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Derecho Civil I1
1- Parte General.
a- Conceptos Fundamentales.
b- Las fuentes del Derecho Civil (Ley, costumbre y otras fuentes).
Derecho pblico: Conjunto de principios y normas que regula la organizacin del estado,
fija los poderes de la autoridad y los derechos de los particulares frente al estado. Ej. Ley de
expropiacin la cual relaciona al estado (Expropiador) con la persona (Expropiada), la ley
de organizacin del senado.
Derecho Privado: Principios de conjuntos y normas que regula la relacin entre los
particulares y de estos ltimos con el estado. Ej. Ley de Arrendamiento.
Existen tambin ciertas normas de derecho pblico-privado que son las normas del derecho
laboral. (Que se refiere en general a los sindicatos, cooperativas, etc.).
Dentro del derecho privado se conforma una serie de disposiciones especficas que
conforman el derecho privado (Derecho Civil, comercial, de propiedad intelectual).
El derecho antiguamente conformaba uno solo llamado derecho privado y las
desmembraciones han sido llamadas derecho civil pero en la actualidad se han necesitado
nuevas normativas que se separan al derecho civil como el derecho mercantil.
La segunda idea es que el derecho civil se va quedando configurado por los principios y
normas de la sociedad con presencia de su actividad u oficio que desarrolle en el concierto
social de la relacin del individuo con otros individuos.
* El Derecho Civil posee las siguientes caractersticas.
1- Es un derecho de la persona en cuanto a sus necesidades fundamentales.
2- Es un derecho comn. Que sea comn significa que el derecho civil es el que rige
las relaciones entre particulares al menos que se demuestre que esa relacin se deba
regir por una normativa especial. El motivo porque el derecho civil es derecho
comn es una pura razn histrica.
3- Es supletorio. El que sea supletorio significa que llena los vacos legales como es el
caso del Art. 4 del C. Civil el cual dice que tienen preferencias los otros cdigos por
sobre el civil pero estos al tener alguna laguna o vaci legal se tomara en
consideracin las normas del cdigo civil ya que dicho articulo menciona la palabra
preferencia que se subentiende que el cdigo igual rige y no menciona la palabra
exclusin que lo hara que no fuese supletorio.
1
Advertencia de este Apunte. Este apunte fue redactado basado en las clases de los Profesores Sergio Galaz
Ramirez y Daniel Peailillo Arevalo, del ao 2004 y complementados con el libros y apuntes de Derecho
Civil mencionados en la Pgina. 238 de este apunte.
Los autores de este apunte, no se hace responsable de los errores u omisiones de la redaccin o contenido del
apunte.
Todos los Derechos Reservados-Jos Cisternas Tapia-Gustavo Apablaza Salinas.
Esta influencia tambin tuvo la ayuda de las escuelas del derecho universitario y tenan al
derecho romano y lo matizan.
Con esto lleva a un momento culmine con la codificacin con el Cdigo de Napolen
marcado en una poca racionalista donde se va a llevar todas las normas del derecho
privado a un solo cuerpo llamado Cdigo para unir al dispersado derecho privado que fuera
sinttico, sistemtico y de fcil comprensin.
Este hito oriento a las legislaciones privadas de origen romanista. Se extiende de Francia a
Espaa y luego a Amrica Latina.
Don Andrs Bello Lpez tomo como principal fuente del Cdigo Civil el Cdigo Civil
Francs.
Reflejas las condiciones sociales imperantes en esa poca. (Post Rev. Francesa).
Tiene carcter individual ya que fue creado para proteger a la burguesa.
Luego del C. Civil Francs sigui evolucionando mucho la sociedad humana y se realizan
grandes crticas al sistema individualista del derecho civil, especialmente de los sistemas
socialistas ya que estos tenan una visin colectivista y no individualista y fue un punto que
puso en peligro la existencia del Cdigo. Tambin el proceso de la disgregacin a sido un
problema ya que para que se mantenga el cdigo al da se han creado nuevos cdigos ms
especficos que se han desprendido del cdigo civil (Como el Cdigo de Comercio, el
Derecho Laboral, etc.). Pero eso no ha ocurrido y ha surgido el derecho civil siendo comn
y supletorio.
Fuentes del Derecho Civil.
1- La Ley.
Definicin. La definicin de ley se encuentra en el Art. 1 del Cdigo Civil que dice La ley
es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la
constitucin manda, prohbe o permite.
Esta definicin ha sido criticada por los siguientes motivos.
a- No da una idea clara del objeto de la ley, el para que es la ley. Se ha dicho que al ser
una declaracin de la voluntad soberana no indica lo que es en si la ley. No dice
cual es la finalidad de la ley a diferencia de la definicin de ley de Santo Toms de
Aquino. Pero se puede ya que el Art. 1 inciso 4 de la constitucin dice el estado esta
al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn.
Requisitos de la Ley.
Los requisitos en general se pueden dividir en dos grupos externos o internos. Dentro de los
requisitos externos son 2:
Antecedentes.
Comisin de legislacin del congreso nacional (1840).
Junta revisora (1841)
Fusin (1846)
1848-1849 Extincin.
Proyecto de 1853. (Presentado en 1852)
Comisin Revisora. (Proyecto Indito).
Nuevo Examen. (Proyecto Definitivo).
Ley Aprobatoria. (14 de diciembre de 1855) Entra en Vigencia el 1 de enero de
1857.
Proyecto El Araucano.
Proyecto 1846-1847. (Impreso en 1847).
Proyecto 1853.
Proyecto Indito.
Proyecto definitivo o aprobado. (1855)
Legislaturas.
-
Derecho Romano.
Codigo Civil Frnces. (1804)
Otros C. Civiles.
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Prohibitiva.
Imperativa.
Permisiva.
Declarativas. (Son las que definen conceptos).
Una norma prohibitiva se viola contrariando la norma. Los Art. 745 y 769 son leyes
prohibitivas de acto con su propia sancin.
2- Imperativa: Llamamos ley imperativa a la que impone requisitos para la celebracin de
un acto o hecho.
Ej. Para cortar un bosque hay que pedir autorizacin a la CONAF.
Ej. Para vender oro se necesita autorizacin del Banco Central.
Una norma imperativa se viola no realizando el requisito. Art. 1466 C.C. acto prohibido por
la ley (Objeto ilcito) segn el Art. 1682 nulidad absoluta por objeto ilcito es nulo porque
es contrario a la ley.
Ej. Prohibido cortar Araucaria (Como es hecho no es regulada Conclusin.
por los Art. 10, 1466 y 1682).
Art. 10. Nulos (Solo en actos)
En caso de violar una ley imperativa se aplica automticamente Art. 1466. Objeto Ilcito.
Art. 1682. Nulidad Absoluta.
el Art.1682 y para saber que consecuencia se aplica hay que
distinguir la naturaleza del requisito infringido en consideracin a la naturaleza del acto o
estado o calidad de las partes.
Consideracin de la Naturaleza del Acto. Si se quiere vender oro hay que pedir autorizacin
al Banco Central. (Nulidad Absoluta).
Consideracin en cuanto a las personas. Para enajenar los bienes del pupilo hay que pedir
autorizacin al otro curador. (Nulidad Relativa).
Violacin a la Ley Prohibitiva e Imperativa.
Violacin a la Ley Prohibitiva.
-
Principios.
1- Igualdad entre chilenos y extranjeros (Art. 57). En la poca de Bello haba una
marcada tendencia a proteger los derechos de las personas de la nacin.
2- Libre Apropiabilidad de los Bienes, libre circulacin de la riqueza y la
propiedad privada. Hay solo bienes excepcionales que son propiedad del estado
como las de uso nacional, minerales, etc. La libre circulacin de la riqueza se trata
que la propiedad privada circule libremente sin trabas se supone que el
entrabamiento de la propiedad inhibe su aprovechamiento. El entrabamiento inhibe
la competencia y la energa de explotacin y el mejor aprovechamiento de los
bienes. Este principio tambin lo inclua la constitucin de 1833, ya que este ltimo
inclua normas protectoras; en la legislacin penal desde antiguo (Legislacin
espaola) los delitos robo, hurto, usurpacin ya estabas tipificados como delitos y
mediante la accin reivindicatoria (Art. 889), el Cdigo se encarga de estampar la
proteccin a la propiedad, tambin se pueden aplicar acciones posesorias (Art. 916).
3- Autonoma de la Voluntad. Este principio parte del supuesto de que los hombre
son libres e iguales (la libertad es una consecuencia de la igualdad). Esto llevado a l
contratacin lleva el nombre de libertad contractual. Los hombres al ser libres e
iguales los individuos pueden actuar en la sociedad como desean con las mnimas
limitaciones indispensables. 1- Son libres para contratar o no contratar, 2- para dar a
los contratos el contenido que quieran, 3- para terminar los contratos como lo
estimen, 4- sin necesidad de formas o solemnidades.
La libertad contractual
lleva consigo el consensualismo y con esto el consentimiento basta, 5- Ante
contratos oscuros la interpretacin de los actos o contratos o de tener la finalidad de
descubrir la intima y profunda voluntad. (Intencin). Ej. Art. 1545, 1546, 1547,
1558,1560, 1801.
4- Proteccin a la familia legitima. En los textos se llama familia legtima a los
matrimonios celebrados conforme a la ley implica. 1- Se prescinde considerar y
regular la relacin concubinaria, 2- Se estampan diferencias importantes
configurando categoras de hijos. A estos se les da categora diferenciadora entre
hijos legtimos e ilegtimos (Los cuales se dividen en naturales y simplemente
ilegtimos), los ilegtimos tienen derecho solo a los alimentos necesarios. El
matrimonio se estampa como indisoluble actualmente estos puntos estn
reformados.
Evolucin de los principios.
1- La igualdad entre chileno y extranjero se mantiene con algunas excepciones que se
mantienen como en temas relacionados con la pesca de barcos extranjeros en mares
chilenos.
2- Libre Apropiabilidad de los Bienes, libre circulacin de la riqueza y la propiedad
privada. Se mantiene, la constitucin de 1980 la ha vigorizado y reforzado en
efecto, el artculo 19 N 23 dice expresamente la libre apropiabilidad de los bienes y
el 19 N 24 es el que desarrolla ampliamente la proteccin de la propiedad privada
mencionada con delicadeza lo de la expropiacin.
Ley N 19.221 (1/6/1993) que en su Art. 2 modifica el Art. 26 del Cdigo Civil
(Estado de los infantes, impber, adulto, mayor de edad).
Ley N 19.585 (26/10/1998) que en su Art. 1 modifica el Art. 43 del Cdigo que
menciona quienes pueden ser representantes legales.
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Interpretacin de la Ley.
Interpretar la ley es determinar el sentido o alcance de una cosa, de un hecho de una idea
con estos 3 campos de aplicacin casi todo se puede interpretar. Se puede interpretar un
monolito, una obra, etc.
Jurdicamente consiste en determinar el alcance de una norma o acto jurdico o de una
opinin jurdica.
Los ordenamientos jurdicos frecuentemente tienen normas para regular las tareas
interpretativas. El Cdigo chileno contiene normas para la interpretacin de la ley (Art. 19
al 24), pero hay otros preceptos en los Artculos 3, 4 y 13.
Tambin tiene el Cdigo normas para interpretar contratos en el titulo De la interpretacin
de los contratos (Art. 1560 y siguientes). (Estos no son contratos: Pago, reconocer un hijo,
renunciar a un derecho, testamento).
Adems tienen normas especificas en ciertas materias como para interpretar el testamento
que se encuentran en el libro tercero titulo cuarto Asignaciones Testamentarias
especficamente en el Art. 1069 donde menciona que para interpretar el testamento en
primer lugar se vera la voluntad del testador en el momento de otorgar el testamento.
Estas normas estn dictadas para interpretar las leyes para los tribunales lo utilizan para
interpretar normas de menor jerarqua como el Decreto Ley, el Decreto Supremo, etc.
El derecho pblico se va a estudiar como se va a interpretar la constitucin.
Interpretacin. Consiste en determinar el sentido y alcance de la ley.
Alcance. Se refiere al campo de aplicacin o al campo cubierto por la norma o al mbito
cubierto por la norma.
Ej. Una ley dispone que esta prohibido comprar y vender oro, alguien vendi oro Blanco, el
problema de esta ley es de alcance es que si la ley cubre al oro tradicional o tambin al
Blanco.
Ej. 2. Las personas no pueden comerciar oro.
El problema es que la ley no menciona si se aplica a las personas naturales o solo a las
jurdicas esto es un problema de alcance.
Frecuentemente los problemas de interpretacin esta muy relacionados al sentido y alcance.
En la doctrina se ha desarrollado una gran discusin de cmo se concibe la interpretacin
pero se acerca como determinar el sentido y alcance han surgido escuelas.
Podemos reducir las doctrinas a dos grandes corrientes:
1- La llamada concepcin tradicional (La voluntad del legislador o exgesis).
Conforme a esta concepcin la interpretacin de la ley a de estar referida a
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a)
De autoridad o publica: es la que efecta un poder del estado y por lo mismo tiene fuerza
obligatoria.
-Legal: la que efecta la ley o el legislador .Art. 9 inc. 2 Sin embargo, las leyes que se
limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no
afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el
tiempo intermedio.
-Judicial: la hace el juez, esta interpretacin se manifiesta en la sentencia, en Chile el juez
se atiene a las normas de interpretacin que da el cdigo civil. Art. 3 inc 2Las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren.
b)
Privada o doctrinal: es la que efectan los estudiosos (cultivadores) del derecho y no obliga a
nadie, solo tiene valor de persuasin derivada del prestigio del autor; y de la calidad intrnseca
del acto de interpretacin. Esto se manifiesta en tratados, memorias, clases, etc.
Elementos de interpretacin
Elemento Gramatical.
Consiste en determinar el sentido y alcance de una norma examinando las palabras, frases y
oraciones de que se compone el texto o ley.
En el estudio del elemento hay reglas especficas:
1 las palabras definidas por el legislador para cierta materia tendrn ese significado. Art.20 2 parte: pero
cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su
significado legal.
2 Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que
profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido
diverso.
3 residual, general o mayoritario: Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y
obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal.
2.Elemento Histrico. Art. 19. inc. 2
Consiste en determinar el sentido y alcance de una norma examinando los antecedentes y
circunstancias imperantes en la poca en que se dicto la norma y aun otros ms remotos que puedan
haberse considerado.
El Art. 19 tiene un elemento que provoca discusin: fidedigno refirindose a la historia
fidedigna y solo esa. Hay 2 alternativas:
a)
se ha tomado en un sentido estricto o restringido. Son fidedignos solo aquellos antecedentes
histricos que forman parte del proceso de elaboracin de la ley. Ej. El mensaje de la ley, acta de
mocin.
b)
en sentido amplio, o sea no solo lo anterior sino todo antecedente o circunstancia que pueda
haber influido en la elaboracin de la ley con tal que este consignado como efectivo en
documentos u obras histricas generalmente consolidadas o respetadas por su seriedad.
Parece prevalecer el sentido amplio.
1.-
3.-
4.-
La Equidad Natural.
El cdigo lo contempla aparte de los 4 elementos. Se considera que la equidad es la justicia
aplicada a un caso particular (dar a c/u lo que le corresponde aplicado a un caso particular), entonces que
es que sea natural y se responde que se refiere a la solucin equitativa comnmente aceptada con lo cual
se excluye la idea de equidad individual del juez (lo que estime como justo en el momento) esto es lo que
quiso evitarse por parte del autor y esta solucin se refiere a opiniones de juristas sobre el problema
especifico y as el juez no tuviera su propia equidad.
Se ha discutido si el juez debe seguir un orden al utilizar los elementos; por lo que dice el Art. 24
se aplica la equidad y espritu general al final; pero dentro de los 4 primeros cual es el orden? Hay
opiniones:
Se plantea que hay orden y que el juez debera aplicar primero el gramatical, al final el
sistemtico por lo que dice el Art. 22 inc.2 As en la prctica, los tribunales aplican todos los elementos
que resulten aplicables al caso y no se ha llegado a un orden impuesto y se aplica lo ms convincente.
Ej.: demente se le aplica histrico y gramatical; pero por el momento de la dictacin del cdigo se
prefiri el histrico.
7.-
Los Adagios.
Llamados dichos o refranes, son resmenes extremos de algn principio desarrollado por los
juristas y en definitiva reducidos a breve regla lgica.
Se han elaborado con el paso del tiempo a veces con distinta modalidad, originarios en latn y a
veces con distorsiones en la traduccin.
Hay aforismos jurdicos en diferentes materias, no solo en materia interpretativa.
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El derecho evita la retroactividad, siendo el principio bsico el que la ley no tenga efecto
retroactivo. Se fundamenta en la seguridad jurdica o dicho en otras palabras se puede pedir que nos
acomodemos a las normas que conocemos o que tenemos posibilidad de conocer pero no a las que no
conocemos o no tenemos posibilidad de conocer. Es curioso que este principio no aparezca en la
constitucin, al parecer el constituyente ha preferido no consagrar la retroactividad porque hay ocasiones
en que el legislador quiere dictar leyes retroactivas; eso es peligroso porque el hombre comn queda a
merced del legislador, pero este no abusa de su posibilidad y no ha habido grande problemas. Cuando el
legislador quiere dictar leyes retroactivas? Cuando da leyes de beneficios en Ej. Salarios a funcionarios
pblicos. Como este principio no esta consagrado en la constitucin en Chile se pueden dictar leyes con
efecto retroactivo que son consideradas especiales segn los artculos 4 y 13 del cdigo, siendo el
artculo 9 inciso 1 la regla general.
Este principio tiene ciertas excepciones en las cuales el legislador no puede dictar leyes con
efecto retroactivo en dos materias porque ellas estn consagradas en la constitucin como irretroactivas.
Ellas son:
1) Materia Penal:
No se puede ser juzgado ni condenado por delitos que no estn establecidos al momento de su
realizacin
Ej. Hoy vendo dlares y maana una ley dice que eso es delito. No puedo ser juzgado hoy por un hecho
que no estaba tipificado como delito.
Este principio esta consagrado en el articulo 19 N 3 de la Constitucin y su excepcin es el
principio pro reo a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ej.: los particulares que trafiquen moneda extranjera ser delito desde el 1-1-05 y la ley se dicto despus
de que traficamos. Que se hace? Se entabla un requisito de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la
ley, si la corte suprema estima que es inconstitucional solo ser para ese caso y la ley seguir rigiendo
para todos los dems.
2) Materia de Propiedad (19 N 24)
En esta materia no puede haber retroactividad. Ej.: ayer me compre un cliz, el cual no era
sagrado. Hoy se dicto una ley que dice que los objetos destinados al culto divino sin consagracin son
inapropiables, entonces yo pierdo la propiedad y me privan del dominio, para evitarlo entablo un recurso
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley porque no hay indemnizacin (o sea expropiacin
por ley) y la propiedad esta protegida constitucionalmente
Ej. 2: lo que se pretende privar con la ley retroactiva es algo no tangible, yo arrend una casa y pacte
pagar 2 UF mensual, lo hice en Febrero y en marzo se dicto una ley que dice que las propiedades de
menos de cierto avalu no podrn darse en arriendo a mas de una UF y la casa cae en esta ley. Que
puedo hacer? No me han quitado nada solo dicen que no puedo cobrar el arriendo de 1 UF. A primera
vista no quita parte del dominio, pero ocurre que en Chile por un conjunto de normas los derechos son
considerados cosas.
Art.
565.
Los
bienes
consisten
en
cosas
corporales
o
incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un
libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.
Art.
576.
Las
cosas
incorporales
son
derechos
reales
o
personales.
Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene
la propiedad de su derecho de usufructo.
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2) Hay muchas situaciones que se presentan en realidad y que no pueden ser calificadas como
mera expectativa, facultad legal o derecho adquirido
En el derecho chileno se entiende que esta es la doctrina que inspiro nuestra ley porque:
1) Era la doctrina imperante a la poca de dictarse la LER.
2) La mayora o muchas de las soluciones que ofrece la ley armonizan con la doctrina clsica e
incluso hay excepciones de la ley que son tpicas de la teora clsica. Ej. Articulo 7 de la
LER.
2.-
Situacin jurdica: es la posicin jurdica en que se encuentra una persona, una cosa o un hecho
frente a la aplicacin del derecho. En la dinmica de una situacin jurdica se observa que se desarrolle
en el tiempo
Entonces una ley es retroactiva cuando ataca a las situaciones jurdicas ya constituidas o
extinguidas o a los elementos ya existentes que forman parte de la constitucin o de la extincin de una
situacin jurdica en vas de constituirse o extinguirse.
La ley nueva no es retroactiva y solo aplicamos efecto inmediato si rige, desde su entrada en
vigor los efectos de las situaciones jurdicas anteriormente establecidas, as como su extincin y la
constitucin de situaciones jurdicas nuevas.
3.-
Aborda diversos captulos del derecho privado e instruye al juez cual aplicar, si la ley antigua o la
nueva. Habla del cambio legislativo en materia de estado civil, capacidad, derecho reales etc.
a) Cambio legislativo en materia de estado civil Art. 3 LER.
Estado civil: Art. 304: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Esta definicin es insatisfactoria porque es muy semejante a la de capacidad por lo que la
doctrina propone:
estado civil es la posicin jurdica permanente que tiene un individuo en la sociedad, dependiente de
sus relaciones de familia
Art. 3: el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir
aunque esta pierda despajes su fuerza; pero los derecho y obligaciones anexos a el, se
subordinaran a la ley posterior, sea que esta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que
modifique o derogue los antiguos.
En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia entre cnyuges, entre padres e hijos,
entre guardadores y pupilos, establecidas por una nueva ley, sern obligatorias desde que ella
empiece a regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos validamente ejecutados bajo el imperio
de una ley anterior.
Hay que distinguir:
- En cuanto a la constitucin del estado civil rige la ley vigente al tiempo en que se constituyera
- En cuanto a los efectos rige la ley vigente al tiempo de producirse los efectos.
b) Cambio legislativo en materia de Capacidad Art. 8 LER
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Concepto de capacidad 1445 parte final: La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que
no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin
de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es
absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la
ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Art. 8: El que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus
bienes, no lo perder bajo el de otra aunque la ltima exija nuevas condiciones para
adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetara a las reglas
establecidas por la ley posterior.
Observaciones al Art. 8 de la LER.
Ej.: El sujeto tiene 19 aos, una nueva ley dice que la mayora de edad es a los 21.
El juez como deja al joven?, adquiere la capacidad, pero en el ejercicio cambia.
Es un poco contradictorio, pero podemos estimar que la solucin del 8 es de que en
cuanto al ejercicio de la capacidad que ya haba adquirido, es decir, los actos celebrados en
virtud de esa capacidad siguen vigentes, pero para situaciones futuras se somete a la nueva
ley.
Esta interpretacin se ve reforzada por que la capacidad es una facultad legal, no un
derecho adquirido, habiendo un error conceptual.
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Art. 10: la existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetaran a las mismas reglas que
respecto del estado civil de las personas naturales prescribe el artculo 3 de la presente ley.
Entonces distinguimos en que momento sorprende el cambio legislativo en materia de persona
jurdica (se remite al 3 sometindose a la misma solucin que el estado civil.)
Distinguimos:
en cuanto a la constitucin: rige la ley antigua al tiempo de su constitucin
en cuanto a los efectos: rige la ley vigente al tiempo de producirse los efectos.
Ej. Una corporacin encarga tramitar la personalidad jurdica, un da se da la posibilidad y la
corporacin se constituye en diciembre, como no lucrativa actuando como tal. La ley vigente dice
que se necesitaba decreto del presidente (y la corporacin no deba rendir cuentas) y el 1 de enero
se dicta una ley nueva que dice que se constituye por un decreto del presidente y con autorizacin
del intendente, y adems las personas jurdicas deben rendir cuentas de su estado econmico cada
6 meses. Entonces un da se preguntan la corporacin es o no persona? Entonces se dice que si
es porque rige la ley al tiempo de su constitucin.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Entonces se aplica el Art. 12 de la LER: Todo derecho real adquirido bajo una ley y en
conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo
tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que
respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se ordenare por leyes especiales.
d.1) Cambio legislativo en materia de usufructo y usufructo sucesivo 12-15 LER
Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una
cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si
la cosa es fungible.
Pero para usufructos sucesivos se aplica el 15: siempre que una nueva ley prohba la constitucin
de varios usufructos sucesivos, y expirado el primero antes de que ella empiece a regir, hubiese
empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuara este
disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo que le autorizare su titulo, pero
caducara al derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere.
La misma regla se aplicara a los derechos de uso y habitacin sucesivos, y a los fideicomisos;
sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes especiales relativas a
mayorazgos y vinculaciones.
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Ej.: Pedro dicedejo el usufructo del fundo a Juan por todos los das de su vida y a su muerte a Diego
y a su muerte a Daniel, etc.
En el derecho vigente estos usufructos tienen una norma :
Art. 769. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.
Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el
caso
de
faltar
los
anteriores
antes
de
deferirse
el
primer
usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le
estuviere designado.
Pero la LER se pone en la hiptesis del que los usufructos sucesivos quedaran validos
(derogacin del 769) y se constituyeran muchos; y al ao una nueva ley los volviera a prohibir, el
15 entra en accin y el primero que entra a usufructuar caduca los derechos de los dems.
d.2) Cambio legislativo en materia de servidumbres
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legislativo en materia de contratos, pero podemos sostener que el 16 es norma especial respecto
del 22, porque el 22 es para todo contrato y el 16 solo para el especifico contrato de servidumbre.
Profesor Galaz.
e) Cambio legislativo en materia de Bienes.
e.1) Cambio legislativo en materia de posesin. Art.13
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra
persona
que
la
tenga
en
lugar
y
a
nombre
de
l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 13 LER: La posesin constituida bajo una ley
anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los
medios o con los requisitos sealados en esta.
Esto esta en concordancia con la teora clsica, por cuanto la posesin es un hecho y no un
derecho, por lo tanto la aplicacin de la ley no vulnero derecho adquirido alguno.
Ej.: Carlos empez a poseer una radio el ao 90. el dueo quiere tratar de recuperarla por su accin
posesoria que dura 3 aos. Aparece una nueva ley que dice que no hay accin posesoria para bienes
muebles (la ley omiti Art. Transitorios). La conclusin es que no tiene accin posesoria. La
posesin es un mero hecho, se respeta el dominio pero no la posesin.
e.2) Derechos deferidos bajo condicin. Art.14.
En derecho es un principio general que las situciones inciertas no deben mantenerse
eternamente, su plazo maximo en Chile no esta reglamentado pero la doctrina ha sealado acerca
de el 10 aos.
Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de
un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Asi la condicin puede estar en tres estados:
1. Pendiente : mientras esta la incertidumbre si el hecho se va a verificar o no.
2. Cumplida : cuando el hecho en que consiste se realiza.
3. Fallida : cuando transcurre el plazo convenido dentro del cual debio verificarse aquello
que no ha ocurrido. En general cuando el hecho en que consiste la condicin no puede
realizarse.
Ante un cambio legislativo se aplica el art. 14 de la LER : Los derechos deferidos bajo
una condicion que, atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida
si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo
que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del plazo sealado por
21
la ley posterior contado desde la fecha en que sta empiece a regir; pues en tal caso si
dentro de l se cumpliere la condicin, se mirar como fallida.
Aqu hay que distinguir : si el plazo dentro del cual debe cumplirse la condicin segn la ley
antigua es mayor o menor que el sealado por la ley nueva contada esta ultima desde su entrada en
vigencia :
Si el plazo establecido por la ley antigua es menor, la condicin debe cumplirse segn esa ley
Si el plazo establecido por la ley antigua es mayor, osea el plazo de la ley nueva es menor
debe cumplirse en el plazo sealado por la ley nueva.
Ej.: el 1-1-00 Pedro le dono a Juan su biblioteca bajo la condicin de que se reciba de abogado. El
30-3-02 una nueva ley restringe el plazo maximo de tolerancia para las condiciones a 5 aos. Cul
es la fecha en que Juan debe recibirse para lograr la biblioteca? Lo deberia hacer hasta el 30-3-07
f) Cambio legislativo en materia de Sucesin por causa de muerte
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal
caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a
ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de
legado, legatario.
1.-Sucesin Testada.
22
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 18 inc.1 parte 2 de la LER: pero las
disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente a al poca en que fallezca
el testador.
En Chile no hay libertad para testar, y hay ciertas asignaciones forzosas que deben ser
respetadas.
Jos Clemente Fabrs : Seala que la ley vigente al tiempo del fallecimiento del testador se debe
aplicar, ya que antes de ello el testamento es solo un proyecto esencialmente revocable y si la ley
sujeta las disposiciones contenidas en el testamento a la ley vigente a la muerte del testador, lo
mismo debe hacer con la capacidad y libertad.
Arturo Alessandri R: Seala que ante un cambio legislativo en esta materia, rige la ley vigente al
tiempo de su otorgamiento, ya que la capacidad y libertad para testar deben concurrir al momento
de celebrarse el acto jurdico.
Luis Claro Solar: Seala que el testador debe cumplir los requisitos de ambas leyes, porque en
ambas debe ser capaz y libre de manifestar su ultima voluntad.
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 13 LER: La posesin constituida bajo una ley
anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los
medios o con los requisitos sealados en esta.
Esto esta en concordancia con la teora clsica, por cuanto la posesin es un hecho y no un
derecho, por lo tanto la aplicacin de la ley no vulnero derecho adquirido alguno.
Ej..: Carlos empez a poseer una radio el ao 90. el dueo quiere tratar de recuperarla por su accin
posesoria que dura 3 aos. Aparece una nueva ley que dice que no hay accin posesoria para bienes
muebles (la ley omiti Art. Transitorios). La conclusin es que no tiene accin posesoria. La
posesin es un mero hecho, se respeta el dominio pero no la posesin.
e.2) Derechos deferidos bajo condicin. Art.14.
En derecho es un principio general que las situaciones inciertas no deben mantenerse
eternamente, su plazo mximo en Chile no esta reglamentado pero la doctrina ha sealado acerca
de el 10 aos.
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Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de
un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
As la condicin puede estar en tres estados:
1. Pendiente: mientras esta la incertidumbre si el hecho se va a verificar o no.
2. Cumplida: cuando el hecho en que consiste se realiza.
3. Fallida: cuando transcurre el plazo convenido dentro del cual debi verificarse aquello
que no ha ocurrido. En general cuando el hecho en que consiste la condicin no puede
realizarse.
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 14 de la LER : Los derechos deferidos bajo
una condicin que, atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida
si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo
que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del plazo sealado por
la ley posterior contado desde la fecha en que sta empiece a regir; pues en tal caso si
dentro de l se cumpliere la condicin, se mirar como fallida.
Aqu hay que distinguir : si el plazo dentro del cual debe cumplirse la condicin segn la ley
antigua es mayor o menor que el sealado por la ley nueva contada esta ultima desde su entrada en
vigencia :
Si el plazo establecido por la ley antigua es menor, la condicin debe cumplirse segn esa ley
Si el plazo establecido por la ley antigua es mayor, o sea el plazo de la ley nueva es menor
debe cumplirse en el plazo sealado por la ley nueva.
Ej.: el 1-1-00 Pedro le dono a Juan su biblioteca bajo la condicin de que se reciba de abogado. El
30-3-02 una nueva ley restringe el plazo mximo de tolerancia para las condiciones a 5 aos. Cul
es la fecha en que Juan debe recibirse para lograr la biblioteca? Lo debera hacer hasta el 30-3-07
h) Cambio legislativo en materia de Sucesin por causa de muerte
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal
caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones a
ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de
legado, legatario.
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Apertura de la sucesin: inicio del proceso de transferencia de los bienes del causante al
heredero, se produce al morir el causante.
Distinguimos en la sucesin:
1.-Sucesin Testada.
Hay que distinguir 3 situaciones:
1. Solemnidades del testamento o Requisitos Externos
La ley los exige para la validez del testamento y para su prueba. Ej.: presencia de un
ministro de fe que es el notario, y la presencia de testigos.
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 18 inc. 1 parte 1 de la LER: las solemnidades
externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. (La ley vigente)
2. Contenido del testamento o Requisitos internos.
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 18 inc.1 parte 2 de la LER: pero las
disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca
el testador.
En Chile no hay libertad para testar, y hay ciertas asignaciones forzosas que deben ser
respetadas.
Ej.: sea mi cliz para Pedro, en marzo los bienes dedicados al culto divino no pueden ser objeto
de sucesin testamentaria. No se puede heredar el cliz porque rige la ley nueva.
Ej.2: Pedro en enero dijo dejo mi auto a la UCSC y en marzo una nueva ley dice que las
personas jurdicas no pueden recibir bienes por testamento, luego muri Pedro. Que sucede: no
vale la asignacin porque rige la nueva ley.
3. Capacidad y Libre voluntad del testador.
La LER guarda silencio provocando un vaci legal, por lo cual los estudiosos dan sus opiniones:
Jos Clemente Fabrs : Seala que la ley vigente al tiempo del fallecimiento del testador se debe
aplicar, ya que antes de ello el testamento es solo un proyecto esencialmente revocable y si la ley
sujeta las disposiciones contenidas en el testamento a la ley vigente a la muerte del testador, lo
mismo debe hacer con la capacidad y libertad.
Arturo Alessandri R: Seala que ante un cambio legislativo en esta materia, rige la ley vigente al
tiempo de su otorgamiento, ya que la capacidad y libertad para testar deben concurrir al momento
de celebrarse el acto jurdico.
Luis Claro Solar: Seala que el testador debe cumplir los requisitos de ambas leyes, porque en
ambas debe ser capaz y libre de manifestar su ultima voluntad.
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Ej.1: El sujeto en enero va a testar y tiene 17 aos (puede testar pues la ley exige tener 16 aos
para testar), en marzo cambia la ley y dice que se necesitan 18 aos para testar, en julio muere el
sujeto, la ley nada dice y la solucin es discutida.
Ej.2: En enero el sujeto testa y en marzo cambio la ley, enero al testar una norma deca que si en
el testador se imprimi fuerza en cualquier forma, en una asignacin testamentaria, ella es nula
(mi auto para mi chofer), en marzo la ley dice que el testamento en que halla fuerza es nulo total
y en abril muere el sujeto; el chofer pretende su auto, los herederos dicen que no vale y pretenden
probarlo, entonces el juicio se decidir. A la UCSC se le lego una biblioteca; en este caso n o hay
solucin y es discutido.
2.-
Sucesin Intestada
No hay norma que resuelva el cambio legislativo en materia de sucesin intestada porque no hace
falte pues no hay un lapso de tiempo para que se de el cambio.
i) Cambio legislativo en materia de Contratos 22
Jurdicos
De la Naturaleza
Simples hechos materiales
Bilaterales
Hechos
Con intencin de producir efectos jurdicos
Actos jurdicos
Jurdicos
Del Hombre
Unilaterales
Bilaterales
convenciones
Acuerdo de vol.
con intencin de
crean contratos
modifican o extinguen D u obligaciones: Simples
convenciones
producir efectos
jurdicos.
La LER en su Art. 22 dice: En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin. O sea rige la legislacin vigente al tiempo de su celebracin, no hay que
distinguir entre la constitucin y los efectos, el contrato en todo se rige por la ley vigente al tiempo de su
celebracin, es en al arriendo en donde mas se nota este cambio y si llegase a alegar una persona que se
siente perjudicado, su derecho es una especie de cosa incorporal teniendo el dominio, que esta protegido
por la constitucin .Art. 19 N 24
Hay dos excepciones en que no se aplica la ley antigua sino la nueva, art.22 n 2 y 3.
26
1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ello, estas
son las normas procesales y se podra eliminar porque esta el Art. 24 de la LER. O sea rige la ley
al tiempo que se reclama.
2. Las (leyes) que sealen penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser
castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
Ej.: hay un contrato de arriendo celebrado en noviembre, en donde se dice que se regira por esa ley en
todo menos en una excepcin que consiste en que si el arrendatario se atrasare mas de 5 das, pagara a
titulo de multa un aumento de 50%, hay un cambio legislativo en marzo y se rige por la ley vigente al
tiempo de la celebracin y no es tal la excepcin pues no se origina en una ley.22n2
Ej.2: en noviembre se celebra el contrato y la ley dice que quien se atrase pagara 5 UF, el cambio
legislativo dice que solo pagaran 2 UF, en marzo se atraso: qu ley le rige? Como una ley le seala la
pena se rige por la ley nueva. Parte de la excepcin del 22 n2
1.2.-
En su parte 1 el 23 seala:
27
Los actos o contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrn probarse bajo el
imperio de otra, por los medios que aqulla estableca para su justificacin.
Ej.: en la ley antigua existan como medios de prueba testigos, confesin, instrumento publico o
privado, inspeccin del tribunal y juramento; el 1 de enero cambio la ley y dijo que los medios
de prueba eran testigos, instrumentos, confesin, inspeccin del tribunal, juramento, informe de
peritos; en marzo litigan por un contrato celebrado bajo la ley antigua.cul lista de medios podr
usarse?: las 2 listas, pero esto genera un problema, como la ley da la opcin de las 2, no deja
claro en que consiste la opcin que podra ser en bloque (tiene los 6 de la ley antigua y los 6 de la
nueva) o eleccin discriminante usndolos juntos o sea 7 medios de prueba.
