.
IV. ACCIN PAULIANA
A. CONCEPTO Y REQUISITOS
Todas estas acciones se inspiran en la accin pauliana civil del art. 2468 del
cdigo del ramo, que puede definirse como aquella accin que tienen los
acreedores para obtener la revocacin de los actos realizados por el deudor en
fraude de sus derechos.
Como se ve, tiene por fundamento el acto fraudulento ejecutado por el
deudor, y por objeto la revocacin del mismo. Por consiguiente, el fundamento
jurdico de la accin es el ilcito cometido por el deudor, consistente en violar la
garanta en virtud de la cual el acreedor ha contratado con l, que no es otra que el
derecho de prenda general.
La mayora de la doctrina considera que no es necesario que el deudor haya
sido declarado en quiebra o que haya hecho cesin de bienes para que pueda
ejercitarse la accin pauliana. Arguye que el art. 2468 al decir En cuanto a los
actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso (...) no
hace ms que poner en evidencia la distinta situacin en que estos ltimos se
encuentran respecto de los celebrados o ejecutado despus de la quiebra o cesin.
As, segn el art. 2468, los primeros pueden ser revocados mediante la accin
pauliana, al tiempo que, segn el art. 2467, los segundos son nulos (en verdad
inoponibles). 240
240
PUGA acepta esta interpretacin, pero no sin dudas. Menciona como argumentos a favor de
la tesis contraria los siguientes:
1.- La misma redaccin del artculo 2468 en relacin con el art. 2467.
2.- El espritu de la legislacin es el de evitar que ciertos acreedores logren ventajas frente a
otros una vez que el estado patrimonial del deudor no permite satisfacerlos a todos. Desde este punto
de vista, aparece injusta la posibilidad de que la sagacidad de algunos perjudique a otros.
3.- Si fuera posible ejercer la accin antes de la quiebra, el enunciado del art. 2468 sera
redundante, sobre todo considerando que la norma se ubica precisamente en la prelacin de crditos,
etapa a la que se llega mediante la insolvencia del deudor.
4.- El proyecto indito de Bello sealaba que la accin pauliana prescriba en un ao contado
desde la apertura o la cesin, lo que refuerza la unin entre ellas. Hay constancia, adems, de que la
norma fue alterada porque no guardaba relacin con la tradicin romana y las Partidas.
174
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Comnmente se dice que para que proceda la accin pauliana civil deben
reunirse los siguientes cuatro requisitos: 241
1.- Que la accin sea ejercida por un acreedor. Los nicos que pueden
participar del inters que genera la accin pauliana son los acreedores, pues son
slo ellos los que se benefician del incremento que experimenta el patrimonio del
deudor con ocasin del xito de la accin pauliana. La dudas se plantea en cuanto
a si disponen de esta accin los acreedores condicionales y a plazo, de un lado, y
los hipotecarios o con preferencia de segunda clase, de otro:
a) Acreedores a plazo y condicionales. Se estima en general que s
pueden ejercitarla, ya que la ley no hace distingo alguno. Sin embargo, constituyen
una excepcin a esta norma los acreedores bajo condicin suspensiva, toda vez
que ellos no son acreedores mientras se encuentra pendiente la condicin. En tanto
que sta sea la situacin no disponen ms que de un germen de derecho, y la ley
slo los habilita a impetrar medidas conservativas (arts. 1485 y 1492 inc. final del
Cdigo Civil).
b) Acreedores hipotecarios y con preferencia de segunda clase. Se seala
que estos acreedores no pueden ejercer la accin pauliana, pues disponen de
preferencias determinadas sobre ciertos bienes, lo que los hace carecer del inters
necesario para ejercitarlas. Pero se advierte fcilmente que s pueden tener inters,
siempre que la obligacin caucionada sea de mayor valor que la garanta. Adems,
igual argumento que en el caso anterior se puede hacer valer aqu en el sentido de
que la ley no hace diferencias; slo habla de acreedores. 242
La accin pauliana compete a todos los acreedores en conjunto, o a
cualquiera de ellos individualmente, puesto que a todos la otorga el art. 2468. Si el
deudor est declarado en concurso o en quiebra, la intentarn todos los
acreedores, o bien aquellos que deseen hacerlo, o tambin el sndico en
representacin de los acreedores. Si es uno de los acreedores quien pretende el
pago de la obligacin, ser l personalmente quien la ejerza.
2.- Que se trate de un acto jurdico anterior a la declaracin de quiebra o
cesin de bienes.243 Tres temas merecen desarrollo especial:
Por otra parte, la Corte de Apelaciones de Santiago ha resuelto lo siguiente (en extracto): La
accin pauliana o revocatoria, que se fundamenta en el art. 2468 del Cdigo Civil, permite a los
acreedores solicitar que se rescindan los contratos onerosos y las hipotecas, prendas y anticresis que
el deudor haya otorgado en perjuicio de los acreedores, estando de mala fe el otorgante y l
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero, celebrado antes de
la cesin de bienes o apertura del concurso.
Procede rechazar la demanda en que se ejerce la accin pauliana, a fin de obtener la nulidad
del contrato de compraventa de un inmueble, si no existi una cesin de bienes o apertura del
concurso (Corte de Apelaciones de Santiago, ao 1991, rol 6933-90, Gaceta, n135, 1991, pg. 63).
241
PUELMA, pgs. 115-122, y PUGA, pgs 294-299.
242
Para PUGA es necesario que el acreedor est premunido de un ttulo ejecutivo. No lo dice la
ley expresamente, pero se desprende del hecho que s exige que los negocios del deudor se
encuentren en mal estado, situacin que debe ser efectiva al momento del cobro, no al del
nacimiento de la obligacin, cobro que se verifica de la mano de un juicio ejecutivo.
243
La idea de acto jurdico es opuesta a la de acto material, por lo que todas las
modificaciones de hecho que sufran los bienes del deudor no son revocables. Por ejemplo, es el caso
de la especificacin, construccin, demoliciones, etc.
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
175
a) Validez de los actos objeto de la accin. La duda es si los actos que

padecen de un vicio de nulidad deben ser o no atacados preferencialmente por
esta ltima va. PUGA y PUELMA concuerdan en que debe distinguirse entre los
declarados nulos y los anulabes. Los primeros no pueden ni hay inters en
revocarlos, pues no producen efectos. Los segundos, en tanto, s pueden ser
perseguidos por va de la revocacin, ya que todo acto es vlido y produce efectos
mientras no sea declarado nulo, y, adems, la ley no exige que el acto a revocar
sea vlido.
En todo caso, segn PUELMA la accin de nulidad es incompatible con la
pauliana, de manera que de intentarse ambas deben serlo una en subsidio de la
otra.
b) Situacin de los actos procesales. PUGA se pone en la hiptesis de
juicios simulados destinados a sustraer bienes del patrimonio del deudor. Concluye
que del contexto de las normas se infiere que la accin pauliana slo se
desenvuelve en el derecho privado y convencional.
c) Actos simulados. Los acreedores disponen de las siguientes opciones:
i) Simulacin absoluta. Pueden optar entre revocar el acto dndolo por
vlido, o iniciar la accin de nulidad absoluta correspondiente por falta de causa.
ii) Simulacin relativa. Pueden optar entre valerse del acto aparente y
revocarlo, o apoyarse en la accin de simulacin y luego revocar el acto simulado.
En esta ltima hiptesis ambas acciones son compatibles.
El acto debe haberse celebrado o ejecutado con anterioridad a la quiebra,
esto es, hasta el da en que sta se declara, porque son inoponibles a la masa
todos los actos y contratos que (...) el fallido ejecute o celebre despus de dictada
la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun
cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del
Conservador de Bienes Races (art. 72). Esta es una sancin especial que
establece la Ley de Quiebras, en plena concordancia con lo estatuido por el art. 10
del Cdigo Civil. De no existir ella habra que pensar en la nulidad absoluta por
objeto ilcito de los respectivos actos, en razn de los preceptuado por los arts.
1464 n3, 1466 parte final y 2467 del Cdigo Civil.
Que el acto sea inoponible y no nulo implica algunas ventajas: desde luego,
aqul es vlido, de modo que puede pedirse su cumplimiento, pero una vez que se
alce la quiebra o respecto de bienes no comprendidos en ella. Adems, puede
suceder que el deudor no sea insolvente y, en consideracin a ello, el acto
respectivo serle indiferente a la masa.
3.- El acto debe ser perjudicial para los acreedores. La idea de perjuicio se
traduce en una (...) creacin o agravacin de la insolvencia del deudor,
entendindose por insolvencia la incapacidad de pago derivada del desequilibrio
entre el activo y el pasivo (...). 244 Da igual que el acto sea ruinoso, o sea,
244
PUELMA, pg. 120.
176
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
notablemente desproporcionadas las respectivas prestaciones, si no genera un

acrecentamiento del dficit patrimonial.
Sin embargo, no son pocos los casos en que se aprecia un perjuicio sin que
se genere un aumento negativo en el desequilibrio entre activos y pasivos. Es el
caso que se presenta, por ejemplo, cuando el deudor permuta bienes de muy fcil
realizacin (como valores mobiliarios transables en bolsa) por otros de mayor valor
pero de difcil realizacin (derechos en sociedades de personas). Por eso, tambin
existe perjuicio cuando el deudor disminuye la liquidez de su patrimonio.
Los terceros afectados por la accin de revocacin pueden oponer lo que se
denomina beneficio de discusin, en virtud del cual los acreedores demandantes
deben probar que el pasivo del deudor es superior a su activo.
De este requisitos se deducen dos consecuencias:
a) El crdito del acreedor debe ser anterior al acto, pues si es posterior no
le produce perjuicio; ms bien se aprecia una negligencia de su parte. Para ste el
bien nunca existi en el patrimonio del deudorEl derecho de prenda general abarca
a los bienes presentes y futuros del deudor a contar del momento en que ste
contrae la obligacin; no comprende, por consiguiente, a los bienes pasados (art.
2465).
b) La accin pauliana es subsidiaria, en el sentido que no procede si los
acreedores pueden pagarse con otros bienes que aquellos que hayan salido del
patrimonio del deudor.
4.- Que exista fraude pauliano. ste consiste en el conocimiento del mal
estado de los negocios del deudor. La ley distingue entre los actos onerosos y los
dems actos para establecer de parte de quin debe existir tal fraude. As, en los
primeros deben conocer el mal estado de los negocios del deudor tanto ste
cuanto el tercero (participatio fraudis), mientras que en los segundos (gratuitos)
slo el primero (concilum fraudis). El conocimiento de ambos o del deudor, en su
caso, debe haber existido al momento de la celebracin o ejecucin del acto.
El antecedente de la distincin entre ambos tipos de actos se encuentra en
el hecho que el tercero que celebra un acto oneroso ha dado a cambio algo que le
pertenece, de modo que desde ese punto de vista su situacin es idntica a la de
los acreedores, pues ambos se perjudican por igual tanto si el acto es revocado
como si no lo es, ya que el bien queda para el uno o para los otros dependiendo del
xito de las acciones Por el contrario, en el caso de un acto gratuito, el tercero
beneficiado por l no se ha desprendido de nada a cambio, por lo que ningn
perjuicio sufre con la revocacin.
En sntesis, entonces, respecto de todos los actos deben reunirse la mala fe
del deudor y el perjuicio a los acreedores, y con relacin a los onerosos debe
sumarse la mala fe del tercero adquirente.
En la accin pauliana civil son sujetos pasivos el deudor, su contratante y los
subadquirentes segn los casos
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
177
B. MBITO DE APLICACIN DE LA ACCIN PAULIANA CIVIL245

