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BOLILLA I
1) Nocin de contrato. Concepto. Naturaleza jurdica.
El contrato es un acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.
En la llamada versin clsica o tradicional, la teora del contrato se asienta sobre dos pilares fundamentales:
1- el consentimiento que es el alma del contrato y,
2- el dogma de la autonoma de la voluntad, desde que el consentimiento debe ser prestado con libertad.
La autonoma de la voluntad significa que en ppio, todo individuo puede contratar cuando quiera, como quiera y con quien quiera.
Para la doctrina tradicional no se concibe el contrato sin la idea de libertad. La autonoma de la voluntad constituye un ppio rector de la contratacin e
implica dos posibilidades:
1- La libertad de conclusin, o de contratar o de autodecisin, que es la posibilidad de decidir si se va a contratar o no y con quien se va a
hacerlo, de eleccin del cocontratante.
2- La libertad de configuracin contractual o autorregulacin, que es la posibilidad de discutir o establecer el contenido normativo de ese contrato.
Comprende el libre debate, eleccin del objeto, tipologa, de forma. A su vez correlativamente la autonoma de la voluntad comprende dos
libertades ms que solo pueden ser ejercidas, de comn acuerdo por las partes:
3- La libertad de modificacin del contrato perfeccionado.
4- La libertad de extincin de un contrato ya concluido.
En los derechos primitivos, el acuerdo de voluntades no bastaba para generar una obligacin y era necesario que se realizara un acto formal que
correspondiera a los tipos admitidos para producir accin en juicio. Eran los actos que en el Derecho Romano corresponda a una causa civilis
obligando.
El concepto tradicional de contrato no deriva de la palabra contractus, sino del nudo pacto del derecho Romano, que si bien en su origen no engendraba
ni obligacin ni accin (ex nudo pacto, non nacitur) evoluciona luego.
En el derecho intermedio, durante la Edad Media, bajo el pensamiento de la escuela del derecho cannico, se proclamo que el cumplimiento de la
palabra empeada era un deber moral con fundamento tico.
Los representantes de la Escuela del Derecho Natural Racionalista, nacida y desenvuelta en los siglos XVII y XVIII predicaron el individualismo jurdico.
El pensamiento de la ilustracin fue tomado como punto de partida del individualismo y el racionalismo y puso de resalto la idea de voluntad individual.
Lentamente, la libre y coincidente voluntad de las partes adquiere el valor de elemento bsico y fundamento racional de la creacin de las obligaciones,
que triunfa sobre el formalismo antiguo y basta para dar vida al contrato. La concepcin que identifica al contrato con la declaracin de voluntad comn
en el siglo XIX de acusado sentido individualista y liberal, inclusive la creacin del Estado se justifica con la Teora del Contrato Social. As se plasma en
el famoso Cdigo Civil Francs y de all en los cdigos occidentales del siglo XIX. El auge del individualismo es muy visible en nuestro cdigo civil de
Vlez Sarsfield.
En el derecho norteamericano la concepcin de que el contrato es el producto de dos o ms voluntades coincidentes se conoce como teora subjetiva
del contrato.
En la doctrina norteamericana por el contrario, predomina la tesis objetiva del contrato que es considerado como un instrumento para alcanzar diversos
fines y servicios, la operacin de los mercados, la distribucin de los riesgos y la medicin de los costos y de los beneficios.
El concepto del contrato tradicional, en el derecho continental europeo puede responder a tres concepciones:
a)
b)
c)
concepcin amplia: identifica la nocin de contrato con la de convencin o acto jurdico bilateral, o sea todo acuerdo dirigido a crear
relaciones de obligacin, o a modificar o extinguir las existentes, o a constituir relaciones de derecho real o de familia (cdigo civil italiano de
1865). El cdigo civil italiano de 1865 define al contrato diciendo: es el acuerdo de dos o mas personas para constituir, regular o disolver
entre si un vinculo jurdico.
Concepcin estricta: considera a la convencin el gnero y el contrato, la especie, o sea el acuerdo dirigido a constituir una obligacin
patrimonial (cdigo francs, Art. 1101). Define al contrato diciendo que es: un convenio en cuya virtud una o varias personas se obligan
respecto de una o varias otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa. No seria contrato el acuerdo que modifica, transfiere y extingue
obligaciones. En la doctrina argentina sostiene esta tesis Cesar Abelenda.
Concepcin intermedia: define al contrato como el negocio jurdico bilateral o plurilateral, dirigido a constituir, modificar o extinguir
un vnculo jurdico de contenido patrimonial o econmico (cdigo civil italiano de 1942, art. 1321).
b)
c)
El orden publico econmico de proteccin: tiene por objeto tutelar a una de las partes, asegurando o restableciendo el equilibrio contractual,
en supuestos comprobados de deficiencia estructural del mercado. Ejemplo la regla de favor debitoris, la ley de defensa del consumidor y la
de compraventa de lotes (24240 y 14005).
El orden publico econmico de coordinacin: que acopla la autonoma privada que representa propsitos individuales con los valores
colectivos. Se trata de un mnimo inderogable que adecua el contrato a los valores esenciales del ordenamiento jurdico. Ejemplo: la teora de
la imprevisin, del abuso del derecho, la reduccin de clusulas penales excesivas (artculos 1198, 1071 y 656 del cdigo civil).
De ello se sigue que los caracteres o marco- macro del contrato actual son:
1- el principio de la autonoma de la voluntad individual.
2- El principio de equilibrio entre las prestaciones, por aplicacin de los ppios de la justicia conmutativa.
3- El principio de la buena fe, que preside la interpretacin, la celebracin y la ejecucin de los actos jurdicos patrimoniales.
4- El principio de seguridad del trfico jurdico, como derivado del principio de buena fe y que se traduce en la confianza objetivamente infundada en
los dems por la declaracin de voluntad negocial y la confianza en la apariencia jurdica.
Las notas distintivas del contrato, como acto o negocio jurdico son:
a) es bilateral o multilateral
b) supone la existencia de un acuerdo
c) sobre una declaracin de voluntad comn, entre vivos.
d) Con el fin de regular relaciones jurdicas causadas
e) De contenido patrimonial en el mbito obligacional.
Contrato es el acto jurdico, mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.
Convencin, convencin jurdica y contrato.
La voz contrato proviene de contractus expresin latina que significa, unir, estrechar, contraer.
Convencin, convenio, viene etimolgicamente de cum venire, venir juntos.
Pacto, pactum o pactio viene de pacis si, tratar reunidos, ponerse de acuerdo
Las tres figuras fueron conocidas en el derecho romano, pero sus significados no coinciden con el que en la actualidad le acuerda la doctrina.
Convencin y pacto eran para el derecho romano trminos equivalentes: acuerdo de dos o mas personas sobre un objeto determinado.
El simple acuerdo, convencin o pacto no basta para crear una obligacin exigible.
Solo se reconoca efecto creador de obligaciones exigibles a las convenciones acompaadas de ciertas formalidades, estas exteriorizaciones eran la
causa por la cual el derecho civil volva exigibles las prestaciones nacidas del acuerdo.
Cada una de las convenciones reconocidas en merito a su forma constituan un contractus y reciban un nombre particular. Es decir, que los romanos no
conceban al contrato como categora genrica, solo conocan figuras de contratos singulares, sistema denominado del numerus clausus o serie
cerrada.
En el derecho romano clsico el elemento subjetivo, acuerdo de partes, era extrao al concepto de contrato, limitado a aludir al negocio en si o al
vnculo que naca entre los celebrantes.
Las formas mas antiguas de obligarse fueron el nexun y la sponsio.
En la poca imperial se distinguan cuatro categoras de contratos: reales o re, verbales o verbis, escritos o litteris y consensuales.
Reales o re: el consentimiento se integraba con la tradicin de la cosa, que el acreedor efectuaba a favor del deudor, quedando obligado quien la
reciba a su restitucin. Formaban esta categora: el mutuo o prstamo de consumo, el comodato o prstamo de uso, el depsito y la prenda.
Contratos verbis: formado con ayuda de palabras solemnes que deban emplear las partes al expresar su consentimiento. El principal o tpico era la
stipulatio.
Contratos litteris: se perfeccionan mediante una inscripcin en el registro del acreedor, con el acuerdo del deudor. El nomen transcripticium era el
contrato literal clsico.
Contratos consensuales: formados por el solo acuerdo de voluntades. Comprendan esta categora: la compraventa, la locacion de cosas, la sociedad
y el mandato.
Contratos innominados: en el transcurso de la poca imperial se reconocen como contratos muchas convenciones constituidas sobre la base de
alguna prestacin de dar o de hacer ejecutada por cualquiera de las partes en vista de una prestacin reciproca.
Se clasificaban en cuatro categoras:
a) Do ut des- doy y das.
b) Do ut facias- doy y haces.
c) Facio ut des- hago y das.
d) Facio ut facias- hago y haces.
Otra excepcin de que el simple consentimiento no puede generar accin lo constituyeron los numerosos grupos de pactos vestidos, escasos al
principio se van multiplicando a lo largo de una lenta evolucin histrica.
Suelen sealarse como fuente de admisin:
a) el derecho civil bajo la influencia de los jurisconsultos hacia el fin de la republica.
b) El derecho pretoriano que provey de accin a ciertas convenciones.
c) Las constituciones imperiales durante el bajo imperio (siglo V).
Por eso la esencia que diferenciaba a la convencin del contrato y del pacto casi desapareci en el derecho Justiniano, perdindose en el derecho
medieval.
No obstante la influencia germana retardo la adecuacin del derecho, en especial el francs a las necesidades de los nuevos tiempos, dado que el
derecho germnico al momento de su penetracin en Europa era menos avanzado que el romano y estaba dominado por el simbolismo.
Las enseanzas de los padres de la iglesia y de los canonistas (siglo XI) se enfrentan con los ppios romanos que negaban accin al pacto desprovisto
de forma. La nueva concepcin predica el respeto de la palabra empeada identificando la obligacin jurdica con la moral y calificando al incumplidor
como mentiroso, pecador.
A esto se suman las costumbres mercantiles, dado que el trfico, cada vez ms amplio entre habitantes de un mismo pas o pases distintos se
dificultaba por los requisitos formales.
Recin con la escuela del derecho natural (Grocio, Puffendorf) y la Escuela Holandesa se reconoce en el siglo XVII la obligatoriedad de los pactos y
convenciones asimilndolas al contrato.
2
La doctrina moderna aunque muy dividida acerca del alcance de las figuras jurdicas, distingue entre contrato, convencin y pacto.
La convencin es el gnero, aplicable a toda especie de acto o negocio jurdico bilateral, que las partes tengan en mira, como ensea Vlez en la nota
al art. 1137 del cdigo civil, ya sea que se trate de negocios patrimoniales o familiares.
El contrato, en nuestro derecho, acta exclusivamente en el campo de las relaciones jurdicas crediticias u obligacionales.
El pacto, segn la tendencia prevaleciente, alude a las clusulas accesorias que modifican los efectos normales de los contratos, o sea aquellos
efectos previstos por el legislador de un modo supletorio y que las partes pueden excluir o bien ampliar o reducir. Tales: el pacto comisorio, reventa,
retroventa, mejor comprador, etc.
Debemos distinguir tambin, cuando hablamos de convencin entre: convencin simple y convencin jurdica.
Estamos frente a una convencin simple cuando las partes han acordado y prestado su consentimiento, sin que de ese acuerdo, se derive o tenga
origen una coaccin jurdica. Habr una obligacin natural, un derecho subjetivo pero carente de pretensin accionable.
Estamos frente a una convencin jurdica cuando existen consecuencias en el derecho, pero que solo recibe el nombre de contrato cuando produce,
modifica o extingue obligaciones de contenido patrimonial. El matrimonio es una convencin jurdica pero no un contrato.
Cuando la convencin jurdica se desenvuelve en el mbito patrimonial estamos frente a un contrato, y en estos casos los trminos convencin jurdica
y contrato resultan para la tesis amplia intercambiables y para la tesis restringida dos supuestos a los cuales, en definitiva, se aplican en nuestro
derecho, las normas determinadas para los contratos y pro remisin las que son propias de los actos jurdicos bilaterales.
Naturaleza jurdica.
El contrato es una especie de acto jurdico bilateral, de contenido patrimonial.
Debemos tener en cuenta la nota al art. 1137, contradictoria respecto del texto del art. en efecto, se critica a Savigny y parece que Vlez adopt la
postura de Freitas segn el art. 1830 del Esboco.
a) decimos que el contrato es una especie de acto jurdico definido en el art. 944 cdigo civil.
b) Pero adems, se ubica dentro del mbito patrimonial. Como acto jurdico de carcter patrimonial puede ser de disposicin, de administracin o de
conservacin. Quedan excluidos de su contenido: el matrimonio, la adopcin y dems manifestaciones del rgimen de familia, los llamados
contratos administrativos, las constituciones, los tratados internacionales, porque no es posible poner en un plano de equidistancia al Estado y al
particular y por lo tanto cuando se celebra el acuerdo ste carece de las caractersticas del contrato.
La doctrina al interpretar el art. 1137, se ha dividido en tres direcciones:
1- tesis amplia: para Salvat, Spota, Borda, Mosset Iturraspe, Lpez de Zavala, Alterini, Garrido Zago, son contratos todos los actos jurdicos
bilaterales patrimoniales, sean que tengan por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos personales, reales o intelectuales.
2- Tesis restrictiva: para Lafaille, Pavn, Castillo, Avelenda son contratos algunos actos jurdicos bilaterales patrimoniales. Circunscriben el uso del
trmino contrato los negocios bilaterales creadores de obligaciones, llamando a los dems convenciones. Por ejemplo el distracto art. 1200 del
cdigo civil- no sera contrato, tampoco lo seran la constitucin de hipoteca y la transaccin.
3- Tesis intermedia: para Llambias el contrato puede crear, modificar, transferir o extinguir obligaciones personales pero no reales o intelectuales.
El contrato civil, comercial y de consumo.
En nuestro derecho positivo, el contrato esta regulado por el cdigo civil y pro el cdigo de comercio. El cdigo civil es supletorio al cdigo de comercio,
art. 207.
Sern en principio contratos comerciales todos aquellos que se celebren entre comerciantes.
Con contratos mercantiles se distinguen de los civiles porque aquellos constituyen un eslabn en la cadena del trfico econmico profesional.
El derecho mercantil clsico se consideraba integrado por un conjunto de contratos, por medio de los cuales, los comerciantes realizaban su trfico
profesional.
Las principales diferencias entre ambos contratos son
a)
b)
c)
d)
la libertad: en materia civil el contrato constituye la mxima expresin de la A. De la V. La norma existente en el cod. de com. no contiene reglas
explcitas que regulen el trfico en masa de bienes y servicios, en el cual esta presente la empresa. Como advierte Diez Picazo, no es posible que
la gran empresa formalice contratos singulares con cada uno de los posibles clientes. El contrato tipo, impreso o formulario viene impuesto por un
criterio de racionalizacin y de organizacin empresarial. En materia comercial los empresarios que ponen en circulacin bienes y servicios
destinados al pblico para la satisfaccin de necesidades de todo orden, esta en situacin de oferta permanente, no pueden negarse a contratar, ni
efectuar discriminaciones, salvo las derivadas del crdito.
La igualdad: el contrato del cod, civ. en principio es obra comn de las partes. En la contratacin comercial, por lo general masiva, en serie, el
cliente se limita a rechazar o aceptar el nico contrato posible. Tratndose de dos empresas de idntico poder negocial la cuestin no ofrece
dificultades. Pero si ambas partes se encuentran en situaciones desiguales, pues una de ellas ocupa una posicin de supremaca real respecto de
la otra y es de esperar que aquella imponga su estructura contractual. Esta desigualdad es notable en los contratos por adhesin en los que el no
predisponente se ve precisado a contratar con determinado proveedor que suministra el servicio o la mercadera en condiciones monoplicas y en
los contratos de consumo, en el que el consumidor esta signado por la situacin de satisfacer necesidades bsicas
La estructura: contrato negociado y contrato no negociado. Paritario y no paritario. La estructura clsica siendo vlida para el contrato civil, que
resulta de ofertas y contraofertas, de cambios de posturas, es decir de una negociacin y de una posicin paritaria de las partes. Los contratos
comerciales, salvo excepciones resultan de difcil ubicacin en la clsica estructura del contrato del cdigo civil y que con arreglo al art. 207 del
cdigo de comercio es extensible a los contratos comerciales. Todas las modernas modalidades de contratacin mercantil en masa escapan a ese
esquema, en gral salvo excepciones, no son negociados, tales como ocurre con los contratos formularios, contrato de ventanilla, de adhesin, bajo
condiciones negciales generales y, en gral, con las clusulas predispuestas, que resultan de una situacin no paritaria de las partes.
Las fuentes del derecho: las normas del cod. civ., son aplicables a las materias y negocios comerciales, pero mientras el cod. Civ. en su art. 17
dispone:...., el derecho de los contratos comerciales se ha desarrollado en los usos y costumbres mercantiles diversificndose y dando nacimiento
a una realidad jurdica que hoy paso de excepcin a ser regla en el trfico jurdico. el cod. de com. en dos acpites del titulo preliminar se refiere a
la costumbre, as como tambin en el art. 218 inc 6 por lo que no cabe duda que los usos y costumbres crean derecho en el mbito mercantil.
Inclusive uno de los frecuentes problemas que debe afrontar el comercio internacional es el referido al uso de las palabras o frases en ingles, o
derivados de la utilizacin de siglas. Los contratos innominados con tipicidad consuetudinaria tipicidad social- nacen prevalentemente en el
derecho comercial, pues el empresario con su nimo de lucro agudiza su ingenio para encarar negocios, sin detenerse analizar si estn o no
previstos en la normativa legal, l sigue el curso impuesto por la dinmica mercantil y como consecuencia, frecuentemente aparecen innovaciones,
cuyas dificultades deben corregirse.
3
e)
f)
g)
h)
El silencio como manifestacin de la voluntad: al igual que en las relaciones civiles, el silencio guardado pro el cliente frente a la empresa
habr de interpretarse como no vinculante, dentro de las pautas y con las excepciones marcadas por el art. 919 del cdigo civil. Sin embargo
cuando el silencio es guardado por la empresa, as se trate de una relacin con otra empresa, el criterio interpretativo es mas flexible, pues la
dinmica comercial, dentro de los actos que se vinculan a los negocios ordinarios de la empresa, exige claridad de comportamiento, en favor de la
celeridad y seguridad de las transacciones..
La publicidad: es una fuerza manipuladora de la voluntad de los individuos, la actual sociedad de consumo esta sujeta a mensajes publicitarios
que pueden abarcar actos de diversa naturaleza, desde el que resalta las cualidades del producto hasta el que establece condiciones generales o
particulares de contratacin. Los problemas que plantea la publicidad son dos: 1- el de la lealtad comercial, resuelto por la ley de lealtad comercial
22802 y 2- la adhesin a condiciones generales publicitarias de modo no explcito; que en el derecho comercial integra la relacin contractual.
Legitimacin para contratar a nombre de otro: el cdigo civil en su art. 1161 expresa que: el contrato celebrado a nombre de otro, de quien no
se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor y no obliga ni al que lo hizo. Dicha norma debe coordinarse con el mandato tcito
del art. 1874. Va de suyo que dentro de la dinmica mercantil no es posible que cada cliente exija a la persona que lo atiende en nombre de la
empresa, la exhibicin de la autorizacin o poder. El cdigo de comercio soluciona estas cuestiones de modo adecuado a la naturaleza del trfico
mercantil con relacin a los factores en los artculos 136, 137, y 138.
Disposiciones comunes. Aplicacin supletoria del cdigo civil a los contratos mercantiles: formado el derecho comercial por un cuerpo de leyes
separado de las leyes civiles, se presento la cuestin si con respecto al derecho civil deba considerrselo derecho de excepcin o derecho
autnomo independiente de ste. Al principio se acepto como un hecho, casi indiscutible que la ley mercantil era una excepcin a la ley civil, es
decir, que sta rega todas las relaciones tanto civiles y comerciales, que la ley comercial era solo para casos determinados. En 1840 Delamare y
Poitvin expusieron por primera vez la teora de la independencia absoluta del derecho mercantil. Dijeron que existiendo normas de derecho propias
del comercio y normas que rigen las relaciones puramente civiles, cada uno de esos grupos de normas, constituan un derecho distinto y autnomo
aplicable dentro de sus respectivas esferas. La cuestin tiene importancia prctica, porque si se acepta que el derecho comercial es un derecho de
excepcin al derecho civil, en todos los caso no previstos expresamente por el comercial deba recurrirse a los principios establecidos en el civil, si
se acepta en cambio, que son derechos independientes, las dificultades se resuelven de acuerdo con los usos y costumbres que son fuentes del
derecho comercial.
En nuestro derecho el art. del titulo preliminar del cdigo de comercio dice en los casos en que no estn especialmente regidos por este cdigo se
aplicarn las normas del cdigo civil y el art. 207: el derecho civil en cuanto no este modificado por este cdigo es aplicable a la materia y negocios
comerciales.
Se ha dicho por ello que el derecho comercial es un derecho de excepcin al derecho civil. De acuerdo con esta interpretacin en todo caso no previsto
expresamente por el cdigo de comercio deba aplicarse el cdigo civil. Si la cuestin no se hallara resuelta en forma expresa en ninguno de ellos y
hubiera que recurrirse a los principios que rigen instituciones anlogas, esos ppios tendran que ser los del derecho civil porque como ley de excepcin
el cdigo de comercio solo debe aplicarse cuando las normas fueren expresas.
En realidad se ha sostenido tambin, el derecho mercantil es un derecho autnomo, que no debe confundirse con independencia. Esta autonoma se
halla vinculada con el problema de la aplicacin analgica de la legislacin mercantil como previa a la subsidiaria del derecho civil, y con la restriccin
de la aplicacin de esta ltima cuando el mismo negocio jurdico o institucin tiene su reglamentacin dentro del cdigo de comercio.
La ampliacin analgica en el mbito del derecho mercantil es una consecuencia bsica de la autonoma. Permite deducir nuevas normas del sistema
legal al inducir del precepto expreso para el caso regulado, un precepto ms general y querido tcitamente por el legislador, que comprende el caso
regulado y el que no lo est.
Los contratos de consumo.
La figura del contrato siempre ha cumplido funciones econmicas individuales y macroeconmicas. Actualmente importa la regulacin de la actividad en
su conjunto: produccin, comercializacin y consumo.
Lorenzetti resalta que la produccin y la comercializacin de bienes son subsidiarias, mediante una serie de tcnicas contractuales que se manifiestan
desde la rigidez del modelo societario a la flexibilidad del contrato asociativo o desde la distribucin de bienes mediante ventas sucesivas a la tcnica
de la franquicia.
Manifestando adems, que comienza a ponerse lmites al subsidio del acto de venta para privilegiar el acto de consumo favoreciendo el acceso al
mismo, mediante un verdadero microsistema de proteccin que exhibe sus ppios, normas, fuentes, doctrina y jurisprudencia peculiares.
Se llaman contratos de consumo a los celebrados a titulo oneroso, por personas fsicas o jurdicas llamadas consumidores o usuarios con
un profesional del comercio, llamado proveedor, con la finalidad de satisfacer una necesidad bsica, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social.
Consumidor: la caracterizacin del contrato de consumo presupone la definicin de consumidor, que se ha hecho desde concepciones subjetivas y
objetivas.
Desde el punto de vista objetivo, el concepto de consumidor tiene un elemento positivo: que es que el acto de intermediacin sea realizado por un
profesional del comercio.
Tiene tambin un elemento negativo: que el sujeto calificado como consumidor, no actue profesionalmente. Esta posicin sostiene que el acto de
consumo pone necesariamente en contacto al consumidor con un profesional que esta habituado a concluir un contrato semejante.
Desde el punto de vista subjetivo, hay un elemento positivo que exige que el sujeto destine lo adquirido a su uso personal o familiar, pero la calidad del
intermediario resulta indiferente.. son consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que quieren, utilizan o disfrutan como destinatarios
finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualesquiera sea la naturaleza pblica o privada o individual o
colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden.
La ley argentina 24240, en su art., 1 incluye a la adquisicin o locacin de cosas muebles, la prestacin de servicios o la adquisicin de inmuebles
nuevos destinados a vivienda. Incluso lotes de terrenos adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas determinadas.
El decreto reglamentario considera nuevo al inmueble a construirse, en construccin o que nunca haya sido ocupado.
Los sujetos contratantes por un lado son los consumidores.
Proveedores de cosas o servicios.
El art. 2 por su parte define a los proveedores de cosas o servicios expresando que son las personas fsicas o jurdicas de naturaleza pblica o privada,
que en forma profesional an ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios.
Funcin econmica e importancia de los contratos.
Basta con sealar su carcter de principal fuente de las obligaciones.
Messineo subraya la utilidad prctica de la figura como instrumento que realiza las mas variadas finalidades de la vida econmica, sirviendo para
satisfacer las necesidades humanas. Todas las personas estn comprendidas en la red econmica del contrato, aun aquellas que carecen de bienes,
pues an quien mendiga lo hace bajo la forma de una donacin manual.
Sin embargo, el contrato desenvuelve al mximo su poder vinculante dentro de una economa capitalista liberal.
4
Los contratos de primer grado a su vez pueden tener por finalidad vincular inmediatamente a las partes cuando por determinadas circunstancias no
pueden perfeccionar totalmente el negocio definitivo; obligando a celebrarlo en el futuro o solamente fijar las bases de su concertacin, para el caso en
que se decida su concrecin.
Dentro de los contratos de primer grado que obligan a contratar se ubica como primera categora:
El contrato preliminar: es el contrato en virtud del cual las partes se obligan a celebrar un contrato definitivo, cuyo contenido esencial es
determinado por el contrato preliminar.
Mosset Iturraspe dice que: es aquel mediante el cual una de las partes o bien las dos se obligan a celebrar en un momento ulterior otro
contrato que, por contraste se llama definitivo..
Para Alterini el contenido del contrato preliminar debe especificar los elementos esenciales de carcter general y particular, que identifiquen el futuro
contrato, el plazo de la promesa u opcin y una obligacin irrevocable del oferente.
A su vez dentro de los contratos preliminares se encuentras las siguientes subespecies:
1- la promesa de contrato: de seguridad o garanta, que sienta las bases o directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo
desarrollando esas bases.
2- el contrato de opcin: que es aqul en que una de las partes, llamada concedente se obliga a celebrar un contrato futuro, si la otra parte llamada
optante, expresa su voluntad de perfeccionarlo (pacto de reventa, art. 1367)
3- el contrato de prelacin: es una especie de contrato preliminar unilateral, en virtud del cual una parte se obliga en frente a la otra , a preferirla
respecto de otros eventuales interesados en la contratacin, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro (art. 1368 del
cdigo civil.)
El contrato preparatorio como forma moderna de contratacin.
Dentro de los contratos de primer grado que no obligan a contratar posteriormente pero que fijan las bases de la concertacin, para el supuesto que se
decida celebrar el contrato definitivo, se encuentran los contratos preparatorios, productos de la dinmica interna del capitalismo econmico, del
fenmeno de la gran empresa y de la ampliacin de los consumidores, que genera el trfico de masas.
Al admitirse que no es posible que la gran empresa se vincule con cada uno de sus clientes mediante contratos de corte artesanal, criterios de
racionalizacin y organizacin empresarial imponen la standardizacin en materia contractual.
Nacen as los contratos de empresa que son instrumentos adecuados y adaptados a la economa de masas, ya que la vida masificada determina
respuestas tambin masificadas.
A travs de los mismos se pretende ahorrar tiempo, evitando la discusin individual de las clusulas, dado que operaciones sucesivas de la misma
especie generan soluciones jurdicas standarizadas.
Gastaldi habla del contrato preparatorio y lo define como un negocio jurdico patrimonial, que siendo verdaderamente contrato en cuanto a su
perfeccionamiento, no tiene una funcin autnoma, sino que se efecta previamente, a su vez a la realizacin de otros contratos,
suministrando las bases para la concertacin. Prepara otro contrato, pero a diferencia del preliminar, no obliga a la contratacin.
A su vez dentro de la categora de contratos preparatorios se encuentran los llamados:
contratos normativos: que son aquellos cuyo contenido esta reglamentado previamente. Dentro de estos contratos la empresa ha impuesto los
contratos tipos o formularios, predispuestos, sujetos a condiciones generales y celebrados por adhesin.
Contratos tipos o contratos formularios: se ubican como una subespecie, de los contratos normativos. Las clusulas uniformes pueden ser
establecidas en forma unilateral o bilateral. Cuando el contrato tiene un contenido predispuesto unilateralmente la situacin de desequilibrio en la
negociacin puede conducir a abusos.
Contrato sujeto a condiciones generales: es aquel que contiene clusulas establecidas con alcance general y para ser utilizadas en futuros
contratos particulares, sea que estn incluidas en el contrato o en otro instrumento separado.
Contrato por adhesin: es aqul cuyo contenido esta predispuesto por una sola de las partes y en que la parte no predisponente ha estado
precisada a declarar su aceptacin.
Contratos normados o reglamentados: este tipo de contrato constituye un fenmeno del intervencionismo estatal en la economa. El estado
asume la tarea de dotar legislativamente o reglamentariamente de un contenido imperativo o irrenunciable a determinados tipos de contratos. Se
trata de contratos con un contenido imperativamente determinado. La intervencin procura restablecer el equilibrio contractual y obedece a razones
de poltica social. Este es el caso de lo contratos de trabajo. La cuestin es importante, porque las reglas que establecen las convenciones
colectivas de trabajo se hacen obligatorias, no solo para las partes que han intervenido en su discusin y formulacin, sino tambin para todos los
que se hallan en la misma situacin jurdica contemplada en ellas, de modo tal que pasan a integrar el contenido del contrato de trabajo..
Contratos forzosos: no son en realidad verdaderos contratos, son aquellos llamados contratos, en que por obra del dirigismo estatal, las partes se
ven inmersas en una relacin jurdica similar a la que habra creado un contrato, sin su voluntad y an contra su voluntad. Ejemplos: ventas
mediante cupo, arrendamientos forzosos.
2) Clasificacin de los contratos: criterios.
La clasificacin de los contratos tiene una finalidad pedaggica y expositiva y consiste en agruparlos mediante criterios previamente determinados que
apuntan a diversos aspectos.
El cdigo civil argentino contiene una clasificacin tcnico jurdica que si bien es impropia e incompleta sirve a los efectos de comenzar su desarrollo.
Los criterios distintivos son diversos.
Clasificaciones jurdicas y legales.
1-
por la naturaleza de las obligaciones que producen o atendiendo a quienes resultan obligados, los contratos pueden ser:
unilaterales o bilaterales o plurilaterales. Esta distincin sistematizada por Pothier, esta contenida en el cdigo civil francs.
Unilaterales: son aquellos que en el momento de la celebracin solo hacen nacer obligaciones para una sola de las partes
intervinientes. Ejemplo: la donacin, la fianza, el comodato, etc.
El cdigo los define como aquellos en que solo una de las partes se obliga hacia la otra, sin que sta le quede obligada (art. 1138,
primera parte).
Bilaterales: son los contratos que al momento de su celebracin engendran obligaciones para todas las pares intervinientes.
Ejemplo la compraventa, la permuta, la locacion de cosas, etc.
El codificado los define diciendo que son bilaterales cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. (art. 1138,
segunda parte).
6
En los contratos bilaterales las obligaciones a cargo de cada una de las partes estn ligadas entre si por un nexo de reciprocidad o
interdependencia.
A estos contratos se los denomina tambin sinalagmticos, que significa cambiando unos con otros. Esta relacin de reciprocidad y
de equivalencia puede ser gentica- en su origen- y funcional en su desenvolvimiento-.
Plurilaterales: son aquellos en que intervienen ms de dos partes.
2-
Por la finalidad o titulo, atendiendo a la ventaja que deviene al sacrificio, pueden ser onerosos o gratuitos. Pothier habla de
contratos interesados y de beneficencia.
A titulo oneroso: son aquellos en que las ventajas que procuran a una de las partes no le son concedidas por la otra, sino por una
prestacin que ella le ha hecho o se obliga a hacerle (art. 1139 del cdigo civil). Ejemplo compraventa, permuta, locacion.
A titulo gratuito: si aseguran a uno u otro de los contratantes alguna ventaja independientemente de toda prestacin a su cargo
(art. 1139 del cdigo civil). La gratuidad es por definicin una liberalidad, se da algo por nada, sin esperar nada a cambio. Ejemplo:
deposito, comodato, donacin.
3-
Atendiendo a la necesidad o no de la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato. Se dividen en dos categoras
consensuales y reales.
Consensuales: son los que- sin perjuicio de la forma- quedan concluidos para producir sus efectos propios, desde que las partes
hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento (art. 1140 del cdigo civil) ejemplo: contrato de locacin.
Reales: son los que- adems de requerir el consentimiento- para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de
las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa, sobre que versare el contrato (art. 1141 del cdigo civil).
El codificado niega todo valor a la promesa de contrato real. As lo confirman expresamente el art. 2256 del cdigo civil, respecto de
la promesa de comodato y el art. 2244, respecto de la promesa de mutuo gratuito.
4-
por el conocimiento o ignorancia que tengan las partes- al momento de la celebracin- de las ventajas o prdidas patrimoniales
que les devengaran del contrato, los contratos a titulo oneroso se dividen en conmutativos y aleatorios.
Conmutativos: son aquellos que al momento de su celebracin, las partes conocen con certeza las ventajas y prdidas
patrimoniales que les traera aparejada su ejecucin. Ejemplo compraventa. (Art. 2051 del cdigo civil).
Aleatorios: son aquellos, que en el momento de su celebracin, una o ambas partes desconocen las ventajas o prdidas
patrimoniales, que les deparara el negocio.
El codificador dice que son aleatorios cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de
ellas, dependan de un acontecimiento incierto (art. 2051 del cdigo civil)
Son aleatorios por voluntad de las partes, la compraventa de una esperanza, de la cosa esperada y de la cosa sometida a riesgo
(arts. 1404, 1405 primera parte, 1332 del cdigo civil). Tambin la compraventa sujeta a todo riesgo, con renuncia de las garantas
de eviccin y de vicios redhibitorios.
5-
Por la necesidad de guardar determinadas formalidades al momento de su celebracin, se dividen en formales y no formales.
No formales: son aquellos cuya celebracin no esta sujeta a formalidad alguna. El cdigo establece que lo dispuesto a la forma de
los actos jurdicos debe observarse en los contratos (art. 1182 del cdigo civil).
Formales: son aquellos que requieren el cumplimiento de cierta formalidad, conforme a la ley o a la voluntad de las partes.
6-
Por el tiempo en que comienzan a producir sus efectos: se distinguen en contratos de ejecucin inmediata y de ejecucin
diferida.
De ejecucin inmediata: es el contrato que debe ejecutarse inmediatamente, sus efectos se desencadenan sin solucin de
continuidad, al momento de su celebracin. Ejemplo venta de una cosa que se paga inmediatamente despus de celebrado el
contrato.
De ejecucin diferida: es el contrato sujeto a un termino, momento futuro pero cierto, ya sea inicial o final. Sus efectos se
producen, no al momento de su celebracin, sino en una fecha posterior. Los derechos y obligaciones que nacen del contrato solo
pueden ejercerse o cumplirse, respectivamente, a partir del cumplimiento del plazo.
7-
Por el tiempo en que deben cumplirse momento nico o continuado-: de ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.
De ejecucin instantnea: comporta el cumplimiento del contrato de una sola vez, de un modo nico, ya sea de manera inmediata
o diferida.
De tracto sucesivo: o de cumplimiento continuado o peridico, cuando sus efectos se prolongan en el tiempo y las prestaciones a
caro de una o de ambas partes son de cumplimiento continuado o repetido. Ejemplo contrato de locacion de cosas.
8-
Por la dependencia o independencia de otro contrato, pueden ser principales o accesorios. La distincin solo aparece en el
cdigo en materia de obligaciones.
Principales: cuando para su existencia no depende jurdicamente de otro. Ejemplo la locacion de cosas.
Accesorio: cuando depende jurdicamente de otro, que es la razn de su existencia: ejemplo la fianza.
9-
Por la modificacin que producen en el patrimonio de las partes: pueden ser de: disposicin o de administracin.
De disposicin: es el que disminuye o modifica sustancialmente el patrimonio de la parte, o compromete su porvenir por largo
tiempo: ejemplo donacin.
De administracin: es el que tiene por finalidad hacer producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de
ellos, respetando su naturaleza y destino, ejemplo locacion de cosas.
10- por la incorporacin o no de la causa al contenido de la declaracin de voluntad, los contratos pueden ser causados o abstractos.
Causados: son aquellos que contienen no solo la nuda promesa de una prestacin, sino tambin el convenio relativo a la intencin
jurdica con que se da y se recibe la promesa.
Abstractos: son los que excluyen del contenido de la declaracin de voluntad, todo lo referente a las relaciones causales.
Clasificacin de los contratos segn su funcin social y econmica.
Contratos de cambio: son aquellos contratos, a titulo oneroso, cuya finalidad es el intercambio, la circulacin de bienes: como la compraventa, la
permuta, la cesin onerosa de derechos. Tambin aquellos cuya finalidad es la concesin temporal de su uso, como la locacin urbana, arrendamiento
rural, constitucin de derecho real de usufructo, uso y habitacin a titulo oneroso. Quedan excluidos los contratos a titulo gratuito por cuanto en ellos no
existe idea de cambio.
7
Contratos de prstamo: son aquellos contratos que sirven de instrumento preparatorio para que aparezca el crdito. Ejemplo contrato de mutuo
oneroso, comodato, renta vitalicia, depsito irregular, cuenta corriente.
Contratos de garanta: son aquellos que brindan seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato principal: fianza, prenda, hipoteca, prenda,
anticresis.
Contratos de custodia: son aquellos que cumplen una funcin de guarda y conservacin de una cosa ajena. Ejemplo: depsito, garaje y caja de
seguridad.
Contratos de colaboracin: son aquellos cuyo fin es obtener un resultado o realizar una gestin, o conseguir una utilidad. Ejemplo: mandato,
comisin, sociedad.
Contrato de previsin: son aquellos destinados a advertir y adelantarse a un riesgo. Ejemplo contrato de seguro, de renta vitalicia.
Contratos gratuitos y liberalidades: son aquellos que cumplen una funcin social de altruismo: ejemplo: donacin, mutuo gratuito.
Contratos de displicencia o recreativos: son los que cumplen una funcin de esparcimiento. Ejemplo juego de destreza o azar.
Por la circunstancia de tener un nombre se dividen los contratos en nominados e innominados.
Nominados e innominados: el cdigo civil en su art. 1143 expresa los contratos son nominados o innominados, segn que la ley los designe o no,
bajo una denominacin especial.
La nota al art. explica que si bien los efectos son los mismos en una y otra categora, los efectos posibles y la extensin de la obligacin no lo son.
A su vez, la nota al art. 1629 afirma que nuestro sistema judicial no exige la designacin del contrato, a tenor del cual se intenta la accin. Y finalmente
el art. 1326 reputa inoperante la denominacin del contrato, al expresar que el contrato no ser juzgado como compraventa, aunque las partes as lo
estipulen, si para ser tal le faltare algn requisito especial.
Tipicidad social y tipicidad legal: al margen hay contratos cuya denominacin es expresa y conocida, pero que no tienen regulacin legal, son los de
tipicidad social.
El uso frecuente en el trfico negocial les ha conferido una estructura permanente y un nombre especfico.
Mosset Iturraspe, puntualiza que el legislador no crea los contratos tpicos, que la idea de la tipificacin legislativa debe ir precedida de la tipificacin
social.
Actualmente parece existir un criterio contrario a la tipificacin, por considerarse que la atipicidad, al no encerrar la figura en moldes rgidos, favorece el
amplio juego de la libertad de contratar y la libertad contractual
La tipicidad legal puede resultar del cdigo civil, del cdigo de comercio y de las leyes especiales.
Por tener o no una regulacin legal expresa, completa unitaria: los contratos pueden ser tpicos o atpicos.
Tpicos son aquellos contratos que tienen individualidad propia, una denominacin y una regulacin especial en la ley.
Atpicos: son aquellos a quienes la ley no da nombres ni regulacin especfica, por ejemplo contrato de hospedaje, de garaje, de publicidad, de agencia,
de espectculo, etc.
Especies de contratos atpicos.
Los contratos atpicos admiten varias categoras principales:
a)
b)
atpicos puros: son aquellos que carecen de todo ordenamiento legal y no coinciden en ninguno de sus aspectos con los contratos regulados.
Atpicos mixtos: se llaman aquellos que son composicin de prestaciones tpicas de otros contratos o de elementos nuevos con conocidos,
dispuestos en combinaciones diferentes a las que puedan apreciarse en los contratos nominados y tomados de ms de uno de estos contratos.
Son mixtos en sentido amplio, porque la pluralidad de prestaciones esta ntimamente vinculada a la finalidad que las partes tuvieron en miras, al
contratar de manera que no implican una pluralidad de contratos, sino uno solo con elementos pertenecientes a otro tipo de contratos, ligados de
manera que constituyen un todo unitario. Ejemplo el contrato de garaje, que participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de
la locacin de servicios.
2)
3)
contrato mixto combinado o gemelo: es aquel en que un contratante se obliga a varias prestaciones que corresponden a distintos tipos de
contratos y el otro promete una contraprestacin unitaria. Ejemplo: el llamado contrato de pensin, en que el dueo de esta concede el uso de la
pieza (locacin), asegura el servicio de limpieza, ropa de cama y electricidad (locacin de obra), guarda el equipaje (depsito) y suministra la
comida (suministro), en cambio el pensionista a una prestacin nica: el pago del precio.
Contrato mixto en sentido estricto: es aquel que contiene un elemento de otro tipo contractual. Ejemplo compraventa realizada a precio vil, tiene
elemento de venta y donacin, si existe nimus donandi.
Contrato mixto de doble tipo o dplice: es aquel en que el total del contenido del contrato encaja en dos tipos contractuales distintos,
apareciendo como de una u otra categora. ejemplo: contrato de portera, con provisin de local para vivienda: tiene prestaciones de locacin de
cosas y del contrato de trabajo.
Uniones de contratos
Dentro de las uniones de contratos, se distinguen:
Unin externa:
Que se da cuando dos o ms contratos completos diferentes, se presentan unidos externamente en el acto de su conclusin, es decir, no hay
combinacin de distintos tipos, sino contratos diferentes celebrados entre las mismas partes y unidos por su celebracin coetnea, la unidad del
documento o por otra causa. Ejemplo comprar un libro y alquilar otro libro en la misma librera, al mismo tiempo.
Unin de contratos con dependencia.
8
Se da cuando se presentan dos contratos unidos, pero uno influye sobre el otro, tiene relevancia jurdica sobre el otro.
Puede tratarse de una dependencia unilateral o bilateral.
La dependencia ser unilateral cuando solo uno de los contratos depende del otro. Ejemplo si vendo un restaurante y me reservo la opcin unilateral de
suministrarle la bebida.
La dependencia es bilateral, cuando los dos contratos dependen recprocamente uno del otro. Ejemplo vende el restaurante y se acuerda el suministro
de bebidas en favor de ambos.
Cuando los dos contratos unidos y dependientes integrados en red- estn dirigidos a un mismo fin o negocio jurdico, se dice que son conexos.
Unin alternativa.
Se da cuando existe unin de contratos, pero sujeta a una condicin, que decidir la suerte del tipo. Ejemplo compra de una vivienda, con la condicin
de transformarse en locacin si se produce el traslado del personal.
necesaria: cuando surge de la naturaleza de los contratos unidos. Por ejemplo en el subcontrato y en los contratos accesorios
voluntaria: cuando es el producto del ejercicio de la autonoma de la voluntad.
Gentica: cuando el vnculo entre los negocios existe desde el momento de la celebracin
Funcional: cuando la ligazn se concreta en un momento posterior
Esenciales particulares: son requisitos para la configuracin de un determinado tipo de contrato, ya que son elementos del tipo, por ejemplo: cosa y
precio en la compraventa, uso y goce de la cosa y precio en la locacin.