En conclusin no queda claro si la eleccin es en bloque o indiscriminatoria. As el 23 solo habla
de los medios de prueba y cual ley se ocupa, el aportante elige.
Cambio legislativo en materia de Sustantiva que no se refiere a los medios: no esta en la ley
Un pleito se inicio el 2 de marzo y hoy 28 de abril cambia la ley procesal. Por qu ley se rige?
Por la ley nueva (24 parte1). Excepto las diligencias y plazos que se rigen por la ley anterior cuando
ya se han iniciado.
k) Cambio legislativo en materia de Prescripcin 25,26
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Entonces hay que distinguir 2 tipos de prescripcin:
1. Adquisitiva: en materia de bienes
2. Extintiva: en materia de obligaciones (forma de extinguir obligaciones)
Ante un cambio legislativo se aplica el Art. 25 de la LER: La prescripcin iniciada bajo el
imperio de una ley, y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra que la
modifique, podr ser regida por la primera o la segunda a voluntad del prescribiente; pero eligindose
28
la ltima, la prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que aquella hubiese
empezado a regir.
En definitiva, se le otorga a la persona la opcin de elegir que plazo desea que lo rija, son la
salvedad de que en caso de escoger la ley nueva, los aos que ya lleva prescribiendo se borran.
Ej.1: La ley antigua requera 15 aos para la prescripcin, y la nueva, solo 10. Si cuando
sta fue promulgada, iban corridos 7 aos, el prescribiente puede elegir una u otra; pero en
cualquier caso, estar obligado a completar alguna. Como se decide por la de 10, estos
comienzan a regir desde la fecha de promulgacin de la ley posterior, es indudable que
elegir la de 15 porque ya lleva prescribiendo 7 aos y solo le faltan 8.
Ej.2: El plazo de una ley para prescribir es de 10 aos, y una nueva ley lo baja a 6, corridos 3 aos
desde la promulgacin de sta qu prescripcin ser conveniente?: la ley nueva pues segn ella
el derecho prescribira en 6 aos a contar de su promulgacin; en cambio si se optara por la ley
antigua, habra que esperar 7 aos mas para prescribir con acuerdo a ella.
La ley que rige la prescripcin de lo que una nueva ley declara imprescriptible y que la antigua ley
permita prescribir se rige por el Art. 26 de la LER: Lo que una ley posterior declara absolutamente
imprescriptible no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiente hubiese
principiado a poseerla conforme a una ley anterior que autorizaba la prescripcin.
Esta prescripcin se mira como una mera expectativa, no es un derecho adquirido. As la
prescripcin es solo un acto con varias condiciones, que se realiza en un transcurso de tiempo, por lo
cual el acto no tiene el carcter de tal mientras no se venza el trmino, por eso la expectativa se sujeta
a la nueva ley. Tambin tiene la prescripcin fundamento en el orden pblico, por lo que es esta
consideracin la que induce al legislador a declarar algo imprescriptible.
Derogacin de la Ley.
La derogacin es la cesacin de la eficacia de una ley en virtud de la disposicin o
disposiciones de otra ley posterior.
Las clases de Derogacin son las siguientes:
a- Derogacin Expresa y tacita. El Art. 52 del C. Civil menciona La derogacin
puede ser expresa o tacita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que
deroga la antigua. Es tacita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior. La derogacin de una ley puede ser
total o parcial. Las caractersticas de la derogacin expresa es que el legislador
menciona las leyes que deroga ejemplo tpico es el Art. Final del C. Civil. La
derogacin tacita se funda en que, existiendo dos leyes contradictorias de diversas
pocas, debe entenderse que la segunda ha sido la dictada por el legislador con el
propsito de mejorar o corregir la primera. Pero en el Art. 53 menciona que la
derogacin tacita Deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la
misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley.
b- Derogacin Tacita por retrueque o Carambola. Cuando existen leyes que para
regular una materia se remiten en mayor o menor grado a las disposiciones de otras
y cuando las leyes referidas (Son los textos en los cuales se basa una ley referencial)
29
queda derogado la ley referencial (Son las que se limitan a referirse a otros textos)
igualmente queda derogado.
c- Derogacin Orgnica. Es la que se produce cuando una ley disciplina toda la
materia regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no haya
incompatibilidad entre las disposiciones de estas y las de la nueva ley.
d- Derogacin Total y Derogacin Parcial. La derogacin total suprime por
completo una ley antigua (Ej. Art. Final del C. Civil), y la segunda suprime uno o
ms preceptos de la ley antigua, sustituyndolos o no por otros; el resto queda
vigente (Ej. Ley de Matrimonio Civil de 1884 que dejo vigente algunos artculos del
C. Civil sobre la materia).
Segunda fuente La Costumbre.
Definicin. Es la observancia constante y uniforme de una norma de conducta por los
miembros de una comunidad social, hecha con la conviccin de que responde a una
necesidad jurdica.
La costumbre, dice el Cdigo Civil no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella. (Art.2). Que la costumbre no constituya derecho no significa que no es norma
jurdica, que no tiene fuerza de ley, pero si cuando la ley se remita a ella, en otras palabras
el legislador reconoce la costumbre segn la ley.
En otras normativas como las del C. Comercio se acepta la costumbre fuera de la ley en su
Art. 4 dice Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando concurren los
requisitos que seala.
Persona.
Las personas segn el Art. 54 inciso 1 las personas son naturales o jurdicas.
Del principio y fin de la persona.
Existencia Natural. La existencia natural de las personas comienza con la concepcin, o
sea, el momento en que se une las clulas sexuales masculina y femenina, y llega hasta el
nacimiento, que marca el inicio de la personalidad legal.
Existencia Legal. Art. 74 del C. Civil La existencia legal de toda persona principia al
nacer, esto es, al separarse completamente de su madre
Muerte Natural. Dentro de las clases de Muerte se encuentra la Muerte real y la muerte
presunta, nos referiremos a la segunda.
Muerte Presunta. El Art. 80 del C. Civil dice Se presume muerto el individuo que ha
desaparecido, ignorndose si vive y verificndose las condiciones que van a expresarse.
Para que se declare la muerte presunta debe reunir cuatro requisitos:
a- Que sea declarada en sentencia judicial.
b- Que la declaracin se haga en conformidad a las disposiciones legales del
procedimiento.
c- Que el individuo que haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su
domicilio.
30
31
Posesin Provisoria.
Tiempo de Duracin.
El periodo de posesin provisoria de los bienes comienza con el decreto del juez que la
concede y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido.
Quienes pueden solicitar la P. Provisoria.
Slo pueden solicitar la posesin provisoria los herederos presuntivo del desaparecido,
entendindose por tales los instrumentos o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte
presunta (Art. 84)
Efectos de la P. Provisoria.
-
32
Nulidad de las enajenaciones. Si algn bien es enajenado con omisin de algunos de los
requisitos que exige la ley, la enajenacin adolece de nulidad relativa, es por eso que si
reaparece el ausente puede solo el alegarla dentro de 4 aos desde su aparicin porque
trascurrido este tiempo la accin prescribe.
Posesin Definitiva. El periodo de posesin definitiva comienza con el decreto del juez
que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
Casos en que tiene a lugar. (Art. 81 N 7, 8 y 9, Art. 82)
-
Generalmente transcurrido 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, para este caso no
se considera la edad del desaparecido.
Excepcionalmente se concede:
A los 5 aos en caso de que la persona reciba herida de guerra.
A los 6 meses en caso de que no se tengan noticias de la desaparicin de la persona si es
que esta iba viajando en una nave o aeronave.
A un ao en caso de sismo o catstrofe.
Si cumplidos los 5 aos se probare que han pasado 70 desde su nacimiento.
Quienes pueden solicitarla.
Pueden pedirlo todos los que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido.
El Art. 91 dice que Decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios
de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatario y en
general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del
desaparecido, podrn hacer valer como en el caso de la verdadera muerte.
Efectos de la Posesin Definitiva.
a- Se disuelve el matrimonio.
b- Los que tengan derechos subordinados al desaparecido los pueden hacer valer como
si hubiese muerto.
c- Se produce la apertura de sucesin, salvo que preceda el decreto de posesin
provisoria.
d- Se cancelan las cauciones y cesan las restricciones sobre los bienes del
desaparecido.
e- Particin de los bienes, en conformidad a las reglas generales que rigen esta
materia.
Rescisin de la P. Definitiva. Es el cese de los efectos del decreto de posesin definitiva
en virtud de ciertas causas legales y en beneficio de ciertas personas.
Casos en que tiene a lugar
1- Si se tuvieran noticias exactas de la existencia del desaparecido.
2- Si se tuvieran noticias exactas de la muerte real del mismo.
3- Si el presunto muerto reapareciere.
33
Estado Civil
Domicilio
Patrimonio.
Capacidad. Es la aptitud legal para adquirir derechos y poderles ejercer por si misma.
La capacidad puede ser de Goce o de Ejercicio. Todas las personas tienen capacidad de
goce, pero no todas tienen la de ejercicio.
Nombre. Palabra o palabras que sirven legalmente para distinguir a una persona de las
dems
Cambio de Nombre por Va Principal
Es el procedimiento que se realiza con el objetivo nico y exclusivo de la mutacin del
nombre. Se rige por la Ley especial la N 17.334.
Ley 17334 Art. 1 Letras a, b, c.
Cualquier persona puede solicitar por una sola vez que se le autoricen a cambiar sus
nombres o apellidos o ambos a la vez en los casos siguientes.
Art.1.
a- Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o menoscaben moral o materialmente a la
persona.
b- Cuando se haya conocido a la persona por ms de 5 aos con ese nombre.
c- En los casos de filiacin natural o hijos ilegtimos, para agregar un apellido cuando
hubiera sido inscrita con uno. (Esto no rige ya que ya no existe la clasificacin de los hijos).
Va de Consecuencia.
Tiene lugar cuando surgen ciertos hechos jurdicos en la vida del sujeto en las cuales hace
necesaria la modificacin para adecuar el nombre de la inscripcin a las normas legales que
rigen normalmente esta situacin. Los actos que producen el cambio de nombre por va
consecuencial ya no existen por que la ley de filiacin ya no hace la clasificacin de los
hijos.
C- Domicilio: Precisa el lugar en que el individuo es considerado siempre presente, aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
El domicilio consta de 2 elementos: la residencia (elemento objetivo) y el animo (elemento
psicolgico), solo el primero es demostrable, ya que el cdigo presume el nimo, no la
residencia.
Respecto a esto hay 2 presunciones:
35
Presuncin positiva: establecido cierto hecho (como abrir una tienda), se presume el nimo.
Art. 62 Y 64.
Presuncin negativa: No se deduce el nimo, por permanecer algn tiempo en casa ajena si se
tiene en otra parte su hogar domestico (Art. 63), ni se muda el domicilio civil por el hecho de
residir por largo tiempo en otra parte (Art.65)
Art. 59. El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del
nimo
de
permanecer
en
ella.
Divdese
en
poltico
y
civil.
Residencia y Habitacin
La residencia es el asiento de hecho de una persona, esto es el lugar donde
habitualmente vive una persona. La residencia puede ser la misma o distinta del
domicilio.
La habitacin es una variante de la residencia, se entiende por habitacin el asiento
ocasional y esencialmente transitorio de una persona
Ej.: un menor de edad estudia en Santiago, viaja a visitar a sus padres que viven en Puerto
Montt, durante el viaje pernocta en Temuco. 1) Su domicilio es en Puerto Montt pues aun
esta sujeto a patria potestad y sigue el domicilio paterno o materno., 2) su residencia es en
Santiago pues ah tiene su asiento real, 3) su habitacin es en Temuco pues en ese lugar se
encuentra accidentalmente.
Importancia del domicilio:
1. El matrimonio debe celebrarse ante el oficial del registro Civil de la circunscripcin
en que cualquiera de los contrayentes tenga domicilio o en que haya vivido durante
los ltimos 3 meses anteriores a la celebracin del matrimonio
2. El pago de otra cosa que un cuerpo cierto, si no se ha estipulado lugar determinado,
debe hacerse en el domicilio del deudor.
3. La sucesin de los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio.
4. La escritura en que se otorga la adopcin debe inscribirse en el registro Civil
correspondiente al domicilio del adoptado.
Importancia de la Residencia:
En general la residencia carece de significacin jurdica, pero hay veces en que el
derecho la considera:
1. El matrimonio debe celebrarse ante el oficial del registro Civil de la circunscripcin
en que cualquiera de los contrayentes tenga domicilio o en que haya vivido durante
los ltimos 3 meses anteriores a la celebracin del matrimonio
2. La mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que
tienen domicilio civil en otra parte.
3. La residencia tiene importancia para los efectos de la ley de impuesto a la renta, que
salvo excepciones obliga a pagar este gravamen a toda persona domiciliada o
residente en Chile.
Importancia de la habitacin:
36
1) Fijeza del domicilio: ste no cambia por el hecho de trasladarse a otro lugar,
mientras la nueva residencia no responda a la definicin del Art. 59
2) Necesidad u obligatoriedad: la regla general y por ser persona todo individuo tiene
uno
3) Unidad del domicilio: como la persona es una los es tambin el domicilio, pero
nuestro cdigo acepta la pluralidad de domicilios.
3. Domicilio Legal: Es el que atribuye la ley a ciertas personas en determinadas
circunstancias con presidencia de los elementos constitutivos del domicilio.
Cuales son estas personas
37
1) Los menores: El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o
materno, segn el caso.
2) Los interdictos: siguen el domicilio de sus curadores, pueden ser interdictos los
dementes, sordomudos que no puedan darse a entender claramente y los
prdigos
3) Los criados y dependientes: El domicilio de una persona ser tambin el de sus
criados y dependientes que residan en la misma casa que ella. Ej. De criados:
cocinera, nana.
Requisitos:
-Que el criado o dependiente trabaje habitualmente en la casa de la persona.
-Que resida en la misma casa del patrn o empleador.
-Que la persona no tenga un domicilio derivado de la patria potestad porque
estos se aplican con preferencia
4) Ciertos funcionarios: Art. 66. Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados
a una residencia determinada, tienen su domicilio en ella. Hoy esta disposicin
no tiene razn de ser debido a la separacin de la iglesia y el estado.
as tambin los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad
donde tenga asiento el tribunal en donde prestan funciones.
3. Domicilio Real o de Hecho: El domicilio que las personas eligen a su arbitrio se
llama libre o voluntario, real o de hecho: libre o voluntario, porque depende de la
voluntad de la persona; real, porque aqu se encuentra efectivamente su asiento
jurdico, y de hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho.
Condiciones necesarias para el cambio de domicilio
La residencia de la persona en otro lugar distinto del anterior con nimo de
permanecer en el.
La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia segn
las presunciones establecidas por el cdigo.
Pluralidad de Domicilios.
Art. 67. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un
mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que
en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de
dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil
del individuo. Corrobora esto el Art. 140 del COT: si el demandado tuviere su
domicilio en 2 o mas lugares, podr el demandado entablar su accin ante el juez de
cualquiera de ellos.
Admite la legislacin chilena la pluralidad de domicilios
38
Algunos autores dicen que no, porque sera imposible que en dos o ms parajes
puedan concurrir, respecto de una persona, las circunstancias constitutivas del
domicilio civil general (la residencia y asiento principal de sus negocios)
Otros que forman la opinin mayoritaria dicen que si se admite esta pluralidad pues
no ven imposibilidad alguna para que as pueda ser, como ocurre, por Ej. Que tiene
tiendas establecidas en varias ciudades para la venta de sus mercaderas y que reside
indistintamente en todos estos lugares para atender personalmente su negocio.
El Art. 67 es una excepcin al principio de unidad del domicilio por lo cual estas
circunstancias deben probarse, pues la excepciones no se presumen. Aunque la ley
prev la pluralidad de domicilio civil, al ser una situacin excepcional hay que
probarla, y por regla general a la parte que la invoque o alegue.
4. Domicilio especial: Al lado del domicilio general hay domicilios especiales que
pueden adquirirse sin que desaparezca el primero, y los cuales slo se refieren al
ejercicio de ciertos derechos o relaciones jurdicas especialmente determinadas.
4.a) Domicilio especial legal: Art. 70. El domicilio parroquial, municipal,
provincial o relativo a cualquier otra seccin del territorio, se determina
principalmente por las leyes y ordenanzas que constituyen derechos y obligaciones
especiales para objetos particulares de gobierno, polica y administracin en las
respectivas parroquias, comunidades, provincias, etc., y se adquiere o pierde
conforme a dichas leyes u ordenanzas. A falta de disposiciones especiales en dichas
leyes u ordenanzas, se adquiere o pierde segn las reglas de este ttulo.
El domicilio parroquial: esta determinado por el territorio que cae bajo la
jurisdiccin espiritual del cura de almas. Su reglamentacin pertenece al derecho
cannico.
Domicilio municipal: comprende el de la comuna respectiva y nada tiene que ver
con el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles.
Slo dice relacin con la administracin de los intereses comunales.
Domicilio provincial: abarca el territorio de la provincia. Es terico y carece de
aplicacin.
4.b) Domicilio especial voluntario: Art. 69. Se podr en un contrato establecer de
comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales
a que diere lugar el mismo contrato.
5. Domicilio Convencional: Es aquel que establecen las partes de comn acuerdo en
un contrato para los actos judiciales o extrajudiciales a que diera lugar el mismo
contrato; slo vale para el acto en vista del cual fue elegido, este domicilio
convencional dura lo mismo que la convencin o contrato, la eleccin del domicilio
puede realizarse en forma verbal o escrita, y las partes que establezcan un domicilio
convencional deben ser capaces de contratar.
Efectos
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Salvo estipulacin en contrario, los efectos del domicilio convencional consisten en que
deben realizarse en l los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el contrato para
el cual se estableci este domicilio
Tambin produce el efecto de la prrroga de la competencia. O sea los jueces del domicilio
convencional y no los jueces naturales deben conocer todo lo relativo a la convencin.
Ej.: clusula: para los efectos del siguiente contrato, las partes fijan su domicilio en
Concepcin y se someten a la jurisdiccin de sus tribunales. Con esto las partes
aseguran recprocamente que los problemas los resuelven en esa ciudad aunque
luego se cambie de domicilio.
Cuando una de las partes demanda la nulidad del contrato hay discrepancia.
Se dice que hay que seguir el domicilio legal, porque con la nulidad no habra
domicilio convencional pactado. En contra se dice que habiendo domicilio
convencional, la demanda se hace ah, pues este domicilio es valido mientras la
sentencia no lo declare nulo.
40
Quedan fuera del patrimonio los derechos y deberes que no admiten valuacin en dinero,
pero entran junto al patrimonio en una nocin ms amplia que se denomina esfera jurdica
de la persona
Segn la teora clsica del patrimonio se caracteriza por
1)
2)
3)
4)
Persona Jurdica.
Para ver el tema de la persona jurdica hay que ver si existe un sujeto activo y pasivo
unidos por un objeto de derecho.
Las personas jurdicas tienen la finalidad de juntar una colectividad de personas con un
mismo objetivo.
En el Cdigo Civil la reglamentacin de las personas jurdicas se encuentra en el Titulo
XXXIII del Cdigo Civil, Artculos 545 y siguientes. Al margen del reglamento que existe
en el Cdigo Civil, existe un reglamento sobre concesiones de personalidad jurdica que
aparece en el Apndice del Cdigo Civil.
Existen personas jurdicas que se rigen por otras normas como los sindicatos, las
cooperativas; a su vez las personas jurdicas se rigen por sus respectivos estatutos.
Clasificacin de las Personas Jurdicas.
Las personas jurdicas se clasifican segn su funcin y finalidad, en personas jurdicas de
Derecho Pblico y de Derecho Privado. Entre las de Derecho Privado se subdivide en
personas jurdicas de derecho privado con y sin fines de lucro. Dentro de las personas
jurdicas sin fines de lucro se distinguen las corporaciones y fundaciones y dentro de las
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De Derecho Pblico
CORPORACIONES
PJ
De Derecho Privado
SOCIEDADES
Con fines de lucro
EMPRESA INDIVIDUAL
DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
De la definicin del Art. 2 se puede concluir que las personas jurdicas son de dos especies:
-
44
45
46
El Consejo de Defensa del Estado en 1943 sostuvo que una persona jurdica no puede ser
formada por otra persona jurdica, pero hoy en da la jurisprudencia ha dicho que si tanto en
las con como en las que no tienen fines de lucro.
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de hecho propio y no por responsabilidad de hecho ajeno. (Vase. Art. 2314 y 2320 del
Cdigo Civil)
Si en que cometi el acto ilcito es un rgano de la persona jurdica, siendo un funcionario
dependiente de la persona jurdica pero que no depende de las funciones del rgano de la
persona jurdica se le aplicara la sancin de derecho ajeno.
Esta dificultad no se presenta cuando el hecho daoso es a los que la ley seala mediante el
rgimen de responsabilidad objetiva (donde independientemente si hay culpa o dolo, hay
responsabilidad), materias relativas a la aeronavegacin, ciertas leyes de responsabilidad
del estado, proteccin al medio ambiente.
En cuanto a la responsabilidad hay que ver tambin las funciones del rgano y las
autoridades del mismo.
Autores como Alessandri, sostienen que la persona jurdica responde por los actos daosos
del rgano siempre y cuando el rgano este constituido conforme a los estatutos.
Otros autores son de la idea que aun es necesario que el rgano este constituido y que actu
dentro de la esfera de sus atribuciones y funciones. (Vase. Art. 549 inciso 2)
El primer principio del Art. 549 es cuando dos personas se obligan a una deuda sea esta
mancomunada o simplemente conjunta, lo que significa de que cada deudor es obligado de
su parte o cuota de la deuda.
La segunda parte del Art. 549 menciona la solidaridad de la deuda (Art. 1511) en que cada
uno de los deudores pueda ser obligado a cumplir el total de la obligacin.
Lo normal consiste es que cuando una persona fallece sus herederos continuaran su
persona y es por eso que en esta calidad de codeudores, los herederos se hacen responsable
a su vez de las deudas del causante, excepcionalmente hay casos en que no se produce este
derecho de transmisin cuando ocurre derechos personalsimos.
Lo que dice en Art. 549 inciso segundo es que la solidaridad es cuando expresamente el
estatuto lo indica. (Art. 549 Inc. 2 Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo,
obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la
responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la
solidaridad.)
En el inciso tercero menciona que las deudas no se extienden a los herederos y que seria
una excepcin a la regla de la trasmisin de las deudas a los herederos. Sin embargo esta
norma ha tenido problemas de interpretacin del alcance de la norma. (Art. 549 Inc. 3
Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la
corporacin los hayan obligado expresamente).
Algunos dicen que cuando se obliga como miembro no se heredan las deudas y cuando
actan como particular hay que aplica la norma general que se transmita las deudas de los
herederos.
El punto que el socio no hereda las deudas porque el socio no hereda la calidad de tal a los
herederos, por lo cual no es justificable que los herederos contraigan las deudas.
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Art. 549 inc. Final. Si una corporacin no tiene existencia legal segn el Art. 546, sus
actos colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.
Hay que aclarar el significado de Actos Colectivos:
Se refiere a actos celebrados por personas que de hecho actan como rganos, y
que lo hacen por toda la asociacin.
Se refiere al acto en que han comparecido todos los asociados (suscrito por
todos) y slo ellos quedan obligados, solidariamente aunque no lo expresen.
CAPITULO 4: ACTO JURDICO.
CONDICIONES DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DE LOS ACTOS JURDICOS.
Condiciones de existencia: aquellas sin las cuales el acto jurdico no puede formarse, no
nace a la vida del derecho.
Condiciones de validez: son aquellas que, si bien pueden faltar, le dan una existencia mas
sana.
Condiciones de la existencia de los actos jurdicos.
1. Voluntad
Concepto: movimiento o cambio interior, psicolgico, que determina a la accin; en los
actos unilaterales se habla de voluntas, en los bilaterales toma el nombre de
consentimiento, que es el acuerdo de voluntades de dos o mas personas. Para que la
voluntad sea tomada en cuenta por el derecho es necesario que sea:
1) Seria: cuando se emite con intencin de obligarse por persona capaz. No renen esta
condicin Ej. La determinacin que toma un nio.
2) Manifestada: es necesario que se proyecte externamente. Su manifestacin puede ser
en diversas formas:
a) Expresa: cuando el contenido de nuestro propsito es revelado explicita y
directamente sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Ej.: celebracin de
contrato de compraventa por escritura publica.
b) Tacita: cuando el contenido de nuestro propsito no es revelado explicita
directamente, sino que rededuce de ciertas circunstancias, de la conducta
comportamiento de una persona. Este comportamiento del cual se deduce
voluntad debe ser concluyente y no ofrecer posibilidad de interpretacin. Ej.:
subir a la micro y pagar el boleto.
y
o
la
al
expectativa no merece proteccin alguna. De aqu que el acto simulado deba ser
nulo.
3.2) La de la Responsabilidad: debe declararse nulo el acto cuando la declaracin
es disconforme son la voluntad sin culpa del declarante y sin que el mismo la
conozca; y que debe declararse valido en el caso inverso.
Nuestro Cdigo acepta la teora de la Voluntad, o que se desprende de diversas
disposiciones, ej:
art. 1445 Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella
ms que a lo literal de las palabras.
Caracteres que debe reunir la voluntad para ser jurdicamente eficaz.
Se requiere que ella sea consciente y no viciada, puede haber ausencia de la voluntad, por
lo cual el acto no entra al mundo jurdico, solo existen en el hecho, y puede haber vicios
que afecten al voluntad, ante los cual el acto seria anulable.
Causas que suprimen la voluntad.
1. Demencia o privacin de la razn: sus especiales condiciones fsicas de demente,
enfermo mental o privado de razn no le permiten formarse un concepto cabal y
completo del acto que pretende realizar. En estos casos se encuentran: dementes,
impberes, sordomudos que no puedan darse a entender claramente, es decir, todos los
absolutamente incapaces (art.1447) y sus actos jurdicos son nulos absolutamente, y
mas que ellos son inexistentes pues no hay voluntad.
2. Error esencial: el error es de tal magnitud que no pueden generar el acto jurdico, en
actos bilaterales el error obstculo impide el acuerdo de voluntades es un dialogo de
sordos. El error esencial se presenta:
a) Cuando recae sobre la naturaleza del acto o contrato. Ej. Juan quiere prestar algo y
pedro cree que se trata de una donacin.
b) Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica que se trata: pedro cree comprar
un caballo y compra otro caballo.
c) Cuando el error recae sobre la causa de la obligacin: ej. Una persona se cree
responsable de un dao y se obliga a repararlo.
Segn el art. 1453 el error esencial vicia el consentimiento, pero en realidad impide que se
produzca el acuerdo de voluntades, sea el acto no existe; se discute si la inexistencia cabe
en nuestro derecho, los que creen que no estn divididos en relaciona al tipo de nulidad que
se da:
Unos sealan que hay nulidad absoluta en actos donde hay error esencial.
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Otros creen que la interpretacin literal de los art. 1453, 1454,1682 seala nulidad
relativa pues el 1453 dice El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra. Y el art. 1554 expresa El
error de hecho vicia asimismo el consentimiento y se refiere a casos de error
substancial que segn el 1682 son nulos relativamente. El uso de la expresin
asimismo manifestara que el error obstculo del 1453 vicia de la misma manera el
acto que el error substancial del 1454, que trae nulidad relativa.
Formacin y Perfeccionamiento de los actos jurdicos.
Para determinar el momento de perfeccin de los actos jurdicos hay que distinguir entre
actos:
a) Unilaterales no recepticios: ej. El testamento, se perfeccionan en el momento en que
la voluntad se declara o manifiesta en la forma prescrita por la ley.
b) Unilaterales recepticios: ej. El desahucio del arrendamiento de una cosa sin plazo, se
perfeccionan cuando llegan a conocimiento de la persona a la cual estn dirigidos.
c) Contratos: perfeccionamiento o conclusin, se necesita distinguir entre:
Reales: se perfecciona con la entrega de la cosa.
Solemnes: se perfecciona al cumplirse las solemnidades especiales a cuya
observancia esta sujeto.
Consensuales: se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.1443. es el
encuentro de dos declaraciones de voluntad emitidas por sujetos diversos se dirigen
a un fin comn y se funde, estos actos son la oferta (corresponde a la parte que toma
la iniciativa de negociacin) y la aceptacin (corresponde a la parte que adhiere a
esa iniciativa), el consentimiento existe cuando estas declaraciones se funden.
Reglamentacin del Consentimiento dentro de la legislacin Chilena.
El cdigo civil no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, sino a los
caracteres que debe tener para su existencia y validez. El cdigo de comercio, en sus art. 97
a 108 regla este proceso. A pesar de estar en un cdigo especial se aplican en materia civil,
son por su naturaleza generales (analoga integradora)y el mensaje con que fue presentado
expresa que en lo concerniente a la formacin del consentimiento el cdigo de comercio
viene a llenar un sensible vaco de nuestra legislacin civil y comercial.
Buscar Art. 90 y sgtes. Cdigo de comercio.
Formacin del consentimiento en los contratos
La oferta y la aceptacin
1. La oferta es un acto jurdico por el cual una persona propone a otra la celebracin de un
contrato en trminos tales que, para que este quede perfecto, basta con que el destinatario
de la oferta simplemente la acepte. La persona que realiza la oferta se llama oferente,
proponente o policitante.
54
55
1) Vigencia de la oferta.
Para que nazca un acto bilateral es preciso que la aceptacin tenga lugar mientras la oferta
este vigente.
La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas:
La retractacin cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto.
La caducidad cuando el proponente muere o se incapacita legalmente.
El art. 101 del C. de Comercio seala que dada la contestacin, si en ella se aprobare pura
y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la propuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad legal del proponente la legislacin sigue la doctrina clsica en donde el
proponente no queda ligado por su oferta, salvo cuando expresamente ha fijado un plazo de
espera.
Esto tambin se refleja en el art. 99 del C. de Comercio que seala que el proponente puede
arrepentirse en el tiempo medio entre el envi de la propuesta y la aceptacin. El derecho
arbitrario que da nuestra ley al proponente para retractarse de la oferta en cualquier
momento antes de ser aceptada, puede causar perjuicios al destinatario que a tomado
medidas en la creencia de que el contrato se celebrara. En este caso la retractacin es
oportuna o tempestiva (se realiza despus de emitida la oferta y antes de su aceptacin), la
ley impone al oferente la obligacin de indemnizar los gastos que hubiere hecho la persona
a quien fue encaminada la propuesta, como tambin los daos y perjuicios que hubiere
sufrido, sin embargo el proponente puede eximirse de la obligacin de indemnizar
cumpliendo el contrato propuesto (C. de Comercio art. 100)
1.b) Oferta que por si sola obliga. Declaracin unilateral de voluntad.
Hay excepciones e que el proponente no puede retractarse por obra de su propia voluntad
durante cierto lapso de tiempo, aun cuando la oferta no haya sido aceptada. El proponente
puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envi y la aceptacin de la propuesta; pero
no puede hacerlo si al formular la oferta se hubiere comprometido a esperar contestacin o
a no disponer del objeto del contrato, sino despus de transcurrido determinado plazo. El
arrepentimiento no se presume (art. 99 C. de Comercio). En este caso el proponente queda
obligado por su propia voluntad, ya que el destinatario nada a manifestado.
Pero que ocurre si el proponente se incapacita legalmente o muere?: segn Alessandri su
representantes o herederos no son obligados a porque el art. 99 del C. de Comercio que
obliga a celebrar el contrato a pesar de la retractacin es de carcter excepcional, y su
interpretacin debe ser restrictiva. Por tanto en caso de incapacidad o muerte (caducidad) el
contrato no se forma aunque la oferta haya sido con plazo.
1.c) El contrato de opcin
Acto convencional en que las partes acuerdan que una de ellas quede vinculada a su propia
declaracin y la otra tenga la facultad de aceptar o no dicha propuesta o de llevar a efecto o
no el contrato. Este contrato es una clusula que puede insertarse dentro de cualquier
contrato y se define como el pacto por el cual se conviene en que una de las partes de un
contrato definitivo tendr, dentro de cierto plazo, la facultad de exigir o no el cumplimiento
de una obligacin contrada desde ya por la otra, importando la exigencia del cumplimiento
la aceptacin del contrato o la consumacin del mismo. Para algunos el contrato es de
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formacin sucesiva, o sea se forma cunado el beneficiado con la opcin ejercita su derecho,
otros creen que la opcin existe desde un comienzo y sus efectos quedan en suspenso, la
existencia es anterior al ejercicio. Ej. Una persona reserva asientos en el teatro. Segn la
primera doctrina el contrato entre la empresa teatral y el espectador se forma cunado este
retira las entradas, pues ah acepta el contrato para asistir al espectculo; antes solo existe el
acuerdo por el cual la empresa se compromete a esperar la aceptacin del posible
espectador. La segunda doctrina el contrato estara formado desde que se hizo la reserva de
las localidades; al retirarse las entradas el beneficiario de la opcin solo ejercitara su
derecho de dar eficacia al contrato
2) Oportunidad de la aceptacin.
La aceptacin para generar el contrato debe ser oportuna, y lo es cuando se da dentro del
plazo legal o voluntario sealado por el proponente. Segn se trate de propuesta verbal o
escrita los plazos son diversos:
Art. 97 C. de Comercio: Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al
proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser
conocida por la persona a quien se dirigiere, y no mediando tal aceptacin, queda el
proponente libre de todo compromiso
Art.98 C. de Comercio: La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o
desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere
en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro
diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando
hubiere sido aceptada.
Si la oferta, sea verbal o escrita, es con plazo, la aceptacin para ser oportuna debe darse
dentro del termino sealado para el efecto por el proponente., el art. 101 del C. de
Comercio seala que el contrato se forma cuando se da la aceptacin y no cuando la
aceptacin llega a conocimiento del proponente.
La aceptacin no oportuna es ineficaz, extempornea y no tiene la virtud de generar un
contrato.
Aun as la aceptacin puede ser extempornea, por lo cual la ley impone al proponente, por
razones de equidad, una obligacin legal en caso de producirse una aceptacin inoportuna,
ya que, no obstante los vencimientos de los plazos el destinatario de la oferta puede tener
razones para creer en el persistimiento de la oferta. Art. 98 Inc. Final C. de Comercio: en
caso de aceptacin, extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de
daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
Se estima que la aceptacin extempornea importa una nueva oferta, se estima que el
pronto aviso debe darse en los mismos plazos sealados para otorgar la aceptacin, este
pronto aviso solo es obligatorio cuando la oferta no lleva sealado plazo por el proponente,
esto por dos razones:
1) La regla del art. 98 trata las ofertas que se hacen sin plazo
2) Porque existiendo el plazo se indica claramente que la voluntad de contratar no se
mantiene ms all del trmino, y un nuevo aviso carecera de objeto.
3) La aceptacin debe ser pura y simple.
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Para que se genere el consentimiento el destinatario de la oferta debe aceptar esta en todos
sus puntos y en forma absoluta. Si el destinatario modifica la oferta, hay en realidad una
nueva proposicin que deber aceptar ntegramente el primitivo proponente para que se
forme el consentimiento.
Estas ideas estn sealadas en los siguientes artculos del C. de Comercio:
Ej. Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las
cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que
ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
Art. 2145. Encargado (el mandatario) de tomar dinero prestado, podr prestarlo l
mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters
corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para
s sin aprobacin del mandante.
De estos artculos fluye claramente que el consentimiento puede ser prestado por una
misma persona, actuando al mismo tiempo como vendedor y comprador, o como mutuante
o mutuario.
En otras disposiciones se restringe o se prohbe el contrato consigo mismo. Ej.
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente
tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto
grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse
sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
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Contratos entre presentes: son los que se celebran entre personas reunidas en un
mismo lugar. Otra concepcin seala que son aquellos en que la aceptacin puede
ser conocida por la otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida.
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Contratos entre ausentes: son los que se celebran entre personas que estn en
distintos lugares. Otra concepcin seala que son aquellos en que la aceptacin
puede ser reconocida por el oferente solo despus de cierto tiempo ms o menos
largo, de ser formulada.
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El lugar, el contrato se considera entre ausentes, por lo que se aplica el 104 del C. de
Comercio Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el
contrato para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la
propuesta primitiva o la propuesta modificada.
2 Lugar en que se perfecciona el consentimiento.
Importancia practica de determinar el lugar en que se perfecciona el consentimiento.
El lugar donde se forma el consentimiento, y por tanto el contrato fija:
1) La competencia de los tribunales
2) La legislacin del pas que le es aplicable
3) Los casos en que la voluntad de las partes puedan interpretarse por los usos o la
costumbre, el lugar del perfeccionamiento es el que seala el uso o la costumbre
que tiene cabida, ya que uno y otra varia de acuerdo con los pases y aun con las
regiones de un mismo pas.