1.- Su mbito natural de aplicacin, segn PUELMA, es aquel en que se busca
revocar actos celebrados o ejecutados por deudores no declarados en quiebra.
2.- Dentro de la quiebra es la accin residual; la que se debe entablar a falta
de otra mejor y ms especfica. 246 El art. 75 expresa que Con respecto a los dems
actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con
anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en
el art. 2468 del Cdigo Civil. Esta subsidiariedad que exhibe al interior del
procedimiento de quiebra deriva en tres conclusiones:
a) Es la accin que se debe intentar dentro del perodo sospechoso
siempre que no exista una especial para impugnar el acto respectivo.
b) Es la accin que se debe intentar para revocar los actos que dispongan
de una revocatoria especial pero que, sin embargo, se hayan verificado fuera del
perodo sospechoso, pues es la que procede respecto de actos a ttulo oneroso
celebrados o ejecutados por el deudor en cualquier tiempo.
c) Es la nica accin que puede intentar el acreedor del deudor no
calificado para revocar los actos a ttulo oneroso celebrados dentro del perodo
sospechoso y aquellos que contemplan acciones revocatorias concursales contra
deudores calificados.
C. NATURALEZA JURDICA
(i) Es una Accin de Inoponibilidad

El art. 2468 del Cdigo Civil da a entender que son acciones de nulidad, pues
habla de rescindir. Sin embargo, incurre dicha disposicin en un error, pues la
autntica naturaleza jurdica de estas acciones es la propia de aquellas de
inoponibilidad. As se obtiene de las caractersticas y diferencias que presenta esta
accin con relacin a la de nulidad:
PUELMA, pgs. 121 y 122, y PUGA, pg. 301.

PUELMA expresa que, en todo caso, esta accin no es incompatible con las revocatorias
concursales (PUELMA, pg. 122).
245
246
178
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
1.- La nulidad es una institucin que se relaciona propiamente con actos que
estn intrnseca o congnitamente viciados por haberse faltado a los requisitos que
establece la ley para su prspero nacimiento, ms all de otras consideraciones. La
inoponibilidad, en tanto, opera respecto de actos vlidos en s mismos, pero que
por otras circunstancias en la especie el estado de cesacin de pagos- se los
estima atentatorios contra el orden pblico representado por el inters de los
acreedores.
2.- La inoponibilidad concede accin slo a aquellos respecto de quienes el
acto es ineficaz, en este caso los acreedores. De ah que el deudor y el
cocontratante no puedan amparndose en esta accin revocar el acto que
celebraron. Para ellos ste sigue siendo plenamente vlido. Declarada la
inoponibilidad el acto puede ser desconocido por los terceros afectados, pero no
por los contratantes. El acto es vlido, slo que padece de ineficacia y, todava
ms, nicamente con relacin a los acreedores del deudor; en lo dems queda
subsistente.
3.- Toda nulidad ataca al acto, lo destruye erga omnes, concediendo incluso y
por eso mismo accin reivindicatoria contra terceros poseedores, aun los de buena
fe. La inoponibilidad, en cambio, no destruye al acto, sino que le resta eficacia a
sus efectos, y slo en la medida en que stos perjudican a los acreedores. 247
4.- No podra ser otra la conclusin si se considera que la aceptacin o
rechazo de la accin es en ciertos casos facultativa para el juez, porque sta
libertad es absolutamente incompatible con la institucin de la nulidad, que se
basa por definicin en criterios objetivos: un acto slo puede ser nulo o vlido, con
independencia de los beneficios que acarrea o no la declaracin de su nulidad. 248
Se podra decir, en sntesis, que la nulidad ataca a la causa, en tanto la
inoponibilidad a los efectos. (...) la inoponibilidad concursal, entonces, significa
que el acto celebrado por el fallido no puede ser opuesto a los acreedores
congregados en la colectividad de la masa falencial, sin perjuicio de la validez
interpartes.249
La Ley de Quiebras as tambin lo entiende, pues los arts. 74 y 76 comienzan
con la expresin son inoponibles a la masa, y el art. 80 lo hace con la frase las
acciones de inoponibilidad a que se refieren los dos prrafos precedentes. Sin
embargo, de todos modos yerra en los arts. 77 y 79, pues declara, en el primero,
que Podrn ser anulados los pagos (...), y, en el segundo, que (...) podrn ser
anuladas (...), todo ello en abierta contradiccin con lo que se ha dicho en cuanto
a la naturaleza jurdica de esta accin. 250
247
PUGA Vial, Juan Esteban, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, Ed. Jurdica, 1 ed.,
Santiago, 1989, pgs. 322-324.
248
La ctedra, en otra sede a raz de una accin revocatoria en particular.
249
Miquel, citado por PUGA, pg. 324.
250
La antigua ley 4.558 hablaba de acciones de nulidad, probablemente en concordancia con
la idea expresada en el Cdigo Civil (rescisin). Con todo, agregaba que dicha nulidad era relativa a la
masa, denotando que en definitiva su espritu era el de sancionar acciones de inoponibilidad.
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
179
(ii) Es una Accin Personal251

Alguna vez se pens que las acciones revocatorias eran reales, pues
perseguan la restitucin de un bien, restitucin que podan solicitar los acreedores
a un tercero e incluso a un subadquirente. En otras palabras, la accin se
desenvolva entre partes no ligadas por una relacin jurdica personal.
Pero es actualmente bastante claro que la accin de inoponibilidad es
personal. Los siguientes antecedentes apoyan esta conclusin:
1.- El acreedor revocante invoca un crdito para ejercer su accin.
2.- Su propsito no es que se desconozca un derecho real, sino la
inoponibilidad de un acto o contrato.
3.- Si bien en virtud de la declaracin de inoponibilidad del acto el bien en
cuestin sigue siendo propiedad del fallido, ello es slo para los efectos del
concurso. Fuera de ste debe entenderse que el bien sigue en propiedad del
tercero.
4.- Si bien luego de acogida la accin revocatoria puede ser menester ejercer
una accin reivindicatoria o posesoria, tal situacin tiene por nico objeto
reincorporar materialmente el bien al patrimonio del fallido. El ejercicio de estas
ltimas trae consigo la aplicacin de las reglas sobre prestaciones mutuas, aunque
debe hacerse presente que la mala fe concursal no es la misma que aquella a que
se refieren los preceptos del Cdigo Civil.
251
PUGA, pgs. 327 y 328.
180
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
D. EFECTOS DE LA REVOCACIN
El efecto propio del xito las acciones revocatorias es hacer inoponible el
acto revocado a la masa de acreedores e ingresar a la de bienes los que hayan
salido por curso de aqul. Pero, mas puntualmente y en la prctica, el tema de los
efectos de la revocacin estriba en dilucidar dos puntos:
1.- Qu suerte corren los subadquirentes, entendindose por tales a los que
hayan adquirido del tercero que contrat con el deudor o fallido la cosa materia de
la revocacin. Sobre este punto destacan dos corrientes:
a) Aquellos que asimilan la accin de revocacin a la de nulidad (entre
ellos Arturo Alessandri Rodrguez), quienes sostienen que han de seguirse, con
relacin al subadquirente, las reglas de esta ltima institucin. Ello se traduce en
que la revocacin da lugar a una accin reivindicatoria contra los subadquirentes
estn stos de buena o mala fe. Basan su doctrina en los trminos que emplea la
ley: rescisin y anular. Hoy, luego de los cambios introducidos en esta materia por
la ley 18.175, esta postura parece insostenible.
b) Aquellos que consideran que la accin revocatoria genera efectos
propios (entre ellos Claro Solar y Vargas), quienes creen que hay que aplicar al
subadquirente las mismas reglas que rigen para el tercero; en consecuencia, hay
que distinguir entre actos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso como asimismo entre
el subadquirente de buena y el de mala fe. Concluyen que el primero (el de buena
fe) debe restituir hasta el monto del enriquecimiento injusto, y el segundo (el de
mala fe) hasta la concurrencia del dao causado. 252
2.- Las prestaciones mutuas que se deben las partes una vez que se revoca
el acto, en especial si el tercero tiene o no derecho a la restitucin de lo que l ha
dado al deudor o fallido en pago de su propia obligacin. Sobre este asunto hay
varias posiciones:
a) Al tercero se le debe restituir su contraprestacin, sin que deba
verificar en la quiebra. En caso contrario, la masa experimentara un
enriquecimiento sin causa.
b) El tercero debe verificar en la quiebra y recibir lo que le corresponda
mediante dividendos. MIQUEL expresa que la ley no ha sealado que la
contraprestacin de aqul deba serle devuelta, situacin que de ser la contraria
significara una situacin privilegiada para el tercero. La ley paraguaya seala muy
grficamente que cuando el tercero haya restituido su prestacin renacer su
crdito, debiendo, por tanto, verificarlo en la quiebra.
Pero esta solucin no concuerda con nuestra legislacin, por los siguientes
motivos:
252
PUGA cree que la solucin correcta es acoger sin indecisin la idea de que la inoponibilidad
del acto del tercero a la masa es absoluta, de donde se sigue que ste no pudo transferir ms sas el
problema se resuelve mediante el ejercicio de las correspondientes acciones de dominio,
comnmente la reivindicatoria, por parte del sndico (PUGA, pg. 345 y 346).
DERECHOS AUXILIARES
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
181
i) No hay norma legal alguna que siquiera insine la idea de que la

revocacin declarada resucite el crdito del tercero.
ii) En un sentido gramatical, si el acto revocado es inoponible a la masa
lo es totalmente, de manera que sta puede impugnar la verificacin respectiva
por tener como base precisamente un acto que no produce eficacia con relacin al
colectivo de acreedores.
iii) Para que el acto pueda ser revocado el fallido debe haber cumplido
con su prestacin, de donde se sigue que el tercero es un acreedor pagado. Por eso
la masa puede oponer a la verificacin de ste la excepcin de pago.
c) El tercero pierde absolutamente su contraprestacin.253 El principio
central de la inoponibilidad, esto es, que el acto sigue siendo vlido para los
cocontratantes y que, por ende, el tercero no puede repetir contra el fallido, es un
argumento a favor de esta tesis.
Adems, hay una norma que puede apoyar esta idea, que es la del art.
1468 del Cdigo Civil, segn la cual No podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. La lgica de esta argumentacin
se basa en que para que la accin prospere el deudor debe haber estado en
conocimiento de que el acto atentaba contra la par condictio y, por esta va,
tambin contra el orden pblico. La contraprestacin del tercero adolecera, en
consecuencia, de causa ilcita, y no podra ser repetida.
E. PRESCRIPCIN
Segn el n3 del art. 2468, esta accin prescribe en un ao contado desde la
fecha del acto o contrato. Como se trata de un prescripcin de corto tiempo
especialmente regulada por la ley, no opera respecto de ella la suspensin (art.
2524).
V. PARALELO ENTRE LA ACCIN OBLICUA Y LA PAULIANA

