Parte general de los contratos

1. Concepto de contrato. Concepto tradicional. Elementos del contrato.

a. Evolución histórica de la noción de contrato

En el derecho Romano, el contrato se caracterizo por su formalismo y por constituir un

numero cerrado. Esto se proyecto al medioevo representado por la documentación, la fuerza
obligatoria descansaba en haberse cumplido una forma o entregado una cosa (contratos
verbis, literis, y re).

Posteriormente con la dictación del ordenamiento de Alcalá, se recoge el principio del

consensualismo (de la libertad de forma de los contratos), principio que es reproducido en
la Novissima recopilación y recogido por el CC español.

La concepción moderna se organiza en base a la idea del acuerdo de voluntades, regido por
el principio del consensualismo y del numero abierto, sin perjuicio de que se encuentre en
cierta forma deteriorado.

Una de las clasificaciones de los actos jurídicos se formulaba atendiendo al numero de

voluntades necesarias para perfeccionar el acto, distinguiendo entre:

i. Actos jurídicos unilaterales: Son aquellos en que se requiere la voluntad de una

sola persona para perfeccionarse, es decir, nacer a la vida jurídica, lo cual es
distinto a que produzca efectos, ya que, si se piensa en el testamento, este nace
por la voluntad del testador y solo produce efectos a la muerte del mismo.

ii. Actos jurídicos bilaterales: Son aquellos que requieren para su

perfeccionamiento el acuerdo de dos o mas voluntades.

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Con la palabra convención se alude al acto jurídico bilateral, y se define como el acuerdo
de voluntades de dos o mas personas que tiene por objeto crear, modificar o extinguir
obligaciones. El contrato es una especie de convención destinada a producir derechos y
obligaciones, existiendo entre ambos una relación de genero a especie.

Este concepto de contrato es el llamado concepto clásico de la doctrina francesa,

fuertemente influido por el principio de la autonomía de la voluntad, tiene gran cabida en la
teoría de los contratos.

b. Concepto de contrato en el CC

El contrato se encuentra definido por el legislador en el art. 1438, el cual señala que
contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa, agregando que cada parte puede ser una o muchas personas.

Art. 1438 CC: “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”.

Por otra parte, del art. 1437, que enumera las fuentes de las obligaciones, se desprende que
contrato o convención es el concurso real de voluntades de dos o más personas.

Art. 1437 CC: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que
se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos, ya
a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos
a patria potestad”.

La definición legal es muy criticada por la doctrina, y entre las críticas más frecuentes se
encuentran:

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i. El CC hace sinónimos los términos contrato y convención, en circunstancias de
que no lo son, sino que tienen una relación de género (convención) a especie
(contrato).
La convención es un acto jurídico bilateral destinado a crear, modificar, o
extinguir derechos y obligaciones; y cuando la convención crea derechos y
obligaciones, se le llama “contrato”, que es precisamente un acto jurídico
bilateral destinado a crear derechos y obligaciones.
Esta critica es valida para nuestro ordenamiento jurídico, puesto que en derecho
comparado se encuentran ordenamientos que hacen sinónimos las expresiones
contrato y convención; esto ocurre, por ejemplo, en Alemania e Italia.

ii. En la definición, se confundiría el objeto del contrato con el objeto de las

prestaciones. Señala la definición que una parte se obliga a dar, hacer o no hacer
algo, pero sucede que el objeto del contrato son los derechos y obligaciones que
emanan de este, y el objeto de estos derechos