Teoras.
Son aplicables las mismas teoras que intentan resolver el consentimiento, el problema
surge solo en los contratos entre ausentes y cuando las partes nada han dispuesto.
Los contratos entre ausentes en que las partes no se hallan presentes segn la teora de la
declaracin, el consentimiento se forma en el lugar en que la aceptacin se dio, para la
teora de la expedicin en el lugar desde el cual se envi la aceptacin. El contrato se forma
en el domicilio del aceptante. Las teoras de la recepcin y del conocimiento plantean que
el consentimiento se forma en el lugar del domicilio del oferente, donde este recibe la
aceptacin o toma conocimiento de ella.
Legislacin Chilena: se inclina por la teora de la declaracin o aceptacin, pues en el art.
104 del C. de Comercio se dice: Residiendo los interesado en distintos lugares, se
entender celebrado el contrato, para todos los efectos legales, en el de la residencia del que
hubiere aceptado la propuestas primitiva o la propuesta modificada
Contratos celebrados mediante intermediarios.
Hay que distinguir si estos invisten o no la representacin de las partes.
1) si son representantes de las partes: es como si estas mismas celebraran el acto. Art.
1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo.
2) Si el intermediario no inviste la representacin de las partes: se aplica el 106 del C.
de Comercio que dice El contrato propuesto por intermedio de corredor se tendr
por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente
la propuesta. El consentimiento, si las partes estn en sitios distintos, se
perfecciona en el lugar de la residencia del aceptante.
62
Vicios de la Voluntad.
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
En otros casos los autores sealan otro vicio: la lesin.
Las reglas sobre los vicios del consentimiento se aplican tanto a actos jurdicos unilaterales
(consentimiento) como a los bilaterales (consentimiento = acuerdo de voluntades)
1. Error.
Definicin: concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona o de una cosa.
Creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es verdadero.
Error de Hecho y de derecho.
Hay que distinguir:
1. Si el error recae sobre la persona, cosa o hecho: el error es de hecho; es la
ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, cosa o hecho.
2. Si el error recae sobre la ley: el error es de derecho; es la ignorancia o el equivocado
concepto que se tiene de la ley, en cuanto a su existencia, alcance, inteligencia o
permanencia en vigor.
Efectos del error de derecho.
Esto es consecuencia del artculo 8 que seala que nadie podr alegar ignorancia de la ley
una vez que esta haya entrado en vigencia.
El inciso 4 del 706 tambin se relaciona con esto: Pero el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario, pero como nadie
puede enriquecerse a costa ajena el legislador admite una caso en que el error de derecho
vicia el consentimiento: Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural. El error de derecho en este caso vicia el consentimiento para beneficiarse, pero
cuando se trata de un mal mayor no lo vicia. Es as como el articulo Art. 2299 dispone:
Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo
perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Diversas clases de error de hecho y sus efectos.
1. Error esencial.
63
2. Error substancial.
Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree;
como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente
es una masa de algn otro metal semejante.
Definicin: error que versa sobre cualquiera calidad del objeto que mueve a las partes a
contratar, de tal manera que si falta ella no habran consentido.
Se discute este concepto ya que sustancia y calidad esencial se puede interpretar:
1) Puede referirse o recaer sobre la materialidad.
2) Puede recaer sobre la funcin que cumple el objeto.
3) Se puede aplicar a ambos, a cualquiera de las diferencias: funcin o materia.
Ej. Compro un caballo de carrera y me venden uno de tiro; se alega ante el juez y se seala
que aunque la materia es igual hay error substancial segn su funcin; el vendedor
argumenta que la materialidad es la misma, pero el cdigo agrega calidad esencial aparte
de sustancia, por tanto la calidad se vulnera y se anula el contrato.
El profesor Peailillo considera otra alternativa: si compro una guitarra maravillosa y me
venden por esta una rasquita, no hay diferencia ni de materialidad ni de funcin, pero el
rango en la calidad es mucho por lo cual el contrato tambin se podra anular.
El error substancial, a la luz del 1454, vicia la voluntad, produciendo la nulidad relativa del
acto o contrato.
3. Error sobre las cualidades accidentales.
Definicin: cualidad accidental es aquella que ordinariamente son indiferentes para
determinar la voluntad o el consentimiento de las personas.
Art. 1454 inc. 2: El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una
de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte
Excepcin: si una cualidad accidental es el principal motivo que induce a una de las
partes a contratar, y este motivo es conocido por la otra parte, y se produce error sobre
dicha cualidad, tal error vicia el consentimiento porque se trata de una cualidad
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Regla general: el error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar,
no vicia el consentimiento porque la persona es indiferente para los fines que se
persiguen con el acto jurdico.
5. Error Comn.
Es aquel que padece la totalidad o gran mayora de los miembros de una comunidad.
Ej. El error en que incurren las personas que celebran contratos por escritura publica ante
un notario, pero que cuyo nombramiento era nulo.
El adagio dice error comn hace derecho pues el inters social subyace al particular.
Requisitos:
1) El elemento objetivo: padecerlo la generalidad de los miembros de la colectividad.
2) El error debe ser excusable.
3) La buena fe de parte de quien comete el error.
El cdigo no consagra este error, pero el se manifiesta en otras instituciones. Ej. 1576
inc.2 El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito,
es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Entonces el error comn vicia en general el consentimiento o solo en los casos que la ley
seala?
Solo vicia cuando la ley consagra expresamente.
Se discute: el error comn seria un principio general que no vicia el consentimiento.
Si la interpretacin es restrictiva se seale que al no estar establecido como un principio
general el error comn vicia el consentimiento cuando se produce.
2. Fuerza.
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Definicin: Presin fsica o moral que se ejerce sobre la voluntad de una persona para
determinarla a celebrar un acto jurdico.
La fuerza puede ser:
1. Fsica: es el empleo de procedimientos materiales de violencia.
2. Moral: consiste en amenazas, o sea en hacer saber a la victima que si no consiente
sufrir un dao mayor.
La fuerza como vicio de la voluntad es la fuerza moral, es decir, amenazas dirigidas contra
un individuo par hacer que nazca en su espritu un temor insuperable.
Caracteres que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento.
1. Debe ser injusta o ilegitima: esto es cuando el procedimiento o la amenaza de que se
vale la persona que la ejerce, no son aceptados por la ley o el derecho. Este es el
elemento cualitativo de la violencia, siendo de segundo plano, pero cuyo papel es
importante y decisivo. Nuestro cdigo seala en su art. 1456 inc. 2 que El temor
reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento, as el termo en virtud del cual
el descendiente obra con respecto del ascendiente para no desagradarlo, es legitimo, no
vicia el consentimiento si se halla inspirado en el solo temor reverencial.
2. La Fuerza debe ser grave: debe presentarse con cierta intensidad. Este es el elemento
fundamental y cuantitativo. Y la fuerza es grave cuando es capaz de producir un
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condicin. Persona de sano juicio es la psquicamente normal. En nuestro derecho el
temor que la violencia infiere tiene un carcter muy relativo, no as como en el derecho
romano en donde se adopto un punto de referencia abstracto y objetivo: exiga que la
violencia deba ser capaz de inspirar temor en hombre de firma carcter.
La fuerza, segn el art. 1456, no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, de lo cual se desprende que
la amenaza debe ser verosmil, que sea realizable.
La fuerza es grave no solo cuando infunde temor a una persona de verse ella misma
expuesta a un mal, sino tambin su cnyuge o sus ascendientes o descendientes, al decir
del 1456 Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona
un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.
El mal irreparable puede recaer sobre la persona o los bienes.
Tambin hay vicio de fuerza si esta recae sobre una persona distinta de las que seala el
1456, como la novia. Pero tratndose de las personas nombradas en el 1456, basta
comprobar que se amenazo de forma verosmil al contratante con exponer a un mal
irreparable y grave a una de dichas personas, para que se repute que la fuerza produjo una
impresin fuerte. En cambio si la amenaza versa sobre personas no enumeradas en el
1456, el contratante deber probar que le produjo una impresin fuerte.
3. Fuerza determinante: debe ser empleada con el fin de obtener la declaracin de
voluntad; esta debe ser el efecto de la fuerza.
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Prueba: La fuerza puede probarse por todos los medios que la ley dispone, incluso
testigos ya que se trata de probar un simple hecho.
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2) Art. 1237. Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a
menos que la misma persona o su legtimo representante hayan sido inducidos por
fuerza o dolo a repudiar.
3) Art. 1782.inc. 2: Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse
que la mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por un
justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
El dolo no se presume sino en los casos calificados.
El dolo en cualquiera de sus formas no se presume porque la ley presume la buena fe de los
contratantes y no la mala. Pero ah casos calificados en donde la ley lo supone, ej.
Art. 706 en donde el poseedor que entra en posesin contra una disposicin de la ley y que
pretende justificarse invocando un error de derecho, pues el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario
Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debe probarse.
El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente.
El perdn o renuncia anticipada del dolo no vale pues adolece de objeto ilcito, ej. No se
puede acordar en un contrato una clusula que diga que si la otra parte deja de cumplirlo
dolosamente, no podr ejercerse accin en su contra, tal clusula seria nula.
El dolo solo puede perdonarse una vez cometido o conocido por la otra parte. Por eso el
1465 establece que La condonacin del dolo futuro no vale.
Sancin del dolo.
El dolo principal o determinante y obra de una de las partes vicia el acto de nulidad relativa
(art. 1458 y 1682).
El dolo incidental no vicia el acto, solo da derecho a indemnizacin de perjuicios: por el
total valor de los perjuicios contra los que lo han fraguado, y contra los que se hallan
aprovechado hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
La ley no lo exige, que los que se han aprovechado del dolo tengan conocimiento de este, o
que el acto jurdico del cual se reporta provecho diga relacin con el dolo. Basta que el
dolo se haya producido por un tercero y sea fuente de lucro.
Hay casos en que la ley establece sanciones especiales para el dolo. Ej. Art. 1768. Aquel de
los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de
la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada.
Accin de dolo; legitimacin activa y pasiva; prescripcin.
La accin de dolo corresponde a la parte inocente que ha sido victima del engao, y tiene
como sujeto pasivo a la parte que ha empleado el dolo. Su objeto es que se declare la
rescisin del acto.
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El que ha sufrido el dolo puede hacer valer la rescisin como accin o excepcin, segn el
caso.
La parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisin del acto o contrato, porque,
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
El plazo para hacer valer la accin rescisoria es de cuatro aos, contados desde el da de la
celebracin del acto o contrato. (Art. 1692. inc2)
Esta accin procede no tratndose solo de los contratos, sino en los dems actos jurdicos:
en las particiones (art. 1351 y 1352), y en la aceptacin de la herencia (art.1234).
Dolo y mala fe.
El dolo es una forma de la mala fe. Para determinar esta hay que sealar su antitesis: la
buena fe. Puede ser:
A) Buena fe objetiva o buena fe-lealtad: es el leal comportamiento que se tiene en las
relaciones con los dems. A ella se refiere el cdigo cuando prescribe que los contratos
deben cumplirse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin, o que por ley
o la costumbre pertenecen a ella. (Art. 1546)
B) La buena fe subjetiva o buena fe-creencia: es la conviccin o creencia firme de que
se acta conforme a la ley cuando, en realidad, no es as por encontrarse la persona en un
estado de ignorancia, o tener un errneo conocimiento, creencia u opinin de una
determinada situacin jurdica.
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse.
En este sentido la disposicin se aplica tanto en sentido subjetivo como en sentido objetivo,
y cabe en todos los casos en que la ley no disponga lo contrario.
El Fraude.
Debe distinguirse del dolo, pues el fraude es la maniobra o acto realizado con la intencin
de herir los derechos o intereses ajenos.
4. La Lesin.
El contrato es oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro (art. 1440) ej. Compraventa.
Se subdividen en conmutativos (prestaciones equivalentes) y aleatorios (el equivalente es
una contingencia incierta de ganancia o perdida).
Definicin: la lesin es el perjuicio que una parte experimenta cuando, en un contrato
conmutativo, recibe de la otra un valor inferior al de la prestacin que suministra.
El perjuicio nace de la desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante y
otro.
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como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar
como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
3) Aceptacin de una asignacin hereditaria:
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse,
sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus
bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la
mitad.
Este perjuicio no es un caso de lesin en sentido tcnico, sino de perjuicio a consecuencia
de la ignorancia, del error, que jurdicamente comprende a esta. Y como no es imputable a
la persona que acepta la asignacin, el legislador por razn de justicia, le permite rescindir
la aceptacin.
4) Particin de Bienes:
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad
de su cuota.
5) Mutuo.
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber
sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a
dicho inters corriente.
La ley 18.010 sobre operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero, seala que el
inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el pas, con excepcin de ciertas
operaciones en que no existe limite de inters, que son las siguientes: a)las operaciones de
crdito de dinero que se pacten con instituciones o empresas bancarias o financieras,
extranjeras o internacionales, b) la que se pacten o expresen en moneda extranjera para
operaciones de comercio exterior, c) las operaciones que el banco Central de Chile efectu
con las instituciones financieras, d) aquellas en que el deudor sea un banco o una sociedad
financiera
No puede estipularse un inters que exceda en ms de un cincuenta por ciento al corriente
que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite
de inters se denomina inters mximo convencional. (art. 6 Inc. final)
6) Anticresis.
2443. inc. 2. Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la
misma reduccin que en el caso de mutuo.
7) Clusula Penal.
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Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es
permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.
Sancin de la Lesin.
En nuestro derecho la sancin de la lesin no siempre es la misma, pero generalmente
puede decirse que la lesin es sancionada mediante la nulidad del acto en que incide o la
reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
2. LA CAPACIDAD
Concepto: Aptitud legal de una persona para adquirir derechos y ejercitarlos por s,
sin el ministerio o autorizacin de otra persona
A) Capacidad de Goce.
Definicin: capacidad de goce o jurdica es la aptitud legal para adquirir derechos.
La capacidad de goce puede o no coincidir con la capacidad de ejercicio, en este caso estas
personas se denominan incapaces.
La regla general es que todos tengamos capacidad de goce, solo excepcionalmente hay
incapacidades de goce, y solo circunscritas a ciertos derechos especiales ej.
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difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al
testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus
deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre
la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si
no hubiese habido testamento.
B) Capacidad de Ejercicio.
Definicin: art. 1445, inc.2: La capacidad legal de una persona consiste en poderse
obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
La capacidad de goce es la regla general, y as la capacidad de ejercicio es para todos los
que no estn inhabilitados por la ley. La incapacidad de ejercicio es la incapacidad
propiamente tal. As es necesario estudiar quien es incapaz.
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces.
Clases de Incapacidad.
La incapacidad puede ser:
a) Absoluta: impide ejecutar cualquier acto jurdico bajo ningn respecto ni circunstancia.
b) Relativa: permite ejecutar derechos bajo cierto respecto o circunstancia.
A) Personas absolutamente incapaces; nulidad absoluta de sus actos.
Art. 1447.Inc. 1 y 2. Son absolutamente incapaces:
1) Los dementes,
2) Los impberes
3) Los sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
La incapacidad de los dementes e impberes obedece a causas fsicas; la ley solo las
verifica y determina su extensin. Los dementes son incapaces aunque no estn bajo
interdiccin.
B) Personas relativamente incapaces.
Art. 1447 inc. 3. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se
hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que
se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias
y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
1) Los menores adultos: Varones mayores de catorce aos y mujer mayor de doce que no
ha cumplido los 21 aos. Sus actos tienen valor cuando se realizan observando los
requisitos que la ley establece, esto es cuando sus actos son ejecutados con la
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tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en
subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o
tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o
descendientes.
Art.1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados
perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
Art.2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
Todos los artculos son normas prohibitivas, a excepcin del caso del art. 2144, el cual es
ejemplo de norma imperativa, es decir, que la ley permite la realizacin del acto all citado,
cumplindose los requisitos. Por ello, se obtiene que si bien la ley ha establecido como
incapacidades especiales a las incluidas en normas prohibitivas; en la prctica como
postula el profesor en la clase- no es adecuada la calificacin de incapacidades especiales,
porque las incapacidades hacen referencia a defectos en la salud o madurez mental del
sujeto; es decir, que afectan su voluntad; pero lo que ocurre en este caso es una situacin
que no afecta la voluntad de las partes, de hecho, ninguno de los ejemplos citados hablan
de defectos mentales. Ocurre, por ej., una incompatibilidad de intereses.
El inciso final del art. 1447 se podra borrar del precepto, quedando las reglas especficas
sobre nulidad, en lo que se refiere a la sancin por vulneracin de una norma prohibitiva el
valor de los actos de los incapaces particulares. La legitimacin para el negocio puede traer
sanciones diversas, segn que el caso concreto envuelva una ley prohibitiva o de otra
especie; y as se ver a continuacin:
a) La nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la incapacidad absoluta de
celebrar el acto a que la incapacidad se refiere, esto ocurre con la compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente o entre el padre o la madre y el hijo de familia
(art.1796).
b) La nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la prohibicin absoluta de
ejecutar el acto, sino en la misma imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s
misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra, as ocurre con los actos celebrados entre
curador y pupilo sin la autorizacin de los otros curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera o por el juez en subsidio (art.412 inc.1).
c) Otras sanciones diversas: as por ejemplo, no hay nulidad sino otra sancin en el caso
del art.114 del CC, que dice: El que no habiendo cumplido 18 aos se casare sin el
consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no
slo por aqul o por aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino que por todos los
otros ascendientes. Si alguno de estos muriere sin hacer testamento, no tendr el
descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere correspondido en la
sucesin del difunto.
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Hay opiniones que no distinguen la naturaleza del precepto infringido para determinar la
sancin, la que no sera diferente a las contempladas para las incapacidades relativas.
Fundamentan su tesis en el inc. Final del art.1682
3. EL OBJETO
Nuestro cdigo sigue la corriente de tratar al objeto del acto o contrato como un elemento
del acto o contrato y lo identifica con el objeto de la prestacin. El cdigo seala:
Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de
la declaracin.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad
es necesario: 3. que recaiga sobre un objeto lcito.
Requisitos.
Hay que distinguir si el objeto recae sobre:
A) Cosas materiales.
1) Real: Existir en la naturaleza actualmente o en el futuro. As lo seala el
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan. El objeto es real cuando recae sobre cosas
presentes o futuras. Hay que distinguir si el objeto recae sobre una cosa que no existe,
pero que se espera que exista, dos situaciones:
a) si la cosa existe pero perece antes del contrato, no hay obligacin, porque no tiene
objeto.
Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
b) Si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista, el contrato es
valido, pudiendo revestir dos formas:
Segn se venda la suerte o la cosa futura misma. Ej. Al vender la pesca a un
precio alzado.
Cuando el contrato es condicional, y se reputa celebrado bajo la condicin
suspensiva de que la cosa llegue a existir. Ej. Al vender el trigo que se espera
cosechar a tantos pesos el quintal, se sujeta a la condicin de que se coseche el
trigo, si nada se cosecha se reputa fallid la venta.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario,
o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.
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3) Determinado: El art. 1461 inc. 1 parte final seala que la cosa debe ser determinada a
lo menos, en cuanto al gnero. Este gnero debe ser limitado para evitar confusiones.
La determinacin genrica debe ir acompaada de una determinacin cuantitativa (si el
genero fuera ilimitado o no hubiera fijacin cuantitativa no habra declaracin seria de
la voluntad) , pero la cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para determinarla (art. 1461, inc.2). el objeto puede
ser susceptible de una determinacin posterior, segn el artculo anterior. Ej. La UF.
B) Hechos.
La prestacin de una obligacin puede consistir en que el deudor ejecute algo o en que
no ejecute algo. En ambos casos el objeto de la obligacin, y del acto consisten en un
hecho, pero para poder ser objeto de una obligacin debe reunir ciertos requisitos:
1) Debe ser determinado: de lo contrario no habra declaracin seria de la voluntad.
2) Debe ser fsicamente posible: Es fsicamente imposible el contrario a la naturaleza
(art. 1461, inc.3), para que se estime que imposibilidad fsica esta debe ser
absoluta, es decir el hecho debe ser irrealizable por todos, reza el adagio a lo
imposible nadie esta obligado.
3) Debe ser moralmente posible: es moralmente imposible el prohibido por las leyes,
o contrario a las buenas costumbres o al orden publico. (art.1461, parte final)
El Objeto Lcito.
El concepto es discutido entre los autores, as Somarriva piensa que es el que esta de
acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el orden publico, Alessandri cree que objeto
lcito es sinnimo de comerciable, Claro Solar seala que el que se conforma con la ley, es
reconocido por ella y lo protege y ampara.
Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo Civil.
1) Actos contrarios al Derecho Pblico Chileno.
Art. 1462. Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno.
As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes
chilenas, es nula por el vicio del objeto.
Derecho Pblico: normas que rigen la actividad y organizacin propia del estado y su
relacin con los particulares cuando acta como poder soberano.
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puede ser objeto de convencin alguna a titulo gratuito (donacin) o a titulo oneroso
(contrato).
Fundamentos: Los pactos sobre sucesin futura estn prohibidos por la inmoralidad
que encierran, pues se especula con la muerte de las personas, y la peligrosidad de que
las partes podran precipitar esta.
Excepcin: El art. 1463 inc.2: Las convenciones entre la persona que debe una
legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
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En los casos en que las cosas pertenecen a varios se habla de comunidad, la ley no favorece
la comunidad, as un de las maneras de poner fin a ella es la particin de la cosa comn
entre las personas a las que pertenece, el acto por el cual cada comunero recibe su parte se
denomina adjudicacin. Entonces la adjudicacin constituye enajenacin? La
jurisprudencia estima que no, pues solo declara el dominio y no lo traslada, por tanto la
adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el 1464 no adolece de objeto ilcito.
La venta no es enajenacin.
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero., se deduce que la venta no es enajenacin, pues por la sola
venta no se transmite el dominio o se constituye un derecho real que lo limite; solo se
obliga a transferir el dominio de la cosa. La enajenacin viene a estar constituida por la
tradicin, que sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su obligacin
de dar la cosa vendida.
Alessandri y Somarriva y la jurisprudencia estima que si, y seala que la razn de esto
es la referencia que hace al art. 1464 el art. 1810. Pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
Velasco seala que hay que distinguir:
Sealan que un acto prohibido por ley cuando este no se puede realizar en forma alguna,
siendo as el art. 1464 solo seria prohibitivo en sus 2 primeros nmeros, que dicen que hay
objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio y en la de los
derechos que no pueden transferirse a otra persona. Pero en los N 3 y 4 del art. 1464 no
seria prohibitivo, porque permite bajo ciertas condiciones la enajenacin de las cosas que
ah seala, sino imperativo (hay objeto ilcito: 3.de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. de especies cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio) en consecuencia la
remisin del 1810 solo seria a los 2 primeros nmeros. Aun mas una vez que cese el
impedimento de los 2 ltimos nmeros se puede enajenar, en cambio en los 2 primeros la
prohibicin se justifica porque nada se obtendra en celebrar un contrato porque las cosas
incomerciables y los derechos personalsimos jams pueden transferirse.
Peailillo seala:
No pueden venderse las cosas del 1464 aunque no exista el 1810, porque aunque falta el
modo, el procedimiento de enajenacin esta compuesto por el titulo y el modo, por tanto si
no puede enajenarse no se puede realizar el modo, pero el modo va atado al titulo son un
conjunto, por tanto no se puede enajenar no se puede tradir ni vender. No se puede realizar
esto pues el proceso enajenativo esta compuesto por el titulo y el modo, y si se inicia uno
esta hincando el proceso enajenativo.
a)
1. De las cosas que no estn en el comercio. Es decir de las cosas que no pueden ser objeto
de dominio o posesin privada.
Se critica este articulo pues el art. 1461 seala que las cosas presentes o futuras pueden ser
objeto de una declaracin de voluntad pero es menester que las unas y las otras sean
comerciables, o sea si recae sobre algo incomerciable, ella no tiene objeto ilcito sino que
carece de objeto y produce como sancin la inexistencia.
Tambin se critica porque se considera innecesario pues repite la idea del 1461, en sentido
de que si la cosa es incomerciable su objeto es ilcito, al igual que el 1464, pero ello no lo
hace inexistente. El 1461 considera la comerciabilidad como requisito de objetos que
existen o se espera que existan. Su sancin seria la nulidad absoluta.
b)
que queda como depositario. Hay objeto ilcito desde que esta trabado el embargo por el
ministro de fe.
Sin embargo una concepcin ms amplia de embargo considera otras instituciones que
persiguen el mismo fin (medidas precautorias de prohibicin de enajenar y gravar bienes.
El secuestro, retencin) estas se consideran dentro del embargo al que se refiere el art.
1464, pero no as la prohibicin judicial de celebrar actos o contratos.
Publicidad de la Prohibicin de enajenar las cosas embargadas.
El art. 297 del CPC. Seala que cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se debe
inscribir en el registro del Conservador respectivo (de bienes races), y sin este requisito no
produce efectos respecto de terceros, en cuanto a cosas muebles, solo produce efecto
respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el
demandado ser en todo caso responsable del fraude, si ha procedido a sabiendas. El art.
453 del CPC tambin seala que si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales
constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la
fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los
inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo requerir inmediatamente su
inscripcin y firmara con el conservador respectivo y retirara la diligencia en el plazo de
veinticuatro horas
Resumen:
Respecto de las partes, el embargo y la prohibicin de celebrar actos, muebles o
inmuebles, producen efectos desde que el afectado es notificado de acuerdo a la ley.
Respecto de terceros, hay que distinguir entre bienes muebles, en cuyo caso solo afecta
a terceros desde que toman conocimiento del embargo o la prohibicin, e inmuebles en
cuyo caso el embargo o la prohibicin les es oponible desde la fecha en que se inscribe
en el conservador de bienes races.
Hay objeto ilcito en la enajenacin voluntaria y enajenacin Forzada de las cosas
embargadas.
Se discute:
Claro Solar cree que solo se refiere a la enajenacin voluntaria hecha por el deudor
demandado, y no con respecto de la forzada.
Somarriva y Velasco piensan que si pues:
1) la ley en el precepto no distingue.
2) La nica manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho del
acreedor sea burlado) esta en sancionar todas las enajenaciones que el deudor pueda
hacer de los bienes embargados, sean judiciales o voluntarias.
Hoy en da se piensa que es valida la ejecucin forzada que se realiza en otro juicio,
pues el art. 528 del CPC se desprende que puede haber 2 o ms ejecuciones y la
enajenacin que se haga en cualquiera de ellas es valida. Y es ms, nada impide a
nuevos acreedores embargar nuevamente la cosa embargada, pues esta legalmente
permitido.
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conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso
responsable del fraude, si ha procedido a sabiendas.
Resumen: para que una cosa litigiosa constituya objeto ilcito de una enajenacin se
necesita que el tribunal que conoce decrete la prohibicin de enajenar con respecto a ella y
que se cumpla la medida de publicidad correspondiente.
Diferencias entre el n 3 y el n 4 del art. 1464.
Las cosas del n 3 son ajenas al juicio y la prohibicin sobre ellas solo se dicta cuando se
trata de un demandado cuyas facultades no ofrecen suficiente garanta para asegurar el
resultado del juicio. Las cosas del n 4 son objeto directo de la litis.
Como hoy es necesario que el juez decrete prohibicin para que las cosas litigiosas se
consideren comprendidas en el n 4 del art. 1464, y considerando que cosa
embargada es una sobre la cual pesa la prohibicin de enajenar, resulta que el n 4 del
art. 1464 esta dems, pues se estima que cae dentro del n 3 del mismo.
Derechos Litigiosos.
Estos son los que se debaten en juicio, son cosas incorporales.
El que enajena un derecho litigioso no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de la
litis (art.1911)
La cesin de los derechos litigiosos esta reglamentada en el cdigo (1911 a 1914) y solo
puede realizarse por el demandante o por el demandado que deduzca reconvencin. Esta
cesin para ser valida no necesita de la autorizacin del juez.
4) Actos contrarios a la moral.
Hay dos casos en nuestra legislacin:
1. Condonacin del dolo futuro (1465): ella no vale porque perdonar anticipadamente
los actos dolosos que pueda cometer una parte, seria sancionar la inmoralidad y
proteger la mala fe. El dolo solo puede condonarse despus de cometido y el perdn
debe ser expreso.
2. Venta de libros prohibidos y objetos considerados inmorales (1466): la razn es de
orden pblico y moral, adems estos hechos pueden incurrir en delitos sancionados por
la ley penal, y en tal caso hay objeto ilcito tanto civil como penal.
5) Deudas contradas en los juegos de azar.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar
Los juegos de azar son aquellos en donde no interviene la destreza, fuerza o ingenio, sino la
casualidad: juegos de naipes, tmbola, loteras. Tambin deben considerarse las apuestas,
segn lo que se desprende del art. 2259.
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Razn de la prohibicin: el juego de azar como fuente de lucro es contrario a las buenas
costumbres y al orden social.
Juegos de azar permitidos por leyes especiales: Pues hay juegos que son permitidos en
atencin a que con su producto ayudan a la beneficencia o al inters general. Entonces
adolecen de objeto ilcito: se discute, pareciendo dominar de que no lo hay, que son
contratos validos, con objeto lcito y generan obligaciones perfectas, civiles.
6) Actos prohibidos por la ley.
Art. 1466 parte final: Hay asimismo objeto ilcitogeneralmente en todo contrato
prohibido por las leyes.
Se critica esta disposicin pues en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por ley,
la cosa o el hecho que recae sobre la obligacin que engendra el acto o contrato, nada de
ilcito tiene. Ej. Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o
particulares que se vendan por su ministerio, si la compraventa se realiza la cosa vendida y
el precio en si mismos son lcitos. Lo que ocurre es que la ley prohbe el contrato debido a
las especiales circunstancias en que se celebra. Lo que hay es una falta de legitimacin para
el negocio.
4. LA CAUSA
En materia de causa, el Cdigo Civil chileno la consagr como un elemento del acto
jurdico en los artculos 1445, 1467, y 1468.
Sin embargo lo dicho, el Cdigo no aclara todas las dudas, en el sentido que no parece
inclinarse por ninguna nocin de causa. Ante ello, se debe recurrir a la doctrina y la
jurisprudencia, para realizar cualquier conclusin.
En este sentido, por causa hay 3 alternativas sobre cul es el sentido que se utiliza en el
Cdigo. Ellas pueden ser agrupadas del modo siguiente:
a) Causa eficiente o final.
b) Causa inmediata o remota.
c) Causa del acto jurdico; o causa de las obligaciones.
1. CAUSA EFICIENTE Y CAUSA FINAL.
Por causa eficiente, debemos entender el antecedente generador de un efecto; por su
parte, causa final hace referencia al objetivo o finalidad perseguida con un acto o hecho
determinado.
El concepto de causa eficiente es utilizado a propsito de las Ciencias Naturales (ciencias
exactas), por cuanto es importante determinar la relacin causa-efecto. Ejemplo de ello, lo
encontramos en la labor de los mdicos, cuando se determina qu origin tal enfermedad
(digamos, el resfriado lo ocasion tal virus). Ac es lgico que la causa se visualice en
primer lugar, es decir, como originadora de un efecto; o ante tal efecto, sea previsible
determinar su causa u origen. En el caso de los relmpagos, como el contacto de nubes, y
reacciones qumicas.
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Por su parte, la causa final es aceptada en las Ciencias Sociales, por cuanto se acepta que el
hombre, como ser racional y libre, realiza actos persiguiendo una finalidad. Si la naturaleza
realiza tales fenmenos fsicos o qumicos persiguiendo una finalidad, eso lo
desconocemos; sobre nosotros, estamos seguros de actuar por un fin.
En Derecho (que es el tema que interesa) se ha solid usar el concepto de causa como
causa final, especialmente en el Derecho moderno (aqu se discute jurdicamente de qu
causa se trata, pero eso lo analizaremos ms adelante). Sin embargo, en la historia del
Derecho sabemos que el Derecho Romano utiliz la causa (a propsito de las Obligaciones)
como la causa eficiente; as el jurisconsulto Modestino deca que las fuentes de las
obligaciones son los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos, el pacto
pretorio y la ley. Ello lo encontramos presente, hoy, en el artculo 1437 del Cdigo Civil, a
propsito de las fuentes de las Obligaciones.
2. CAUSA INMEDIATA Y CAUSA REMOTA.
Esta disyuntiva se produce porque habitualmente existe una sucesin de hechos formando
cadenas causales, es decir, una serie de acontecimientos vinculados entre s. As, cuando se
piensa en una cadena viral (cmo lleg a contagiarse una persona con un virus), hacemos
referencia a una cadena causal. El jurista francs Pothier haca referencia al siguiente
ejemplo: un sujeto compr un buey enfermo; posteriormente, ste contagi a los dems
animales de su ganado, los cuales fueron muriendo; al no tener bueyes, el sujeto no puede
pagar sus deudas; las deudas lo dejan en la quiebra; y a la quiebra, sigue el suicidio del
sujeto. Del ejemplo, tenemos que, como causa inmediata al suicidio del sujeto se encuentra
la declaracin de quiebra; sin embargo, analizando de modo ms profundo el suicidio,
tenemos que la causa ms lejana de ste se encuentra en la muerte de su ganado (incluso,
aqu debera considerarse la compraventa del buey enfermo)
Ahora, y mirando el ejemplo citado, podemos entender como causa inmediata, al
antecedente prximo al efecto producido. Por su parte, por causa remota, entendemos el
hecho donde empieza haber multitud de hechos, que fluyen como una consecuencia de ste,
siendo su generador (en este ejemplo, la causa final en el sentido de utilizarla como la ms
remota- ya puede estimarse desde el plano de las convicciones personales; sea Dios, sea la
naturaleza; sea el mundo; sea el azar). Por ltimo, conviene agregar que no siempre hay
una sola causa generadora de efectos, sino que un efecto se puede deber a una concausa,
donde hay influencia de una serie de valores o factores que se conjugan en uno solo.
En Derecho se piensa en la causa inmediata o, ms o menos inmediata.
3. CAUSA DEL ACTO Y CAUSA DE LAS OBLIGACIONES.
Corresponde ya a una discusin de carcter tcnico-jurdico; es decir, a cmo se entiende la
causa en el Derecho.
Cuando se analizan los textos de doctrina, al buscar una solucin para esta pregunta,
tenemos una carencia de uniformidad en el lenguaje de los autores, de manera que se pueda
hallar solucin; por ello, el lector no puede terminar de resolver el asunto; es decir, que se
constata en la literatura jurdica una dispersin de hablar de la causa, tanto del acto como
de la obligacin. Ello es consecuencia natural del avance del tiempo y la acumulacin de
doctrinas al respecto. Incluso, los autores parecen utilizar la expresin causa, de modo
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inconsciente, tanto a propsito del acto como de la obligacin (sin querer, inclusive,
abanderarse por una doctrina)
POSICIN DEL CDIGO CIVIL SOBRE LA TEORA DE LA CAUSA.
Al respecto, el Cdigo incurri en una dispersin sobre el tema, es deambulatorio sobre la
causa.
En este sentido, por una parte, indica en el art. 1445 que para una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad, este deba tener causa lcita, estima la causa como
requisito del acto; en consecuencia, habla aqu de la causa como elemento del acto jurdico.
Sin embargo, en el art. 1467, indica que no puede haber obligacin sin una causa..., por
tanto, la incluye como causa de la obligacin.
La doctrina nacional (reciente) ha estimado que la causa puede examinarse como del acto y
la obligacin.
En el Derecho, a consecuencia de las dudas que surgen sobre la causa, algunos se han
cuestionado en lo referente a la real necesidad de la causa. Sobre la falta de importancia de
la causa (y en consecuencia, de su prescindencia), se han postulado las llamadas teoras
anticausalistas.
Por otro lado, otros sectores de la doctrina han tratado de responder a la pregunta, qu es la
causa; ellos se agrupan en las llamadas teoras causalistas. Analizaremos las diferentes
nociones sobre la causa, y tambin las teoras anticausalistas, en un breve recuento
histrico.
TEORAS DE LA CAUSA: LAS TESIS CAUSALISTAS Y ANTICAUSALISTAS.
TEORA CLSICA SOBRE LA CAUSA.
Con antecedentes del Derecho Romano y del Derecho medieval, llega al siglo XV con el
jurista francs Jean Domat; a partir de su recopilacin, sta se difundi y da nacimiento a la
doctrina estimada como clsica. 2
2
Entre los principales exponentes de esta concepcin estn: Aubry, Rau, Duranton, DemoLombe,
Marcad y Bufnoir. Esta doctrina parte haciendo la distincin entre causa y motivo. La causa es el fin en vista
de cual una parte celebra el acto jurdico, es la consideracin que determina a la parte a obligarse. En otras
palabras, es el fin directo e inmediato que la persona desea obtener al contraer la obligacin. Esta causa va
inserta en el contrato mismo, constituyendo un elemento esencial de l, y siempre es la misma para cada
especie de contrato.