La accin pauliana difiere de la oblicua en los siguientes puntos:
1.- En este caso estamos en frente de una actitud activa del deudor, por la
cual ha hecho salir bienes de su patrimonio, en cambio en la accin oblicua la
actitud del deudor es pasiva, negligente.
2.- La accin pauliana persigue la incorporacin de bienes que ya formaban
parte del patrimonio del deudor, y que ste fraudulentamente hizo salir.
3.- La accin pauliana es una accin directa que pertenece a los acreedores,
quienes la ejercen a su propio nombre, en tanto la oblicua es una accin que
253
Postura a la que adhiere PUGA.
182
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
compete al deudor.
4.- La accin pauliana slo aprovecha a los acreedores que la han ejercido.
VI. EL BENEFICIO DE SEPARACIN

El beneficio de separacin es el que tienen los acreedores hereditarios y
testamentarios para pedir que no se confundan los bienes del difunto con los del
heredero, para los que de aquel cumplan las obligaciones testamentarias y
hereditarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
Es una excepcin, junto con el beneficio de inventario, a la unidad del
patrimonio.
El heredero representa al difunto sucedindole en sus derechos y
obligaciones. Se produce una confusin de patrimonios, por lo tanto ante los
acreedores del difunto y ante los acreedores del heredero, existe slo una masa de
bienes en las que ambos grupos de acreedores harn valer sus derechos.
Esto puede perjudicar a los acreedores del difunto cuando el heredero est
cargado de deudas y sus bienes, sin tomar en cuenta los del difunto, no alcancen a
cubrirlas, y al confundirse los patrimonios no se pueden pagar todas las deudas
conjuntas. Entonces las leyes autorizan a los acreedores testamentarios (del
testamento) y hereditarios (los que el difunto tena en vida) a pedir que los
patrimonios se separen. As, cada grupo de bienes sirve para pagar a los
acreedores respectivos.
CAPTULO VI: DERECHO DE PRENDA GENERAL Y PRELACIN DE CRDITOS
Cuando el acreedor es uno, normalmente no habr problema para
determinar quin se paga y hasta qu parte de su crdito, pues slo l se pagar
con la subasta. En cambio, si son ms de uno los acreedores, y la liquidacin de los
bienes del deudor es menor que el monto de los crditos, aqullos se pagarn a
prorrata de su inters (art. 2469). En otras palabras, el principio es que todos los
acreedores concurran con igual preferencia.
En el Derecho Comercial se gener un procedimiento especial de insolvencia:
la quiebra, que originalmente slo rega respecto de deudores comerciantes, pero
que hoy se ha extendido a todo tipo de actividades de comercio. Esto se debe a
que la Ley de Quiebras establece otros casos en que procede su procedimiento,
casos que involucran a personas que realizan actividades privadas. As, basta que
exista un incumplimiento de una obligacin comercial, como cualquier ttulo de
crdito, para que se genere el procedimiento de quiebra.
En el caso de la quiebra, a diferencia de lo que ocurre en el concurso civil, la
administracin de los bienes pasa a manos de un sndico, quien no es un mero
depositario. Adems, en la quiebra los acreedores pueden adoptar acuerdos por
mayora simple, en los cuales, por ejemplo, se pueden consagrar modalidades de
pago.
En principio una persona natural no puede limitar su responsabilidad (en
otras legislaciones existe la empresa unipersonal de responsabilidad limitada). Por
tanto, las formas para limitar sta son, en general, la sociedades no colectivas.
Pero en este caso nace una persona jurdica distinta a la de los socios, que, al igual
que la persona natural, responde con todo su patrimonio. Por consiguiente, no
estamos en este caso, en verdad, frente a una excepcin al antedicho principio,
sino ms bien frente a una reafirmacin de l.
II. PREFERENCIAS
La ley distingue entre el privilegio y la hipoteca, clasificacin que no es
valedera en el derecho moderno, de modo que su existencia actual se basa
nicamente en un antecedente histrico. Lo que en realidad hace el Cdigo, es
establecer 4 clases de preferencias, dentro de las cuales, en la tercera, se
encuentra la hipoteca.
En el derecho chileno, las preferencias son atributo de los crditos, por lo
que la preferencia la goza el ste, mas no el acreedor. De all que si el crdito se
transfiere o transmite, ella subsista (art. 2470 inc. 2).
Las preferencias pueden ser de 2 tipos:

1.- Preferencias que se hacen valer sobre todos los bienes del deudor, vale
decir, personales, que son las de primera y cuarta clase:
a) Primera clase (art. 2472). Estas preferencias prevalecen sobre las otras,
y si alcanzan para pagarse nicamente ellas, las dems no se pagan. Un primer
fundamento de su establecimiento es humanitario, pagndose las funerarias (n2),
y las enfermedades (n3). En el caso de los trabajadores (n5, 6 y 8) hay una clara
justicia distributiva, basada en que stos se encuentran en una situacin
desventajosa frente a los dems acreedores en cuanto al conocimiento de la
situacin de la empresa. Los nmeros 1 y 4 establecen preferencias para el pago
de aquellas obligaciones que benefician a todo los acreedores. Finalmente, se
encuentra el fisco (n9) por el cobro de los impuestos de retencin y recargo, esto
es, aquellos que no consisten en un pago directo, como el IVA.
Segn el art. 2473, "los crditos enumerados en el artculo precedente
afectan a todos los bienes del deudor, y no habiendo lo necesario para cubrirlos
ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera
que sea su fecha, y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata.
Los crditos enumerados en el artculo precedente no pasarn en caso
alguno contra terceros poseedores".
b) Cuarta clase (art. 2481). Se refiere a situaciones de administracin, en
donde la preferencia se encuentra establecida en favor de quien sus bienes son
administrados, sobre los bienes del administrador. Prefieren segn el orden de las
fechas de sus causas.
2.- Preferencias que se hacen valer sobre ciertos bienes, que son las de
segunda y tercera clase. Si estos bienes no alcanzan a cubrir el monto de las
obligaciones, sobre el remanente los acreedores sern valistas.
a) Segunda clase (art. 2474). En este caso hay un gnero implcito: la
prenda. Hay algunos presupuestos del artculo en los cuales se hace referencia al
derecho legal de retencin, que no hacen sino consagrar que dicho derecho se
asocia a la prenda o a la hipoteca segn el bien sobre el que recaiga.
El art. 2476 precepta que "Afectando a una misma especie crditos de la
primera clase y crditos de la segunda, excluirn stos a aqullos; pero si fueren
insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn
stos la preferencia en cuanto al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden
y forma que se expresa en el inc. 1 del art. 2472". Hace excepcin a la regla
anterior la prenda industrial, puesto que la jurisprudencia ha entendido que
prefiere incluso a los crditos de la primera clase (art. 25 de la Ley de Prenda
Industrial).
b) Tercera Clase (arts. 2477, 2478, y 2479). Se trata de los crditos
hipotecarios. Si una cosa fue hipotecada varias veces, se paga en el orden de las
fechas de dichas hipotecas, y si varias de ellas se hubieren constituido en la misma
PRELACIN DE CRDITOS
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
185
fecha, preferirn en el orden de sus inscripciones. La hipoteca es atractiva como

garanta, no obstante ser una preferencia de tercera clase, porque las preferencias
de primera clase se deben hacer valer en primer trmino sobre los bienes no
hipotecados, y los acreedores hipotecarios no deben esperar que se paguen las
preferencias de primera clase para pagarse ellos con la hipoteca.
El resto de los crditos son valistas.
CAPTULO VII: GARANTAS PERSONALES
Las obligaciones con pluralidad de sujetos cumplen, esencialmente, una
funcin de garanta personal. En efecto, tanto as que incluso la mejor garanta de
que puede disponer el acreedor, es la afectacin de dos o ms patrimonios al
cumplimiento de la obligacin. Esta afectacin puede tomar dos formas:
1.- Fianza. El fiador se ve obligado a cumplir la obligacin slo
subsidiariamente, esto es, slo cuando se han agotado los medios contra el deudor
principal, porque dispone del beneficio de excusin. Cabe sealar que la fianza
simple no es considerada un tipo de obligacin con pluralidad de sujetos, ya que,
en estricto rigor, slo hay en ese caso una obligacin.
2.- Solidaridad. El deudor solidario se encuentra en la misma posicin
jurdica, en cuanto a la obligacin a la deuda, que la del que a cuyo inters se
contrajo sta.
Adems de estos tipos de garantas, hay otros de obligaciones que se utilizan
con tales fines: las obligaciones indivisibles. Aqu la afectacin de otro patrimonio al
cumplimiento de la deuda se debe a que la prestacin, por su naturaleza, no puede
dividirse (constituir una servidumbre). Su carcter de garanta viene dado por el
hecho que la indivisibilidad puede pactarse, con la ventaja de que, a diferencia de
la solidaridad, pasa a los herederos.
Las garantas personales son, por consiguiente, la fianza, la solidaridad, y la
indivisibilidad, casos todos en que se agrega un patrimonio al cumplimiento de la
obligacin.
Existen, adems, otros tipos de garantas personales. En el derecho
comparado se presenta la posposicin de crditos, que consiste en que un grupo
de acreedores acepta posponerse a otro. En Chile no hay precedentes al respecto,
Pero E. Barros considera que ello no ser posible en relacin con aquellos que no lo
acepten, pero s respecto de quienes lo hagan, pues no se compromete el inters
de ningn tercero. Un caso tpico es el caso de la quiebra, donde los acreedores
antiguos se posponen a los nuevos si stos acceden a prestarle dinero al que
quiebra.
En nuestro sistema jurdico se consagra como garanta personal la clusula
penal, que presenta 2 ventajas: no es necesario probar los perjuicios, y no se
requiere juicio ordinario.
Se agrega a las anteriores la anticresis (art. 2435), que es un contrato (no un
derecho real) en virtud de cual el deudor entrega al acreedor un bien raz para que
se pague con sus frutos. No otorga preferencia. En el derecho procesal existe una
figura similar, pero respecto de muebles: la prenda pretoria.
II. BREVES MENCIONES ACERCA DE LA FIANZA