Elementos naturales: tambin llamados efectos propios, son aquellos que la ley pone en el contrato, pero que a diferencia de los esenciales las partes
pueden modificar o suprimir, en ejercicio de la autonoma de la voluntad.
Elementos accidentales: son aquellos que las partes pueden incluir en el contrato a voluntad. Al igual que los naturales no tienen que ver con la
gnesis del contrato, sino con sus consecuencias referidas a las prestaciones.
Siguiendo a Carnelutti debemos distinguir los presupuestos, elementos y las circunstancias del contrato.
12a-
b3-
los presupuesto o requisitos extrnsecos: son aquellos que influyen en el contrato pero que existen independientemente de l, son extrnsecos
y anteriores, inclusive subsisten despus de l para cualquier otra negociacin, por ejemplo la capacidad, la aptitud del objeto y la legitimacin.
Elementos o requisitos intrnsecos del contrato: son los constitutivos del contrato. Aqu hay que analizar el contrato desde dos perspectivas:
como obra: es el producto de la actividad de las partes, y puede ser analizado a su vez en su contenido y en su forma. Las clusulas pueden ser
esenciales, o sea aquellas sin cuya mencin el contrato carece de contenido, o no tiene un contenido determinado, naturales o sea las que la ley
pone en el contrato y accidentales, si las introducen las partes
como una actividad humana: como un acto, es un quehacer humano, dotado de voluntariedad. Tambin es necesario tener en cuenta los
elementos formales, que es el acto voluntario exteriorizado, contemplado en las clusulas, el contenido, lo que se dice y se prescribe a travs de
l.
circunstancias: como los presupuestos son extrnsecos al contrato, pero a diferencia de estos, no se valoran antes, se valoran durante la
ejecucin, influyendo en su destino, circunstancia es el contorno, el medio ambiente en que surge y se desenvuelve el contrato. Las circunstancias
pueden ser de tiempo, lugar y modo. Ejemplo el conjunto de factores econmicos que fueron tenidos en cuenta al momento de tasar el negocio y
que despus pueden resultar alterados por modificacin de las circunstancias.
CONTRATOS
BOLILLA II
1)
La capacidad de hecho de las partes, para algunos es un elemento esencial del contrato.
El cdigo civil francs enumera a la capacidad de hecho como un elemento esencial que hace a la validez del contrato. As el art. 1108 establece que
son condiciones para la validez: el consentimiento, el objeto, la causa y la capacidad.
En opinin de Carnelutti, Lpez de Zavala y Alterini, ubican a la capacidad como un presupuesto del mismo. Son presupuestos, aquellos requisitos
extrnsecos al contrato pero que determinan su eficacia y son valorados antes de l como un prius.
Para Spota constituye un requisito de validez del contrato, tanto en su aspecto jurdico como de hecho.
Para Mosset Iturraspe, la capacidad es un presupuesto de validez del consentimiento, habida cuenta que en la formacin del acuerdo no es suficiente
que las voluntades hayan transitado por el proceso interno y de exteriorizacin, sino que adems es necesario que los sujetos posean esa aptitud que
se llama capacidad.
Los ppios generales sobre capacidad estn expuestos en el libro I, en oportunidad de tratarse de las personas, mas precisamente en el titulo II, al
hablar de las personas de existencia visible.
Vlez toma en principio el mtodo de Freitas en el Esboco (art. 21 y ss) pero se aparta de el, en cuanto omite la exposicin del tema de la capacidad
civil respecto de los actos jurdicos.
Tambin se encuentran normas reiterativas sobre capacidad en la seccin tercera del libro I, en el capitulo de los que pueden contratar.
Esta ultima (capacidad para contratar), en cuanto metodologa es defectuosa y susceptible de causar confusiones en algunos aspectos, pues no se
suministra un criterio que permita distinguir entre los conceptos de capacidad de disponer, de administrar, para contratar y capacidad de obligarse.
Capacidad negocial: relacin entre la calidad del acto y el sujeto como persona jurdica..
El codificador establece en el art. 1160 una serie de prescripciones que se refieren tanto a la capacidad de derecho como a la capacidad de hecho,
indicando quienes carecen de la una o de la otra.
Definir capacidad de derecho.
Definir capacidad de hecho.
La capacidad de derecho es la idoneidad para ser titular de derechos y sujeto pasivo de obligaciones o deberes jurdicos, en tanto la incapacidad es la
ineptitud para esa titularidad. Es siempre relativa.
La incapacidad de derecho tiene las siguientes caractersticas.
1- es siempre relativa y consiste, en esencia en una prohibicin de la ley que impide a alguien ser titular de derechos y obligaciones.
2- Solo puede surgir expresamente de la ley o del espritu de la ley (art. 14 inc2 del cdigo civil) y son estrictamente territoriales.
3- En ellas esta interesado el orden pblico internacional.
La capacidad de hecho o ejercicio puede desdoblarse en aptitud o capacidad de disponer o en aptitud o capacidad de administrar.
a- capacidad de disposicin: es la atribucin que le asiste al titular de un derecho subjetivo de ejecutar por s actos susceptibles de modificar
sustancialmente su situacin patrimonial: ya sea por transmitir, modificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes. Es aquel que importando o
no una enajenacin altera o modifica sustancialmente los elementos que forman el capital, o bien compromete su porvenir por largo tiempo.
b- Capacidad de administracin: es la atribucin que permite realizar actos de conservacin del patrimonio y hacer desempear a cada uno de los
bienes su funcin econmica y social. Acto de administracin es aquel que importando o no una enajenacin, adems de conservar los capitales,
tiene por finalidad hacerles producir los beneficios que normalmente ellos pueden suministrar al propietario, de acuerdo con su naturaleza o
destino. Ejemplo: venta de frutos de una chacra, un contrato de locacin, administracin de una sociedad.
Los actos de administracin comprenden los actos de conservacin que importando o no una enajenacin, consisten en cuidar, y mantener el valor del
bien e impedir que se extinga o degrade. Ejemplo: pagar los impuestos, tasas y dems contribuciones.
Esta subclasificacin de la capacidad de hecho no siempre se presentan juntas. Ejemplo el menor emancipado por habilitacin de edad o por
matrimonio tiene capacidad de hecho plena para administrar, pero no tiene capacidad de hecho plena para disponer cuando se trata de bienes
adquiridos a titulo gratuito (art. 134).
La incapacidad de hecho se rige por normas de orden pblico interno y no impide la aplicacin de la ley extranjera.
Puede ser total o parcial.
10
b)
c)
Alude a los menores adultos, y dentro de esta categora los menores emancipados, autorizados y habilitados.
Con la expresin...ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas o respecto de cosas especiales..., y entendiendo la
palabra cosa en sentido ms amplio que el expresado en el art. 2311 del cdigo civil, el legislador incluye las normas y disposiciones relativas a la
incapacidad jurdica bajo la forma de prohibiciones.
Prohibiciones:
El art. 1361 del cdigo, integrante del capitulo denominado: de los que pueden comprar y vender, seala a quienes le es prohibido comprar,
expresando: es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona:
1- a los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad.
2- A los tutores o curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para estas, sino en los casos y por el modo
ordenado por las leyes
3- A los albaceas, de los bienes de la testamentaria que estuviesen a su cargo
4- A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes. etc.
Los artculos 1358 y 1359 del cdigo civil contienen prohibiciones, que se hacen referencia a quienes no pueden vender.
El contrato de compraventa no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de los bienes de ellos.
Los tutores, curadores y los padres no pueden bajo ninguna forma, vender bienes races suyos a los que estn bajo su guarda o patria potestad.
El art. 1490, respecto de la permuta, a su vez establece que no pueden permutar, los que no pueden comprar y vender.
El art. 1441, hablando de la cesin, establece que: no puede haber cesin de derechos entre aquellas personas que no pueden celebrar entre s el
contrato de compraventa.
El art. 1513 establece que quienes estn privados de ser adjudicatarios de ciertos bienes, no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin judicial,
ni pueden serlo tampoco los administradores de bienes ajenos sin el consentimiento expreso del dueo de la cosa.
El caso de los religiosos profesos, comerciantes fallidos y los penados.
El art. 1160 del cdigo civil en su ultima parte establece que no pueden contratar...los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen
bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos, ni los comerciantes fallidos sobre bienes que corresponden a la masa del
concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
Religiosos profesos.
El cdigo de derecho cannico sostiene que por profesin religiosa los miembros abrazan con voto pblico, para observarlos los tres consejos
evanglicos, se consagran a Dios por ministerio de la iglesia y se incorporan al instituto con derechos y deberes determinados.
Entre los miembros de institutos religiosos se distinguen los de vida consagrada y las sociedades de vida apostlica. A su vez, los primeros formulan
votos o promesa deliberada y libre hecha a Dios que debe cumplirse por la virtud de la religin, dichos votos son pblicos, solemnes y personales. A
diferencia del clero secular, que formula voto de castidad, los tres votos que emiten los religiosos de vida consagrada son tres: obediencia, pobreza y
castidad.
La incapacidad establecida para contratar en el art. 1160 se refiere a los miembros de institutos religiosos monjes y monjas-.
Otra es la situacin del clrigo secular que es considerado civilmente capaz.
Comerciantes fallidos.
Se designa as a quienes por razn de la sentencia de quiebra han sido desapoderados de sus bienes. El art. 107 de la ley 24522 establece: el fallido
queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de quiebra y de los que adquiera hasta su rehabilitacin. El
desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin. El fallido pierde su capacidad de derecho, pero el
desapoderamiento le impide contratar.
Es el sndico quien tiene la administracin de los bienes y participa en su disposicin en la medida fijada en la ley.
El art. 109 establece que los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces.
Las opiniones difieren sobre su situacin jurdica. Mosset Iturraspe afirma que se trata ms de una imposibilidad, que de una incapacidad. Spota y
Alterini opinan que se trata de contratos inoponibles a la masa de acreedores.
En suma la capacidad de derecho y de hecho del fallido en cuanto esta enervada por el desapoderamiento le permite administrar el producto de su
actividad personal, ejercer profesin, oficio, industria y an el ejercicio del comercio por cuenta ajena.
Los penados.
El art. 12 del cdigo penal establece para el condenado a reclusin o prisin de ms de tres aos- dos tipos de consecuencias: la inhabilitacin
absoluta, genrica o especial y la incapacidad.
La inhabilitacin absoluta surge del primer prrafo de la citada norma que establece que la reclusin y la prisin por mas de tres aos llevan como
inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal de acuerdo con la ndole
del delito
A su vez el art. 19 del mismo texto legal establece los alcances de la inhabilitacin, esa inhabilitacin absoluta es de carcter general y significa
caducidad de los derechos pblicos subjetivos.
Por el contrario la inhabilitacin especial prevista en el art. 20 produce la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere, y la
incapacidad para obtener otro del mismo gnero durante la condena, abarcando tambin la incapacidad para ejercer derechos polticos.
La pena de prisin o reclusin por mas de tres aos...importa adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de
los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el cdigo civil para los
incapaces.
Se trata de un incapaz y tal incapacidad dura en tanto dure la pena. La segunda parte del art. 12 no se aplica durante la libertad condicional, o si se
extingue la pena por amnista, prescripcin o indulto.
La aptitud cultural de negociacin o capacidad especfica de negociacin.
Messineo distingui la capacidad legal de la capacidad natural.
De la misma manera que puede existir una incapacidad natural a la que no corresponda una incapacidad legal de obrar, as puede haber capacidad de
entender y querer o capacidad natural que no se corresponda con la capacidad legal.
Como ejemplo cita el caso del menor de edad, para el que la ley presume la falta de madurez mental y la inexperiencia, mientras en casos singulares la
madurez mental y real existen, pero no cuentan a los ojos de la ley.
12
En esta misma lnea de pensamiento existen autores italianos que predican la existencia de una capacidad natural o aptitud cultural bsica o capacidad
especfica, que es necesaria para el consentimiento pleno. Y por el contrario, la posibilidad de una incapacidad natural derivada de factores como la
inexperiencia, la ira, el temor, o la necesidad, aptos para perturbar el nimo y turbar la razn empaando el consentimiento.
El inexperto, el necesitado, el que trata sus negocios con ligereza, sin llegar a ser un inhabilitado carece de aptitud cultural de negociacin o de
capacidad negocial especfica, aunque tenga capacidad negocial genrica.
De conformidad con la norma estricta de la ley el menor de 14 aos carece de toda capacidad de hecho.
Sin embargo, los actos de la vida corriente son demostrativos que tales menores celebran cotidianamente y eficazmente pequeos contratos y que en
tales supuestos la incapacidad absoluta es ms terica y de pura forma.
As es frecuente ver que menores impberes venden y compran diarios y revistas, pagan sus billetes en transportes, cine y espectculos de diverso
tipo.
Las relaciones contractuales de hecho o conducta social tpica de la que surgen efectos contractuales permiten brindar recepcin a los pequeos
contratos que solo requieren capacidad natural, la cual es propia del menor que por haber cumplido 10 aos, tiene capacidad delictiva civil (art. 921 y
1076 del cdigo civil)
Obviamente los pequeos contratos que realiza el impber no deben implicar un supuesto de explotacin de la inexperiencia del menor, es decir, un
caso de lesin objetiva-subjetiva.
2)
Consentimiento.
Los elementos estructurales del contrato son tres: consentimiento, objeto y causa.
El concepto de consentimiento es complejo y las opiniones doctrinarias difieren.
a)
b)
c)
d)
El consentimiento ha sido definido tambin como una declaracin de voluntad de un particular dirigida a un fin protegido por el ordenamiento jurdico
Segn Messineo el consentimiento es: una declaracin de voluntad privada o un conjunto de voluntades privadas dirigida a la produccin de
determinados efectos jurdicos aunque no clara y enteramente previstos por quien emite la declaracin y concebidos por l como efectos meramente,
o predominantemente econmicos y prcticos- que el ordenamiento jurdico reconoce y garantiza, en los lmites de la correspondencia, o coherencia,
entre ellos y la voluntad que persigue tales efectos, y en cuanto se trate de efectos no ilcitos.
La declaracin de voluntad presupone la existencia de la voluntad como substracto de la declaracin, sirve para hacer comprensible para los otros la
voluntad, y por ello la declaracin tiene valor instrumental respecto de la voluntad.
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe ser exteriorizada, es decir, volcada al exterior.
Obviamente lo comn es la declaracin, y no la voluntad, desde que para la celebracin del contrato las partes se ponen de acuerdo en el documento a
emitirse, que es obra conjunta. Sin embargo lo querido por cada parte puede ser diferente y de hecho lo es.
Naturaleza jurdica.
Con relacin a la naturaleza jurdica del consentimiento se han elaborado varias posiciones doctrinarias:
a)
b)
c)
teora del acto bilateral: considera que el consentimiento es un acto bilateral. Mosset Iturraspe sostiene que no es la yuxtaposicin de dos
negocios unilaterales, sino la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o mas partes.
Teora del encuentro de declaraciones unilaterales: considera que el consentimiento es el encuentro o conjuncin de ambas declaraciones
unilaterales. Dentro de esta doctrina Alterini opina que es la conjuncin unnime de las voluntades individuales, de quien oferta y de quien acepta.
Teora del acto unilateral: considera que el consentimiento es un acto unilateral, que resultara de la oferta de uno y de la aceptacin de otro.
Teora clsica de la voluntad o teora subjetiva: es de origen francs. Predica que debe prevalecer la voluntad interna, real, sobre la voluntad
declarada. Su mximo expositor fue Savigny.
Teora moderna de la declaracin o teora objetiva: de origen alemn. Afirma que en caso de discordancia debe prevalecer lo manifestado
sobre lo querido.
Teora mixta: sostiene que en principio, debe prevalecer la voluntad real, interna; pero que, excepcionalmente, prevalece lo manifestado en dos
supuestos especiales:
cuando una de las partes es responsable a titulo de culpa, de la discrepancia entre lo querido y lo declarado, por haber emitido la declaracin con
malicia o negligencia. A esta excepcin quienes la consideran teora autnoma la llaman teora de la responsabilidad.
Cuando tratndose de negocios onerosos- la parte destinataria de la declaracin ha procedido de buena fe y as lo exige la seguridad del
comercio. En tales supuestos prevalece el criterio tuitivo de la confianza en la apariencia, de modo tal que no resulte lesin a la buena fe y la
seguridad jurdica en gral. A esta excepcin se la llama tambin doctrina de la confianza.
a)
manifestacin directa o expresa: es la declaracin de voluntad hecho a conciencia y con el propsito de hacer conocer a otro sin
intermediarios- la propia voluntad. La manifestacin directa de la voluntad puede derivar de un comportamiento declarativo o de un comportamiento
no declarativo.
Puede ser expresada en forma:
verbal o escrita: la expresin concreta puede consistir en la expresin de palabras o escritos.
Por signos inequvocos: gestos, seales de cabeza, de mano, aplausos, etc. la expresin hablada, grfica y mmica constituyen comportamientos
declarativos.
b)
indirecta o tcita. Existen comportamientos no declarativos o modos de obrar que valen como declaraciones de voluntad, aun cuando quien los
realice no se proponga comunicar una voluntad suya a otro. Este comportamiento debe consistir en un hecho positivo, concluyente, unvoco e
incompatible con aquel que el sujeto tendra, si su voluntad fuera otra diferente. La certeza de la voluntad se infiere por va indirecta.
Supuestos de comportamientos no declarativos son las relaciones contractuales de hecho.
Ejemplos: comprar cigarrillos, caf, golosinas o gaseosas insertando una moneda en un aparato automtico.
c)
la voluntad presumida: es impropia la expresin voluntad presunta, pues cuando se habla de voluntad presumida en realidad se alude al
supuesto en que la ley atribuye autoritariamente, a algunos comportamientos del sujeto, un cierto significado, y vincula a estos significados ciertos
efectos. Pero ello no quiere decir que al sujeto se le atribuya una voluntad determinada.
El silencio.
Es un hecho negativo y significa omisin de comportamiento declarativo, por el contrario es un comportamiento equvoco y neutro. Segn el art. 919 del
cdigo civil en principio, no tiene valor como modo de manifestacin negocial, salvo por la relacin que existe entre el silencio actual y las declaraciones
precedentes, jurdicamente relevantes.
Gestacin del consentimiento.
La gestacin del consentimiento es un proceso llamado iter contractus y cuya duracin y complejidad depende de varios factores, la categora e
importancia del contrato, la facilidad o dificultad en las posiciones de los negociadores y otros hechos susceptibles de perturbar o facilitar el acuerdo.
Se ha dicho antes que en el contrato de negociacin individual o discrecional las etapas contractuales son tres: la de ideacin, la de concrecin y la de
ejecucin.
Dentro de la primer etapa de emplaza el primer contacto habido entre las partes o tratativas precontractuales.
a)
b)
c)
d)
la carta intencin. Se denomina carta intencin la expresin o expresiones que individual o conjuntamente las partes realizan por escrito, durante
el curso de las tratativas contractuales. Es una especie del gnero de cartas misivas. Puede consistir en borradores del estado de las tratativas o
exteriorizar los propsitos o proyectos o acuerdos de negociacin de las partes. Carecen de efecto vinculante y la interpretacin de su contenido
debe hacerse con criterio restrictivo, dado que su efecto es preparar el contrato. Se diferencia de la carta de presentacin y de la carta de
autorizacin, carecen tambin de poder vinculante.
La invitacin a ofertar. La invitacin a ofertar como su nombre lo indica es la invitacin, no vinculante para que otros oferten. Segn Fontanarrosa,
es una solicitacin hecha a una o varias personas para que estas se hagan oferentes de un contrato. No es vinculante porque no importa oferta o
propuesta, habida cuenta que le faltan algunos de los requisitos de la oferta. Ejemplo catlogos, circulares, etc. a veces la invitacin a ofertar se
dirige a persona determinada y a veces al pblico.
La minuta. La minuta esta integrada por anotaciones para tener presente alguna observacin o circunstancia. Como el borrador es un escrito
inconcluso que suele contener las intenciones, avances, tratativas, memoria de lo discutido. Excepcionalmente pueden servir de elemento
interpretativo de los trminos contractuales. Para Messineo la minuta o puntualizacin puede traducir el acuerdo sobre todos los puntos esenciales
y la reserva sobre otros y en tal caso su eficacia depende de que se logre el acuerdo sobre los puntos reservados.
Teora de la punktation y el sistema de los acuerdos parciales. Es una doctrina de origen alemn que parte de la distincin de clusulas
esenciales y secundarias del contrato y sostiene que aunque exista discrepancia sobre las clusulas secundarias, el acuerdo sobre las clusulas
esenciales, concluye el contrato. Ha sido consagrado por el cdigo Suizo de las obligaciones que expresa que si las partes se pusieren de
acuerdo sobre todos los puntos esenciales, el contrato se reputa concluido, an cuando los puntos secundarios hubiesen sido reservados. A falta
de conformidad sobre los puntos secundarios, el juez los establece teniendo en cuenta la naturaleza del negocio. Quedan reservadas las
disposiciones que rigen las formas de los contratos
La oferta o propuesta es el acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato comunica a la otra su intencin de celebrar con ella un
negocio determinado en sus detalles esenciales, con miras a obtener su aceptacin.
Sostiene Mosset Iturraspe que la oferta constituye una declaracin de voluntad recepticia, dirigida a la formacin del contrato.
El cdigo civil en su art. 1148 establece que para que haya promesa, es decir, oferta esta debe ser a persona determinada, sobre un contrato especial,
con todos los antecedentes constitutivos de los contratos.
Naturaleza jurdica: la oferta es un acto jurdico unilateral, o sea una declaracin de voluntad dirigida a la produccin de efectos jurdicos.
Requisitos:
Son dos.
1- debe ser completa o autosuficiente
2- debe ser hecha a persona determinada.
Valor jurdico de la oferta: distintas teoras.
El art. 1150 del cdigo civil, siguiendo la tradicin romana, establece que: las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser
que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca
determinada.
El principio general es que la oferta no aceptada puede ser retractada.
Segn la tradicin romana la oferta carece de todo efecto vinculante, y en los pases latinos que la siguieron, la oferta es revocable en todo momento.
Sin embargo el derecho italiano, desde el cdigo de comercio de 1882 y ms an el cdigo de 1942 imponen al oferente la obligacin de indemnizar los
daos a quien por haber confiado en la oferta, realiz preparativos de cumplimiento del contrato.
Las principales teoras que se han elaborado para fundamentar la responsabilidad generada por la oferta son las siguientes:
a) teora de la culpa in contrahendo de Von Ihering: segn esta doctrina la primera obligacin que asume el oferente es al formalizar la oferta,
debiendo para su efectivo cumplimiento emplear la diligencia necesaria. La omisin de esta diligencia origina la culpa in contrahendo.
b) Teora de la obligacin legal de Windscheid: la obligacin no se funda en la voluntad del oferente, sino es el derecho el que la impone, con
prescindencia de tal voluntad.
c) Teora del acto ilcito de Pothier: esta doctrina encuentra el fundamento de la responsabilidad que deviene de la oferta, en el texto del art. 1382
del Cdigo de Napolen, que inspirara el art. 1109 del cdigo civil y segn el cual todo hecho del hombre, que cause un dao a otro, obliga a
repararlo.
d) Teora del abuso del derecho de Jossernd: esta doctrina sostiene que si despus de haber hecho nacer una legtima esperanza en el
destinatario de la oferta, el oferente se arrepiente discrecionalmente, comete un abuso de derecho al no contratar y por tanto debe ser sancionado
por los daos e intereses.
Revocacin.
Cabe en principio, distinguir tres tipos de oferta, teniendo en cuenta su duracin.
1) oferta simple, sin plazo. Es esencialmente revocable. Es la referida en la primera parte del art. 1150 del cdigo civil.
2) Oferta con plazo determinado. En el ella el oferente se obliga a mantenerla durante un plazo determinado, o hasta una poca determinada. Es la
referida en el art. 1150 in fine.
3) Oferta irrevocable. No tiene el rigor que parece desprenderse de sus trminos, pues una clusula de irrevocabilidad sera nula por ser contraria a
la libertad de las acciones (art. 953). La parte oferente puede pedir la fijacin judicial de un plazo, su plazo de subsistencia, y en todo caso la
duracin de la oferta depende del plazo de prescripcin como obligacin civil. Respecto del medio idneo para comunicar la retractacin o
revocacin de la oferta la ley civil nada dice, aunque va de suyo
que puede emplearse el medio que permita su prueba.
El art. 7, segunda parte de la ley 24240 de Defensa del Consumidor, expresa que: La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya
sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer.
Caducidad de la oferta.
El art. 1149 del cdigo civil establece que: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar, el
proponente antes de haber sabido de la aceptacin, y la otra parte antes de haber aceptado.
La norma prev dos situaciones:
a) muerte o incapacidad del oferente: para que se produzca la incapacidad de la oferta, tales acontecimientos deben acaecer con anterioridad a la
toma de conocimiento de la aceptacin. Ello, obviamente se explica pues, conocida la aceptacin queda perfeccionado el contrato.
b) Muerte o incapacidad del aceptante: para que tenga lugar la caducidad por tales razones, la muerte o la incapacidad del aceptante deben tener
lugar antes que este haya expedido o enviado su aceptacin al oferente.
Entre la caducidad y la revocacin de las ofertas las diferencias son las siguientes.
a) la caducidad opera hasta el momento en que el oferente tenga conocimiento de la aceptacin; la revocacin es eficaz hasta que la aceptacin haya
sido enviada o expedida al oferente.
b) La caducidad opera de pleno derecho, la revocacin necesita de la declaracin de voluntad expresa del oferente.
La caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo y la inactividad del aceptante, no esta prevista en nuestro ordenamiento jurdico.
Ofertas al pblico en general: su consideracin en el mbito civil, en el comercial y en la ley 24240.
Segn el art. 1148 del cdigo civil, la oferta debe ser hecha a persona determinada o personas determinadas. A su vez, en la misma lnea, el art. 454 del
cdigo de comercio establece que las ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las a hecho.
La doctrina clsica sigue sosteniendo que cuando la oferta no sta dirigida a persona determinada no es tal, sino que se trata de supuestos de
invitacin a ofertar. Ejemplo: anuncios en catlogos, diario, televisin, radio, inclusive la postura hecha en remate o subasta.
En el extremo opuesto, el art. 7 de la ley 24240 de defensa del consumidor y usuarios expresa que la oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as como
tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones...
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Coincidentemente el art. 1336 primera parte del cdigo civil italiano de 1942 establece que la oferta al pblico, si contuviera los extremos esenciales del
contrato a cuya conclusin va dirigida, vale como propuesta, salvo que otra cosa resulte de otras circunstancias o de los usos..
La generalidad de la moderna doctrina reconoce que las previsiones del legislador del siglo pasado han sido rebasadas por los hechos, por ende la
contratacin de persona a persona resulta cada vez ms difcil e inusual y admite la validez y eficacia de la validez de ofertas hechas a personas
indeterminadas, al pblico en gral o a grupos de personas, siempre condicionadas a que contenga los elementos esenciales del contrato a cuyo
perfeccionamiento van dirigidas. La contratacin en masa, el trfico de ventanilla, inclusive las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios
prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor (art. 8 de la ley 24240).
La aceptacin. Concepto. Naturaleza. Jurdica. Requisitos.
El receptor o destinatario de la oferta puede tomar varias actitudes frente a ella, a saber:
guardar silencio (art. 1145 del cdigo civil)
modificar los trminos de la oferta, contra ofertar (art. 1152 del cdigo civil)
rechazar la oferta
aceptar la oferta.
Concepto.
La aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia, congruente con la oferta, que concluye con la formacin del contrato.
a) Es un acto jurdico unilateral, porque tiene su origen en la sola voluntad del aceptante (art. 944 y 946 del cdigo civil)
b) Recepticia, es decir dirigida a una persona determinada, que es el oferente
c) Congruente con la oferta, es decir la aprobacin de la manifestacin del oferente debe hacerse tal cual se la ha emitido, sin modificaciones.
d) Perfecciona el contrato, el que comienza a partir de ese momento a producir sus efectos.
Naturaleza jurdica.
La aceptacin tiene idntica naturaleza jurdica que la oferta, es decir es un acto jurdico unilateral.
Requisitos:
La aceptacin para ser tal debe cumplir los siguientes requisitos:
a) Debe ser lisa y llana. Segn el art. 1152 del cdigo civil cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importara la propuesta de
un nuevo contrato.
b) Debe ser oportuna, lo que significa que debe producirse durante el tiempo de vigencia de la oferta, pues si la misma ha caducado, o su plazo se
encuentra vencido o existi retractacin del oferente, o por cualquier causa la oferta perdi vigencia, la aceptacin es extempornea.
c) En cuanto a la forma de la aceptacin, debe respetar la formalidad establecida por el oferente.
Modificacin de la oferta.
La modificacin de la oferta por el destinatario se considera una contraoferta, o sea la propuesta de un nuevo contrato..
El efecto que produce tal modificacin de los trminos de la propuesta, es el de generar una nueva oferta, en la que en lugar de partir del oferente
originario, parte de quien debi ser el aceptante. El destinatario de la nueva oferta se convierte en segundo oferente.
Planteada la modificacin a la oferta por el aceptante, esta contraoferta es la propuesta de un nuevo contrato, que se perfeccionar, en todo caso con la
aceptacin de la contraoferta.
Conclusin del contrato, determinacin y consecuencias.
Es importante establecer el momento y el lugar de celebracin del contrato pues de ello va a depender la legislacin que va a regular sus
consecuencias y el derecho de los contratantes.
El momento del perfeccionamiento del contrato marca el comienzo de su eficacia.
As, es a partir de la conclusin del mismo, que las convenciones o clusulas que conforman su contenido, toman distancia de la voluntad unilateral,
erigindose por encima de las manifestaciones de voluntad de quienes le dieron origen y convirtindose en una regla o ley particular inderogable por
cada uno de los contratantes en forma individual.
Los contratos, una vez concluidos por el consentimiento solo pueden ser rescindidos por distracto o acuerdo de las mismas partes que lo generaron.
En consecuencia a los efectos de la determinacin del momento corresponde una primera distincin, contratos entre presentes y contratos entre
ausentes.
Contratos entre presentes y entre ausentes.
La clasificacin de contratos entre presentes y entre ausentes, atiende al lugar y momento de la concertacin del acuerdo.
Se dice que la concertacin es entre presentes cuando no existe distancia fsica ni jurdica entre los contratantes, o cuando por el medio empleado, las
declaraciones, son instantneas, es decir, prcticamente no demoran ningn tiempo en llegar del uno al otro.
El principio gral con relacin al momento del perfeccionamiento del contrato, lo consagra el art. 1151 del cdigo civil que expresa: la oferta o propuesta
hecha verbalmente no se juzgara aceptada si no lo fuese inmediatamente. O si hubiese sido hecha por un agente, y ste volviese sin una aceptacin
expresa-.
De all que existe cierta identidad por una parte, entre el tratamiento de la concertacin del contrato entre presentes y la concertacin del contrato
instantnea; y por otra parte entre la concertacin entre ausentes y la denominada continuada.
a)
b)
es instantnea o entre presentes, cuando entre la oferta y la aceptacin, no hay solucin de continuidad. A este tipo de situacin se asimilan las
ofertas realizadas por telfono, teletipos, telgrafos, telex, fax, e-mail, salvo que se haya otorgado un plazo para la respuesta..
es continuada o entre ausentes, cuando entre la oferta y la aceptacin media cierto tiempo, en razn de la distancia o el medio empleado para
comunicarse.
inmueble de propiedad de su mandante -por cierto tiempo y a un precio determinado- y en tal caso desempea el rol de representante del titular del
dominio, es decir de locador, y por otra decide tomarlo en alquiler para s, desempeando el rol de locatario, en su propio nombre e inters.
En supuestos de doble representacin, una sola persona tambin puede celebrar contrato en nombre y representacin de personas diferentes, que a su
vez desempea roles diferentes.
La doctrina denomina a estos supuestos contratos consigo mismo o autocontratos, lo cual no es rigurosamente exacto, habida cuenta que los efectos
jurdicos de tales contratos recaen en cabeza de distintas partes.
Sin embargo, con las advertencias antes sealadas se entiende por autocontratacin la figura que nace cuando un representante concluye consigo
mismo contratos o actos jurdicos como tal o como representante y en simultnea representacin de un tercero. Tambin existe autocontratacin
cuando un representante pone en comunicacin dos patrimonios independientes, mediante una relacin de derecho nacida de la voluntad que emite y
recibe a merced al poder de disposicin de que goza sobre aqullas
Con respecto a la posibilidad que un negocio bilateral pueda surgir de una nica declaracin de voluntad se han generado distintas posiciones en la
doctrina.
a) quienes admiten la figura del autocontrato por entender que en el mismo se afectan dos patrimonios diferentes y que, segn la teora de la
representacin la voluntad del representante es en realidad la voluntad del representado que le ha sido transmitida o derivada
b) quienes rechazan el autocontrato por entender que es imposible concebir el nacimiento de un contrato cuando en su formacin interviene una sola
persona. Sostiene que todo contrato es una unin de dos voluntades autnomas que partiendo de puntos opuestos se aproximan la una a la otra
para coincidir finalmente en un tercer punto, en tanto en el autocontrato siempre se da una sola voluntad: la del autocontratante.
c) La tesis intermedia, que parte de la premisa de que la autocontratacin es admisible en lneas generales, a condicin que el acto autocontractual
sea controlable y responda al inters del representado.
Contratacin por telfono y por fax.
La posibilidad que dos personas que se encuentren en distintos pases celebren un contrato por telfono o por otro medio moderno de la comunicacin
como el fax, plantea diversos problemas.
a) la primera cuestin que se presenta es determinar si se trata de un contrato entre presentes o entre ausentes. La respuesta de la doctrina y de la
legislacin comparada considera que cuanto al momento de su celebracin el contrato debe ser considerado entre presentes y con relacin al
lugar, debe ser considerado entre ausentes.
b) Para ser considerado entre presentes el acuerdo debe ser dado en la misma conversacin, sin que sea necesaria otra llamada o comunicacin
posterior.
En cuanto a la forma regir el art. 1181 del cdigo civil referido a la forma de los contratos entre ausentes.
En cuanto a sus efectos, tendremos presente las disposiciones contenidas en los artculos 1205 y siguientes, segn que el acuerdo telefnico haya sido
celebrado entre partes, una de las cuales estaba fuera del territorio nacional.
En cuanto a la validez, debe estarse a la ley ms favorable, en tanto no se vulnere normas expresas del ordenamiento jurdico positivo nacional.
Contratos entre ausentes: teoras. Sistema del cdigo civil.
En los casos en que la oferta y la aceptacin no se dan sin solucin de continuidad sino que media cierto tiempo, tambin llamados entre ausentes el
problema que se plantea es el de determinar el momento a partir del cual debe considerarse concluido el contrato. Las teoras desarrolladas sobre el
punto son cuatro:
a) teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera manifestacin del aceptante es suficiente para tener por concluido el
contrato, aunque de ella solo tenga conocimiento el aceptante.
b) Teora de la expedicin: sostiene que el contrato queda concluido cuando el aceptante expide, enva la aceptacin al oferente. El sello de la
expedicin o despacho de la carta de aceptacin prueba el momento de conclusin del contrato.
c) Teora de la recepcin: esta doctrina sostiene que la conclusin del contrato se produce cuando la carta de aceptacin es recibida por el oferente,
aun cuando de este mensaje el oferente no tenga conocimiento.
d) Teora de la informacin o del conocimiento: sostiene que el conocimiento queda concluido cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin
de la otra parte.
El criterio del cdigo civil. Se extrae de la conjuncin de los artculos 1149, 1150, 1154 y 1155.
La mayora de la doctrina nacional sostiene que el sistema vigente es el de la expedicin, y que la regla general esta dada por el art. 1154 que expresa:
la aceptacin hace solo perfecto el contrato desde que ella se hubiere mandado al proponente.
El sistema de la expedicin rige en los casos de muerte o incapacidad del aceptante (art. 1149 del cdigo civil).
Ahora bien el sistema de la expedicin tiene excepciones en que se aplica el sistema de la informacin, as cuando el oferente fallece o pierde su
capacidad antes de de tener conocimiento de la aceptacin de la otra parte, caso en el cual se produce la caducidad de la oferta (art. 1149 del cdigo
civil) y cuando el aceptante de la oferta retracta su aceptacin y esta se produce antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del
proponente (art. 1155 del cdigo civil).
El consentimiento en el contrato predispuesto, las condiciones generales y contrato por adhesin. Terminologa.
Contrato discrecional: es aquel cuyas estipulaciones han sido determinadas de comn acuerdo negociadas- por todas las partes.
Contrato predispuesto: es aquel cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralmente por alguna de las partes. No han sido negociadas
previamente.
Dentro del genero contrato predispuesto, existe una especie de contrato, el contrato celebrado por adhesin que es aqul contrato predispuesto en que
la parte no predisponente ha estado precisada a declarar su aceptacin. Esta necesidad afecta la paridad entre las partes.
El contrato predispuesto es una modalidad o tcnica negocial consistente en que la totalidad de su contenido es dispuesto anticipada y unilateralmente
por uno de los contratantes llamado predisponente y al que el otro contratante adhiere en bloque.
Lo que se dispone anticipadamente es el contenido del contrato, constituido por clusulas o condiciones generales.
Se llaman condiciones generales a las clusulas predispuestas por alguna de las partes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos
particulares, sea que estn incluidas en el instrumento del contrato o en documento separado.
Formacin del contrato PREDISPUESTO.
Los caracteres especficos del contrato predispuesto son:
a) Simplificacin del acuerdo: las exigencias del trfico negocial contemporneo ha originado el abandono de las negociaciones basadas en la
formacin de la oferta y de la contraoferta, para dar lugar a un mecanismo adecuado a la rapidez y seguridad que exige la economa de tiempo.
b) La desigualdad de las partes.
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c)
d)
e)
f)
El poder del Estado. El estado interviene en este tipo de contratos limitando la autonoma de la voluntad y consagrando derechos del ms dbil
que significa un trnsito del contrato al status.
La oferta al pblico es vinculante.
Predominio del inters general: precisamente el predominio del inters general sobre el individual, explican los lmites a la autonoma privada y
el desarrollo del orden pblico econmico de direccin, de proteccin y de coordinacin.
Abstraccin, impersonalidad, unilateralidad, rigidez y minuciosidad de las clusulas. El esquema predispuesto o formulario impreso excluye
toda participacin personalizada del cocontratante, que en su esquema interno configura un reglamento producido por la atencin exclusiva y
mayor experiencia del estipulante, por su equipo de asesoramiento econmico y jurdico. la predisposicin es adems prospectiva pues sirve
adems a los futuros y sucesivos contratos que celebre el predisponente, quien fija de una vez un esquema comn, aplicable a relaciones
contractuales similares, de masa o sistemticas, eliminando con ello la instancia de las tratativas.
Objeto.
En nuestro ordenamiento no hay norma alguna que en forma expresa enuncie que el objeto y la causa son ineludiblemente necesarios, es decir
constitutivos o esenciales, para que pueda tenerse por normativamente perfeccionado los actos jurdicos bilaterales contractuales.
El tema del objeto es ciertamente uno de los que mas ha dividido, y an divide a la doctrina cientfica, habindose elaborado las mas variadas
construcciones.
Al contratar las partes tratan de satisfacer necesidades o deseos. Para ello deben acotar la realidad en la que se hallan, y dado que el contrato tiene un
contenido eminentemente patrimonial, el sector de la realidad en la que impactar es el econmico.
El objeto de la eventual contratacin ser entonces la va que los tratantes convienen seguir para penetrar la realidad a la que aspiran arribar. Y, esa va
ser una operacin jurdica determinada.
El objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones prometidas que
son objeto de la obligacin. Es lo que entienden los Mazeaud, postura a la que adhieren entre otros Mosset Iturraspe, Cazeaux y Trigo Represas.
Pero como tal operacin compraventa, locacin, cesin de derechos, etc- esta destinada a satisfacer los intereses de los otorgantes, evidenciados con
su querer. Ese querer una conducta, que figura como contenido de las declaraciones de voluntad, constituye un objeto temporal de una especie
singular.
Se trata de una realidad, de una materia que apunta a los intereses a regular y ha integrado el contenido de la oferta. Es lo que llamamos con la
expresin abreviada el objeto del contrato y al que alude el cdigo cuando al sealar los requisitos de la oferta nos dice que para que ella exista debe
ser a persona o personas determinadas, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos.
Necesariamente no puede caer en el vaco sino que ser tal (operacin jurdica) solo respecto de determinadas cosas, hechos o derechos, es decir los
objetos reales en la compraventa y la permuta sern cosas, en la locacin de servicios sern cosas y servicios, en la cesin de derecho onerosa sern
cosas y derechos, y esas cosas, hechos o derechos configuran el objeto real que se pretende captar normativa y facticamente. Dice Boffi Boggero que
en el derecho civil argentino, el objeto del acto jurdico puede tener dos acepciones principales, segn el plano desde el que se lo considere. As, si
deseamos expresar el fin inmediato u objeto que se propone el agente, nos encontramos con una regulacin jurdica de intereses sobre los que se
puede disponer, pero si vamos ms all, entonces aparece el contenido u objeto de ese objeto, es decir, los elementos concretos que lo constituyen. Y
entonces nos encontramos con las cosas, hechos y derechos regulados por la voluntad lcita del agente.
Verbigracia, en la compraventa, hay voluntad del vendedor para transferir el dominio de una cosa y del comprador de pagar el precio, ello constituye una
regulacin de intereses entre comprador y vendedor, pero esa regulacin se formaliza con referencia a cosas, hechos o derechos, cosa vendida, precio
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pagado, derecho de dominio que se transfiere. Estos dos aspectos se integran en uno solo, de modo que podamos afirmar que el objeto de los actos
jurdicos se halla inmediatamente constituido por la regulacin jurdica de intereses y mediatamente por esos intereses regulados que se estructuran
mediante cosas, hechos o derechos en su particular agrupamiento.
El cuadro completo de esta construccin determina entonces que el negocio jurdico contractual tiene dos objetos, uno de ndole negocial-normativo (la
operacin jurdica) y otro de naturaleza real sustantiva (las cosas, hechos o derechos).
No debemos confundir el objeto, el contenido y los efectos del contrato.
Objeto es la operacin jurdica, que es en realidad el contenido del contrato. Esta operacin jurdica esta destinada a crear, modificar, transmitir o
aniquilar relaciones jurdicas; estos son los efectos del contrato, ya que ellos son las consecuencias que de el se desprenden de conformidad con la
intensin de las partes.
Otros autores distinguen el objeto del contenido, diciendo que este ultimo esta constituido por los fines prcticos que las partes se proponen alcanzar y
que los efectos son las consecuencias dispuestas por ley.
El art. 953 del cdigo civil. Bienes y hechos como objeto de los contratos.
El art. 953 del cdigo civil dice: el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio o que por un motivo especial no se haya
prohibido........
En este precepto el codificador con categora genrica, regulo lo atinante al objeto de los actos jurdicos, siendo el contrato la especie de los actos
jurdicos, por lo que lo aplicable a estos resulta de aplicacin a los negocios jurdicos contractuales.
Se hace referencia de modo explcito, a las cosas y a los hechos. Sin embargo, deben entenderse implcitamente regulados tambin los derechos, dado
que la palabra cosas utilizada en el art. 953 tiene un alcance no limitado al especfico concepto del art. 2311. Toma la palabra cosas en el sentido
indeterminado de uso corriente que ya utilizaban los romanos que atribuan semejante alcance a su equivalente res, es decir, la mxima amplitud.
Podemos sostener por ende, que comprende no solamente las cosas materiales, y que su alcance es genrico con la significacin de bienes.
Cosas.
El art. 2311, texto reformado por ley 17711, define a las cosas: Se llaman cosas en este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. De acuerdo al art. de Vlez Sarsfield, la
palabra cosa en el concepto jurdico, expresa la idea de objeto material, a lo que debe agregarse el requisito de ser susceptible de apreciacin
pecuniaria
La reforma ha agregado al art. de Vlez que las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa, es decir que si bien la energa no es
considerada cosa, a ella le son aplicables las disposiciones referidas a las cosas.