El motivo, en cambio, es el fin ms o menos lejano perseguido por las partes. Puede indicarse que el
motivo es el fin concreto de carcter subjetivo que las partes quieren alcanzar por medio del acto jurdico. Este
no va envuelto en el acto jurdico y es variable, vara segn las partes y las circunstancias.La causa entonces,
es el motivo inmediato o prximo, y el motivo estara ms lejano. Es necesario distinguir entre causa y motivo
porque la ausencia de causa o el error en la causa obstan la existencia misma del acto jurdico. En cambio, la
ausencia de motivo o el error en el motivo no influye en la existencia del acto jurdico.
Es importante resaltar que para la teora clsica, la causa es siempre la misma, tratndose de especies
iguales de contratos, y en consideracin a ello, y para determinar la causa, agrupa los contratos y distingue
entre contratos a ttulo gratuito y contratos a ttulo oneroso, estos ltimos los subdistingue en contratos
onerosos bilaterales y unilaterales.
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Para esta doctrina, se debe distinguir el tipo de acto jurdico respectivo (sin embargo,
debemos considerar que Domat se refiri a propsito de los contratos). En consecuencia,
debemos distinguir entre contratos bilaterales onerosos, gratuitos, y unilaterales.
Primero, en cuanto contratos bilaterales onerosos, sealaba Domat que la causa de la
obligacin de una de las partes es la ejecucin de la prestacin de la contraparte. As, por
ejemplo, en la compraventa, la causa de la obligacin del vendedor (de entregar la cosa), es
la obligacin contrada por el comprador, es decir, recibir el precio; y viceversa. En este
sentido (y se debe tener en consideracin posteriormente), la causa en los contratos
bilaterales consiste en la prestacin del otro, es decir, que la causa equivale aqu al objeto
(de la obligacin).
Por su parte, en los contratos unilaterales reales (como el mutuo o el depsito), la causa del
nico obligado es la ejecucin de la prestacin de otro al tiempo de la perfeccin; dicho de
otro modo, la causa aqu era la entrega previa de la cosa.
Por ltimo, en los contratos gratuitos, la causa de estos era la mera liberalidad o espritu de
beneficencia, denominada en latn animus donandi.
La doctrina de Domat se mantuvo al tiempo de las codificaciones gracias al jurista Pothier,
el cual modific algunos puntos de la teora clsica. Por Pothier es que la causa segn la
teora clsica se incorpor al Cdigo Civil francs y al chileno de don Andrs Bello.
TEORA ANTICAUSALISTA BELGA.
Posteriormente, a finales del siglo XIX, surgi un movimiento belga de tipo anticausalista,
la cual estimaba que la causa no deba ser, ni es, elemento del acto jurdico, porque no se
justificaba. Se deca, al respecto, que la causa, hasta ese tiempo, se concibi como
histricamente falsa, ilgica e intil.
1. Es histricamente falsa, por cuanto los clsicos que entendieron que sus antecedentes
se encontraban en Roma, y el Derecho de la Edad Media- , en realidad realizaron una
interpretacin errnea y distorsionada de los textos; en realidad, los romanos nunca habran
formulado una teora de la causa.
2. Es histricamente ilgica, por la aplicacin a los contratos del modo que se realiz. En
este sentido, en lo referido a los contratos bilaterales onerosos, no puede estimarse que la
causa de la obligacin de una de las partes sea la prestacin de la otra, ya que por lgica, la
causa no puede ser coetnea con el efecto, si suponemos que es la causa la que da origen a
los efectos, y no hay efecto (contingente) sin causa.
3. Es histricamente intil, por cuanto si todos los preceptos legales que se refieren al
tema desaparecieran, no se generara ningn cambio de relevancia; las ilicitudes de los
actos y contratos podran demostrarse por otras normas.
En cuanto a los contratos gratuitos, donde se deca que la causa es el animus donandi, ella
equivale al consentimiento. Cuando se pregunta por qu donar, se responde dono, porque
dono (dono porque s); en consecuencia, si falta el nimo de liberalidad, falta la voluntad y
ese acto es nulo. Si falta el nimo, falta realmente la voluntad; decir aqu sin causa es lo
mismo a decir sin voluntad.
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En el caso de los contratos bilaterales onerosos, la causa equivale al objeto (la prestacin de
la contraparte). En consecuencia, si en la obligacin falta el precio o la cosa vendida, no
hay objeto; por eso es un acto nulo. Decir no hay causa, es lo mismo que decir no hay
objeto.
En el caso de los contratos unilaterales reales, es el mismo caso que el anterior, porque no
hay objeto.
La teora anticausalista fue sustentada por los juristas Laurent, Antonio Ernst, y por Jean
Dabin
TEORA DE LOS MVILES SUBJETIVOS O DE LA JURISPRUDENCIA
FRANCESA.
Hacia comienzos del siglo XX, se abandon la premisa anticausalista, y surge la
importancia de la causa, dndosele un enfoque diferente a la teora clsica; ella es la
doctrina de los mviles subjetivos, llamada tambin de la jurisprudencia francesa, por
haber sido aceptada por la Corte de Casacin de Francia. Su principal expositor es el jurista
francs Josserand.
Se concibe la causa como el motivo jurdico que induce a celebrar el acto o contrato; es
el motivo ntimo que cada uno tiene al momento de celebrar un acto o contrato, es propia
de cada sujeto, por lo que no se debe esperar que sea igual para todos. El ser humano se
puede mover ms de un motivo, pero uno de ellos se estima como relevante para el
Derecho.
Con esta teora se puede estimar la existencia de la causa lcita y la causa ilcita, la cual era
difcil concebirse en la teora clsica. Aqu se pueden reprochar ciertos actos concebidos
con una finalidad o motivacin reprobable, inmoral o ilcita.
Como crtica que se puede formular a la teora, es que, cuando el Tribunal califica los
motivos, se hace contralor de la moralidad pblica (y privada, en consecuencia).
TEORA NEOCAUSALISTA.
En la segunda mitad del siglo XX hay presencia de una dispersin doctrinaria, cuyo
conjunto es denominado doctrina neocausalista por conservar rasgos comunes. De ellos
se destaca Henri Capitant, denominndose a la doctrina neocausalista como la teora de la
causa de Capitant.
Para el autor, la causa debe ser entendida como el fin socio-econmico que se persigue
con el acto o contrato especfico. En consecuencia, debe examinarse el rol del acto en la
vida social para detectar la presencia de la causa. Se puede calificar la causa de esta
doctrina como objetiva, por cuanto se habla de la funcin que corresponde al acto o
contrato, y no al motivo del sujeto.
As, por ejemplo, el arrendamiento tiene por rol socio-econmico dar vivienda al que
carece de ella, a cambio de un precio. En consecuencia, si la casa no es habitable, el
contrato de arrendamiento no cumple con su rol, por lo que hay un defecto en la causa. En
una donacin, la causa es beneficiar a alguien para que obtenga en forma gratuita una cosa.
Otra caracterstica interesante de la causa, segn la doctrina neocausalista, es que se trata
de un elemento dinmico, que se mantiene en el tiempo, en la vida del acto o contrato, que
cuando desaparece influye decisivamente en la validez del mismo. Para la doctrina clsica,
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debera existir causa slo al momento de la celebracin del contrato; para Capitant, la causa
se encuentra siempre presente, por lo que su falta es siempre denunciable, es la causa del
acto. En el caso citado de la donacin, si falta esa utilidad mencionada, y ella se vuelve un
perjuicio para quien recibe la cosa de manera gratuita, entonces no hay causa.
CONFRONTACIN DE LAS TEORAS CON EL DERECHO CHILENO.
En el Cdigo Civil chileno, en primer lugar, se debe estimar como partcipe de las teoras
causalistas; de ello resulta al analizar los artculos antes citados.
Entonces nos queda por responder a qu causa se refiere el Cdigo. Sobre ello, hay
existencia de discusiones, por cuanto se han dado respuestas distintas tanto por la doctrina
nacional como por la jurisprudencia (no hay sentencias recientes sobre el tema) 3. Pareciera
prevalecer, en estas sentencias antiguas la idea de la teora clsica. A ello se debe sumar los
argumentos histricos de ser la tesis prevaleciente al tiempo de la codificacin, la cual
tendra en vista don Andrs Bello, y porque el Libro IV del Cdigo Civil se inspira
doctrinariamente en las teoras de Pothier y, en consecuencia, de Jean Domat. Las dems
teoras deben descartarse porque no existan hacia el perodo del Cdigo Civil. Tambin
puede hablarse de la presencia de la teora clsica al hablarse de la mera liberalidad en el
inc. 1. del art. 1467. Sin embargo, es posible distinguir las dificultades por cuales ha
pasado la Excma. Corte Suprema, al tratar de determinar la causa ilcita (propia de la
doctrina de Josserand)
Don Manuel Somarriva Undurraga ha sostenido que el Cdigo de Bello seguira la teora
de los mviles subjetivos, por la definicin que da el art. 1467 inc. 2. del mismo, de causa.
Adems, los ejemplos que da el Cdigo sobre la causa, hacen pensar tambin la existencia
de la teora de los mviles subjetivos.4
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Fallos recientes, como el de una Corte de Apelaciones de Temuco, han aceptado la doctrina
de Henri Capitant.5
Importancia tiene determinar cul es la causa que se acepta, a propsito de un ejemplo
controversial, que es el de las casas de tolerancia (prostbulos). As, Pedro (propietario de
una casa) y Juan celebran un contrato de arrendamiento, se perfecciona el contrato por
acuerdo de voluntades y Pedro le hace entrega de la casa, pagndole Juan puntualmente
todos los meses la renta. Un da, Pedro descubre que Juan dedicaba la casa para este fin,
por lo que solicita judicialmente la nulidad del contrato de arrendamiento por causa ilcita
(argumentando los arts. 1467 inc. 2., y 1682.). Juan no debe apoyar su posicin basndose
en el art. 1467 del Cdigo; por tanto, alega que no hay causa ilcita. Primero, dice, hay que
analizar qu es la causa, porque el demandante parte de la base de aceptar la existencia de
la teora de los mviles subjetivos, suponiendo que tena en mente tal finalidad al celebrar
el acto; segundo, debera apoyarse en que, en Chile, se estima que prevalece la teora
Asimismo, en otra ocasin se anularon unos contratos celebrados por el marido por carecer de
causa real y lcita, si ellos tenan por objeto vender bienes de la sociedad en forma simulada para
burlar los derechos del otro cnyuge: sentencia de 9 de mayo de 1925 (Rev., tomo 23, seg. parte, secc.
primera, pg. 175). Es la tendencia jurisprudencial a dar consideracin de causa a los motivos cuando
stos son ilcitos o inmorales.
Es lo que se acostumbra a denominar causalizacin de los motivos o motivos causalizados.
Ellos se encuentran en el fallo de 12 de noviembre de 1968 (Rev., seg. parte, secc. primera, pg. 344).
La causa objetivamente considerada era moral y lcita, pero no los motivos que impulsaron a la
celebracin de la compraventa.
5
En otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1922 (Rev., tomo 21, seg. parte, secc. primera,
pg. 973), la Corte Suprema, repudiando siempre considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de
Capitant, pues al referirse a la causa de la obligacin del vendedor dice: puesto que el motivo que
induce a ste a entregar la cosa vendida no es otro que el de llegar a obtener el precio que ha de
pagarle por ella el comprador.
La Corte de Talca, el 26 de agosto de 1931 (Rev., tomo 30, seg. parte, secc. primera, pg. 1), acepta
claramente la doctrina del citado jurisconsulto, expresndose en los siguientes trminos: En los
contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin jurdico, como causa, el obtener la
prestacin consentida por la otra parte. Porque ya lo dice Capitant, el fin que persigue una parte no es
la obligacin de la otra que interviene simultneamente con la suya, sino el cumplimiento de esta
obligacin, es decir, de la prestacin que se le ha prometido, en un contrato sinalagmtico, por
ejemplo, la causa que determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de obtener la realizacin de
la prestacin que le ha sido prometida en cambio; y, por ltimo, este anlisis de la causa difiere, sin
duda, algo del que acostumbran hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de
inexacto. Por lo menos no innova nada, ni es indito tampoco, pues se encuentra en un importante
estudio de M. Lobb, y aparece igualmente en numerosas resoluciones de jurisprudencia. El 3 de
marzo de 1980 (Rev., tomo 78, seg. parte, secc. segunda, pg. 1), la Corte de Temuco, en sus
razonamientos y en lo pertinente, resume la tesis de Capitant para resolver. Dice que el fin, elemento
esencial de la manifestacin de voluntad del contratante, es la verdadera causa de la obligacin.
91
clsica; por tanto, como se trata de un contrato bilateral oneroso (arrendamiento), debemos
analizar las respectivas causas: el arrendador debe entregar la casa al arrendatario
ponindola a su disposicin, y ste debe pagar la renta; en ambos casos no hay causa
ilcita. Por ello, queda como tarea para el juez analizar qu es la causa, y qu teora se
acepta para el caso respectivo.
ACTOS ABSTRACTOS
A lo largo de la historia, ha prevalecido la doctrina causalista; sin embargo, para actos
especiales se ha establecido la nocin de actos abstractos, dentro de estos sistemas
causalistas en forma excepcional.
Por actos abstractos, se entienden aquellos que para su validez y eficacia, se prescinde del
elemento causa.
No es que ciertos actos carecen de causa: ocurre que, en el examen y evaluacin de la
eficacia y validez del acto, se prescinde del elemento causa; no se toma en cuenta. Ello se
debe a que hay una intencin de lograr mayor seguridad jurdica; como la causa provoca
conflictos jurdicos (como el ejemplo que citamos), al prescindir de este elemento, gana
posibilidad de no ser objetado por haber causa ilcita, sin perjuicio de algn otro defecto
que no se vincule al de la causa. Se elimina el debate causal, en consideracin de terceros
que puedan llegar a estar relacionados con los efectos del acto abstracto. Si el acto es
abstracto, se sentirn ms estimulados a involucrarse, porque se ha prescindido de la causa,
evitando conflictos relacionados con este elemento, dando ms agilidad al comercio y las
relaciones jurdicas.
Ejemplos de actos abstractos los hay en los ttulos de crdito, como los pagars, letras de
cambio; donde estos circulan y son aceptados por terceros involucrados, prescindindose
del elemento causa. Por ejemplo, quiero comprar un traje pero no tengo dinero; convengo
con la tienda un pago a plazo, por lo que Pedro (quien compra el traje) firma una letra de
cambio, se convierte en aceptante de la misma y le es entregado el traje. Posteriormente,
Pedro descubre que el traje es defectuoso, por lo que va a la tienda para solicitar la
resolucin del contrato y la devolucin de la letra de cambio; ac se debe distinguir.
Si la letra no ha salido de la tienda y no ha circulado, afectando a terceros, se vincula al
establecimiento que la caus; el acto se conserva entre las partes como causado, y se puede
devolver la letra.
Sin embargo, si la tienda endos la letra, es decir, ha hace circular (digamos, que pag una
cuenta de aguas con la letra), el acto se vuelve abstracto porque afecta a terceros; en este
caso, quien tenga a su poder la letra, y cumplindose los trminos contenidos en l, puede
exigir a Pedro el pago de la cantidad indicada en el documento.
En el Derecho Civil, se estima como un acto abstracto la fianza. Por ejemplo, un sujeto
desea pedir un prstamo de gran onerosidad para comprar una casa al Banco; ste solicita
un fiador solvente (para que pague la deuda si el deudor no puede). Surge en este momento
la pregunta de cul es la causa. Como en todo acto abstracto, la respuesta es la siguiente:
no importa.
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La problemtica se hace presente tambin cuando hablamos del Registro del Conservador
de Bienes Races. Si estimamos que la enajenacin de esta clase de bienes consiste del
ttulo y el modo de adquirir, si el ttulo es invlido, no hay tradicin, por lo que no hay
enajenacin, aunque se hay inscrito en el Registro. En otros sistemas semejantes, la
inscripcin en el Registro es abstracta, por lo que no se anula si el ttulo es nulo o
inexistente.
Otra problemtica que se plantea es si las partes pueden establecer actos abstractos.
5. LAS FORMALIDADES
Definicin: Requisitos externos que la ley impone para la celebracin de ciertos actos.
Los actos en que la ley no exige formalidad alguna son los consensuales o no formales, en
cambio los que deben observar alguna forma se denominan formales.
Clases de Formalidades:
1) Solemnidades: requisitos externos prescritos por la ley como formalidad indispensable
para la existencia misma del acto. Su omisin produce la inexistencia o la nulidad
absoluta. Ej. Art. 1801. inc. 2 La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la
de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica.
Solemnidades convencionales: Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de
otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute
perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las
partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de
la cosa vendida.
2) Formalidades habilitantes: Requisitos que la ley establece en proteccin de los
incapaces, como medio de integrar su voluntad o el poder de sus representantes, y as
remover la incapacidad o la falta de poder. Se distinguen tres tipos:
a) Autorizacin.
Permiso que da el representante legal o el juez para que este celebre un acto
jurdico.
Menores adultos y sometidos a guarda (266, 267, 439) Ej.: Art. 254. No se podrn
enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a
su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin
del juez con conocimiento de causa.
b) Asistencia.
Concurrencia del representante legal al acto que celebra el incapaz
Es una forma de autorizacin presencial
c) Homologacin.
Aprobacin judicial posterior de un acto ya celebrado, mediante control de su
legitimidad. Solo despus del control y su aprobacin el acto celebrado adquiere
eficacia.
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Ej.: 1324. La particin en que tienen inters personas ausentes que no han
nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadoria; terminada la particin
es necesario someterla a la aprobacin judicial.
3) Formalidades de prueba
Formas que sirven de principal medio de prueba de un acto.
Sancin: si no se emplean el legislador priva del acto de determinado medio de
prueba.
Ej. Los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga
ms de 2 UTM deben constar por escrito, si no, no pueden probarse por testigos.
(Art. 1709)
4) Medidas de publicidad
Hay que distinguir si son:
a) De simple noticia: su objeto es llevar a conocimiento de los terceros las
relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer.
Sancin: responsabilidad de la persona que no lo hizo, debe indemnizar
al que sufri un perjuicio a causa de la infraccin. (2314)
b) Substanciales: tienen por objeto no solo divulgar los actos jurdicos sino
tambin precaver a los llamados terceros interesados, que son los que estn o
estarn en relaciones jurdicas con las pares, ya sea por propia voluntad o por la ley.
Sancin: inoponibilidad, ineficacia del acto respecto a terceros.
La tendencia hoy en da indica que los actos son menos solemnes, el formalismo ha dado
paso a la autonoma de la voluntades donde los particulares pueden reglamentar sus
relaciones jurdicas libremente, teniendo como limite el orden publico y las buenas
costumbres, aun as algunos actos solemnes han sobrevivido en el derecho moderno
ejemplo de ello es el derecho de familia en donde todos los actos son solemnes. Por regla
general en los actos solemnes la nica manera de probar su existencia es la solemnidad
requerida., esta solemnidad es de derecho estricto por tanto las formalidades que la ley
exige para un acto no pueden ser aplicadas a otro.
CAPITULO 5: INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.
A. Generalidades:
1) Ineficacia en sentido amplio: el acto jurdico no genera sus efectos propios o deja de
producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente al acto mismo.
Esta produce la Inexistencia (Acto no produce efectos porque no ha nacido a la vida del
derecho)
La Nulidad (En la estructura del acto falta requisitos esenciales para su validez., El acto
nace a la vida jurdica pero puede ser declarado nulo por sentencia judicial)
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95
Testamentos que caducan sin necesidad de revocacin en los casos previstos por la ley (art.
1212 inc.2).
7) Inoponibilidad.
Definicin: sancin legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente a ciertos
terceros, un derecho nacido de un acto jurdico valido o de uno nulo revocado o resuelto.
Dichos terceros estn facultados para oponerse a que los alcance los efectos de un acto
jurdico valido o los de la nulidad, efectos que los perjudican.
Los terceros que pueden alegar la inoponibilidad son los terceros relativos, aquellos que no
puede estimarse como representantes de las partes y que estn o estarn en relaciones con
estas. En oposicin a los relativos se encuentran los absolutos que son aquellos que no
estn ni estarn en es relaciones jurdicas con los autores o partes de un acto jurdico.
Ej. Juan vende a Diego una casa, Diego paga y Juan hace la tradicin de la casa, luego
Diego vende a Pedro la misma casa; as Juan alega la nulidad del contrato, ante esto Pedro,
como tercero relativo, opone a ello la inoponibilidad hacia el de dicho contrato para
defenderse.
El cdigo no regula la inoponibilidad, solo hace referencia a ella.
Inoponibilidades de un derecho nacido de un acto jurdico valido.
Clasificacin.
a) De forma:
No se exigen para la constitucin de un acto o contrato, sino para que los efectos de estos
puedan hacerse valer, contra terceros. La omisin de dichas formalidades es causal de
inoponibilidad de forma. Son dos: inoponibilidad por omisin de formalidades de
publicidad e inoponibilidad por falta de fecha cierta.
Ej.: Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no
ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
b) De fondo:
Se basan en los efectos de un acto que hieren injustamente los derechos de terceros.
Omisin de requisitos sustanciales del acto establecidos por la ley para que el acto sea
eficaz respecto terceros.
1) Inoponibilidad por falta de concurrencia: el acto o contrato no puede hacerse valer,
oponerse, en contra de las personas que no han concurrido como partes a su
celebracin.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la
cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Al contrato es inoponible
al verdadero dueo que no presto su consentimiento.
2) Inoponibilidad por clandestinidad: no pueden oponerse a terceros los actos o contratos
celebrados ocultamente.
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3) Inoponibilidad por fraude: son inoponibles por fraude los actos ejecutados en fraude de
los derechos de terceros, la ley otorga a estos ciertos medios para que aquellos actos no
los afecten. Ej. La accin pauliana
4) Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos: Art. 94. En la rescisin del decreto
de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen:
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.
los terceros podran oponer la adquisicin si el prendiera recobrar los derechos en
virtud de la rescisin del decreto de posesin definitiva
Inoponibilidad de un derecho nacido de la nulidad de un acto jurdico.
Hay casos excepcionales en donde la nulidad de un contrato, no puede hacerse valer contra
terceros, los cuales tiene el derecho de que respecto de ellos el acto o contrato se mire
como valido. Ej. Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica
(inoponibilidad) a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada
uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho
El juez no puede declarar de oficio la inoponibilidad; esta debe ser alegada por el sujeto en
cuyo favor se encuentra establecida, generalmente se deduce como excepcin por el tercero
en contra del cual se pretende hacer valer el acto inoponible, en casos excepcionales puede
ser accin (ej. Accin pauliana)
Diferencias entre nulidad e inoponibilidad.
1) la nulidad ataca la validez del acto mismo, lo priva de eficacia respecto de todas las
partes como de los terceros; la inoponibilidad solo se dirige a privar de efecto al
acto respecto de terceros de buena fe.
2) La nulidad tiende a proteger a las partes del acto; la inoponibilidad a los terceros.
3) La nulidad, absoluta o relativa, es una sancin de orden publico que no puede
renunciarse anticipadamente; la inoponibilidad si puede ser renunciada pues es de
orden privado establecida a favor de un tercero.
C. Inexistencia jurdica y nulidad
Cuando se omite una condicin de existencia, el acto ante el Derecho es inexistente.
Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las condiciones de validez es
nulo. (Absoluta, omisin de un requisito en consideracin al acto mismo; relativa, omisin
de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes)
C.1) La Inexistencia Jurdica.
Sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin de uno de los requisitos
exigidos para su existencia jurdica. El acto es inexistente cuando falta el consentimiento, el
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objeto, la causa o las solemnidades establecidas para la existencia del acto. El acto no se
configura, solo hay vestigios.
Diferencias entre inexistencia y la nulidad.
1) la nulidad debe ser declarada por los tribunales de justicia, la inexistencia no
2) el acto inexistente no produce efecto alguno, el acto nulo mientras su vicio no se
declara judicialmente, produce todos sus efectos.
3) El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo, el nulo, si.
4) El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes, porque la nada
no puede mediante confirmacin, devenir en existencia, la nulidad relativa puede
sanearse por la ratificacin de las partes, pero la nulidad absoluta tampoco puede
sanearse.
5) La nulidad puede alegarse como accin o excepcin; la inexistencia solo como
excepcin.
6) La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionantes; la nulidad absoluta puede
alegarse por todo el que tenga inters en ellos, excepto por quien ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
7) La nulidad, absoluta o relativa, una vez declarada produce efectos solo con relacin
a las partes en cuyo favor se ha decretado. La inexistencia permite a todo interesado
aprovecharse de ella.
8) El acto nulo es susceptible de conversin, de degenerar en otro, pero no as e acto
inexistente
Distingue el cdigo chileno la Inexistencia y la nulidad absoluta: se discute, hay autores
a favor de una y otra postura.
Procedencia en nuestro sistema
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No se trata de una sociedad nula, sino de una sociedad que carece de existencia
jurdica.
b) Normativa es innecesaria
c) Sancin de nulidad a actos de absolutamente incapaces se justifica por la aparente
voluntad
C.2) La Nulidad.
Definicin: es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y formalidades
que se prescriben para el valor de un acto segn su naturaleza y la calidad o estado de las
partes. Se configura el acto pero tiene un vicio.
Clasificacin.
1. Nulidad absoluta: sancin legal impuesta a los actos celebrados con omisin de un
requisito exigido en consideracin a su naturaleza o especie. Este acto esta viciado en si
mismo, y esta nulidad existe respecto de todo, es erga omnes, tiene un alcance
ilimitado, absoluto.
2. Nulidad relativa: sancin legal impuesta a los actos celebrados con presindencia de un
requisito exigido en atencin a la calidad o estado de las partes. Un acto relativamente
nulo no tiene nada de malo en si, su vicio se debe a la omisin de un requisito exigido
en consideracin a las personas que lo celebran o ejecutan, es de carcter subjetivo, y
existe solo respecto de determinadas personas, por tanto su alcance es limitado,
relativo. Se le denomina rescisin.
La regla general es la nulidad relativa, la absoluta es en los casos determinados por el
cdigo. El precepto legal fundamental es el artculo 1682.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida
por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin
del acto o contrato.
La Nulidad Absoluta.
Segn el 1682 tiene lugar cuando:
1) Hay objeto ilcito
2) Hay causa ilcita
3) Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor
de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos.
4) Cuando los actos y contratos se celebran por personas absolutamente incapaces.
A estos se agregan por la doctrina (quienes niegan la existencia de la inexistencia en
nuestro ordenamiento:
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El art. 1683 seala la excepcin; que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
La doctrina seala que no se aplica el art. 8 del Cdigo Civil, pues es necesario un
conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto.
La aplicacin del Aplicacin del principio nemo auditur nadie puede aprovecharse de
su propio dolo. Ej. Contratar con un demente, sabindolo, y luego querer pedir la
nulidad absoluta del acto o contrato.
La misma idea aparece en el art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado
por un objeto o causa ilcita a sabiendas. A sabiendas; se refiere a que tenga un
conocimiento real y efectivo de la ilicitud de causa u objeto.
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La jurisprudencia no es uniforme; seala por un lado que no puede pues segn el art.
1448 lo hecho por el representante, se estima hecho por representado.
Por otro lado a sealado que si puede el representado pedir la nulidad absoluta del acto
celebrado con dolo por su representante, porque el dolo envuelve una determinacin
personalsima de la voluntad y porque el representante solo esta autorizado para
ejecutar actos lcitos, no ilcitos.
Los herederos o cesionarios del causante no pueden alegar la nulidad absoluta porque
no han podido adquirir por sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no
tenia y que por tanto, no podra transmitirles, principio nemo plus iuris. Esto no
significa que se haga al heredero responsable del dolo o culpa ajena, pues no cabe
identificar el dolo mismo, que es personalsimo y que nace y muere con el autor, con
sus consecuencias o efectos civiles, que por ser de carcter econmico se transfieren o
transmiten de acuerdo a las reglas generales.
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c) la nulidad absoluta No puede sanearse por ratificacin de las partes ni por un lapso que
no pase de 10 aos; la nulidad relativa Puede sanearse por el transcurso del tiempo o
por la ratificacin de las partes.
Efectos de la Nulidad absoluta y relativa: son idnticos.
Produce todos sus efectos la nulidad cuando hay sentencia judicial con autoridad de cosa
juzgada, mientras no hay sentencia el acto viciado cumple todos sus efectos, porque lleva
envuelto en si una presuncin de validez, pero una vez declarada su nulidad opera
retroactivamente destruyendo todo lo obrado, los efectos de ambas son iguales.
Efectos de la Nulidad con respecto a las partes.
La nulidad judicialmente declarada solo produce efectos sobre las partes en cuyo favor se
ha decretado, pues as lo dispone el Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado
con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. En
consonancia con el art. 3 que en su inc. 2 seala que las sentencias judiciales no tendrn
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
Para determinar los efectos entre las partes hay que distinguir
1) si el contrato no ha sido cumplido: por ninguna de las partes, no podr pedirse su
ejecucin, porque el contrato y las obligaciones que engendra desaparecen pues se
extinguen las obligaciones por la declaracin de nulidad o rescisin (n 8 del art. 1567)
2) Si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o ambos: tiene lugar el
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da
a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o
causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este
pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su
deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o
voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o
mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto
en el siguiente artculo.
El inciso final tiene 3 excepciones:
1) El poseedor de buena fe, no esta obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras esta de buena fe, y se presume que lo esta hasta la contestacin de la demanda
2) El objeto o causa ilcita, a que se refiere el 1468 No podr repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
3) El caso del art. 1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz
sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
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reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse
hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.
El Cdigo da a las partes el derecho de exigirse recprocamente la restitucin de todo lo
que hubieran entregado en virtud del contrato. Ej. Si se declara nula una compraventa el
comprador deber devolver la cosa y el vendedor restituir el precio.
Efectos de la nulidad respecto de terceros.
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
Esta regla general no distingue entre poseedores de buena o mala fe, y esta es la diferencia
entre la nulidad y la resolucin, porque la resolucin da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores de mala fe (1490 y 1491).
Solo excepcionalmente la nulidad judicialmente declarada no da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores (1689):
1) la rescisin por lesin enorme, as en un contrato de compraventa rescindido, no
caducan las hipotecas y gravmenes constituidos sobre el. (1895)
2) caso en que el tercero ha adquirido la cosa por prescripcin, esto no esta contemplado
en el cdigo, pero se desprende de los art. 682, 683 y 717.
Segn el 682, Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o
a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada
El art. 683 agrega que La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente
careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
El art. 717 Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor,
principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya.
As el tercer poseedor esta a salvo de la accin reivindicatoria cuando ha adquirido el
dominio de la cosa por prescripcin, porque los vicios o defectos de que puede
adolecer, no se transmiten a el.
Acciones a que da origen la nulidad
En el caso de nulidad competen a la persona que la solicita dos acciones, contra sujetos
distintos y que persiguen objetos diversos:
1) la accin para pedir la nulidad, absoluta o relativa, que tiende a obtener la anulacin
de un contrato celebrado con algn vicio, el contrato se anula entre las partes que lo
celebraron, de manera que si la accin de nulidad la entabla uno de los contratantes,
debe dirigirla contra el otro contratante, y si la entabla un tercero, en caso de nulidad
absoluta (puede alegarla todo el que tenga inters) deber entablarse la accin contra
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todos los contratantes. Esta accin es personal, debe ventilarse entre los contratantes y
en el juicio que se entable se determinara si el contrato esta o no viciado.
2) la accin reivindicatoria del art. 1689. como la nulidad declarada judicialmente opera
retroactivamente y se reputa que el tradente no ha dejado de ser dueo, puede intentarse
la accin reivindicatoria contra terceros poseedores; esta accin es real y se dirige
contra el actual poseedor que tiene un derecho real sobre la cosa
Primero se debera entablar la accin 1 y luego la 2, pero el CPC en su art. 17 permite en
este caso en una misma demanda de nulidad pedir: la nulidad del contrato, y que el
poseedor de la cosa sea obligado a restituirla.
Prescripcin de las acciones de nulidad y rescisin.
1) La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos, de forma extintiva pues extingue la
accin de nulidad por no uso.
2) La accin de nulidad relativa prescribe en el plazo de 4 aos contados desde la
celebracin del acto o contrato, pero hay dos casos en que este termino no corre cuando
la persona no tiene capacidad para ejercer la accin, por violencia los 4 aos se cuentan
desde que cesa, y en el caso del error o dolo no hay excepcin a las reglas generales
Suspensin de la prescripcin; herederos mayores y menores de edad.
Excepcin al 2524 pues la accin para pedir la nulidad (es de corto tiempo) se suspende a
favor de ciertas personas, enumeradas en el art.1692, este art. Se preocupa por determinar
los efectos que producen cuando fallece la persona que tenia derecho a pedir la declaracin
de nulidad, esta accin esta en el patrimonio y es transmisible, por tanto puede ser intentada
por los herederos
Art.1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere
principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren
llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.
En el inc. 1 la prescripcin no se suspende y gozan de los 4 aos o lo que quede si
empez a correr.
En el inc. 2 la prescripcin de la accin rescisoria se suspende hasta su mayora de
edad, pero no puede sobrepasar este tiempo los 10 aos.
Nulidades de Derecho publico y Procesales
Nulidad de derecho Pblico: es poco definida y contradictoria.
Nulidad Procesal: la invalidacin de un acto procesal realizado con violacin u omisin de
los requisitos exigidos por la ley.
Regla general: tiene lugar en todos aquellos casos en que existe un vicio que ocasione a
alguna de las partes u perjuicio reparable solo con la declaracin de nulidad.
Excepcin: casos determinados por la ley. Ej. El CPC autoriza al juez para corregir de
oficio los errores de procedimiento (art. 84)
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CAPITULO 6: LA SIMULACIN.
Lo normal es que la voluntad real de las partes se manifieste en los actos jurdicos, pero
excepcionalmente, una persona intencionadamente, declara lo que no quiere, as se puede
distinguir:
1) la reserva tacita o reservatio mentalis.
2) La declaracin iocandi causa.
3) La simulacin.
1) La reserva tacita o reservatio mentalis.
Hay reserva tacita cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su
intencin, reserva en secreto o en su mente su verdadera voluntad. As el acto jurdico es
plenamente valido, y su fundamento es la seguridad del comercio jurdico y la confianza en
la palabra dada.
Para que la reservatio mentalis vicie el acto, o sea el acto sea ineficaz, se necesita que el
destinatario de la declaracin sepa que la voluntad verdadera no es la manifestada, ya que
entonces no se cumple el requisito de la seriedad, que se presume y es necesario para que
una manifestacin de voluntad produzca efectos jurdicos (nuestro cdigo no contempla
esta opcin, pero por aplicacin del principio general de presuncin de seriedad cabe
dentro de nuestro ordenamiento), pero la prueba en esos casos es muy compleja.
2) La declaracin iocandi causa.
En este caso la falta de seriedad resulta manifiesta en forma evidente, y no pasa inadvertida
para la otra parte ej. Frases corteses, promesas cuya inconsistencia es evidente,
declaraciones hechas en broma, etc.
Este tipo de declaracin impide que un acto en que incide sea jurdico y produzca derechos
y obligaciones.
Excepcionalmente, la declaracin iocandi causa puede producir efectos jurdicos, esto
debido a las circunstancias en que se hace o la torpeza del declarante la persona a quien va
dirigida lo toma en serio. Habra culpa del declarante y si produce daos a la persona que
con ciertos fundamentos tomo en serio la manifestacin de voluntad podra proceder la
indemnizacin de perjuicios, fundada en el art. 2314 del Cdigo Civil.
3) La simulacin.
Definicin: Declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de
acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual va dirigida la
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declaracin, para producir con fines de engao la apariencia de otro acto jurdico, que no
existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
Caractersticas.
1) Hay un acuerdo con la persona o parte a quien se dirige la declaracin.
2) Es posible solo en actos bilaterales, y en los unilaterales en donde la declaracin de
voluntad va encaminada ha una persona que debe tener conocimiento de la misma ej.
Despido.
3) Siempre es nulo, ya que la parte que recibe la declaracin no verdadera, no solo
reconoce el desacuerdo, sino que lo ha querido.
4) Como todos los actos se presumen verdaderos mientras no se rinda prueba en contrario,
la simulacin no es causa de invalidez.
5) Nuestro Cdigo no da reglas sobre la simulacin, ella ha sido estructurada por la
doctrina y la jurisprudencia, basndose en el art. 1707. Las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.
6) El Cdigo penal si ocupa la voz simulacin, castigando al que otorgare en perjuicio de
oro un contrato simulado (art. 471 N; 466 inc.2)
Unidad de la accin de la voluntad en la Simulacin.