En la fianza la relacin ms personal que se presenta es la que sostienen el
deudor con el fiador, pero el contrato de fianza lo suscriben el acreedor y el fiador.
Se trata de un contrato gratuito, que se transforma en uno de seguro de crdito si
el acreedor paga al fiador.
El Cdigo trata bsicamente la fianza simple, en virtud de la cual el fiador
dispone de tres beneficios de que no dispone el fiador solidario:
1.- Beneficio de excusin.
2.- Beneficio de divisin, si hay varios fiadores.
3.- Tiene la excepcin de subrogacin (art. 2355), que procede cuando el
acreedor ha sido negligente o renuncia a ciertos beneficios (por ejemplo, si pierde
una accin por caducidad), para subrogarse en las acciones respectivas.
Estas particularidades resaltan el carcter accesorio de la fianza. Ahora,
surge la duda de si se aplican asimismo a la fianza solidaria. La doctrina ha
entendido que la solidaridad es ms fuerte, pero en verdad debera analizarse el
asunto en cada caso.
La relacin que existe entre el deudor y el fiador no emana, por lo general,
de la fianza, sino de otros contratos, como el mandato. As, como lo mnimo que
podra existir entre ellos es una agencia oficiosa, claro que las reglas particulares
de la fianza benefician ms al fiador. En efecto, si el fiador fia en contra de la
voluntad del deudor y extingue la deuda, tendr accin contra el deudor conforme
al n2 del art. 2375. Adems, el fiador tiene un derecho llamado "relevo de la
fianza", por el cual, en ciertas circunstancias, puede exigir del deudor que ste
consiga que el acreedor lo releve de la fianza (art. 2369).
El fiador que paga se encuentra en una condicin anloga a la de los
codeudores solidarios: se subroga solidariamente y tiene accin de reembolso (art.
1610).
La fianza se extingue por:
1.- Extincin de la obligacin principal.
2.- Relevo.
3.- Cuando el acreedor pierde las acciones en las cuales podra el fiador
subrogarse (art. 2381).
TITULO TERCERO: EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES POR MODOS DE

EXTINGUIR DISTINTOS DEL PAGO
CAPITULO I: CESIN DE DERECHOS Y TRANSMISIBILIDAD DE LAS

OBLIGACIONES
Desde el punto de vista activo, los crditos son transferibles, a excepcin de
los derechos personalsimos y aquellos que se extinguen con la muerte (usufructo),
pero jams desde el punto de vista pasivo. Esta situacin se salva por medio de la
novacin, aunque aqu en verdad surge una nueva obligacin.
Los crditos se pueden transmitir a ttulo universal o singular. Por su parte,
las obligaciones se transmiten a los herederos a prorrata de sus cuotas (art. 1097).
Al respecto, el heredero es el sucesor de las deudas del causante; no as el
legatario, quien nicamente tiene una obligacin subsidiaria, que se hace exigible
slo cuando los herederos no pueden cumplir con las deudas hereditarias.
II. TRANSFERENCIA DE CRDITOS

Las formas a travs de las cuales se puede sustituir a un acreedor son:
1.- Pago con subrogacin.
2.- Cesin de derechos. Es la tradicin de un crdito sujeta a ciertas reglas
especiales. Es un negocio especulativo, porque se adquiere un crdito en virtud de
una venta, donacin, permuta, etc., el que se puede exigir en su totalidad.
3.- Novacin por cambio de acreedor. Con esta figura se extingue el crdito
anterior, con todas sus preferencias y garantas, razn que la ha convertido en un
mtodo de rara aplicacin prctica.
III. CESIN DE DERECHOS
A. GENERALIDADES
Detrs de la cesin de derechos hay tres requisitos que constituyen actos
separados:
1.- Un ttulo, un contrato (venta, donacin, permuta, etc.)

2.- La tradicin, que es lo que usualmente se llama cesin.
3.- Requisitos de oponibilidad: notificacin o aceptacin.
Una de las caractersticas de los ttulos de crdito es que son circulatorios, o
sea, estn destinados al trfico jurdico. Por eso son esencialmente cedibles.
Algunas ideas preliminares. Hay un requisito que singulariza a toda cesin de
crditos, cual es la entrega del ttulo. El crdito es un derecho incorporal, cuya
tradicin (que adquiere el nombre de cesin) se verifica a travs de la entrega del
ttulo en el cual consta (art. 699 del Cdigo Civil).
Pero tratndose de un crdito nominativo se exige que concurra adems otro
requisito, cual es el traspaso. El traspaso es un acto escrito en que, bajo la firma
del cedente, se designa a la persona del cesionario.
Adems, para que el deudor de un crdito nominativo sepa que el crdito ya
no est en manos del cedente y, en consecuencia, le sea oponible la cesin, es
menester o que se le notifique el acto de la cesin o que lo acepte. Faltando estas
condiciones, la cesin no se perfecciona ni respecto del deudor ni de terceros.
Hay dos elementos que estn presentes en toda cesin de crditos:
1.- Siempre debe concurrir la entrega material del ttulo.
2.- Las excepciones reales nunca se purgan.
De los arts. 162 y 164 se puede apreciar que antes de tratar el tema la
cesin de los ttulos de crdito mercantiles, debemos estudiar la cesin de crdito
en materia civil, que tiene particular aplicacin a propsito de los ttulos
mercantiles nominativos, porque precisamente, en general, la cesin de ttulos de
crdito nominativos an est reglamentada por el Cdigo Civil.
B. CESIN DE CRDITOS EN MATERIA CIVIL

Para analizar la cesin de derecho en materia civil, a la luz de las normas de
los artculos 1901 a 1907 del Cdigo Civil, distingamos entre las distintas partes de
la cesin al cedente y cesionario, por un lado, y al deudor y terceros, por el otro.
(i) Perfeccionamiento de la Cesin

Es preciso diferenciar:
1.- Entre las partes, el Cdigo Civil seala en el artculo 1.901 que la cesin
(tradicin) se perfecciona a travs de dos actos:
MODOS DE EXTINGUIR DISTINTOS DEL PAGO
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
191
a) La entrega del ttulo, porque dice: "La cesin de un crdito personal, a

cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino
en virtud de la entrega del ttulo".
b) El traspaso, que es, como se dijo, un acto escrito en que, bajo la firma
del cedente, se designa a la persona del cesionario (art. 1903 del Cdigo civil).
2.- Respecto del deudor cedido y terceros, la cesin se perfecciona
alternativamente mediante uno de los siguientes actos:
a) Notificacin de la cesin al deudor. Debe practicarla el cesionario
exhibiendo el ttulo, que llevar anotado el traspaso (art. 1902 del Cdigo Civil).
La notificacin es particularmente importante para los efectos de la
compensacin de crditos entre el deudor cedido y el cesionario. De acuerdo con el
art. 1659 inc. 2 del Cdigo Civil, si el primero no ha aceptado la cesin, puede
oponer al cesionario todos los crditos que haya adquirido frente al cedente antes
de la notificacin, aun aquellos exigibles despus de sta. Dice esta disposicin: "Si
la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los
crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin".
Se requiere una resolucin judicial para que el receptor concurra y
notifique. Asimismo, el receptor debe ocuparse de practicar notificacin al
cesionario. En todo caso, de la notificacin se preocupa el cesionario. Pero el
Cdigo Civil nada dice respecto de la "forma" de notificacin.
Algunos sostienen que se aplica el artculo 47 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que al efecto seala: "La forma de notificacin de que tratan
los artculos precedentes (se refieren a la notificacin personal y a la llamada
notificacin personal subsidiaria del artculo 44 del citado cuerpo legal) se
emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la
validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente".
Entonces, para esta postura, el acto de cesin debe notificarse personalmente. 254
La misma norma del artculo 47 del Cdigo de Procedimiento Civil, en su
texto, ha dado pie para que otra postura deseche la necesidad de notificacin
personal en el caso de la cesin de derechos, por cuanto la norma seala que se
aplica esta forma de notificacin cuando la ley lo disponga para la validez de
ciertos actos, y aqu la cuestin se refiere a la oponibilidad de la cesin, no a su
validez.255
b) La aceptacin de la cesin por parte del deudor. Puede ser:
i) Expresa o tcita. Es expresa cuando el deudor presta su conformidad
con la cesin de palabra y explcitamente, ya sea concurriendo al acto o a travs
de otro diverso; tcita, mientras, cuando ejecuta cualquier hecho que la suponga,
254
255
Eyzaguirre adhiere a esta postura.

Gmez adhiere a esta postura.
192
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
como la litis contestacin con el cesionario o un principio de pago a ste (art. 1904
del Cdigo Civil).
ii) Pura y simple o con reservas. Si es del primer tipo, se generan dos
efectos:
A. El deudor no puede oponer al cesionario los crditos que antes
de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. Expresa el art. 1659 inc. 1 del
Cdigo Civil que "El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario de los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al
cedente".
B. Pierde las excepciones personales. Dispone el art. 1906 del
Cdigo Civil que "La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e
hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente".
Las excepciones personales son las que emanan de la relacin
personal que el cedente tiene con el deudor, v.gr. compensacin, transaccin y
remisin y, en general, todos los modos de extinguir las obligaciones. Son reales
las excepciones que tiene el deudor y que emanan del ttulo en el cual consta su
obligacin, v.gr. el pago, la prescripcin, la nulidad a causa de falta de requisitos
esenciales exigidos por la ley. Esta distincin nace del Cdigo Civil, como estamos
viendo256.
No concurriendo estos requisitos, segn el art. 1905 (...) se considerar
existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y tercero, de suerte
que podr el primero pagar al cedente como tambin los acreedores de ste
embargarle su crdito.
(ii) Responsabilidad del Cedente257

En materia civil rige el artculo 1907 del Cdigo Civil. Diversas reglas rigen
dependiendo de si la cesin es a ttulo oneroso o gratuito:
1.- Ttulo oneroso. Es de la naturaleza de la cesin que el cedente se hace
responsable de la existencia del crdito al tiempo de la cesin, esto es, de que
verdaderamente le perteneca el crdito a ese tiempo. O sea, responde de la
garanta de derecho.
Slo en virtud de una clusula accidental se puede responder de las
garantas de hecho. Pactada, a menos de expresarse otra cosa, se entiende que el
cedente se hace responsable de solvencia presente del deudor y hasta el monto de
la cesin. El beneficio del cedente es el lmite natural de su responsabilidad.
256
Queda visto entonces en materia civil, a propsito de la notificacin y aceptacin, el tema
del traspaso de excepciones.
257
Los autores distinguen entre: a) garantas de derecho: que se refieren a la existencia de un
crdito y el dominio que sobre l tenga el cedente; b) garantas de hecho: solvencia presente y futura
del deudor.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
193
2.- Ttulo gratuito. La responsabilidad del cedente se limita a la existencia del

ttulo.
(iii) Traspaso de las Excepciones Personales

Se siguen las siguientes reglas:
1.- Si hay notificacin, se traspasan.
2.- Si hay aceptacin pura y simple, se pierden. Si se hace reserva de ellas,
no se purgan.
(iv) Paralelo Entre la Cesin de Crditos y el Pago con