Teniendo presente lo dispuesto en el art. 953, respecto a las cosas se requieren dos condiciones:
a) Que se trate de cosas que estn en el comercio
b) Que por un motivo especial la ley no hayan prohibido que sean objeto de algn contrato.
Hechos.
El art. 1169 aclara que la prestacin objeto de un contrato puede consistir en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo, siempre que sea de
apreciacin pecuniaria.
Requisitos del objeto: posibilidad, licitud y determinacin.
Licitud: la operacin jurdica escogida por los contratantes debe ser lcita, esto es conforme al derecho objetivo. Por ello, al decir de Mosset Iturraspe, si
se trata de una operacin jurdica tpica: compraventa, permuta, locacin, etc, se descarta en principio la ilicitud, en consideracin que la ley admite y
regula dichas operaciones jurdicas. Y decimos en principio porque an en el caso de figuras tpicas y tambin las atpicas, la ilicitud puede configurarse
por concretarse un contrato ilegal o contrario a las normas imperativas, o celebrarse un contrato prohibido o contrario al orden pblico, o por
perfeccionarse un negocio inmoral o contrario a las buenas costumbres.
Si nos referimos al objeto mediato del contrato, los bienes y las cosas y el comportamiento humano, la ilicitud est descartada: el objeto es en su
valoracin jurdica neutro. Las trenzas, la sangre, el ojo son acaso cosas ilcitas? La ilicitud del negocio puede provenir de la actitud encaminada a
disponer de esos bienes, y por lo tanto, del contenido, la intencin o la causa, pero no del objeto.
Contrato ilegal o contrario a las normas imperativas.
Puede darse cuando el heredero forzoso de una persona realiza una cesin de los derechos hereditarios a un tercero ajeno a la hipottica cesin, al
tiempo todava que el potencial causante se halla vivo (art. 1175 y 1176), o cuando se vende una cosa mueble sujeta a pacto de retroventa (art. 1380) o
si se ceden los derechos de uso y habitacin (art. 1449)
Contrato prohibido o contrario al orden pblico.
Se dara en el supuesto de no acatarse las prescripciones contenidas en la ley 14005 sobre ventas de inmuebles en fracciones y a plazos, tambin si no
se respetan convencionalmente las disposiciones de la ley 20744 de contrato de trabajo, o se acuerda indexar el importe peridico.
La violacin del orden pblico no se halla subordinada a la infraccin de un texto legal en particular: la operacin jurdica tenida en vista por las partes
puede contradecir los ppios fundamentales e intereses generales sobre los cuales descansa el orden jurdico y en ese caso es nula por ilicitud (art. 21 y
concordantes del cdigo civil)
Contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres.
Se configura con los contratos usurarios por el cual se pactan intereses excesivos, el contrato genrico de venta de influencia (art. 1659) o el de venta
de humo, por el cual se promete una influencia que no se posee o no se ejerce.
Las buenas costumbres cuya trasgresin vuelve inmoral el contrato, se identifican con la moral. As se desprende del uso que de ambas expresiones
efecta el codificador.
Para Orgaz debe entenderse por buenas costumbres aquellas que viven en las costumbres valiosas de la comunidad.
Para Enneccerus es el parecer de los ciudadanos que piensan con conocimiento de causa y con espritu de equidad y justicia, segn el criterio medio
de los hombres de bien.
Casos especiales: bienes ajenos, bienes inexistentes, bienes futuros y bienes litigiosos y sujetos a gravmenes.
Una cosa es ajena cuando pertenece a otro. Si tomamos la distincin entre objeto inmediato: la prestacin y objeto mediato: las cosas, podemos decir
que:
a) el contrato puede tener como objeto inmediato una prestacin ajena (promesa del hecho de un tercero). En esta situacin el compromiso puede
alcanzar solo a la aceptacin, que una vez obtenida libera al promitente, aun cuando la prestacin no sea cumplida; o puede haber sido
19
b)
comprometida la ejecucin del contrato por parte de un tercero, caso en el cual la mera aceptacin no libera al promitente, que responde por
daos si la prestacin no es cumplida (art. 1177).
El contrato puede tener como objeto mediato una cosa ajena, situacin regulada por los artculos 1177 y 1178 del cdigo civil.
La obligacin contractual de dar puede versar sobre una cosa presente o una cosa futura (art. 1168). Los contratos sobre cosas futuras son frecuentes
en el comercio, se vende mercadera que todava debe elaborarse.
En el sistema del cdigo civil hay que precisar:
a) si no se ha afirmado la existencia actual de la cosa (cosa futura) la promesa de entregarlos esta subordinada al hecho, si llegase a existir (art.
1173), vale decir, el contrato queda sometido a una condicin suspensiva. Es el pactum de re sperata (cosa esperada), por ejemplo la venta de una
cosecha futura que, si sta fracasa, queda sin efecto.
b) Si la cosa es futura, el contrato es aleatorio (art. 1173 in fine) cuando las partes convienen esa modalidad: se trata del pactum de spes (de
esperanza). Ejemplo clsico es el contrato que permite a una parte dar un golpe de red pro un precio; como la ventaja, esto es recoger peces,
depende de un acontecimiento incierto (art. 2051), el contrato es aleatorio.
c) Este ltimo supuesto tambin es regulado en materia de compraventa:
1- si se venden cosas existentes, sujetas a algn riesgo, tomando el comprador ese riesgo, el vendedor tendr igualmente el derecho a todo el precio,
aunque la cosa hubiese dejado de existir (art. 1406). Es el caso de mercadera embarcada, habiendo riesgo de guerra : el contrato es aleatorio, la
perdida de la mercadera no obsta a la obligacin de pagar el precio, salvo dolo del vendedor (art. 1407)
2- si se venden cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaren a existir, la venta ser aleatoria (art. 1332). Pero esa
aleatoriedad, a su vez puede ser: a) absoluta, caso en el cual el comprador asume ntegramente el riesgo de que las cosas futuras no llegasen a
existir (art. 1404), o b) relativa, supuesto en que el alea versa exclusivamente sobre una cantidad inferior a la esperada (art. 1405)
3- si se venden cosas futuras, sin que el comprador tome el riesgo de que la cosa no llegase a existir, no habr venta por falta de objeto (art. 1405 in
fine). Se trata de un pactum de re sperata, y la solucin coincide con la del art. 1173 del cdigo civil.
Herencias futuras: pactos, soluciones del cdigo civil.
El art. 1175 del cdigo civil dice: No puede ser objeto de un contrato de herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya
sucesin se trata, ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
La prohibicin se aplica:
1- a la herencia testamentaria o ab- intestato
2- a los contratos hechos con el consentimiento del titular actual de los bienes, o sin l.
3- A los contratos que versen sobre la totalidad de la herencia o sobre objetos particulares de ella.
Los pactos sucesorios, aluden a todo contrato referido a la transmisin mortis causa y a la organizacin y divisin de la sucesin antes de la apertura de
la misma, es decir, con anticipacin a la muerte del causante.
Tales pactos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista, respecto del contenido, o sea del conjunto de potestades, facultades, derechos y
deberes que las partes se otorgan sobre la herencia futura, la clasificacin ms corriente los divide en:
a) pactos institutivos: mediante los cuales el futuro causante conviene con la otra parte en designar a sta o a un tercero como heredero o legatario,
o se instituyen entre s recprocamente tal carcter.
b) Pactos renunciativos: que son realizados por el sucesible o presunto heredero que abdica de su derecho eventual a la herencia del cocontratante
o de un tercero, sin cederlo a persona determinada.
c) Pactos dispositivos: aquellos por los cuales el sucesible cede su expectativa hereditaria en la sucesin no abierta de otra persona o contrata
sobre algn objeto comprendido en la misma.
d) Pactos distributivos: que son los concernientes a la divisin de la herencia.
En principio todos los pactos sucesorios estn alcanzados por la prohibicin del art. 1175, RATIFICADA POR LOS ARTCULOS 848, 1176, 1327, 1449,
3311, 3599 y 3824.
Esta prohibicin ha tenido su origen en el derecho romano y de ste ha pasado salvo modificaciones de detalle, a la generalidad de las legislaciones
antiguas y modernas. Ella reposa sobre los siguientes fundamentos:
1- Los contratos sobre herencia futuras son peligrosos, porque el estipulante, en mira del inters, puede llegar a valerse de procedimientos criminales
para apresurar la muerte del causante.
2- Los contratos sobre herencias futuras son odiosos e inmorales, porque se especula con la muerte de una persona: la parte que se beneficia con
esta clase de contratos esta interesada en que la muerte del dueo de la herencia se produzca cuanto antes.
3- Los contratos sobre herencias futuras, si fuesen autorizados por la ley, constituiran un medio de violar fcilmente las disposiciones sobre la
legtima hereditaria, que el legislador ha considerado como una institucin de orden social y a querido a poner en cubierto de toda especulacin
que pudiese comprometerla (art. 3599).
Para que la prohibicin sea aplicable se requieren las siguientes condiciones:
1- que el contrato recaiga sobre bienes o derechos eventuales, dependientes de una sucesin no abierta.
2- Que si el contrato se celebra respecto a la herencia de un tercero, resulte de aquel, esencialmente, que el promitente lo hace en base a un derecho
hereditario que pretende se habra en su provecho sobre los bienes o derechos objetos de la operacin.
3- Que si el contrato se celebra sobre la herencia de una de las partes, la otra parte concurra al mismo en base a un derecho hereditario del cual
considera que ser investido cuando la sucesin se habr.
Si estas condiciones no concurren la prohibicin no funciona.
Los contratos sobre herencias futuras son nulos, por ser prohibido el objeto principal del acto (art. 1044, 2| clusula) esta nulidad reposa sobre motivos
de orden pblico y, en consecuencia, es de carcter absoluto y no puede ser confirmada (art. 1047, in fine).
El cdigo civil, solucionando una cuestin que poda ser materia de dificultades, agrega en el art. 1176: Los contratos hechos simultneamente sobre
bienes presentes y sobre bienes que dependen de una sucesin an no deferida, son nulos en el todo, cuando han sido concluidos por un solo y nico
precio, a menos que aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en que la totalidad del precio sea solo por los bienes presentes.
El cdigo civil acepta, sin embargo, supuestos especiales de negociacin estrechamente vinculada con la sucesin:
a) en materia de sociedad civil puede estipularse, sin perjuicio de la legtima, la extensin de los derechos que correspondan a los herederos del
socio que fallezca (art. 1654 inc. 3 del cdigo civil). Lo mismo cabe en materia de sociedades comerciales: colectivas y en comandita simple (art.
90 segundo prrafo, ley 19559) y de responsabilidad limitada (art. 155, ley citada).
b) Donaciones con la condicin de que las cosas donadas se restituirn al donante si este sobrevive al donatario (art. 1803 inc. 2 del cdigo civil), o al
donatario y a sus herederos (art. 1841 cdigo civil)
c) Particin hecha en vida por los ascendientes a favor de sus descendientes (artculos 3514 a 3538 cdigo civil)
d) Enajenacin de bienes bajo ciertas condiciones, que pueden ser consentidas por los herederos forzosos como imputacin a la porcin hereditaria
disponible (art. 3604 del cdigo civil)
Bienes litigiosos y sujetos a gravmenes.
Es legtimo contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares?
21
El art. 1179 del cdigo civil responsabiliza a quien de mala fe contrata sobre ellas como si estuvieran libres, siendo la otra parte de buena fe.
Resulta as que:
Se puede contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas cautelares, siempre que se declaren as.
Si se contrata sobre esas cosas como si estuvieran libres, habiendo mala fe en el promitente y buena fe de la otra parte, aqul es responsable por los
daos.
En cualquier caso, el contrato es inoponible al titular del gravamen o a quien obtuvo la medida cautelar.
El art. 1179 atribuye la comisin de estelionato a quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas como si
estuvieran libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe
CONTRATOS
BOLILLA III
1)
En cuanto a las normas contenidas en nuestro cdigo civil, que el art. 500 expresa que: aunque la causa no este expresada en la obligacin se
presume...... la presuncin contenida en la norma es iuris tantum, y de ella tambin podemos concluir que la causa est categorizada en nuestro
derecho como un elemento estructural del negocio jurdico. de all que en caso de faltar, el acto ser invlido. Es que, adems, un acto jurdico es tal en
tanto tenga un fin inmediato art. 944 del cdigo civil-, configurante de la causa fin. Y si este fin inmediato se presume que existe aunque no este
expresado, necesariamente debe tratarse de una especie de la causa final, esto es, la prevista objetivamente para cada tipo de contrato por el
ordenamiento jurdico. y decimos que no se refiere a la causa impulsiva porque esta solo adquiere relevancia cuando alcanza la categora de mvil
causalizado, y para tener tal entidad los mviles subjetivos deben estar incorporados en forma patente en el negocio jurdico, deben haber sido
conocidos por ambas partes transformndose en motivos. La causa impulsiva no esta, entonces aprehendida en la norma del art. 500 del cdigo civil.
Por su parte el art. 501 del cdigo civil prescribe que: La obligacin ser vlida aunque la causa (fin) expresada en ella sea falsa, si se funda en otra
causa (fin) verdadera. La disposicin atrapa la hiptesis de la causa fin simulada, en tanto esta sea relativa y lcita artculos 955, 956 y 957 del cdigo
civil- dado que de ser ilcita la simulacin, por violarse la ley o por perjudicar a terceros, el acto podr ser anulado, pese a lo normado por el art. 501 del
cdigo civil. En la especie, puede predicarse tanto de la causa final como de la causa impulsiva, dado que ambas pueden ser expresadas o contenidas
en el acto jurdico y, a la vez, cualquiera de las dos puede falsearse. La norma abarca pues, a ambas especies causales, bastando que una de los dos
sea verdadera para que el negocio tenga visos de validez.
El art. 502 del cdigo civil dice que: la obligacin (acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando
es contraria a las leyes o al orden pblico.
Esta disposicin solo puede entenderse prevista para la causa impulsiva, dado que la causa final, desde que surge de la propia ley, no puede ser
contraria a su fuente misma ni al orden pblico.
2) La forma. Concepto.
El concepto de forma es susceptible de un doble enfoque, uno genrico y otro restringido o especfico. Como enfoque genrico, la forma es la manera
en que se exterioriza la voluntad del sujeto, es por ello que el art. 913 dice: ningn hecho tendr el carcter de voluntario....., es un elemento esencial
de todo acto jurdico, habiendo sido definida por Llambias como la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la
consecucin del fin jurdico propuesto.
Sin la exteriorizacin de la voluntad del sujeto no hay acto voluntario; por lo tanto para que un acto de conciencia se concrete en un acto humano, es
preciso que salga del fuero interno y que se exteriorice mediante un modo adecuado.
En el enfoque especfico o restringido, el concepto precedente difiere del de forma legal a que se refiere el codificador en el art. 973 segn el cual: la
forma es el conjunto de prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la celebracin del acto jurdico, tales
son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano publico o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del
lugar.
Principios generales y exigencias formales de los contrato s civiles y comerciales.
Formas ad solemnitatem y ad probationem. Cuando se habla de las formas, suele distinguirse entre formas ad solemnitatem y las ad probationem.
Sin embargo para nuestro derecho esta biparticin es insuficiente, y hace falta por lo menos una triparticin.
12-
3-
Se dice que la forma es ad solemnitatem cuando es requerida para la validez del acto, cuando es visceral para el mismo, de tal modo que sin la
forma, el acto es nulo. Ello ocurre con la forma requerida para las donaciones del art. 1810, en defecto de la cual, el negocio carece de valor. Esta
es la forma por excelencia, y los contratos que la requieren reciben el nombre de formales.
Por forma ad probationem, debe entenderse en cambio, la que sirve para la prueba y cuya ausencia no afecta la validez del contrato. Es decir que,
cualquiera haya sido la forma de exteriorizacin elegida por las partes a los fines de la celebracin del acto no puede ser probado en juicio a no
ser exhibiendo esa determinada forma. De esta especie es la impuesta por los artculos 1813, 2006, y 1193 y aunque el negocio sea vlido sin la
forma escrita no es posible suplir ese medio probatorio con la prueba de testigos o de presunciones.
Entre estos dos casos, netamente distintos, se intercala un tercero, que resulta de la doctrina de los artculos 1185/8 y que Mosset Iturraspe los
designa como solemnes relativos. Dijimos que la omisin de la exteriorizacin requerida priva al contrato ad solemnitatem de sus efectos propios.
Sin embargo, en ciertos supuestos el incumplimiento de forma impuesta no es obstculo para la produccin de efectos diferentes.
El art. 4 de la ley 19559 establece que El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgara por instrumento pblico o privado.
El art. 11 de la ley 17418 expresa que El contrato de seguro solo puede probarse por escrito, sin embargo, todos los dems medios sern admitidos, si
hay principio de prueba por escrito.
La conversin del negocio jurdico.
Si el ordenamiento jurdico exige una forma determinada con carcter solemne (solemnidad absoluta) y esa forma se incumple, la consecuencia es la
nulidad del acto (art. 1044). En cambio, si se trata del incumplimiento de las formas en un acto de solemnidad relativa, como los supuestos del art. 1184
del cdigo civil, no se produce la nulidad del acto, sino que el ordenamiento le reconoce la eficacia de otro negocio jurdico con requisitos formales
menores. Es que a veces el derecho utiliza una declaracin incapaz de dar vida a un determinado negocio jurdico, por defectos de forma, para
engendrar otro negocio diferente con efectos parcialmente diferentes.
Esta transformacin dispuesta por la ley se llama conversin del negocio jurdico.
El art. 1185 del cdigo civil, expresa Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por
las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo en escritura pblica, no quedan concluidos como
tales, mientras la escritura pblica no se hallase firmada, pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura
pblica.
Esta conversin del negocio solo es posible en aquellos supuestos de negocios jurdicos formales no solemnes y en los que la forma es exigida ad
probationem.
Este fenmeno de la conversin opera no solo cuando el acto que debe ser efectuado en escritura pblica es realizado bajo forma privada, sino tambin
cuando debiendo celebrarse por escrito sea en instrumento pblico o privado- se otorga verbalmente.
As lo dispone el art. 1186.
De esta manera, el negocio celebrado con una forma insuficiente valdr como causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal. esta obligacin
constituye una prestacin de hacer que, en caso de no cumplirse voluntariamente puede ser demandada judicialmente.
La ley de defensa del consumidor 24240.
En su art. 37 establece: Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrara el contrato si ello fuera necesario. Sobre esto dice
Lorenzetti frente a algo mal hecho, no se castiga con la expulsin del ordenamiento sino con la conversin del pecador, manteniendo los efectos, pero
convertidos, civilizados. El legislador moderno utiliza tcnicas para transformar el negocio, la convalidacin, la confirmacin, la reconversin, son
algunas de ellas. Lo que antes daba lugar a la frustracin ahora da lugar a la transformacin. En este sentido, la transformacin automtica de clusulas
abusivas y su sustitucin, puede ser apreciada como una tcnica para obtener esa finalidad.
La obligacin de hacer escritura pblica: los artculos 1185 y 1187 del cdigo civil.
Segn el art. 1185 cuando la forma prescripta escritura pblica- no es respetada por haberse recurrido al instrumento privado o a la exteriorizacin
verbal (art. 1188), el contrato no queda concluido como tal. Si se trata de una compraventa de inmuebles, por ejemplo, no queda concluido como
compraventa que obliga a pagar el precio y entregar la cosa, pero si queda concluido como contrato en que las partes se obligan a hacer escritura
publica, es decir como una obligacin de hacer (art. 1187).
Sobre la naturaleza jurdica del contrato concluido con omisin de la formalidad sustancial y lo relativo a hacer escritura pblica, discrepan doctrina y
jurisprudencia.
Existen distintas tesis al respecto:
1- quienes entienden que el contrato celebrado por instrumento privado constituye una especie de contrato preliminar denominado promesa
bilateral o boleto nace exclusivamente la obligacin de celebrar el contrato definitivo, por escritura pblica, sobre la base de un nuevo acuerdo de
voluntades. Para esta tesis el boleto no equivale a la compraventa, distinguiendo entre el contrato preliminar (boleto) y el definitivo (escritura
pblica), tratndose de dos negocios declarativos u obligaciones diferentes: del primero nace la obligacin de celebrar el segundo por escritura
pblica y del segundo o definitivo nacen las obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio.
2- Otros piensan que el contrato celebrado por instrumento privado constituye el negocio declarativo definitivo y nico, y que la obligacin de
hacer escritura pblica se concreta en la realizacin de un contrato dispositivo complementario, o de segundo grado, o de cumplimiento, cuyas
fases son: escrituracin, tradicin, pago del precio, etc. tomando como ejemplo el contrato de compraventa, el boleto es ya una verdadera
compraventa; la promesa de venta equivale a la venta como en el derecho francs.
Mosset Iturraspe adhiere a la primera de las tesis y dice que es indudable que el cdigo de Vlez distingui el contrato formal definitivo, para el cual
impuso solemnidades relativas, del contrato preliminar, celebrado con libertad de formas, por instrumento privado o verbalmente. El codificador
pretendi superar la confusin entre promesa de venta y contrato de venta que surga del art. 1589 del cdigo Francs.
Segn el art. 1187 del cdigo civil, la obligacin de hacer que nace del contrato de promesa aludido en el art. 1185, no cumplida voluntariamente por el
deudor, da accin a la otra parte para reclamar judicialmente su cumplimiento otorgamiento de la escritura pblica- bajo pena de resolverse la
obligacin en el pago de perdidas e intereses.
A raz de ste texto, en particular de la ltima parte que alude a las consecuencias del incumplimiento, la jurisprudencia argentina ha debido considerar
la naturaleza jurdica del boleto de compraventa.
Para los partidarios de la tesis de que el boleto es un contrato preliminar que exige la celebracin de otro contrato definitivo, la obligacin de hacer
aludida en los artculos 1185 y 1187 presenta un carcter muy especial que impide la aplicacin de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 505, art. 630 de las
obligaciones de hacer ejecucin por un tercero a costa del deudor-. Dicen los sostenedores de sta tesis que no se trata de un hacer impersonal,
objetivo o material, se trata de celebrar el contrato definitivo por escritura pblica, prestando el consentimiento a ese efecto. Y ese consentimiento no es
susceptible de ser prestado por un tercero, ni suplido por la ley, al menos sin un precepto expreso en tal sentido. Por ello ante la inejecucin del deudor
el incumplimiento se satisface con el pago de perdidas e intereses.
Para quienes sostienen la tesis que ve en el contrato por instrumento privado un contrato declarativo definitivo y perfeccionado, la obligacin de
hacer es una fase en la ejecucin del contrato, el cumplimiento de una simple formalidad, y ante el incumplimiento por el deudor, no mediando ningn
supuesto de imposibilidad, debe admitirse la ejecucin forzada indirecta, por el juez o un delegado suyo, como de lograr la satisfaccin especfica del
inters del acreedor.
3)
Es por de pronto, todo elemento de conviccin del juez, pero igualmente lo son los medios (un documento, la declaracin de un testigo) que le permiten
formarse esa conviccin.
Con la misma voz nos referimos a la actividad que desarrollamos al ofrecerla (o proponerla) o producirla (o practicarla).
Constituye la averiguacin (en lo penal) o la verificacin (en lo civil) que realizan las partes o el magistrado para acceder a la verdad o a la certeza de lo
que se controvierte en una causa o litigio.
Probar es demostrar la existencia del contrato, establecer su naturaleza y contenido, los derechos y obligaciones que de l emergen.
Diferencia entre forma y prueba.
Los conceptos de forma y prueba no siempre son aprehendidos con la justeza que merecen. La forma es la manera en que se exterioriza en el mundo
exterior la voluntad de los sujetos, es por ello que el art. 913 dispone: Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la
voluntad se manifieste. La ley argentina ha seguido el principio de la libertad de las formas (art. 954) ya que cuando no se impone, las partes pueden
elegir la mejor manera de su concrecin.
La prueba consiste en demostrar los hechos o el acto, con los medios autorizados.
La forma es un elemento esencial del acto y tiene un carcter intrnseco y coetneo, y su exteriorizacin, en los casos de ser forma solemne, se impone
por la eficacia del acto; por su parte, la prueba puede ser acreditada por elementos posteriores a su nacimiento, tales los testigos, las presunciones, la
confesin, etc. pero es necesario aclarar que forma y prueba no aparecen desconectadas, pues los actos y contratos no formales solemnes, la
formalidad se impone para facilitar la prueba de su existencia; y en los negocios con formas ad probationem solo es posible la demostracin con el
documento correspondiente.
Medios de prueba: concepto y examen.
La actividad probatoria se cumple en el proceso y esta dirigida a convencer al juez de la verdad de lo afirmado.
Los instrumentos aptos para lograr la demostracin, en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin, se denominan medios probatorios.
El art. 1190 del cdigo civil contiene una enumeracin de medios probatorios, por los cuales se demuestra la existencia de los contratos, respetando los
modos que dispongan los cdigos de procedimientos de las provincias.
Art. 1190: los contratos se prueban por el modo de que dispongan los cdigos de procedimiento de las provincias federadas:
Por instrumentos pblicos
Por instrumentos particulares firmados o no firmados
Por confesin de partes, judicial o extrajudicial
Por juramento judicial
Por presunciones legales o judiciales
Por testigos.
Segn lo seala Mosset Iturraspe, esta enumeracin es meramente ejemplificativa y no excluye la posibilidad de que los contratos sean probados por
otros medios dispuestos por los cdigos de procedimiento o no incluidos en ellos, medios que la tcnica moderna ha hecho surgir con posterioridad a la
sancin del cdigo civil, como: los anlisis qumicos y biolgicos, la fotografa, grabaciones, prueba de informes.
Medios probatorios enunciados por el cdigo de comercio:
El art. 208 enuncia los siguientes medios probatorios:
1- instrumentos pblicos
2- notas de los corredores, y certificaciones extradas de sus libros
3- documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su nombre
4- correspondencia epistolar y telegrfica
5- libros de los comerciantes y las facturas aceptadas
6- confesin de partes
7- juramento
8- testigos
Modos de prueba: los cdigos de procedimientos provinciales.
La materia de la prueba pertenece por igual al derecho civil y al derecho procesal.
El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia o fuerza probatoria.
El derecho procesal estudia los modos probatorios, es decir, de qu manera pueden ser actuados los medios probatorios en el curso del proceso.
Velez siguiendo a Freitas, incorpora a la teora del contrato, un capitulo destinado a la prueba de los contratos (art. 1190 a 1194) habiendo legislado con
motivo de los actos jurdicos, luego de tratar sobre la forma, se ocupa de los instrumentos pblicos (art. 979 y 996), de las escrituras pblicas (art. 997 a
1011), de los instrumentos privados (art. 1012 a 1036).
Disposiciones relativas a la prueba en gral se encuentran dispersas en distintos lugares del cdigo, como tambin en las normas relativas a los
contratos en particular.
Pero incumbe a las provincias regular, a travs de sus leyes de forma, la manera en que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin
pormenorizada de la produccin y en su caso de la apreciacin de la prueba.
El derecho de fondo regula lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia o fuerza probatoria. Los medios probatorios son los
instrumentos aptos para lograr la demostracin, en los que el juez encontrar los motivos de conviccin.
El derecho procesal estudia las modalidades con que cada medio debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso.
Prueba de los contratos y prueba de los hechos.
Nuestro codificador incorpor a la teora del contrato un capitulo destinado a la prueba de los contratos (art. 1190 a 1194).
Prueba del hecho: la produccin de un efecto jurdico esta condicionada por la norma a la existencia de una determinada situacin de hecho. El hecho
jurdico, dados los requisitos de validez, eficacia y oponibilidad, constituye el fundamento de la relacin jurdica. Pero, siendo el hecho jurdico un
acontecimiento pasajero, es necesario probarlo. En el concepto jurdico, probar un hecho es la demostracin por algunos de los medios que la ley
establece, de la verdad de un hecho del cual depende la existencia de un derecho.
Prueba del contrato: es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre las partes, establecer la naturaleza y contenido exacto de los derechos y
obligaciones emergentes del mismo.
Se trata de averiguar primeramente qu obligaciones se hallan incluidas en el contrato y a continuacin las prestaciones que contiene cada una de esas
obligaciones. Luego si las obligaciones son de medio o resultado.
Sistema de valoracin de las pruebas: a) legal, b) libre conviccin, c) sana crtica.
25
Las modalidades de apreciacin de la prueba canalizan, en doctrina, en lneas generales, en tres sistemas cuyas fronteras no se presentan con perfiles
ntidos. Consiste en el examen del valor y eficacia de la prueba producida en el proceso, con relacin a los hechos discutidos en el proceso, que debe
ser hecha por el juez al dictar sentencia
1)
2)
3)
Sistema legal o de la prueba tasada o tarifada: consiste en que es el legislador el que tasa el valor de la prueba, sealndole al juez, con fuerza
vinculatoria en la sentencia, las condiciones que aquellas deben reunir para ser eficaces, as como el criterio que para la apreciacin ha de utilizar
an con prescindencia de su personal conviccin sobre cada uno de los elementos de prueba arrimados al expediente. Para este sistema, dadas
determinadas circunstancias debe tenerse por probado o no cierto hecho. Las pruebas tienen un valor inalterable y constante, independientemente
del criterio del juez, que se limita a aplicar la ley a los casos particulares.
Sistema de libre conviccin: la misin del juez consiste, no en un examen mecnico de la prueba, sino un examen lgico y racional. El juez no
esta atado a la necesidad de tener por probado un hecho por mas que concurran determinadas circunstancias, l puede formarse criterio sobre el
caso libremente, segn su conviccin, y tener por probado un hecho, o tenerlo por no probado, segn su razonamiento lo indique.
Sistema de la sana critica: funciona sobre el esquema de la libre conviccin, pero exige que el juez exhiba el proceso de razonamiento que lo ha
llevado a su conclusin. Debe decir por qu tiene por probado un hecho, por qu desecha determinada declaracin testimonial. Ello constituye
garanta fundamental pues permite saber que motiv el pronunciamiento.
La prueba de los contratos formales: limitaciones a la prueba testimonial. Principio de prueba por escrito.
Dice el art. 1191 del cdigo civil: los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgarn probados si no estuvieren en la forma
prescripta.
Esta norma es aplicable a los contratos solemnes absolutos en los cuales la ley impone una solemnidad esencial para la validez del contrato. Por
ejemplo aunque se pruebe en juicio que fue celebrado un contrato de donacin de inmueble por instrumento privado, esa prueba ser irrelevante si no
se ha extendido en escritura pblica.
Cuando la forma es exigida ad probationem, la omisin de la solemnidad obsta a su demostracin sobre la base de otros medios probatorios.
La regla del art. 1193 reconoce las excepciones que seala el art. 1191 y aclara el art. 1192 que hacen admisibles los restantes medios de prueba
designados en el caso de existir.
Esas excepciones son:
1- imposibilidad de obtener la prueba exigida por la ley
2- principio de prueba por escrito
3- principio de ejecucin.
Primera excepcin: imposibilidad de obtener la prueba designada.
Esta disposicin consagra una aplicacin de la regla que a lo imposible nadie esta obligado: si el legislador exige para ciertos contratos una
determinada clase de prueba, especialmente la prueba escrita, lo hace partiendo de la base que las partes han podido procurrsela, pero cuando esto
les resulta imposible, la exigencia debe necesariamente desaparecer y autorizarse el empleo de otros medios. La ley habla de imposibilidad de obtener
la prueba designada, en trminos generales, sin hacer distincin alguna, en consecuencia deben considerarse incluidas las dos clases de imposibilidad:
moral y fsica.
La imposibilidad moral o relativa supone la existencia de motivos de orden moral que han impedido a las partes munirse de la prueba exigida por la
ley, especialmente la prueba del instrumento. Por ejemplo: la imposibilidad del mdico de exigir una constancia escrita de cada visita o curacin que
realiza al enfermo; la imposibilidad de la mujer que cohabita con un hombre de exigirle un instrumento escrito que acredite que los bienes muebles que
utiliza son de su exclusiva propiedad.
La imposibilidad fsica o absoluta, resulta de las circunstancias de hecho que en un caos dado han impedido a las partes munirse de la
correspondiente prueba instrumental. El cdigo consagra expresamente los siguientes casos (art. 1192):
Primera clusula: se juzgar que hay imposibilidad de obtener o de presentar prueba escrita del contrato, en los casos de depsito necesario: la ley se
ha referido aqu al depsito ocasionado por incendio, ruina, saqueo, naufragio... (art. 2227), considerando que, en razn de las circunstancias
apremiantes en que se ha encontrado el depositante o las condiciones propias de una persona que debe recurrir a un hospedaje, no se podrn exigir
previamente los documentos del depsito, autorizndose en estos supuestos el empleo de toda clase de pruebas (art. 2238).
Segunda clusula: cuando la obligacin hubiese sido contrada por incidentes imprevistos en que hubiese sido imposible formarla por escrito. Por
ejemplo, una persona que durante un viaje, en un lugar aislado, encuentra a un amigo que ha sido vctima de un robo y a quien le presta una suma de
dinero; este contrato de mutuo podra ser acreditado, atendiendo a las circunstancias en que se ha realizado, podra ser acreditado por testigos.
Segunda excepcin: principio de prueba por escrito: dice el art. 1192 se considerar principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o
privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho
litigioso
Son necesarias, de acuerdo con sta disposicin, tres condiciones:
1) que exista un documento pblico o privado: los trminos de la ley son generales y en consecuencia quedan comprendidos en ella toda clase de
documentos, como ser, cartas, anotaciones marginales de un documento, etc. aunque debe tratarse por lo gral de documentos firmados, esta no
es una condicin indispensable; as por ejemplo, puede tener el mismo carcter una carta firmada con un sobrenombre, un borrador de contrato
escrito de puo y letra de la parte a la que se opone, las anotaciones de los libros comerciales, etc.
2) Que el documento emane del adversario, de su causante o de parte interesada o que tendra inters si viviera: la palabra emanar, no esta
tomada aqu en el sentido que el documento haya sido escrito personalmente, de puo y letra, de alguna de las personas que la ley enumera,
sino que solamente haya sido otorgado por ella.
3) Que el documento haga verosmil el hecho litigioso: no se trata de la prueba concreta y definitiva del hecho, basta que lo que se dice en el
instrumento brinde un indicio serio de su verosimilitud. Es suficiente que confluyan estos requisitos para hacer viable cualquier medio de prueba,
inclusive la de testigos.
Tercera excepcin: cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el contrato: es el principio de ejecucin
que puede provenir de cualquiera de las partes. La negativa de la contraparte respecto del cumplimiento de la prestacin a su cargo, sobre la base de la
omisin de la formalidad, origina el planteo judicial acerca de la prueba del acto. Sera injusto en estos supuestos que la parte afectada no pudiera
acreditar por medio de testigos y an por presunciones, la existencia del contrato, implicara ello un premio a la mala fe y a la deslealtad en las
transacciones de la vida jurdica diaria.
Limitacin a la prueba testimonial.
26
El cdigo civil (art. 1193) y el cdigo de comercio (art. 209) ponen limites a la admisibilidad de la prueba de testigos para probar los contratos. Sin
embargo las normas resultan inaplicables, porque la cantidad sealada en la norma ($10.000, ao 1968), hoy representa $0,0000001, y en el caso del
cdigo de comercio exige que el contrato no exceda doscientos pesos fuertes, cantidad inexistente a la fecha.
Si se aplicarn estos lmites conducira al absurdo de que todos los contratos, sin excepcin, tuvieran impuesta la forma escrita.
CONTRATOS
BOLILLA IV
1)
Efectos. La fuerza obligatoria y la autonoma de la voluntad. Art. 1197 del cdigo civil.
La gran creacin de la modernidad ha sido el hombre libre, autoregulador de su vida y sus intereses. El pensamiento francs del siglo XVIII- sobre todo
en la obra de Rousseau- fue construyendo.
El pensamiento poltico, desde entonces hasta nuestros das, hizo de la voluntad humana la base de toda ligazn, an de la misma comunidad poltica.
En el pensamiento anglosajn prevaleci esta nocin individualista, que basa todo progreso en la creatividad y en la decisin del hombre como dueo
de s mismo.
El planteo contractualista clsico de John Locke, Toms Hobbes (Leviatn) o ms modernamente John Rawls (Teora de la Justicia) o Ronald Dworkin
(Los Derechos en Serio) lo atestiguan.
Asimismo en la escuela alemana, se destaca el pensamiento de Emanuel Kant (fundamento de una metafsica de las costumbres)
Todos parten de la necesariedad de un acuerdo fundacional previo al Estado, es decir, que se pasa de un acto de voluntad colectiva a una organizacin
que supera las falencias de la situacin primitiva en que se encontraba el hombre.
El Estado mismo es, entonces, una creacin de la voluntad del hombre.
Esta valoracin superior de las decisiones humanas es lo que, en nuestra tradicin jurdica contractual, se conoce como autonoma de la voluntad
concepto acuado durante la centuria previa a la revolucin francesa.
El hombre es dueo de su voluntad y nadie mejor que el conoce sus necesidades y el modo de subvenirlas, sostiene el pensamiento capitalista clsico,
y el Estado debe respetar y proteger esa voluntad.
Ella, es as, el ppal motor de la vida, la ppal fuente jurgena que crea y regula los actos o negocios jurdicos de una comunidad, y tiene ppal gravitacin
en el mbito contractual.
Evolucin histrica:
Se remonta a Aristteles la idea de contrato como ley hecha por los particulares en vista de un asunto determinado, sostenindose que el derecho
antiguo conoci la autonoma de la voluntad.
El derecho romano, no obstante su ritualismo litrgico, y los derechos de los pueblos germnicos, de idntico formalismo, que invalidaban las
convenciones desprovistas de nomen o de causa, no negaban la potencia original que surge de la voluntad autnoma, centrando sus exigencias
(como lo hace el neoformalismo) en la bsqueda de la publicidad y seguridad de las relaciones jurdicas.
La regla del art. 1197 del cdigo civil argentino, antecedentes.
Reza el art. 1134 del Cdigo de Napolen Las convenciones legalmente formadas tienen lugar de ley entre quienes las han hecho.... siguiendo a
Risola su hermenutica ms exacta la encontramos en Demolombe, quien aclara que finalidad de la formula no estriba en erigir a la convencin privada
en una ley propiamente dicha, sino expresar de manera enrgica el lazo que resulta de ella para las partes, es decir, que las partes estn ligadas por su
consentimiento tan rigurosamente como lo estaran por voluntad del legislador.
Dicho texto constituye el claro antecedente de nuestro art. 1197.
Teoras. Fundamento de la fuerza obligatoria.
Desde siempre los pensadores jurdicos han intentado justificar la obligatoriedad de los contratos, no obstante el desden de los utilitaristas, que restan
importancia al problema. El Dr. Mosset Iturraspe destaca el esfuerzo y la influencia de los autores del derecho cannico en pos de la valorizacin de la
palabra empeada, condenando a quienes la violaban como regla moral de no mentir.
Fue el iusnaturalismo, y su expresin secular en Grocio y Puffendorf, el movimiento que asent la convivencia humana en el pacto social primignio,
luego desarrollado por los diversos pensadores (Locke, Hobbes, Rousseau), e hizo derivar de ese pacto la obligacin de cumplir lo prometido. Tal
postura moral es llevada a su mximo explendor por Kant, quien elevo la norma moral al alto standar de imperativo categrico, que no necesita razones
ulteriores, y que funda una rica escuela de pensamiento deontolgico, ms all de toda especulacin utilitaria.
El utilitarismo anglosajn no se adentra en especulaciones tan rigurosas, y sostiene que es ms beneficioso cumplir que no cumplir, ya que, segn
afirma Bentham, de la inobservancia surge el decaimiento de la confianza del propio individuo, o es la propia sociedad la que resulta perjudicada.
En la doctrina continental tambin Messineo le otorga obligatoriedad al contrato partiendo del supuesto de que las partes han dado su consentimiento
libre, limitando as sus respectivas voluntades y surgiendo de este modo una expectativa en la promesa de la otra parte. A ello, Mosset Iturraspe le
agrega, como factor de soporte de la fuerza vinculatoria del contrato, las nociones de buena fe y lealtad, que sumados a la libre aceptacin de las
clusulas limitativas de la voluntad, concurren a satisfacer, al unsono, las necesidades de los contratantes particulares y los intereses colectivos y del
bien comn.
Limites legales a la fuerza obligatoria: contratos entre desiguales.
El derecho civil argentino fue, a comienzo de la vigencia del cdigo de Vlez, netamente francs. Los juristas galos haban heredado y plasmado en su
Code Civil, la ideologa de los grandes pensadores de la Revolucin francesa. La idea de igualdad, de individualismo, de libertad, triunf del mismo
modo en materia contractual. La enseanza de Aubry et Rau consagro dos puntos importantes de lo que llamamos el contractualismo clsico: en primer
lugar el contrato es el objeto o el fruto de las partes. Son las partes quienes en pie de igualdad, mediando la posibilidad de un libre debate, llegan a la
formacin del ncleo contractual. Y en segundo lugar, las convenciones que las partes han celebrado tienen lugar de ley.
Se dejo de lado dice Mosset Iturraspe, el principio de la justa distribucin e intercambio de bienes del derecho romano y se centro la atencin en una
consideracin ms subjetivista, ms individualista de las relaciones contractuales. En esos tiempos, la regla moral era la nica directriz normativa
tendiente a impedir abusos e inequidades.
Empero durante el siglo XX en la Argentina, esta situacin primigenia fue variando, nuestra doctrina recibi la influencia del pensamiento italiano, y se
introdujeron normas que podramos llamar morigeradoras, suavizadoras de este excesivo individualismo originario. Las nuevas concepciones se
plasmaron en la reforma de 1968, introducida por ley 17711.
Sostiene Mosset Iturraspe que el ppal elemento que introdujo esta reforma fue el principio de la buena fe en el art. 1198.
La buena fe es difcil de definir en abstracto, aunque basta decir que impone una serie de obligaciones accesorias a la obligacin contractual, de
contenido positivo o negativo.
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Dice Diez Picazo que el ordenamiento jurdico no solo establece un veto a las conductas deshonestas (obligacin de no engaar, no defraudar, etc) sino
que impone exigencias positivas para con el prjimo (deberes de diligencia, esmero, cooperacin, etc).
Siguiendo la terminologa usual debe distinguirse entre la buena fe creencia y la buena fe lealtad.
La primera consiste en un estado de nimo que confa en la apariencia de un ttulo. As, por ejemplo, se reputa obligatorio para el mandante el contrato
que su mandatario ha celebrado con un tercero despus de la cesacin del mandato, cuando el tercero ignoraba la cesacin. Este ha contratado de
buena fe, creyendo que el mandato subsista. Basta con esta buena fe, apoyada en una apariencia razonable, para que el contrato tenga validez: es
una solucin fundada en las exigencias de seguridad.
La buena fe lealtad es el deber de obrar en las relaciones contractuales con probidad, como lo hara una persona honorable y correcta obrando con
cuidado y previsin. Esta buena fe obliga a ser claro en las ofertas y tratativas contractuales, de modo de no inducir en error a la otra parte, a interpretar
el contrato honorablemente, a abstenerse de todo acto que dificulte el cumplimiento por la otra parte o que implique terminar intempestivamente las
relaciones contractuales.
La teora de la imprevisin.
En el caso fortuito o fuerza mayor se exige, como uno de sus requisitos fundamentales, que el cumplimiento de la prestacin sea imposible.
No basta una mera dificultad; tiene que mediar una verdadera imposibilidad.
Puede ocurrir sin embargo que las dificultades que se opongan al cumplimiento de la obligacin sean muy graves, e impongan al deudor
sacrificios que excedan lo que humanamente puede exigirse a un contratante. El derecho no puede desentenderse de esas situaciones y este
es el objetivo perseguido por la teora de la imprevisin.