Autores franceses sostienen que en la simulacin las partes tienen dos voluntades, una de
las cuales esta destinada a modificar o neutralizar la otra
Otra opinin seala que hay dos declaraciones una oculta (no quiero el acto) y negativa, y
otra publica y positiva (si lo quiero), estas dos declaraciones son separadas y autnomas, en
donde la primera sirve para regular su relaciones y la segunda para engaar a terceros, hay
un acuerdo sobre la no realidad del acto y la voluntad de producir una ficcin, pero este
acuerdo resulta de la sola declaracin de contratar aparentemente. La unidad de la accin
de la voluntad excluye la idea de la neutralizacin, que supone dos trminos eficaces, pero
contrarios. En suma, el contrato simulado no es modificado o destruido por una acto
posterior, sino desde el principio es un acto no serio, aparente y la convencin secreta esa
destinada solo a constatar histricamente esta simulacin.
Clasificacin de la Simulacin.
1. Licita: no hay intencin de defraudar a terceros, no persigue fines dolosos, es
determinada por fines inocentes o de orden moral. Ej. El desinters para realizar
annimante el bien.
2. Ilcita: hay voluntad de defraudar a terceros, lo que constituye la generalidad.
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el acto oculto o disimulado obliga a las partes y al tercero de mala fe, siempre que llene los
requisitos generales y los que corresponden a su naturaleza especial, as si el acto adolece
de objeto ilcito, no ser valido, y la parte interesada, despus de probar la simulacin
podr pedir la declaracin de nulidad de dicho contrato.
Prueba de la simulacin.
La simulacin ilcita es un verdadero delito civil, los terceros deben acudir a las normas
para probar en materia delictual.
Respecto de las partes, al ser una manifestacin del consentimiento, su prueba queda regida
por las normas de la responsabilidad contractual. La prueba de la simulacin corresponde al
que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros.
Los jueces aprecian soberanamente las pruebas.
La accin de simulacin: Esta accin tiene por fin establecer la voluntad real y
verdica de las partes y hacerla primar sobre la falsa que han expresado, es una
accin, persona y declarativa.
Prescripcin de la accin de simulacin.
Entre las partes, el plazo de la accin de simulacin debe contarse desde que una de ellas
pretende desconocer el acto oculto e investir la seriedad al simulado o pblico, pues desde
ese momento hay inters por ejercer esta accin.
Los terceros solo la pueden ejercitar si tienen inters en la declaracin esta, ya que es un
principio que sin inters no hay accin, el plazo se cuenta desde que tuvieron
conocimiento del acto disimulado u oculto.
La accin no podr entablarse una vez que la prescripcin adquisitiva hubiese operado,
porque la persona que lo adquiri lo hizo basndose en el contrato simulado.
La simulacin puede dar origen a una accin civil que deja sin efecto el contrato y
pretende obtener la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
La accin penal pretende exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en
perjuicio de terceros.
Si hay terceros que tienen inters en hacer valer el acto aparente y otros el secreto
prima el que pretenda hacer valer el acto aparente
La interposicin de persona.
Definicin: hay interposicin de persona cuando al celebrar un acto jurdico, se interpone
un extrao con el fin de ocultar al verdadero interesado. La persona interpuesta puede ser
real o simulada, segn acte efectiva o aparentemente en el acto como partes
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Diferencia entre el acto simulado y el indirecto, en este ultimo nada es fingido, too es real y
querido, no hay desacuerdo entre la voluntad y la declaracin, lo nico diverso es que las
pares usan un acto jurdico con otra funcin para la que ha sido configurado.
En general el procedimiento indirecto se considera valido, si las partes no excluyen los
efectos tpicos del acto o actos utilizados, sino que los utilizan para otros fines diversos de
los tpicos., es esto una consecuencia de la autonoma de la voluntad entrega a las partes.
Solo si el procedimiento se dirige a fines ilcitos, el acto o los actos sern nulos, pero en
verdad en estos casos no se sanciona la existencia del fin indirecto, sino el fin ilcito del
mismo. Su ej. Ms comn es el acto fiduciario.
3) Acto Fiduciario.
Definicin: hay acto fiduciario cuando una persona (el fiduciante) traspasa el derecho de
propiedad de un bien a otra (el fiduciario), no para incrementar el patrimonio de la ultima,
sino para que ella ejercite el derecho con determinadas limitaciones dirigidas a lograr
ciertos fines prcticos, respecto de los cuales el acto tiene una eficacia mayor que la
necesaria para alcanzarlos.
Hay dos actos diversos en que se acta o desarrolla el fin practico que con el procedimiento
fiduciario se persigue: uno amplio, que tiene efectos sobre la cosa y se llama real; liga a las
partes y es el nico que interesa a los terceros; y el otro acto de efectos puramente
obligatorios, solo se circunscribe a las partes, mediante este acto el fiduciario se obliga a no
usar la cosa o el derecho traspasado, sino nicamente para sus fines establecidos.
Ej. Un acreedor que quiere un garanta, en vez de exigir una prenda o hipoteca, celebra con
el deudor la compraventa de la cosa seguida de la tradicin y acuerdan devolver el bien en
cuanto se pague la deuda, obligndose a no disponer de la cosa entretanto.
Fines mas usuales que se persiguen de los actos fiduciarios.
1) Fines de garanta
2) Fines de administracin o gestin (se transfiere la propiedad pero solo para
administrarla)
3) Fines de mandato
4) Fines de cobro
5) Fin dirigido a privar a un acreedor del tradente de una cosa cobre la cual primero
podra hacerse efectiva la responsabilidad patrimonial del segundo
Estructura del acto fiduciario: En este acto hay una unin de dos actos, queridos y
efectivos, no hay fingimiento.
El primer acto se dirige a traspasar el derecho de propiedad o el crdito, que se realiza de
modo perfecto e irrevocable. El acto produce sus efectos entre las partes y ante tercero.
El segundo acto, de efectos meramente obligatorios, solo vincula a las partes y corrige el
exceso de eficacia del primer acto, fijando las limitaciones con que se atribuye el bien al
fiduciario que en resumen suele ser
a) restitucin de la cosa al fiduciante.
b) Transferencia o transmisin de la misma a la persona que se indica
c) Hacer un determinado uso del bien o darle un destino prefijado.
114
Que las limitaciones sean cumplidas, queda entregado a la fe del adquirente, y si as por
ejemplo el fiduciario vende el bien, el fiduciante nada puede hacer contra terceros, pero
podra intentar contra el fiduciario la accin por indemnizacin de perjuicios por
incumplimiento de su obligacin.
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te doy 100 si no tienes mas hijos o te doy 100 si te quedas con los que tienes serian
pues negativas, pues importan que una cosa no acontezca.
2) Segn el hecho sea o no fsica y moralmente realizable, la condicin es Posible o
imposible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y
moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta
a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos
ininteligibles.(art. 1475)
Ej. De condicin fsicamente imposible te doy un milln si tomas una estrella con la
mano
De condicin moralmente imposible te obsequio una casa si matas a Gustavo
3) Segn el Efecto: Condicin suspensiva y resolutoria.
Art. 1479. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.
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Mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor [o del deudor] y en parte de
la voluntad de un tercero o de un acaso. Hay que sealar que se olvido agregar la
voluntad del deudor. Ej. Si celebro un matrimonio con Maria, te regalo mi auto
(depende de la voluntad de un deudor-yo- y de un tercero-Maria)
La condicin potestativa puede consistir en la simple declaracin de voluntad de la
persona, o en un hecho tal que puede o no verificarse, sin que haya serios motivos
que induzcan a realizarlo o no; en este caso se denomina condicin pura o
meramente potestativa.
La condicin potestativa puede consistir en un hecho voluntario pero que
ordinariamente no se verifica o se omite sin un motivo (si termino un estudio); se le
denominan en este caso simplemente potestativas.
Las condiciones suspensivas meramente potestativas que dependen del deudor no
son validas porque hay falta de voluntad por parte del deudor de obligarse.
118
Las cosas vuelven a su estado anterior a la celebracin del contrato y las partes son
colocadas en la misma situacin en que se encontraban antes, as lo dispone el art.
1487 Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido
bajo tal condicin
120
2) Determinado e Indeterminado.
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En principio los actos producen derechos y obligaciones entre las partes, y no aprovechan
ni perjudican a terceros que no contribuyeron a generarlos.
Partes.
Definicin: personas que personalmente o representadas, concurren a la formacin del acto,
cada pare representa un centro de interese por lo cual puede estar formada por mas de una
persona.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
La persona que con su voluntad genera un acto jurdico recibe el nombre de autor del acto,
y las que con su voluntad forman un acto bilateral, partes. (con su voluntad genera el acto)
Terceros.
Definicin: toda persona que no ha participado ni ha sido validamente representada en la
generacin del acto. Hay que distinguir entre terceros absolutos y relativos.
Terceros Absolutos.
Son las personas extraas a la formacin del acto o contrato y que no estn ni estarn en
relaciones jurdicas con las partes, respecto de ellos el acto jurdico no produce efectos.
Terceros Relativos o interesados.
Son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea pos su propia
voluntad o por la de la ley. Entre estos terceros relativos hay que distinguir entre:
1) Causahabientes o sucesores.
Definicin: cualquiera persona que deriva en todo o parte de sus derechos de otra que se
llama autor, y que desde el punto de vista de los derechos se encuentra en la misma
condicin de su autor.
Por tanto hay dos ideas esenciales:
a) sucesin de una persona en los derechos de otra.
b) como consecuencia similitud en la posicin en cuanto a los derechos transferidos.
Los causahabientes pueden ser a titulo universal (suceden a su autor en todos sus bienes o
en una cuota de ellos) o a titulo singular (lo suceden en un o mas especies o cuerpos ciertos
o especies indeterminadas pero de cierto genero)
La sucesin puede ser por acto entre vivos (transferencia) o por causa de muerte
(transmisin); esta puede ser a titulo universal o particular, la sucesin entre vivos solo
puede ser a titulo particular.
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Los sucesores reciben el derecho del causante con todas sus cargas y ventajas, as los
sucesores a titulo universal aprovechan todos los derechos adquiridos por su autor (excepto
los inherentes a la persona) y adems deben cumplir todas las obligaciones de estos
derechos.
Los sucesores a titulo singular solo soportan los actos celebrados por su autor, relativos al
derecho en que lo han sucedido y deben respetar su situacin jurdica.
A lado de estos, se encuentran los acreedores comunes, que estn obligados a respetar los
actos del autor.
125
La representacin convencional, en donde personas capaces otorgan poder a otras para que
las representen, esto por que se encuentran lejos del lugar o impedidos por enfermedad de
asistir a sitio de la celebracin del acto o contrato, o porque el representante esta calificado
para actuar y defender los inters del representado. Ej. Abogados.
Naturaleza Jurdica de la Representacin.
1. Teora de la ficcin: en su virtud se reputa que el representado ha manifestado su
voluntad por mediacin del representante; no siendo ste, en cierto sentido, ms que el
vehculo de la voluntad de aqul.
La teora de la ficcin ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para
explicar casos de representacin legal como el del demente e impber. Es imposible
admitir que el representante expresa la voluntad de stos, ya que la ley les da precisamente
tutor o curador porque carecen de voluntad.
2. Teora del nuncio o emisario: (Savigny) sostiene que el representante no es ms que
un mensajero, un portavoz que transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del
representado; de manera que el contrato se celebra real y efectivamente entre ste y el
tercero.
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple
mensajero, es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede transmitir ste una
voluntad que no existe, como en el caso del impber o demente.
3. Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis) Dice que la representacin se
explica por la cooperacin de voluntades del representante y representado,
concurriendo ambas a la formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a este
ltimo.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las complicaciones a que da origen.
Considera tantas distinciones y subdistinciones que slo logra hacer incomprensible el
problema de la representacin. Por otro lado, no explica los casos anteriores de
representacin legal, qu cooperacin de voluntad cabe entre el demente y el impber, que
carecen de voluntad, y el curador o tutor?
4. Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: (Lvy Ullman) se funda en
la teora de Piln, afirma que la representacin es una modalidad del acto jurdico en
virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en
nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del
representado. Es decir, es la voluntad del representante la que participa real y
efectivamente en la celebracin del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a
producir en el representado.
Segn los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones introducidas por
las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico. Ahora bien, lo natural
y corriente es que las consecuencias del acto afecten a quien lo celebra, y como tratndose
de la representacin ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta explicable que se
la considere una modalidad del acto jurdico.
126
Esta teora es criticada puesto que sus partidarios se han visto obligados a cambiar el
tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representacin dentro de sus
lmites. En efecto, dicho concepto era definido como la designacin de un acontecimiento
futuro, especificado por las partes, y de cuya realizacin dependen los efectos del acto.
Pero los defensores de esta teora han ideado una nueva frmula al decir que la modalidad
es uno de los elementos accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la ley o por
voluntad de las partes. Se critica tambin porque la modalidad introducida por la ley estara
basada en la voluntad presunta de las partes y mal se puede hablar de voluntad presunta de
las partes, ya que sta la manifiesta por hechos exteriores.
El mandato y la representacin.
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Lo que debe tenerse presente es que el mandato y la facultad de representacin son
diferentes. En el mandato existe una relacin contractual en virtud de la cual una de las
partes resulta obligada a realizar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra
parte. El poder de representacin, en cambio, es una manifestacin de voluntad para que los
actos de una persona puedan afectar a otra.
El mandato es una relacin contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntad
entre el mandante y el mandatario; el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico
unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de representarla.
La representacin es independiente del mandato. Este puede existir sin que haya
representacin, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el suyo propio,
y a la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la
representacin legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona
administra sin mandato los negocios de otra, contrayendo obligaciones con sta y
obligndola en ciertos casos.
Todos los actos admiten representacin, excepcin.
El aforismo jurdico dice puede hacerse por medio del representante todo lo que puede
hacerse personalmente, pero en nuestra legislacin el testamento no puede hacerse por
mandato (art. 1004), pues la facultad de testar es indelegable.
Fuentes de la representacin.
La representacin puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la ley. Hay casos
en que el representante es designado por el juez, pero aqu no estamos ante una
representacin judicial, porque es la ley la que otorga la facultad para hacer la designacin,
el juez slo determinar quien desempear el cargo de representante; as sucede con los
127
curadores dativos, designados por la justicia. El art. 43 confirma esto al sealar entre los
representantes legales a los curadores y tutores.
Clasificacin de la representacin:
1. Representacin legal o forzada: es la que establece la ley. Llmense representantes
legales las personas que, por mandato del legislador, actan en nombre y por cuenta de
otras que no pueden valerse por s mismas.
El art. 43, modificado por la ley 7612, cita los casos ms comunes de representantes legales
de una persona: el padre o madre legtimos, el adoptante o su tutor o curador.
Este art. 43 no es taxativo, puesto que hay otros representantes. As, en las ventas forzadas
que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona
cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal (art. 671); en las
enajenaciones que se hacen en una particin por conducto del partidor, se considera a ste
representante legal de los vendedores y en tal carcter debe suscribir la correspondiente
escritura (art. 659).
2. Representacin voluntaria: es la que emana de la voluntad de las partes. Puede tener
su origen en el mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa (art.2286).
En este ltimo caso se pueden dar dos situaciones:
a) cuando el interesado (aquella persona cuyos negocios fueron administrados) ratifica
todo lo obrado por el agente. Este sera un caso de representacin voluntaria, porque el
interesado de propia voluntad hace suyo todo lo obrado por el agente.
b) el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe realizar las obligaciones
contradas por el gerente (art. 2290); hay aqu representacin legal porque es la ley la que
impone al interesado el cumplimiento de la obligacin contrada por el gerente en la
gestin.
Requisitos de la representacin.
1) Declaracin de voluntad del representante.
2) Existencia al contratar de la contemplatio domini.
3) Existencia de poder.
1) El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien contrata, como
lo dice el art. 1448: es l quien ejecuta un acto a nombre de otra persona.
El problema se plantea en relacin a determinar quien concurre a la celebracin del acto
debe ser plenamente capaz.
La doctrina y la jurisprudencia estiman que basta que el representante tenga capacidad
relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del representado, y la
capacidad plena se exige cuando se comprometen los propios derechos. Por eso, los
relativamente incapaces pueden ser mandatarios (art. 1581 y 2128).
Tratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede emanar del mandato, hay
que distinguir dos casos:
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a) celebracin del contrato de mandato: si una de las partes es incapaz relativa debe
cumplir con las formalidades habilitantes.
b) acto que realice el mandante: no es necesario que se cumpla con las formalidades
habilitantes.
2) Contemplatio domini: el representante ha de manifestar de un modo inequvoco su
intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que la persona que contrata con el
representante, si el acto es bilateral, participe de esa intencin.
La contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el
representado. Es indiferente que la doble intencin (la del representante y la del sujeto
con quien se contrata) sea expresa o tcita.
No es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a
nombre de otro.
3) El representante tiene que tener poder de representacin: esto es, la facultad dada
por la ley o la convencin para representar. Es lo que dice el art. 1448 y ratifica el
art. 1160: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla.
Efectos de la representacin.
Los efectos de la representacin legal y la voluntaria son los mismos (art.1448), y consisten
en que los derechos y las obligaciones del acto se radican en el representado como si
hubiese contratado el mismo.
Es importante la capacidad y personalidad del representado, porque a el lo afectan las
obligaciones y derechos nacidos del contrato concluido por medio del mandante.
Sancin de os actos ejecutados sin poder o con extralimitacin de este.
Todo acto o contrato ejecutado por quien carece de mandato o de representacin o
excedindose de los limites del poder otorgado, tiene como sancin, en principio, la
inoponibilidad de los efectos de ese acto o contrato a la persona que se pretendi obligar
(mandante o representado)
Casos en que el acto del representante que obra sin poder o fuera de el afecta al
representado.
1) cuando hay representacin voluntaria, y el tercero contrato de buena fe, ignorando
sin culpa de su parte la ausencia de poder del mandatario.
Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada
del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar
derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros
de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
129
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado
al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.
En los casos de que es un representante legal, el acto ejecutado por el fuera de la orbita
de competencia no afecta al representado puesto que la ley se reputa conocida por
todos, el tercero no podra invocar la buena fe.
2) Cuando el acto ha sido til al representado, como sucede en la agencia oficiosa y en
el caso del pupilo contemplado en el art. 426.
3) cuando hay representacin aparente, y ella existe cada vez que por hecho o culpa del
representado se produce una situacin tal que permite a los terceros suponer que la
persona con quien contratan inviste realmente la representacin de aquel. Justo es que
se repare el dao que as se causa, y en ese caso es el cumplimiento de la obligacin
contrada.
4) Cuando el representado ratifica expresa o tcitamente el acto ejecutado por el
representante.
La ratificacin.
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se extralimita
en sus poderes el representante verdadero, el representado, generalmente, no queda
afectado por el contrato concluido sin su poder o ms all de ste. Pero nada impide que el
representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante y recoja para s los
beneficios y las cargas del contrato.
Este acto del representante se denomina ratificacin, la que nada tiene que ver con la
ratificacin como medio de sanear la nulidad relativa de un acto.
Definicin: acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho por
el representante o lo que ste hizo excediendo las facultades que se le confirieron.
1) La ratificacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria (art.2160), como
en la representacin legal, porque ella no se encuentra expresamente prohibida por la
ley, y en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est privado por la
normativa legal.
2) La ratificacin puede ser expresa o tcita.
a) Es expresa cuando el representado en trminos formales y explcitos manifiesta su
voluntad de hacer suyo el acto ejecutado por el representante.
b) Es tcita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que
manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha
hecho, ej.: si exige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato que
ratifica.
130
Derecho objetivo: conjunto de reglas positivas miradas en s mismas, abstractas, que regulan la
vida de un grupo social.
Derecho subjetivo: facultad que le reconoce al sujeto la norma objetiva, para ser titular de un
derecho, por ejemplo, el contrato de compraventa (art. 1784). La regla objetiva dice que al
celebrar este tipo de contrato nace para el titular un derecho subjetivo, reconocido por la norma
objetiva. Nace el derecho de crdito (facultad de exigir). El derecho subjetivo entr en
Lo correspondiente al tema de la teora del acto jurdico, por errores de diseo se encuentra en este sector de
la materia, pero corresponde este tema al inicio del tema del acto jurdico con posterioridad al tema de
persona jurdica que finaliza en la pgina 50.
132
movimiento por un hecho jurdico (contrato). De este acto pueden nacer, modificar o
extinguirse derechos.
Otro ejemplo lo constituye la muerte de un padre ab intestato (hecho de la naturaleza), segn la norma
jurdica (D objetivo) nace para el hijo legtimo el derecho sucesoral (D subjetivo). De los derechos
objetivos surgen los llamados derechos y situaciones subjetivas. Pero para que ello suceda es necesario
que intervenga algn hecho que tenga aptitud para poner en movimiento la regla objetiva.
En los casos anteriores el contrato o la muerte, es el supuesto jurdico.
Los hechos que en el mundo se generan pueden ser jurdicos o materiales, segn si produzcan efectos
jurdicos o no.
Hecho jurdico es todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efectos jurdicos. Estos
efectos pueden ser la adquisicin, la modificacin o la extincin de un derecho subjetivo.
Los hechos jurdicos del hombre pueden ser:
Con intencin de producir efectos jurdicos, como un contrato o testamento. Son los llamados
actos jurdicos..
Hechos jurdicos que producen efectos jurdicos independientemente de la voluntad del hombre.
Estos hechos producen efectos jurdicos porque la ley lo seala. Si son lcitos son
cuasicontratos; por ejemplo el pago de lo no debido (acto lcito no convencional, no destinado a
producir efectos jurdicos). Si son ilcitos puede tratarse de un delito (dolo) o de un cuasidelito
(culpa).
En el caso de los cuasi contratos, la ley con el fin de prevenir enriquecimientos injustos, hace producir
consecuencias jurdicas, no previstas por el autor. Si los hechos los contempla la ley son lcitos no
convencionales.
Si el hecho realizado por el hombre es ilcito tambin producir consecuencias jurdicas. Segn el art.
2314: El que ha cometido delito o cuasi delito, que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasi delito.
Clasificacin de los hechos:
Hecho material
Hechos
de la naturaleza
Juridico.
133
Acto jurdico
Lcitos: cuasicontratos.
Ilcitos: delito (dolo) o cuasidelito (culpa).
Es la manifestacin o declaracin de voluntad, destinada a producir efectos jurdicos, los que pueden
consistir en la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o extincin de derechos y
obligaciones. Lo que caracteriza al acto jurdico es el elemento voluntad o consentimiento, que es y va
a ser necesario para la generacin del acto, como para la determinacin y regulacin de sus efectos.
Por ejemplo, el consentimiento genera el contrato y a la vez determina sus efectos.
Caractersticas del Acto Jurdico:
Es la manifestacin de voluntad o consentimiento de una o ms personas, diferencindose de los
hechos jurdicos propiamente tales, que son obra de la naturaleza.
La intencin de producir efecto jurdico, singularidad que lo diferencia de los hechos materiales del
hombre y de los otros hechos jurdicos voluntarios, pero realizados sin la intencin de producir efectos
jurdicos (delitos y cuasidelitos).
Crtica: segn la teora de la declaracin, los propsitos perseguidos por el autor del negocio jurdico
no son justamente obtener efectos jurdicos, sino un resultado econmico o social. Quien compra o
quien vende, por ejemplo, pretende conseguir un propsito prctico, y no obtener obligaciones y
derechos. El acto jurdico, segn esta tendencia, consiste en una manifestacin de voluntad, pero que
se encamina a la obtencin de un fin prctico o econmico, mas que un efecto jurdico.
Roubier sostiene que es sobre la base esencial de la produccin de efectos jurdicos que reposa toda la
teora del acto jurdico, y es lo que distingue al contrato del delito, la voluntad privada, en el acto
jurdico, esta guiada por las consecuencias jurdicas que se esperan del acto; este mnimum se
encuentra siempre o no hay acto jurdico.
El acto jurdico puede crear derechos y obligaciones (contrato); modificar derechos (modificacin del
derecho de propiedad mediante la constitucin de un derecho de usufructo); transferir derechos
(tradicin); transmitir derechos y obligaciones (testamento); o extinguir derecho y obligaciones como
el pago o la renuncia de un derecho.
Otras terminologas:
Segn algunas doctrinas se emplea la denominacin negocio jurdico (Doctrina alemana
Rechtgeschft) en vez de acto jurdico. La doctrina moderna usa el nombre de acto jurdico para toda
actuacin del hombre que produce efectos jurdicos. acto jurdico, entonces, es todo acto del hombre y
los que producen efectos jurdicos son negocios jurdicos.
El Cdigo Civil no sistematiza ni teoriza el acto jurdico. En el libro IV (de las obligaciones en general
y de los contratos) seala ciertas normas para un determinado tipo de acto jurdico: los contratos.
De esto, la doctrina ha derivado una generalizacin para construir una teora de los actos
jurdicos, en general. En el ttulo segundo trata de los actos y declaracin de voluntad, normas que
tratan de los contratos y que se han generalizado por la doctrina. En el libro IV no se emplea la
denominacin de acto jurdico. Por primera vez en la ley de adopcin de 1943, art.1: La adopcin es
un acto jurdico... (apndice del CC).
Elementos del Acto Jurdico:
1.- Voluntad (en el caso de acuerdo de voluntades se llama consentimiento).
134
2.- Objeto.
3.- Causa.
4.- Solemnidades en los casos requeridos por la ley.
Con estos elementos el Acto Jurdico no est completo para producir efectos, se requiere adems de la
capacidad de las partes.
A.- Requisitos de existencia: son aquellos requisitos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del
derecho. Son:
a) Voluntad o consentimiento.
b) Objeto.
c) Causa
d) Solemnidades en los casos que la ley lo exige.
B.- Requisitos de validez: son aquellos que si bien pueden faltar en el acto, su concurrencia le da una
existencia sana.
La falta de un requisito de validez no impide el nacimiento del acto, pero lo vicia y permite anularlo.
Son (art.1445):
a)
b)
c)
d)
Voluntad no viciada.
Objeto lcito.
Causa lcita.
Capacidad de las partes.
No se incluyen las solemnidades exigidas por la ley como requisitos de validez, por cuanto de no
concurrir alguna de estas, la voluntad se entiende viciada.
El Cdigo Civil no contempla de esta forma los elementos constitutivos del acto jurdico. Esta
formulacin ha sido hecha por la doctrina.
CAPITULO 2: CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS.
El CC en el art. 1439 y siguientes, hace una clasificacin de los contratos la que se ha generalizado a
los actos jurdicos por medio de la doctrina.
De esta clasificacin se pueden distinguir las siguientes categoras de actos jurdicos:
I.- Actos unilaterales y actos bilaterales:
Esta clasificacin atiende al nmero de partes para que el acto se forme y no al nmero de personas
para que produzca efectos. Se habla de parte y no de persona, ya que una parte puede ser una o varias
personas (art. 1438). Parte es la persona o grupo de personas que constituyen un solo centro de
intereses.
Esta clasificacin tiene importancia en diversos aspectos:
1. Tiene importancia en la formacin misma del acto.
2. En cuanto a las normas de interpretacin del respectivo acto jurdico. El legislador da distintas
normas para la interpretacin de los actos jurdicos uni y bilaterales, y es obvio que as sea, porque
para interpretar hay que buscar la intencin comn. La regla bsica en materia de interpretacin de
135
los actos jurdicos bilaterales est en los arts. 1560 y siguientes; luego, la interpretacin en los
actos jurdicos bilaterales tiende a ser ms objetiva, en tanto que en los actos jurdicos unilaterales
se presenta con un carcter subjetivo.
3. En relacin con el estatuto jurdico que va a regir a uno u otro acto, se establece por la ley un
estatuto jurdico general para los actos jurdicos bilaterales, establecido en los arts. 1438 y sgtes.
del CC.
Estas normas que se dan a propsito de los contratos no son enteramente aplicables a los actos
jurdicos unilaterales, incluso hay algunos que tienen un estatuto jurdico propio (testamento). As por
ejemplo, en materia de manifestacin de voluntad el legislador es mucho ms exigente cuando se trata
de un acto jurdico unilateral.
Actos Juridicos unilaterales: Aquellos que requieren la manifestacin de voluntad de una
partes. Para su perfeccin requieren de la voluntad de una sola parte; por ejemplo;
testamento, donacin, reconocimiento de un hijo, renuncia de un derecho (por supuesto,
conforme al artculo 12 del Cdigo). Dentro de los actos jurdicos unilaterales debemos
distinguir entre unipersonales y pluripersonales.
a) Complejos: son aquellos en que varias voluntades corpreas (fsicas) se unen y funden en
una sola voluntad (jurdica). Vgr: Las varias voluntades de los guardadores que se funden
para dar autorizacin al pupilo.
Como hay una sola voluntad, si alguna de las varias voluntades corpreas tiene un vicio
(por ejemplo, uno de los guardadores fue sujetoa fuerza) , la voluntad fundida est viciada,
contagiando a las dems.
b) Colectivos: son aquellos donde cada voluntad mantiene un cierto grado de autonoma,
cada voluntad persiste como tal, preservando su autonoma. Dicho de otra forma, hay una
voluntad, pero en varios compartimientos separados. Funciona aqu el principio de las
mayoras. La importancia que guarda es que si una voluntad est viciada, no importa: se
136
137
Esta divisin no es absoluta, al extremo de que en un acto de familia no haya significacin econmica
o patrimonial; ejemplo de esto lo constituyen las diferentes formas que puede adoptar el matrimonio:
separacin de bienes, rgimen de sociedad conyugal o de participacin en los gananciales.
Diferencias:
1. Los actos jurdicos de familia estn regidos por normas que consagran derechos irrenunciables.
As, el marido no puede renunciar al derecho de administrar los bienes de la sociedad conyugal, al
derecho y obligacin de alimentar sus hijos. Ms que al inters privado este acto mira al inters de
la familia y de la sociedad.
Los actos jurdicos patrimoniales slo miran al inters privado y sus derechos son esencialmente
renunciables (art.12, CC).
2. En los actos jurdicos de familia el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra
fuertemente limitado. La voluntad o consentimiento slo se exige para que el negocio se forme o
nazca, pero sus efectos estn regulados en la ley, no pudiendo modificarse por las partes.
Excepcionalmente, en el matrimonio se deja a los contratantes alterar el rgimen legal de sociedad
conyugal por el de separacin de bienes o de participacin en los gananciales. Por el contrario, en
los actos jurdicos patrimoniales el principio de la autonoma de la voluntad es plenamente eficaz,
tanto para dar nacimiento al acto como para regular sus efectos. En virtud de este principio las
partes pueden modificar o derogar las normas supletorias civiles, e incluso, pueden crear los
llamados negocios innominados o atpicos (contrato de suministro) que no se encuentran
tipificados ni estructurados en la ley.
3. En cuanto a los fines que se persigue, en los actos de familia est comprometido no slo el inters
de quienes realizan el acto, sino que tambin el inters de la sociedad, porque se entiende que en
ellos est en juego el inters general.
Ello porque los actos de familia dicen relacin con la constitucin de la familia, y esto es algo que
interesa a toda la colectividad, porque se estima que mientras mejor est constituida la familia, menos
problemas tendr la sociedad. En cambio, en los actos patrimoniales se seala que slo est en juego el
inters de quienes concurren a su celebracin.
III.-Actos jurdicos a ttulo gratuito y acto jurdico a ttulo oneroso:
Esta es una subclasificacin de los actos jurdicos patrimoniales, que atiende a la ventaja o beneficio
que reporta para las partes.
El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen.
Es oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a
beneficio del otro (art. 1440, CC).
Negocio oneroso tpico es la compraventa en que una parte recibe el precio y el otro la cosa. Ambos se
gravan porque uno se desprende del precio y el otro de la cosa. Negocio gratuito tpico es la donacin
donde se grava solo el donante y se beneficia el donatario.
Segn la teora subjetiva el acto es a ttulo gratuito cuando el propsito de una de las partes sea
beneficiar a la otra, aunque en definitiva tal beneficio no se produzca. Para la teora objetiva (Planiol)
138
el acto jurdico ser a ttulo gratuito cuando el beneficio realmente se produzca, de lo contrario el
negocio no ser gratuito.
La donacin con gravamen, para la teora subjetiva en que slo cuenta la intencin, constituir un acto
jurdico a ttulo gratuito. Segn el art.1405 el acto jurdico ser gratuito en lo que salda descontado el
gravamen.
Parece ser que nuestro CC sigue la concepcin objetiva segn se desprende de sus arts. 1398 y 1405.
Importancia de distinguir entre acto jurdico a ttulo gratuito y acto jurdico a ttulo oneroso:
1) El error in persona slo tiene cabida en los negocios a ttulo gratuito, siendo indiferente en los
negocios a ttulo oneroso.
2) La ley es ms exigente para celebrar un negocio a ttulo gratuito. Tratndose de la donacin la ley
exige un trmite que la preceda, llamado insinuacin, que consiste en una autorizacin previa al
acto, otorgada por juez competente.
El contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. Si el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o perdida se llama aleatorio (art. 1441, CC).
La ley no dice deben ser equivalentes, sino que se mira como equivalente. Puesto que es
imposible exigir una equivalencia matemtica.
El carcter conmutativo depender de la equivalencia de las prestaciones. El precio que una parte se
obliga a pagar se mirara como equivalente a la cosa que el vendedor se obliga a entregar. Cuando se
produce un desequilibrio muy grande, la ley, mediante la figura de la lesin restablece el equilibrio
perdido. La lesin solo tiene lugar en los contratos oneroso-conmutativos, ya que el desequilibrio de
prestaciones no se produce en los contratos onerosos aleatorios, por cuanto la equivalencia de las
prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida.
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El contrato de compraventa es tpicamente oneroso conmutativo, pero tambin puede ser oneroso
aleatorio (art.1813) al tratarse de venta de cosas futuras, es decir, venta de cosas que se espera que
existan, por ejemplo: la venta de todos los frutos que produzca un predio por el precio de $100.000. Al
contratar no hay frutos, pero si no hay produccin o hay una gran produccin, el precio ser el mismo
y deber pagarse.
IV.-Actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos mortis causa:
Actos mortis causa son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario para
que ellos produzcan efecto. Actos entre vivos son todos los dems, aunque sus efectos se subordinen a
la muerte de una de las partes, pues, en esta hiptesis, la muerte no es de la esencia del acto, sino un
elemento accidental del mismo.
Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento se conviene que junto con la muerte de uno de los
contratantes se extingue para siempre el contrato. No obstante la muerte de uno de los contratantes el
acto sigue siendo entre vivos. Acto mortis causa tpico es el testamento (art. 999).
V.- Actos jurdicos solemnes y actos jurdicos no solemnes.
La regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de cualquier forma (verbal o
escrita), es suficiente para que el acto jurdico sea perfecto; no requiriendo de solemnidad alguna para
su perfeccin. Slo interesa que la voluntad sea exteriorizada. Este es el principio dominante en el CC.
Sin embargo, en ciertos casos, la sola manifestacin de voluntad no es suficiente para la perfeccin del
acto, por lo que la ley, en atencin a la naturaleza del acto que se celebra, exige que la manifestacin
de voluntad sea hecha con ciertas solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no produzca
ningn efecto civil. As la solemnidad es la forma como debe manifestarse la voluntad segn la ley.
Las solemnidades son de interpretacin restrictiva, no admitindose extender su aplicacin por
analoga a otros casos donde exista alguna similitud, pero donde la ley no las exija expresamente. Si
un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el acto es nulo
absolutamente o inexistente (1682 CC.)
Ejemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que hay acuerdo en
precio y cosa, el acto se perfecciona con la sola manifestacin de voluntad. No obstante lo anterior, en
ciertos casos la manifestacin de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades exigidas en atencin
a la naturaleza del acto que se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races, donde la
solemnidad exigida por la ley es la escritura pblica.
Al establecer el art.1443 que el contrato es real cuando para que sea perfecto, es necesaria la entrega
de la cosa a que refiere (comodato, mutuo y depsito), es solemne, cuando est sujeto a la observancia
de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es
consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento (compraventa de cosas muebles,
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arrendamiento, mandato); est haciendo una clasificacin atendiendo a la forma como se perfeccionan
los contratos.
Esta clasificacin se generaliza en los actos jurdicos, con la sola excepcin de los contratos
unilaterales reales, ya que esta figura no se presenta como acto jurdico. El art.1443 se refiere a las
solemnidades especiales, ya que la ley seala expresamente para cada caso. Ejemplos:
1) La escrituracin: El art.1554 expresa que la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes, N1.- Que la promesa conste por
escrito..._
2) La escritura pblica (compraventa de un bien raz, art.1801 inc.2).
3) El instrumento pblico. Instrumento pblico o autntico es el otorgado con las solemnidades
legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro pblico, se llama escritura pblica. (art.1699).
4) Presencia de ciertos funcionarios y testigos; por ejemplo el matrimonio, cuya celebracin requiere
la presencia del oficial del Registro Civil y dos testigos.