Subrogacin
1.- La cesin nace de un acuerdo de voluntades, mientras que en el pago con
subrogacin no hay acuerdo de voluntades, salvo el caso de una subrogacin
convencional. Adems, ste puede realizarse incluso contra la voluntad del
acreedor.
2.- El cesionario slo tiene los derechos que el cedente le haya otorgado por
la cesin, en tanto el subrogante podr ejercer no slo los derechos que competen
al acreedor sino tambin los que emanan de la relacin jurdica que lo ligan al
deudor. Ej: Agencia oficiosa, Mutuo, Mandato
3.- En la cesin a ttulo oneroso el cedente se hace responsable de la
eviccin, en cambio la subrogacin, como no es una venta, no pesa sobre el
acreedor la obligacin de sanear la eviccin.
4.- Siendo la cesin un acto especulativo autoriza al cesionario para cobrar la
totalidad del crdito aunque haya pagado menos por l. En el caso del pago con
subrogacin, el individuo que ha subrogado slo puede reclamar del deudor la
cantidad que efectivamente pag al acreedor, por lo que si se extingui la
obligacin por un pago inferior al valor del crdito esto aprovecha al deudor.
5.- La cesin es un acto solemne, se perfecciona respecto de terceros y del
deudor por el cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley. Por su parte,
el pago con subrogacin no requiere formalidad alguna, basta el hecho del pago
para que se produzcan sus efectos, con una excepcin: la subrogacin
convencional, y la subrogacin legal de Art 1610 n6.
6.- Si la cesin de crditos es parcial el cedente y el cesionario quedan
igualdad de condiciones para pagarse en la parte de crdito que les corresponda.
En cambio, en el pago con subrogacin, si sta es parcial el acreedor que ha sido
solamente pagado en parte puede ejercer sus derechos respecto del saldo, con
preferencia del reembolso que puede exigir el subrogante por el pago parcial
realizado.
194
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
7.- El cedente traspasa al cesionario sus derechos, acciones, privilegios,

prendas e hipotecas pero en ningn caso las acciones personales. En tanto el
subrogante adquiere todas las acciones, garantas y calidades del acreedor, an las
acciones personales.
El pago hecho por el deudor extingue la obligacin respecto de todo
individuo, en cambio el pago con subrogacin si bien extingue el crdito con
respecto al acreedor ste queda subsistente con respecto al deudor y con respecto
al subrogado que ha pagado al acreedor.
Captulo XVII: Extincin de las Obligaciones por Modos Equivalentes
al Pago
A. NOVACIN
Lo esencial y caracterstico de la novacin, es la sucesin de dos
obligaciones, quedando la primitiva extinguida con todas sus cualidades.
En la novacin se produce una relacin entre dos actos jurdicos conexos,
uno extintivo y otro creativo, en virtud de la cual se extingue una obligacin con la
consecuencia de que nace una nueva. Esta relacin que se da entre estos dos
actos, acaece, eso si, en un solo acto, de tal manera que el acto extintivo de la
obligacin primitiva es la causa del acto creativo de la nueva. Con todo, esta
explicacin queda en duda dadas las normas que contienen los arts. 1638 y 1639.
El primero precepta que no carece de causa, pues debe hacerse de todas formas,
el pago hecho por el delegado (nuevo deudor) que paga al acreedor creyendo que
con eso se liberta de la obligacin que tena para con el delegante (primitivo
deudor), en circunstancias que el acto extintivo s carece de causa. Por su parte, el
art. 1639 dispone algo similar, pero para el caso de que el delegante haya
supuesto una deuda que no exista para con el acreedor al cual paga el delegado.
La novacin es una institucin que presenta utilidad en situaciones extremas
de crisis (novacin de deudas bancarias). Presenta asimismo utilidad para ceder un
contrato, ya que, como en Chile no existe una figura que regule la cesin de
contratos, se hace una cesin de derechos en cuanto al aspecto activo, y en lo
tocante al pasivo, una novacin por cambio de deudor.
La novacin extingue la obligacin primitiva con todas sus cualidades, esto
es, con todas sus preferencias y garantas, lo que convierte a la novacin por
cambio de acreedor en una institucin muerta, puesto que la cesin y la
subrogacin la superan con creces.
(i) Elementos de la Novacin

1.- Es un contrato, y como tal est sujeto a todos los requisitos de validez
que al efecto se contemplan. Caracterstico de la novacin es la sucesin de
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
195
obligaciones, donde una sucede a la otra, de modo tal que al extinguirse la una,
acto seguido nace la otra, lo cual exige que ambas obligaciones sean vlidas, al
menos naturalmente (art. 1630). Esto sustenta la posible relacin causal entre una
y otra.
La obligacin primitiva puede ser condicional, en cuyo caso la novacin
operar al momento de cumplirse la condicin (Art. 1633), si la condicin falla no
hay novacin. Nada obsta a que las partes convengan en dar por extinguida la
obligacin antes de cumplirse la condicin, dando pleno valor a la nueva obligacin
.
2.- La sucesin supone que entre una y otra obligacin debe haber una
diferencia sustancial, la que puede consistir en:
a) Cambio subjetivo, es decir, cambio de acreedor o deudor. El cambio de
acreedor es muy inusual, por lo que la intencin de novar debe ser evidente, o de
lo contrario se entender que el acto es una cesin (art. 1632). En cambio, el
cambio de deudor revierte una importancia prctica considerable, desde que no
hay cesin de deudas. El hecho que el carcter personal de la relacin obligatoria
sea para el Cdigo muy relevante, hace que ste mire con reticencia la novacin
por cambio de deudor, y en razn de ello exige que ella sea expresa (art. 1635).
b) Cambio objetivo, vale decir, que cambie el objeto de la obligacin (por
ej. en vez de pagar, se conviene la realizacin de un servicio). El problema con el
cambio objetivo se presenta cuando se introducen modificaciones circunstanciales
en la obligacin, como un aumento de plazo o la introduccin de una condicin o
de una pena, pues ah resulta difcil determinar si hay o no efectivamente una
novacin. Agrava lo anterior el hecho que la ley, en ciertos casos, declara que no
hay novacin no obstante disponga la extincin de las garantas. Es lo que ocurre
con la extensin del plazo (art. 1649).
3.- Animus novandi (art. 1434). Cuando nada se dice, la intencin se
manifiesta en que la razn de ser de la nueva obligacin es que por su medio se
extingue la obligacin primitiva. La ley exige que los medios de prueba conduzcan
inequvocamente a establecer la intencin de novar. Incluso, en el cambio de
deudor se exige, como se vio, que sea expresa.
(ii) Efectos de la Novacin

El efecto fundamental es que se extingue la obligacin antigua, con todas
sus garantas, sean reales o personales (arts. 1642 y 1645).
Sin embargo, respecto de las prendas e hipotecas existe la institucin de la
reserva, la cual no opera jams ipso iure, y requiere el consentimiento del garante.
Debe recaer, naturalmente, sobre los bienes que garantizaban la obligacin
primitiva. La importancia de la reserva radica en el hecho que a su virtud se
mantienen las fechas de dichas garantas, las cuales muchas veces prefieren en
razn de ellas. Con todo, el art. 1642 contempla un lmite a la reserva, que consiste
196
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
en que el monto que de la nueva obligacin cubren las garantas reservadas, no

puede exceder al monto que de la obligacin primitiva cubran, demasa sobre la
cual se entienden novadas.
Las garantas personales tambin se extinguen, aunque nada obsta a que se
pacte lo contrario. Claro que aqu no son relevantes las fechas.
Las preferencias legales no pueden ser objeto de reservas, por cuanto ella
perjudicara a muchos acreedores, en la medida que no pueden concurrir.
(iii) Novacin por Cambio de Deudor

La asuncin de deudas ajenas, aun con el consentimiento del acreedor, no es
posible en el derecho chileno sino mediante una novacin.
Para que esta novacin sea vlida, requiere:
1.- En primer trmino el consentimiento del acreedor, pudiendo novarse una
obligacin aun en contra de la voluntad del primitivo deudor.
2.- Consentimiento del nuevo deudor que queda obligado. Siendo el deudor
primitivo a su vez acreedor de ste tercero podr compelerlo a pagar un crdito al
que l se haba obligado originalmente, pero no se produce por ello una novacin,
sino que el nuevo deudor se ve obligado an contra su voluntad en virtud de una
cesin de acciones o crditos hecha por el deudor en su favor.
Por consiguiente, no pueden faltar a la novacin el consentimiento del
acreedor y el del nuevo deudor (arts. 1631 n3 y 1635, ms principios generales
del pago). Lo anterior no significa que el antiguo deudor quede fuera de la
novacin; sino que por el contrario, normalmente ser parte de las negociaciones,
aun cuando en estricto rigor no es parte de la novacin, sino del acto extintivo,
esto es, de la delegacin.
Como se ha dicho, existen en la novacin dos actos independientes, pero
conexos:
1.- Novacin, entre el nuevo deudor y el acreedor.
2.- Delegacin, que es la sustitucin de un nuevo deudor al antiguo con el
consentimiento de ste. Normalmente el nuevo deudor asumir la obligacin del
antiguo porque es a su vez deudor de ste, o porque hay un mandato entre ellos.
El que sean actos independientes pero conexos se sigue del art. 1638, que
se pone en el caso de que la delegacin carezca de causa. Por otra parte, el art.
1639 dispone que si entre el deudor y el acreedor no exista obligacin, no hay
novacin, porque en este caso la obligacin antigua es causa de la nueva.
Cuando concurren la novacin y la delegacin, se dice que hay delegacin
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
197
perfecta. Si el acreedor no consiente, hay delegacin imperfecta, caso en que

habr nicamente un mandato o una relacin fiadora o solidaria.
Si la novacin se produce sin que haya delegacin, se dice que hay
expromisin. Finalmente, si slo concurren deudor y acreedor, no hay delegacin,
ni novacin. Usualmente habr cesin de derechos, donde el ttulo de la cesin
ser la renuncia del acreedor cedente a accionar contra su deudor cedente.
(a) Formalidades
La novacin se produce cuando expresamente el acreedor libra al deudor.
Para que haya liberacin expresa, ser necesario que se haga por medio de
palabras. La novacin tcita procede en los otros tipos de novacin (art. 1634 y
1635).
(iv) Novacin por Cambio de Objeto