Las partes, al contratar, tienen en cuenta las circunstancias econmicas, sociales, polticas y jurdicas imperantes en el momento de la
convencin: as por ej., el valor de la moneda, el precio de las mercaderas, el costo del transporte, los impuestos que graban el acto, etc.
Cuando el contrato es de cumplimiento inmediato o de breve plazo, no hay mayores riesgos. Pero en los contratos a largo plazo o de
prestacin peridica, pueden darse cambios fundamentales en dichas circunstancias, de manera que las partes se ven expuestas no solo a
perder las ganancias legtimamente esperadas, sino a sufrir perdidas que comprometan gravemente su patrimonio.
Es la teora que sostiene que las voluntades individuales no engendran obligaciones sino a condicin de moverse en el terreno de la
previsin y que si un acontecimiento futuro rompe el equilibrio que debe suponerse incito en toda convencin, desaparece uno de los
elementos que le da fuerza obligatoria. El contrato obliga para lo previsible y no para lo imprevisible.
Fundamentos.
Hay autores que de plano rechazan los principios de la imprevisin. As Mazdeaud, Josserand, De Gasperi, Risolia y Lopez De Zavalia.
Argumentan que con ella se afecta radicalmente la seguridad de los contratos.
Entre los que la admiten se han dividido en cuanto a su fundamento.
abcde-
Se ha hablado de equidad.
Se ha invocado la existencia de un principio tcito en el ordenamiento legal, segn el cual en el contrato debe mantenerse el equilibrio
econmico de las prestaciones. (De Ruggiero). Un cambio en tales circunstancias debe permitir la revisin de lo pactado.
Alsina Atienza considera que el fundamento de esta teora es la buena fe. Nadie contrata para arruinarse.
Planiol da a esta teora un fundamento jurdico positivo. Se apoyo para ello en los artculos 1134 y 1150 del Codex. Segn el art. 1134 los
contratos deben ejecutarse de buena fe. Esta buena fe debe existir no solo al celebrarse el contrato sino al cumplirlo y no se llenara esta
exigencia si se hiciera cargar al deudor con consecuencias no previstas que le produzcan una perdida patrimonial cuantiosa.
Windscheid encara este punto sobre el fundamento de lo que el llama la presuposicin. La presuposicin es toda expectativa, toda
creencia, sin las cuales quien ha emitido una declaracin de voluntad no la habra otorgado. Si los motivos faltan, el deudor tiene el
derecho a oponer una excepcin de dolo.
La reforma del cdigo civil.
En la ley 17.711 en el nuevo texto asignado al art. 1198, se han consagrado los principios de esta teora de la siguiente manera:
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva
onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzara a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin si el
perjudicado hubiere obrado con culpa o estuviere en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Aplicabilidad.
Debe tratarse de actos jurdicos onerosos y conmutativos. Quedan excluidos los actos ilcitos y en los contratos gratuitos y aleatorios,
con la salvedad que establece la norma.
Debe mediar una onerosidad excesiva, debido a acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
El dolo, la culpa o la mora del obligado excluyen la aplicabilidad de la teora de la imprevisin.
Los principios de la imprevisin no juegan, en trminos grales, en los contratos aleatorios, segn lo sostiene unnimemente la doctrina,
sin embargo, Spota haba hecho notar la necesidad de hacer un distingo entre el alea propia del negocio y el riesgo extrao al mismo. Por
ejemplo en los contratos aleatorios de renta vitalicia y de seguro de vida el alea inherente a los mismos y la que ha sido prevista por las
partes consiste en la mayor o menor duracin de la vida del contratante del seguro o del beneficiario de la renta vitalicia.
28
No se podra aplicar pues, el principio de la imprevisin alegando que el acreedor a la renta o el contratante del seguro, ha vivido mas de
lo imaginado. Pero en esos casos, pueden darse cambios en circunstancias que nada tienen que ver con su propio riesgo, tales como las
alteraciones monetarias, la aplicacin de cargas impositivas, etc.
Efectos de la imprevisin.
La doctrina ha interpretado que por medio de esta teora se persigue el objetivo de restablecer, mediante la intervencin judicial, el
equilibrio inicial del acto.
Este objetivo podr obtenerse, a veces, por medio de la reduccin de las prestaciones, otras veces ser necesario nada ms que
conceder prorrogas para el cumplimiento o modificar el rgimen de pagos. Se ha entendido por un buen nmero de autores que solo en
casos extremos, en que nada de esto baste para solucionar el desequilibrio econmico sobreviniente, se recurrir a la rescisin del
contrato.
Segn el art. 1198 el perjudicado tiene en principio, el derecho de pedir la resolucin del contrato, pero al propio tiempo se reconoce a la
contraparte la facultad de impedir esa resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del negocio. Si no se obtiene la
necesaria coincidencia entre los interesados, a la justicia le corresponder la ltima palabra.
La lesin y el abuso del derecho como lmites a la autonoma de la voluntad..
La doctrina de la imprevisin tiene similitudes y diferencias con la lesin y el caso fortuito. A ste ltimo se asemeja en que ambos
requieren la ocurrencia de hechos extraordinarios o imprevistos, aunque difieren en que el caso fortuito determina la imposibilidad de
pago, y la imprevisin una excesiva onerosidad que lo vuelve extremadamente oneroso pero no imposible. Tambin el mbito de
aplicacin es diferente: el caso fortuito se aplica en el campo contractual y extracontractual, en tanto la imprevisin solo se da en el
campo contractual. En lo temporal tambin se distinguen: el caso fortuito es anterior al cumplimiento, mientras que la excesiva
onerosidad puede surgir antes o despus de satisfecha la prestacin.
Con la lesin se asemeja en el hecho de que el deudor en ambas sufre un perjuicio patrimonial desproporcionado e injusto. En la lesin
este perjuicio se produce ya al momento de celebracin del acto, mientras que en la imprevisin es sobreviniente.
La lesin es fruto de un aprovechamiento que hace la parte beneficiada de la ligereza, inexperiencia o estado de necesidad de la otra,
mientras que en la imprevisin el perjuicio es extrao a la conducta de las partes. Asimismo, la lesin produce la anulacin del acto
jurdico, mientras que la imprevisin trae la rescisin, que no incide sobre los efectos ya producidos, pudiendo subsistir el mismo en
caso de reajuste de la desproporcin sobrevenida.
El abuso del derecho.
Fue otra de las instituciones moralizantes introducidas por la ley 17711, que sustituy el art. 1071 del cdigo civil: el ejercicio regular de
un derecho o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no amparar el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Del propio texto legal surge, siguiendo las enseanzas del Dr. Fortunato Garrido y el Dr. Zago que se trata de una norma interpretativa
aplicable a todo el derecho argentino. En el mbito contractual fue ampliamente receptada como medio de preservar la armona de las
prestaciones.
2)
Efectos subjetivos y relativos. El principio de los artculos 503 y 1195 del cdigo civil: partes, sucesores universales y particulares.
El antiguo principio del res inter alios aliis neque nocere neque prodesse potest responda a la ndole personalsima que tenan los
derechos en roma. Los actos particulares en ningn modo podan afectar a extraos, ni perjudicarlos ni beneficiarlos.
La evolucin posterior fue morigerando este principio, y nuestro cdigo mantuvo la prohibicin del perjuicio, aunque permiti el beneficio
a terceros, segn el pensamiento francs inspirador de Vlez.
El principio estatuido en el art. 503 del cdigo civil: las obligaciones no producen efectos sino entre acreedor y deudor, y sus sucesores
a quienes se transmitiesen, tiene su correlato en el art. 1195, aplicable a las obligaciones cuya fuente sea un contrato: los efectos de los
contratos se extienden pasiva y activamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieran de ellos
fueren inherentes a las personas, o que resultare lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su
naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros.
Completa esta idea de inoponibilidad el art. 1199: los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los casos
de los artculos 1161 y 1162.
No se transmiten a los sucesores estos derechos, perfilados en la nota al art. 1445 del cdigo civil. Como aquellos en que su ejercicio es
inseparable de la individualidad de la persona, o como los describe Alterini aquellos que carecen de sentido en cabeza de otro titular.
Sucesores universales y herederos: concepto y diferencias.
Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los sucesores universales mortis causa (art. 1195). La ficcin legal hace
que estos continen la persona del causante, que ocupen su lugar desde el fallecimiento. Empero, segn establece el art. 3417, esto no
ocurre sino despus de obtenida la posesin hereditaria, que ostentan los herederos forzosos ipso iure. Para los legtimos se requiere la
declaratoria de herederos que as lo reconoce, y si son testamentarios el auto judicial que aprueba el testamento. Entonces, el heredero
contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con
excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin (art. 3417 del cdigo civil). Cabe aclarar que si el heredero acepta
la herencia con beneficio de inventario, queda obligado solo hasta la concurrencia del valor de los bienes recibidos (art. 3371 del cdigo
civil). Los legatarios de parte alcuota quedan obligados en proporcin a lo que recibieron (art. 3499 del cdigo civil).
Se distingue en doctrina el concepto de heredero del legatario de parte alcuota.
Efectos con relacin a los sucesores particulares.
En principio los efectos del contrato no alcanzan al legatario particular.
El sucesor particular puede prevalerse de los contratos hechos por su autor (art. 3267 del cdigo civil), pero solo en los casos en que en
virtud de una ley o de un contrato esos derechos deben ser considerados como un accesorio del objeto adquirido (art. 3268 del cdigo
civil). Tambin pasan al sucesor particular las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto de la misma cosa
(art. 3266). Asimismo debe recordarse que las obligaciones proptem rem que pasan al adquirente solo lo obligan con la cosa transmitida
(art. 3266 in fine) y que el tercero adquirente de cosas donadas puede evitar la revocacin por incumplimiento de cargos ofreciendo
cumplir las obligaciones impuestas al donatario, si no debiesen ser ejecutadas personalmente por el (art. 1857 del cdigo civil).
Terceros: contratos por terceros: principio gral y excepciones.
En sentido lato son terceros todas las personas ajenas al acto contractual, los penitus extranei del derecho romano para quienes el
contrato es res inter alios acta. No tienen relacin obligatoria con los otorgantes del acto y permanecen intocados por sus efectos. Se
debe aditar, sin embargo, la obligacin general de la comunidad de respetar los convenios firmados por las partes, y que existen
situaciones en que los efectos del contrato recaen sobre quien no lo celebro en virtud de la apariencia jurdica.
La regla de hierro de los romanos del nemo necere neque prodesse potest, se ha visto suavizada por la modernidad hasta aceptar
situaciones en que los contratos pueden afectar a terceros, de modo perjudicial en sentido muy restrictivo, y de modo benfico con
permisin legal fuerte.
La obligacin tiene diferentes alcances, segn el promitente se haya obligado a procurar obtener la aceptacin del tercero, o se haya obligado a que el
tercero ejecute el contrato.
En el primer caso cumple cuando el tercero acepta, y en el segundo resulta obligado si el tercero no cumple la obligacin, aunque solo debe
indemnizacin.
3)
En el ttulo I seccin 3, libro segundo del cdigo civil se tratan los efectos propios de los actos bilaterales: la excepcin de incumplimiento (art. 1201), la
seal o arras (art. 1202) y el pacto comisorio (art. 1203 y 1204). Garrigo y Zago agregan a esta enumeracin los referentes a la exigencia del doble
ejemplar (art. 1021 del cdigo civil).
Fundamentos. Teoras.
Se han formulado diferentes intentos para explicarla.
Teora de la causa: (Saleilles, Capitan, Segovia) la crtica a quienes encontraban la base de la exceptio en la causa estriba en que su aceptacin
implica postular la falta de causa de la obligacin de quien opone la excepcin, lo que es inexacto, ya que ella puede ejecutar su obligacin u ofrecer
cumplirla (Spota, Masnatta)
Teora de la interdependencia: (Mosset Iturraspe), el fundamento de la excepcin esta en la conexin o simultaneidad de las prestaciones a cumplirse.
Teora de la consecuencia del principio de la buena fe y de la equidad: la fundamentacin emana del art. 1198, que exige buena fe en la ejecucin
del contrato, al que la doctrina le adita la exigencia de la equidad.
Teora de la voluntad presunta de las parttes (Masnatta) el fundamento esta dado por el sinalagma funcional. Aclara que la diferencia entre
sinalagma gentico y funcional estriba en que el primero alude a la existencia de una relacin recproca de justificacin causal y el segundo resulta de
que la obligacin de una parte se encuentra ligada a la otra, no solo causalmente, sino posteriormente por la permanencia de esa obligacin y por ello
vinculada al cumplimiento de la misma. Mosset Iturraspe distingue entre bilateralidad gentica cambio de dos promesas- y bilateralidad funcional, que
se vincula con la mutua dependencia que media entre los efectos de las obligaciones e influye en el momento de su ejecucin por su reciprocidad.
Naturaleza jurdica.
Para algunos es solo una excepcin dilatoria, que posterga el cumplimiento de la prestacin.
Para otros es una defensa de fondo, que permite la exoneracin del demandado y hace procedente el rechazo de la accin.
Garrido y Zago sostienen que se trata de una defensa sustancial o derecho sustantivo.
Dicen los autores: Como excepcin, entonces, debemos reconocer que deja subsistente las pretensiones del actor, pero permite al demandado oponer
contra las mismas su derecho a no cumplir hasta determinado tiempo o de no cumplir ya para siempre. Citan asimismo el pensamiento de Spota y
Masnatta en el sentido de ver en la figura una excepcin dilatoria pero de fondo, es decir, que el art. 1021 consagra un derecho sustantivo insito en el
sinalagma funcional, ya que si no se ha estipulado el cumplimiento anticipado de alguna de ellas, el cumplimiento de la contraprestacin de la cocontratante solo es exigible si se ha cumplido con la propia.
El art. 1201 y su vinculacin con el art. 510: condiciones de aplicacin, carga de la prueba y efectos.
Reza el art. 1201 del cdigo civil: en los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento si no probase haberlo ella
cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Surge clara la vinculacin de esta norma con el texto del art. 510 del cdigo civil, respecto de la mora.
31
que se trate de un contrato con prestaciones de cumplimiento simultneo, esto es, que no existan plazos diferidos para el cumplimiento
de la prestacin del accionante.
Que exista falta de cumplimiento por parte de quien demanda la ejecucin del contrato
Que no haya ejercicio abusivo de la oposicin
Que el incumplimiento del excepcionante sea relevante
No es necesaria la previa constitucin en mora al demandante.
Carga de la prueba.
sta se invierte, correspondiendo al demandante ante quien se opuso la excepcin probar que ha cumplido u ofrecido cumplir, o que su obligacin es a
plazo. El excepcionante no debe acercar prueba alguna, debiendo solo acreditar la existencia del contrato.
Excepcin de incumplimiento parcial o defectuoso: la exceptio non rite adimpleti contractus, segn la denominacin romana, si bien no tiene
consagracin expresa en el texto del art. 1201 del cdigo civil, es el fruto de la elaboracin pretoriana, y ha sido aceptada por la jurisprudencia en forma
conteste.
Opera cuando el demandado por incumplimiento de un contrato bilateral ha recibido una ejecucin parcial o incompleta de parte del demandante.
En el caso el demandado puede esgrimirla como excepcin sustancial, no meramente procesal. El incumplimiento debe serlo respecto de la obligacin
Principal y revestir cierta gravedad. La carga de la prueba en el caso, es distinta en el caso de la exceptio bsica, toda vez que es quien opone la
excepcin quien debe probar el cumplimiento solo parcial o defectuoso.
La seal o arras (art. 1202 del cdigo civil y art. 475 del cdigo de comercio). Clusula como sea y a cuenta del precio.
La seal o arras, funciona como una forma de remedio legal penitencial que permite dejar sin efecto las convenciones, distinta del pacto comisorio, ya
que funciona a favor de ambos contratantes- mientras que el pacto comisorio solo es a favor de la parte cumplidora- y no exige motivacin.
La facultad legal de arrepentirse tiene en el cdigo civil carcter penitencial y el monto fijado por las partes es inmodificable (art. 1202 y 1189 del cdigo
civil).
Dice el art. 1202: si se hubiera dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar
de cumplirlo pediendo la seal. Puede tambin arrepentirse quien la recibi; y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el
contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que por lo que el contrato deba
darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si ella fuera de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer.
La seal puede consistir en dinero, en una cosa mueble o inmueble. Si el contrato se cumple lo entregado debe restituirse, salvo que fuera de la misma
especie de la prestacin ppal, en que puede quedar en manos del que la recibi como parte del precio. La cantidad o monto a darse no esta fijado
legalmente, y se estar a la voluntad de las partes.
Naturaleza jurdica.
Forma parte del contrato como clusula, no constituye un contrato accesorio (Bueres, Garrido y Zago).
El cdigo de comercio, en el art. 475 regula un tipo de sea que no permite el arrepentimiento, siendo dada para seguridad y como principio de
ejecucin del contrato.
32
La reforma por ley 17711 introdujo el pacto comisorio tcito, que ya exista en el cdigo de comercio en el art. 216.
El pacto comisorio constituye una brecha al slido principio romano pacta sunt servanda.
Especies:
Pacto comisorio expreso: regulado por los artculos 1203 y 1204, tercer prrafo del cdigo civil, es una clusula accidental del contrato por medio de
la cual la aparte cumplidora tiene derecho a pedir la resolucin del contrato ante el incumplimiento de la otra.
Alterini sostiene que puede ser establecido a favor de ambas partes o a favor de una de ellas. Puede establecerse de cualquier modo, por operacin de
la autonoma de la voluntad, siempre que la intencin surja manifiesta, y se aplica a los contratos bilaterales, a los unilaterales onerosos como el
mutuo oneroso del art. 2240 del cdigo civil o la renta vitalicia onerosa del art. 2070 y 2088 del cdigo civilEl tercer prrafo del art. 1204, salvo disposicin diferente de las partes, establece que la parte interesada debe comunicar a la incumplidora en forma
fehaciente su voluntad de resolver, es decir, que la cumplidora puede pedir el cumplimiento o declarar la resolucin, por cuanto la resolucin no es
automtica, y he ah la diferencia con la condicin resolutoria, que opera de pleno derecho.
La resolucin se opera, una vez hecha la opcin por la parte cumplidora, de pleno derecho, con efectos desde la comunicacin a la incumplidora (art.
1204 del cdigo civil, tercer prrafo). Si se suscitara controversia y se acudiera a la jurisdiccin, esta solo declarar que se ha producido la resolucin ya
operada, teniendo la sentencia carcter meramente declarativo.
Pacto comisorio tcito: reglado por el art. 1204 del cdigo civil y en trminos idnticos a los del art. 216 del cdigo de comercio.
2-
efecto liberatorio: el titular del derecho potestativo, al renunciar a su derecho a la prestacin, adquiere su propia liberacin.
En efecto ante el incumplimiento de su co-contratante el titular del derecho puede optar por el cumplimiento o la resolucin, si opta por la
resolucin se libera de las obligaciones por l prometidas.
efecto novatorio: consiste en la transformacin del originario derecho de crdito del titular del poder dispositivo, que resulta sustituido por otro de
origen convencional o legal. desde el momento en que se produce la resolucin el incumplido perdi toda chance de cumplir la obligacin
originariamente prometida en el contrato, dicha obligacin se convierte o transforma en una obligacin diferente; la de restituir, la de restituir y o
reparar.
33
Sin embargo a veces la retroactividad no es el medio ms idneo para eliminar la situacin previamente creada o las consecuencias econmicas y
jurdicas de las obligaciones ya cumplidas, porque el titular del derecho potestativo no esta en condiciones de restituir la prestacin recibida, ya sea por
haberla consumido, transformado o enajenado.
Por razones de equidad la regla de la retroactividad sufre numerosas excepciones, habida cuenta que la vuelta al estado jurdico preexistente significa
proteger un enriquecimiento sin causa.
Se consagra como excepcin los supuestos de contratos de duracin llamados por la doctrina de tracto sucesivo donde parte de ellas se hubiesen
cumplido en forma recproca y equivalente. Las prestaciones parciales que reunieren estos requisitos quedarn firmes.
El fundamento de la excepcin estara dado por el carcter autnomo de las prestaciones, las cuales pueden separarse jurdica u econmicamente de
las precedentes y sucesivas, sin perjuicio de las finalidades del contrato.
En definitiva la retroactividad o irretroactividad de los efectos resolutorios depender de la divisibilidad recproca de las prestaciones.
A estos supuestos de contratos de tracto sucesivo deben agregarse aquellos contratos en que se prometen prestaciones de dar cosas consumibles o
en virtud de los cuales una de las partes ha recibido algo que materialmente ya no puede ser devuelto, como por ejemplo una abstencin o un servicio.
De ello se sigue que la regla de la retroactividad quedara circunscripta a los negocios que tratan sobre prestaciones de dar y dentro de esta categora,
a aquellos que son de ejecucin instantnea, cuando sus prestaciones no se hubieren cumplido parcial, recproca y equivalentemente y/o no sean
divisibles.
Adems del tipo de contrato corresponde agregar otras circunstancias referidas al cumplimiento:
as si no hubiere existido cumplimiento por ninguno de los contratantes, ambos quedaran liberados ex nunc, quedando el incumplidor obligado a
reparar daos.
Si hubiere existido cumplimiento por parte de uno solo de los contratantes, la resolucin opera ex tunc, porque falta el requisito de reciprocidad.
Si hubiera existido incumplimiento por parte de quien tena a su cargo la obligacin de ejecucin continuada y el legitimado activo para resolver
tiene a su cargo una obligacin de ejecucin diferida, con plazo pendiente, la resolucin opera ex tunc, porque falta la reciprocidad.
Efecto obligatorio o personal: la retroactividad puede asumir varias formas, una forma simple o con efecto obligatorio y una forma calificada o
con efecto real.
Dentro de la forma calificada, se suele distinguir en doctrina el efecto real ex nunc del efecto real ex tunc, tambin llamado revocacin real.
Finalmente existe una ltima categora que se ha dado en llamar retroactividad real, que puede subdividirse en dos especies: absoluta y relativa.
La retroactividad es de efecto obligatorio, cuando en virtud del efecto extintivo, las partes adquieren un simple derecho de crdito a la restitucin de las
prestaciones.
Cuando lo que recuperan en virtud del efecto extintivo de la resolucin es el derecho real con retroaccin automtica al da de la sentencia, la
retroactividad es de efecto real ex nunc.
La revocacin real ex tunc, permite al actor recuperar la cosa transferida solo del demandado pero su derecho no es oponible a terceros, salvo los
efectos de transcripcin de la demanda de resolucin.
La retroactividad real absoluta es aquella que no se limita a producir efectos entre las partes, sino que puede oponerse a terceros, en tanto la relativa
admite excepciones en ciertos tipos de transferencias a terceros.
Efecto de subsistencia: es aqul en cuya virtud determinadas clusulas incluidas en el contenido programtico contractual con carcter condicional
cobran vida y eficacia, precisamente por el acaecimiento de la resolucin, que a tales fines, por voluntad expresa de las partes opera como condicin.
El elenco de clusulas contractuales que sobrevienen y comienzan a producir sus efectos a partir de la resolucin del negocio generalmente se
refieren a los sistemas alternativos de solucin de controversias o modalidades que afectan los efectos restitutivo, retributivo o compensatorio.
Efectos especficos u objetivos del pacto.
Entre ellos cabe incluir a los siguientes:
1-
el efecto restitutivo: que consiste en la generacin- a cargo del incumplidor- de la obligacin de devolver lo recibido en virtud del vnculo negocial
disuelto, con la contrapartida del derecho de crdito del cumplidor de exigir su cumplimiento. Supone la novacin de la obligacin contractual,
por otra distinta, la de restituir lo recibido, con sus accesorios. La obligacin restitutoria deviene de la ausencia sobrevenida de causa objetiva
para que las partes del contrato resuelto retengan las prestaciones cumplidas. Desaparece la causa retinendi desaparece el ttulo vlido para
retener. La restitucin equivale a la repeticin del pago sin causa. Llambias sostiene que esta situacin se configura cuando se produce la
resolucin del contrato: la resolucin extermina la causa de las obligaciones emergentes del contrato y por ende los pagos imputados a tales
obligaciones quedan desprovistos de causa y pueden ser repetidos La obligacin de restituir deriva de la ley, a diferencia de lo que sostiene
Eduardo Zanoni que sostiene que la obligacin es de origen convencional. Luis Moisset de Espanes sostiene que al resolverse el contrato, la
relacin global queda privada de causa fin pero no de causa fuente. La supervivencia de la causa fuente, a pesar de la desaparicin de la causa
fin, justifica que el efecto restitutivo deba regularse por las normas propias del contrato que origino la obligacin.
2-
efecto retributivo, compensatorio o liquidatorio: es subsidiario del anterior y consiste en la generacin a cargo del incumplidor- de la obligacin,
compensar o liquidar a travs de su equivalente en dinero, los servicios y abstenciones recibidos, o sea, las prestaciones de hacer y no hacer que
por naturaleza no son retribuibles en especie.
34
3-
efecto resarcitorio o reparatorio: es aqul en cuya virtud el incumplimiento es colocado en la obligacin de reparar los daos causados por el
incumplimiento. La resolucin del contrato no produce per se el derecho a la reparacin, para que la reparacin sea procedente, deben concurrir
los siguientes requisitos: a) dao causado y b) relacin causal entre el incumplimiento y el resultado daoso. Al accionante le corresponder la
carga de acreditar la existencia del contrato y de la obligacin incumplida y el dao sufrido. El incumplimiento se presume culpable, de modo que
al demandado que alegue haber cumplido le corresponde la carga de tal prueba.
Efectos propios de los contratos onerosos: las garantas de eviccin y de redihibicin: concepto y efectos.
Eviccin: concepto y mbito de aplicacin.
El cdigo la establece en el art. 2089, que establece: el que por titulo oneroso transmiti derechos o dividi bienes con otros, responde por la eviccin,
en los casos y modos reglados en ste ttulo
En el art. 2091 la define diciendo: Habr eviccin, en virtud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por
ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la
cosa. Pero no habr lugar a garanta, ni en razn de las turbaciones de hecho, ni an en razn de las turbaciones de derecho, procedentes de la ley o
establecidas de una manera aparente, por el hecho del hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya
existencia era conocida al tiempo de la enajenacin.
El vocablo eviccin proviene del latn evincere, ser vencido, y la proteccin que la ley brinda al adquirente opera en virtud de sentencia que decrete el
vencimiento en juicio, aunque la causa deba ser anterior o contempornea al acto de la adquisicin.
Naturaleza jurdica, presupuestos y funcionamiento de la garanta.
El enajenante no garantiza contra turbaciones de hecho. Para operar la garanta exige una turbacin de derecho: toda pretensin, excepcin o defensa
deducida en juicio por un tercero, que, de prosperar, determinara la prdida total o parcial del derecho adquirido. Puede fundarse en un derecho
personal o real del tercero sobre la cosa.
La garanta asegura la existencia y legitimidad del derecho transmitido y abarca toda turbacin total o parcial sobre el bien, por causa anterior o
contempornea a la adquisicin, tambin protege contra las cargas o gravmenes ocultos cuya existencia no comunic el enajenante al adquirente,
salvo que se pruebe que ste las conoci o debi conocerlas; asimismo la ley lo protege contra las turbaciones de hecho causadas por el propio
enajenante (art. 2102 del cdigo civil) y contra los reclamos de terceros fundados en derechos de propiedad intelectual o industrial, a menos que el
enajenante se hubiera ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente.
No comprende las turbaciones de hecho no causadas por el enajenante, ni las turbaciones de derecho provenientes de una ley preexistente, ni la
proveniente de un derecho de origen anterior a la transferencia. Los jueces pueden apartarse de esto conforme las circunstancias del caso (art. 2095
del cdigo civil).
Citacin de eviccin. Oportunidad y efectos.
Promovido proceso contra el adquirente, del cual podra resultar eviccin, el garante esta obligado a intervenir en su defensa (art. 2108 del cdigo civil).
El garante esta obligado a pagar todos los gastos que arroje la defensa de los derechos del adquirente, salvo si este vence en el proceso sin haber
citado a aqul, o si el garante se allana y, no obstante, el adquirente sigue adelante con el juicio y es vencido (art. 2108 y 2117 del cdigo civil).
Cesa la responsabilidad del garante cuando el adquirente no lo cita, o lo hace despus de vencido el plazo procesal.
Tambin cuando el garante no comparece al proceso y el adquirente de mala fe, no opone las defensas pertinentes, no las sostiene o no prosigue con
los recursos contra el fallo desfavorable.
Asimismo cuando el adquirente, sin la conformidad del garante, se allana a la demanda o somete la cuestin a arbitraje y el laudo le es desfavorable.
Subsiste, sin embargo, su responsabilidad, si el adquirente prueba que, por no haber existido oposicin justa contra el derecho del vencedor, habra
sido intil la citacin oportuna del garante por eviccin o interposicin o sustanciacin de recursos, o que el allanamiento o el laudo desfavorable han
sido ajustados a derecho.
El acreedor de la garanta puede resolver el contrato cuando sufre una turbacin de derecho en su propiedad, goce o porcin de la cosa, o cuando una
sentencia judicial produce la eviccin (art. 2091 del cdigo civil).
35
CONTRATOS
BOLILLA V
1) Interpretacin, extincin, responsabilidad.
Interpretacin. Concepto.
Interpretar una norma jurdica es intentar comprender su verdadero sentido y alcance, cuando este presenta algn costado ambiguo u oscuro. Se ha
denominado hermenutica jurdica a la parte de la ciencia que se ocupa de tal actividad.
La escuela analtica inglesa sostiene la textura abierta de las normas en razn de la mayor o menor margen de ambigedad que siempre presentan,
hacindose cargo de que existen casos en que sta es sumamente difcil.
Si tenemos en cuenta la ndole normativa del contrato, se puede concluir que el contrato participa, en ciertos aspectos, de las caractersticas de la ley,
principalmente en su obligatoriedad. Se diferencia de ella, empero, en que la ley rige para la generalidad y el contrato solo para las partes y sus
asimilados.
Por ende, la problemtica planteada por la hermenutica es similar en tanto se trate de interpretar un contrato o la ley.
Lo cierto es que, por las especiales exigencias de su elaboracin, la norma legal tendra requisitos extrnsecos, que no se exigen para el contrato, en
cuya elaboracin campea la autonoma de la voluntad, aunque con las limitaciones genricas del art. 953 del cdigo civil, que fulmina de nulidad las
clusulas que contradigan la ley vigente, la moral y las buenas costumbres, o afecten derechos de terceros. Se infiere entonces, que los contratos,
como sub-especie normativa, deben ser interpretados teniendo en cuenta criterios brindados por la ley, pudiendo tambin ser integrados y calificados
de acuerdo a directivas que emanan de la propia ley.
Sistemas legislativos y ppios doctrinarios sobre ppios de interpretacin.
Garrido y Zago distinguen dos grandes tendencias respecto de la interpretacin de los contratos: una denominada teora clsica o subjetiva que busca
descubrir la verdadera intencin de las partes contratantes que fue la que dio vida al contrato; y la otra, denominada teora objetiva que sostiene que no
se debe interpretar intenciones internas sino las declaraciones de voluntad.
Teora clsica o subjetiva.
Se asienta en la autonoma de la voluntad, sosteniendo la necesidad de incluir preceptos interpretativos en los cdigos, a la manera del Code Francs
que precepta en su art. 1156 que debe investigarse la verdadera intencin de las partes de los contratantes antes que atenerse al significado de las
palabras, e incluye una serie de reglas de interpretacin.
stas son analizadas por Ripert y Boulanger, quienes descubren detrs de ellas a las famosas reglas de Pothier, que afirman que las clusulas dudosas
deben, en primer lugar, ser interpretadas de acuerdo al uso del lugar donde se ha concertado el contrato, en segundo lugar cuando exista la posibilidad
de dos sentidos, debe ser tomado en aquel que conviene ms a la materia del contrato (principio del favor negotii); en tercer lugar, si hay dos sentidos
que convienen igualmente, habr que optar por aqul con el cual el contrato es susceptible de producir algn efecto; en cuarto lugar, en caso de duda,
el contrato se interpreta en contra del acreedor y a favor de quien a contrado la obligacin (principio del favor debitoris).
Tambin el Cdigo civil espaol, segn Masnatta y Puig Brutau, da prevalencia a las intenciones de las partes por sobre las palabras del contrato: en su
art. 1281 precepta que: si las palabras parecieran contrarias a la intencin evidente de los contratantes prevalecer esta sobre aqullas, dejando
sentado que deber tratarse de una voluntad comn y no de la mera voluntad interna de una de las partes. Tambin en su art. 1282, da importancia a
los actos de los contratantes, coetneos y posteriores al contrato, incorporando las reglas francesas que hemos visto.
Teora objetiva:
Se ubica aqu el cdigo civil alemn, que establece en sus artculos 133 y 157 la pauta general de interpretacin, sobre la base de la buena fe. Los
autores alemanes Danz, Ennecerus y Dassen objetivan la declaracin de voluntad, y establecen que la voluntad real interna no constituye la finalidad de
la interpretacin aunque deba ser investigada, ya que el objeto de la interpretacin es la declaracin de la voluntad, debiendo buscarse no la intencin
supuesta sino la intencin manifiesta.
El sistema del cdigo civil.
36
Las disposiciones del cdigo de comercio y su aplicacin a los contratos civiles y comerciales: salvo en los artculos 15 y 16 del cdigo civil que fijan
reglas interpretativas de la ley, Vlez no introdujo reglas de interpretacin de los contratos, algo que s haba hecho al elaborar el cdigo de comercio
(artculos 217 a 220). ste silencio inicial respecto de normas de hermenutica de los actos jurdicos duro hasta 1968, en que la reforma introducida por
ley 17711 fijo las pautas bsicas de la buena fe.
Las disposiciones del cdigo de comercio. Su examen.
La ley mercantil fija normas subjetivas de interpretacin al sostener que se debe buscar la voluntad comn de las partes (art. 218, inc. 1), estableciendo
el inc. 4 de dicho artculo que la posterior conducta de las partes puede ser una gua para conocerla, debiendo considerarse tambin la conducta
contempornea y la anterior al acto.
Establece tambin que debe tomarse al contrato como un todo coherente y orgnico, debindose interpretar sus clusulas unas en consideracin de las
otras y las equvocas o ambiguas deben interpretarse en trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles no
tanto el significado que en general les pudiera convenir cuanto por el que corresponda al contexto general (art. 218, inc. 2).
Como criterios de hermenutica objetiva, se aparece como criterio bsico el de conservacin, que surge del art. 218, inc. 3: las clusulas susceptibles
de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si todas las interpretaciones
fuesen favorables a la validez habr que elegir la que sea ms acorde a la naturaleza del contrato y con los ppios de equidad (art. 218 inc. 3 apart. 2). Si
las palabras y expresiones empleadas fueren equvocas deber preferirse el sentido que les da el uso general, debiendo tomarse como tal el uso o
prctica generalmente observados en el comercio en casos iguales y, sobre todo, la costumbre del lugar (art. 216 inc 6).
Cuando se hubiesen usado trminos genricos para designar monedas, el peso o medida que puedan aplicarse a valores o cantidades diferentes,
habr que entender que se contrat en aquella especie en uso en los contratos de igual naturaleza (art. 220).
Asimismo se consagra el principio del favor debitoris (art. 218, inc. 7) que establece que cuando el caso no puede resolverse por aplicacin de los
criterios sealados habr que entender las clusulas ambiguas a favor de la liberacin del deudor.
Carcter de las normas interpretativas: cuestin de hecho y de derecho y su vinculacin con los recursos.
La doctrina se divide, segn Garrido y Zago, en dos grandes corrientes: por un lado los que le dan a las normas interpretativas el carcter de pautas o
consejos dirigidos a los jueces y por el otro los que entienden que las reglas de interpretacin constituyen verdaderas normas jurdicas a la que debe
ajustarse el juez al interpretar el contrato.
De uno u otro modo, deben inteligirse las reglas interpretativas como formando parte del plexo normativo, dndosele la virtualidad que, de acuerdo a las
circunstancias del caso, dicte el sentido de razonabilidad. Es por ello, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin haya sostenido desde antiguo el
criterio de que los jueces son soberanos en la apreciacin de la plataforma fctica del caso sometido a juzgamiento, esto es, que no puede revisarse la
seleccin y valorizacin que estos han patentizado de los hechos de la causa y ha denegado los recursos extraordinarios fundados en tales causales.
Importancia de la interpretacin. Interpretacin integradora e integracin del contrato.
Integracin del contrato: es un procedimiento legal que introduce efectos contractuales no previstos por las partes, pero dispuestos por la ley, aunque
estos no hayan sido previstos ni queridos por los contratantes, partiendo del hecho indiscutido de que las normas con carcter supletorio deben
aplicarse al contrato cuando no hubieran sido expresamente derogadas por las partes.
Interpretacin integradora del contrato: esta busca colmar las lagunas que hubiere en la voluntad de los contratantes, sobre la base de la diferencias de
lo que presumiblemente hubiera sido esa voluntad si hubiese sido declarada.
Calificacin del contrato: es la operacin que consiste en incluir ese contrato en una categora establecida, esto es, determinar su naturaleza jurdica.
Esto permite establecer las reglas aplicables, tanto las imperativas como las supletorias. Para ello el juez debe ejercer razonablemente su facultad
interpretativa, ms all de la calificacin que le han dado las partes, atendiendo a muchos factores, pero especialmente a la finalidad econmica del
contrato.
37
En su art. 38 define al contrato de contenido predispuesto como el que contiene clusulas redactadas unilateralmente por el proveedor de la cosa o
servicio, sin que la otra parte tuviere posibilidades de discutir su contenido, poniendo en cabeza de la autoridad de aplicacin la obligacin de vigilar
que no contengan clusulas abusivas.
2)
El modo natural de extincin de los contratos es el cumplimiento de las obligaciones que de l surgen. Ello as, existen casos en que, an cumplidas las
prestaciones principales, subsisten an obligaciones accesorias, y, en muchos otros, se extiende en el tiempo la responsabilidad de los co-contratantes
derivadas de su obligacin de garanta.
Imposibilidad de cumplir: se extinguen asimismo los contratos cuando las obligaciones que de l emergen devienen fsica o legalmente imposibles de
cumplir, sin culpa del deudor (art. 888 del cdigo civil).
Nulidad, prescripcin y caducidad.
La nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos normales a los contratos, en razn de un vicio anterior o concomitante con la celebracin del
acto, es decir, un vicio ocurrido en la etapa gentica del contrato. Esta no trae aparejada la nulidad de todo el acto, si las clusulas fueran separables,
en la generalidad de los actos jurdicos (art. 1039 del cdigo civil), aunque en materia contractual el principio se invierte, y se entiende que la nulidad de
una clusula trae consigo la nulidad de todo el contrato. Ello es lgica derivacin de la virtualidad global que debe darse al consentimiento. No obstante,
en algunos casos de clusulas separables la nulidad de una no implica la invalidez de todo el acto: el caso de que las clusulas nulas deben entenderse
sustituidas por normas legales imperativas (como el caso de un contrato de locacin de vivienda urbana concertado por un plazo mayor al mximo o
menor al mnimo, en que se entiende reducido ste a los topes legales, no perdiendo validez el contrato).
Tambin se debe tener en cuenta que la parte afectada por la nulidad de una clusula tiene derecho a mantener la validez de las restantes, y debera
aplicarse el principio del favor negotii, dndole virtualidad siempre que se tratara de clusulas separables y relativas al objeto o a la causa, para los
cuales no se acepta la nulidad parcial.
Prescripcin y caducidad.
La prescripcin no extingue el contrato, aunque si extingue la accin que de l deriva, perdiendo as eficacia jurdica. La caducidad extingue el derecho
y la accin.
Causales de extincin.
Rescisin: es un acuerdo de voluntades por medio del cual se deja sin efecto un contrato.
Se la llama tambin distracto y su virtualidad surge del hecho de que quien ha podido crear un vnculo jurdico puede tambin dejarlo sin efecto.
Tendrn los efectos que las partes quieran darle, aunque su retroactividad no puede perjudicar nunca los derechos adquiridos por terceros en razn del
contrato de origen.
Prrafo aparte merece la rescisin unilateral, en la que una sola de las partes por su propia voluntad pone fin al contrato. Es sta una facultad
excepcional que se otorga en algunos contratos tpicos, como el de la locacin de obras, en el que el dueo puede desistir por su sola voluntad (art.
1638), o el mandato que puede ser dejado sin efecto por el mandante o renunciado por el mandatario en cualquier momento y sin necesidad de
expresin de causa.
Revocacin: es el acto voluntario de una de las partes en un contrato a ttulo gratuito.
Es el acto de dejar sin efecto una liberalidad, es decir, que puede revocarse un testamento o una donacin.
Respecto de los contratos, exige una causa jurdica justificadora (ingratitud del donatario, o incumplimiento de los cargos impuestos a ste).
El motivo o justa causa no produce ipso jure la revocacin, sino que el donante debe pedirla.
Su efecto es retroactivo respecto de las partes, debiendo producirse la devolucin de la cosa dada.
Respecto de los terceros que hubieren adquiridos derechos sobre la cosa donada, la solucin vara: es protectoria del derecho del tercero en el caso de
revocacin por ingratitud, aunque afecta a los terceros en caso de revocacin por incumplimiento de los cargos.
Resolucin: se produce la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior al perfeccionamiento, imputable a una de las partes, como sucede ante
el incumplimiento. En el caso se produce ante el pedido de la otra parte.
Tambin puede darse por la ocurrencia del evento incierto y futuro en la condicin resolutoria, y en este caso opera ipso jure.
La resolucin deja sin efecto el contrato en forma retroactiva, volviendo las cosas al estado anterior a la celebracin del contrato (en esto se parece a la
nulidad, aunque en sta la causal es anterior o concomitante al acto celebrado, mientras que en la resolucin es posterior), debiendo las partes
devolverse lo recibido en funcin del contrato.
3)
Compraventa. Concepto.
Definicin del cdigo civil:
El art. 1323 del cdigo civil que habla de compra y venta expresa: habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a otra, la
propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero.
Definicin del cdigo de comercio: en tanto el cdigo de comercio en su art. 450 expresa que: la compraventa mercantil es un contrato por el cual
una persona sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra
persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.
Incluye dentro de la compraventa mercantil las cosas muebles con intencin de lucrar, comprendiendo en la categora la moneda metlica, ttulos de
fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crditos (art. 451).
Caracteres:
1- Bilateral: porque ambas partes resultan obligadas y las obligaciones contradas son interdependientes, es decir se explican mutuamente, aun en el
supuesto de ventas aleatorias.
2- Conmutativo: porque en el momento de su celebracin ambas partes conocen las ventajas y desventajas patrimoniales que le ha de acarrear su
celebracin. Excepcionalmente, en ciertos casos la venta puede ser aleatoria (ejemplo venta de una esperanza, venta de cosas futuras, etc.)
3- Tpico y nominado: porque tiene un nombre propio y regulacin legal especfica.
4- Principal: porque su existencia no depende de ningn otro contrato.
5- De formas libres: en cuanto a la forma, en principio, es de forma libre. No obstante, la compraventa ser formal ad solemnitatem, con carcter
relativo, en los casos de inmuebles. Respecto de la compraventa de inmuebles, el tema gira alrededor de la naturaleza y eficacia de las promesas
bilaterales efectuadas en instrumento privado, al que se refieren los artculos 1184 y 1185 del cdigo civil. Ser tambin ad solemnitatem absoluto,
en el caso de muebles registrables.
6- Consensual: porque para su perfeccionamiento basta el consentimiento de ambas partes. Es consensual, aunque para la transmisin del derecho
real sobre inmuebles se requiera ttulo y modo.
En cuanto a la transmisin del dominio existen en el derecho comparado tres sistemas diferentes para marcar el momento en que se produce:
39
Se consideraba que la transferencia de la propiedad no se operaba por el solo acuerdo de voluntades manifestado por las partes al
celebrar la obligacin. El solo consentimiento no obliga y se exiga la tradicin o sea la entrega material de la cosa para la transferencia de
la propiedad.
Con la exteriorizacin de la transferencia de la propiedad mediante la tradicin, se salvaguardaba el inters de los terceros, pues era esta
una manera de dar publicidad al acto cumplido por las partes.