5) Segn algunos autores tambin constituyen solemnidades la inscripcin del usufructo y del
derecho real de hipoteca a que se refieren los arts.2409 y 2410 la hipoteca deber otorgarse por
escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
acceda. (2409).
La hipoteca deber adems de ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr
valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. (2410).
Justificacin del acto solemne.
1. Los actos solemnes se prueban por s mismos: La solemnidad del acto facilita la prueba, en
trminos que si no se ha cumplido con la solemnidad exigida por la ley, no habr forma de probar
el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien raz puede probarse por su solemnidad, la escritura
pblica.
Al respecto, el art.1701 inc.1 expresa que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados
o celebrados an cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo,
bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
2. Proteccin de terceros: Al ser externa la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la
celebracin del acto.
3. Para algunos, la exigencia de la solemnidad, da ms tiempo a los celebrantes del negocio para que
reflexionen acerca del mismo.
Actos solemnes por determinacin de las partes.
La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne; pero las partes pueden hacer
solemne un acto que por exigencia de la ley no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la
141
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Acto sujeto a modalidades: son los que sus efectos estn subordinados al cumplimiento de ciertas
clusulas restrictivas particulares, introducidas por las partes: condicin, plazo y modo (algunos
sealan a la representacin como modalidad art.1448).
VIII.- Actos jurdicos causales y abstractos.
Toda manifestacin de voluntad tiene una causa motivo o razn. Existe una relacin entre la voluntad
y la causa. Art.1467.
La causa es el motivo que induce al acto o contrato.
Acto jurdico abstracto: se separa la voluntad de la causa, la ley admite que se separen estos dos
requisitos de los actos jurdicos atendiendo slo a la manifestacin de voluntad, no es que no haya
causa, sino que el derecho no considera este requisito.
Acto jurdico causado: es la regla general, art.1445, el acto jurdico requiere de causa y las partes no
pueden crear documentos abstractos, slo la ley.
IX.- Actos jurdicos principales y actos jurdicos accesorios.
El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio,
cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella. (art.1442).
Esta clasificacin atiende a si el acto puede o no subsistir por s mismo, sin necesidad de otra
convencin.
El acto principal subsiste por s mismo; el accesorio, en cambio, asegura una obligacin principal, de
manera que no pueda subsistir sin ella.
Refirindose al acto jurdico accesorio el CC emplea el trmino subsistir, y no existir, ya que ste
puede existir plenamente antes del acto jurdico que contenga la obligacin principal. As, se puede
constituir hipoteca (accesorio) para garantizar una obligacin futura (principal).
Por ejemplo la garanta general hipotecaria (accesorio) existe antes de contraer una obligacin con el
banco (principal), pero para subsistir requiere de la obligacin principal a la cual acceda.
Los actos jurdicos accesorios fundamentales son las cauciones. Caucin significa generalmente
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies
de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. (art. 46).
La clasificacin de los actos en principales y accesorios slo tiene importancia para determinar la
extincin de unos y otros, de acuerdo con el aforismo que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
De ah que el art.2516 exprese: La accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin
accesoria, prescriben junto a la obligacin a que acceden.
Actos jurdicos dependientes.
Llmense actos jurdicos dependientes a los que para existir o para producir efectos estn
subordinados a la existencia de otro u otros (que no son principales, aunque deben ser ciertos y
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determinados), pero no para asegurar el cumplimiento de estos ltimos. Ejemplo: las capitulaciones
matrimoniales. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse
separacin parcial de bienes. (art.1715,CC).
Segn el art.1716, Las capitulaciones matrimoniales, se otorgarn por escritura pblica, y slo valdrn
entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del matrimonio. Estas
capitulaciones van a producir sus efectos cuando se celebre el otro acto jurdico del que depende.
Del mismo modo la jurisprudencia ha declarado que si no produce efecto la compraventa de un
establecimiento de comercio, tampoco puede producirlo aisladamente la cesin de arrendamiento y de
la promesa de venta del local en que aqul funciona (pactado en una clusula de la compraventa), pues
debe reputrsele subordinada a la existencia de la de la compraventa.
X.- Actos jurdicos tpicos y atpicos o nominados e innominados.
Actos jurdicos tpicos o nominados son los que estn regulados y estructurados por la ley; por
ejemplo, el matrimonio, la adopcin, testamento, compraventa, hipoteca, etc.
Innominados o atpicos, son los actos jurdicos que no estn configurados por la ley. Surgen como
creacin de los particulares en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad de
las convenciones o libertad contractual.
Tienen pleno valor, siempre que se ajusten en general a las reglas de los actos y declaraciones de
voluntad conocidas: requisitos de existencia y de validez. Ejemplo de esto son los contratos de
suministro, abastecimiento, consignacin, etc.
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Actos declarativos: son los que no hacen nacer un nuevo derecho, ni tampoco crean una nueva
situacin jurdica, sino que se limitan a reconocer derechos y situaciones jurdicas preexistentes.
Actan retroactivamente.
El acto declarativo se limita a reconocer un derecho que la persona ya tena con anterioridad, ejemplo:
adjudicacin en la particin de bienes.
Actos traslaticios: son los que transfieren de un titular a otro un derecho que ya tena existencia,
ejemplo: tradicin.
XIII.-Actos consensuales y actos reales
El contrato es real cuando para que sea perfecto, es necesaria la entrega de la cosa a que refiere
(comodato, mutuo y depsito),
Es consensual, cuando se perfecciona por la sola manifestacin de voluntad dirigida a producir efectos
jurdicos (compraventa de cosas muebles, arrendamiento, mandato);
XIV.- Actos de eficacia real y de eficacia obligatoria.
Actos de eficacia real son aquellos cuyo efecto propio e inmediato es el de constituir, transferir o
extinguir un derecho real (tradicin)
Actos de eficacia obligatoria son aquellos cuyo efecto propio inmediato es dar nacimiento a relaciones
obligatorias, es decir, a derechos personales u obligacin, en el derecho chileno todos los contratos son
actos de eficacia obligatoria pues engendran obligaciones o derechos personales y nunca por si solos
dan origen a derechos reales.
XV.- Actos de atribucin patrimonial y de regulacin de relaciones.
Los actos patrimoniales se subdividen a estos dos actos:
Actos de atribucin patrimonial tienden a un desplazamiento de derechos patrimoniales de un sujeto a
otro(compraventa)
Actos de regulacin de relaciones son los que basndose en una situacin jurdica existente, constatan
o reglamentan las relaciones de las partes, sea dirimiendo conflictos de apreciacin, dudas o litigios,
actuales o eventuales, sobre su configuracin.
XVI.- Actos de disposicin y actos obligatorios.
Los actos patrimoniales se subdividen a estos dos actos:
Actos de disposicin son los que importan una inmediata disminucin del patrimonio, y sus especies
son la enajenacin traslativa (transfiere el mismo derecho de un sujeto a otro; tradicin), la
enajenacin constitutiva (crea un derecho nuevo que viene a limitar a uno existente de mayor
contenido; ej. la constitucin del usufructo, que limita el dominio y que se realiza por tradicin igual
que la enajenacin traslativa) y la renuncia abdicativa (es la declaracin unilateral de un derecho
subjetivo, dirigida a desprenderse de este sin traspasarlo a otro sujeto).
145
Actos obligatorios, son los que no producen inmediatamente una perdida del derecho sino que solo
dan lugar a una obligacin, imponen una deuda al patrimonio deudor, preparan la perdida de un
derecho.
XVII.- Actos jurdicos verdaderos y actos jurdicos simulados.
Segn si el acto esconda o no algn fingimiento concertado entre las partes, los actos jurdicos son
simulados o verdaderos. As la simulacin puede ser absoluta(las partes en realidad no quieren
celebrar ningn acto) o relativa ( as las partes quieren celebrar un acto diverso de aquel que celebran a
los ojos del publico, as el permanece oculto, disimulado.
XVIII.- Actos directos y actos indirectos.
En realidad debe hablarse de procedimientos directos e indirectos para lograr el efecto jurdico
perseguido por las partes. Ej.- si se quiere donar se puede hacer lisa y llanamente, siendo un
procedimiento indirecto, e indirecto seria un acto jurdico que representa una va diversa, indirecta o
transversal para alcanzar el efecto jurdico que las partes buscan. Ej. de actos indirectos son los actos
fiduciarios, los actos fraudulentos.
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Eviccin es la prdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por sentencia firme y en virtud de
derechos de un tercero anteriores a la compra (art.1838). El saneamiento de la eviccin impone al
vendedor la obligacin de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida.
Esto implica defenderlo de los terceros que pretenden tener sobre sta derechos anteriores a la compra
e indemnizar a aquel de la eviccin, si llega a producirse.
El saneamiento de los vicios redhibitorios es la obligacin del vendedor de responder de los defectos
ocultos de la cosa vendida, llamados vicios redhibitorios; esta responsabilidad lo obliga a soportar la
resolucin del contrato de compraventa o la rebaja proporcional del precio. Si en la escritura de
compraventa nada se dice sobre la obligacin de saneamiento, de todas maneras se entiende
incorporada al contrato, pero no siendo de la esencia del contrato, la compraventa puede subsistir sin
la obligacin que nos ocupa y las partes pueden convenir, aunque el vendedor no ser obligado a dicha
garanta. (arts.1842 y 1852).
Algunos autores sealan a la condicin resolutoria (art. 1489) como elemento de la naturaleza, pues en
los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado (inc.1).
La condicin o evento incierto es el cumplimiento o no del contrato. La condicin resolutoria se
cumple cuando uno de los contratantes no cumple lo pactado (Ver Domnguez A., Ramn: Teora
general del negocio jurdico).
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De todos los mencionados los nicos verdaderos elementos o requisitos constitutivos del acto son los
esenciales. Los naturales no forman parte de la estructura del acto jurdico sino que dicen relacin con
sus efectos. Por su parte, los llamados elementos accidentales no son requisitos del acto, sino de su
eficacia, pues a ellos queda subordinada la produccin de efectos del acto, sin perjuicio de que puedan
tener lugar antes de que se cumplan los elementos accidentales algunos efectos preliminares.
Los Bienes
Estn reglamentados en el libro II C. Civil desde el Art. 565 al 950 y este libro se llama De los
bienes y de su dominio, posesin, uso y goce.
Adems se aplica el reglamento del conservador de bienes races que se encuentra en el apndice
del CC y hay otras leyes, que estn relacionadas con esta materia, La Ley de Copropiedad
Inmobiliaria, La Ley de Propiedad Intelectual, es importante adems el decreto Ley 2695 que
establece o fija normas para regular posesin de la Pequea Propiedad Raz y para la Constitucin
del dominio sobre ella.
Qu son los bienes?
Hay que partir de un concepto ms amplio de Qu es cosa?, y cosa es todo lo que tiene una
existencia material y que forma parte del mundo fsico sensible, todo lo que tiene una identidad
material.
Otros dicen que cosa es adems, aquellas creaciones del intelecto, aquellas cosas inmateriales,
incorporables, intangibles, por ejemplo, las ideas que se plasman en invento o creaciones artsticas,
los derechos, las energas.
Otra corriente trata de llegar al concepto de cosa por exclusin, enfrentando a la cosa con la
persona y dicen cosa es todo aquello que no es persona.
De este concepto de cosa llegamos al concepto de bienes, bienes son las cosas, ya sean materiales
o inmateriales, pero que prestan una utilidad al hombre y por lo mismo son susceptibles de
apropiacin.
Se atiende a un carcter utilitarista, es decir, bienes que prestan una utilidad al hombre, entonces
no seran bienes la mar, la luz, el aire.
El Cdigo define en el Art. 565 a los bienes: Los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales. Corporales son las que tienen en ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
148
como una casa, un libro, etc. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos
y las servidumbres activas, es decir, aqu los bienes forman parte del gnero cosas.
Andrs Bello reduce la equivalencia de cosa incorporal no como ejemplo la luz, el aire, sino que se
refiere o las equipara a los derechos o crditos.
El C. Civil, en definitiva, no define los bienes, sino que los clasifica, y para recoger el concepto de
bien hay que entrarse a la doctrina.
La tradicional es el concepto de bien que seala que son aquellas cosas materiales o inmateriales
que prestando una utilidad al hombre son susceptibles de apreciacin.
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Requisitos que deben concurrir para que estemos en presencia de un inmueble por adherencia.
1) La cosa est adherida a un inmueble.
2) Esa adherencia sea permanente.
Un mismo bien, por ejemplo un rbol, puede ser tambin un mueble por anticipacin para
constituir un derecho ajeno a un tercero.
3. Inmuebles por destinacin: Son ciertos bienes muebles y que la ley considera inmuebles por
razn de estar permanentemente en uso, cultivo y beneficio del inmueble (Art. 570 los dos
primeros), ejemplos del Art. 570 estn malos, ya que estos dos ejemplos son ms bien
inmuebles por adherencia.
Art. 570 Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmuebles, sin embargo de que
puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo, las losas de un pavimento; los tubos de
las caeras; los utensilios de labranza o minera; y los animales actualmente destinados al cultivo
o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca; los abonos
existentes en ella y destinados por el dueo de la finca a mejorarla; las prensas, calderas, cubas,
alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al
suelo y pertenecen al dueo de este; los animales que se guardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmena y cualesquiera otros vivares, con tal que estos se adhieran al suelo, o sean parte
del suelo mismo, o de un edificio.
Cules son los requisitos que exige el legislador para que estemos en presencia de un inmueble
por destinacin?
1) Debe existir un mueble, que debe estar destinado al aprovechamiento de un inmueble.
2) Debe estar para el aprovechamiento del inmueble y no para el dueo del inmueble.
3) El destino de dicho muebles debe ser permanente.
Se ha discutido de quin destina el mueble en el inmueble.
152
Unos dicen que si para todos los casos que nombra el Art. 570, que el dueo del inmueble haya
destinado el mueble para utilidad del inmueble.
Otros dicen que no es necesario en los casos que no especfica el cdigo, ejemplo, el destino del
mueble lo puede dar cualquier persona.
Esto tiene finalidad para evitar que estos bienes muebles no sean despojados, ya que sirven para
otros bienes inmuebles para su explotacin, ejemplo, en el caso de compraventa de una finca (Art.
1830) aqu se entiende que es un elemento de la naturaleza.
Art. 1830 En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn
los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
Entre los inmuebles por adherencia y destinacin, hay similitud por ser muebles, y se diferencian
en que el primero es material e inmvil y en el segundo es jurdico y es mvil.
Diferencias de bienes muebles e inmuebles.
1) Su tratamiento jurdico es diferente, as la venta de bienes races es solemne, requiriendo
escritura publica, en tanto que los muebles es consensual.
2) La tradicin de inmuebles se efecta por inscripcin del titulo en el Registro Conservatorio,
en tanto que la tradicin de muebles se realiza por entrega material o alguna otra forma
ficta.
153
Art. 1122 Si se lega un carruaje de cualquiera clase, se entendern legado los arneses y las bestias
de que el testador sola servirse para usarlo, y que al tiempo de su muerte existan con l.
Los bienes incorporales, tambin pueden tener esta clasificacin, ejemplo, la hipoteca es accesoria
al crdito que garantiza, el derecho real de servidumbre es accesorio al derecho de dominio que se
tiene.
En general todos los bienes corporales son fsicamente divisibles, desde el punto de vista jurdico
se distinguen dos tipos de divisibilidad de bienes.
Se pueden dividir en forma material e intelectual:
1. Un bien es materialmente divisible cuando puede fraccionarse de modo tal, que cada una de
sus partes siga cumpliendo la misma funcin que el todo, ejemplo, una torta si se divide, el
trozo, sigue cumpliendo el mismo rol, por ejemplo, no es divisible un caballo, si se divide se
desnaturaliza del todo.
155
Sern divisibles aquellos bienes que se dividen en parte y no se pierden su ser, su naturaleza y por
el contrario son indivisibles aquellos que no cumplen con ese requisito.
2. La divisibilidad intelectual, son divisibles aquellos bienes que pueden fraccionarse en partes
ideales, an cuando no sean materialmente divisibles.
Desde este punto de vista todos los bienes son divisibles, sin embargo, por su naturaleza los bienes
incorporales, derechos, solo pueden ser divididos intelectualmente; por expresa disposicin de la
ley, por ejemplo, no pueden dividirse ni siquiera intelectualmente el derecho real de servidumbre,
Art. 826 827 (servidumbre).
Art. 826 Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que esta constituida en l, y deben
sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que ese ejerca.
Art. 827 Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la servidumbre,
pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Los derechos personales son divisibles o indivisibles siguiendo la divisibilidad o indivisibilidad de
la obligacin que es su contrapartida
Art. 1524. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son
indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
En el caso de los derechos reales, algunos son indivisibles; ej. Servidumbres, prenda art. 2405, y la
hipoteca art. 2408.
En el caso del Derecho Real de dominio, es divisible en que se permite desprenderse de 1 o ms
facultades, por ejemplo, si tengo el dominio sobre un bien y lo doy en usufructo, me desprendo del
uso y goce, pero me quedo con el derecho de disponer del dominio, es decir, son un mudo
propietario.
Si sobre un mismo objeto varios sujetos ejercen el derecho de dominio, se crea una comunidad
sobre el objeto, no se divide el dominio, aqu cada uno todo el derecho de dominio, solo que
limitado en su ejercicio por el derecho de cada uno de los dems, ejerce su derecho sobre su cuota.
VIII. BIENES SINGULARES Y UNIVERSALES
1. Bienes Simples o Singulares: Son los bienes que constituyen una sola unidad, ya sea natural o
artificial, ejemplo, silla.
2. Bienes Universales: Son las agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre s una
conexin fsica, pero que forman un todo funcional, que estn relacionados con un vnculo
determinado, ejemplo, una coleccin de libros, o de cuadros, tienen un vnculo forman un solo
todo funcional, porque si a la coleccin se les saca un libro, esta queda incompleta.
156
A) Universalidades de Hecho: Son aquel conjunto de bienes muebles, que no obstante conservan
su individualidad, forman un todo diferente, distinto de los bienes que lo comprenden, al estar
unidos a un vnculo generalmente econmico, ejemplo, rebao de animales.
Caractersticas
1) Los bienes tienen que ser muebles.
2) Los bienes que componen la universalidad, pueden ser de la misma naturaleza o de naturaleza
diferente, ejemplo, los bienes corresponden a un establecimiento comercial.
3) Los bienes mantienen su propia individualidad, funcin y valor, no es una universalidad de
hecho las partes o fracciones de un bien singular, caen aqu los objetos pares ej zapatos.
4) El vnculo que une a los distintos bienes que conforman o componen a la universalidad, de
hecho es un vnculo es de comn destino o finalidad y generalmente es de carcter econmico.
(Algunos autores dicen que tiene que ser dado por el dueo).
5) Slo contienen bienes(el activo, no deudas)
6) Doctrinariamente en materia de universalidad de hecho estas se clasifican en:
a) Colecciones: Bienes singulares de naturaleza homognea, ejemplo, biblioteca.
b) Explotaciones: Estn constituidos por bienes de distinta naturaleza, ejemplo,
establecimiento comercial.
B) Las universalidades de derecho: Est constituida por un conjunto de bienes,
relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas jurdicamente como un todo indivisible,
ejemplo, herencia.
Caractersticas
1) Contiene elementos tanto pasivos, como activos.
2) Existe una correlacin funcional entre el pasivo y el activo, de modo que el activo se da para
responder del pasivo existente o eventual.
3) Dentro del conjunto de bienes que conforman la universalidad, existe el principio de
subrogacin real, por el cual los bienes que ingresan, al continente universalidad a costa de
otros que salen, pasando a ocupar la misma situacin jurdica que estos tenan. ej. la herencia,
Se discute si el Patrimonio es o no una universalidad de derecho, tambin patrimonio reservado
de la mujer y patrimonio del fallido.
Diferencias entre:
Universalidad de hecho.
1) La funcin unificadora de los
bienes que la componen lo da el
hombre
2) Se le aplica el rgimen que le
corresponde a los elementos
singulares que la forman.
3) Es un bien propiamente tal.
Universalidad jurdica.
1) La funcin unificadora de los bienes que
la componen lo da la ley.
2) Se le trata como un todo jurdico distinto
de los bienes que la componen, por lo
que se le aplican normas especiales.
3) Es considerada una abstraccin jurdica
ms que un bien.
157
Bienes Simples: Tienen una estructura uniforme que no admite divisiones en partes que
adquieran su propia individualidad. Ej. bienes creados por la naturaleza, un animal.
Bienes Compuestos: Estn formados por dos o mas cosas simples que estn unidas y que
pierden su individualidad, son los bienes creados por el hombre, ej. un auto.
Caractersticas.
a) La relacin jurdica recae sobre el todo sin especificar las partes; as si una de las partes
esta temporalmente alejado aun es parte y la relacin jurdica la afecta.
b) Puede ocurrir que una parte recupere su individualidad pudiendo ser objeto de una relacin
jurdica diferente.
X.
Los autores hablan de cosas simples y complejas, dentro de estas, cosas compuestas (formadas
por la unin fsica de los componentes) y cosas colectivas (formadas por una unin econmica)
BIENES PRESENTES Y FUTUROS.
El criterio que se utiliza es que si los bienes pueden o no ser objeto de relacin jurdica entre
particulares.
158
1. Bienes Comerciables: Son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, es
decir, sobre estos bienes puede recaer un derecho real o personal.
La regla general es que todos los bienes son comerciables.
2. Bienes incomerciables: Son bienes que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas, ejemplo,
las cosas comunes a todos los hombres
a) Las cosas son incomerciables en razn de su naturaleza o cosas comunes a todos los
hombres, son los nicos que son absolutamente incomerciables, pues estn fuera del
comercio humano, ej. alta mar. Art.585.
b) En razn de su destino, por ejemplo, bienes nacionales de uso pblico que son
comerciables pero se han sustrado del comercio por su fin publico, ej. Calles, plazas.
(Art.589) cuyo dominio pertenece a la nacin toda. Pueden ser objetos de ciertas relaciones
jurdicas, como las concesiones. Estos bienes pueden ser desafectados por ley por lo tanto
vuelven a la calidad de comerciables.
Existen otro bienes que son comerciables por su naturaleza, pero su comerciabilidad es
limitada, ejemplo, bienes embargados, un decreto de ley que seala un edificio es
monumento nacional, tambin hay otros bienes como las cosas destinadas al culto divino.
Hay ciertos derechos personalsimos que no pueden enajenarse.
Generalmente los bienes dedicados al culto divino son incomerciables
Las cosas incomerciables no pueden ser objeto de Actos Jurdicos (Art. 1461).
Las cosas incomerciables no pueden adquirirse por prescripcin.
XII.
1. apropiados e inapropiados.
Inapropiados: Los que siendo susceptibles de apropiacin, carecen de dueos. Son:
Res nuliu: Nunca han tenido dueo.
Res Derelictae: Han tenido dueo, pero han sido abandonadas u olvidadas por este.
Mostrenco: Cuando son muebles
Vacantes: Cuando son inmuebles
En Chile slo puede haber mostrencos, porque los vacantes son del Estado si hay terrenos sin
dueo, son del Estado Art. 590 Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas
dentro de los lmites territoriales carecen de otro dueo.
159
2. hay que distinguir aquellos que son susceptibles de propiedad privada, se llaman bienes
privados o particulares.
Y aquellos bienes que no son susceptibles de apropiacin por los particulares, pues
satisfacen necesidades generales, o el estado los ha reservado para si por su valor econmico o
porque por su magnitud no lo pueden cubrir los particulares. Se denominan bienes nacionales y
se dividen en:
1) Bienes nacionales de uso Pblico.
2) Bienes Fiscales.
La tuicin de estos bienes le corresponde del Presidente de la Repblica, que lo ejerce a travs del
Ministerio de Bienes Nacionales.
XIII. BIENES NACIONALES.
Aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda. Se dividen en:
1. Bienes nacionales de uso pblico.
Pueden ser usadas por todos los habitantes. Son incomerciables, no pueden adquirirse por
prescripcin, no pueden legarse Art. 1105.
No obstante lo anterior, puede la autoridad otorgar concesiones o permisos (Art. 599 y 602).
Estos bienes pueden ser desafectados por ley y pasan a ser bienes fiscales y ah si son
comerciables.
2. Bienes Fiscales.
El Estado es dueo y su uso no pertenece a todos los habitantes, estos bienes constituyen el
patrimonio privado del Estado y le pertenecen al Estado, en cuanto a sujeto de relaciones entre los
particulares y en este caso el Estado se llama Fisco, y se les aplica el rgimen del Derecho Civil,
sin perjuicio de reglamentos especiales; y estos bienes, a contrario de los bienes de uso pblico, si
pueden adquirirse por prescripcin (Art. 2497), ejemplo, un edificio del Ministerio Pblico, los
terrenos que estn dentro de la frontera nacional y no pertenecen a nadie, los bienes obtenidos por
los impuestos, vehculos estatales.
EL DOMINIO
El concepto de dominio est en el Art. 582
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.
Caractersticas
1. Derecho Real. No porque solo lo indica el Art. 582, sino adems en el Art. 577, adems es el
Derecho Real por excelencia, la relacin persona y cosa es muy directa.
2. Absoluto, porque confiere a su titular las ms amplias facultades, sobre el objeto, y as se
desprende tambin de su definicin, con la sola limitacin de la ley o el derecho ajeno.
160
3. Exclusivo, no puede haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con iguales derechos
de titular y la comunidad no es una excepcin ya que cada comunero tiene un derecho
exclusivo sobre su cuota.
Facultad de excluir, ya que faculta al dueo para impedir a otros, el uso y goce de la cosa
respecto de la cual es propietario.
Excepciones:
a. derecho de uso inocuo: derecho que se tiene sobre la cosa para obtener provecho de ella sin
causarle dao al dueo
b. derecho de acceso forzoso: para entrar transitoriamente a realizar una tarea.
c. Principio del mal menor: es el uso de una cosa ajena para salvar otra de mayor valor.
4. Perpetuo, o sea, el dominio subsiste sobre una cosa, mientras subsista la cosa misma sobre la
cual se ejerce, no se extingue por el no uso, ni por el solo transcurso del tiempo.
La accin protectora tampoco prescribe, por derivar del dominio. Puede el titular perder el
derecho y la accin cuando un tercero, posee la cosa y llega a ganarla por prescripcin
adquisitiva. Teniendo lugar lo dispuesto en el art. 2517
Art. 2517 Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho.
Hay una propiedad que es temporal y que constituye una excepcin, esta es la propiedad
fiduciaria.
Facultades del dominio
1. Uso: Significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa, por ejemplo, si soy dueo
de una casa, la habito, si soy dueo de un lpiz, lo uso.
En el Art. 582, el cdigo incluye esta facultad de uso en la de goce, los tratadistas llegan a esta
conclusin con la definicin de usufructo (Art. 764) habla solo de gozar, entonces es obvio que son
el uso y goce.
El art. 1915, referido al arrendamiento, tambin en esta definicin incluye al uso en el goce.
Hay ciertos artculos del C. Civil que se refieren a ambas facultades, las de uso y goce (Artculos
592 598 602 etc.)
2. Goce: Significa que el dueo puede beneficiarse con los frutos y productos de la cosa.
3. Disposicin: Significa que el dueo puede disponer de la cosa, segn su voluntad,
arbitrariamente con la sola limitacin de la ley y el derecho ajeno.
Esta disposicin puede ser:
a) Material: Cuando la cosa se modifica y se destruye.
b) Jurdica: Cuando se celebran actos jurdicos sobre ella con terceros, ej. cuando enajena la
cosa.
Esta facultad es privativa del dominio, slo este derecho real tiene esta facultad.
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2) Si en determinados casos el C. Civil las permite, es por que generalmente no se tienen por
vlidas.
3) Adems el Art. 1810, en que slo la ley puede prohibir la enajenacin y no los particulares y el
Art. 53 N3 del reglamento, por ser un reglamento no puede sobre pasar la ley, que s las
prohbe. Pero este ltimo argumento se refuta ya que el reglamento fue dictado en conformidad
al Art. 695 C.C., y este tendra fuerza de ley.
En conclusin las disposiciones de no enajenar, son nulas absolutamente porque habra prohibicin
legal, por ltimo trmino son de orden pblico y los particulares no lo pueden alterar.
c) Hay quienes aceptan las clusulas de no enajenar pero en trminos relativos, pero al caso
concreto y con alguna justificacin, y si se establecen por un tiempo no prolongado. Art.
1126 a contrario sensu.
Conforme al contenido de la estipulacin se trata de una obligacin de no hacer, es decir, me dicen
no hacer y lo hago, esto engendra obligaciones que estn estipuladas en el Art. 1555 y 1489.
Art. 1555 Inciso 1 Toda obligacin de hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse de lo hecho.
Clasificaciones.
1) En base a la titularidad; segn si el propietario es un particular, un grupo de individuos o
el estado.
- Individual.
- Asociativa.
- Colectiva.
2) Naturaleza del objeto.
- Propiedad civil o comn.
- Agraria
- Urbana.
- Intelectual.
- Minera.
- Horizontal.
3) Integridad de las facultades del derecho de propiedad.
- Absoluta.
- Nuda.
4) Duracin.
- Absoluta
- Fiduciaria.
Extensin material de la propiedad.
163
La Copropiedad.
La doctrina utiliza diversos trminos para referirse a la copropiedad, como comunidad,
condominio, indivisin.
1) Comunidad: Es aquella que se produce cuando dos o ms sujetos tienen un derecho de
idntica naturaleza jurdica, sobre la totalidad de un objeto, por ejemplo, dos o ms herederos
tenedores sobre un mismo objeto.
2) Copropiedad o Condominio: Es aquella que se produce cuando dos o ms sujetos tiene el
dominio sobre la totalidad de un mismo objeto.
Dentro de las comunidades hay 2 tipos:
Proindiviso: Coincide con el concepto de comunidad.
Prodiviso: Es aquella en que el derecho de cada sujeto recae sobre una parte determinada
fsicamente del objeto, ejercindolo exclusivamente en esa parte, y que se extiende a otros sectores
donde hay efectiva comunin con los otros comuneros.
Ejemplo de propiedad horizontal: El de un edificio.
La comunidad est tratada en el C. Civil en los cuasicontratos (Art. 2304).
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Art. 2304 La comunidad de una cosa universal o singular entre dos o ms personas, sin que
ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es
una especie de cuasicontrato.
Ejemplo, la que se produce con la muerte de una persona, quienes lo suceden adquieren la
propiedad por sucesin por causa de muerte.
La comunidad no se forma por el cuasicontrato, sino por una situacin de hecho, para que exista la
comunidad y se el apliquen las normas del Art.2304 y siguiente.
El cuasicontrato no es el nico origen de la comunidad.
Por ejemplo, si se disuelve una sociedad conyugal, una sociedad civil, tambin puede tener el
origen en un contrato en que dos o ms personas compran un mismo objeto.
Adems dentro de la reglamentacin del C. Civil hay que tener presente el art. 1317 y siguiente,
ttulo x de la particin de los bienes y tambin hay normas de aplicacin general de la particin
Art. 1776, 2115 y 2313.
Art. 1776 La divisin de los bienes sociales se sujetar a las regla dadas para la particin de los
bienes hereditarios.
Art. 2313 La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella resulten se
sujetarn a las mismas reglas que en la particin de la herencia.
Administracin de la cosa comn.
Nada dice el Cdigo, por estimar la comunidad como una situacin transitoria, a la que se pondr
trmino tan pronto como se subsane algn impedimento. Pero hay ciertas leyes en que se han dado
la solucin para los casos especiales, por ejemplo, la propiedad inmobiliaria que derog la
propiedad horizontal.
Se entiende que en el C. Civil existe lo que se llama el IUS PROHIBENDI o DERECHO A
VETO, que consiste en la facultad que cada comunero tiene de impedir las actuaciones de los otros
en la cosa comn.
El derecho de cada comunero termina cuando empieza del derecho del otro.
La accin de particin es imprescriptible, siempre un comunero puede pedir la particin.
Esta rigurosidad del ius prohibendi, se ha tratado de paliar en doctrina con el llamado mandato
tcito y recproco (la jurisprudencia ha recogido esta teora).
Para que un comunero pueda realizar algn acto de administracin, para esto se basan en el Art.
2305, cuasicontrato de comunidad, y adems el Art. 2081.
Art. 2305 El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de
los socios en el haber social.
165
Art. 2081 No habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios se entender que
cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en
los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:
1 Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est
pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
2 Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con
tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin prejuicio de la sociedad y del justo uso de los
otros.
3 Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con el las expensas necesarias
para la conservacin de las cosas sociales.
4 Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad
sin el consentimiento de los otros.
Naturaleza jurdica de la comunidad
Existen dos doctrinas que la explican:
1) La Doctrina Romana: Considera a la comunidad como una modalidad del dominio, cada
comunero tiene una cuota parte en la cosa comn y su cuota es abstracta o ideal, por que la
cosa no se ha dividido materialmente, de la cual el comunero es dueo exclusivo pudiendo
ejercer derechos sobre ella, pero adems conjuntamente tienen derecho a la cosa en su
totalidad, lo que permite que cada comunero, pueda oponerse a la realizacin de actos
materiales y jurdicos sobre la cosa comn, sin el consentimiento de los dems comuneros, sta
es la doctrina aceptada por el C. Civil Chileno.
2) La Doctrina Germana: Esta doctrina abandona la nacin de cuota parte y establece que la
comunidad es una propiedad colectiva, en que el objeto pertenece a todos los comuneros,
considerados colectivamente, como un solo cuerpo; esta no es la doctrina aceptada en Chile.
El C. Civil es herencia del C. Civil Francs y estos tomaron el sistema romanista de la cuota parte
y se expresan en los Artculos 892, 1812, 2417.
Art. 1812 Si la cosa es comn de dos o ms personas proindiviso, entre las cuales no intervenga
contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, an sin el consentimiento de las
otras.
Art. 892 se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.
Tambin existe lo que se llama la prescripcin de cuota.
Clases de Indivisin.
A) Segn el objeto sobre el cual recae la comunidad. Puede haber comunidad sobre una cosa
universal o singular. Esta es la nica clasificacin que reconoce el C. Civil Art. 1317 y 2304.
La comunidad universal: Es aquella que recae sobre una cosa universal, puede ser tanto de hecho
o de derecho.
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La comunidad singular: Es aquella que recae sobre una cosa singular y puede ser tanto de hecho
o de derecho.
Se ha discutido en doctrina, si puede haber comunidad sobre universalidades tanto de hecho como
de derecho.
Para unos puede haber comunidad tanto en las universalidades de hecho y de derecho.
Art. 2306 Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las
deudas de la cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias.
En este punto el Cdigo Civil opto, apartndose de la concepcin romana, y otorgo efecto
declarativo a la adjudicacin
Art. 1344 Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto
en todos los efectos que le hubiere cabido, y no tener jams parte alguna en los otros efectos
de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se
adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de una cosa ajena.
2) En cuanto a la relacin cuota y bien que integra la universalidad, los considera comunicados,
sta comunicacin tiene dos significados:
La comunicabilidad de cuota: Significa que la cuota sobre una universalidad se aplica o se
imprime en cada uno de los bienes que la integran y en cada parte de ella, as, por ejemplo,
tenemos una comunidad hereditaria, compuesta por tres personas y la herencia se compone de
una casa, un auto y un fundo, significa que el comunero va a tener un tercio sobre cada uno de
los bienes que la incorporan, en cambio, los otros dicen que hay un tercio de la abstraccin.
Significa tambin la comunicabilidad que la naturaleza de los bienes queda impresa o se refleja
en la cuota, o sea la naturaleza de la cuota, ser la misma que los bienes que componen la
universalidad. As por ejemplo, si en la universalidad hay slo muebles, la cuota ser mueble;
si en la universalidad hay slo inmuebles, la cuota ser inmueble y si hay ambas clases, la
cuota ser mixta.
En cambio la otra teora no le importa sobre que bienes recaiga la universalidad, ya que esta
cuota es una abstraccin.
El Cdigo no opto, entonces que doctrina escogi; se discute:
1) La doctrina nacional dominante aunque admite que el Cdigo se inspira en la concepcin
romana, estima que el C. Civil se apart de la doctrina romana y por consiguiente, no se
produce la comunicacin de la cuota del comunero con los bienes de la universalidad.
El derecho de cada comunero recae sobre el todo comn abstractamente considerado, sin
consideracin a los bienes que componen la universalidad.
Se fundan en lo que sealan los siguientes artculos:
Art. 1909 El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de
legatario.
168
El art. 686 que ordena la inscripcin del dominio y de otros derechos reales cuando recaen
sobre inmuebles, no menciona el derecho real de herencia, lo que se debe a que por recaer
sobre una abstraccin, no es inmueble, ni mueble.
2) Se sostiene por otro lado que en Chile se sigue la teora de la comunicabilidad de la cuota.
sta consiste en una comunicacin entre la cuota y los bienes que integran la comunidad.
Se fundan en:
Art. 951 Se sucede a una persona difunta a ttulo en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio y quinto.
