PROCEDE EL PAGO DE LA INDEMNIZACIN VACACIONAL PARA

TRABAJADORES QUE OCUPAN CARGOS DE GERENTES EN LA

EMPRESA?
Javier Dolorier Torres
Abogado de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Profesor y Coordinador del Post Ttulo en Derecho del Trabajo por la Pontificia
Universidad Catlica del Per.
Profesor del curso de Legislacin Laboral del PADE de Recursos Humanos
de la Escuela de Administracin de Negocios para Graduados - ESAN.
Profesor de Derecho Empresarial del Master of Business Administration de la
Escuela de Postgrado de la Universidad San Ignacio de Loyola.
Uno de los puntos de mayor discusin en la regulacin de los descansos
remunerados est referido a los casos en que no corresponde el pago de la
indemnizacin vacacional a los trabajadores que ocupan cargos de gerentes o
representantes que hubieran decidido no gozar de su descanso vacacional. A
fin de abordar este tema, partiremos del anlisis de un caso concreto, a fin de
analizar el contexto en el cual se presenta y las situaciones diversas que
pueden presentarse en la realidad.
A) CASO PRCTICO:
La Sra. Mariana Bernal de Espinoza trabaj como Gerente de Recurso
Humanos para la empresa FRANKIE S.A., desde el 15 de julio de 1998 hasta
el 18 de julio del 2002. Durante todo el periodo que prest servicios para esta
empresa, la Sra. Bernal de Espinoza desempe sus labores de forma
interrumpida, es decir, durante el transcurso de la relacin laboral nunca goz
de los descansos vacacionales que por ley le corresponde.
Finalizada la relacin laboral, el da en que la Sra. Bernal se acerca a recoger
su liquidacin de beneficios sociales, se da con la sorpresa que FRANKIE S.A.
no haba cumplido con sealar como concepto adeudado la indemnizacin por
falta de descanso vacacional por los periodos 1998-1999, 1999-2000 y 20002001, indemnizacin que se encuentra reconocida en el inciso c) del artculo
23 de la Ley de Descansos Remunerados, aprobada por el Decreto Legislativo
N 713.
Ante esta situacin, la Sra. Bernal de Espinoza se dirige a la Gerencia de
Recursos Humanos donde efecta su reclamo por la falta de pago de dicha
indemnizacin, recibiendo como respuesta del nuevo gerente de dicho
departamento que, segn lo dispuesto por el artculo 24 del Reglamento de la
Ley de Descansos Remunerados, aprobado por el Decreto Supremo N 01292-TR, al haberse desempeado bajo el cargo de Gerente de Recursos
Humanos de la empresa, no le corresponde el pago de la indemnizacin por
falta de descanso vacacional reclamada.
Ante esta situacin, la Sra, Bernal desea conocer la validez legal de esta
afirmacin y las posibilidades de lograr un reconocimiento a los derechos,
segn ella, le corresponden.

B) ANLISIS DE LA NORMATIVA LEGAL VIGENTE:

En nuestro ordenamiento jurdico, el derecho a las vacaciones anuales se
encuentra regulado por el Decreto Legislativo N 713, Ley de los Descansos
Remunerados (en adelante, LDR) y su reglamento, aprobado por el Decreto
Supremo N 012-92-TR (en adelante, el Reglamento)
As pues, de acuerdo a lo establecido por el artculo 10 de la LRD, los
trabajadores del rgimen laboral de la actividad privada tienen derecho a treinta
(30) das calendario de descanso vacacional por cada ao completo de
servicios. Este derecho est condicionado, adems, al cumplimiento de un
rcord vacacional que, segn las distintas jornadas de trabajo que cumpla los
trabajadores, pueden se cualquiera de los siguientes supuestos:
- Trabajadores cuya jornada ordinaria es de seis (06) das a la semana:
haber realizado labor efectiva por lo menos en doscientos sesenta das
en dicho periodo.
- Trabajadores cuya jornada ordinaria es de cinco (05) das a la semana:
haber realizado labor efectiva por lo menos en doscientos diez das en
dicho periodo.
- En los casos en que el plan de trabajo se desarrolle en slo cuatro (04) o
tres (03) das a la semana o sufra paralizaciones temporales autorizadas
por la Autoridad Administrativa de Trabajo (Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo), los trabajadores tendrn derecho al goce
vacacional, siempre que sus faltas injustificadas no excedan de diez en
dicho periodo.
Una vez verificado el cumplimiento de ambos requisitos, el goce del descanso
vacacional se rige por las siguientes reglas bsicas:

La oportunidad del descanso vacacional ser fijada de comn acuerdo

entre el empleador y el trabajador, teniendo en cuenta las necesidades
de funcionamiento de la empresa y los intereses del trabajador. A falta
de acuerdo entre las partes, empleador decide la oportunidad del goce
en uso de su facultad directriz (artculo 14 LDR).

La remuneracin vacacional es equivalente a la que el trabajador

hubiera percibido habitualmente en caso de seguir laborando. Se
considera remuneracin, para estos efectos, la computable para la
compensacin por tiempo de servicios, aplicndose analgicamente los
criterios establecidos para la misma (artculo 15 LDR). Sin embargo, el
Reglamento seala que se debe exceptuar a las remuneraciones
peridicas a las que se refiere el artculo 18 del Texto nico Ordenado
de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, a probado por el
Decreto Legislativo N 650 (artculo 16 del Reglamento)

La remuneracin vacacional debe ser abonada al trabajador antes del

inicio del descanso (artculo 16 LDR). Esta situacin no tienes
incidencia en la oportunidad en que deben abonarse las aportaciones al
Seguro Social de Salud ni la prima del seguro de vida, que debern ser
canceladas en la fecha habitual (artculo 19 del Reglamento).

El trabajador debe disfrutar del descanso vacacional en forma

ininterrumpida. Sin embargo, a solicitud escrita del trabajador, el
empleador podr autorizar el goce vacacional en perodos que no
podrn ser inferiores a siete das anuales (artculo 17 LDR).

El trabajador puede convenir por escrito con su empleador en

acumular hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de
un ao de servicios continuo disfrute por lo menos de un descanso de
siete das naturales (artculo 18 LDR).

El descanso vacacional puede reducirse, por acuerdo entre partes, de

treinta a quince das, con la respectiva compensacin de quince das de
remuneracin, debiendo constar este acuerdo por escrito (artculo 19
LDR).

Los trabajadores que cesen despus de haber cumplido el ao de

servicios y el correspondiente rcord, sin haber disfrutado del descanso,
tendrn derecho al abono del ntegro de la remuneracin vacacional
(artculo 22 LDR).

El rcord vacacional trunco ser compensado en razn de tantos

dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das
computables hubiera laborado, respectivamente (artculo 22 segundo
prrafo LDR). Para que proceda el abono del record trunco vacacional,
el trabajador debe acreditar un mes completo de servicios a su
empleador (artculo 23 del Reglamento).

Si un trabajador no hubiera disfrutado del descanso vacacional dentro

del ao siguiente a aquel en el que adquiri el derecho, percibir por
esta razn los siguientes conceptos:

Una remuneracin por el trabajo realizado.

Una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y,
Una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber
disfrutado del descanso. Esta indemnizacin no est sujeta a pago
o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tributo (artculo
23 LDR).
Respecto a este ltimo punto, que es el que se encuentra vinculado al tema
que estamos analizando, el artculo 23 de la LDR establece una regla
general, pero el artculo 24 del Reglamento seala que la indemnizacin por
falta de descanso vacacional a la que se refiere el inciso c) del artculo 23 de
la LDR, no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que
hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.
Para la comprensin de este artculo, resulta indispensable hacer el siguiente
anlisis:

La norma no establece una referencia adicional o precisiones respecto a

lo que se debe entender por gerente, debiendo asumirse que comprende
a todo trabajador que ostente esta calificacin eminentemente
administrativa otorgada por el empleador. En efecto, las funciones
gerenciales comprenden desarrollar actos de direccin al interior de la
organizacin, con responsabilidades y conduccin de polticas
administrativas de la empresa. Ello se manifiesta adicionalmente con el
ejercicio de los poderes del empleador respecto de los trabajadores, loc
cuales son inherentes al vnculo jurdico de subordinacin (organizacin
de las labores, fiscalizacin de las mismas y sancin ante los
incumplimientos de los trabajadores). Sin embargo existe diferentes
niveles de lo que se considera son cargos de nivel gerencial, los cuales
estn definidos por la estructura y organizacin que tenga la empresa.
De este modo, uno de los supuesto ms usuales a nivel de organizacin
empresarial, es que la gerencia de recursos humanos o de personal
dependa orgnicamente de la gerencia de administracin y finanzas, la
cual a su vez se encuentra jerrquicamente por debajo de la gerencia
general.

Con relacin a la condicin de representantes, consideramos que la

norma no aporta mayores criterios para establecer lmites o restricciones
al mismo, por cuanto la representacin puede estar referida, en su
versin amplia, a un poder amplio y general respecto del manejo total de
la gestin corporativa; como tambin podra, en un contenido restringido,
comprender a los poderes simples para gestin documentaria que puede
desarrollar un trabajador que no ocupa un cargo gerencial.

En consecuencia (y restringiendo nuestro comentario al caso de los

gerentes, que es el que puntualmente nos ocupa para efectos de la
resolucin del caso planteado) el artculo bajo comentario niega el
derecho a la indemnizacin vacacional a los funcionarios de alto nivel o
rango gerencial que cuenten con tal capacidad de decisin que puedan
decidir por s mismos hacer o no efectivo el goce del descanso
vacacional, de modo tal que su voluntad es suficiente para que se
postergue o se acumulen descansos vacacionales.

Sin embargo, es tambin cierto que por las caractersticas del cargo
gerencial, estos trabajadores son considerados como importantes o
imprescindibles por la organizacin, de modo tal que el empleador
puede obligarlos expresa o tcitamente a no hacer uso del descanso
vacacional, pues su ausencia podra generar problemas de carcter
organizativo. A fin de prever esta situacin, el mismo artculo 24 del
RLDR exige que, para no otorgar la indemnizacin vacacional, se
demuestre que el propio gerente decidi no hacer uso de su descanso
vacacional. La prueba de esta decisin puede llevarse a cabo mediante
la presentacin de un documento expreso o a travs de actos
consustanciales que demuestren la existencia de una voluntad del
trabajador de no hacer uso del descanso vacacional.

Sin embargo, consideramos que estos actos consustanciales del

trabajador que demuestran su voluntad de no hacer uso del descanso
vacacional, son medios de pruebas subjetivos y de difcil verificacin en
la realidad, es decir, que no se pueden constatar a travs de un medio
de prueba nico e indubitable que genere certeza inmediata de la
decisin del trabajador de no hacer efectivo el goce de su descanso
vacacional. Por ello, para que estos actos tengan la validez probatoria
necesaria, los mismos debern guardar un alto grado de relacin y
dependencia entre ellos, debiendo tener en claro que el no goce de las
vacaciones no determina que el trabajador decidi no hacer uso del
descanso vacacional.

Desde nuestra perspectiva, este constituye un supuesto de vital

importancia al momento de determinar a qu trabajadores les
corresponde o no este derecho, debiendo analizarse en cada caso
concreto si es que el empleador puede probar eficientemente si existi
una decisin del trabajador de no hacer uso de su descanso vacacional,
correspondindole a aquel la carga de la prueba correspondiente.