Sistema del derecho francs.
El sistema del derecho romano fue aceptado por el antiguo derecho francs, pero se fue atenuando hasta convertirla en una ficcin. Se
usaba el procedimiento de la dessaisie- saisie, consistente en una clusula que se inclua en el acto, en el cual el transmitente se daba
por desposedo y el adquirente por puesto en posesin, sin que se efectuara el acto real de la entrega de la cosa.
Este antecedente inspiro a los autores del cd. civ. la idea de prescindir del requisito de la tradicin para que se operara la transferencia
de la propiedad y se sustituyo la tradicin real por la tradicin civil. Para el derecho francs bastaba el acuerdo de voluntades para la
adquisicin o transferencia de la propiedad.
Tan resistida fue esta innovacin que el 23 de marzo de 1855 se dicto una ley sobre transcripcin en materia hipotecaria que organizo la
publicidad de las mutaciones inmobiliarias a ttulo oneroso mediante la transcripcin registral. Esta ley fue reemplazada por el decreto del
4 de marzo de 1955, que al modificar varios arts. del cd. civ. francs, ha creado la publicidad inmobiliaria.
El sistema del derecho francs, en punto a transmisin de dominio, ha quedado en el sig. estado:
1- En materia de inmuebles, entre las partes, la adquisicin o transferencia del dominio y dems derechos reales se producen por el
mero consentimiento, pero con respecto a terceros , para que tales actos surtan efectos, deben ser inscriptos en el registro
respectivo.
2- En materia de muebles, tanto entre las partes como con respecto a terceros, la adquisicin y la transferencia del dominio se producen
por el solo efecto de la convencin.
Sistema del derecho alemn.
En el derecho alemn hay que distinguir:
1- Bienes muebles. Para la constitucin de derechos reales y transmisin de la propiedad, es necesaria la tradicin.
2- Bienes inmuebles. La transferencia del dominio y la constitucin de derechos reales se opera por:
- El consentimiento formal que a la inscripcin en el registro presta la parte que transmite o constituye un derecho real, que consiste en
una declaracin por la que se autoriza al oficial registrador a practicar una inscripcin determinada., esto es lo que se llama el
acuerdo abstracto.
- La inscripcin del acuerdo en los libros territoriales. La constitucin y transmisin de derechos reales en materia de inmuebles,
reposa sobre tres pilares fundamentales:
1- la idea de la investidura: es necesario que intervenga el estado, el que inviste al adquirente del derecho real correspondiente.
2- el acto abstracto: el acto abstracto de disposicin es un acto independiente del acto jurdico causado, celebrado entre las partes. La
que se inscribe en el registro de la propiedad no es, por ej, la venta de un inmueble que una parte hace a la otra, sino la autorizacin que
el propietario otorga delante del oficial registrador, para que se haga la inscripcin del derecho real a nombre del adquirente.
3- la fe pblica: la inscripcin as hecha, lleva como garanta la fe pblica del Estado; y los vicios o menoscabos que pudieran afectar al
derecho constituido, que no emanen de la inscripcin misma, quedan saneados por la inscripcin en el registro. El funcionario del registro
no se limita a registrar automticamente las declaraciones de las partes que autorizan la inscripcin de una transferencia o constitucin de
un derecho real, sino que debe examinar si se han cumplido los recaudos que la ley exige para que la inscripcin sea vlida.
Sistema del cdigo civil argentino.
El cdigo civil argentino opto por el sistema del derecho romano.
El art. 577 expresamente precepta: antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. La tradicin
se da cuando una persona voluntariamente transmite a otra una cosa que la recibe voluntariamente.
El codificador ha intentado con esta exigencia, la publicidad de la adquisicin de los derechos reales, garantizando as los derechos de
los terceros.
Procura adems que quede bien diferenciado el concepto de derecho real y el de derecho creditorio. El derecho creditorio solo da un
derecho a la entrega de la cosa, un ius ad rem, en tanto que el derecho real necesita para configurarse, la entrega de la cosa, o sea la
tradicin a partir de la cual el adquirente tiene un ius in rem.
Pero si los propsitos de Velez han sido plausibles, la verdad es que el medio elegido para asegurarlos (tradicin) no puede cumplir
eficazmente en la poca moderna todos los objetivos perseguidos. La doctrina esta de acuerdo en que la tradicin ha dejado de ser un
modo eficaz para dar publicidad a los derechos reales y garantizar los derechos de terceros. Doctrinariamente se exige en el derecho
moderno, una forma ms de publicidad y de seguridad, y el medio encontrado ha sido el de los registros.
Volviendo al requisito de la tradicin, debemos observar que este es el ppio gral, pero se reconocen las sigs excepciones en las que no es
necesaria la tradicin para la adquisicin de tal derecho.
1- el derecho real de hipoteca.
2- Las transmisiones que se operan por sucesin.
3- La traditio brevi manu.
4- El constitutio posesorio.
5- La prenda con registro legislada en la ley 12962.
Hay otros casos en que no basta la tradicin para constituir o transferir el derecho real, sino que se exigen recaudos registrales, por ej:
a- la transmisin de bienes en propiedad horizontal.
b- La venta y prenda de automotores.
c- La transmisin y constitucin de derechos reales sobre aeronaves.
d- La transmisin de hacienda regulada por ley 22939.
La reforma del cdigo civil en materia de publicidad de los derechos reales.
40
La ley 17711 ha encarado el problema de la publicidad en la constitucin y transmisin de los derechos reales sobre inmuebles y al
reformar el texto del art. 2505 del cd. civ. preceptua lo sig.:
la adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los
respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern
oponibles a terceros mientras no estn registradas.
No se ha abandonado el requisito de la tradicin para la adquisicin de derechos reales, pero en materia inmobiliaria se ha aadido la
necesidad de la inscripcin en el registro respectivo, para que el acto se perfeccione y el ttulo sea oponible a terceros.
Adems la compraventa es un acto jurdico de disposicin y entre vivos o sea, destinado a producir el desplazamiento patrimonial de un bien en vida
los celebrantes, de manera que si alguien promete una cosa a ttulo oneroso, con la condicin de no producir efectos sino despus del fallecimiento, tal
declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr solo como testamento, si esta hecha con las formalidades de esos actos jurdicos.
Por su funcin econmica es un contrato de cambio.
La compraventa civil y mercantil.
La compraventa sobre muebles pertenece a la categora de actos de comercio naturales (art. 8 inc. 1 del cdigo de comercio) de manera tal que su
realizacin en forma habitual y profesional, hace asdquirir la calidad de comerciante (art. 1 y 2 del cdigo de comercio).
La compraventa civil se diferencia de la comercial en los siguientes aspectos:
1)
2)
3)
cosas sobre las que versan: la compraventa civil versa sobre muebles e inmuebles, la comercial solo sobre cosas muebles. Sin embargo, sern
comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz (art. 452 inc 1)
El elemento subjetivo: la compraventa civil a diferencia de la comercial no se lleva a cabo con el propsito de volcar las cosas compradas al
proceso productivo. El concepto integral de la compraventa mercantil implica el propsito de vender, permutar o locar, persiguiendo en la doble
operacin un lucro calculado, que hace a la profesin de comerciante.
La ajenidad de la cosa: aunque en ambas legislaciones esta prohibida la venta de cosa ajena como propia, en el cdigo de comercio la propia
definicin autoriza la venta de cosa ajena (art. 453 del cdigo de comercio)
La necesidad de distinguir entre compraventa civil y mercantil se funda en el distinto sistema de prescripcin y en algunas otras cuestiones. Conforme a
los artculos 847 inciso 1 y 849 del cdigo de comercio, prescriben a los 4 aos las deudas justificadas por cuentas de ventas aceptadas, liquidas o que
se presumen lquidas y en dos aos, el precio de mercaderas fiadas, sin documento escrito.
El boleto de compraventa.
Es frecuente en la prctica de negocios inmobiliarios la celebracin de boletos de compraventa, previos a la firma de la escritura pblica.
Ello se explica por dos tipos de razones, por una parte los trmites a veces dilatados y/o complejos- que debe realizar el escribano para completar su
carpeta tcnica, en lo relativo al estado de dominio y libre deuda del bien. Y por otra, porque las partes, una vez concluido el acuerdo sobre las bases de
la operacin necesitan de la instrumentacin de la misma para conferirles seriedad, seguridad y prueba de los dineros entregados.
Naturaleza jurdica:
El tema de la naturaleza jurdica del boleto tiene que ver con el defecto de forma, en razn que no rene los recaudos prescriptos por el art. 1184 del
cdigo civil. En efecto, la compraventa de inmuebles es un contrato formal solemne, habida cuenta que para la transmisin de los derechos reales
requiere del ttulo y el modo.
Tiene relacin adems, con el texto del art. 1185, a tenor del cual el boleto se convierte en contrato en que las partes se han comprometido a otorgarse
escritura pblica, lo que hace a la transmisin onerosa de inmuebles un contrato solemne relativo. Las opiniones son diversas. Reiteraremos las
doctrinas expuestas:
1-
2-
3-
4-
es un antecontrato o precontrato o promesa bilateral de compraventa: esta tesis tiene su fundamento en los artculos 1184 y 1185 del cdigo civil,
y en la doctrina argentina es sostenida por Mosset Iturraspe y Lopez de Zavala. Afirma que el boleto es una especie de promesa bilateral que
genera la obligacin de celebrar el contrato definitivo, sobre la base de un nuevo acuerdo de voluntades. Borda sostiene que la distincin entre
contrato definitivo y promesa bilateral, se explicara solo en las legislaciones que como la francesa o la italiana, confieren a la compraventa efecto
traslativo de la propiedad, pero no en nuestro derecho en que la compraventa no es ms que la promesa de transmitir a otro la propiedad de una
cosa, a cambio de la promesa de recibir su precio en dinero.
Es un contrato de compraventa: esta posicin es defendida por Llambas y Morello y sostiene que el boleto es un contrato firme, serio, definitivo y
perfecto como contrato de compraventa y las normas de los artculos 1184 y 1185 del cdigo civil no obstante esta consideracin. Lo que sucede
es que la escritura pblica es necesaria, porque constituye un requisito formal que hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de
la compraventa en s.
Es un contrato perfecto por el que las partes se obligan a otorgar la escritura: esta tesis sostenida por Jorge y Atilio Alterini, afirma que el boleto
constrie jurdicamente a las partes a otorgar el verdadero contrato de compraventa que es la escritura pblica, apareciendo as como una
compraventa forzosa en los trminos del art. 1324, inc. 2 del cdigo civil. El boleto es un contrato perfecto, pero no de compraventa, sino de otro
contrato que engendra una obligacin de hacer, es decir, de celebrar el contrato con las formas exigidas por la ley.
Tesis que distingue entre negocio obligatorio y negocio dispositivo: esta posicin ha sido defendida por Spota. Afirma que el boleto constituye un
negocio obligatorio en virtud del cual una de las partes se obliga a transmitir un derecho a otra. Dicha transmisin se lleva a cabo a travs de un
negocio dispositivo posterior, de cumplimiento, preparado por el anterior y que libera a las partes de las obligaciones contradas.
41
La obligacin del vendedor de entregar la cosa que vende, tiene como causa fin la obligacin del comprador de pagarle el precio, y si este no es serio,
verdadero, real efectivo, no existe en verdad contraprestacin y falta o cae la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa.
Por ello la doctrina ensea de que es condicin del precio, que sea serio, es decir, sincero, y considera que no es serio si es simulado, ficticio o si es
irrisorio.
El precio es simulado o ficticio, cuando el vendedor no ha tenido la intencin de exigirlo, as ocurre, cuando no se expresa que se vende tal cosa por el
precio, que en realidad no se abona porque en el mismo acto el vendedor le hace remisin del pago.
Precio irrisorio. El precio es irrisorio si no existe proporcin con el valor de la cosa vendida.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del vendedor.
Nuestro cdigo civil reglamenta las obligaciones del vendedor en los artculos 1408 a 1423, y una visin genrica de tales disposiciones permite sealar
que las obligaciones a cargo del vendedor son las siguientes:
1)
2)
3)
4)
5)
DENTRO DE LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR, EL CODIFICADOR en el art. 1411 ha establecido la de recibir el precio, consignando que el
mismo debe ser recibido en el lugar convenido, si no hubiese lugar convenido, l deber recibir el precio en el lugar y tiempo de la entrega de la cosa,
siempre que la venta no sea a crdito.
Esta aclaracin se debe a que, conforme a lo dispuesto en el art. 1424, establece que en el supuesto de que la venta sea a crdito o si hubiese un uso
en el pas que concediese un termino para el pago, el precio debe ser abonado en el domicilio del comprador.
Queda claro que el vendedor tiene la obligacin de recibir el precio de la cosa que ha vendido:
1) en el lugar y tiempo convenidos
2) si no hay convenio al respecto, debe distinguirse:
a) si la venta es al contado, el precio debe pagarse en el momento y lugar de entregarse la cosa
b) si la venta no es al contado sino a crdito o a plazo, el precio debe pagarse en el domicilio del comprador.
OBLIGACIN DE GARANTA POR EVICCIN Y POR VICIOS REDHIBITORIOS.
EL ART. 1414 dispone: debe sanear la cosa vendida, respondiendo por la eviccin al comprador, cuando fuese vencido en juicio por una accin de
reivindicacin u otra accin real. Debe tambin responder de los vicios redhibitorios de la cosa vendida.
Garanta de eviccin: contemplada en el art. 2091 del cdigo civil, y supone la existencia de una sentencia judicial que obliga al adquirente de una
cosa a abandonarla, por ejemplo compro una cosa y un tercero me demanda por reivindicacin, y el juez me condena a abandonarla, declarando que el
que me la vendi no tena derecho o ttulo suficiente para transmitirla.
Pero la eviccin no solo existe en el caso de sentencia.
Son casos asimilados a la eviccin que el vendedor debe al comprador:
a) si el comprador demandado por reivindicacin por un tercero se allana a la demanda y abandona la cosa comprada, sin esperar la condenacin
judicial, porque sta aparece como segura por ser evidente el derecho del tercer reivindicante.
b) Si el comprador a quien el vendedor le ha vendido una cosa que en verdad no le perteneca, la adquiere y la conserva por un ttulo distinto que el
de comprador
c) Si un tercero se opone a que el comprador entre en posesin de la cosa comprada, o si detenta la cosa vendida y se niega a entregarla al
comprador.
d) Si un tercero quiere impedirle el ejercicio de una servidumbre comprendida en la venta.
e) Si un tercero quiere ejercer una servidumbre no declarada por el vendedor (estos casos son de eviccin parcial contemplados en el art. 2093 del
cdigo civil)
Nuestro cdigo civil se refiere claramente al segundo de estos casos asimilados a la eviccin, en el art. 2092 que expresa: aunque no haya decisin
judicial que declare la eviccin, la indemnizacin que por ella se concede al que fuese vencido, tendr lugar cuando se hubiese adquirido el derecho
transmitido por un ttulo independiente de la enajenacin que se hizo
Condiciones o requisitos:
1) que se trate de una turbacin de derecho
2) que la turbacin sea actual.
3) Que la turbacin de derecho tenga una causa anterior o contempornea a la venta.
Efectos de la garanta de eviccin: los efectos de la obligacin del vendedor de garantizar al comprador contra eviccin total o parcial de la cosa
vendida, se resumen en dos:
1) Defensa en juicio: Es decir, la obligacin de salir en defensa del adquirente, de defenderlo judicialmente, de sustituirlo procesalmente si un tercero
le demanda al comprador la propiedad o posesin de la cosa, o el ejercicio de una servidumbre, o cualquier otro derecho comprendido en la
enajenacin, o si le turba en el ejercicio de la propiedad, uso o goce de la cosa vendida. As lo establece expresamente el art. 2108.
2) Indemnizacin de daos y perjuicios: el segundo efecto importante de la garanta de eviccin consiste en la obligacin del vendedor de indemnizar
al comprador los perjuicios derivados de la eviccin, en caso de que sta llegue a consumarse (artculos 2118 a 2124). Esta obligacin es amplia,
pues el resarcimiento comprende el dao emergente y el lucro cesante.
Y si la eviccin es parcial, la obligacin del vendedor por garanta de eviccin se traduce en el pago de una indemnizacin proporcionada a la perdida
sufrida por el comprador, si ste no exige la rescisin del contrato, cuando la parte que se le ha quitado, o la servidumbre que resultase, fuere de tal
importancia respecto al todo, que sin ella no habra comprado la cosa (art. 2125 del cdigo civil)
Garanta por vicios redhibitorios: segn expresa disposicin del art. 1414 en su parte final debe tambin garanta por vicios redhibitorios de la cosa
vendida.
Condiciones: son condiciones de la garanta por vicios redhibitorios los siguientes:
1) que el vicio o defecto sea grave, importante, es decir, que influya en el uso y utilidad de la cosa vendida. As, por ejemplo, es vicio redhibitorio que
una viga este comida, podrida, una enfermedad epidmica y contagiosa del ganado, etc. no cualquier defecto insignificante es suficiente, porque se
quebrantara la seguridad y estabilidad de los contratos, si por cualquier nfimo defecto de la cosa vendida pretendiera el comprador dejar sin
efecto el contrato, o pedir indemnizacin invocando esta garanta. A esta primera condicin se refiere claramente el art. 2614.
2) Que el vicio o defecto sea oculto: esto significa que el defecto no sea aparente, visible, conocido por el comprador, pudiendo ste conocerlo, sea
por s mismo o por el asesoramiento de expertos. La ley presume que si el vicio era aparente, es decir, manifiesto, el comprador lo conoci o pudo
haberlo conocido, y as a pesar de ello ha consentido en recibir la cosa.
3) Que el vicio sea anterior a la venta: el vicio no tiene carcter de redhibitorio si no exista ya al tiempo de celebrarse el contrato. Como dice Pothier:
si ha sobrevenido despus de la entrega de la cosa el vendedor no puede ser obligado por l, pues ha satisfecho su obligacin entregando una
cosa no viciosa. Incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la adquisicin, y no probndolo que el vicio sobrevino despus.
Efectos: los efectos del vicio redhibitorio en el contrato de compraventa se concretan en el nacimiento de tres acciones, de las cuales dos son
subsidiarias, alternativas u optativas: la accin redhibitoria y la accin estimatoria; y una tercera, la accin de daos y perjuicios, es por decirlo as
complementaria de la resolutoria en caso de culpa o de mala fe del vendedor.
Obligaciones del comprador.
Nuestro cdigo legisla sobre las obligaciones del comprador en los artculos 1424 a 1433 inclusive.
Son los efectos naturales de la venta respecto de ese contratante, los efectos o consecuencias que surgen ex lege, por imposicin de la naturaleza
misma del contrato, y por cierto no excluye la existencia de otras obligaciones que el comprador asume en virtud de estipulaciones especiales.
De las citadas disposiciones de los artculos 1424 a 1433 resulta, que las obligaciones que natural y normalmente surgen del contrato de compraventa
a cargo del comprador son:
44
123-
d)
es consensual: puesto que se perfecciona por el mero acuerdo de voluntades, pese a lo dispuesto en el art. 1434 in fine.
Puede ser oneroso o gratuito: segn las partes tuvieren en mira ventajas patrimoniales o no. En tal sentido ser bilateral en el primer caso y
unilateral en el segundo.
Es conmutativo: porque ambas partes conocen desde su celebracin cuales son las prestaciones que debern obtener. Es necesario aclarar que
el riesgo que corre el cesionario de no obtener el cobro del crdito del deudor cedido, no convierte a la cesin en un contrato aleatorio, ya que el
cedente no garantiza la solvencia del deudor, sino la legitimidad del crdito, esto es que el objeto de la cesin no es el pago del crdito sino el
mismo derecho creditorio (o de otra naturaleza).
Es formal: pues, requiere la forma escrita bajo pena de nulidad (art. 1454) y an a veces es necesaria la escritura pblica, en los casos de cesin
de bienes inmuebles, de acciones litigiosas, o sobre derechos hereditarios. Solo en la cesin de ttulos al portador, la forma escrita ha sido
sustituida por la entrega del ttulo.
6)
7)
8)
9)
12345-
Este efecto se encuentra en el art. 1460 del cdigo civil: l (se refiere al deudor) puede igualmente oponer al cesionario cualquier causa de extincin de
la obligacin, y toda presuncin de liberacin contra el cesionario, antes del cumplimiento de una u otra formalidad (de la notificacin o aceptacin),
como tambin las mismas excepciones que podra oponer al cedente.
Cuando el deudor cedido es notificado de la cesin del crdito o lo acepta, se produce el embargo del crdito a favor del cesionario (art. 1467 del cdigo
civil).
Por la notificacin se le comunica al deudor de la convencin misma de la cesin, o la sustancia de ella (art. 1460) produciendo igual efecto la
aceptacin.
Formas de la notificacin:
Tratndose del deudor cedido, la notificacin es eficaz cualquiera sea la forma que revista, mediante notificacin escrita o verbal, pues lo que importa es
llevar a su conocimiento la transmisin operada entre las partes, de modo que no suscite duda sobre la efectividad del traspaso.
Si la notificacin proviene del cesionario, con quien el deudor no esta vinculado, o de un escribano, debe ser practicado en base a un documento
autntico emanado del cedente en el que consta la cesin, pues de otro modo el notificado no adquiere la seguridad de haberse producido realmente la
transferencia del crdito.
Con respecto a los dems terceros, para hacerle oponible la notificacin al deudor, debe ser prcticada mediante un acto pblico, tal como lo dispone el
art. 1467.
La finalidad de esta exigencia es evitar colisiones con el deudor, que podra confesar haber sido notificado en una fecha anterior a la real, en perjuicio
del derecho de otros acreedores del cedente.
La ley requiere la notificacin por acto pblico.
Quienes pueden hacer la notificacin
Cualquiera de las partes pueden notificar la cesin. Por lo general quien notifica es el cesionario que es el mayormente interesado en cumplir un acto
que hace al perfeccionamiento de su derecho frente a terceros. Tambin puede notificar un acreedor del cesionario, en ejercicio de la accin
subrogatoria.
La notificacin puede ser hecha por mandatario de cualquiera de las partes, o por un gestor del cesionario, pero en este caso queda subordinada a la
ratificacin por el propio interesado: como la ratificacin equivale al mandato, ella hace que la notificacin resulte eficaz desde la fecha en que fue
realizada.
Es frecuente que el escribano que realizo la cesin haga la notificacin, actuando como mandatario del cedente o cesionario.
A quien debe ser hecha la notificacin
Al deudor cedido, o a su representante habilitado para pagar a su nombre.
Si el deudor es un incapaz hay que notificar a su representante legal, igualmente si se trata de una persona jurdica.
Cuando los deudores son varios, la obligacin es divisible, es necesario notificar a todos. Pero la notificacin hecha a un solo deudor es idnea para
transmitir el crdito respecto a la parte del deudo notificado.
Si la obligacin es indivisible, la notificacin a uno de los deudores no es idnea para desplazar el crdito ni parcialmente.
Si la deuda es solidaria, basta la notificacin a uno de los deudores para que la cesin se perfeccione con respecto a todos.
Lugar: la notificacin debe ser diligenciada en el domicilio general del deudor, y no en el que tuviese constituido para la ejecucin del contrato a que se
refiere la cesin.
Ello es as porque la cesin no es un efecto de aqul contrato, sino una convencin autnoma e independiente de ese contrato.
Cuando la cesin es llevada a conocimiento de los interesados en un expediente judicial en el que el deudor es parte, resulta idnea la notificacin
practicada en el domicilio que ha constituido en juicio.
Contenido de la notificacin:
La notificacin no transcribe la cesin, pero debe suministrar al deudor lo sustancial de ese acto, para que ste pueda ajustar a ello, su conducta
posterior.
Por sustancia del acto de cesin debe entenderse la descripcin de los datos que permitan la segura identificacin del crdito cedido.
No es necesario hacer conocer al deudor cedido los detalles del contrato de cesin, precio, plazo, etc, que no le conciernen porque para l ese contrato
es res inter alios acta.
Conocimiento indirecto de la cesin: el conocimiento indirecto que adquiera el deudor de la existencia de la cesin no suple la necesidad de la
notificacin.
Cesin del boleto de compraventa.
Sostiene Rezznico que la cesin del boleto de compraventa es la cesin del derecho adquirido por una persona en virtud de una promesa bilateral de
compraventa o de una promesa unilateral de venta.
Se discute si puede el comprador ceder el boleto de compraventa. La cesin puede presentarse como dudosa, teniendo en cuenta que la venta importa
para ambas partes derechos y obligaciones recprocas. Para el comprador supone el derecho de exigir la escritura y subsidiariamente la tradicin, y la
obligacin de pagar el precio.
En su aspecto crediticio, es evidente que el derecho del comprador puede ser cedido (art. 1144) sin que el deudor (en nuestro caso el vendedor) pueda
oponerse al traspaso.
En cuanto deuda (obligacin de pagar el precio) la compraventa no puede cederse en principio sin conformidad del acreedor (vendedor), pero
advirtase que el inters de ste se reduce simplemente a no desobligar a su deudor primitivo (cedente). Resulta claro, por tanto, que la cesin o
transferencia del boleto es perfectamente lcita y produce plenos efectos entre cedente y cesionario; en cuanto al vendedor, su inters se limita a que el
primitivo deudor (cedente) no quede desobligado y efectivamente esto no podra ocurrir sin la conformidad expresa del vendedor.
Por tanto, mientras el vendedor no haya dado conformidad para la transferencia del boleto, su situacin jurdica ser la siguiente:
Desde que fuera notificado de la cesin estar obligado a escriturar, a nombre del cesionario (art. 1467), pero conserva su derecho creditorio por el
precio tanto contra el cedente como contra el cesionario. Contra el cedente, porque ste no ha sido desobligado por su acreedor, contra el cesionario,
porque ste ha asumido voluntariamente la deuda de otro.
Forma de la cesin: no requiere escritura pblica, puede hacerse en forma privada. Habitualmente se hace por endoso del boleto, en la cual consta la
fecha, el nombre del cesionario y la firma del cedente.
Cesin del contrato.
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La transmisin del contrato implica la sustitucin del contratante por un tercero, que se coloca en la misma situacin jurdica del transmitente.
Sostiene Garrido y Zago que la cesin del contrato es el instrumento que permite realizar la llamada circulacin del contrato, es decir la transferencia
(llamado cesionario) negocial a un tercero, del conjunto de posiciones contractuales, de tal forma que, mediante esa sustitucin negocial del tercero en
la posicin de parte del contrato, en lugar del cedente, dicho tercero subvendr en la totalidad de los derechos y obligaciones que en su orgnica
interdependencia se derivan del contrato estipulado con el cedente.
Cesin de derechos hereditarios.
En la nota al art. 1484 Vlez seala que si bien cdigos y autores tratan la cesin de herencia dentro de la cesin de crditos, ello resulta impropio,
reservando el tratamiento del tema para el libro IV, relativo al derecho sucesorio, sin embargo, el tema no aparece en dicho libro, debiendo estarse a
disposiciones aisladas (art. 1184 inc. 6, 2160, 2161, 61, 63 y 3322) y a la aplicacin en lo pertinente de las normas relativas a la cesin de crditos.
Concepto y caracteres.
La cesin de herencia o de derechos hereditarios es el contrato por el cual el heredero transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones o una
parte alcuota que le corresponden en una sucesin, pero de modo tal que, si bien no se cede la calidad de heredero, ste asegura que es realmente
heredero a los efectos de ceder la herencia que haba aceptado.
El contrato es consensual: basta el simple acuerdo de voluntades, puede ser a titulo gratuito u oneroso, es sinalagmtico, debe ser hecho por
escritura pblica (art. 1184 inc. 6) y si es por intermedio de apoderado, este debe tener poder especial, es aleatorio, pues no se especifica el contenido
de lo que se transmite.
Con respecto a las incapacidades para ceder, se considera aplicable lo establecido por el art. 1442 para la cesin de crditos.
Si la cesin de la herencia se hace por un precio cierto en dinero, regirn las normas de la compraventa (art. 1435), si es por otra cesin o a cambio de
una cosa, jugarn las reglas de la permuta (art. 1436), y si la cesin es a titulo gratuito, se aplicarn los principios de la donacin (art. 1437).
Contenido de la cesin.
La cesin de la herencia comprende los bienes del causante, y en su caso, con sus respectivas cargas, no as, la calidad de heredero, quedan tambin
incluidos los bienes cuya existencia este ignorada y los incluidos en una renuncia posterior de otro heredero.
La cesin debe considerarse vlida en el caso de aparecer un testamento que mejore lo que corresponda al heredero, pues, como se sabe, la cesin
es un contrato aleatorio, siendo eficaz tanto en el caso de que la masa hereditaria resulte inferior a lo que supona el heredero como que sea superior a
lo esperado.
Quedan excluidos del contenido de la cesin los objetos sin valor patrimonial tales como las fotografias, recuerdos de familia, condecoraciones, cartas,
etc.
El cesionario responde no solo de la deudas del causante, sino adems por las cargas de la herencia, estando obligado tambin, al pago de los
legados, pero su responsabilidad es intra vires, es decir, con los bienes hereditarios.
Efectos.
En primer termino debe aclararse que el cesionario no es un sucesor universal del causante ni tampoco es sucesor universal del heredero.
El cedente ha transferido los derechos y obligaciones hereditarios, de modo tal que el cesionario que ha recibido ese conjunto de bienes resulta un
sucesor a titulo particular, no hay que olvidar, por otra parte, que debe tratarse de la cesin referida a una sucesin abierta, pues si se tratar de
herencia futura, es nula.
De acuerdo con el criterio dominante de la doctrina y la jurisprudencia, se considera que los efectos de la cesin operan a partir del momento en que la
escritura respectiva es incorporada al juicio sucesorio, consecuencia de esto es dar preferencia a la que primero se presenta en juicio.
Entre partes la cesin produce efectos desde la celebracin
Respecto de terceros desde que la cesin se agrega al expediente sucesorio.
Las obligaciones del cedente son:
1- entrega de todos los bienes patrimoniales
2- renacen los crditos y deudas extinguidos por confusin
3- el cedente responde por la eviccin, pero no asegura que tales o cuales bienes sean de propiedad del causante.
Obligaciones del cesionario:
1- pago del precio si fuera venta o entrega de la cosa si fuera permuta
2- pago de las deudas del causante.
El cesionario ocupa el lugar del cedente y tiene respecto de los coherederos los mismos derechos y obligaciones que el cedente.
Intervencin en el juicio sucesorio.
Cesin total: el cesionario interviene como parte con los mismos derechos del cedente.
Cesin parcial: no adquiere calidad de parte se lo considera solo como acreedor del heredero.
El cesionario no es un sucesor universal porque:
1- no hay sucesin universal por contrato
2- las obligaciones del causante no se transfieren de modo pleno al cesionario, pues si bien queda obligado por estas deudas los acreedores pueden
dirigirse contra el heredero.
3- No responde ultra vires.
Eviccin:
Es tratado en el cdigo civil en los artculos 2160 a 2163. El art. 2160 dice el cedente solo responde por la eviccin que excluy su calidad de heredero
y no por la de los bienes que la herencia se compona...agrega: su responsabilidad ser juzgada como la del vendedor.
Si el cedente realiza el contrato sin garanta de eviccin, el cesionario tiene derecho a repetir lo que pago pero se exonera al cedente de pagar
indemnizacin y daos y perjuicios (2163 y 2100)
3) CONTRATO DE EDICIN.
Definicin legal.
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Dice el art. 37 de la ley 11723 Habr contrato de edicin cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a entregarla a
un editor y ste a reproducirla, difundirla o venderla. Este contrato se aplica cualquiera sea la forma o sistema de reproduccin o publicacin.
Obligaciones emergentes: es decir que por una parte nace la obligacin de entregar la obra intelectual, y por la otra parte, la impresin, difusin
adecuada y venta de la obra intelectual.
Derechos intelectuales.
Al lado de los derechos personales y reales existen los derechos intelectuales. El contrato de edicin es el ppal. La ley tambin regula el contrato de
representacin pblica, los contratos con los intrpretes y la enajenacin de los derechos intelectuales.
Modalidades:
Las modalidades ms comunes son:
1) pagarle al autor, desde un principio, con un porcentaje de cada ejemplar vendido
2) recibiendo el autor una cantidad determinada cualquiera sea la venta posterior
3) pagar el editor los gastos con la primera tanda de ejemplares y a partir de ese momento, participar al autor de un porcentaje de la venta posterior.
Caracteres:
a) consensual
b) bilateral
c) oneroso
d) tpico
e) nominado
f) no formal
El artculo 40 de la ley 11723 expresa que en el contrato deben constar los ejemplares y ediciones, as como la retribucin pecuniaria del autor. Pero a
falta de tales menciones, se remite a los usos y costumbres del lugar.
Derechos y obligaciones de las partes
Derechos del editor:
1- pedir los originales de la obra al autor o titular del derecho intelectual.
2- Tener la garanta que dichos originales son una verdadera creacin intelectual del autor.
3- Hacer todo lo referido a la impresin, difusin y venta de la obra intelectual.
4- Obtener el provecho econmico que se pacte entre las partes, derivado de la venta de la obra intelectual.
1-
exigir que sea respetada su condicin de autor, rechazando cualquier modificacin o agregado a la obra que no provenga de l. Ese derecho del
autor se conserva siempre, salvo que fuera renunciado expresamente.
Hacer cumplir lo convenido respecto a la cantidad de ejemplares y ediciones.
Percibir los importes pactados
Ampliar o traducir la obra.
CONTRATOS
BOLILLA VII
1)
CONTRATO DE LOCACIN.
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Locacin de cosas.
Concepto y caracteres.
El art. 1493 del cdigo civil define tres especies de locacin de cosas, expresando:
Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o a prestar un
servicio, y la otra a pagar por ese uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero.
El que paga el precio se llama locatario, arrendatario o inquilino y el que lo recibe locador o arrendador.
El precio se denomina arrendamiento o alquiler.
Es decir, el art. comprende la locacin de cosas, de servicios y de obra.
Naturaleza jurdica del derecho del locatario.
Art. 1498 del cdigo civil: enajenada la finca arrendada, por cualquier acto jurdico que sea, la locacin subsiste durante el tiempo convenido.
La postura que tomo Velez es contraria a la del derecho romano, porque la venta generaba la conclusin del arriendo, significaba el decaimiento del
derecho del locatario. Velez se inclino en la postura de mantener el derecho del locatario en el uso y goce de la cosa arrendada aunque se produzca la
transmisin del dominio de la cosa..
Elementos especficos: la cosa locada y el precio.
Art. 1499, establece el principio general: las cosas muebles no fungibles, y las raices sin excepcin pueden ser objeto de la locacin.
Cosas indeterminadas.
El art. 1500 del cdigo civil establece que pueden ser objeto de la locacin las cosas indeterminadas. Por ejemplo, cuando una persona hace un viaje al
exterior contrata la locacin de un auto para su uso personal.
a no pueden ser objeto de la locacin las cosas inexistentes
b las cosas que estn fuera del comercio pueden ser objeto de la locacin, salvo que estuvieran fuera del comercio por ser nocivas al bien pblico u
ofensivas a la moral y las buenas costumbres.
c El art. 2682 del cdigo civil dice que el condmino no puede enajenar ni constituir servidumbres ni hipotecas y el arrendamiento o alquiler POR
ALGUNO DE ELLOS ES DE NINGN VALOR. ES DECIR, QUE EL CONDMINO NO PUEDE ACTUAR CON RESPECTO A LA COSA, COMO SI
FUERA EL PROPIETARIO, SIN EL CONSENTIMIENTO DE TODOS.
El precio.
1 debe consistir en una suma de dinero
2 debe estar determinado con respecto a su monto en el momento de la celebracin del contrato.
3 Si no esta expresado el monto del precio al momento de la celebracin, en ese caso se remite al juicio de peritos.
El precio no puede variar en el lapso contractual, ya que podra perjudicar a uno de los contratantes si se hace unilateralmente; sin embargo no excluira
la celebracin de contratos con precios sujetos a reajustes fijados por las partes, siempre y cuando no importe una lesin para la otra (art. 954 del
cdigo civil).
Capacidad.
Art. 1510 del cdigo civil: los que tengan la administracin de sus bienes podrn arrendar sus cosas, salvo las limitaciones que las leyes especiales
hubieren puesto a su derecho.
a pueden arrendar los administradores de los bienes ajenos
b el copropietario de una cosa indivisible, no puede arrendarla sin el consentimiento de los dems.
c Los administradores y mandatarios necesitan poder especial para dar en arrendamiento por ms de seis aos los inmuebles que estn a su cargo.
Forma.
El contrato de locacin queda concluido por el mutuo consentimiento de las partes, puede celebrarse por escrito, por escritura pblica o verbalmente.
Las locaciones urbanas, segn ley 23091 deben celebrarse por escrito.
Prueba.
Ya que el contrato de locacin es consensual, podr probarse por cualquier medio de prueba. Tambin con el recibo de alquiler se estara probando la
existencia del contrato de locacin, ya que en el recibo se acredita la existencia de la relacin locativa, la cosa alquilada y el nombre del locador.
Duracin.
En el cdigo civil el art., 1510 establece que el contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que el de 10 aos. El que se hiciera por mayor
tiempo, quedar concluido a los 10 aos.
A su vez el art. 1507 expresa que: en la locacin de casas, piezas o departamentos destinados a la habitacin, comercio o industria, cuando no hubiere
contrato escrito, que estipule un plazo mayor que el de dos aos, se entender que el locatario tiene opcin para considerarlo realizado por los trminos
que a continuacin se establecen, a pesar de cualquier declaracin o convenio que lo limite, sin que durante los mismos puedan alterarse los precios ni
las condiciones del arriendo.
Esos trminos sern: para las casas, piezas y departamentos destinados al comercio o industria, dos aos; para los destinados a habitacin, un ao y
medio.
En la ley 23091 de locaciones urbanas: plazos. Para los contratos que se celebren a partir de la vigencia de la presente ley, el plazo mnimo de las
locaciones con destino a viviendas, con o sin muebles, ser de dos aos. Dicho plazo mnimo, ser de tres aos para los restantes destinos (art. 2).
Rescisin unilateral anticipada.
A tenor de lo dispuesto en el art.. 8 el locatario podr, transcurridos los primeros seis meses de vigencia de la relacin locativa, resolver la contratacin,
debiendo notificar en forma fehaciente su decisin al locador, con una antelacin mnima de sesenta das de la fecha que reintegrar lo arredado. El
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locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el primer aos de vigencia de la relacin locativa, deber abonar al locador, en concepto de
indemnizacin, la suma equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de desocupar la vivienda y la de un solo mes si la opcin se ejercita
transcurrido dicho plazo.
Derechos y obligaciones de las partes:
Obligaciones del locador.
a entrega de la cosa: el locador debe entregar la cosa con todos los accesorios.
b Conservar la cosa: el locador debe conservar la cosa en buen estado y deber hacer las reparaciones de la cosa por las siguientes causas:
1 por caso fortuito o fuerza mayor
2 cuando el deterioro provenga por calidad o vicio de la cosa (goteras, cadas de techo, etc)
3 cuando el deterioro provenga del uso natural.
c
d
obligaciones de pagar mejoras: el locatario puede hacer en la cosa arrendada sin autorizacin especial del locador, siempre que no altere su forma
o su destino o fuesen nocivas o salvo autorizacin expresa del locador que solo podr ser probada por escrito.
Solamente el locador deber abonar las mejoras hechas por el locatario, si en el contrato se autorizo para hacerlas y se oblig a pagarle, o si
fuesen reparaciones en caso de urgencia.
Arrendamiento rural.
El art. 2 de la ley 12246 establece que habr arrendamiento rural cuando una de las partes se obligue a conceder el uso y goce de un predio ubicado
fuera de la planta urbana de las ciudades o pueblos con destino a la explotacin agropecuaria en cualquiera de sus especializaciones y la otra a pagar
por ese uso y goce un precio en dinero...
Plazo.
Se establece un plazo mnimo de tres aos. En cuanto a su forma, debern redactarse pro escrito. El contrato podr ser inscripto por cualquiera de las
partes en los registros inmobiliarios, a cuyo efecto bastar que el instrumento tenga sus firmas certificadas por escribano, juez de paz u otro oficial
pblico competente.
Obligaciones de las partes.
Obligaciones del arrendatario.
1 dedicar el suelo a la explotacin establecida en el contrato
2 mantener el predio libre de plagas y malezas
3 conservar los edificios y dems mejoras del predio.
Obligaciones del arrendador.
Contribuir con el 50% de los gastos que demande la lucha contra las malezas y plagas.
Aparcera: Habr aparcera cuando una de las partes se obligue a entregar a otra animales o un predio rural con o sin plantaciones,
sembrados, animales o elementos de trabajo, para la explotacin agropecuaria en cualquiera de sus especializaciones con el objeto de
repartirse los frutos (art. 21 de la ley 13246).
El aparcero es socio del propietario del campo en todo lo referente a la explotacin de la tierra.
2) Locacin de servicios.
Cuando nos referimos al contrato de locacin de servicios, sealamos a la actividad humana, o mejor an, a la fuerza de trabajo que el hombre
desarrolla a cambio de una contraprestacin traducida en una suma de dinero. Al respecto, Spota dice que este contrato da prioridad a la condicin
humana, al ser humano con todos sus atributos y facultades.
El cdigo civil reglamenta la locacin de servicios en el titulo VI de la seccin III del libro II, titulado de la locacin.
El art.. 1493 define a la locacin y rene a las tres clases: la de cosas, la de servicios y la de obra.
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El art. 1623 en el capitulo VIII De la Locacin de Servicios brinda una definicin ms precisa de nuestro contrato: la locacin de servicios, es un
contrato consensual, aunque el servicio hubiese de ser hecho en caso que una de las partes debe entregar. Tiene lugar cuando una de las partes se
obligare a prestar un servicio y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero. Los efectos de este contrato sern juzgados por las obligaciones
de hacer.
Elementos especficos: el servicio, la subordinacin: sus tipos.
La locacin de servicios es un contrato consensual, con los elementos propios de todos los contratos en gral: consentimiento, objeto lcito y posible y
causa.
Los elementos propios especficos estn en la prestacin de un servicio y en el pago del dinero. Ambos integran el objeto o contenido del contrato, el
cual no debe ser contrario a la moral y a las buenas costumbres.
El servicio ser prestado por el locador, quien pone su capacidad de trabajo a disposicin del otro con abstraccin del resultado, por eso se dice que es
una obligacin de medios.
Estas prestaciones son totalmente aisladas y accidentales. No hay subordinacin porque el servicio se presta en forma independiente, por ejemplo el
locador no estar sujeto a horarios ni deber justificar asistencia en el lugar de trabajo.
El servicio que presta el locador es retribuido con una suma de dinero por el locatario, puede ser en moneda nacional o extranjera. Este pago no debe
tener el carcter de peridico continuo, limitndose a abonar por el servicio realizado, conservando as el carcter independiente de aqul que lo
desempea.
La palabra subordinacin significa sujecin, dependencia.
Cuando nos referimos a una persona que trabaja bajo subordinacin o dependencia, entendemos que ella se ha incorporado a una organizacin
jerrquica y el poder de direccin est a cargo del empleador.
La subordinacin puede ser econmica, jurdica o tcnica.
Es econmica cuando el trabajador tiene en el servicio que desempea, su fuente de subsistencia.
Es jurdica cuando el patrono tiene el poder de dirigir y controlar el cumplimiento de las tareas.
Es tcnica.
La subordinacin es un elemento esencial que tipifica y caracteriza al contrato de trabajo.
Por lo general en la locacin de servicios, no se da este elemento y la independencia del locador radica en que realiza sus tareas ajustndose a lo
acordado en el contrato y bajo su propia direccin.
Vzquez Vialard seala que la capacidad de trabajo puesta a disposicin de otro, se da en cualquier tipo de trabajo, sea subordinado o autnomo.