Cuando hay una sustitucin radical de la obligacin, se presume la intencin
de novar (art. 1634). La duda se presenta cuando se introducen pequeas
modificaciones en cuanto a las circunstancias y calidades de la obligacin, duda
que debern aclarar el juez o las partes. As, no constituye novacin:
1.- La forma de la prueba.
2.- Las garantas existentes.
3.- El lugar de pago.
4.- El plazo para el cumplimiento: por una ampliacin del plazo la obligacin
no es novada, pero se extingue la responsabilidad de los fiadores y las prendas e
hipotecas constituas sobre bienes ajenos al deudor.
5.- Alteracin del inters convenido.
6.- Forma de pago.
7.- Si la segunda obligacin slo aade o quita una especie, gnero o
cantidad a la primera (Art 1646) no se produce novacin pero la responsabilidad de
los codeudores subsidiarios o solidarios se limita hasta aquello en que ambas
obligaciones concurren.
8.- Si por la segunda obligacin se agrega una clusula penal exigible
conjuntamente con la primitiva obligacin no hay novacin , operar en el caso en
que el acreedor pueda optar entre la obligacin primitiva o la pena, se producira la
novacin al exigir el acreedor el cumplimiento de la clusula penal (Art 1647).
En todo caso, los terceros no pueden verse afectados por negociaciones en
este sentido entre el deudor y el acreedor. Algunos casos lmites han sido resueltos
por la ley:
1.- Si la nueva obligacin pende de una condicin, o si, por el contrario, ella
es pura, no hay novacin mientras pende la condicin, si falla, o si antes de su
cumplimiento se extingue la antigua obligacin (art. 1633).
198
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
2.- La ampliacin del plazo no constituye novacin, pero extingue las

garantas reales y personales, salvo que los fiadores o los dueos de los bienes
empeados o hipotecados accedan a la ampliacin (art. 1649).
3.- La reduccin del plazo tampoco constituye novacin, pero no podr
accionarse frente a los codeudores solidarios o subsidiarios sino una vez que expire
el plazo primitivo (art. 1650).
4.- En el caso que se introduzca una pena tampoco hay novacin.
(v) Novacin por Cambio de Acreedor

Se extingue la primitiva obligacin al contraer el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero en tanto que el primer acreedor lo declara libre
de la obligacin inicial (Art 1631 n2). Requisitos:
1.- Consentimiento del deudor que contrae la obligacin, si ste no
manifiesta voluntad de obligarse con el tercero el cobro del crdito que ste realiza
se hace en virtud de subrogacin o cesin de bienes hecha por el primer acreedor,
pero no ha operado la novacin.
2.- Consentimiento del primer acreedor que acepta dar por libre al deudor
renunciando a exigir personalmente el pago del crdito, pues de otro modo no hay
novacin y el tercero que lo exige es un simple subrogante o persona diputada
para recibir el pago.
3.- Consentimiento del nuevo acreedor que adquiere un crdito a su favor.
Diferencias con la Novacin, la Cesin de Crditos y el Pago

Efectivo
En la novacin por cambio de acreedor y en el pago con subrogacin hay
cambio en la persona del acreedor pero los efectos son opuestos porque mientras
en la novacin ese cambio extingue la obligacin primitiva, en el pago con
subrogacin no la extingue, permanece la misma obligacin.
Ms semejanzas tiene la subrogacin con la cesin de crditos, porque en
ambas instituciones hay cambio de acreedor y el crdito subsiste. Sin embargo,
stas dos instituciones no pueden confundirse, porque la cesin de crditos es el
resultado de un contrato, es un acto de especulacin en que el cedente obtiene el
pago del crdito antes de que venza, en cambio la subrogacin es un simple acto
jurdico destinado a extinguir una obligacin y el acreedor que recibe el pago no lo
hace con un fin de lucro. El tercero que viene a subrogarse lo hace con un fin de
beneficencia.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
199
Dacin en Pago
La dacin en pago colinda con la novacin por cambio de objeto, puesto que
el crdito se satisface igualmente con una cosa distinta. Por regla general, se
presenta cuando una obligacin de dinero es pagada con una especie.
Se diferencia de la novacin en que mientras en sta surge una nueva
obligacin a futuro, con la dacin se extingue la obligacin sin que nazca una
nueva.
En cuanto a las garantas, vicios ocultos, eviccin, etc., se aplican por
analoga las reglas de la compraventa, puesto que hay igual inters que cautelar
(art. 24).
B. COMPENSACIN
Segn el art. 1655 "Cuando dos personas son deudoras una de otra, se
opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en
los casos que van a explicarse". Se define la compensacin como la extincin de
dos obligaciones recprocas, entre unas mismas personas, hasta la concurrencia de
la de menor valor, de manera que hace intil el pago efectivo que una tendra que
hacerle a la otra. La justificacin de sta institucin reside en la conveniencia y
utilidad social que presta en tanto hace innecesario el envo de dinero y bienes
entre los deudores recprocos, significa adems una garanta para cada uno de los
acreedores ya que en caso de ser su deudor declarado en quiebra o concurso la
extincin del crdito se produce con preferencia a la concurrencia de todos los
acreedores.
(i) Clases de Compensacin
(a) Legal
Es legal la compensacin que opera por el slo ministerio de la ley cuando
las obligaciones cumplen los requisitos establecidos por sta.
Requisitos de la compensacion legal:
1.- Ambas personas deben ser personal y recprocamente deudoras y
acreedoras. Las obligaciones a extinguirse deben ser propias de las personas, as
por ejemplo, no podr el deudor principal oponer por va de compensacin lo que el
acreedor deba al fiador, ni el deudor de un pupilo podr oponer lo que el tutor de
ste le deba a l, no podr un deudor solidario compensar su deuda con los
crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor. Excepcionalmente podr el
mandatario alegar compensacin al acreedor del mandante, siempre que sea en
200
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
beneficio del mandante.

Art. 1658: "El mandatario no puede oponer al acreedor del mandante no slo
los crditos de ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando
caucin de que el mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede
compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al
mandante, sino con voluntad del mandante" En ste segundo caso se contempla la
situacin en que el mandatario pretende compensar un crdito que el adeuda a un
tercero, con lo que ste individuo debe a su vez al mandante, esta compensacin
requiere del consentimiento del mandante.
En el Art. 1659 se establece otra excepcin relativa a la cesin de crditos,
que por regla general impiden al deudor oponer al cesionario los crditos que tiene
contra el cedente, pero en ste caso se debe distinguir:
a) "El deudor que acepta sin reservas la cesin que el acreedor haya
hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario lo que pudiera haber opuesto al cedente".
b) "Si la cesin no ha sido aceptada por el deudor, sino simplemente
notificada, podr oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele
la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser
exigibles sino despus de la notificacin".
2.- Ambas deudas deben ser anlogas, es decir que "ambas deudas sean de
dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad" (Art 1656
n1).
Esto porque sin su consentimiento el acreedor no puede ser obligado a
recibir una cosa distinta de la que se le debe, tratndose de dinero no hay
dificultad, si la obligaciones recaen sobre otra cosa, stas debern ser de igual
gnero y calidad, no podr haber compensacin por tanto tratndose de
obligaciones de especie o cuerpo cierto.
3.- Ambas obligaciones deben ser lquidas (Art 1656 n2). Una obligacin es
lquida cuando se conoce con exactitud su existencia y monto o cuando por simples
datos aritmticos o por datos que consten en el ttulo ste puede ser determinado.
4.- Ambas deudas deben ser actualmente exigibles. El acreedor debe
encontrarse en la situacin jurdica de poder exigir el cumplimiento de la
obligacin, por ello no cabe compensacin respecto de obligaciones naturales que
carecen de accin para hacer efectiva la prestacin debida, ni de obligaciones bajo
condicin suspensiva cuando sta est pendiente, o en el caso de una obligacin a
plazo mientras ste no se cumpla.
5.- Se trate de crditos embargables. Respecto de bienes inembargables no
puede ejrcese accin para exigir el cumplimiento de una obligacin, no pudiendo
los acreedores servirse de ellos para hacerse pagar, constituyendo la
compensacin un pago doble no opera respecto de crditos que recaigan sobre
bienes corporales inembargables o sobre derechos personalsimos que tengan tal
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
201
calidad.
6.- Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar. No se puede
obligar al acreedor a recibir el pago en lugar distinto del convenido en el contrato o
el establecido por la ley, slo respecto de las obligaciones de dinero operar la
compensacin en un lugar diverso cuando, como dispone el Art 1664, el que opone
u ofrece la compensacin asuma los costos de las remesas o transporte.
El Art 1662 establece casos en que no se admite la compensacin pese a
concurrir los circunstancias prescritas por la ley:
1.- No puede oponerse compensacin a "la demanda de restitucin de una
cosa de la que su dueo ha sido injustamente despojado", esta restriccin se
impone como sancin a la autotutela . Jurdicamente se considera a las
obligaciones restitutorias como de especie o cuerpo cierto por lo que de ningn
modo cabria compensacin.
2.- No se admite compensacin contra "la demanda de restitucin de un
depsito o comodato", aun cuando por haber perecido la cosa, slo subsista la
obligacin de pagarla en dinero.
3.- No puede oponerse compensacin a "la demanda de indemnizacin por
un acto de violencia o fraude". En ningn caso sera admisible en tanto el monto de
la indemnizacin debe fijarlo el juez en juicio ordinario se tratara de una deuda
ilquida.
4.- Tampoco tiene lugar la compensacin respecto de los alimentos no
embargables.
5.- No podrn oponerse en compensacin los crditos que se tengan contra
el Estado ante las demandas de ste por el pago de contribuciones. Ej: No podr el
empleado fiscal cuyo sueldo est impago oponer este crdito al pago de
contribuciones fiscales.
El Art 1661 seala expresamente que "no puede tener lugar la compensacin
hecha en perjuicio de los derechos de un tercero", por ello:
a) No pueden ser compensadas las obligaciones vencidas con
posterioridad a la declaratoria de quiebra o del concurso, desde ese instante se
fijan los derechos de los acreedores del fallido hacindose exigibles todas sus
deudas. Si se admitiese la compensacin respecto de creditos vencidos
posteriormente
se
estara
privilegiando
el
pago
de
stos
crditos
inadecuadamente, en tanto el rgimen de prelacin de crditos es el nico medio
por el que la ley prefiere unos crditos a otros.
b) Si el crdito ha sido embargado por un acreedor del acreedor, no podr
el deudor compensar esta obligacin con otras que con posterioridad al embargo
hubiera adquirido en contra suya, pues esto ira en directo perjuicio del
embargante ya que el crdito carecera de valor hacindose ilusorio su derecho.
202
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(1) Efectos de la Compensacin Legal

1.- Es un modo de extinguir las obligaciones que opera automticamente por
disposicin de la ley.
2.- Se extinguen obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la de
menor valor.
3.- No requiere de acto alguno de los deudores, pudiendo producirse aun sin
su consentimiento.
4.- Puede tener lugar entre personas incapaces.
5.- Opera con efecto retroactivo: una vez que se declara la procedencia de la
excepcin de compensacin alegada por el deudor sta produce sus efectos desde
que concurrieron los requisitos legales.
6.- Al extinguirse la obligacin principal, se produce la extincin de sus
accesorios: cesa la responsabilidad del deudor, cesan los intereses, etc.
7.- Existiendo varias obligaciones entre deudores y acreedores recprocos,
para determinar cuales de ellas se extinguen por compensacin se procede segn
las reglas relativas a la imputacin del pago.
Para que produzca sus efectos naturales la compensacin debe ser alegada
por el deudor interesado y declarada judicialmente (Art 1660). El juez en ningn
caso podr declararla de oficio, pues estara fallando "ultra petita" e incurriendo
por tanto en causal de casacin.
(2) Renuncia de la Compensacin Legal