C) SOLUCIN DEL CASO PRCTICO:

En el caso planteado podemos observar lo siguiente:
-

La trabajadora, durante todo el periodo en que prest servicios para la

empresa, se desempe como Gerente del Departamento de Recursos
Humanos de FRANKIE S.A., la cual es una empresa sujeta al rgimen
laboral de la actividad privada.
La Sra. Bernal de Espinoza, durante toda la relacin laboral, a pesar de
cumplir con el rcord vacacional necesario para adquirir el derecho a las
vacaciones anuales, no goz del descanso vacacional correspondiente a
cada periodo acumulado ni recibi el pago de la remuneracin
vacacional.

En primer lugar, habindose demostrado que la Sra. Mariana Bernal de

Espinoza cumpli con el record de asistencia necesario para disfrutar del
descanso vacacional anual regulado en el artculo 10 de la LDR, y al haber
ingresado a trabajar para dicha empresa el 15 de julio de 1998 y cesado el 18
de julio del 2002, le corresponde el derecho a descanso vacacional por los
periodos: 1998-1999, 1999-2000, 2000-2001, 2001-2002 y las vacaciones
truncas correspondientes al periodo 2002-2003, por tres (03) das.
Por los tres (03) primeros periodos vacacional mencionados en el prrafo
anterior, al no haber gozado la trabajadora del descanso vacacional
correspondiente dentro del ao siguiente de haber adquirido este derecho, de
acuerdo al artculo 23 de la LDR, le correspondera percibir los siguientes
conceptos:
- Remuneracin vacacional por los periodos 1998-1999, 1999-2000, 20002001, 2001-2002 y por tres (03) das de vacaciones truncas del periodo
2002-2003.

Remuneracin vacacional por descanso vacacional adquirido y no

gozado correspondiente a dichos periodos.

Lo ms complicado de la solucin del caso se presenta al tratar de determinar

si le corresponde a la Sra. Bernal de Espinoza, en su calidad de gerente de la
empresa, la indemnizacin por falta de descanso vacacional por los periodos
1998-1999. 1999-2000 y 2000-2001, ya que el descanso vacacional
correspondiente a los mismos, se debi haber realizado en entre los aos
1999-2000, 2000-2001 y 2001-2002, respectivamente.
Desde nuestro punto de vista, la solucin de esta controversia deviene en una
cuestin meramente probatoria, es decir, es la empresa FRANKIE S.A. la que
deber aportar medios de prueba idneos que acrediten que la Sra. Mariana
Bernal de Espinoza, en su calidad de Gerente del Departamento de Recursos
Humanos, renunci al goce oportuno de su descanso vacacional y en
consecuencia, en virtud del artculo 24 del Reglamento, no le corresponde el
derecho a la indemnizacin por falta de descanso vacacional regulada en el
inciso c) del artculo 23 de la LDR.
Dichos medios de prueba pueden ser una declaracin expresa de la Sra.
Bernal de Espinoza, un convenio celebrado, para tales efectos, entre las partes
de la relacin laboral, o una serie de hechos que demuestren que la
trabajadora efectivamente haba decidido voluntariamente a no gozar del
descanso vacacional.
Por otra parte, consideramos que carecera de fundamento jurdico que la
empresa sostenga que la trabajadora haba renunciado tcitamente al goce
oportuno de su descanso vacacional, debido a que no hizo ejercicio del mismo
a pesar de haber adquirido dicho derecho. En efecto, esta posicin no tendra
ningn sustento, pues si el empleador, bajo amenaza de despido, hubiera
obligado a la trabajadora a seguir laborando sin que esta presin conste en un
documento o medio probatorio, nunca se vera obligado a efectuar el pago de
la indemnizacin por falta de descanso vacacional regulada en el inciso c) del
artculo 23 de la LDR.
En consecuencia, en el caso planteado, la Sra. Bernal que ocupaba un cargo
gerencial tendra derecho a percibir la indemnizacin vacacional. Sin embargo,
considerando la naturaleza eminentemente probatoria de este tema, la solucin
a este tipo de problemas depender del anlisis de las particularidades de cada
caso en especial.