Siguiendo este orden de ideas, la realidad nos indica que en la locacin de servicios, el servicio prestado carece de subordinacin en algunos casos, y
en otros, se da en cierto grado. Al respecto Einsich, seala que es clara la existencia de formas de locacin de servicios sin subordinacin (caso del
mozo de cordel que nos lleva el equipaje en una estacin ferroviaria) y otras con subordinacin (caso del pen contratado para cortar el csped de
nuestro jardn en una jornada y bajo nuestra direccin).
Se ha sostenido que el contrato de locacin de servicios es hoy una excepcin, subsistiendo dentro del orden jurdico en respaldo de un mnimo de
vinculaciones que todava requieren de l. Pero en principio cabe sostener que toda prestacin por cuenta ajena encuadra dentro de la relacin de
trabajo, salvo en las situaciones que se guarde an una relativa autonoma econmica y tcnica por parte del colaborador.
Caracteres.
El contrato de locacin de servicios es:
1 consensual (art. 1623) por producir sus efectos desde el momento de la celebracin.
2 Bilateral: porque produce obligaciones para ambas partes.
3 Conmutativo: porque ambas partes conocen las prestaciones a las cuales se han obligado.
4 Oneroso: porque una parte promete cumplir un servicio y la otra a pagar su precio en dinero.
5 Nominado y tpico.
6 No formal: porque las partes no se sujetan a formas determinadas pro la ley.
Terminologa: locacin de servicios y contrato de trabajo.
Como observa Luis Andorno, el derecho civil no esta muy alejado del derecho del trabajo, por lo menos en su aspecto individual.
A partir del siglo XX se han estudiado nuevas formas de prestacin de trabajo y con caracteres jurdicos diferentes. Ya no se considera al trabajador
vinculado al empleador dentro de los esquemas civilistas clsicos de la locacin o arrendamiento. El derecho romano primero, luego el Cdigo de
Napolen regularon a este contrato hasta llegar a nosotros impulsado por la revolucin industrial. Y en la poca contempornea nace una nueva figura:
la del contrato de trabajo.
Ya hemos definido a la locacin de servicios y el art. 21 de la ley 20774 dice que: Habr contrato de trabajo, cualquiera sea su forma de denominacin
siempre que una persona fsica se obligue a realizar actos, ejecutar obras o a prestar servicios a favor de la otra, y bajo la dependencia de sta durante
un perodo determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneracin.
Aparentemente no habr dificultades para que ambas figuras coexistan pacficamente, pero la cuestin ha suscitado discusiones doctrinarias, en
materia civil y laboral.
Borda opina que la definicin del art. 1623, es la que actualmente conocemos como contrato de trabajo. Y dice as...que segn el art. 1623, que el
contrato de trabajo llamado en el cdigo civil locacin de servicios, tiene lugar cuando una de las partes se obliga a prestar un servicio y la otra a
pagarle por ese servicio un precio en dinero, y aade luego, que esta definicin no es precisa y puede aplicarse a cualquiera de los contratos.
Por este motivo elabora otra ms ajustada segn la cual hay contrato de trabajo cuando una persona se obliga a prestar a otra, bajo su direccin y
dependencia, un servicio personal y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.
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Spota y Rezznico coinciden con Borda en esta tesis de absorcin y hacen hincapi en la subordinacin o dependencia, concepto delimitante de la
locacin de servicios y que se identifica con el actual concepto del contrato de trabajo.
Debemos admitir que son dos figuras distintas, con algunas notas comunes.
La locacin de servicios no desapareci ni fue absorbida. Su campo de aplicacin se ha restringido en comparacin, pero an est vigente.
Se aplica en mbitos de ndole artesanal, artstica y profesional.
Diferencia con la locacin de obras y con el contrato de trabajo..
Para tratar este problema distinguiremos la locacin de obras y de servicios con el contrato de trabajo.
En la locacin de obra dos partes se obligan recprocamente, la una a ejecutar una obra y la otra apagar por esa obra un precio determinado en dinero
(art. 1493). El rasgo caracterstico de este contrato, es que interesa el resultado (material o inmaterial) de la actividad personal.
Con frecuencia la retribucin es independiente del tiempo empleado para ejecutar la obra y alcanzar el resultado. El contratista no queda subordinado
al dueo de la obra y el poder de direccin esta a cargo del locador. El locatario pasa por el resultado de la obra un precio en dinero.
El contrato de trabajo se caracteriza por ser oneroso, personal, bilateral consensual, conmutativo y pertenece a la esfera del derecho pblico.
La subordinacin es un elemento tipificante de sus tres tipos. La exclusividad no es un elemento esencial, pero cuando ella existe se presume la
existencia de un contrato de trabajo. Lo mismo ocurre con la profesionalidad y continuidad.
En el contrato de trabajo, el trabajador se incorpora a una organizacin jerrquica, sin tener poder econmico de negociacin. El poder de direccin est
a cargo del empleador. El trabajo se considera por s mismo y la retribucin se hace pro rata temporis. Estas son notas distintivas de la subordinacin
que es una nota distintiva del contrato de trabajo.
En la locacin de servicios, el locador presta una actividad humana que se agota en s misma. No hay continuidad, exclusividad, ni permanencia, es
decir, que no hay subordinacin. El poder de direccin esta a cargo del locador, y l se limita a cumplir lo pactado.
La retribucin no es peridica, solo es pagada por la actividad que ha prestado.
Con la locacin de obras: ambas son obligaciones de hacer (art. 1493), en la locacin de servicios se presta una actividad humana, es una obligacin
de medios.
En la obra, hay una obligacin de resultados, porque el locatario espera el resultado de esa obra ejecutada por el locador. Este no presta un servicio,
sino que se ejecuta una obra para lograr un resultado por el cual le pagan una suma de dinero.
Capacidad, objeto, causa, forma y prueba.
En el tema capacidad se aplican los ppios generales para la capacidad de contratacin.
Desde los 14 aos, se puede celebrar un contrato de locacin de servicios .
Ghersi, nos indica dos situaciones especiales a tener en cuenta: la del menor que tuvo el ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, la que
podr ejercer por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin (art. 128) y el caso de la habilitacin comercial que permite realizar prestaciones de
servicios, a travs del ejercicio del corretaje, intermediacin inmobiliaria, etc.
Objeto.
El contenido del objeto de la obligacin es siempre una conducta. La prestacin que nace de esa conducta puede ser de resultado o de medio para
lograr un efecto determinado. En esto ltimo, en el medio logrado, se hallara la obligacin de prestar el servicio.
Prueba.
Se rige por los art. 1190 y siguientes del cdigo civil.
Se admite cualquier clase de pruebas. Acreditados los servicios se aplicara el art. 1190 del cod. civ.
Efectos.
El contrato de locacin de servicios produce efectos comunes a todos los contratos y especficos propios de l.
El efecto ppal lo encontramos en las obligaciones que tienen las partes entre s: la una de prestar un servicio y la otra de pagar un precio cierto en
dinero.
El consentimiento especfico, da lugar a dos obligaciones: la de pagar un precio cierto en dinero y la de prestar un servicio que se traduce en una
obligacin de hacer.
El precio y el servicio constituyen en el objeto especfico de la relacin contractual y as como el precio debe ser en dinero, el servicio debe ser lcito,
posible y moral (art. 1626). El que prestare un servicio tiene derecho a demandar el precio (art. 1627), siempre que se presuma que no ha sido hecho
en forma gratuita (art. 1628).
En la causa especfica se observa el propsito comn de los celebrantes, de crear dos relaciones jurdicas obligacionales.
El pago del precio: falta de fijacin.
El precio que se paga es el que las partes han estipulado al celebrar el contrato o despus.
Si se ha prestado un servicio se puede demandar el precio, se haya ajustado o no el mismo, siempre que no se presuma su gratuidad (art. 1628)
Si en el contrato nada se ha estipulado se aplicar lo dispuesto en el art. 1627.
Casos de servicios no remunerados.
Si el servicio no es gratuito y ha sido prestado, debe pagarse, no importa el resultado porque la locacin de servicios es una obligacin de medios. La
obligacin de pagar el precio nace de la naturaleza misma del contrato y al analizar el art. 1623, observamos su carcter oneroso.
Hay casos de servicios no remunerados en el cdigo civil. El que hubiere criado a una persona no puede ser obligado a pagarle sueldos y hasta la edad
de 15 aos, tampoco el tutor que conservo a su lado al menor de 15 aos en su compaa por no poder darles acomodo (art. 1625).
El servicio que se presume gratuito, cuando el servicio no fue solicitado o cuando el que lo presto habitaba en la casa de la otra parte (art. 1628)
Tampoco no se puede demandar el precio si la prestacin del servicio fuere imposible, ilcita o inmoral (art. 1626).
Hay otras actividades que son remuneradas pero estn excluidas del mbito de nuestro contrato.
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Ellas son las del servicio domstico, relaciones entre artesanos y aprendices, y las entre los maestros y discpulos, como tambin el servicio de
empresarios y agentes de transportes, de personas y cosas (art. 1624).
La actividad humana que denominamos trabajo es reglamentada por las leyes laborales.
3) Locacin de obra.
Concepto y caracteres.
Velez no defini especialmente a este contrato, como lo hizo con la locacin de servicios. Pero siguiendo el texto del art. 1493, decimos que hay
locacin de obras cuando dos partes se obligan recprocamente, la una a ejecutar una obra y la otra a pagar por ella un precio determinado en dinero.
Llamamos empresario a quien ejecuta la obra y dueo de la obra a quien paga el precio por el resultado de la misma.
Elementos
La obra, el resultado.
La locacin de obra, no mantiene por objeto la actividad humana en si misma, sino el resultado que de ella se obtiene y por el cual se conviene no solo
el plazo para la realizacin sino tambin un precio en dinero. Por eso se dice que es una obligacin de resultados.
El empresario ejecuta la obra para lograr un resultado. El resultado es el carcter tipificante de este contrato. La persona no prometi el trabajo
considerado en s mismo sino el opus resultante de su actividad personal.
El resultado puede consistir en un opus material como en una obra intelectual. Ejemplo, la labor del actor cinematogrfico tiene por objeto el resultado
concreto de su labor artstica en el rol protagnico de un personaje histrico.
Caracteres.
a bilateral: por que las obligaciones entre las partes son recprocas.
b Consensual: porque sus efectos se producen desde la celebracin
c Oneroso: porque tiene por objeto un resultado mediante el pago de un precio en dinero convenido de antemano
d Conmutativo: porque las partes buscan la equivalencia en las prestaciones y no estn sujetas al lea.
Sujetos:
La empresa.
En todo contrato de locacin las partes se denominan locador y locatario respectivamente.
En la locacin de obra, el locador es el que asume la obligacin de resultado, es el que realiza la obra, con su industria o trabajo, se le haya o no
previsto de materiales, recibe tambin el nombre de empresario, por ser este contrato conocido como contrato de empresa. En el caso de las obras muy
importantes la contratacin directa se sujeta a disposiciones que rigen las obras pblicas.
El art. 1646, incluye dentro de la categora de locador al proyectista, quien elabora el proyecto de la obra (locador de obra intelectual) y al director de
obra, el cual controla la ejecucin de la obra (locador de obra material).
El locatario toma el nombre de dueo de la obra y es aqul que paga el precio y recepciona la obra.
El consentimiento: en este contrato el consentimiento se manifiesta de diferentes maneras.
En las contrataciones ms sencillas, puede ser verbal. Pero si es una contratacin ms compleja deber hacerse por escrito y sujetarse a ciertas
formalidades.
Los contratos de adhesin tambin se aplican a la locacin de obras. No hay tratativas previas: una parte predetermina las condiciones del acuerdo, y el
adherente interviene aceptando o no. Ejemplos, contratos de espectculos deportivos, teatrales, etc.
Cuando las obras son ms complejas y de mayor envergadura, se elaboran contratos con clusulas muy precisas y donde, muchas veces, se lleva a la
formacin del consentimiento despus de tratativas o negociaciones previas (ejemplo, llamado a concurso para construir un edificio)
Objeto, causa, forma y prueba.
El objeto especfico se encuentra: en la actividad humana que despliega el locador, que se traduce en crear algo distinto a lo existente, por un lado. Por
otro, esta el precio determinado en dinero pactado por las partes para pagar el resultado de la obra.
La causa fin entendida como la intencin comn de los contratantes de crear relaciones jurdicas obligatorias, se traducen en el deber del locador de
crear la obra y el derecho de recibir el pago y el derecho del locatario que la obra se ejecute segn lo pactado y el deber jurdico de pagar el precio en
dinero.
En principio su forma es libre. En las contrataciones ms sencillas, pueden hacerse de cualquier forma, incluso verbal, no ocurre lo mismo con aquellas
de gran envergadura en que las contrataciones se harn por escrito, dada su importancia.
En cuanto a la prueba, se aplican los artculos 1190 y ss.
Sistema de fijacin del precio.
Nuestro cdigo no se ocupa de caracterizar los distintos sistemas de fijacin de precios.
Fijacin, entre las que podemos nombrar:
a ajuste alzado: se fija un precio inamovible.
b De coste y costas: se determina el ajuste, segn las variaciones del mercado de todos los rubros: materiales, mano de obra, etc, o de alguno de
ellos.
c Por unidad de medida: el precio se fija por unidades de obra o medidas tcnicas. Ejemplo, $/m2. Al terminar cada etapa se paga el precio.
d Multiplicidad de empresarios, contratos separados: el Locatario contrata a distintos profesionales para ejecutar obras parciales en la misma obra.
Ejemplo: electricista, sanitarista, pintor, etc.
e Subcontratacin: el locador podr contratar a terceros (subcontrato) por su cuenta, la ejecucin de distintas partes de la obra.
f
Ejecucin por administracin o economa: el comitente aporta LOS MATERIALES Y CONTRATA MEDIANTE LOCACIN DE SERVICIOS O
CONTRATO DE TRABAJO LA MANO DE OBRA POR UN LADO, Y POR OTRO CONTRATA CON PROFESIONALES LA LOCACIN DE OBRA
INTELECTUAL (PROYECTO O DIRECCIN DE LA OBRA)
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Contratacin por concurso de oposicin: pertenecen al derecho administrativo (ley de obras pblicas) por estar impuestas por el Estado se llaman
concurso o licitacin para presentar proyectos y/o direccin de obra, dejando librada a los postulantes las propuestas de las mejores condiciones
de las presentaciones o la puja para ofrecer mejor precio.
ejecucin de la obra: es la obligacin ppal del empresario y debe hacerlo a satisfaccin del dueo. Debe dar debido asesoramiento profesional y
realizar la obra del modo convenido y con el tipo de material, planos e instrucciones pactadas en el contrato. Pero si no se hubiera acordado el
modo de hacer la obra, y no habiendo medidas, planos e instrucciones, ella se realizar segn las costumbres del lugar o ser decidida la diferencia
entre el locador y el locatario, en consideracin al precio estipulado (art. 1632).. debe utilizar materiales de buena calidad de la manera apropiada
segn su destino, tanto si su obligacin fuera de proveer los mismos o no (art. 1629). Si se le proveyeren materiales de mala calidad o
inadecuados para la ejecucin de la obra, deber negarse a utilizarlos y podr suspender la ejecucin (art. 1630). No puede variar el proyecto de la
obra sin permiso del dueo (art. 1633 bis). La obra debe ser concluida en el plazo acordado y a falta de l en un tiempo razonable (art. 1635).
Obligacin de soportar el contralor del dueo de la obra: pues este tiene el derecho de ver y controlar la tarea que se realiza, lo que permitir
al locador saber si su trabajo es a satisfaccin del locatario y de los reclamos o modificaciones que podr realizar. No podr modificar el proyecto
sin autorizacin escrita, por lo que podr en los momentos en los que el locatario realiza el contralor, asesorar y a la vez escuchar la opinin del
dueo, lo que permitir al locador si su trabajo es a satisfaccin del locatario y de los reclamos y modificaciones que podr realizar.
recepcin de la obra: es de suma importancia por ser correlativa con el pago y la posterior conclusin del contrato, art. 1637. Adems de lo que
concierne a las responsabilidades, derechos y acciones que desde ese momento se generan para las partes. Es un derecho del locador de exigir la
recepcin de la obra y un deber del locatario de hacerlo. En la prctica, se da una recepcin provisoria, a los efectos de verificar y aprobar la obra
por el comitente. La recepcin definitiva es sin dudas, la ms importante, pues se pone la obra en plena posesin del dueo.
El pago del precio: sistema de fijacin del precio: es la obligacin asumida por el locatario. Si no fue establecido en otra forma se har efectivo
contra entrega de la obra (art. 1636). El precio se pacta al momento de la celebracin. La forma ms usual es la del precio nico y fijo. El precio
pactado debe ser respetado (art. 1633), pues no puede el locador pedir aumentos ni el locatario reduccin. Por aplicacin de la teora de la
imprevisin podr recurrirse a lo dispuesto en el art. 1198.
Obligacin de cooperar con el locador: esta obligacin es correlativa con el deber del locador de soportar el contralor, dar consejo y debido
asesoramiento, no variar el proyecto sin autorizacin, etc el locatario debe colaborar con el locador durante la ejecucin de la obra.
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Cumplimiento: es el modo normal de conclusin del contrato de locacin de obra, que se traduce en la ejecucin de la obra y el pago del precio
en dinero (art. 1636)
Desistimiento del dueo: el dueo de la obra puede desistir de la ejecucin de la obra por propia voluntad, aunque se haya empezado. Deber
indemnizar al locador de todos los gastos, trabajo y utilidad que pudiere obtener por el contrato (art. 1638)
Muerte, desaparicin o falencia del locador: estas causales determinaran la extincin del contrato, si se tienen en cuenta las cualidades
personales del locador (art. 1641). No se aplican las causales de resolucin. Producida la extincin, el locatario debe pagar a los herederos del
locador el valor en proporcin, del precio convenido, el valor de la parte de la obra ejecutada y de los materiales preparados si hubiesen resultado
tiles a ella (art. 1640). El contrato puede ser resuelto por el locatario por desaparicin o falencia del locador (art. 1643).
Imposibilidad: en el incumplimiento se da cuando puede resolverse el contrato por el locatario, o por el empresario, en el caso de que a este le
sea imposible hacer o concluir la obra. En este caso, el empresario es pagado por lo que ha hecho (art. 1642)
Incumplimiento de prestaciones debidas por el locatario: en el caso que no se haya cumplido con el aporte de materiales en el tiempo y en la
calidad y cantidad convenidos, o que no haya abordado las prestaciones acordadas, se podr resolver el contrato (art. 1644). Adems ser
responsable por los daos y perjuicios que haya sufrido el locador.
b
c
d
e
CONTRATOS
BOLILLA VIII
1)
El codificador en el art. 1648 del cdigo civil la defini: Habr sociedad si dos o mas personas se hubieren mutuamente obligado, cada una con una
prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere
aportado.
As, la existencia de la sociedad civil esta ntimamente ligada a la voluntad de las personas de efectuar prestaciones, con un fin determinado, obtener
utilidad y dividirla.
Caracteres.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
es un contrato conmutativo: porque las prestaciones de las partes son, ab initio, aproximadamente equivalentes y buscan que ese equilibrio se
mantenga entre el respectivo aporte y la participacin en perdidas y ganancias.
Es un contrato oneroso: porque las prestaciones de cada socio encuentran su razn de ser en las prestaciones que realizan los otros socios, es
decir, cada una es causa fin de la otra.
Es consensual: porque los efectos del contrato se perfeccionan con el mero consentimiento, del cual nacen las obligaciones de las partes. Es
decir, que los aportes podrn integrarse luego, pues la sociedad se constituye desde el perfeccionamiento del contrato en acreedora de los aportes
prometidos por los socios.
Es intuito personae: pues se tiene en cuenta la persona de los otros socios. Ello se traduce en la imposibilidad de sustitucin de socios sin el
consentimiento de los restantes sea por cesin o muerte.
Es un contrato de gestin colectiva: pues otorga a cada socio, conforme al contrato, una funcin a cumplir.
Es un contrato de tracto sucesivo: no se agota con el primer cumplimiento sino que se celebra para desplegar actividades que se extienden en
el tiempo.
Es bi o multilateral: porque pudiendo celebrarlo dos o ms socios, genera obligaciones para cada una de las partes contratantes (art. 1138,
cdigo civil)
Es un contrato formal: y esta formalidad es, de acuerdo a la clasificacin legal, es solemne relativa (art. 1162 y 1184 inc. 3)
Elementos.
La sociedad civil requiere: la reunin de dos o ms personas, que ellas se renan para lograr un fin comn, que ese fin consista en una utilidad
apreciable en dinero, y que todos los socios participen de las ganancias y tambin de las perdidas (art. 1652 del cdigo civil).
Diferencia con la sociedad comercial.
a)
b)
c)
d)
En cuanto a la tipicidad: Las sociedades comerciales pueden adoptar ocho tipos: colectiva, de capital e industria, en comandita simple,
sociedades de responsabilidad limitada, sociedades annimas, sociedad en comandita por acciones, sociedad accidental o en participacin, y
sociedades de economa mixta. La sociedad civil solo ofrece la posibilidad de adoptar la forma comn, o bien la de capital e industria si bien esta
no alcanza a configurar un tipo distinto, tambin es admisible la sociedad en participacin.
En cuanto a la forma. Las sociedades comerciales pueden constituirse por instrumento publico o privado (art. 4) salvo el caso de la sociedad
annima y la en comandita por acciones, que deben serlo por instrumento publico (art 165). Las sociedades civiles deben constituirse mediante
instrumento publico (arts 1184 inc. 3 del Cdigo Civil)
inscripcin: las sociedades comerciales (salvo la sociedad accidental) estn obligadas a inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art 5 y
7). Las sociedades civiles no estn obligadas a ningn tipo de inscripcin.
Los libros de comercio y contabilidad: Las sociedades comerciales estn obligadas a llevar libros de comercio rubricados que ordena el
articulo 44 del Cdigo de Comercio, a tener una contabilidad mercantil organizada, sobre una base contable uniforme. (art 43 Cdigo de
Comercio) u a practicar un balance general y una cuenta de ganancias y perdidas. (arts 61, 63 y 64 de la ley 19550). Ninguna de estas
obligaciones le son impuestas a las sociedades civiles.
La teora general del contrato se encuentra incluida dentro del texto del cdigo civil, a partir del art. 1137, donde el codificador la trat sucesivamente en
seis captulos: del consentimiento, de la capacidad, del objeto, de las formas, de la prueba y del efecto, luego trata de los contrato en particular.
En el cdigo de comercio se trata de la teora general del contrato en un capitulo nico de normas generales, pero sin desarrollarla, y especificando en
el art. 207: El derecho civil en cuanto no este modificado por este cdigo, es aplicable a la materia y negocios comerciales. As la teora general del
contrato est en el cdigo civil, y es de aplicacin supletoria en el derecho comercial.
Personalidad de las sociedades.
La reforma de la ley 17711 al art. 33 del cdigo civil, le reconoci expresamente a las sociedades su personera jurdica. Dice el actual art.. 33 : las
personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado....tienen carcter privado.....2) las sociedades civiles y comerciales o entidades que
conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para
funcionar.
Clusulas permitidas.
No obstante el principio general de que todo lo no prohibido esta permitido, que en materia contractual adquiere total potencia segn lo establecido en el
art. 1197, que consagra la autonoma de la voluntad, el codificador entendi conveniente extenderse en el art. 1654 sobre clusulas expresamente
prohibidas.
El art. en la redaccin de la ley 17711 dispone que sean vlidas las estipulaciones siguientes:
1) que ninguno de los socios perciba menos que los otros, aunque la prestacin en la sociedad sea igual o mayor.
2) Que cualquiera de los socios tenga derecho alternativo, o a una cantidad anual determinada, o a una cuota de las ganancias eventuales.
3) Que por fallecimiento de cualquiera de los socios, sus herederos solo tengan derecho a percibir como cuota de sus ganancias una cantidad
determinada, o que el socio o socios intervinientes puedan quedar con todo el activo social, pagndole una cantidad determinada. Esta estipulacin
no podr afectar la legtima de los herederos.
4) Que consistiendo la prestacin de algn socio en el uso o goce de una cosa, la perdida de los bienes de la sociedad quede a cargo solo de los
otros socios.
Clusulas prohibidas.
El art. 1653 del cdigo civil establece expresamente:
1)
2)
3)
4)
5)
que ninguno de los socios pueda renunciar a la sociedad, o ser excluido de ella, aunque haya justa causa,
que cualquiera de los socios pueda retirar lo que tuviese en la sociedad, cuando quisiera,
que al socio o socios capitalistas se les ha de restituir sus partes con un premio designado, o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o
no ganancias
asegurar al socio capitalista, su capital o las ganancias eventuales
estipular a favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo, haya o no ganancias.
El aporte.
Se denominan aportes a los bienes y al trabajo personal con que cada socio contribuye para formar una sociedad.
El art. 1649 del cdigo civil expresa que las prestaciones que deben aportar los socios consistirn en obligaciones de dar o en obligaciones de hacer.
Los consistentes en obligaciones de dar constituyen el capital social (art. 1649 in fine), sin contemplarse las obligaciones de hacer.
Se denomina socio capitalista al que aporta prestaciones de dar y socio industrial al que aporta prestaciones de hacer.
Aporte de crdito personal: no son aceptados por el codificador (art. 1650) quien fulmina de nulidad al contrato de sociedad en el que alguno de los
contratantes no aportase obligaciones de dar o de hacer y slo concurra con su crdito o con su influencia, aunque se obligue a contribuir en las
perdidas. De este modo se requiere aportes reales de los socios.
Aporte de bienes de uso: el art. 1703 del cdigo civil permite aportar exclusivamente el uso y goce de bienes determinados, estableciendo que los
bienes aportados por los socios se juzgan transmitidos en propiedad siempre que no conste expresamente que los socios transfieren solo el uso y goce
de los mismos.
Garanta de los aportes.
Solo se presume que existe autorizacin de uso cuando se trata de una sociedad de capital e industria (art. 1703) y se garantiza solo el libre uso.
Producida la disolucin de la sociedad la accin del socio capitalista consistir en pedir la restitucin de los bienes en el estado en que se encuentren,
salvo responsabilidad por perdida o deterioro, en caso de culpa del o los socios industriales (art. 1706 del cdigo civil)
Cuando se trate de aportes de bienes muebles o inmuebles en propiedad, el socio es responsable por eviccin, segn el art. 2132, y esta
responsabilidad se extiende a las perdidas e intereses por los daos causados a la sociedad o a los otros socios.
Cuando se trate de obligaciones de hacer el servicio prometido debe ser cumplido por el socio. Si no lo hace por su culpa se lo excluir como socio
industrial.
Aportes suplementarios.
Segn el art. 1710: ninguno de los socios podr ser obligado a una nueva prestacin si no hubiese prometido en el contrato de sociedad, aunque la
mayora de los socios lo exija para dar mayor extensin a los negocios de la misma, pero si no pudiese obtener el objeto de la sociedad sin aumentar
las prestaciones, el socio que no consiente en ello podr retirarse, y deber hacerlo si los consocios lo exigen..
De ello resulta que no es exigible que los socios hagan prestaciones suplementarias si a ello no se han obligado por el contrato suscripto.
Pero si tales aportes suplementarios son considerados indispensables para el objeto de la sociedad, el socio que no lo efecte puede retirarse de la
misma, o deber hacerlo si los otros socios se lo exigieran.
58
Objeto.
Se aplica al objeto la exigencia genrica a todo acto jurdico contractual (art. 953 del cdigo civil). Basta recordar que el objeto de la sociedad es el
gnero de operaciones para cuya realizacin se ha constituido. Puede referirse a un conjunto de actos u operaciones que se traducirn siempre en
prestaciones de dar o prestaciones de hacer, segn el art. 1649 del cdigo civil.
Capacidad.
Capacidad requerida es la de contratar, para lo cual se aplicarn las normas generales. Los menores emancipados, que son capaces salvo para realizar
los actos que les estn prohibidos, pueden celebrar contrato de sociedad.
la existencia o no de la sociedad en cuanto al cumplimiento de su forma, las obligaciones por ellos contradas en funcin social, es comprensible que
tambin los socios puedan exigir de los mismos el cumplimiento de las prestaciones a las que se haban obligado frente a los socios.
Por su parte el art. 1665 dispone: en los casos que se faculta alegar la existencia de la sociedad, puede probarse ella por los hechos de donde resulte
su existencia, tales son:
1) Cartas firmadas, y escritas en inters comn de los socios
2) Circulares publicadas en nombre de la sociedad.
3) Cualquier documento en los cuales los que firman hubiesen tomado la calidad de socio
4) La sentencia pronunciada entre los socios en calidad de tales
Cesin de derechos.
El art. 1673 establece, como principio genrico, la prohibicin de ceder los derechos sociales, basado en el carcter intuito personae del contrato social
y en la necesidad de la affectio societatis.
Sin embargo debe dejarse a salvo el principio de la libertad contractual, que permite la reserva del derecho de ceder la cuota social.
En el caso de haber sido ofrecida a extraos, existe para el socio cedente el deber de comunicar a los otros socios, por intermedio de la sociedad en la
persona del administrador, el valor y todas las condiciones ofrecidas para la cesin.
Debemos contemplar dos supuestos: el art. 1675, en que el cesionario admitido como socio quedar obligado para con la sociedad o para con los
socios y los acreedores sociales como el propio cedente, cualquiera que hayan sido las clusulas de la cesin. Y luego, el del art. 1674, que establece
que si algn socio cediese, an contra la prohibicin del contrato, no perder su carcter de socio, no siendo la cesin obligatoria para la sociedad, pero
producir sus efectos entre cedente y cesionario, quedando este constituido en mandatario del primero.
60
La extensin de los poderes del socio administrador y el gnero de los actos que esta autorizado a realizar se determina no habiendo estipulacin
expresa, segn el objeto de la sociedad y el fin para el que ha sido constituida (art. 1691).
La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que comprende los negocios ordinarios de ella con todas sus consecuencias.
Son negocios ordinarios aquellos para los cuales la ley no exige poderes especiales: todos los otros sern reputados extraordinarios, siempre que el
negocio jurdico responda al objeto de la sociedad y no se aparte del fin social.
Sobre los negocios extraordinarios, el art. 1697 entiende que no cualquier tipo de negocio extraordinario puede efectuarse por voluntad de la mayora.
Adems de las prohibiciones legales de actos ilcitos, en el art. 1698 se refiere especialmente a lo dispuesto en el art. 1697, que solo tiene lugar
respecto de los actos administrativos que no hubiesen sido prohibidos en el contrato social, o en el mandato para administrar.
Revocacin y renuncia.
Si el mandato para administrar a favor de un socio ha sido otorgado por una clusula del contrato, no puede ser revocado sin causa legtima, y el socio
que lo ha recibido puede, a pesar de la oposicin de los otros socios, ejecutar todos los actos que entran en la administracin del fondo comn (art.
1681)
En lo atinante a la causa legtima para revocar el mandato (art. 1682) se han tenido como motivos graves toda gestin ruinosa para los intereses
sociales, como el manejo negligente o doloso del patrimonio de la sociedad, la enfermedad fsica o mental grave que le impida realizar su tarea, etc.
La revocacin puede pedirla cualquiera de los socios, no siendo necesaria la deliberacin de la mayora.
El socio administrador puede negarse a reconocer la justa causa, en tal caso deber procederse a la remocin por sentencia judicial (art. 1683)
El art. 1684 contempla el peligro en la demora, y establece que el juez podr decretar la remocin luego de comenzado el pleito, nombrando un
administrador provisorio socio o no socio.
La remocin del administrador o la renuncia dar derecho a cualquiera de los socios para pedir la disolucin de la sociedad, y el administrador removido
o que renuncie sin justa causa es responsable de las perdidas e intereses (art. 1686 y 1687).
El administrador nombrado por convencin o por acto posterior, puede renunciar al mandato sin responsabilidad alguna, tenga o no justa causa para
hacerlo (art. 1689)
Si el mandato fue otorgado a un extrao a la sociedad, el poder puede ser revocado, aunque hubiese sido dado por el contrato de sociedad, y la
revocacin en este caso no da derecho para pedir la disolucin de la sociedad (art. 1690).
Administrador judicial.
tiene facultades de representacin y gobierno de la sociedad, pero sus facultades se limitan a la administracin ordinaria. Es designado en proceso
judicial de revocacin del socio administrador designado a la formacin del contrato de sociedad.
Sobre la solidaridad legal entre los integrantes de una sociedad civil, el art. 1747 establece que no existe, y debe ser pactada expresamente.
Efectos:
Entre los socios tendr efecto desde el momento que tuvo lugar la causa que la provoco.
En caso de disolucin judicial la sentencia tendr efectos retroactivos hasta dicho momento.
Con respecto a terceros, si la causa es el vencimiento del plazo, produce efectos desde el momento del hecho que la motiv.
Si fue por voluntad de los socios, sus efectos se producen desde que ha sido comunicada o conocida por el tercero.
Efectos de la disolucin total.
Si es culpable el socio debe pagar los daos y perjuicios que se irrogue a los dems. Cesan los poderes de representacin y administracin, as como
todos los derechos y obligaciones recprocas, salvo los negocios pendientes y se impone la liquidacin y particin de los bienes entre los socios.
Efectos de la disolucin parcial.
La sociedad contina manteniendo su personera. Tampoco hay necesidad de liquidacin del patrimonio social, salvo del socio saliente a quien habr de
devolvrsele la parte que le corresponde en el capital social, computadas las ganancias y las perdidas.
Liquidacin de la sociedad.
El art. 1778 establece: las perdidas y ganancias se repartirn de conformidad con lo pactado. Si solo se hubiera pactado la parte de cada una de las
ganancias, ser igual su parte en las perdidas. A falta de convenio, la parte de cada socio en las ganancias, ser igual su parte en las prdidas. A falta
de convenio, la parte de cada socio en las ganancias y prdidas, ser en proporcin a lo que hubiere aportado en la sociedad.
El cdigo civil remite a lo dispuesto en el cdigo de comercio sobre liquidacin de la sociedad comercial (art. 1777).
El socio industrial no participa de los quebrantos econmicos que haya sufrido la sociedad, an en el caso de que en el contrato el socio industrial
haya admitido que coparticipar con los capitalistas en el supuesto de la existencia de perdidas. Dice el art. 1779 del cdigo civil: si el socio industrial
se hubiese obligado como los otros socios a dividir las ganancias o prdidas, se entender que su perdida es solo de la industria que puso.
Si hay varios socios capitalistas, la parte del socio industrial ser igual a la de los otros socios, salvo que por acuerdo de partes se hubiera dispuesto
lo contrario en el contrato social (art. 1780).
En caso de que el socio industrial, adems de su industria tambin ha aportado capital, y ese capital sea inferior al de los socios capitalistas, el
reparto de las posibles ganancias se har por partes iguales (art. 1782).
En el caso de que el capital aportado por el socio industrial, sea igual o superior al aportado por los socios capitalistas, la divisin se har en proporcin
al importe de los capitales, adicionando al capital del socio industrial un valor igual al capital del socio o socios capitalistas (art. 1783).
En el caso de que todos fuesen socios capitalistas e industriales, la divisin se har en partes iguales, sean o no iguales los capitales aportados (art.
1785).
2)
El mandato.
63
El mandato civil bsicamente se diferencia del comercial en tanto este ltimo solo puede tener por objeto, en principio, la celebracin de actos de
comercio. Paralelamente y dadas las caractersticas propias de la materia mercantil- en tales casos no se presume la gratuidad (art. 221 del cdigo de
comercio), a la par que carece de las formalidades especiales para su celebracin
Elementos y caracteres:
El contrato de mandato presenta los siguientes caracteres (algunos provenientes del propio texto legal, otros como recta interpretacin doctrinaria)
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
64
Mandato oculto.
La figura del mandato oculto esta admitida por el art. 1929 del cdigo civil.
En el mandato oculto los terceros que contratan con el mandatario no quedan obligados hacia el mandante por los actos que realicen, pues el
mandatario se presenta y contrata en su propio nombre.
Por lo tanto, solo l est sujeto a las obligaciones asumidas con el tercero y no podr liberarse ni siquiera probando la existencia del mandato, ni an
obteniendo que su mandante acepte cumplir con tales obligaciones. Recprocamente el mandatario puede accionar contra los terceros aunque estos
hayan conocido su calidad de tal.
Por su parte el mandante que ha instituido un mandatario oculto no puede obrar contra el cocontratante de ste ltimo para reclamar la ejecucin de las
obligaciones originadas en el contrato, ni a su vez los terceros que contrataron con el mandatario oculto pueden accionar contra el mandante, aunque
haya conocido la verdadera calidad del mandatario.
65
Segn el art. 1892, el mandato puede tener por objeto uno o varios negocios de inters exclusivo del mandante o del inters comn del mandante y
mandatario o del inters comn del mandante o y de un tercero, pero no puede otorgarse en inters exclusivo del mandatario.
a)
b)
c)
d)
e)
1)
El mandante debe proporcionar los medios y recursos que sean necesarios para que el mandatario pueda ejecutar su encargo. As, pro ejemplo debe
entregarle la cosa mueble que le encargo exhibir y vender, el ttulo de propiedad del inmueble que le encargo escriturar, etc..
El mandatario no tiene obligacin de correr con los gastos que demande el cumplimiento del mandato, la gestin se hace en inters del mandante y es
lgico que sea ste quien cargue con ellos. Por consiguiente, el mandante esta obligado a anticipar al mandatario, si este lo pidiere, los fondos
necesarios (art. 1948) y si el mandante no se los proporciona, el mandatario quedara exento de responsabilidad por la inejecucin.
Sin embargo si hubiere un peligro tan inminente en la demora que no sea posible recurrir al mandante y se tratara de sumas mdicas, estar obligado a
hacer los gastos de su bolsillo so pena de incurrir en daos y perjuicios.
Si el mandatario hubiere anticipado los fondos, el mandante debe reintegrrselos aunque el negocio no le haya resultado favorable.
Peor el mandante no esta obligado a pagar los gastos hechos al mandatario:
1) si probase que han sido realmente excesivos.
2) Si fueron hechos contra la expresa prohibicin del mandante.
3) Si se hubiesen convenido que los gastos fuesen de cuenta del mandatario o que ste no pudiese exigir sino una determinada cantidad.
El mandatario tiene derecho a reclamar el reintegro de gastos inmediatamente despus de haberlos hecho, sin necesidad de esperar el cumplimiento
del contrato.
Y si tuviese en poder bienes o fondos del mandante podr retenerlos hasta su pago.
Rendicin de cuentas.
La obligacin de rendir cuentas es inherente a toda gestin de negocios ajenos.
Es natural que tambin pese sobre el mandatario (art. 1909). Por excepcin no sera obligatorio si el mandante ha sido ejercido bajo la vigilancia
inmediata y directa del mandante y el mandatario no ha retenido en su poder bienes de aqul.
Exencin de la obligacin de rendir cuentas: el mandante puede eximir al mandatario de la obligacin de rendir cuentas, sea en el mismo instrumento
del mandato, sea con posterioridad (art. 1910).
La exoneracin de la obligacin de rendir cuentas no libera al mandatario de su deber de cumplir fielmente su cometido.
De que debe rendir cuentas el mandatario: el mandatario debe rendir cuentas del cumplimiento exacto de su gestin; y debe indemnizar al mandante de
cualquier dao que a ste se la derive su negligencia o dolo. Esta adems obligado a restituir al mandante todo lo que hubiere recibido como
consecuencia del ejercicio del mandato, a saber:
a)
b)
todo lo que el mandante le confi, es decir, los bienes, dinero, etc para el desempeo del mandato.
Todo lo que recibiere de un tercero, aunque lo recibiese sin derecho (pago de lo indebido)
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c)
d)
Efectos de la sustitucin.
Relaciones entre mandante y mandatario.
A los efectos de determinar la responsabilidad del mandatario por los hechos del sustituto hay que distinguir diversas hiptesis:
a)
responsabilidad del mandatario: a los efectos de determinar la responsabilidad del mandatario por los hechos del sustituto, es necesario tener en
cuenta:
1)
si el acto originado de apoderamiento no contiene la facultad de sustituir, el mandatario responde ante el mandante por todos los hechos culposos
o dolosos del sustituto del cual se le derive algun dao al mandante.
Si el poder autoriza la sustitucin sin indicacin del sustituto, el mandatario es responsable de su manera de desempear el mandato y de su
solvencia solamente en el caso de que hubiere elegido una persona notoriamente incapaz o insolvente (art. 1924).
Si el poder ha autorizado la sustitucin e indicado el sustituto, el mandatario carece de toda responsabilidad, porque el sustituto ha sido designado
por el propio mandante.
2)
3)
b)
obligacin de vigilancia: el mandatario tiene la obligacin de mantener vigilancia sobre la forma como el sustituto desempea su mandato.
el sustituto esta obligado por las consecuencias de la gestin tanto frente al mandante como al mandatario, cualquiera de ellos puede pedirle
rendicin de cuentas y demandarlo por los perjuicios resultantes de la ejecucin deficiente del mandato.
El sustituto tiene accin por cobro de honorarios y gastos contra el mandatario y contra el mandante, es claro que logrado el pago de uno de ellos
se extingue la accin respecto del otro.
68
Dice el art. 1934 que respecto de tercero, un acto se juzgar efectuado en los limites del mandato cuando entra en los trminos de la procuracin, an
cuando el mandatario hubiese excedi el lmite de sus poderes. Puede ocurrir, por ejemplo, que el mandatario que hubiese tenido poder para tomar
prestada una suma de dinero, se aprovechara dolosamente de l, para tomarla prestada de dos o ms personas.
Al hacerlo, ha excedido su mandato porque el mandante quera solo la suma indicada en el poder y el mandatario lo ha comprometido por varias veces
esa suma, pero respecto de los terceros, el poder era objetivamente suficiente.
Efectos: todas las consecuencias de los actos celebrados por el mandatario a nombre de su mandante y dentro de los lmites de sus poderes, derivan
de esta idea esencial: que dicho acto se reputa como celebrado personalmente por el mandante y que, por lo tanto, el mandatario permanece intocado
por sus efectos (art. 1946 y 1947).
De esta idea madre surgen las siguientes consecuencias:
a) el mandatario no adquiere ningn derecho personal respecto del tercero, ni puede demandarlo en nombre propio para que cumpla con las
obligaciones contradas (art. 1947)
b) el mandatario no contrae ninguna obligacin respecto del tercero ni puede ser demandado por ste por incumplimiento del contrato (art. 1947).
Notificaciones: las notificaciones hechas al mandatario se reputan hechas al mandante, salvo cuando la ley exige que sean practicadas en la persona
misma del interesado.
Culpa y hechos ilcitos del mandatario: el mandante responder por los daos y perjuicios que resulten al tercero del incumplimiento o del
cumplimiento defectuoso de las obligaciones.
En lo que atae a los hechos ilcitos deben formularse algunas distinciones.
Si el hecho ilcito es completamente extrao al mandato no hay responsabilidad del mandante.
Si se tratare de personas jurdicas y el hecho ilcito se cometiere en ejercicio o en ocasin de las funciones, la persona jurdica responde por el hecho
ilcito del mandatario (art. 43).
Si se tratare de personas fsicas la solucin es similar, pues el art. 1113 responsabiliza a las personas por el hecho de sus dependientes.
2- actos realizados fuera de los limites del mandato.
Efectos respecto del mandante.
Cuando el mandatario obra fuera de los lmites del mandato, sus actos carecen de todo efecto respecto del mandante (art. 1931)
Pero esta regla no es absoluta, ya que es valido:
a) si el mandato ha sido ejercido en forma ms ventajosa para el mandante (art. 1906)
b) si el mandatario ofrece compensar las desventajas que el ejercicio excesivo del mandato le ocasion al mandante; por ejemplo, si habiendo
recibido mandato para comprar una cosa en un determinado precio y la adquiere por uno mayor.
Contratos del mandante y del mandatario con terceros sobre un mismo objeto.
Puede ocurrir que mandante y mandatario celebren contratos con un mismo objeto pero con distintas personas. As, por ejemplo, una persona da poder
a otra para vender su propiedad, luego encuentra l mismo un interesado y le firma boleto de compraventa; por su parte, el mandatario encuentra
tambin un comprador y le suscribe otro compromiso de venta, conforme a sus poderes.