El ttulo singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo,
tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Este artculo habla de todos los bienes del difunto, hace una separacin, por lo tanto, lo que
tiene el comunero sobre una universalidad, son bienes y no un abstraccin.
Se fundan tambin en el art. 580, ste ltimo artculo demuestra que la cuota participa de la
naturaleza de los bienes que la conforman y ese es uno de los sentidos de la
comunicabilidad.
Art. 580 Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa
en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble es
inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble;
y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
otros comuneros y rene en sus manos todas las cuotas y, por lo tanto, aqu no hay efecto
declarativo y no se aplican entonces los artculos 718 y 1344 que se refieren al efecto
declarativo de la adjudicacin.
Art. 718 Cada uno de los participantes de un acosa que se posea proindiviso, se entender
haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo
que dur la indivisin.
Podr pues aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y las enajenaciones que haya hecho
por si solo de la cosa comn y los derechos reales con que haya gravado, subsistirn sobre
dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen. Pero si lo enajenado o
gravado se extendiere a ms no subsistir la enajenacin o gravamen contra la voluntad de los
respectivos adjudicatarios.
Art. 1344 Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto
en todos los efectos que le hubiere cabido, y no tener jams parte alguna en los otros efectos
de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se
adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de una cosa ajena.
Cuando hay comunidad hereditaria hay que distinguir el derecho real de herencia que recae
sobre la universalidad jurdica y lo que es la comunidad de dominio de todos los herederos
sobre los bienes del causante, porque esta comunidad de dominio recae sobre una
universalidad de hecho, en que la cuota de cada comunero se comunica a cada uno de los
bienes que componen la comunidad.
Sntesis
1) Si no se produce comunicacin, la cuota no participa del carcter de los bienes que componen
la comunidad, escapando a la clasificacin de bienes muebles e inmuebles, como consecuencia
de esto es que si se enajena la cuota, su tradicin no requerir inscripcin conservatoria, ya que
ella esta establecida para la enajenacin de inmuebles y la cuota no lo es (aunque haya
inmuebles) y bastara por lo mismo cualquiera de las formas de tradicin de muebles del art.
684 que constituye la regla general; as si el indivisario es incapaz, para enajenar su cuota no se
requiere de formalidades habilitantes prescritas para enajenar bienes races suyos.
2) Si la comunicacin es admitida se produce todo lo contrario, si la comunidad recae sobre una
cosa singular, la cuota de cada uno se radica en el nico objeto de la comunidad, participando
de su carcter (Art. 580), por lo que los actos sobre la cuota estarn sujetos a as reglas sobre el
respectivo objeto. Si es inmueble, la tradicin de la cuota requerir inscripcin, y la cuota
perteneciente a un incapaz necesitara las correspondientes formalidades habilitantes, podr
rescindirse por lesin enorme si se cumplen los dems supuestos.
B) Segn su origen.
1) la comunidad puede derivar de un hecho de la naturaleza, por ejemplo, la muerte de un persona
2) tambin puede tener su origen en la voluntad de los titulares, por ejemplo, en la compra de un
bien comn, aqu nace de la voluntad de los particulares.
3) la ley como por ejemplo, la ley de copropiedad inmobiliaria.
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La propiedad horizontal.
Las construcciones de altura o propiedades urbanas, en estos casos se es titular de un dominio
exclusivo sobre determinada unidad del edificio, y condmino de modo permanente e
irrenunciable en relacin a los elementos comunes, indispensables para la existencia y el disfrute
de aquella. Cada propietario es dueo de su piso o departamento, pero comunero respecto de los
bienes comunes, necesarios para la existencia y conservacin del edificio, sobre esos bienes
comunes hay derechos inseparables del dominio, uso y goce del respectivo piso o departamento.
Se puede hipotecar libremente o gravar el piso o departamento, sin consentimiento de los dems
copropietarios.
Restricciones a la subdivisin de predios.
a) Suelo rural: los factores que se consideran para dividir son el de productividad agropecuaria,
la legislacin actual permite dividir hasta en lotes de media hectrea como mnimo.
b) Suelo Urbano: las consideraciones miran el racional desarrollo de la ciudad, las normas se
encuentran en la ley de Urbanismo y construccin
Modos de Adquirir el Dominio.
Para la transferencia de dominio y dems derechos reales, en Chile se requiere la dualidad de ttulo
y modo, esto significa que el slo ttulo no transfiere el dominio, sino que se requiere el modo para
adquirirlo.
Ttulo: Es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio.
Modo de adquirir: hecho o acto jurdico que produce la adquisicin de la cosa. Estn establecidos
por ley, son la ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte, prescripcin, art. 588.
y la propia ley, ej. la expropiacin, donde la ley es titulo y modo.
Con el slo ttulo no se adquiere el dominio de las cosas, del ttulo slo nacen derechos personales,
para exigir el traspaso o exigencia posterior del dominio a travs del modo de adquirir que
corresponda, por ejemplo, en la compraventa, una persona que compra y paga el precio, todava no
es dueo hasta que no se le entregue la cosa (tradicin). En la prctica, en cuanto a los muebles no
se puede distinguir mucho, pues el modo sigue inmediatamente al titulo.
En cambio para inmuebles, primero se celebra el contrato por la escritura publica y luego ese titulo
se inscribe en el reglamento del registro conservatorio de bienes races.
Clasificacin de los modos de adquirir el dominio.
1) Modos de adquirir originarios: Son los que permiten adquirir el dominio independientemente
del derecho del derecho del antecesor, como por ejemplo, la ocupacin, la accesin, la
prescripcin.
Modos de adquirir derivativos: Son aquellos que permiten la adquisicin del dominio
mediante el traspaso de otro titular, que pasa ha ser el antecesor del dominio. Aqu ya no hay
dominio originario, como por ejemplo, la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
La importancia prctica de esta clasificacin, radica en determinar el derecho del adquiriente.
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En los modos de adquirir originarios, para determinar el derecho del adquiriente, basta con
examinar el acto que configura el modo de adquirir y la cosa sobre la que recae y as sabr si el
adquiriente, es dueo o no es dueo. (En la prctica esta clasificacin tiene importancia para saber
la forma de cmo se hace dueo o no se hace dueo, ya que como seala el adagio: Nadie puede
transferir ms derechos de los que tiene (Art. 682).
C.C. Art. 682 Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su
nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio se entender haberse ste transferido desde el
momento de la tradicin.
2) Modo de adquirir a ttulo singular: Son aquellos por el que slo se pueden adquirir bienes
determinados.
Modo de adquirir a ttulo universal: Son aquellos por los cuales se adquieren
universalidades jurdicas.
La ocupacin y la accesin, son siempre a ttulo singular.
La sucesin por causa de muerte puede ser:
A ttulo universal: Cuando se adquiere herencia (Art. 951).
A ttulo singular: Cuando se adquieren legados
La tradicin y la prescripcin, por regla general, son a ttulo singular, excepcionalmente pueden ser
a ttulo universal, por ejemplo, cuando un heredero transfiere su derecho real de herencia, el modo
de adquirir ser la tradicin y ser a ttulo universal, porque se est transfiriendo un tercio de la
universalidad jurdica.
La prescripcin puede ser a ttulo universal cuando, por ejemplo, un heredero adquiere una
herencia por prescripcin.
3) Por acto entre vivos: Son aquellos que operan el traspaso del dominio en vida de las personas
que intervienen todos.
Por causa de muerte: Aquellos que operan el traspaso del dominio a la muerte de alguna de
las partes o personas que intervienen.
173
Y la tradicin?
Depende del ttulo que antecede a la tradicin, por ejemplo, si el ttulo es una compraventa, la
tradicin ser a ttulo oneroso, en cambio, si el ttulo es una donacin ser a ttulo gratuito.
La ley es un ttulo oneroso, porque hay que pagar una indemnizacin, por ejemplo, en la
expropiacin.
Modo de adquirir a ttulo oneroso: Son aquellos que significan una contraprestacin
pecuniaria para el adquiriente.
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La Ocupacin.
La ocupacin, es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y que
consiste en la aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad.
Art. 606 Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.
Elementos.
Debe existir aprehensin material, apoderamiento que puede ser fsico, o inminente, por ejemplo,
yo le disparo a un ave y cae, yo tengo la intencin de buscarlo y quedarme con el (Art. 617 y 618).
Por este requisito, este modo slo opera para las cosas corporales.
Intencin de adquirir el dominio. Este requisito debe concurrir copulativamente con el anterior, y
por ser un elemento intelectual, la doctrina dice que es un acto jurdico por que requiere intencin.
No pueden adquirir por ocupacin, aquellos que no pueden manifestar su voluntad, es decir,
incapaces absolutos y esto es discutible y hay que ir al Art. 723.
Art. 723 Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna
para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorizacin que completa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea por si
mismos o para otros.
As como no pueden poseer no pueden adquirir, pero no se habla en el Art. 723 de incapaces en
general, pero se toma en cuenta que no pueden los incapaces absolutos.
Requisitos para que opere la Ocupacin.
1. Debe recaer sobre cosas que carecen de dueo, da lo mismo si son Res Nulius o Res
Derelictae, ejemplo, animales. Slo son susceptibles bienes muebles, es decir, segn la
175
doctrina, slo mostrencos. Porqu slo bienes muebles?, porque el Art. 590 contiene una
presuncin de dominio que tiene el Fisco sobre todos los terrenos que estn dentro del territorio
nacional y que carecen de dueo.
2. La adquisicin no debe estar prohibida por las leyes o el derecho internacional
CLASES DE OCUPACION
a) Cosas animadas Pesca, Caza Art. 607 al 623
b) Cosas inanimadas
- Invencin (Art. 624) o Hallazgo (Arts. 625, 628 y 786)
- Descubrimiento de un tesoro
- Captura Blica (Arts. 629 a 639)
c) Especies nufragas o al parecer perdidas Arts. 629 a 639
La Accesin.
Art. 643 La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles.
Ha habido una crtica a si la accesin es un modo de adquirir.
Se ha dicho que es una manifestacin del dominio ya existente porque, el propietario de la cosa se
hace dueo de lo que ella produce, es decir, es una de las facultades de dominio, es decir, el goce,
pero el C.C. en el Art. 588 y 643, la trata como un modo de adquirir el dominio.
Clases de accesin.
A) Accesin de frutos.
Fruto: Es lo que una cosa produce o da peridicamente sin detrimento de su sustancia, ejemplo:
manzano manzana (naturales); casa renta (civiles).
Producto: Es lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento de sustancia, ejemplo: al bosque
se le cortan los rboles u da madera, es producto ya que hay detrimento porque el rbol muere al
ser cortado.
El precepto los hace sinnimos, sin embargo hay disposiciones que distinguen. Cobra importancia
cada vez que un precepto legal o el acuerdo de voluntad de las partes, concede a alguien los frutos
de la cosa.
Los frutos se clasifican en naturales (Art. 644) y civiles (Art. 647)
Art. 644 Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana.
Art. 645 Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todava a la cosa que
los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras
no han sido separadas de ellas.
176
Frutos naturales percibidos, son los que han sido separados de la cosa productiva, como las
maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han
consumido verdaderamente o se han enajenado.
Nota: en el Art. 645, maderas cortadas es un error, ya que son productos)
Art. 647 Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los
intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo pedido.
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran.
Debe entenderse que estn percibidos desde que se pagan.
El fruto civil es la utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero,
el uso y goce de ella, ejemplo, Art. arrendamiento.
Los frutos de la cosa por regla general, pertenecen al dueo, la excepcin la pueden configurar
tanto la ley como la voluntad del propietario
B) Accesin Continua.
Se produce por la unin permanente de dos o ms cosas de distinto dueo, que originalmente se
encontraban separadas, pasando a formar un todo indivisible.
Para determinar quin es el dueo del todo indivisible que se forma como producto de la accesin,
se sigue el adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Se clasifica en:
1) Accesin de inmueble a inmueble o accesin de suelo o natural
Aluvin: Las trata como accesin de suelo (Art. 649).
Avulsin: (Art. 652, 653), como accesin de suelo.
Mutacin del alveo o cambio de cauce: (Art. 654, 655).
Formacin de nueva isla: Pertenecen al Estado (Art. 597).
2) Accesin de mueble a mueble: Se origina cuando se unen dos cosas muebles que pertenecen
al diferente dueo. Los criterios son referidos al valor, venal o de afeccin, la funcin, el
volumen.
Adjuncin (Art. 657), se dan varios criterios.
Especificacin (Art. 662).
Mezcla (Art. 663), se mezclan dos materias ridas o liquidas y no hay posibilidad de separarlas.
3) Accesin de mueble a inmueble: Se produce cuando se construye o se siembra con materiales
o semillas ajenos, es decir, que pertenecen a una persona distinta a la persona del dueo.
De quin es la edificacin, la plantacin o la siembra?: Aqu se sigue el adagio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. El problema es cuando se siembra o edifica en terreno
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ajeno, as si las plantas ya estn arraigadas al suelo, esto es lo principal, al igual que en la
edificacin.
Para evitar enriquecimiento injusto, se establecen normas para indemnizar a quien en definitiva
nada adquirir.
La Tradicin.
Art. 670 La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que
el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad o intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Caractersticas
1) Este modo de adquirir es derivativo y se desprende del Art. 682. El adquiriente deriva su
dominio de otro sujeto que es el tradente. El tradente no transfiere ms derechos que los que
tiene.
2) Es una convencin: Es el producto de un acuerdo de voluntades entre el tradente y adquiriente
que produce consecuencias jurdicas.
La tradicin extingue la obligacin que tiene el tradente de entregar la cosa tradida y esta
obligacin esta contenida en el ttulo.
La tradicin se equipara al pago que extingue la obligacin contrada. As se trata en materia de
pago (Art. 1567 N1 y Art. 1568).
3) La tradicin siempre es consecuencia de un ttulo, as lo dice el Art. 675 y este ttulo podr
ser ttulo gratuito u oneroso.
Mediante este modo, se puede adquirir el dominio y adems otros derechos reales (Art. 670), y
tambin se extiende al dominio de los derechos personales reglamentada en el Art. 699, y tambin
la tradicin del derecho real de herencia (Arts. 1909, 1910).
La tradicin por regla general es un modo a ttulo singular. En Chile no se aceptan los contratos
que tienen por objeto la transferencia de todos mis bienes de una universalidad jurdica (Art.
178
1811), pero si todos los bienes uno por otro (futuros o presentes), pero tengo que especificarlos por
escritura pblica. Sin embargo la ley permite en ciertos que la tradicin recaiga en sobre una
universalidad, como por ejemplo, en la tradicin del derecho real de herencia.
La tradicin sirve como requisito para poseer una cosa, cuando tradente no es el verdadero dueo,
es decir, la tradicin en un ttulo para poseer.
Cuando la entrega se efecta con la intencin de transferir el dominio u otro derecho real configura
tradicin, sin esa intencin la entrega es solo una simple entrega material.
Normalmente este elemento se manifiesta en el ttulo que le sirve de antecedente, y en ese caso si
el ttulo es una compraventa, lgico que la entrega del tradente es la tradicin y si estamos frente a
un arrendamiento es un ttulo de mera tenencia, y en el primer caso el ttulo ser traslaticio de
dominio, de lo contrario, sera de mera tenencia como el comodato, arrendamiento.
Lo que sucede es que el C.C. no emplea estos trminos (entrega y tradicin) en sentido correcto, a
veces los considera como sinnimos (Art. 1824), en otros emplea entrega debiendo decir
tradicin (Art. 2196). En otros el C.C. habla de tradicin debiendo haber dicho entrega (Art. 2174),
y en otras oportunidades el C.C. le da el uso adecuado a la entrega y tradicin (Art. 2212), que se
refiere al depsito (Art. 2174).
Requisitos
1. Se requiere la concurrencia de dos personas tradente y adquiriente: que sean capaces, el
tradente debe tener la facultad para transferir el dominio, o sea ser dueo de la cosa, o por un
representante siguiendo las formalidades.
La tradicin hecha por quin no es dueo, es vlida slo que no produce el efecto de transferir el
dominio (Art. 682), lo que est en armona con el Art. 1815 que seala que la venta de cosa ajena
vale.
El problema se plantea al entender que la tradicin se equipara al pago y segn los dispuesto en el
Art. 1575 que se refiere al pago que es hacho por quin no es dueo, no es valido, sino en cuanto al
que paga es dueo de la cosa pagada.
Qu sucede entonces?
Lo que se ha concluido por algunos autores es que en este caso es que el pago de la deuda es vlida
en cuanto a tradicin, pero en cuanto a pago es nulo, significa que aunque el tradente no sea dueo
de la tradicin ser vlida, pero dejar al adquiriente en posesin, pero en cuanto a pago es nulo el
pago hecha por quin no es dueo, qu puede hacer el comprador?
Que el comprador no se entere que la cosa es ajena y 10 aos despus aparece el verdadero dueo,
entonces el comprador puede decir que adquiere por prescripcin.
179
Que el comprador que recibe la cosa ajena, se de cuenta que le pagaron con cosa ajena, puede pedir
la nulidad del pago, la restitucin del precio y mandar por la prestacin que se le debe, es decir el
pago con cosa propia.
2. Debe existir consentimiento de ambas partes: intencin de ambos en transferir y adquirir el
dominio o por sus mandatarios, para que opere la tradicin por representante, este tiene que
obrar dentro de los trminos o lmites de su representacin.
La representacin puede ser legal o voluntaria; en las ventas forzadas se entiende que el juez es
representante de la persona cuyo dominio se transfiere, contrata la voluntad del representante, esto
gracias a la teora que considera la representacin como una modalidad del acto jurdico. Aqu hay
un problema de inoponibilidad, por falta de concurrencia por una de las partes, pero no hay un
problema de nulidad.
No debe tener error ni sobre la cosa tradida (art.676), ni en la persona del adquirente (676), ni el
ttulo (677) ej. Ambas partes entienden que hay ttulo traslaticio pero no hay coincidencia en
cuanto la naturaleza, ejemplo, uno dice compraventa y otro dice donacin. Cuando una persona
entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y el otro entiende que hay un ttulo de mera tenencia
3. La existencia de un ttulo traslaticio de dominio:
Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donacin, etc.
Se llama ttulo al acto jurdico que sirve de antecedente mas o menos prximo a la adquisicin del
dominio o a la causa inmediata de un derecho, los ms frecuentes son donacin, compraventa,
permuta, el aporte en sociedad, la transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado
(Art.703).
Segn el Art. 675, el ttulo debe ser vlido para que haya tradicin (En cuanto a la persona que se
confiere, Adems debe ser vlido en s mismo), si no lo hay ella es nula, pero
1) deja en posesin al adquirente porque la regla se refiere al traslado de dominio,
2) el art. 704 admite la posesin irregular con titulo injusto,
3) y se estima que la ocupacin es posesin sin titulo.
4) La entrega: Es la concretizacin material de la tradicin, la entrega es el elemento material, a
travs del cual se efecta la tradicin.
Efectos de la Tradicin.
Para hablar de los efectos hay, primero, que determinar si el tradente es o no dueo.
1) Si el tradente es dueo, se produce el efecto normal que es transferir el dominio (Art. 670, 671,
675, 1575), se refiere al pago, de que forma se realiza el pago. Deja en posesin al adquirente
de la cosa (art. 700) pues le deja en su poder la cosa y como dueo.
2) Puede ser que el tradente no sea dueo de la cosa trada, pero tiene sobre ella otros derechos
transferibles, como por ejemplo, un usufructo en este caso opera el Art. 682, o sea, el tradente,
transfiere con la tradicin los derechos que tiene, pero no el dominio, aunque deja en posesin
de la cosa, y como dueo y poseedor del derecho real transferido.
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En primer lugar, est la traditio brevi manus y consiste en que una persona, siendo mero tenedor,
pasa a ser propietario de la cosa, en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, ejemplo, yo le prest
un libro a Pedro y despus se lo regalo, es decir, pasa de mero tenedor a propietario.
El C.C. trata de evitar los traslados innecesarios de la cosa.
En segundo lugar, el constituto posesorio, se produce cuando un propietario pasa a ser mero
tenedor y aqu se trata de evitar una doble entrega , y tambin se est en presencia de un tradicin
por un mero contrato, ejemplo, yo soy dueo de mi televisor y un da se lo vendo a Pedro, pero lo
dejo en usufructo (el televisor) por dos meses ms.
En estos dos casos la especie no cambia de lugar.
El Art. 685, se refiere tambin a la tradicin de frutos, o sea, se refiere a bienes muebles por
anticipacin y la tradicin de frutos es real, porque se efecta con el acto de separacin y la
voluntad de tradente se manifiesta en la autorizacin.
183
Qu es el Repertorio?
Esta en el Artculo 21 y sgtes. del Reglamento.
Es un libro en el que se anotan todos los Ttulos que se le presenten al Conservador, para su
inscripcin. El Art. 24 seala que debe contener el Repertorio
184
El registro es pblico, el Conservador est obligado a otorgar las copias y certificados que se le
pidan, cobra un arancel fijado por ley (Art. 49 reg.)
El conservador no tienen atribuciones para examinar la validez y eficacia de los ttulos, esto por
que en chile hay un sistema de baja legalidad, l estado no garantiza ni la congruencia entre los
ttulos y las caractersticas materiales de los predios ni la calidad de autentico propietario que
pueda tener quin aparece como dueo en la inscripcin.
El conservador tiene responsabilidad funcionaria (Art. 96 y 98 reg.)
Ttulos que pueden y deben inscribirse
Art. 52 reglamento. Impone una exigencia para lograr un efecto jurdico (transferencia del
dominio).
Art.53 reglamento. La expresin ttulos que pueden inscribirse, se refiere a que la inscripcin
de dichos ttulos no esta prohibida por la ley y adems a que su efecto fundamental no depende de
la inscripcin, sin embargo de ella derivan ventajas, principalmente la oponibilidad a 3.
Este artculo en su N 3 a sido modificado por el C.P.C. por que para afectar a 3 el C.P.C. hace
obligatoria la inscripcin de ciertas prohibiciones de celebrar actos y contratos y embargo, cuando
recaen sobre inmuebles que de acuerdo con este artculo son solo facultativas (Art.296, 297,453
C.P.C).
Prohibiciones convencionales
185
Sigue siendo facultada su inscripcin, ya que en este punto el Art. 53 n 3 no fue modificado por
otra norma, vale aqu todo lo dicho respecto a su validez de las clusulas limitativas de la facultad
de disposicin.
Prohibicin legal
Acarrea la nulidad del contrato (Art.10, 1464, 1682 C.C.) Existen leyes especiales que hacen
obligatoria la inscripcin de impedimentos o prohibiciones respecto de inmuebles. Ej: D.L. 2695
El Conservador debe inscribir cuando el obligado a no enajenar lo hace?
Por un lado se ha sostenido que debe negarse, en base al art. 13 del rgto. Porque seria un caso en
que la inscripcin es legalmente inadmisible, adems la coherencia del registro as lo requerira
pues la prohibicin esta inscrita.
Por otro lado se estima que si debera inscribir, pues uno la validez de esta estipulacin esta
discutida (convencionales), por lo que si se admite ella genera una obligacin de no hacer que si se
infringe es una infraccin de esa obligacin, que el Conservador no es el llamado a controlar,
adems el art. 13 se refiere a las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre
particulares.
Forma y Solemnidades de la inscripcin, Departamento en que deben efectuarse.
Art. 54. La inscripcin del Ttulo de dominio y de cualquier otro Derecho, se debe hacer en el
Registro Conservatorio de la jurisdiccin de donde se encuentre el Inmueble; La escritura pblica
puede ser en cualquier notaria.
Si el Inmueble pertenece a 2 o ms jurisdicciones de Conservador; hay que inscribirlo en cada una
de ellas. (Art.696).
Cuando en un titulo se refiere a 2 o mas inmuebles, debe inscribirse en los registros de cada
departamento al cual pertenezcan.
Por acto de particin se adjudican varias personas los inmuebles o parte de ellos que antes se
posean proindiviso, as el acto de particin se inscribe en el o los departamentos a que
corresponda el inmueble o la parte.
Art.56y 59 reg. Decretos de interdiccin y embargos, se inscribirn en el lugar donde tenga su
domicilio la persona sobre la que recaiga la interdiccin.
El Embargo se inscribe donde se encuentre el Inmueble.
Art.60 y 61 reg. Quin puede requerir la inscripcin: La inscripcin se puede requerir por si o
por representacin, se pide mandato solo si la inscripcin se pide para transferir el dominio de un
inmueble o de algn otro de los derechos reales del N1 Art. 52. En las inscripciones de otro
gnero bastar la copia autntica del Ttulo.
Documentos con que se requiere la inscripcin
186
Para requerir una inscripcin se debe presentar al Conservador, copia autntica del Ttulo
respectivo o del Decreto o Sentencia judicial con un certificado de que se encuentra firme y
ejecutoriado. Art. 57 reg.
Anotacin en el repertorio.
Es la constancia que se deja en el de la presentacin y recepcin de un ttulo para su inscripcin.
Caduca a los 2 meses si no se inscribe en el registro, luego de inscrita surte efectos desde su
anotacin. Si no se puede inscribir por alguna causa judicial, no caduca a los dos meses
Obligacin de inscribir y causales de negativa.
El Conservador esta obligado a inscribir los Ttulos que se le presenten sin retardo. Art.70.
Excepcionalmente puede negarse por las causales sealadas en los Art.13 y 14 reg. , en el mismo
Ttulo han constar las causales de la negativa.
Adems de acuerdo al artculo 25 se expresar al margen del Repertorio la negativa de su
inscripcin y su motivo.
Art. 13 reg. El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones: deber, no obstante,
negarse:
Si la inscripcin es en algn sentido inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en papel
competente la copia que se le presenta.
Si no est situada en el departamento.
O no es inmueble la cosa a que se refiere.
Si no s a dado pblico aviso prescrito en el Art.58.
Si es visible en el Ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente.
O si no contiene las designaciones legales para la inscripcin.
1) puede estimarse en el sentido de defectos formales.
2) Por otro lado se ha entendido referido a errores formales y substanciales que
provoquen la nulidad del acto.
En todo caso debe:
a) tratarse de un defecto que conduzca a la nulidad absoluta.
b) Que sea visible en el ttulo, que se perciba por el solo examen de este.
Art. 14 reg. Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a 2 personas distintas, y despus
de inscrito por uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual inscripcin; o si un
fundo apareciese vendido por persona que segn el Registro no es su dueo o actual poseedor, el
Conservador rehusar tambin la inscripcin hasta que se le haga constar que judicialmente se ha
puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotacin.
Plazo para inscribir. El reglamento no lo seala, pero
1) Ah que analizar el ttulo y de este concluir el plazo.
2) Se debe analizar la eficacia en el tiempo del ttulo, esto es desde que se inicia hasta que
termina.
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188
2) Exige el Art. 692 al igual que el Art. 80 reg. Siempre que se transfiera un derecho antes
inscrito, se mencionar en la nueva, al tiempo de designar el inmueble, la precedente
inscripcin, citndose el Registro, folio, y nmero de ella.
Esta anotacin se hace en el cuerpo de la Inscripcin.
El objetivo es mantener la cadena de las transferencias.
Art. 92 reg. El Conservador no har cancelacin alguna de oficio; no obstante, en las inscripciones
anteriores no canceladas, ser obligado a poner una nota de simple referencia a las posteriores que
versen sobre el mismo inmueble.
La nota de simple referencia se hace en el margen derecho, si no se hace esto se puede dar lugar a
inscripciones paralelas, ya que permite que se advierta, la existencia de inscripciones posteriores
que indiquen transferencias en el dominio del inmueble a que se refiere y que cancela la actual.
El art. 82 del regto. Seala las formas de suplir la falta de menciones en el titulo, de las
designaciones que ha de contener la inscripcin. Ahora si no aparecen los linderos o la
inscripcin precedente en el titulo debe rechazarse la inscripcin?
Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto, debe tenerse en cuenta el Art. 728. Para que cese la
posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por
una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial.
Segn el Art.91 reg. Son igualmente objeto de subinscripcin las cancelaciones, sean parciales o
totales, convencionales o decretadas por la justicia.
En el 2 caso del art. 728 no se requiere subinscripcin pues al enajenar e inscribir, esa nueva
inscripcin cancela la anterior, la subinscripcin es para orden del registro.
Cancelacin Virtual: Es aquella que se produce por una nueva inscripcin en la cual se transfiere el
dominio a otro.
Reinscripciones: Consiste en volver a inscribir un inmueble, ya inscrito sin que cambie el titular,
se usa para las refundiciones de Ttulos. Ej. Un heredero enajena un inmueble sin cumplir con las
inscripciones del 688 y 55 del rgto., el adquirente inscribe a su nombre y luego lo logra el
heredero, as el adquirente solicita reinscripcin para encadenarlo a la inscripcin del heredero.
Sancin por defectos de la inscripcin. Las exigencias establecidas estn requeridas en atencin
a la naturaleza del acto, por cuanto su infraccin acarrea la nulidad absoluta del el, las
consecuencias se buscan en rol que cumple la inscripcin. Art. 696
Reconstitucin de inscripciones; Ley 16655 ao 67.
Calificacin del Registro Chileno
1. Es personal y no real, sin orden de inscripcin, no real entorno a una ficha.
2. Es de inscripcin (extractos) y no de Transcripcin de ttulos.
3. Es de escasa legalidad(pues las atribuciones de conservador son muy pocas en cuanto al
examen de ttulos y La inscripcin no es garanta de dominio).
Como se producen las inscripciones paralelas.
1) Debido a que un poseedor inscrito transfiere su derecho y se inscribe a nombre de otro, la
nueva inscripcin cancela de pleno derecho la antigua, pero si no se deja nota al margen de la
anterior, ambas tendrn apariencia de validas.
2) Debido a la legislacin de saneamiento de ttulos, la inscripcin que se practica deja cancelada
la anterior, tambin de pleno derecho, pero de igual forma quedan dos con apariencia de estar
vigentes.
3) Debido a la inscripcin por avisos en donde hay un predio ya inscrito y dicha diligencia sirve
para inscribir, ambas inscripciones tendran apariencia de vigentes.
4) Debido a la inscripcin por minutas, esta presentacin escrita que un interesado hace al
Conservador para que se inscriba y as lograr algn efecto en el registro, producindose que
190
mediante dicha diligencia se sirve para inscribir, ambas inscripciones tendran apariencia de
vigentes.
Tradicin de Cuotas.
Hay que distinguir
a) Cuota que recae sobre un bien singular. La cuota puede ser mueble o inmueble realizando la
tradicin por Art. 684 o Art. 686, respectivamente.
b) Cuota que recae sobre una Universalidad.
1) Hay algunos que sostienen que la Tradicin sobre una Cuota de Universalidad, no requiere
inscripcin; aunque contenga Inmuebles, niegan la comunicacin de la cuota y el bien de que
se compone, por tanto la tradicin se efecta por cualquiera de las formas fictas del art.684,
pues se considera la cuota como una abstraccin jurdica.
2) Otros sostienen que No puede haber Comunidad sobre una Universalidad jurdica, solo puede
haber en una universalidad de hecho, se afirma la comunicacin cuota-bien, entonces la
tradicin se har segn la naturaleza de cada bien requiriendo inscripcin, si la Cuota
contiene Bienes Races
Tradicin de Bienes Muebles Registrables
Hay ciertos bienes que estn sometidos a registros. Ej.: vehculos motorizados, las naves, las
aeronaves. En este caso Cmo se efecta la Tradicin de los bienes registrables? Se efecta a
travs de las normas de los bienes muebles Art. 684.
La inscripcin tiene la funcin de ser una medida de publicidad para Terceros. Ej.: En ciertos
casos presuncin de dominio, vehculos motorizados ( presuncin de dominio a nombre de la
persona que se encuentre inscrita. En ningn caso la Inscripcin es Tradicin.
Inscripciones que da lugar la Sucesin por Causa de Muerte.
La inscripcin aqu no es tradicin ya que el adquirente adquiere por el modo sucesin por causa
de muerte, pero cumple las funciones de mantenimiento de la historia del bien raz, y de medida de
publicad sobre los actos en inmuebles. Al momento de la muerte del Causante, los herederos se
hacen dueos de sus bienes, salvo que sea condicional Art. 955, 956.
Si el heredero quiere disponer de:
Un mueble hereditario debe obtener la posesin efectiva e inscribirla.
Un inmueble hereditario, necesita posesin efectiva de la herencia e inscribir lo que seala el 688
Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio
de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera
alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1. El decreto judicial que da la posesin efectiva: este decreto se inscribir en el Registro de la
comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado; y si la sucesin es testamentaria,
se inscribir al mismo tiempo el testamento;
2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud
de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y (inscripcin
especial de herencia)
191
3. La inscripcin especial prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s
solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. (inscripcin de la
adjudicacin)
Ha habido discusin, en cuanto, a la infraccin del 688, la infraccin es la de disponer de los
bienes hereditarios, esto es lo discutido, la sancin es la Nulidad Absoluta del Ttulo respectivo, es
nulo porque el Art.688 es una norma prohibitiva de orden pblico y por lo tanto la sancin es
objeto ilcito y por lo tanto Nulidad Absoluta.
Hay otros que dicen que lo que es nulo, no es el Ttulo, sino la Tradicin. El Ttulo no constituye
enajenacin por s solo, por lo tanto, el Ttulo es Vlido y lo nulo relativamente es la Tradicin.
Otra Teora dice que no hay Nulidad y la sancin es la del Art.696 Los ttulos cuya inscripcin se
prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo
derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; pero
esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino
sealado en el reglamento ante dicho, la critican porque esa sancin se refiere a la inscripcin en
que opera la Tradicin del dominio y las inscripciones del Art. 688 no son Tradicin.
Se aplica la teora que el Tribunal estime ms justa para el caso concreto
3. Tradicin del Derecho Real de Herencia.
En el C.C no se establece como se hace esta Tradicin, pero esta tratada en l
Art. 1909: El que cede a Ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos
de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o legatario.
Art. 1910: Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido
efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o
prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario.
Y se llama Cesin de Derechos Hereditarios
Requisitos:
1) Debe haber fallecido el Causante, de lo contrario habra objeto ilcito, porque habra un pacto
de Sucesin Futura. (Art. 1682).
2) Debe existir un Ttulo traslaticio de dominio, que generalmente es la compraventa (Art.1801
ver).Que debe hacerse por escritura pblica.
3) No deben cederse ni transferirse bienes determinados, el objeto de la Tradicin es la
Universalidad de la herencia o una cuota de ella.
Pero no seala la forma de realizar la tradicin, esta transferencia requiere un titulo y un modo, al
configurarse el titulo, surge el problema.
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a) Legatario de Genero. Tiene un crdito contra la sucesin, por tanto puede exigir ak heredero
(s) que cumplan; si es inmueble, el heredero necesitara posesin efectiva inscrita y la especial
inscripcin de herencia, pero debe transferir al legatario por tanto esa entrega es tradicin que
requerir inscripcin y por tanto un titulo traslaticio de dominio (el acuerdo entre el heredero y
el legatario) y a pesar de no tener solemnidad, como se debe inscribir ante el Conservador, se
deber hacer por escritura pblica, pues el Conservador solo acepta instrumentos autnticos, si
no hay acuerdo el juez decide y se inscribe con la sentencia.
Si el legado es de gnero mueble, la tradicin se realizara por alguna de las formas del 684 sin
escritura.
b) Legatario de Especie. Adquiere el domino por el modo sucesin por causa de muerte, si es
inmueble hay que distinguir entre la inscripcin a nombre del legatario y la disposicin a favor
de un tercero.
- Para adquirir el dominio. No necesita inscribir, pero le conviene y puede hacerlo (el
legatario) para aprovechar otros beneficios (ser poseedor inscrito, mantendr la historia
jurdica del bien inmueble, tendr expedito el camino para que adquiera oro en el futuro), para
inscribir a su nombre requiere comprobar el fallecimiento del testador, el pago del respectivo
impuesto, copia del testamento judicialmente reconocido, en tanto que otra opinin estima que
es necesaria escritura publica, en que el heredero entrega al legatario el inmueble, esto porque
el testamento no contienen precisiones sobre el inmueble, o porque el testamento no es titulo
indiscutido para el legatario, etc. Adems el conservador solo inscribe instrumentos autnticos.
Se necesita para otorgar la escritura del legado la resolucin de la posesin efectiva y no la
inscripcin especial de herencia, pues el bien no pertenece al heredero ni esta disponiendo de
el, es solo un mero tenedor pues el legatario lo adquiri por sucesin por causa de muerte.
-
Para disponer del inmueble legado. Por un lado se seala que el ttulo del legado es el
testamento y hay una obligacin implcita de inscribir para disponer en los art. 688 y 55 del
rgto. (Debe inscribirse la posesin efectiva y si la sucesin es testada el testamento)as el art.
691 y 79 del rgto. Sealan que la inscripcin de testamento debe incluir la individualizacin de
los herederos o legatarios que soliciten la inscripcin.