Siendo un beneficio establecido en favor de los acreedores, stos pueden
renunciar a un derecho que mira a su inters individual, pudiendo renunciarse
expresamente al manifestar esta voluntad en trminos formales y explcitos, pero
se entender renunciada tcitamente cuando sta intencin se desprenda de la
ejecucin de ciertos actos del deudor.
Podr renunciarse anticipadamente, antes de que concurran los requisitos
legales; o una vez que la compensacin ya se ha producido, como cuando el
deudor acepta sin reservas hacer cesin de bienes, o cuando el deudor no alega
compensacin en el juicio en que el acreedor cobra su crdito, as mismo se
entiende renunciada la compensacin cuando pese a cumplirse los requisitos
establecidos por la ley el deudor paga su crdito.
El Art 1660 regula los efectos de la renuncia de la compensacin
distinguiendo: 1.- Si el deudor no alega la compensacin ignorando el crdito que
tena contra su deudor, subsiste su crdito ntegramente y con todos sus
accesorios.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
203
2.- Si el deudor no alega compensacin conociendo la existencia del crdito

que posee contra su acreedor, subsiste el crdito que l tiene contra ste, pero no
conserva ninguno de los accesorios constitudos para la seguridad del crdito pues
al renunciar a la compensacin estara perjudicando x ej a sus codeudores
solidarios o subsidiarios.
(b) Compensacin Convencional

Ser voluntaria la compensacin cuando sta deba ser convenida por las
partes en aquellos casos en que, por faltar alguno de los requisitos legales, no se
produzca la compensacin legal.
Las partes podrn voluntariamente pactar una compensacin en aquellos
casos en que por faltar una de las condiciones prescritas por la ley, no puede
operarse una compensacin legal. Ej: deuda ilquida.
Producir nicamente los efectos que las partes le atribuyan, y estos tendrn
lugar no desde el momento en que concurrieron los requisitos legales, sino desde
que se realiz la convencin en que se acuerda la compensacin.
(c) Judicial
Es judicial la compensacin que opera en virtud de una sentencia judicial que
admite la reconvencin hecha por el demandado cobrndole una obligacin al
demandante.
Declara el juez la procedencia de una compensacin cuando el demandado
reconviene al demandante cobrndole un crdito que tiene en su contra, si la
sentencia acoge la demanda y la reconvencin deber as mismo determinar el
monto y la cuanta de la compensacin.
No opera con efecto retroactivo y produce sus efectos desde la notificacin
de la resolucin judicial.
C. CONFUSIN
Art. 1665: "Cuando concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y
produce iguales efectos que el pago".
Como consecuencia de la imposibilidad material y jurdica de ejercer un
derecho sobre s mismo, esta obligacin se extingue sin que el acreedor pueda
hacer efectivo su crdito. Al recaer un crdito pasiva y activamente en el mismo
sujeto, la confusin opera de pleno derecho, sin necesidad de acto ni declaracin
de voluntad alguna.
204
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
La confusin puede provenir de una sucesin por causa de muerte, siendo

sta a ttulo singular o universal; podr causarse igualmente por un acto ente
vivos, en cuyo caso necesariamente se producir a ttulo singular.
(i) Efectos de la Confusin

1.- Extincin de la obligacin. El Art 1665 asimila los efectos de la confusin
a los del pago.
2.- Extincin de los accesorios de la obligacin. En virtud del Art 1666 la
confusin extingue la fianza.
3.- Si el concurso de calidades se verifica en la totalidad de la obligacin,
sta se extingue; si recae slo en una parte de ella, como seala el Art 1667 no hay
lugar a confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
4.- La confusin extingue la obligacin solidaria con respecto a todos. El Art
1688 establece que la confusin que afecta a un codeudor solidario le da derecho a
repeticin contra los restantes codeudores por la cuota que les corresponda en la
deuda; en caso contrario si la confusin de las calidades de deudor y acreedor
recae sobre un acreedor solidario ste est obligado a reembolsar a los restantes
acreedores solidarios por la cuota que les corresponda en el crdito.
5.- El Art 1669 establece que los crditos y deudas que el heredero acept
con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios,
pues mediante este beneficio se opera la separacin de los patrimonios del
causante y el heredero mantenindose la distincin entre ambas personalidades
jurdicas, pero el heredero beneficiario necesariamente deber pagar a la sucesin
si algo adeudaba al causante y a la inversa, tiene derecho a exigir de la sucesin
los crditos que contra ella tenga.
6.- La confusin, por regla general, extingue definitivamente la obligacin.
Excepcionalmente desaparece con efecto retroactivo, cuando la causa que produjo
la confusin cesa retroactivamente. Ej: nulidad, resolucin.
CAPTULO XVIII: EXTINCIN DE LA OBLIGACIN SIN SATISFACCIN DEL

ACREEDOR
A. REMISIN
Consiste en la condonacin que el acreedor hace a su deudor renunciando a
su derechos para exigir la satisfaccin del crdito dndolo por cancelado sin que el
deudor haya realizado la prestacin debida. Producida la remisin se extingue la
obligacin con todos sus accesorios.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
205
Esta prdida o abandono del derecho del acreedor es el resultado del

acuerdo de voluntades entre ste y el deudor, cumplindose los siguientes
requisitos:
1.- El acreedor que remite la deuda debe tener capacidad para disponer de
la cosa objeto de la obligacin (Art. 1652) o cumplir con las formalidades exigidas
por la ley a los incapaces.
2.- No pueden ser remitidas las deudas que engendran derechos cuya
renuncia est prohibida por la ley. Ej: Derecho de Alimentos.
(i) Clases de Remisin

1.- Testamentaria o convencional.
2.- Total o parcial.
3.- Voluntaria o forzada. Es forzada la remisin de una deuda cuando el
acreedor es constreido a hacer la condonacin en virtud de un acuerdo entre el
deudor y el acreedor, pudiendo ser sometido a apremios segn Art. 664 CPC.
Se produce en caso de concurso o quiebra en que la mayora de los
acreedores acuerdan remitir parcialmente los crditos del deudor, imponindose
esta voluntad colectiva an a lo acreedores que se hubiesen opuesto a la remisin .
Tratndose de remisin total de la deuda se exige la unanimidad de los acreedores
para aceptar la remisin.
La regla general es la voluntariedad de la remisin pues implica una renuncia
por parte del acreedor a sus derechos. Opera por el acuerdo de voluntades entre
deudor y acreedor, el carcter bilateral de ste acto se manifiesta en que si el
deudor no acepta el abandono que el acreedor hace de su derecho, la remisin no
se perfecciona y puede el acreedor retractarse y darla por no ejecutada.
4.- A ttulo gratuito u oneroso. En el caso de la remisin a ttulo gratuito la
ley la asimila a la donacin entre vivos disponiendo en el Art. 1653: "La remisin
que procede de mera liberalidad est en todo sujeta a las reglas de la donacin
entre vivos; y necesita de insinuacin en los casos para ellas requeridas", por tanto
no se perfecciona sino mediante la aceptacin de la remisin por el deudor y la
notificacin de la aceptacin al acreedor, mientras ello no sucede podr el acreedor
revocarla a su arbitrio. La remisin a ttulo gratuito importa una verdadera
donacin, por tanto:
a) No puede remitir una deuda sino la persona capaz de donar.
b) Puede aceptar una remisin solo la persona capacitada para recibir una
donacin.
c) Se aplican al acto de remisin iguales formalidades que para la
donacin entre vivos.
d) La remisin de bienes races se hace por escritura pblica inscrita en
Conservador Bs. Races.
206
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
La remisin a ttulo oneroso se produce cuando el acreedor consiente a

cambio de una prestacin que le hace el deudor, podra entenderse que
jurdicamente se produce una novacin por cambio de objeto o un contrato de
transaccin.
5.- Expresa o tcita:
Depender de si la intencin de condonar la deuda se manifiesta en
trminos formales y explcitos, o si esta voluntad se desprende de la interpretacin
de ciertos actos realizados por el acreedor. El Art. 1654 establece una presuncin
legal de remisin tcita cuando: "el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda".
Pero no bastar la remisin de la prenda o hipoteca para que se presuma la
remisin de la deuda. Opera sta presuncin cuando:
a) El acreedor entrega el ttulo de la deuda al deudor, lo cancela o lo
destruye.
b) Estos actos se producen por voluntad del acreedor.
c) los actos son realizados con la intencin de extinguir la deuda.
Si el acreedor prueba que la entrega, cancelacin o destruccin no fue
voluntaria o que se realizaron con intencin distinta de remitir la deuda desaparece
la presuncin.
Dado que el art. 1654 constituye una excepcin en tanto hace recaer el peso
de la prueba en el acreedor que no alega la obligacin, y en la medida que
presume la remisin siendo la regla general que el nimo de donar no se presume,
esta norma no puede aplicarse por analoga o extensin, debe interpretarse
restrictivamente. En todos los otros casos de remisin tcita deber el deudor
probar los actos ejecutados por el acreedor que en su concepto importan la
remisin de la deuda, debiendo el juez resolver sobre la procedencia de la
condonacin del crdito.
B. PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE

Se produce la extincin de las obligaciones como consecuencia de la
imposibilidad material en que el deudor se encuentra de poder realizar la
prestacin debida. Esta imposibilidad de ejecucin podr recaer sobre obligaciones
de dar o hacer an cuando la expresin legal pudiera llevar a pensar que se limita
a aquellas obligaciones en que se requiere la entrega de una cosa.
Destruida la cosa, la obligacin se extingue sin que el acreedor sea
satisfecho en su crdito, como consecuencia de la prdida de su derecho, resultado
de la destruccin de la cosa sobre la que ese derecho recae.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
207
(i) Obligaciones de Dar