Cual de estos actos subsiste?
El art. 1493 se pronuncia en favor del que lleva fecha anterior, y como solo la fecha cierta tiene valor probatorio respecto de terceros, subsistir el acto
que primero haya adquirido fecha cierta.
Hay que advertir, sin embargo, que si el contrato versare sobre la transmisin del dominio de una cosa, prevalecer el derecho del tercero que hubiere
entrado en posesin de ella, aunque la fecha de su ttulo sea posterior, sea la cosa mueble (art. 2412) o inmueble (art., 549).
Efecto respecto del mandatario.
El mandatario que contrata a nombre de una persona sin poderes suficientes, es personalmente responsable frente a los terceros con quien contrata,
siempre que este ignorar la limitacin de sus poderes (art. 1933). El tercero puede demandarlo por cumplimiento del contrato y daos y perjuicios,
como si hubiera actuado a nombre propio.
Pero si el tercero conoca los limites de sus poderes, el titulado mandatario carece de toda responsabilidad, aqul no tendra de que quejarse, pues
saba que no haba mandato y que la validez del negocio estaba supeditada en definitiva a la ulterior ratificacin de la persona por quien se contrat.
Ratificacin del mandato: la ratificacin por el mandante de los actos celebrados a su nombre por quien no tena poderes suficientes, cubre la gestin
y convalida los actos as celebrados con los mismos efectos que si el gestor hubiere obrado con poderes suficientes.
e)
f)
si el mandante designa un nuevo mandatario para el mismo negocio, la revocacin tendr lugar desde el da en que se notifica al mandatario
anterior el nuevo nombramiento (art. 1971)
tambin habr revocacin tcita si el mandante interviene personalmente en el negocio y se pone en relacin directa con los terceros interesados
en l, siempre que no manifieste expresamente su intencin de no revocar el mandato (art. 1972).
que sea otorgado para negocios especiales. Un mandato general no puede tener nunca carcter irrevocable
que sea limitado en el tiempo. La limitacin puede resultar de un plazo expreso o tcito.
Que se otorgu en razn de un inters legtimo de los contratantes o un tercero.
Para que el mandato sea irrevocable tiene que haber sido pactado claramente en el contrato. Pero cabe preguntarse que ocurre si se ha pactado la
irrevocabilidad sin estar satisfechas las condiciones del art. 1988. Predomina en nuestro pas la opinin de que tales estipulaciones no impiden al
mandante revocar el mandato, pues la enumeracin del art. 1977 no es taxativa.
Justas causas de revocacin del mandato irrevocable
La irrevocabilidad dispuesta por ley no es absoluta ni cubre la conducta dolosa o negligente del mandatario, significa solamente que el
mandante no puede usar de su derecho de revocacin arbitrariamente y que solo mediando justas causas puede remover al mandatario.
an en el supuesto normal de libre renuncia, el mandatario no podr hacerlo en tiempo indebido (art. 1978), es decir, intempestivamente. Si lo hiciera
sin justa causa, debe pagar los daos y perjuicios sufridos por el mandante (art. 1978)
an siendo justa la renuncia, el mandatario debe continuar, si no le es del todo imposible, hasta que el mandante pueda tomar las disposiciones
necesarias para suplir la falta (art. 1979). Con lo que se desea evitar que los intereses del mandante puedan quedar abandonados.
Muerte de una de las partes.
En principio, el mandato concluye con la muerte del mandante o del mandatario, pero es necesario dejar a salvo las siguientes excepciones:
a)
b)
cuando el mandato ha sido otorgado en inters comn del mandante y del mandatario o en inters de un tercero (art. 1982), de ah que el mandato
irrevocable no cesa con la muerte del mandante.
cuando el negocio que forma el objeto del mandato debe ser cumplido o continuado despus de la muerte del mandante (art. 1980) (pero no
obstante esta circunstancia y a pesar de que se hubiese convenido expresamente que el mandato continuara despus de la muerte, cesa si los
herederos fueren menores o tuvieren otra incapacidad y se hallaren bajo representacin legal de sus tutores o curadores.
70
3)
La gestin de negocios esta definida por el art. 2288 del cdigo civil en los siguientes trminos: toda persona capaz de contratar, que se encarga sin
mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de
la gestin, sea que la ignore, se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario.
Constituir una gestin de negocios por ejemplo, la ejecucin de trabajos en una casa ajena que necesita reparaciones (tal como lo seala el
codificador en la nota al art. 2288)
Ahora, bien siguiendo las enseanzas de Garrido y Zago, cabe advertir que la doctrina ha entendido que la expresin mandato, debe ser interpretada en
sentido amplio, pues no solo es necesaria la falta del mismo sino tambin la ausencia de un vinculo obligatorio, convencional, legal o judicial
preexistente.
En el instituto que venimos analizando intervienen el gestor y el dueo del negocio.
El primero es quien realiza la gestin; el segundo es la persona para quien se ha efectuado la gestin.
Para explicar la naturaleza jurdica de la gestin se han formulado diversas teoras: inicialmente se lo tipifico como un cuasicontrato, luego como un acto
jurdico unilateral y, modernamente, de obligaciones asumidas por el gestor derivadas de su propio acto voluntario, mientras que las del dueo del
negocio sus obligaciones seran impuestas por la ley.
Los requisitos que deben concurrir para que exista gestin de negocios son:
1- que la gestin se haya realizado sin mandato del dueo.
2- Que exista intencin de gestionar un negocio de otro; y
3- Que tambin concurra la intencin de obligar al dueo de l.
en general, las que son propias del mandato, con tal que el negocio haya sido utilmente conducido, aunque por circunstancias
imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado (art. 2297).
En particular, pagar los gastos realizados por el gestor (art. 2298)
Liberar al gestor de las obligaciones que hubiera asumido como consecuencia de la gestin cumplida, aunque deber advertirse que si
el dueo no lo ratificara, aqul quedar obligado frente a los terceros (art. 2305).
Donacin. Concepto.
71
El cdigo civil, en el art. 1789 nos da la siguiente definicin: habr donacin cuando una persona por un acto entre vivos transfiere de su
libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa.
Desprendemos de este concepto los siguientes elementos:
1)
2)
3)
4)
Acto entre vivos: en nuestro derecho la donacin es un contrato y por lo tanto distinto de los actos de ltima voluntad: testamentos, que tienen un
rgimen legal distinto.
Transferencia de la propiedad: este contrato es siempre un acto de enajenacin pues el donante se obliga a transferir la propiedad de una cosa a
favor del donatario. Cabe aclarar que solo las cosas pueden ser objeto de donacin. Si se trata de transmisin gratuita de derechos habr cesin,
aunque el rgimen legal es anlogo porque el art. 1437 remite a las reglas de la donacin.
Transferencia gratuita: es un acto de beneficencia por medio del cual se desprende de una parte de su patrimonio en beneficio del donatario, sin
compensacin por la otra parte. El donante sufre un empobrecimiento y el segundo enriquece su patrimonio. Aclaramos que la donacin puede no
ser un acto exclusivamente gratuito, en el caso de las remuneratorias y con cargo.
Voluntad de enriquecer o animus donandi: este elemento no ha sido enunciado en la definicin pero es consecuencia de la gratuidad del acto que
consiste en el nimo de enriquecer o beneficiar al donatario sin recibir compensacin.
Cabe aclarar que para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario, expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada (art.
1792).
Liberalidades que no son donaciones.
En la vida jurdica podemos encontrar actos que tienen el carcter de liberalidades y que no debemos confundir con las donaciones. El cdigo civil ha
efectuado una enumeracin bastante amplia de estas liberalidades en el art. 1791 que establece que no son donaciones los siguientes actos:
12-
345-
la renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor sea insolvente: la renuncia recae sobre la garanta y no
sobre la deuda que continua subsistente. El renunciante no se desprende del crdito ni experimenta empobrecimiento en su patrimonio.
El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga en mira beneficiar a
alguno: por ejemplo, se hace un legado a dos personas pero se establece respecto de una de ellas la condicin suspensiva de haber obtenido un
titulo profesional, agregandose que si esta condicin falta el legado pasar ntegramente a la otra. Si esa persona omite deliberadamente el
cumplimiento de la condicin, aunque sea con el objeto de beneficiar al colegatario, esta omisin no constituye un acto de donacin porque no
existe transferencia de propiedad.
La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella: no existe donacin porque no hay transferencia de propiedad.
El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario: la redaccin es oscura porque debi decir para favorecer al poseedor,
pues es el propietario el que omite deliberadamente la interrupcin. De cualquier modo la circunstancia que el titular del derecho real o personal
permita que opere la prescripcin a favor de un tercero no es donacin porque no hay transferencia de propiedad.
El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio: falta tambin aqu la enajenacin de una cosa, pues el
que presta el servicio solo lo hace sin incorporar una remuneracin a su patrimonio.
Caracteres.
12345-
unilateral: en el momento de su formacin es nicamente el donante el que queda obligado. Cabe aclarar que en el caso de la donacin con cargo
el contrato se aproxima a los bilaterales.
A titulo gratuito: no hay contraprestacin del donatario. En el caso de donaciones con cargo, la obligacin del donatario no tiene carcter de
contraprestacin sino de obligacin accesoria.
Es formal y en algunos casos solemne: segn lo dispone el art. 1810 en los casos de donaciones de bienes inmuebles y prestaciones peridicas
o vitalicias, que deben ser hechas por escritura pblica bajo pena de nulidad. Sin embargo, las donaciones de cosas muebles o de ttulos al
portador pueden ser hechas sin un acto escrito, por la sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario. (art. 1815)
Irrevocable: por la sola voluntad del donante.
Consensual: afirma Spota que la definicin del art. 1789 es criticable porque induce a error sobre la esencia de este contrato cuando habla de la
transferencia de la propiedad como un requisito indispensable, o sea que no habra donacin si al consentimiento no se le agrega, para el
perfeccionamiento, el requisito de la tradicin de la cosa, lo que de hecho no es as y solo se debe dar necesariamente en la donacin manual.
Capacidad.
Capacidad de hecho.
Tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones todos los que la tienen para contratar (art. 1804). Esta regla remite pues al art. 1160, segn el cual
no pueden contratar los que sufren una incapacidad absoluta o una relativa referente a determinada persona, acto u objeto, los religiosos profesos y los
comerciantes fallidos respecto de los bienes que corresponden a la masa del concurso.
Con particular referencia a la donacin el cdigo establece las siguientes reglas:
72
Menores: segn el art. 1807, los menores no podan donar sus bienes, salvo los que adquieran por el ejercicio de su profesin o industria. El sistema
ha sido modificado por la ley 17711. El menor que a cumplido 18 aos puede disponer libremente de los bienes que adquiera con su trabajo (art. 134),
es decir, puede donarlos. Los menores emancipados no pueden hacer donaciones de los bienes que hubieren recibido a titulo gratuito.
En cambio, en cuanto a los bienes que hubieran ingresado a su patrimonio por un titulo oneroso, tienen la libre disposicin, es decir, pueden donarlos.
Cnyuges: el art. 1807 impeda a los maridos donar los inmuebles gananciales sin el consentimiento de su esposa. A esta, adems, se le prohiba
donar sus bienes propios sin autorizacin del marido. El nuevo art. 1277 ha colocado a ambos cnyuges en situacin de igualdad y ha puesto en orden
el sistema. Ninguno de los cnyuges puede disponer los bienes gananciales cuya administracin le esta reservada, siempre que se trate de inmuebles,
de muebles registrables o de aportes a sociedades. Los restantes bienes gananciales y los propios, pueden ser donados.
Capacidad de derecho.
Incapacidades para donar.
No pueden hacer donaciones:
a)
b)
los menores bajo tutela y los menores emancipados salvo las excepciones anteriormente consideradas.
Los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro tenga de diverso matrimonio. En cambio, no hay
inconvenientes de que el padre o la madre o ambos conjuntamente hagan donaciones en favor de sus hijos, cualquiera sea la edad de estos, ellas
se reputarn como adelanto de la legitima a menos que el donante exprese su voluntad de mejorar al donatario (art. 1805)
Incapacidad para recibir donaciones. Las donaciones solo pueden hacerse en favor de personas que tengan existencia civil o natural (art. 1806). En
cuanto a las personas naturales, su existencia comienza desde el momento de la concepcin y desde ese instante pueden recibir donaciones. Las que
se hubieren hecho con anterioridad son de ningn valor.
Con respecto a la personas de existencia ideal, sera nula la donacin hecha en su beneficio antes de que tuviera existencia como tal, a menos de que
la donacin se hiciere con el fin de constituirlas o fundarlas.
No pueden aceptar donaciones.
a) los tutores y los curadores de los bienes que han tenido a su cargo antes de la rendicin de cuentas y del pago del saldo que contra ellos resultare
(art. 1808 inc 4)
b) los padres, de los bienes de sus hijos menores, pues si no pueden comprar sus bienes, tanto menos podrn recibirlos en donacin.
Poderes para donar y aceptar donaciones: para hacer donaciones se requieren poderes especiales en los que debe designarse los bienes que se
desean donar (art. 1807 inc 6).
En cuanto a las representaciones legales, el cdigo establece las siguientes soluciones:
a)
b)
c)
Los padres pueden donar los bienes de sus hijos que estn bajo su patria potestad sin expresa autorizacin judicial (art. 1807 inc. 3)
Los tutores no pueden donar los bienes de sus pupilos, salvo para la prestacin de alimentos a sus parientes o pequeas ddivas remuneratorias
o presentes de uso (art. 1807 inc. 4 y 450, inc. 5)
Igual remuneracin rige respecto de los curadores (art. 475).
En cuanto a los poderes necesarios para aceptar donaciones, rigen las siguientes normas:
a)
b)
los mandatarios necesitan poder especial para el caso, o general para aceptar donaciones (art. 1808 inc 5).
Los tutores y curadores no pueden aceptar donaciones hechas a sus representados sin autorizacin judicial (art. 1808 inc. 2 y 3). En cambio, los
padres pueden aceptar libremente las donaciones hechas a favor de sus hijos
Objeto.
Cosas que pueden ser donadas, principio general.
Las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas (art. 1799).
El objeto de la donacin debe ser una cosa corporal, los derechos no pueden donarse, sino cederse gratuitamente.
Prohibicin de donar los bienes futuros.
La donacin debe referirse a los bienes presentes del donante, la donacin de bienes futuros es nula (art. 1800).
La prohibicin de la ley se justifica por una razn de poltica legislativa: tiende a evitar la prodigalidad. Es bueno que el donante tenga conciencia exacta
del alcance de su liberalidad.
Por cosas futuras debe entenderse todas las que no estn actualmente incorporadas al patrimonio de una persona aunque mas tarde ingresen a l sin
necesidad de un acto de voluntad.
Donacin de cosa ajena: la donacin de cosa ajena es nula. La solucin parece desprenderse fcilmente de la prohibicin de donar cosas futuras,
pues una cosa que no esta actualmente en el patrimonio del donante es para l futura.
73
Donacin de todos los bienes presentes: es nula la donacin de todos los bienes presentes de una persona, a menos que el donante se hubiere
reservado el usufructo de ellos o una porcin conveniente para subvenir a sus necesidades (art. 1800).
Cabe preguntarse si la donacin de todos los bienes presentes es totalmente nula o solo lo es en la medida suficiente para dejar en poder del donante
lo bienes necesarios para su subsistencia. Predomina, a nuestro juicio, la opinin de que se trata de una nulidad total (Salvat, Llerena, etc). La donacin
de todos los bienes presentes sin reserva alguna, revela una grave irreflexin que afecta todo el acto.
Si siendo suficientes los bienes en el momento en que se otorgo el acto, devienen ms tarde insuficientes, sea que el donante los consumi o se
perdieron por fuerza mayor, la donacin mantiene su valor y el donante no tendr otro derecho que reclamar alimentos (art. 1837)
Forma.
Forma de las donaciones.
Dispone el art. 1810, que deben ser hechas ante escribano pblico en la forma ordinaria de los contratos bajo pena de nulidad:
1) las donaciones de bienes inmuebles
2) las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.
Las restantes donaciones pueden hacerse pueden hacerse bien por instrumento privado, bien por la mera entrega de la cosa (art. 1815)
Forma de la aceptacin: las donaciones designadas en el art. 1810 deben ser aceptadas por el donatario en la misma escritura; si estuviera ausente,
por otra escritura de aceptacin (art. 1811)
Esta escritura puede ser otorgada ante escribano pblico o, a falta de ste, ante el juez del lugar y dos testigos.
Las donaciones no comprendidas en el art., 1810 pueden ser aceptadas en cualquier forma, sea expresa o tcita.
Forma de las donaciones de bienes muebles.
La donacin de bienes muebles puede ser hecha por instrumento privado o por la sola tradicin de la cosa (art. 1813 y 1815). La mera promesa verbal
es insuficiente, salvo que el donante confiese haber donado (art. 1813)
Estas disposiciones aluden, sin distinguirlos con claridad, a dos supuestos distintos: las donaciones manuales, que son aquellas que se perfeccionan
por la sola entrega de la cosa con nimo de transferir la propiedad a titulo gratuito (art. 1816) y la promesa de donacin de cosa mueble, que debe ser
hecha por escrito.
Prueba.
Prueba de las donaciones del art. 1810.
El problema de la prueba de las donaciones debe ser apreciado en relacin a las partes y a terceros.
a)
b)
Entre las partes: si se tratare de la demanda del donatario para exigir la entrega de las cosas donadas, la donacin solo podr probarse por
escritura pblica y donde no hubiere escribano, por instrumento otorgado ante el juez de paz del lugar y dos testigos (art. 1812). No basta con la
prueba del ofrecimiento de la donacin, es indispensable tambin que se acredite por el mismo medio la aceptacin (art. 1814)
Por terceros: los terceros pueden tener inters en probar la existencia de la donacin, sea para intentar la accin de revocacin o de simulacin,
sea para demandar la reduccin de las liberalidades inoficiosas. Respecto de ellos no hay ninguna restriccin y pueden valerse de cualquier medio
de prueba.
b)
Entre partes: el que exige la entrega de la cosa donada, debe probarla por instrumento escrito, no se admite la prueba de la promesa verbal de la
donacin, a menos que el donante la confiese judicialmente (art. 1813). En la donacin manual, la prueba de la tradicin puede hacerse por
cualquier medio. Si el que transmiti la cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por donacin, sino por otro ttulo, debe probar que la
donacin no ha existido para lo cual podr valerse de cualquier medio de prueba (art. 1817). Esta solucin es una consecuencia de la presuncin
de propiedad que goza quien posee una cosa mueble.
Por los terceros: como en el caso de las donaciones comprendidas en el art. 1810, no hay limitaciones a los medios de prueba de que pueden
valerse los terceros que necesiten acreditar la liberalidad.
que la donacin haya sido sin cargo (art. 1837), porque si lo hubiera, el acto no seria ya puramente gratuito.
Que el donante no tuviera medios de subsistencia (art. 1837), ni posibilidad de adquirirlos con su trabajo. Hay que aclarar que esta es
una obligacin subsidiaria, que solo pesa sobre el donatario cuando no existen otros parientes legalmente obligados a prestarlos (art.
1862).
Claro que esta obligacin alimentaria puede resultar excesivamente gravosa, en relacin a la importancia de los bienes donados.
En ese caso, la ley permite al donatario liberarse de ella devolviendo los bienes donados o el valor de ellos si los hubiese enajenado (art. 1837).
El incumplimiento de la obligacin alimentaria brinda al donante dos acciones: una por prestacin de alimentos y otra por revocacin de la donacin (art.
1862).
Pago de las deudas del donante.
El donatario no esta obligado a pagar las deudas del causante, si no se hubiera obligado a ello, aunque la donacin fuere de una parte determinada de
los bienes del donante (art. 1840 y ss.).
Diversas clases de donaciones.
Donaciones por causa de muerte.
Nuestro cdigo prohibe las donaciones deferidas por el fallecimiento del donante, tal acto es invalido y solo podr valer como testamento si tuviera las
formas que la ley exige para ste (art. 1790). Esta regla no se opone a que una persona transfiera actualmente la propiedad de una cosa reservndose
el usufructo de ella hasta el momento de la muerte, habr en tal caso, la donacin de la nuda propiedad.
Tampoco se opone a la validez de las siguientes donaciones:
a)
b)
la que se hace con la condicin de que el donatario restituir los bienes donados si el donatario no falleciere en un lance previsto.
La que se hace con la condicin de que los bienes se restituirn al donante si este sobrevive al donatario (art. 1803)
Donaciones mutuas.
Se llaman donaciones mutuas aquellas que se hacen dos o mas personas recprocamente en un mismo acto. Art. 1819.
El cdigo exige para considerarlas tales, que ambas se hayan hecho en un solo y mismo acto. Es decir, se requiere simultaneidad intelectual.
Los esposos no pueden hacerse donaciones mutuas (art. 1820), disposicin coherente con la prohibicin de hacerse donaciones en gral (art. 1807, inc.
1) y de celebrar contratos de compraventa (art. 1858). Y permuta (art. 1490).
Donaciones remuneratorias.
Las donaciones remuneratorias son aquellas que se hacen en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero y
por los cuales poda ste exigir el pago judicialmente al donante.
Si, en cambio, se trata de recompensar servicios que no dan lugar a accin judicial no hay donacin remuneratoria sino simple (art. 1824).
Rgimen legal.
Las donaciones remuneratorias estn sujetas al siguiente rgimen legal:
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a)
b)
la aceptacin de la donacin remuneratoria equivale a la aceptacin del pago de los servicios, en consecuencia, el donatario no podr en adelante
cobrarlos judicialmente. Es lgico que as sea, porque el donante ha entendido pagar, solo que lo ha hecho con generosidad, pagando ms de lo
que deba. Por el contrario, la simple donacin no priva a quien presto el servicio del derecho de reclamar su pago.
En la medida que importa una remuneracin equitativa de los servicios prestados, se reputa un acto oneroso (art. 1825). En consecuencia, esta
sujeto a la accin por eviccin y por vicios redhibitorios y no puede ser reducida por inoficiocidad ni da lugar a colacin.
b)
accin por cumplimiento: ante todo, el donatario puede ser demandado por cumplimiento del cargo. Si este ha sido establecido en favor del
donante, la accin por cumplimiento la tienen: 1- el propio donante y sus sucesores a ttulo universal (art. 1852 y 3842), 2- sus acreedores en
ejercicio de la accin subrogatoria, 3- el albacea. Si el cargo ha sido establecido a favor de terceros, la accin puede ser intentada: 1- por el
tercero beneficiario en ejercicio de la accin oblicua.
Accin por revocacin: la accin por revocacin de la donacin solo compete al donante y sus herederos (art. 1852). Se trata de una accin
personalsima que no puede ser intentada por los acreedores en ejercicio de la accin indirecta, ni por el tercero beneficiario del cargo.
a)
b)
c)
Las donaciones onerosas (o con cargo) y las remuneratorias pueden ser revocadas pero solo en la parte que constituyan una liberalidad (art. 1863).
Revocacin por inejecucin de los cargos.
Si el donatario incurre en incumplimiento de los cargos impuestos por el donante, este tiene derecho a revocar la donacin (art. 1849). El incumplimiento
no origina una perdida ipso iure del derecho a los bienes donados, es preciso un acto de voluntad del donante.
Accin de revocacin.
Quienes pueden demandar la revocacin
Segn el art. 1852 el derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas impuestas al donatario solo corresponde al
donante y a sus herederos.
Condiciones de ejercicio de la accin.
Para que sea viable la accin de revocacin deben reunirse las siguientes condiciones:
1)
2)
incumplimiento del cargo: no habr lugar a revocacin si el donatario demuestra que no ha cumplido con l por una razn de fuerza
mayor. Que ocurre si el incumplimiento ha sido solo parcial? El principio es que el cumplimiento parcial no impide el ejercicio del
derecho de revocacin, los jueces deben apreciar las circunstancias del caso y decidir si la inejecucin tiene tal gravedad como para
dejar sin efecto la liberalidad.
Constitucin en mora: la accin de revocacin solo puede intentarse despus de que el donatario ha quedado en mora (art. 1849).
Efectos de la revocacin
Respecto de las partes.
El incumplimiento de las cargas obra como condicin resolutoria, el dominio de los bienes donados queda revertido retroactivamente al patrimonio del
donante (art. 1855, 1856, 2679). Pero el donatario hace suyo los frutos (art. 557) hasta el momento en que fue puesto en mora.
El donatario responde por la perdida o deterioro de la cosa si se ha originado en su culpa (art. 579 y 581) pero no cuando han sido causados por fuerza
mayor (art. 556), como consecuencia de ello, por los daos que se derivan de la enajenacin de la cosa.
Respecto de terceros.
La revocacin provoca la resolucin retroactiva de los derechos adquiridos por terceros sobre los bienes inmuebles. Todas las enajenaciones,
servidumbres e hipotecas, usufructos, uso y habitacin constituidos sobre el bien por el donatario quedan sin efecto siempre que las cargas impuestas
al donante se hayan expresado en el instrumento pblico por el cual se hizo la donacin (art. 1855). En tal supuesto, los terceros adquirentes del
derecho no tendrn motivo de queja, pues en el mismo ttulo del dominio hay constancia del peligro que se cierne sobre la propiedad del donatario.
Si las cosas donadas son muebles, los terceros adquirentes de ellas de buena fe, no son alcanzados por la accin de revocacin por imperio de lo
dispuesto en el art. 2412. La revocacin solo tendr lugar cuando el tercer adquirente conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas
(art. 1856), solo as ser considerado de mala fe y excluido del beneficio del art. 2412.
Los actos de administracin del donatario deben ser respetados por el donante cuya accin de revocacin ha prosperado (art. 2670).
Los terceros que se vieren afectados por una accin de revocacin, pueden impedir sus efectos ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al
donatario, a menos que estas cargas debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por ste (art. 1857).
Respecto del beneficiario del cargo.
Puede ocurrir que el cargo cuyo incumplimiento ha dado origen a la revocacin sea en beneficio de un tercero, cuya posicin es la de subdonatario.
Puede tambin ocurrir que una donacin contenga varios cargos en favor de terceros, que el donatario hubiera cumplido varios de ellos pero no todos,
por cuyo motivo la donacin es revocada. En que situacin quedan los beneficiarios de los cargos? Tambin su beneficio queda sin efecto por
consecuencia de la revocacin retroactiva de la donacin?. Tal solucin sera contraria a la equidad y a la misma intensin que movi al donante a
celebrar el acto. estos beneficiarios ocupan la situacin de un subdonatario, desde que ellos han aceptado el cargo, ste queda firme y pueden pedir su
cumplimiento del donante que ha revocado la donacin. Este es el significado del art. 1851 cuando dispone que la inejecucin de las cargas no
perjudique a los terceros beneficiarios de ellas.
Para que el derecho del beneficiario sea definitiva, es indispensable que haya aceptado el cargo, porque hasta ese momento la liberalidad es revocable
por la sola voluntad del donante. La aceptacin puede ser expresa o tcita; esta ltima surge del recibo total o parcial de la prestacin en que consiste
el cargo.
Limites de la responsabilidad del donatario.
El donatario solo responde del cumplimiento de los cargos con la cosa donada y no est obligado personalmente con sus restantes bienes (art. 1854).
En el espritu de la donacin est beneficiar al donatario, si ms tarde resulta que sea por un clculo errneo de las ventajas ofrecidas, sea pro un
cambio de las circunstancias econmicas, los gastos o perjuicios del cumplimiento del cargo son mayores que la de los bienes donados, sera injusto
hacer pesar sobre el donatario una responsabilidad personal que afectara sus propios bienes. De ah que el donante no pueda exigirle su cumplimiento
ms all del valor de la cosa donada, de ah tambin que el donatario pueda sustraerse de la obligacin de cumplir el cargo devolviendo la cosa al
donante o abandonndola, si aqul se negare a recibirla (art. 1854). Por igual motivo cuando la cosa ha perecido por caso fortuito, queda eximido el
donatario de la obligacin de cumplir con el cargo.
Sin embargo, nada se opone a que en el contrato de donacin, el donatario se comprometa a cumplir ntegramente con los cargos aunque el valor de
estos excediera el de la cosa donada.
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3)
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o mueble no fungible ni consumible para que sta la use
devolvindole luego la misma cosa.
Caracteres del contrato.
El comodato tiene los siguientes caracteres:
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12-
34-
Es un contrato real, que solo se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2256)
Es un contrato gratuito (art. 2255). Que el comodante no pueda recibir retribucin sin desnaturalizar el contrato, no significa que deba
necesariamente carecer de todo inters en l. As por ejemplo, quien presta su casa durante un viaje a Europa a unos amigos, puede
tener inters en que se la vigilen, impidiendo daos y robos, quien presta un caballo durante cierto tiempo, puede contar con la ventaja
de no gastar en alimentacin.
Es un contrato celebrado intuito personae.
Se discute si es unilateral (Salvat, Acua Anzorena, Baudry Lecantinerie), bilateral imperfecto (Aubry et Rau, Puig Brutau, Ennecerus) o
bilateral (Larenz, Toullier).
Promesa de comodato.
Que valor tiene la promesa de comodato?
La cuestin ha sido resuelta en nuestro derecho por un texto expreso: la promesa de hacer un emprstito de uso no da accin alguna contra el
promitente (art. 2256)
La mayor parte de los autores critican esta solucin, apoyndose en el principio de la autonoma de la voluntad. Si la causa es lcita porque negar
fuerza obligatoria a una convencin libremente pactada? Aunque el argumento es poderoso, creemos que la solucin de nuestra ley se justifica por la
naturaleza peculiar del comodato. No solo se trata de un contrato gratuito, es ms que eso, una prestacin de cortesa.
Distinta es la solucin cuando la cosa se ha ya entregado. En este caso, el inters del comodatario es ms digno de respeto y proteccin jurdica, pues
es justo que una vez hecha efectiva la entrega, el pueda contar que se respetar la promesa de permitirle el uso durante el tiempo fijado.
Formacin del contrato.
Quienes pueden ser comodantes.
No es indispensable ser propietario de la cosa que se da en comodato, basta tener sobre ella un derecho personal o real de uso y goce. Por
consiguiente, pueden dar en comodato el usufructuario o usuario y el locatario. Pero si el contrato de locacin prohibe subalquilarla, debe entenderse
que no se la puede dar en comodato.
Capacidad.
Se discute si para dar una cosa en comodato se requiere capacidad para disponer de los bienes o basta con la de administrarlo. En favor de la primera
opinin se hace notar que se trata de un acto gratuito, cuyo significado econmico puede ser a veces muy importante; en favor de la segunda, que el
prstamo es esencialmente un acto de cortesa y complacencia, que no empobrece al comodante, quien siempre conserva la propiedad de las cosas.
Hagamos notar que, en nuestro derecho, este problema tiene inters en lo que atae a capacidad de los menores emancipados y de los cnyuges.
Los emancipados no pueden disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito (art. 135). Los cnyuges no pueden disponer de los inmuebles o muebles
registrables de carcter ganancial, sin autorizacin del otro cnyuge o de la supletoria del juez (art. 1277).
Es obvio que en ambos casos lo que se ha querido evitar es la enajenacin de los bienes. Por lo tanto, no cabe duda de que los menores emancipados
y los cnyuges tienen la capacidad para dar sus bienes en comodatos sin depender de autorizacin alguna.
Los tutores y curadores no pueden prestar las cosas de sus pupilos (art. 2262). La prohibicin debe entenderse referida a prstamos de cosas
importantes o que supongan perjuicios o riesgos de alguna relevancia para el menor.
Si el comodante era incapaz para contratar o estaba bajo una incapacidad accidental, puede demandar al comodatario- sea ste capaz o incapaz- por la
nulidad del contrato y exigir la restitucin de la cosa antes del tiempo convenido, pero el comodatario capaz no puede oponerle la nulidad del contrato
(art. 2257). El comodante capaz no puede demandar la nulidad del contrato al comodatario incapaz; ms el comodatario incapaz puede oponer la
nulidad al comodante capaz o incapaz (art. 2258).
Agrega el art. 2259 una excepcin al principio de que el incapaz puede alegar la nulidad del contrato, carece de ese derecho el incapaz no menor
impuber que hubiere inducido con dolo a la otra parte a contratar. En tal caso, el ser obligado a respetar el contrato, salvo el derecho de la otra parte a
pedir la nulidad fundada en el dolo y a reclamar la devolucin de la cosa prestada.
Que debe entenderse por incapaz no menor impber?. Ella es equivalente a persona adultas incapaces por derecho.
Objeto.
El comodato debe tener por objeto una cosa inmueble o un mueble no fungible o no consumible (art. 2255 y 2260). Sin embargo, puede haber
comodato si la cosa consumible se presta como no fungible (art. 2260), tal es el caso del vino de vieja cosecha o inhallable en el comercio, que puede
ser objeto de comodato si se presta para ser exhibido y devuelto, solo que entonces el prstamo no tiene por finalidad el uso de la cosa conforme a su
naturaleza (que es beberlo).
En nuestro derecho solo las cosas pueden ser objeto de comodato.
Como todo contrato, el comodato debe tener un objeto lcito.
Segn el art. 2261, es prohibido prestar cualquier cosa para un uso contrario a las leyes o a las buenas costumbres o prestar cosas que estn fuera del
comercio por nocivas al bien pblico.
El cdigo dice bien para un uso contrario a las buenas costumbres.
Porque las cosas no son en s mismas inmorales, inmoral es el acto humano. As, por ejemplo, sera perfectamente lcito el prstamo de una fotografa
obscena o de una novela pornogrfica, hecha a un crtico de arte o un criminlogo con fines de estudio; en cambio, es inmoral si se presta a un
adolescente. Lo inmoral no es propiamente el objeto sino la causa del acto.
Forma y prueba.
El comodato no requiere forma alguna, basta con el mero consentimiento an verbal (art. 2263).
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Efectos.
Obligaciones del comodante
Obligacin de permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido.
La omisin de la entrega convierte al acuerdo de voluntades en una simple promesa de comodato, que en nuestro derecho no tiene fuerza vinculante
(art. 2256).
Supuesto que la cosa haya sido entregada, el comodante tiene la obligacin de dejar al comodatario el uso de la cosa prestada durante todo el tiempo
convenido (art. 2283). Se trata de una obligacin de no hacer cuya violacin genera una accin de daos nacida ex contractu.
Responsabilidad por vicios o defectos ocultos de la cosa.
El comodante es responsable de los daos y perjuicios ocasionados al comodatario por los vicios o defectos ocultos de la cosa de los cuales tena
conocimiento, si no lo aviso de su existencia (art. 2286).
Obligacin de pagar los gastos extraordinarios.
Dispone el art. 2287 que el comodante debe pagar las expensas extraordinarias causadas durante el contrato para la conservacin de la cosa
prestada, siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlas, salvo que fueren tan urgentes que no pueda anticipar el aviso sin
grave peligro.
Ante todo la ley alude solo a los gastos extraordinarios, porque los ordinarios realizados por el comodatario para servirse de la cosa, son a su cargo (art.
2282).
No solo los gastos deben ser extraordinarios, el cdigo exige otros requisitos muy rigurosos para que proceda la accin de reintegro: que se trate de
gastos de conservacin y que se de aviso al comodante de que se propone llevarlos a cabo.
No hay derecho de retencin: el comodatario carece de derecho de retener la cosa en garanta de lo que le deba el comodante por razn de gastos
hechos en la cosa (art. 2278).
si la cosa prestada ha perecido por caso fortuito, solo porque se la emple para otro uso que el que corresponda (art.. 2269)
si ha perecido porque se la emple por un tiempo ms largo que el designado en el contrato (art. 2269).
Si pudiendo evitar el dao a la cosa prestada usando las propias no lo ha hecho as (art. 2269), salvo claro esta, que del contrato resulte expresa o
tcitamente que el comodatario estaba autorizado a usar alternativamente las cosas propias y las prestadas.
Si no pudiendo conservar las dos cosas, una prestada y otra propia, ha preferido conservar la suya (art. 2269).
Si el comodatario ha tomado a su cargo el caso fortuito en el contrato (art. 513).
El comodatario no responde de los daos sufridos por la cosa como consecuencia del solo uso de ella conforme a su destino y naturaleza (art. 2269).
Obligacin de restituir la cosa.
Concluido el contrato, el comodatario debe restituir la cosa, con todos sus frutos y accesorios (art. 2271). La cosa debe ser restituida en el estado en
que se halle, sin perjuicio de la obligacin de indemnizar todos los daos y deterioros. Se presume que el comodatario recibi la cosa en buen estado,
salvo prueba en contrario (art. 2271).
Tiempo de la restitucin: si el contrato estableciera plazo, la cosa debe devolverse, al tiempo fijado (art. 2271). El plazo puede ser expreso o tcito.
Supuesto muy importante de este ltimo, es que la cosa se haya prestado para determinado servicio, en cuyo caso debe devolverse cuando termina
dicho servicio (art. 2271).
Hay sin embargo, algunos supuestos en que el comodante puede exigir la devolucin de la cosa antes del vencimiento del trmino:
80
1)
2)
3)
caducidad del plazo contractual, necesidad imprevista y urgente del comodante: an antes de vencido el plazo, el comodante tiene derecho a exigir
la restitucin si le sobreviene necesidad urgente e imprevista de la cosa (art. 2284). No basta que la necesidad sea urgente, es tambin
indispensable que sea imprevista. Los jueces debern apreciar prudentemente si se ha producido o no el supuesto legal.
fallecimiento del comodatario: tambin tiene derecho a exigir la restitucin antes del termino en caso de fallecimiento del comodatario cuando
resulte que el prstamo solo lo ha sido en consideracin a ste o que solo el comodatario por su profesin poda usar la cosa prestada (art. 2283).
Ahora bien como el comodato es un contrato celebrado intuite personae, la persona del comodatario se presume determinante del consentimiento.
Falta de cuidados o uso abusivo de la cosa: el comodante puede reclamar la cosa antes del vencimiento del termino si el comodatario la usa para
un destino distinto de aquel que se estipula en el contrato o, en su defecto, del que surga de su naturaleza o de la costumbre del pas (art.2268).
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Hay apuesta o juego cuando cada una de las partes promete a la otra una prestacin si las circunstancias aleatorias que intervienen no le son
favorables.
Lo que se apuesta puede consistir en una suma de dinero o en otro objeto determinado (art. 2052).
El juego y las apuestas en el cdigo civil..
Es frecuente en nuestra doctrina la afirmacin de que el cdigo civil permite ciertos juegos y prohibe otros. Es una afirmacin inexacta.
El cdigo distingue entre las apuestas (o juegos) que brindan accin civil al vencedor para lograr su pago y apuestas que no brindan tal accin. Estas
ltimas no estn prohibidas por la ley, lo que el cdigo prohibe es acoger la demanda por cobro de la apuesta (art. 2055), pero si la deuda se ha pagado
espontneamente, el pago es vlido y el pagador no puede accionar por repeticin (art. 2063).
Al margen del cdigo civil debe admitirse tambin una categora de juegos prohibidos por la ley penal.
Distincin entre los juegos que originan una obligacin civil (tutelados) y los que dan nacimiento a una obligacin puramente natural (no
prohibidos).
El art. 2055 distingue entre las apuestas hechas sobre el resultado de ejercicios de fuerza, destreza de armas, corridas u otros semejantes y las que se
conciertan sobre el resultado de otros juegos. Solo las primeras dan origen a una accin civil, el propsito de la ley ha sido estimular competencias que
contribuyan al perfeccionamiento del cuerpo. Por este motivo, solo deben considerarse comprendidas en esta categora los juegos deportivos, en
cambio quedan fuera de ella y por consiguiente, no dan accin a una accin civil, las apuestas hechas sobre las competiciones de terceros o los juegos
de cartas o de ajedrez, que aunque dependen en buena medida de la habilidad personal de los competidores, no benefician fsicamente a estos
ltimos.
Se admite tambin que las apuestas sobre carreras a caballo, automovil, motocicleta, etc, tienen efectos civiles siempre que se hubieran concertado
entre los propios competidores.
Pero no basta que se trate de juegos de destreza fsica para abrir la accin. El art. 2055 exige otra condicin, que este juego no haya sido prohibido por
alguna ley o reglamento de polica.
Apuestas que confieren accin.
Potestad judicial.
Los juegos y apuestas provenientes de ejercicio de fuerza, destreza de armas, corridas y otros semejantes, dan lugar al ejercicio de la consiguiente
accin contra el que no paga la deuda, como tambin cualquier otra obligacin civil. Sin embargo, la ley confiere en este caso una facultad excepcional
a los jueces: ellos pueden moderar tales deudas cuando sean extraordinarias respecto de la fortuna de los deudores.
Apuestas que no confieren accin (juegos no prohibidos).
Principio general deudas pagadas.
Salvo las hiptesis de excepcin contempladas en el nmero anterior, las deudas de juego o apuestas no confieren accin para su cobro judicial, pero
pagadas, el que lo hizo no tiene derecho a la repeticin (art. 2053)
Para que la accin de repeticin quede paralizada, es menester que se trate de un pago voluntario hecho por persona capaz (art. 2063); pero el pago
voluntario no obsta a la repeticin si hubo dolo o fraude del que gan en el juego (art. 2064). Se entiende que hay dolo o fraude cuando el que gan
tena certeza del resultado o emple algn artificio para conseguirlo (art. 2065).
Por el contrario cuando ha habido dolo o fraude en el que perdi, ninguna accin por repeticin de lo pagado ser admitida (art. 2066).
Es reptible el pago hecho por incapaces, y la ley acenta la proteccin de estos, concediendo accin de repeticin no solo contra el ganador sino
tambin contra el dueo de la casa en que se jug, siendo ambos deudores solidarios (art. 2067).
La capacidad se juzga en el momento de realizar el pago, es vlido el pago hecho por una persona capaz que era incapaz cuando jug, porque el acto
de pagar implica confirmacin del contrato que adoleca de un vicio de nulidad.
Promesa de pago.
La situacin del ganador de una apuesta no pagada, no mejora por la circunstancia de que el deudor se comprometa a hacer efectiva la deuda, aunque
esa promesa sea formal y posterior al juego. De igual modo ser ineficaz una novacin que convierta la deuda de juego en una obligacin civilmente
exigible (art. 2057).
Pago con documentos.
El art. 2058 dispone que aunque en esos documentos se indique una causa civilmente eficaz, si en realidad se otorgo por causa de una deuda de
juego, el firmante puede oponerse a su pago. El caso ms frecuente ser el pagar en que se indique falsamente como origen de la deuda, una
cantidad igual recibida en dinero. Es una hiptesis de simulacin, en la que se oculta el origen real de la causa. La norma comentada agrega que la
prueba puede hacerse por cualquier medio.
Pago con cheque . dacin en pago
El cheque no es una promesa de pago, sino un instrumento de pago similar a la moneda. La entrega de un cheque equivale al pago y si el librador no
tuviera fondos o diera orden al banco para que no lo pague, puede ser demandado civilmente.
La dacin en pago equivale al pago y hace posible la repeticin ulterior.
Prestamos hechos a los jugadores.
Es exigible el prstamo que una persona hace a otra para que juegue?. Nuestro cdigo ha decidido claramente el punto: la obligacin surgida del
prstamo es exigible a menos que el prstamo hubiere sido hecho por uno de los jugadores (art. 2060)
con mayor razn ser plenamente vlido un prstamo hecho para pagar una deuda de juego ya perdida.
Si bien el principio general es que el prestamista tiene accin, la ley se la niega si es uno de los jugadores. Pensamos que debe negarse accin al
explotador, dueo o gerente de una casa de juegos que hace prstamos a uno de los jugadores.
Renta vitalicia.
El cdigo civil define este contrato en el titulo XII, art. 2070 que dice:
Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otra le
da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato.
En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia obliga a una de las partes a entregar a la otra un capital (dinero, bienes muebles o inmuebles) a
cambio de lo cual esta asume el compromiso de pagarle una renta de por vida. Pero nada se opone a la constitucin de una renta vitalicia gratuita, en
cuyo caso el contrato configura una donacin (art. 1810 inc. 5.