Siendo una obligacin de especie o cuerpo cierto, pereciendo la cosa
debida , la obligacin se extingue cuando ste, segn el Art 1670: "se destruye, o
deja de estar en el comercio, o cuando desaparece y se ignora si existe".
La perdida debe ser total, siendo simplemente parcial la obligacin subsiste
y el acreedor se ve obligado a recibirla en el estado en que se encuentre.
Siendo una obligacin de gnero, ordinariamente se entiende que no se
extingue por la perdida de la cosa que se debe, pues el deudor est obligado a
entregar un individuo indeterminado del genero que se trate, por lo tanto slo
podr haber extincin de la obligacin cuando se extingan todos los individuos del
genero, pereciendo ste.
Si la perdida de la cosa es fortuita, la obligacin se extingue sin
responsabilidad alguna para el deudor. Pero si la perdida es imputable a un hecho
positivo del deudor la obligacin tambin se extingue, pero subsiste la
responsabilidad del deudor, quedando este obligado al precio de la cosa. Si la
perdida es culpable, es decir se produce por omisiones negligentes del deudor, la
extincin del obligacin se produce sin perjuicio de la obligacin que surge para el
deudor de pagar el precio de la cosa e indemnizar al acreedor los perjuicios.
Ser igualmente imputable al deudor la perdida de la cosa cuando esta
sobreviene durante la mora del deudor, se hace necesario distinguir:
1.- Si la cosa no habra perecido habiendo sido entregada oportunamente al
acreedor, el deudor est obligado al precio de la cosa y al perjuicio causado por su
mora.
2.- Si el cuerpo cierto hubiera perecido igualmente en manos del acreedor, a
consecuencia de caso fortuito, el deudor estar obligado slo a la indemnizacin de
los perjuicios de la mora.
En todo caso, la mora del acreedor aminora la responsabilidad del deudor,
porque si el cuerpo cierto perece en ste caso, el deudor slo es responsable de su
culpa grave o dolo, de conformidad con lo dispuesto en Art 1680.
El Art 1676 castiga indistintamente al que hurta o roba, impidindole alegar
el caso fortuito de la perdida de la cosa.
La imputabilidad de la perdida de la cosa debida, reside en la obligacin que
tiene el deudor de especie o cuerpo cierto de conservarlo hasta su entrega y
emplear en su custodia el debido cuidado segn sea la naturaleza del contrato.
Podr el deudor tomar a su cargo el riesgo del caso fortuito, en cuyo caso la
perdida de la cosa por esta causal transforma su obligacin en la de indemnizar los
perjuicios acaecidos.
208
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
(ii) Obligaciones de Hacer

Cuando un individuo se obliga a ejecuta un hecho y no puede realizarlo por
cualquier causa, la obligacin necesariamente se extingue por imposibilidad de
ejecucin. Esta imposibilidad material debe ser de carcter absoluto, y el hecho
debido sea de aquellos que no pueden ser ejecutados sino por la persona del
deudor.
(iii) Prueba de la Prdida de la Cosa Debida

Incumbe probar la extincin de la obligacin al que la alega, porque la
perdida de la cosa debida producida en poder del deudor, se presume siempre
culpable. El deudor es obligado a probar el caso fortuito, as mismo para eximirse
de la responsabilidad por culpa deber probar los actos diligentes realizados en el
cuidado de la cosa.
(iv) Efectos de la Prdida de la Cosa Debida

1.- Extincin de la obligacin principal y de todos sus accesorios.
2.- Por regla general el deudor queda relevado de toda responsabilidad, salvo
los casos sealados.
3.- Si la obligacin se ha extinguido por la desaparicin del cuerpo cierto, y
este aparece posteriormente, al desaparecer la causa de extincin, la obligacin
revive. (Art 1675).
4.- El acreedor tiene derecho a exigir al deudor que le haga cesin de todo
derecho o accin que tenga contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya
desaparecido la cosa. (Art 1677).
C. PRESCRIPCIN EXTINTIVA
La prescripcin extintiva se aplica slo a los derechos personales y,
excepcionalmente, a las servidumbres. Su nico requisito es el lapso de tiempo, de
forma que opera por la abstinencia del acreedor desde que se hace exigible la
obligacin (art. 2514).
En cierto sentido la idea de justicia cede frente a la de seguridad jurdica,
porque si alguien no ejerce durante cierto lapso de tiempo sus acciones, debe
presumirse que no las ejercer. Ahora, la prescripcin extintiva tambin adquiere
una carcter de sancin, castigando la inactividad o abandono que el acreedor
hace de sus acciones.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
209
La prescripcin extintiva en estricto rigor no extingue las obligaciones, sino

las acciones, pues aqullas subsisten como naturales.
(i) Calificacin de la Prescripcin Extintiva

En nuestra tradicin jurdica se trata de una institucin sustantiva del
derecho civil, ya que se extingue el derecho. En cambio, en el derecho anglosajn
es una institucin procesal. Las consecuencias que de ello derivan no dejan de ser
importantes, dentro de las cuales la ms relevante es que en esos pases la
prescripcin no se rige por la ley del lugar donde se celebr el contrato, sino que
por la del lugar donde se conoce el asunto.
(ii) Requisito: el Plazo

Como ya se dijo, el nico requisito es el transcurso del tiempo, el cual debe
ser continuo, es decir, sin interrupcin. En caso de producirse interrupcin, se
pierde el plazo anterior, y cesada sta, comienza a correr uno nuevo. La
interrupcin puede ser:
1.- Civil, que la produce el acreedor interponiendo acciones, desde la
notificacin de la demanda. A este respecto se aplican las normas de la
prescripcin adquisitiva (art. 2518). Mientras dura el juicio, se interrumpe la
prescripcin hasta que se dicte sentencia.
2.- Natural, La interrupcin natural es el simple reconocimiento que hace el
deudor de la obligacin, sea expresa o tcitamente.
Segn el art. 2515, "Este tiempo es en general de 3 aos para las aciones
ejecutivas y de 5 para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria
por el lapso de 3 aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos."
Sin embargo, existe numerosos plazos especiales:
1.- La accin de responsabilidad extracontractual, en 4 aos (art. 2332).
2.- Las acciones tendientes a hacer valer la responsabilidad de los
constructores, desde la recepcin de la obra por la municipalidad, en 5 aos.
3.- Las acciones contenidas en el Cdigo de Comercio, en 4 aos.
4.- La accin emanada del pagar y la letra de cambio, en 1 ao.
El plazo se suspende en favor de quienes no pueden administrar lo suyo, los
que estn bajo representacin legal, y la mujer casada en sociedad conyugal (arts.
2520 y 2509).
A diferencia de lo que ocurre con la prescripcin adquisitiva, la extintiva no
soporta la clasificacin de ordinaria o extraordinaria; pero de todos modos existe
un plazo de clausura para la suspensin, de 10 aos, caso en que se extingue la
accin.
210
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Las prescripciones que no son de 5 aos, esto es, las de corto tiempo a que
estn sujetas ciertas acciones especiales, no se suspenden, puesto que, segn el
art. 2524, corren contra toda persona, salvo que se establezca otra cosa (nulidad
relativa, art. 1692, y accin de reforma de testamento, art. 1216).
El plazo comienza a contarse desde el da que se hace exigible la obligacin,
desde que se contrae o se cumple el plazo. Sin embargo, hay dos casos que estn
en el lmite, en el corazn del derecho:
1.- Art. 2332. Las acciones destinadas a hacer valer la responsabilidad
extracontractual prescriben en 4 aos contados desde la perpetracin del acto. El
problema radica en que no siempre en el momento en que cesa el ilcito surge la
accin de responsabilidad, como sucede con una mala instalacin de gas que
provoca una explosin seis aos despus de instalada. La jurisprudencia ha dicho
que en estos casos la accin nace desde que se verifica el dao. As, no podra
extinguirse una accin que no ha nacido, y adems, la prescripcin busca
sancionar la inactividad del acreedor, inactividad que no puede surgir si no hay
accin.
2.- Obligaciones de vencimientos escalonados. El lapso de tiempo se cuenta,
en principio, desde que la cuota se hace exigible. El conflicto se plantea cuando la
obligacin est sujeta a una clusula de aceleracin, que consiste en pactar que
una vez vencida una cuota, vencen asimismo las dems. La jurisprudencia ha
entendido que el tiempo corre desde el incumplimiento de esa cuota.
Prescripciones de Corto Tiempo
La que se encuentran en el ttulo de la prescripcin, son slo algunas de las
que existen en el Cdigo Civil. Son las siguientes:
1.- Las acciones a favor o en contra del fisco y de las municipalidades
provenientes de toda clase de impuestos, en 3 aos (art. 2521 inc. 1).
2.- Los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los de mdicos y
cirujanos, los de directores o profesores de colegios y escuelas, los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin liberal, en 2
aos (art. 2521 n2).
3.- La accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los
artculos que despachan al menudeo, en 1 ao (art. 2522 inc. 1).
4.- La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan
peridica o accidentalmente, como posaderos, acarreaderos, mensajeros, barberos,
etc., en 1 ao (art. 2522 inc. 2).
Estas prescripciones no admiten suspensin alguna, y se interrumpen:
1.- Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo
por el acreedor. No hay reconocimiento tcito.
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
211
2.- Desde que interviene requerimiento.

En ambos casos si cesa la interrupcin, comienza a contarse una
prescripcin de 5 aos.

Enrique Barros, Obligaciones

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Enrique Barros, Obligaciones

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

TTULO PRIMERO: LAS OBLIGACIONES, SUS FUENTES Y

I. LA RELACIN JURDICA OBLIGATORIA

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

obligacin. La novacin sea, quizs, la nica excepcin.

B. EVOLUCIN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES1

relaciones intepersonales, sin ms limitaciones que las establecidas en la ley.

c) Restriccin de la autonoma privada. Mltiples factores, como la

C. EL CDIGO CIVIL Y LAS OBLIGACIONES

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

El Cdigo no establece una teora de las obligaciones en general, aplicable a

II. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES

individuo es limitado. Adems, la concepcin individualista de la persona, en virtud

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

una especie de derecho real, cuya particularidad es que se tendra sobre un

aparejada una pena para el caso de infraccin. Si la prestacin no es pecuniaria, no

D. DEBER DE CUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR16

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

y el giro doloso de cheques.17

III. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

(i) Divisin Clsica19

1.- El contrato, que ha de ser probablemente la ms fecunda, y se define

Abeliuk, pg. 44.

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

(ii) Divisiones Alternativas22

Abeliuk, pgs. 45 a 49.

C. BREVE RESEA DE LAS DIVERSAS FUENTES25

Clases de E. barros, ao 1996.

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

De otra parte, desde el punto de vista de los sujetos, el contrato se sustenta

(i) Cuasicontratos Nominados

C. DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES (RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL)

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

Existe una responsabilidad llamada estricta, que consiste en la imputacin

IV. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

Abeliuk, pg. 259.

d) Positivas y negativas. Las primeras son aquellas en que el deudor se ve

CAPTULO II: LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO

I. DE DAR, HACER, Y NO HACER34

(i) Obligacin de Dar

1.- Segn el art. 1548, La obligacin de dar contiene la de entregar (...), de

LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO

como la obligacin de entregar, se reputan muebles. Por tanto, si la obligacin de

Alessandri, pg. 26.

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

(ii) Obligacin de Hacer y de No hacer

(iii) Importancia de la Clasificacin

LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO

II. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GNERO46

Alessandri, pgs. 240 a 254.

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

(i) Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto

Meza Barros, pg. 140.

LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO

(ii) Las Obligaciones de Gnero

C. DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y LAS

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

(i) Aspectos Generales

(ii) Cumplimiento de las Obligaciones de Dinero

(iii) Reajustabilidad de las Obligaciones de Dinero

(a) Reglas y Clusulas Frecuentes

Abeliuk, pgs. 291 a 314.

LAS OBLIGACIONES SEGN SU OBJETO

las leyes monetarias, en trminos tales que imponen su vigencia in actum,

TEORA DE LAS OBLIGACIONES