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La renta vitalicia puede fundarse asimismo en un testamento o en una donacin con cargo, en los que se imponga el beneficio de la liberalidad
(heredero, legatario) la obligacin de pagar una renta vitalicia a un tercero.
En la formacin del contrato intervienen la persona que entrega el capital, llamado constituyente y la persona que recibe ese capital y se obliga a pagar
la renta, es el deudor llamado vitaliciante.
Elementos.
El contrato oneroso de renta vitalicia supone los siguientes requisitos:
a)
b)
la entrega de un capital, sea en dinero o en otros bienes muebles o inmuebles por el acreedor de la renta al deudor (art. 2070)
el pago de una renta vitalicia (art. 2070). Normalmente la renta beneficia a la persona que entrego el capital, pero nada se opone a que el
beneficiario sea un tercero (art. 2072)
caracteres.
El contrato oneroso de renta vitalicia tiene los siguientes caracteres:
12345-
Es oneroso y bilateral, puesto que una parte se obliga a entregar el capital y la otra la renta.
Es aleatorio porque las ventajas o desventajas que para las partes supone el contrato, dependen de la duracin de la vida del acreedor.
Es de tracto sucesivo.
Es real, porque no queda concluido sino con la entrega del capital (art. 2071)
Es formal, pues la ley exige la escritura pblica bajo pena de nulidad
El capital.
El capital entregado por el acreedor puede consistir en una suma de dinero o en una cosa mueble o inmueble (art. 2070).
Dentro de este amplio concepto cabe cualquier transferencia de bienes o derechos, susceptibles de valoracin pecuniaria, tales como la nuda
propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de las acciones de una sociedad, la cesin de un crdito, de una herencia, etc.
Formacin del contrato.
Forma.
Segn el art. 2071, el contrato de renta vitalicia debe ser hecho, bajo pena de nulidad por escritura pblica.
El art. exige la escritura bajo pena de nulidad. Pero el art. 1185 dispone de una manera general que los contratos que debiendo ser hechos en escritura
pblica lo fuesen en forma privada quedarn concluidos como contratos en los que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Por nuestra
parte pensamos que hay que distinguir, si la renta es onerosa, la formalidad es ad probationem, porque si bien el art. 2071 exige la escritura pblica
bajo pena de nulidad, el art. 1185 dispone que los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica lo fueran en instrumento privado, quedarn
concluidos como contratos en los que las partes se han obligado a hacer escritura pblica; pero si la renta es gratuita se aplican las reglas de las
donaciones (art. 1810 inc. 2) y por lo tanto la escritura es una exigencia solemne y, por lo tanto, ineludible.
Efectos
Obligaciones del acreedor de la renta.
Entrega del capital. Obligacin de garanta
En el mismo momento de suscribir el contrato, el acreedor de la renta debe hacer tradicin del capital o cosa cuya entrega constituye su obligacin
principal, a tal punto es esencial su cumplimiento, que el contrato no se reputa cumplido mientras no hay tradicin (art. 2071). No se agotan aqu las
obligaciones del acreedor de la renta, debe tambin al deudor la garanta por eviccin y por vicios redhibitorios de la cosa entregada (art. 2089 y 2164).
Obligaciones del deudor de la renta.
Pago de la renta.
La obligacin principal del deudor es pagar la renta en el momento convenido. Si el contrato no prev la periodicidad de la renta, que puede ser anual,
semestral, trimestral, mensual, etc. debe entenderse que es anual, pues esta es la forma tpica contemplada en el cdigo.
En que momento se adquiere el derecho a la renta.
La adquisicin del derecho a la renta depende del sistema de pago adoptado en el contrato. Si se ha estipulado el pago en perodos vencidos, la renta
se adquiere en proporcin al nmero de das que la persona contemplada ha vivido (art. 2081). As por ejemplo, si se trata de una renta mensual de $
10.000 y la persona vive 20 das, el deudor deber a los herederos $6.666.
Si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, cada perodo es adquirido por entero desde el da en que el pago debe ser hecho (art.
2081).
Falta de pago de la renta.
Segn el art. 2088, si el deudor no paga puntualmente la renta, el acreedor tiene derecho a demandar el pago, pero no puede pedir la resolucin del
contrato, a menos que en ste se hubiese reservado el acreedor ese derecho. Una renta que no se paga puntualmente, no satisface las necesidades
del acreedor, la ejecucin judicial de las cuotas atrasadas, ser siempre un recurso tardo. El art. 1204 ha venido a resolver el problema al otorgar la
accin de resolucin en todos los contratos civiles.
Obligacin de dar las seguridades prometidas.
Frecuentemente el acreedor de la renta vitalicia que entrega un capital, exige seguridades suficientes del pago oportuno de la renta. De lo contrario se
expone a perder su capital y su renta.
Si el deudor no da las seguridades que hubiere prometido o si hubiesen disminuido por un hecho suyo, el acreedor puede demandar la resolucin del
contrato y la restitucin del precio de la renta (art. 2089).
En esta norma se contemplan dos situaciones distintas:
a) que no se hayan dado las garantas suficientes, la ley se refiere a las reales como a las personales.
b) Que hayan disminuidos las garantas dadas, en este caso solo habr derecho a pedir la resolucin si la disminucin ha sido provocada por un
hecho culpable del deudor. No habr responsabilidad si la garanta disminuyo por fuerza mayor o por el hecho de un tercero.
Efectos de la resolucin del contrato.
Resuelto el contrato, el deudor de la renta tiene que devolver el capital ms sus intereses y sus frutos y el acreedor las rentas que hubiere percibido.
Puede ocurrir que durante el lapso que la cosa ha estado en poder del deudor, se haya perdido o deteriorado, si ha mediado culpa del deudor, estar
obligado a restituir al acreedor una cosa igual o a indemnizarle los daos y perjuicios; si no ha mediado culpa, estar excento de responsabilidad por la
perdida o deterioro.
Que ocurre si el deudor de la renta ha enajenado la cosa o ha constituido sobre ella algn derecho real de hipoteca, prenda, usufructo o servidumbre?
La cuestin est discutida, por nuestra parte pensamos que lo que se resuelve es el contrato y no el dominio, en tal forma que el acreedor que entrego
la cosa, no readquiere un derecho real sino uno creditorio, por el cual puede accionar contra el deudor para demandarle la entrega de la cosa.
Fin del contrato.
Extincin por muerte de la persona contemplada.
La renta se extingue en el momento de la muerte de la persona contemplada en el contrato (art. 2083). La prueba de que la persona vive, compete al
acreedor (art. 2082).
Ordinariamente la vida contemplada es la del acreedor de la renta, pero si fuera una persona distinta /(el propio deudor o un tercero) la muerte del
acreedor no extingue su derecho, que pasa a sus herederos (art. 2086).
Si las vidas contempladas en el contrato son varias, el derecho del acreedor subsiste ntegramente hasta la muerte de la ltima persona designada (art.
2085), salvo que lo contrario se haya establecido en el contrato.
Supongamos ahora que el deudor haya dado muerte al acreedor. Si bien la cuestin est discutida, pensamos , que como el crimen ha hecho imposible
el cumplimiento del contrato por culpa del deudor, los herederos del acreedor pueden reclamar los daos y perjuicios derivados de ese incumplimiento,
a cuyo fin habr que calcular las rentas que pudo percibir el fallecido tomando en cuenta su vida probable, de acuerdo a las tablas de mortalidad, esa
indemnizacin debe pagarse globalmente en el momento de la sentencia.
Contrato gratuito de renta vitalicia.
Reglas aplicables.
El cdigo no ha reglamentado el contrato gratuito de renta vitalicia, le son aplicables por analoga las reglas relativas a la renta onerosa.
Depsito.
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El art. 2182 establece: el contrato de deposito se verifica cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble que
la otra le confa y a restituir la misma e idntica cosa.
Habr depsito cuando una de las partes entrega a la otra una cosa con la sola finalidad de custodiarla hasta que aquella la reclame.
En nuestro derecho la cosa objeto del depsito puede ser mueble o inmueble (art. 2182). Esta solucin importa una anomala en el derecho comparado;
salvo contadas excepciones, las restantes legislaciones solo permiten el depsito de cosas muebles. Vlez Sarsfield defendi su solucin en la nota al
art. 2182, diciendo que no se encuentra razn para decir que una persona que cierra su casa y de posita en otra las llaves, no efecta un deposito sino
una locacion de servicios, pues el objeto del acto ha sido depositar la cosa, aunque subsidiariamente se exija algn servicio; y agrega que el secuestro
judicial no es sino un deposito (aunque no contractual) y nadie niega que puede ser de cosas muebles. A pesar de la indudable fuerza de la
argumentacin, parece preferible limitar la esfera de accin del contrato de depsito a las cosas muebles. Esta limitacin, hoy generalmente aceptada,
obedece a la estructura especial de este contrato, cuyas reglas tienen como finalidad asegurar la restitucin de las cosas que serian susceptibles de
desaparicin.
Caracteres.
El contrato de depsito tiene los siguientes caracteres:
1- es en ppio gratuito (art. 2183), pero puede ser oneroso si las partes lo acuerdan as. Segn el art. 2183, una remuneracin espontneamente
ofrecida por el depositante al depositario o la concesin a este del uso de la cosa al celebrar el contrato o despus de celebrado, no quita al
depsito el carcter de gratuito. No es posible tomar esta disposicin en sentido absolutamente literal, porque no tendra sentido, desde el
momento que el depositante promete una remuneracin, el contrato no pierde por ello su carcter de deposito. Sin duda alguna, lo que el
codificador quiso destacar es que el deposito es por naturaleza gratuito y que las obligaciones del depositario no varan (lo que no es
totalmente exacto) porque se le haya prometido una remuneracin.
2- Siendo gratuito es tambin unilateral, ya que las obligaciones recaen solamente sobre el depositario, que debe cuidar de la cosa y luego
restituirla al depositante. Es verdad que el depositante estar obligado a reintegrarle los gastos, si los hubo, pero esta obligacin no es sino
una responsabilidad eventual, que puede nacer o no.
3- Es un contrato real que no queda concluido sino con la entrega de la cosa (art. 2190), entrega que puede ser real o ficta (como ocurre si la
cosa esta ya en poder del depositario por un titulo distinto)
4- Es un contrato de confianza del depositante en el depositario.
Promesa de depsito.
Segn el art. 2190, el deposito es un contrato real, que no queda concluido sino con la entrega de la cosa.
Nada de ello impide, sin embargo, la validez del convenio por el que una de las partes promete la realizacin de un depsito y la otra lo acepta.
Pero no debe olvidarse que el depsito importa un acto de confianza, si quien lo prometi la ha perdido en el futuro depositario, no puede ser obligado
a entregar la cosa. Esta consideracin tiene particular importancia en todo lo que atae al incumplimiento por el depositante de la promesa de depsito.
En primer termino, como ya lo dijimos, el depositario no podra exigir la entrega de la cosa. Esta solucin resulta clara en el caso del depsito tpico, en
el que el depositario no tiene el uso de la cosa, su inters en el contrato queda satisfecho con la indemnizacin de los daos y perjuicios que le
ocasiona el incumplimiento. La solucin no varia porque el depositario se haya asegurado por el contrato el uso de la cosa y pueda demostrar que tenga
un inters efectivo en el cumplimiento del contrato, puesto que el deposito se hace siempre teniendo principalmente en mira el inters del depositante, y
es un acto de confianza; ello explica que el depositante pueda en cualquier momento exigir la restitucin de la cosa depositada (art. 2217) y, con tanta
mayor razn, podr negarse a entregar la prometida.
El incumplimiento de la promesa de depsito solo da lugar, por tanto, a una accin de daos y perjuicios.
Distintas categoras de depsito.
Segn nuestro cdigo, el depsito puede ser voluntario o forzado. El primero es el que resulta del libre convenio de las partes; el segundo es el que se
hace con ocasin de algn desastre como incendio, ruina, saqueo, naufragio, etc.
A su vez, el depsito voluntario puede ser regular o irregular.
Es regular el que se hace de cosas que pueden individualizarse, irregular el de cosas fungibles o consumibles que una vez entregadas no pueden
individualizarse. El depositario irregular adquiere la propiedad de la cosa y puede disponer de ella, a diferencia de lo que ocurre en el depsito regular o
tpico (art. 2191). Por ello mismo, el codificador crey conveniente precisar rigurosamente los supuestos de uno y otro. Segn el art. 2188, el depsito
es regular:
1) cuando la cosa depositada fuere mueble o inmueble no consumible, aunque el depositante hubiera concedido al depositario el uso de ella.
2) Cuando fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entrego al depositario en saco o caja cerrada con llave, no
entregndole esta, o fuera algn bulto sellado o con algn signo que lo distinga.
3) Cuando representase el titulo de un crdito de dinero o de cantidad de cosas consumibles si el depositante no hubiera autorizado al
depositario para la cobranza, porque si lo hubiera autorizado, el dinero que el depositario recibe en pago es un bien tpicamente fungible y
consumible.
4) Cuando representase el titulo de un derecho real o de un crdito que no sea en dinero.
Segn el art. 2189, el depsito ser irregular:
1) cuando la cosa depositada fuere dinero una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al depositario el uso de ellas o si se las
entrega sin las precauciones del art. Anterior, n 2, aunque no le concediere tal uso o se los prohibiere.
2) Cuando representare crdito de dinero o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante autorizo al depositario para su cobranza, porque
el dinero cobrado es consumible.
Formacin del contrato.
Capacidad.
Principio general.
En ppio, tanto el depositante como el depositario deben tener capacidad para contratar (art. 2182). No se requiere que el depositante sea dueo de la
cosa
Supuesto de depositante incapaz.
Dispone el art. 2193: si una persona capaz de contratar acepta el deposito hecho por otra incapaz, queda sujeta a todas las obligaciones del
verdadero depositario y puede ser perseguida por los derechos del depositante y por sus obligaciones como depositario, por el tutor, curador o
administrador de los bienes de la persona que hizo el deposito o por esta misma si llega a tener capacidad.
El depsito es plenamente valido respecto del depositario capaz quien no podra pretender la nulidad del acto.
Por su parte el representante del depositante incapaz (o este mismo si deviene capaz) tiene la siguiente opcin:
a) exigir el cumplimiento del contrato (art. 2193)
b) reclamar su nulidad, pero en este caso queda el depositante sometido a la accin propia de la gestin de negocios, que permite al
depositario capaz reclamar los gastos tiles que hubiera hecho en la conservacin de la cosa (art. 2196).
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Forma y prueba.
La celebracin del contrato de depsito no exige el cumplimiento de formalidad alguna (art. 2200). En consecuencia, puede hacerse aun verbalmente.
El contrato de depsito no puede ser probado por testigos, a menos que el valor de la cosa depositada exceda de $ 200 (art. 2201). Advirtase que en
este caso la ley 17711 ha conservado el lmite de 200$ no obstante haberlo elevado en la regla general del art. 1193 a diez mil.
El art. 2201 ha seguido un sistema destinado a impedir reclamaciones de supuestos depsitos intentados sobre la base de testigos complacientes o
dudosos.
En la prctica, por consiguiente, el depositario que quiera asegurarse la prueba de su depsito, deber munirse de instrumento escrito. No se requiere
el doble ejemplar cuando el depsito es gratuito, pues aquella exigencia no se aplica en los contratos unilaterales (art. 1021).
Y si fuera oneroso el ejemplar nico sirve de ppio de prueba por escrito que hace viable la prueba testimonial.
Efectos.
Obligaciones del depositario en el depsito regular.
El depositario tiene las siguientes obligaciones:
a) guardar y conservar la cosa que se le entrega.
b) Respetar y guardar secreto respecto de las cosas depositadas en cajas o bultos cerrados,
c) Abstenerse de usar la cosa depositada,
d) Restituirla al trmino del contrato o cuando el depositante lo exija.
Obligacin de guarda.
La obligacin esencial del depositario, aquella que constituye el objeto ppal del contrato, es la de guarda de la cosa. El depositario esta obligado a poner
en ella la misma diligencia que en el cuidado de las suyas propias (art. 2202)
El cuidado de la cosa debe ser personal puesto que el depsito es una relacin de confianza. Pero puede poner la cosa bajo la vigilancia de un
dependiente directo del depositario, de cuya actuacin este responde frente al depositante.
Caso fortuito o fuerza mayor.
Como todo deudor de cuerpo cierto, el depositario que no lo restituya o lo restituye deteriorado, se presume culposo si no demostrare lo contrario. La
fuerza mayor lo exime de responsabilidad a menos que lo haya tomado a su cargo en el contrato o que el acontecimiento haya sucedido por su culpa o
que haya ocurrido despus de constituido en mora para restituir la cosa (art. 2203).
Gastos de conservacin.
El depositario esta obligado a hacer los gastos urgentes que demande la conservacin de la cosa, sin perjuicio de su derecho de exigir luego su
reintegro (art. 2204). En cuanto a los gastos no urgentes, su obligacin se limita a dar aviso de su necesidad al depositante, y si avisado este no los
adelantara, el depositario quedara libre de toda responsabilidad.
El depositario que no cumple con su obligacin de avisar ni hace los gastos necesarios, debe indemnizar al depositante de los daos y perjuicios que
resulten (art. 2204).
Obligacin de guardar secreto.
Cuando el depsito consiste en una caja o bulto cerrado, el depositario debe abstenerse de abrirlo, a menos que estuviera autorizado por el depositante
(art. 2205). Esta autorizacin se presume:
1- si el depositante ha entregado las llaves de la caja al depositario (art. 2206).
2- Si las rdenes del depositante no pudieran cumplirse sin abrir la caja o bulto.
Pero el depositario no solo debe respetar el secreto del deposito entregado en caja cerrada; esta tambin obligado a no divulgarlo si por cualquier
acontecimiento llegare a conocer su contenido (art. 2207).
Obligacin de no hacer uso de la cosa.
El depositario no puede usar la cosa depositada, a menos que el depositante lo hubiera autorizado expresa o implcitamente (art. 2208). Si el
depositario la usare, debe los daos y perjuicios consiguientes, que se calcularan de la siguiente manera:
- si la cosa fuera mueble no fungible o inmueble, pagara el alquiler de ella desde el da del contrato, como si fuera locatario.
- Si fuera dinero pagara los intereses corrientes, tambin desde el momento del contrato, como si fuera mutuario (art. 2209).
Obligacin de restitucin.
Debe restituirse la misma e idntica cosa (art. 2182) con todos sus accesorios y frutos y como ella se encuentre, sin que el depositario sea responsable
de los daos y perjuicios que hubiera sufrido sin su culpa (art. 2210).
En lo que atae a los frutos, el depositario solo debe los percibidos.
Cuando la restitucin en especie se ha hecho imposible por culpa del depositario (que la ha destruido o la ha enajenado) esta obligado al pago de los
daos y perjuicios. Como todo deudor de cuerpo cierto, su culpabilidad se presume mientras no demostrare lo contrario.
A quien debe hacerse la restitucin.
La cosa depositada debe restituirse al depositante o al mandatario de este, si el deposito ha sido hecho por un mandatario a nombre del mandante,
debe restituirse al mandante a menos que el mandatario tuviere tambin poderes para recibirlo, en caso de muerte del depositario a sus herederos (art.
2211).
Si el deposito ha sido hecho por un tutor o curador o un administrador de bienes ajenos, acabada la administracin, el deposito debe ser devuelto a la
persona representada (art. 2213).
Puede ocurrir que quienes deban recibir el depsito sean varios, porque fueron mltiples los depositantes o porque fallecido el depositante, lo
sucedieron varios herederos. Si los interesados se ponen de acuerdo en quien ha de recibir el depsito el depositario cumple entregndolo a dicha
persona, pero si no hay acuerdo la cosa debe consignarse judicialmente (art. 2211).
El depositante no tiene necesidad de justificar su derecho de propiedad sobre la cosa para exigir su devolucin (Art. 2215), porque su accin de
restitucin no surge del dominio sino del contrato. Pero el art. 2215 agrega a continuacin que si el depositario llega descubrir que la cosa ha sido
hurtada y quien es su dueo, debe hacer saber a este el deposito para que lo reclame en un corto termino, si el dueo no lo hiciere as, el depositario
debe entregar el deposito al depositante..
Lugar y gastos de restitucin.
El depsito debe restituirse en el lugar en que se hizo, salvo que en el contrato se designare otro, en este caso los gastos de traslado son por cuenta
del depositante.
Tiempo de la restitucin.
El problema del tiempo de la restitucin debe ser analizado con relacin a dos hiptesis distintas.
86
a)
b)
el contrato fija el termino: el plazo se supone fijado a favor del depositante, de modo que el puede exigir la restitucin en cualquier momento
(art. 2217). Cabe preguntarse si el depositario puede devolver la cosa antes del trmino fijado. En ppio la respuesta debe ser negativa, pero
esta solucin aplicada rgidamente, no seria equitativa. En el contrato de depsito gratuito tpico, debe reconocerse al depositario el derecho
de devolver la cosa cuando demuestre que han sobrevenido motivos que hacen demasiado onerosa o perjudicial la guarda. En cambio,
tratndose de un depsito remunerado, el plazo lo obliga rigurosamente.
El contrato no fija termino: cualquiera de las partes puede ponerle fin cuando quiera (art. 2226 inc. 1). Pero el depositario no puede ejercer
este derecho en forma intempestiva o arbitraria, como ocurrira si el depositante esta en el extranjero y no se encuentra en condiciones de
cuidar la cosa.
si el contrato fue por tiempo determinado, al vencimiento del plazo, si fue por tiempo indeterminado cuando cualquiera de las partes lo quisiera
(art. 2226).
Por la perdida de la cosa depositada (art. 2226 inc. 2). No importa que la perdida haya ocurrido por caso fortuito o culpa del depositario, en
cualquier caso el deposito concluye.
Por la enajenacin que hiciera el depositante de la cosa depositada (art. 2226 inc. 3). Es natural que as sea, porque pudiendo en cualquier
momento el depositante la devolucin del deposito (art. 2217), es obvio que esa facultad debe reconocerse a quien lo ha sucedido en sus
derechos de dueo.
Por mutuo disenso.
Por consignacin de la cosa cuando el depositario descubriere que es robada.
Deposito necesario.
Dice el art. 2227 que el deposito ser necesario cuando fuese ocasionado por incendio, ruina, saqueo, naufragio, incursin de enemigos o pro otros
acontecimientos de fuerza mayor, que sometan a las persona a una imperiosa necesidad; tambin lo ser el de los efectos introducidos en las posadas
por los viajeros.
El problema de si ha existido o no necesidad imperiosa de hacer el deposito es cuestin que queda librada a la prudente apreciacin judicial, pero no
basta una simple dificultad ni mucho menos una mera conveniencia por evidente que fuera. Tampoco hay depsito necesario en el concepto del art.
2227 cuando el depositante se ve obligado a hacerlo no porque medien circunstancias de fuerza mayor sino porque se lo impone un contrato celebrado
con terceras personas.
Los depsitos necesarios estn sujetos al mismo rgimen legal que los voluntarios (art. 2239), con las siguientes excepciones:
a)
b)
es valido el depsito hecho en personas adultas, aunque incapaces por derecho, a pesar de que no estn autorizadas para recibirlos por sus
representantes legales (art. 2228). Cules son las personas adultas incapaces por derecho a que se refiere la ley? Ante todo hay que aclarar
que no se trata de los incapaces de derecho, sino por derecho, hubiera sido mas claro hablar de incapacidad de hecho, a los que sin duda
alguna, se refiere la ley. El deposito es valido aunque el representante legal no lo haya autorizado (art. 2228) y aunque se haya opuesto. El
incapaz queda responsable por todas las consecuencias del deposito.
Para acreditar el deposito necesario se admite toda clase de pruebas (art. 2238), incluso la de testigos aunque el deposito sea mayor de 200
$, porque las circunstancias en que se presume hecho son de tal naturaleza que no permiten al depositante munirse de prueba documental.
CONTRATOS
BOLILLA XI
1)
Fianza.
Segn el art. 1988 habr fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su
obligacin accesoria.
De donde resulta que la fianza es un contrato, pues exige un acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor cuyo crdito es garantido. No se
requiere, en cambio, el consentimiento del deudor afianzado. Y no interesa su consentimiento ni su misma oposicin, porque la relacin obligatoria se
establece entre fiador y acreedor. Es verdad que eventualmente, si el fiador paga, el deudor resultara obligado frente a el.
Caracteres del contrato.
a
b
c
d
Es un contrato accesorio, pues supone la existencia de una obligacin ppal, a la cual esta subordinada la del fiador.
Genera una obligacin subsidiaria que solo puede hacerse efectiva cuando se ha hecho infructuosamente excusin de los bienes del deudor
principal, salvo que el fiador haya renunciado a este beneficio.
Es consensual pues no esta sujeto a formas (art. 2006)
los menores emancipados, aunque tengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de 500$ (inc. 1)
los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que representan (inc. 2).
Los tutores, los curadores y todo representante necesario en nombre de sus representados, aunque sean autorizados por el juez (inc. 3).
Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales (inc. 4).
Los mandatarios a nombre de sus constituyentes si no tuviesen poderes especiales (inc. 5).
Los que tengan ordenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos o por personas desvalidas (inc. 6).
Uno de los cnyuges puede ser fiador de las obligaciones contradas por el otro, porque el contrato de fianza se concierta entre el cnyuge y el tercer
acreedor, de modo que no habra motivo para impedirlo, pero no puede afianzar al tercero que contrata con su propio cnyuge porque esto implicara
admitir un contrato gratuito entre cnyuges, lo que es contrario a lo dispuesto en el art. 1807 inc. 1.
El socio puede afianzar a la sociedad de que forma parte y recprocamente.
Objeto.
Obligaciones que pueden afianzarse. Ppio general.
Todas las obligaciones pueden afianzarse sean civiles o naturales, accesorias o principales, deriven de un contrato, de la ley o de un hecho ilcito,
cualquiera sea el acreedor o el deudor y aunque el acreedor sea persona incierta, tampoco importa que la deuda sea de valor determinado
indeterminado, liquido o iliquido, inmediatamente exigible, a plazo o condicional, tampoco importa la forma del acto principal (art. 1993).
Como puede apreciarse la regla general es amplia.
Obligaciones futuras.
La fianza puede ser otorgada en garanta de una obligacin futura (art. 1988), y en tal caso el fiador puede comprometerse hasta una cierta cantidad o
ilimitadamente por el total de la obligacin que resulte eventualmente, cualquiera sea su monto. Al hablar de obligaciones futuras, la ley no solo se
refiere a las que eventualmente pueden surgir de un contrato actual, sino tambin de las que pueda contraer en el futuro.
Por otra parte, el fiador de obligaciones futuras puede retractar la fianza mientras no haya nacido la obligacin principal (art. 1190), sin perjuicio de que
es responsable frente al tercero que contrato con el afianzado ignorando la retractacin.
Obligaciones nacidas de un hecho ilcito.
Segn el art. 1993 pueden afianzarse inclusive obligaciones cuya causa sea un hecho ilcito. Ninguna dificultad ofrece este precepto en lo que atae a
las obligaciones ilcitas surgidas de hechos ilcitos ya acaecidos.
Prestaciones que pueden afianzarse.
Pueden afianzarse no solo las obligaciones de dar sumas de dinero, sino tambin las de entregar cosas ciertas o inciertas y las de hacer o las de no
hacer (art. 1992).
La fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la materia de la obligacin principal (art. 1991). As, por ejemplo, si la
obligacin principal consiste en la de pagar una suma de dinero, no habr fianza si el que garante la operacin se compromete a entregar una cosa
cierta en caso de incumplimiento del deudor.
Limites de la obligacin del deudor. Principio y consecuencias.
La obligacin principal seala el lmite mximo de la fianza; el fiador puede obligarse a menos pero no a mas que el deudor principal (art. 1995). Y si se
hubiere obligado a mas, su obligacin queda reducida a dicho mximo.
Duda sobre la extensin de la fianza.
Cuando hubiere duda sobre si el fiador se obligo a menos o por otro tanto igual a la obligacin ppal, enmindese que se obligo en la medida de esta
(art. 1195).
Intereses.
La fianza de una suma de dinero comprende tambin los intereses que aquella devengare, aunque no se lo hubiera previsto en el acto de afianzamiento
(art. 1997)
Forma y prueba.
Segn el art. 2006, al fianza puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por escritura pblica o instrumento privado, pero si fuese negada en
juicio solo podr probarse por escrito.
Distintas clases de fianzas.
Rgimen legal.
La fianza es, por lo comn, el resultado de la libre contratacin de las partes, pero a veces ella es impuesta por la ley. La primera se llama fianza
convencional; la segunda, legal o judicial y la aceptacin del fiador no corresponde al acreedor sino al juez.
Desde otro punto de vista la fianza puede ser civil o comercial.
Fianza convencional.
Fianza simple o solidaria.
88
En la fianza convencional tpica o simple, el fiador goza de los beneficios de excusin y si existen varios fiadores, de divisin de la deuda entre ellos
(art. 2024). Pero si el fiador asume su garanta con carcter solidario, queda privado de dichos beneficios (art. 2004), el acreedor puede dirigirse
directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar los bienes del deudor principal y puede demandar por el total a cualquiera de los fiadores.
Pero la solidaridad no quita a la fianza su carcter de obligacin accesoria y no hace al fiador deudor directo de la obligacin ppal (art. 2004).
En otras palabras no hay que confundir fianza solidaria con obligacin solidaria; salvo la renuencia a los derechos de excusin y de divisin, en todo lo
dems la fianza solidaria queda sujeta a las reglas de la fianza simple (art. 2004). De donde surgen las siguientes consecuencias:
a Si la obligacin ppal es nula (por ejemplo por haberse contrado con dolo o violencia) tambin lo ser respecto del fiador solidario.
b Si la obligacin ppal se ha hecho de cumplimiento imposible para el deudor por causa de fuerza mayor, el fiador queda tambin liberado de
responsabilidad.
c El fiador solidario puede exigir del deudor ppal que lo libere de la fianza en la hiptesis de los artculos 2025 y 2026.
Cuando la fianza es solidaria.
El art. 2003 establece que la fianza ser solidaria solamente en los siguientes casos:
1 cuando as se hubiere estipulado en el contrato. La estipulacin debe ser clara ya que en caso de duda debe tenrsela por fianza simple.
2 Cuando el fiador renunciare al beneficio de excusin.
3 Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial.
Fiador principal pagador.
Pero si el fiador se ha obligado como ppal pagador, se lo reputa deudor solidario y se le aplican las disposiciones relativas a los codeudores solidarios
(art. 2005). La obligacin del fiador deja ya de ser accesoria, se establece un vnculo directo entre el acreedor y el fiador con entera independencia del
que vincula a este con el deudor ppal.
Fianza legal y judicial.
Segn el art. 1998, la fianza puede ser legal o judicial, pero no ha de creerse que se trata de dos categoras diferentes, una impuesta por la ley y otra
por los jueces, puesto que estos no podran imponerla sino fundados en ley. En el fondo se trata de dos denominaciones distintas de una misma cosa.
Tales son por ejemplo: la llamada contracautela o sea la garanta (real o personal) que exigen los jueces para hacer lugar a ciertas medidas
precautorias, tales como embargos, inhibiciones, etc. Quizs la nica diferencia podra extraerse de las siguientes circunstancias: a veces la ley delega
en el juez la apreciacin de la solvencia del fiador, otras se conforma con que el fiador llene ciertos requisitos prefijados (por ejemplo poseer titulo de
abogado, escribano, etc.) cuyo contralor corre por cuenta de autoridades administrativas. La primera seria fianza judicial, la segunda legal stricto sensu.
Pero fcil es apreciar que no hay entre ellas una diferencia de naturaleza, sino solo una distinta manera de apreciar la seguridad que ofrece el fiador
exigido por la ley.
Condiciones que debe llenar el fiador.
Si la fianza fuese legal o judicial, el fiador debe reunir las siguientes condiciones:
a debe estar domiciliado en el lugar de cumplimiento de la obligacin principal (art. 1998), porque de lo contrario el acreedor podra tener
dificultades para hacer efectiva la fianza.
b Debe tener bienes races conocidos o gozar de un crdito indisputable de fortuna. La apreciacin de este buen crdito queda librada al
prudente arbitrio judicial.
Se comprende que estas condiciones solo rigen respecto de la fianza cuya aceptacin corresponde al juez y no al acreedor interesado, ellas constituyen
una garanta para el acreedor de cuyo consentimiento se prescinde y que es, sin embargo, el interesado en la fianza. Pero si el propio acreedor presta
el consentimiento al fiador ofrecido, entonces puede prescindirse de estos requisitos aunque la fianza sea legal o judicial.
Fianza civil y comercial.
La fianza ser civil o comercial segn lo sea la obligacin principal (art. 478 del cdigo de comercio). Es una aplicacin de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
La distincin es importante porque la fianza comercial tiene siempre carcter solidario, de tal modo que el fiador no cuenta con los beneficios de
excusin y de divisin (art. 480 del cdigo de comercio).
Efectos de la fianza.
Entre fiador y acreedor.
Obligaciones y derechos del fiador.
El fiador desempea el papel de garante del deudor ppal, si este no cumple el deber hacerlo.
Pero su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario; por consiguiente, cuenta con los siguientes recursos:
1 podr exigir que previamente el acreedor dirija su accin contra el obligado ppal y tiene derecho a intervenir en ese juicio.
2 Si los fiadores son varios, solo esta obligado a pagar su parte, como si se tratara de una obligacin simplemente mancomunada.
En ppio el fiador esta obligado en la misma forma que el deudor ppal, es decir, en especie, pero podr limitarse al pago de los daos y perjuicios cuando
la obligacin ppal consista en la entrega de un cuerpo cierto o en un hecho personal del deudor.
Beneficio de excusin.
Se llama beneficio de excusin al derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado todos los
bienes del deudor (art. 2012).
Este derecho consiste en proporcionar al acreedor ms firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito contra el deudor ppal.
El acreedor puede iniciar su accin directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que previamente se dirigi contra el deudor ppal, pero se
expone a que el fiador paralice su accin invocndose este beneficio que funciona como excepcin dilatoria.
Opuesta esta excepcin, el acreedor debe demostrar no solo que ha demandado al deudor ppal, sino tambin que ha seguido todos los debidos
procedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes, y que tales procedimientos han resultados infructuosos sea total o parcialmente.
Opuesto el beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra los bienes del deudor ppal. Si la venta de los bienes del deudor ppal no alcanzare
a cubrir todo el crdito, el acreedor solo podr reclamar del fiador el saldo que todava quedare por cubrir (art. 2017).
Supuesto de deudores principales solidarios.
Cuando varios deudores ppales se han obligado solidariamente y uno solo de ellos ha dado fianzas, el fiador no solo tendr derecho a que se excutan
previamente los bienes del afianzado, sino tambin los de todos los otros codeudores (art. 2016).
Fiador del fiador.
Si el fiador hubiera dado a su vez otro fiador en garanta de sus obligaciones de afianzamiento, este ltimo goza del beneficio de excusin respecto del
deudor ppal y del primer fiador (art. 2019).
Casos en que el fiador carece del beneficio de excusin.
No podr el fiador oponer el beneficio de excusin en los siguientes casos:
89
a
b
c
d
e
f
g
Beneficio de divisin.
Si hubiera dos o mas fiadores de una misma deuda, esta se entender dividida entre ellos por partes iguales.
No hay inconveniente en que los fiadores convengan con el acreedor una proporcin distinta y aun que renuncien al beneficio de divisin.
El beneficio de divisin no funciona de pleno derecho, el fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que corresponde.
Excepciones que puede oponer el fiador.
El fiador puede oponer todas las excepciones propias o personales y todas las que podra oponer el deudor principal, con la sola excepcin de las que
se funden en la incapacidad de hecho del deudor.
Mas an la renuncia que el deudor principal hiciere de las excepciones de que puede valerse, tales como la prescripcin de la deuda, la nulidad o
rescisin de la obligacin o, en fin, toda otra causa de liberacin , no impide al fiador oponerlas (art. 2022). Igualmente ineficaz respecto del fiador seria
la renuncia del deudor al plazo que le reconoce el contrato.
De una manera ms general puede decirse que el deudor no puede agravar por un hecho suyo las obligaciones del fiador. En cambio se beneficia de
las ventajas que haya obtenido del deudor, tales como un nuevo plazo, una remisin parcial de la deuda.
Fiador solidario y principal pagador.
El fiador solidario no goza de los beneficios de divisin y excusin, pero si de los restantes derechos del fiador simple. El fiador principal pagador se
encuentra en la situacin del obligado solidariamente.
Relaciones entre el fiador y el deudor.
Derechos anteriores al pago.
En ppio las obligaciones del deudor para con el fiador comienzan recin cuando este ha pagado la deuda y l debe reintegrarle lo pagado. Pero la ley
confiere ciertos recursos al fiador antes del pago, tiene derecho, en ciertas situaciones, a ser exonerado de la fianza y, si el deudor quiebra, puede pedir
se lo admita preventivamente en el pasivo de la masa.
Exoneracin de la fianza luego de transcurrido 5 aos.
Transcurrido 5 aos desde que la fianza se otorgo, el fiador puede pedir al deudor lo exonere de ella siempre que la obligacin principal fuere por
tiempo indeterminado (art. 2025). Si por el contrario tuviere plazo determinado no podr el fiador pedir la exoneracin, pues desde el primer momento
sabia l cual era dicho plazo.
La accin por exoneracin de la fianza debe ser dirigida contra el deudor. Corre a cargo de este conseguir otro fiador que lo sustituya y que sea
aceptado por el acreedor. Si no obstante la demanda por exoneracin, el deudor no propusiera otro fiador o si el acreedor no aceptara los que el
propone, la fianza sigue vigente, pero el fiador puede exigir garantas suficientes (reales o personales) para el caso de que tenga que hacer frente a las
obligaciones derivadas de la fianza y si tampoco logra esto, podr embargar al deudor hasta una suma suficiente para cubrir la fianza (art. 2026).
Exoneracin por embargo u otros motivos.
Tambin tendr derecho el fiador a ser exonerado de la fianza en los siguientes casos:
1 si fuera judicialmente demandado para el pago,
2 si vencida la deuda el deudor no la pagase,
3 si quisiera ausentarse del territorio de la republica, no dejando bienes races suficientes y libres para el pago de la deuda (art. 2026).
Quiebra del deudor.
Si el deudor quebrase antes de pagar la obligacin afianzada, el fiador tiene derecho para hacer admitido preventivamente en el pasivo de la masa
concursada (art. 2028).
Derechos posteriores al pago.
Subrogacin en los derechos del acreedor.
El fiador que pagase la deuda afianzada queda subrogado en todos los derechos, acciones y garantas anteriores y posteriores a la fianza, del acreedor
contra el deudor, sin necesidad de cesin alguna (art. 2029).
El fiador que paga se subroga incluso en los privilegios que son propios del fisco nacional y provincial (art. 2029).
La subrogacin tiene lugar aunque el fiador se hubiese obligado en contra de la voluntad del deudor.
El fiador subrogado en los derechos del acreedor, puede exigir del deudor:
a todo lo que hubiera pagado por capital, intereses y costas,
b los intereses legales sobre la suma que l haya debido pagar, desde el momento del pago,
c finalmente podr reclamarle la indemnizacin de todo perjuicio que le haya sobrevenido con motivo de la fianza (art. 2030).
Pago por el fiador cuando el deudor principal es incapaz.
Si el fiador se ha constituido en garante de la obligacin contrada por un menor, la repeticin contra este ser viable en los beneficios recibidos, fuera
de ellos la obligacin ppal es nula y puede dar origen a una accin contra el incapaz.
Pago anticipado por el fiador.
Si el fiador paga antes del vencimiento de la deuda solo podr cobrarla del deudor despus de dicho vencimiento (art. 2031).
Pago hecho por el fiador de codeudores solidarios.
El que ha afianzado a varios deudores solidarios puede repetir de cada uno de ellos la totalidad de lo que hubiere pagado (art. 2032)
Pero supongamos que el fiador lo sea de uno solo de los deudores solidarios y que haya pagado el total. El fiador tiene accin por el total contra el
codeudor que ha afianzado, pero solo puede reclamar de los restantes la parte que a cada uno de ellos le corresponda en la deuda.
Pago hecho por el fiador sin conocimiento del deudor.
Es una medida de elemental prudencia que el fiador ponga en conocimiento del deudor el pago de la deuda que se propone realizar, ello evita el riesgo
de que tambin el deudor pague o que el pago sea improcedente porque el deudor tenia excepciones que oponer.
El cdigo establece en los artculos 2033 y siguientes:
90
a
b
si el fiador hiciera el pago sin conocimiento del deudor y debido a esta ignorancia, este tambin pagase la deuda, el fiador no tendr accin
contra el deudor, aunque naturalmente la tiene contra el acreedor que ha recibido dos veces el pago (art. 2033).
Si el fiador paga sin conocimiento del deudor, este podr hacer valer contra l todas las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor
(art. 2033), pues no seria justo que el deudor se perjudicase como consecuencia de la conducta imprudente del fiador que pago sin tomar la
precaucin de averiguar si haba excepciones que oponer.
convenido (Josserand, Aubry et Rau). Nos parece considerar este contrato como bilateral porque supone para el prestamista la obligacin de
entregar la cosa y para el mutuario la de restituirla en su momento y eventualmente, la de pagar intereses. La circunstancia de que una de las
partes llene todas sus obligaciones al celebrar el contrato no significa que no estaba obligada a hacerlo conforme al acuerdo de voluntades.
b Puede ser gratuito u oneroso, en defecto de convenio sobre el punto se lo presume gratuito (art. 2243).
c Es un contrato real que solo se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2242).
Promesa de prstamo.
La promesa aceptada de hacer un prstamo gratuito no da accin alguna contra el promitente (art. 2244). En cuanto a la promesa onerosa no cumplida
ella no da accin al mutuario a reclamar el cumplimiento del contrato y eventualmente la entrega de la cosa, sino solamente a demandar los daos y
perjuicios (art. 2244)
Prstamo civil y comercial.
El prstamo es comercial cuando la cosa prestada puede ser considerada de genero comercial, este destinada a uso comercial y cuando por lo menos
el deudor sea comerciante, no basta que el prestamista lo sea para considerarlo tal.
La diferencia es importante sobre todo del punto de vista de los intereses, el mutuo civil se presume gratuito (art. 2248), por lo cual no devenga
intereses salvo estipulacin en contrario, el comercial se presume oneroso (art. 218 inc. 5 cod. de comercio). Adems el mutuo civil es un contrato real,
en tanto que el comercial es consensual (art. 559).
Forma y prueba.
El mutuo no requiere formalidad alguna, puede ser contratado incluso verbalmente (art. 2246). Si se ha celebrado por escrito, no se requiere doble
ejemplar, ya que esta formalidad no es exigida cuando una de las partes llenare todas sus obligaciones en el momento de celebrar el contrato (art.
1191).
En lo que atae a la prueba, dispone el art. 2246, que el mutuo no podr probarse sino por instrumento publico o por instrumento privado de fecha cierta
si el emprstito pasa del valor de diez mil pesos. Es obvio que esta disposicin solo se aplica en las relaciones con terceros. Entre las partes rigen los
principios generales de los artculos 1191 y 1193.
Efectos.
Obligaciones del mutuante o prestamista.
a
b
entrega de la cosa: la primera y esencial obligacin del mutuante es entregar la cosa prometida. La entrega puede ser real o ficta, esta
ultima ocurre cuando la cosa esta ya, por otro titulo, en poder del mutuario; toda deuda de dinero, cualquiera sea su origen, puede ser
convertida en mutuo por simple convenio de partes.. la entrega de la cosa significa la transferencia del dominio (art. 2245)
responsabilidad por mala calidad o defectos ocultos de la cosa: segn el art. 2247 el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra
el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada, tales como si el dinero fuera falso o los granos en malas condiciones. En
el prstamo gratuito, el mutuante solo es responsable cuando ha habido mala fe, es decir, cuando conociendo los defectos o vicios de la cosa,
los oculto al mutuario, pero si es oneroso responde tambin de los vicios ocultos cuya existencia ignoraba.
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