Por otro lado se estima que no se necesita inscripcin pues el art. 688 no lo exige, en tanto que
el 691 solo menciona que debe contener la inscripcin del testamento, pero no exige que el
legatario deba inscribir para disponer del legado.
En la practica para enajenar debe inscribir, o sea realizar la tradicin, por que si no lo hace y
enajena la cosa se estara practicando inscripcin a nombre de otro sin que el tradente tenga
inscripcin a su nombre, por tanto el Conservador podra negarse a inscribir pues el titulo no
emana de quien aparece como dueo o actual poseedor (art. 14 del rgto) por tanto requerira
inscripcin previa.
4.
Derechos personales o crditos son bienes incorporales, y se pueden transferir por acto entre vivos,
mediante el correspondiente ttulo y modo, y se pueden transmitir por causa de muerte.
Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
194
3) Mediada de publicidad para dar a conocer a terceros la situacin jurdica de los bienes
races antes de entrar en relaciones jurdicas con ellos
4) Un sector de la doctrina seala que es requisito, prueba y garanta de la posesin de
inmuebles, para otros no tiene este efecto, y aun otros consideran que lo tiene en ciertos
casos.
La Posesin.
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que
el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar
y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Elementos de la Posesin:
1. El Corpus, elemento material de la Posesin, que est definida en el C.C como, La tenencia de
una cosa, esa tenencia no requiere la aprehensin fsica de la cosa, sino que basta que exista la
posibilidad de aprehenderla.
2. El Animus, Elemento intelectual o nimo de seor y dueo; animus consiste en la intencin de
comportarse como dueo de la cosa.
Sea que el dueo, o el que se da por tal ( se cree dueo, aunque no lo es) Esta frase se explica,
porque puede que el poseedor no sea dueo, aunque lo normal es que el poseedor sea adems
dueo, puede ser que sea dueo y no poseedor o poseedor no dueo.
Por el hecho de que lo normal es que el propietario sea a la vez poseedor, se justifica el inciso 2,
este incide en que el poseedor se reputa dueo y el que se cree dueo tiene que probarlo, es una
presuncin legal, que puede ser destruda.
Se ha discutido cual de estos elementos prima sobre el otro
Para que una persona entre en Posesin deben concurrir ambos elementos. Hay 2 doctrinas, en
cuanto a que elemento tiene mas importancia o predominio.
Savigny: En esta teora se basa el Cdigo Civil, seala la doctrina subjetiva de la Posesin que
mientras permanezca el Animus intelectual este predomina, porque sino lo tiene es mero tenedor.
Ihering: Es la Teora Objetiva de la Posesin, esta le da importancia al Corpus, el que tiene la
tenencia de la cosa se le considera poseedor, an sin que tenga el Animus. Esta Doctrina es
aplicada en los Cdigos Europeos.
La Mera tenencia
El Art. 714 se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar y
a nombre del dueo. El Acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene
el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo,
uso o habitacin les pertenece.
196
Lo dicho anteriormente se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno.
El Acreedor prendario es dueo del Derecho Real de prenda, pero es mero tenedor de la cosa
prendada.
El Usufructuario es dueo del Derecho real de usufructo, pero es mero tenedor de la cosa
fructuaria.
El arrendatario es dueo de su Derecho Personal que emana del contrato de arrendamiento y tiene
derecho a exigir el uso y goce de la cosa arrendada y el arrendador tiene el derecho a exigir que se
le pague la renta, y este arrendador es mero tenedor de la cosa arrendada.
Ventajas de la Posesin
1. La Posesin conduce al poseedor a adquirir el Dominio por Prescripcin, logicamente que
cuando la Posesin est separada del Dominio Art. 687 y este hay que armonizarlo con el Art.
2498 y sgtes que se refiere a la Prescripcin Adquisitiva.
2. El poseedor es considerado dueo, Art. 700 inc.2
3. La Posesin cuando es regular, hace al poseedor dueo de los frutos que produce la cosa, Art.
907 C.C.
4. Esta protegida por Acciones posesorias Art.916 y sgtes.
5. En ciertos casos el poseedor esta amparado por Acciones Reivindicatorias, que toma un
nombre distinto Accin Publiciana Art. 894.
En cuanto a las cosas susceptibles de Posesin:
La posesin ha de recaer sobre una cosa determinada (no en una cosa incierta o determinada en su
genero), sea esta cosa corporales: Predomina en el C.C las cosas corporales Art.700; o
Incorporales: Art.715, la jurisprudencia ha estimado que la posesin sobre estas cosas incorporales
consiste en el goce o disfrute del respectivo derecho.
En cuanto a las cosas no susceptibles de Posesin:
1) Son las cosas comunes a todos lo hombres, los bienes nacionales de uso publico.
2) Las cosas incorporales, sean derechos reales o personales pueden poseerse, excepto las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, pues ellas no pueden ser ganadas por
prescripcin.
Se produce una dualidad de situaciones, porque la persona es poseedor del derecho real, pero mero
tenedor de la cosa sobre la que se ejerce.
Clasificacin de la Posesin
1. Posesin Regular: procede justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe
2. Posesin Irregular: Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los
requisitos sealados en el artculo 702.
3. Posesin til: (no viciosa) Es aquella que esta exenta de algn vicio de violencia o
clandestinidad. Se dice que se puede llegar a prescribir.
197
4. Posesin Intil: (viciosa) Es aquella que adolece de algn vicio de violencia o clandestinidad.
Se seala que no conduce a la prescripcin.
1. La posesin regular
Art. 702 La posesin puede ser regular o irregular.
Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la
buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor
irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la
tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo.
Elementos.
A) El justo ttulo: es el acto o hecho en que se funda la posesin, es decir, el Por qu poseo. El C.
Civil no define lo que se debe entender por justo ttulo, ni ttulo, lo que hace el C. Civil es sealar
en el Art. 704, en forma taxativa cuales son ttulos injustos. Qu sera en doctrina el justo ttulo?,
Es el que por su naturaleza es apto para atribuir dominio, siendo autntico, real y vlido.
Se orienta al dominio pues el poseedor es reputado dueo.
Es autentico real y valido en oposicin al falsificado, injusto, nulo, etc.
Clasificacin.
Art. 703.
El justo ttulo es constitutivo y traslaticio de dominio;pero adems la doctrina agrega una tercera
clase de ttulos que son los declarativos de dominio.
Hay que aclarar que los ttulos justos e injustos admiten esta clasificacin de constitutivos y
traslaticios.
1. Ttulos constitutivos de dominio (703)
Son los modos originarios de adquirir el dominio: ocupacin, la accesin y prescripcin.
El C. Civil le atribuye el rol ttulos para poseer, Cundo estos modos de adquirir originarios
tienen este rol?, cuando no se cumplan los requisitos necesarios para que opere el modo de
adquirir, por ejemplo, tradicin de una cosa respecto de la cual el tradente no era dueo, ejemplo,
ocupacin de un bien que no tena dueo.
Observaciones
Hay discusin en cuanto a que la ocupacin sea ttulo para poseer, porque el ttulo es la
justificacin de porque se posee; posee porque ocupa, y eso es lo mismo que decir, poseo porque
poseo, lo que implica prescindir de ttulo.
En la accesin no hay problema, ya que si yo soy poseedor de lo principal, tambin soy poseedor
de lo accesorio.
198
Art. 2446. La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven uno eventual; hacindose concesiones reciprocas.
Hay que distinguir:
a) transaccin sobre la cosa disputada: es titulo declarativo
En cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo
ttulo;
b) transaccin sobre cosa disputada: titulo traslaticio:
pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo
nuevo.
Ante una eventual reivindicacin, en cada caso se aducir el titulo que corresponda, puede sea el
antiguo, si la cosa es disputada, o el nuevo titulo si la cosa lo es.
Validacin del Ttulo Art.705: La validacin del Ttulo que en su principio fue nulo, efectuado
por la ratificacin, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el Ttulo.
Sucesin por causa de muerte respecto de la posesin.
1) La herencia es un derecho real y es un modo de adquirir el dominio
2) Al heredero se le tiene por poseedor legal de la herencia.
3) El heredero necesita la posesin efectiva, una resolucin administrativa o un decreto judicial,
por el que a tal persona se le tiene por heredero.
4) La posesin real de la herencia, quien la detenta en calidad de heredero (que puede ser o no)
poseyendo la herencia y los bienes en tal calidad.
Posesin y herencia.
a) En cuanto a la herencia; el verdadero heredero puede tener las 3 clases de posesin.
- si el falso heredero entra a poseer la herencia, se puede ejercer la accin de peticin de herencia
contra el.
- Si no se entabla la accin, el falso heredero puede ganarla por prescripcin de 10 aos, y aun de
5 si obtiene la posesin efectiva.
b) En cuanto a los bienes especficos; cualquiera puede poseerlos luego de fallecer el causante,
pudiendo ganarlos por prescripcin aduciendo algn titulo del art. 703 ej. Ocupacin.
Hay que distinguir si quien posee los bienes es o no heredero.
1) Es heredero y el causante era dueo; tienen el dominio y el derecho a poseerla (art. 717), el
heredero inicia la posesin no se la transmite el causante.
Es heredero pero el causante posea sin ser dueo de la cosa; queda en posesin pudiendo
llegar a ganar por prescripcin.
Es heredero pero el causante era solo un mero tenedor; tambin queda en posesin
pudiendo legar a prescribir.
En todos los casos el titulo para poseer ser la sucesin por causa de muerte, ahora si reconoce el
domino ajeno ser la ocupacin
2) No es heredero y aunque el causante tenga el dominio, posesin o mera tenencia; la
posesin en los bienes carece de ttulo, aunque como se cree heredero el Cdigo denomina a su
200
situacin posesin con titulo putativo y si obtiene la posesin efectiva tendr ese decreto como
justo titulo.
Art. 704. No es justo ttulo:
1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
No es justo, el ttulo falsificado que se opone al ttulo autntico, este puede recaer en las personas o
en la autoridad que lo autoriza.
2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
Puede ser que el representante sepa que no lo es o crea serlo, opera cuando se vende cosa aean
como representante o cuando se extralimitan las facultades del mandato, si se enajena una cosa que
no es el del poderdante vale como venta de cosa ajena.
3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
No distingue si la nulidad es absoluta o relativa, como debe ser declarada por el juez la absoluta
pasa, pero la relativa que solo puede alegarla la persona en cuyo beneficio se ha establecido, y un
interesado en pedir su declaracin de nulidad que no es parte no la podra entablar, se ha
solucionado permitiendo que se alegue solo para declarar el titulo como injusto, pero manteniendo
su validez para todo otro efecto.
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin
efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto
testamentario que haya sido judicialmente reconocido.
Es injusto ttulo el meramente putativo, como el de heredero aparente, la doctrina entiende por
meramente putativo, el que se invoca sin existir realmente. Ej. son tambin los actos simulados y
los sometidos a condicin resolutoria.
En cuanto al legatario solo se aplica al de especie o cuerpo cierto, no al de genero.
Los efectos comienzan desde la declaracin de la posesin efectiva o desde que se reconoce
judicialmente el acto testamentario, sin retroactividad.
B) Buena Fe.
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la
cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario.
201
La buena fe de acuerdo al Art. 702, se requiere que exista al momento de adquirirse la Posesin,
aunque despus no subsista o se pierda, es decir, si la pierdo despus de adquirida sigo siendo
Poseedor Regular.
La buena fe se presume, excepto en los casos que seala la ley, en cambio el dolo; debe probarse
(Art. 1459).
La mala fe para quien aduce error de derecho, es de aplicacin exclusiva en materia posesoria.
Si se alega un Error de Derecho.
Art.94 Referente a la muerte del desaparecido que es ocultada.
Art.2510 N3 , La existencia de un Ttulo de Mera Tenencia har presumir mala fe y no dar lugar
a la Prescripcin.
C) La Tradicin.
Para que exista Posesin Regular se requiere tambin que opere la Tradicin y solamente si se
invoca un Ttulo Traslaticio De Dominio. Ej: Compraventa. Pues el mero Contrato (derecho
personal para exigir la entrega, y solo entregada comienzo a poseer) no transfiere el dominio, ni
tampoco la Posesin y por eso se requiere la Tradicin. La tradicin de muebles se presume (art.
702 inc. 4), y la de inmuebles requiere inscripcin conservatoria.
Ventajas de la Posesin Regular
1) Conduce a la Prescripcin Ordinaria. 2 aos muebles y 5 aos inmuebles (Art. 2507, 2508).
2) El poseedor regular esta amparado por la Accin Publiciana que es la de Dominio ( Art.894)
3) El poseedor regular se hace dueo de los frutos (Art. 646).
2. Posesin Irregular
Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo
702.
No debe extremarse, a pesar de ser irregular y carecer de lo que seala el art.702, en toda posesion
no puede faltar tenencia o corpus y animo de seor, pues si no hay no seria posesin.
Ventajas
Conduce a adquirir la cosa por Prescripcin Extraordinaria de 10 aos Art.2511.
El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de Prescripcin es de 10 aos contra
toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en el Art. 2509.
Siempre el Poseedor se reputa dueo. Art. 700 (esto es para ambas posesiones).
En el Art. 702 Inc.4, hay una presuncin de tradicin, o sea, se refiere a los bienes muebles y esta
se hace de cinco formas, y alguna de ellas es de difcil prueba.
3. Posesiones viciosas.
Art. 709. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.
a) Posesin Violenta: Es la que se adquiere por la fuerza (Art. 710), la fuerza puede ser actual o
inminente.
202
Art. 711. El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es
tambin poseedor violento.
Es un vicio de carcter relativo, esto significa que slo puede invocar la violencia la
persona perjudicada por ella, el que la sufre, entonces si se ejerce la fuerza sobre un tercero
y no sobre el dueo, este tiene que reclamar.
Es un vicio de carcter temporal, o sea, si cesan los hechos que constituyen la violencia, la
posesin violencia se transforma en til y no viciosa, desaparece el vicio, pero esto se
discute por el tenor del Art. 710, porque este al calificar de violenta a la posesin, slo
atiende al momento de que la posesin se adquiere.
b) Posesin Clandestina: Art. 713. es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para
oponerse a ella.
El vicio de clandestinidad es relativo, en el sentido porque slo puede invocarse por el que
tiene derecho a oponerse a ella, o sea, no es necesario ocultar la posesin a todo el mundo
sino que solamente a aqul que tiene derecho a oponerse (interesado) y respecto de los
dems es pblica.
Es un vicio temporal, segn algunos (aunque se discute), significa que tan pronto como se
ejerza pblicamente, la posesin se transforma en til, es lgico que la Posesin
Clandestina es mucho ms aplicable a los bienes muebles, pero no excluye a los inmuebles.
Mera Tenencia.
Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a
nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el
derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo,
uso o habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
a) El mero tenedor tiene el corpus, pues posee algn derecho real sobre el o un derecho personal
contra el dueo ej. Arrendamiento, pero le falta el animus, pues reconoce dominio ajeno
b) Es Absoluta: se es mero tenedor frente a cualquier persona (si soy arrendatario y un tercero
perturba mi mera tenencia, hay que recurrir al dueo.
c) es inmutable, no puede transformarse en posesin, nadie puede mejorar su propio ttulo 716.
La posesin no se transmite por mortis causa (el heredero obtiene la posesin por gracia de la ley
art. 688), ni se transfiere por acto entre vivos, si se puede transferir o transmitir es el derecho a
poseer (cuando el tradente es dueo, al transferir el dominio transfiere el derecho a poseer).
Agregacin de la posesin.
Art. 717. Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a
menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios.
203
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de
antecesores.
Este es un factor que contribuye a una mayor aplicacin de la prescripcin y al ejercicio de
acciones posesorias que exigen determinado tiempo de posesin.
Posesiones Contiguas.
Para que proceda la agregacin de la posesin, esta debe ser contigua, y si son varias todas han de
ser contiguas., y se la apropia con sus calidades y vicios.
1) Se estima que la posesin de mala calidad infecta una de buena calidad, si se le agrega a esta,
pero una posesin de buena calidad que se agrega no sana de los vicios a una ya viciosa.
2) Por otro lado se estima que si alguien tiene posesin viciosa y su antecesor tenia una regular y
llego a completar el plazo de la prescripcin ordinaria, podra utilizar solo esa posesin y
alegar la prescripcin ordinaria.
3) El ladrn no tiene titulo, se basa en un hecho, por lo cual nunca podr agregar la posesin.
La Disolucin del ttulo.
Cundo un ttulo es declarado nulo o resuelto por sentencia judicial, se necesita determinar quien
podr beneficiarse con la posesin antes de la nulidad o resolucin del contrato, mediante la
agregacin de ese tiempo; se discute.
En cuanto a la situacin producida luego de la particin de una comunidad, el 718 lo aclara, y es
producto del efecto declarativo y retroactivo de la particin.
La interversion de la posesin es su transformacin en mera tenencia; para pasar de mera tenencia
a posesin, se requiere tiempo y otros requisitos, en caso contrario ej. constituto posesorio el
poseedor reconocer, expresa o tcitamente al verdadero dueo. Se interrumpe la prescripcin.
La Adquisicin, Conservacin y Prdida de la Posesin.
a) Capacidad para adquirir la posesin.
Se requiere la aprehensin material de la cosa, ms la voluntad de hacerla suya.
Segn el art. 723 la posesin de muebles puede adquirirla cualquiera excepto dementes o
infantes, los incapaces, si bien pueden adquirir la posesin no pueden ejercer actos de poseedor
sin autorizacin de su representante.
La posesin de inmuebles, puede ser adquirida o ejercida por los relativamente incapaces, pero
solo con autorizacin de ellos o por sus representantes legales.
b) Adquisicin de la posesin por intermedio de otro. (721)
Si es el representante legal o mandatario, la posesin del mandante o representado principia en
el mismo acto en que se adquiere, aun sin su conocimiento.
Si no es mandatario ni representante legal debe conocer y aceptar la posesin, pero de igual
forma se retrotrae al momento en que se otorgo. (Agente oficioso)
Infantes, dementes y personas jurdicas solo pueden adquirir posesin por intermedio de
tercero.
204
El animus se presume, mientras no se manifieste una voluntad contraria, ya sea del mismo
poseedor o de un tercero, por ejemplo, si poseedor vende la cosa y la enajena, se entiende que
ha perdido el corpus, pero no el animus (Art. 726 Se deja de poseer una cosa desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente
exceptan.).
No se pierde porque el mero tenedor fallezca, caiga en demencia o tenga la cosa a su vez por
otro.
Prdida.
1) por prdida del corpus, cuando otro se
(Art. 726).
Cuando sin que pase la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios, por ejemplo, cuando un animal bravo recobra su libertad. Ejemplo, yo tena un ave
enjaulada y se escapa, pierdo la posesin del ave.
Tambin se pierde el corpus, en el caso de las cosas perdidas que no se haya bajo el poder del
poseedor. Ejemplo, va de viaje y se le pierde la maleta en el aeropuerto.
2) Por ausencia de animus. Esto es de fcil ocurrencia, ya que es difcil concebir que una
persona deje de comportarse como dueo y por lo tanto siga en posesin de la cosa.
Hay un caso, si yo estoy en posesin de un libro y se lo vendo a Pedro, pero le pido que me lo
preste por un mes ms (Art. 684 N5). Constituto Posesorio.
3) por falta de corpus y el animus: Cuando se enajena la cosa, o cuando el poseedor abandona
la cosa, para que alguien se haga dueo de la cosa por ocupacin.
205
1) Inmuebles no inscritos
Adquisicin.
Para determinarla hay que estarse al antecedente por el cual se adquiere la posesin del inmueble,
hay que estarse al ttulo que el poseedor invoca.
Hay que distinguir si invoca como antecedente un ttulo traslaticio o constitutivo.
1. Si el poseedor primero invoca un ttulo constitutivo.
a) Ocupacin: hay que distinguir la ocupacin del simple apoderamiento material, se descarta la
ocupacin como medio de adquirir la posesin de inmuebles, pues todo inmueble tiene dueo, el
Fisco (art. 590), por lo cual la ocupacin seria solo para muebles. Pero se puede adquirir la
posesin por el simple apoderamiento material, y si el inmueble no esta inscrito no es necesaria
dicha inscripcin pues el art. 726 (Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
nimo de hacerla suya) y el art. 729 (Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.),
as el art. 724 (. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro
del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.) Solo se aplica a los
inmuebles inscritos.
Se refuta esta tesis diciendo que no se necesita la distincin, pues quien ocupa no invoca titulo,
solo se instala y como el inmueble tiene dueo (el fisco, 590) es un usurpador. As esta
ocupacin o apoderamiento material no sirve como modo de adquirir el dominio, pero si como
titulo para poseer, pues aunque el fisco es dueo, no es poseedor.
En contra se dice que la inscripcin para poseer es necesaria y el solo apoderamiento material no
basta (art. 686, 724 y 696)
Sntesis: Para inmuebles no inscritos se puede adquirir posesin por el simple apoderamiento
material, ocupacin, y no es necesaria la inscripcin, por lo que la posesin es irregular, pues el
poseedor esta de mala fe ya que el inmueble tiene dueo.
b) Accesin: Tampoco se necesita inscripcin como ttulo para poseer, porque si a alguien se le
reconoce la calidad de un bien inmueble no inscrito tambin va a ser poseedor de lo accesorio, es
decir, si no se exige inscripcin del inmueble no se puede exigir para adquirir lo accesorio de
alguna inscripcin.
c) Prescripcin: No puede invocarse como antecedente o como ttulo para poseer, ya que ella
misma implica posesin previa, es el efecto de la posesin.
Si se invoca como ttulo la sucesin por causa de muerte: No requiere inscripcin, pues el Art.
722, seala que se confiere la posesin legal por el solo ministerio de la ley. El Art. 688 no son
requisitos para poseer, sino que para disponer de la herencia.
206
Para algunos se requiere la Inscripcin, para adquirir la Posesin , porque en el Art. 702 se
requiere Tradicin y la Tradicin de los Inmuebles segn el Art. 686. Se hace por la
Inscripcin del Ttulo en el Conservador de bienes races.
Dice el Art. 724 Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. No
distingue si estn o no inscritos si no lo esta tendra que cumplir con las formalidades de
publicidad que seala el Art. 693 C. C. Y el Art. 58 del Reglamento del Conservador de Bienes
Races., tampoco que tipo de posesion se adquiere, pues como se necesita inscripcin, no se
adquirir ni la irregular si no se inscribe.
Por otro lado se estima que aun con titulo traslaticio, en inmuebles no inscritos, se requiere su
inscripcin para adquirir su posesin (irregular), as el art. 724 se estara refiriendo solo a los
inscritos, lo que se aprecia al relacionarlo con los art. 728 inc.2 y 729), el art. 730 tambin
llevara a esta conclusin ya que se refiere 1 a los muebles y a los inmuebles no inscritos
(inc.1) y luego (inc.2) a los inmuebles inscritos.
Conservacin y prdida.
Este caso tiene el mismo tratamiento de los bienes muebles, se pierde su posesin cuando se pierde
corques o animus, o los dos, ej. Al enajenar el inmueble no inscrito. Para quienes sostienen que
para adquirir la posesion se requiere inscripcin, aun para los no inscritos se requerir dicha
inscripcin.
Sntesis: Perdida de la posesin del poseedor no inscrito.
1) Cuando lo abandona, sin importar que otro entre a poseer.
2) Cuando lo enajena la contraparte lo adquiere, con o sin inscripcin.
3) Cuando alguien usurpa violenta o clandestinamente y se da por dueo, el otro pierde la
posesion del inmueble no inscrito (art. 729), hay un ao de acciones posesorias.
4) Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito lo usurpa, se da por dueo y lo enajena a 3.
5) Cuando alguien obtiene un titulo traslaticio de dominio que emana de un sujeto distinto del que
materialmente posee el inmueble y luego lo inscribe.
2) Inmuebles inscritos.
La doctrina y la jurisprudencia mayoritaria sostienen que para adquirir la posesin de un bien
inmueble inscrito, se requiere inscripcin y se basan en una serie de artculos que dan lugar a la
teora de la posesin inscrita Art. 686, 696, 702 Inc. Final, 724, 728 Inc2, 730 Inc2, 924, 2505.
La inscripcin del ttulo es requisito prueba y garanta, sin inscripcin no hay posesin.
Se discute si para adquirir la posesin de un inmueble inscrito se requiere o no la inscripcin.
Para saberlo hay que distinguir si lo que se invoca es:
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3) Por Decreto Judicial: Es aquella que se produce cuando ha existido un juicio que
normalmente se da entre el dueo no poseedor y el poseedor inscrito que no es dueo, es lo que
se llama accin reivindicatoria.
Si el dueo gana en el juicio, el juez ordenar la restitucin del bien y la cancelacin de la
inscripcin del poseedor vencido.
El dueo va a pedir certificado de fallo en que se decreta que es el dueo para exhibrselo al
Conservador, quien cancelara la anterior por subinscripcin.
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La Prescripcin.
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Reglas comunes a toda Prescripcin.
1) Debe ser alegada, de acuerdo al Art. 2493, que sea alegada en juicio, contra el legitimo
contradictor, se discute si puede ser una accin en la demanda y una excepcin en la
contestacin de la demanda.
2) No puede ser renunciada anticipadamente (Art. 2494), slo despus de cumplida quien
tenga el poder de disposicin sobre el derecho que se trata (art.2495); esto debido a que hay un
inters general comprometido, por lo cual una estipulacin as seria nula absolutamente
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3) Las reglas relativas a la prescripcin se aplican en contra de todos, erga omnes significa en
contra y a favor de todo el mundo (Art. 2497).
Art. 2497 Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del
estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales,
y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Caractersticas
1) Es el modo de adquirir el dominio originario.
2) Se pueden adquirir por ella, tanto el dominio como los dems derechos reales, la excepcin son
las servidumbres discontinuas de ningn tipo y las continuas inaparentes. Se discute si se
pueden adquirir por prescripcin los derechos personales, pues su posesin es discutida.
3) Tambin es un modo de adquirir a ttulo singular, excepcin, o sea a ttulo universal, cuando se
adquiere la herencia.
4) Es modo de adquirir a ttulo gratuito y por acto entre vivos.
Elementos o Requisitos para que Opere la prescripcin.
1. Posesin. Para que opere la prescripcin adquisitiva se requiere la posesin del Art. 700, en la
posesin no basta los actos de mera tenencia o de mera tolerancia. Estos actos estn definidos
en el Art. 2499.
Art. 2499 Inc. Final Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo
suyo, sin necesidad del consentimiento de otro.
La ley no define los actos de mera tolerancia, y son aquellos que no imponen gravamen alguno
al que los tolera y, por lo tanto, no confieren posesin.
2. Plazo. Hay distintos tipos de plazos de prescripcin, y dependen de la naturaleza de la cosa y
de la clase de prescripcin.
3. Cosa susceptible de prescripcin: el antecedente es la posesin; la regla general es que todas
las cosas pueden poseerse, por tanto ganarse por prescripcin. Pero pueden haber cosas que
pueden poseerse pero que no se pueden ganar por prescripcin, ej. posesin viciosa del art.
729, la posesion de inmueble no inscrito por el art. 2505 que seala que Contra un ttulo
inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales
constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la
inscripcin del segundo., servidumbres discontinuas y continuas inaparentes que no pueden
prescribirse pero si poseerse.
Prescripcin entre Comuneros
Hay dos situaciones:
1) el caso de que el se da por dueo del todo y enajena, como la venta de cosa ajena vale, y el
nuevo adquirente no conoce de la comunidad, el la posee exclusivamente y concurriendo los
tres requisitos de la posesin; no hay problema en adquirir por prescripcin
2) Entre los comuneros iniciales:
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1 Hay quienes sostienen que no puede haber prescripcin entre comuneros, porque la accin de
particin del Art. 1317 es imprescriptible, ya que dice Siempre puede pedirse, por parte de
cualquier comunero, la particin de la cosa, porque cada comunero posee en forma exclusiva su
cuota y la cosa en comn, y tambin por razones histricas, por que en proyectos anteriores se
aceptaba expresamente y hoy da no hay disposicin expresa (esta es la opinin mayoritaria).
2 Otros aceptan la prescripcin entre comuneros y atacan el argumento del Art. 1317, ya que no es
obstculo que la accin de particin sea imprescriptible porque el Art. 1317 se aplica cuando hay
comunidad y si un comunero adquiri la cuota de los dems ya no hay comunidad y no se aplicara
el Art. 1317.
En todo caso dice la doctrina, si se pudiere prescribir entre comuneros, debera ser prescripcin
extraordinaria, porque el comunero que se cree dueo, sabe de la existencia de los otros
comuneros, por lo tanto, est poseyendo de mala fe y por consiguiente, es posesin irregular.
La interrupcin de la prescripcin
Se define como la prdida del tiempo corrido, para ganar por prescripcin en virtud de un hecho al
que la ley le atribuye ese mrito acaecido antes de que el plazo para prescribir se cumpla. Hay dos
clases:
1. Interrupcin natural
Art. 2502. La interrupcin es natural:
1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;
2. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona.
La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su
duracin; pero la interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la
posesin anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto
en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin
para el desposedo.
Art. 2502 N 1. Ejemplo, cuando un bien mueble se extrava y por lo tanto se hace imposible
ejercer actos posesorios y sin que esta pase a otras manos y como no se pueden ejercer estos actos,
se produce la interrupcin de la posesin, el ejemplo del Art. 2052 N 1 hay que armonizarlo con el
Art. 653, por ejemplo, yo tengo un fundo y se inunda por ms de 5 aos, si se pasa este plazo se
pierde el dominio y lo adquieren los poseedores ribereos, pero si lo alcanzo a recuperar dentro de
los 5 aos, lo recupero; eso seala el Art. 2502 N 1.
Este artculo es ms bien una excepcin en materia de interrupcin, por que no se pierde el tiempo,
sino que se descuenta.
Art. 2505 N 2. Este artculo se relaciona con la recuperacin de la posesin (Art. 731, y ttulo de
las acciones posesorias) es discutible si recae sobre los bienes races por lo sealado en cuanto a su
adquisicin y prdida.
2. Interrupcin civil
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Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero
dueo de la cosa, contra el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos
siguientes:
1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia;
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.
Se trata de ejercer una accin, en un juicio, y no produce el efecto de interrumpir una pura gestin
no contenciosa o extrajudicial. As, ningn efecto produce una demanda intentada despus del
plazo de prescripcin ya cumplido. Si los demandados son varios deber notificar a todos.
Interrumpe la prescripcin la demanda intentada ante tribunal incompetente. La interrupcin para
que produzca efectos debe ser notificada, pero debe hacerse dentro del plazo o solo basta
interponer la demanda dentro de el, y que se notifique despus?; se discute:
Por un lado se estima que si pues las resoluciones judiciales solo producen efectos una vez
notificadas, y conforme al art. 2503, no hay interrupcin si no hay notificacin.
Se seala que se puede notificar fuera del plazo, pues la ley seala que solo se necesita un recurso
judicial intentado adems que le restara tiempo al que quiere interrumpir, o se le conferira
menos tiempo que ha otros, pues podra ser que el demandado fuera difcil de ubicar.
La interrupcin civil se aplica tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria.
Interrupcin de la prescripcin entre comuneros est en el Art. 2504. Si la propiedad pertenece en
comn a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas, la
interrumpe tambin respecto de las otras.
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1 si es o no necesario que el ttulo inscrito del prescribiente este vinculado al del poseedor
inscrito anterior.
- no es necesario, solo debe seguir las ritualidades del reglamento; cancelando la anterior
inscripcin.
- Es necesario que emane del anterior poseedor, pues la continuidad del registro queda
protegida.
2 el precepto se plica a toda prescripcin o solo a la ordinaria?
- si se acepta que es posible adquirir la posesin irregular de un inmueble inscrito, sin
inscripcin el art. 2505 solo se aplica a la ordinaria.
- Si se exige siempre inscripcin el precepto es referente a todo tipo de inscripcin.
Ttulo de dominio: antecedente jurdico que justifica o funda el derecho de dominio que tiene una
persona sobre determinado bien.
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Cuando se constituye por acto entre vivos, la inscripcin tiene el rol de tradicin de la
propiedad fiduciaria del constituyente al propietario fiduciario.
Para otros es, adems, solemnidad del acto constitutivo, que ser perfecto despus de la
inscripcin, as solo seria posible exigir la obligacin una vez inscrito el fideicomiso.
Concurrencia de 3 personas.
1. Constituyente: el propietario del bien que lo transfiere con una condicin.
2. Propietario fiduciario: es el sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al
gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condicin.
Si se recibe por acto entre vivos puede ser a titulo gratuito u oneroso.
Pueden nombrarse varios propietarios fiduciarios, llamndolos simultneamente como
substitutos.
Si no se designa o falta el fiduciario, estando pendiente la condicin gozara fiduciariamente
el mismo constituyente. (Art. 748)
Si falta se producen consecuencias, distinguiendo:
o Si falta antes de que se le defiera el fideicomiso; se distingue si nombro o no substituto,
si lo hizo la propiedad fiduciaria pasa a este, si no lo hizo, debe examinarse si hay
derecho a acrecer, si no hay substituto ni derecho a acrecer, pasa al constituyente.
o El propietario fiduciario falta ya deferido el fideicomiso, se le transmite a sus herederos
la propiedad fiduciaria con el gravamen de restituirla si se cumple la condicin.
3. El fideicomisario: tiene la expectativa de ser dueo si se cumple la condicin; no es
necesario que exista al tiempo de la constitucin, pero si que se espere que exista (art. 737),
pero se requiere que exista a la poca de la restitucin.
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Pueden ser varios los fideicomisarios que existan o se espera que existan; pueden ser
llamados simultneamente o como substitutos, pero esta prohibido constituir fideicomisos
sucesivos.
Si falta este, no se soluciona expresamente, se estima que podra aplicarse por analoga el
art. 748, pero se extinguira el fideicomiso.
Efecto de la falta del Fideicomisario.
1) Si falta antes de cumplirse la condicin y se ha designado sustituto la expectativa pasa a
este, si no hay sustituto se consolida la propiedad en el fiduciario; el fideicomisario al
fallecer nada transmite a sus herederos, pues solo tiene una expectativa.
2) Si falta una vez cumplida la condicin, ipso iure adquiere el dominio de la cosa, deja de
ser fideicomisario. Pero solo adquiere el derecho a la cosa y no el dominio en si, pero
en base al fideicomiso lo puede exigir, es el titulo y le falta el modo, tradicin para
adquirir el dominio.
Efectos.
1. Derechos y obligaciones del fiduciario.
Art. 754. El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los
derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artculos se
expresan.
1 Puede enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte, mantenindola
indivisa y con el gravamen de la restitucin
2 Art. 757. En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro
gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de la persona que
vive bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos
dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de
los que segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser
obligado el fideicomisario a reconocerlos.
3 Art. 758. El fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el
fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor.
Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.
- tiene accin reivindicatoria pues es propietario.
- la cosa en inembargable, los frutos si pueden ser embargados.
4 Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria.
Obligaciones:
1 Debe confeccionar un inventario solemne de lo que recibe, y puede verse obligado a dar
caucin de restitucin y conservacin en virtud de una sentencia.
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Puede haber pluralidad de todos estos tres sujetos, lo seala el Art. 772
Est prohibida la constitucin de usufructos sucesivos (Art. 769).
Entre el nudo propietario y el usufructuario no hay comunidad, pues uno tiene la
disposicin y el otro el uso y goce, aunque sobre el mismo bien.
3) Plazo.
Art. 770. El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del
usufructuario (sin perjuicio de su muerte)
Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se entender
constituido por toda la vida del usufructuario.
El usufructo constituido a favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de
treinta aos.
Art. 771. Al usufructo constituido por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario,
segn los artculos precedentes, podr agregarse una condicin, verificada la cual se consolide
con la propiedad. (Sin perjuicio de la muerte del usufructuario)
Art. 768. Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo cualquiera
que suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendr valor alguno.
Constitucin del Usufructo.
Art. 766. El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1. Por la ley;
2. Por testamento;
3. Por donacin, venta u otro acto entre vivos;
4. Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin.
Se agrupan de otro modo por la doctrina:
1 ley
2 voluntad del propietario
3 prescripcin
4 sentencia judicial.
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pensin un usufructo sobre bienes del alimentante. Otro ejemplo, Art. 1337 N 6, que se refiere
a la particin de bienes.
En estos casos el ttulo es la sentencia y la tradicin se realiza por inscripcin.
Efectos del Usufructo.
Se refiere a los derechos y obligaciones que se crean en virtud de esta institucin.
A) Los derechos del usufructuario
a) A usar la cosa fructuaria (Art. 787, 782, 785).
b) A gozar de la cosa fructuaria, es decir, adquiere los frutos naturales y civiles que la cosa
produzca, peridicamente y sin detrimento de su sustancia. (Art. 781, 790, 793, 794, no
tiene derecho a los productos).
a. Las partes pueden darse sus propios estatutos y, por lo tanto, estos artculos pueden
sustituirse (Art. 781, 790, 793, 794).
c) Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria (Art. 777).
d) Tiene derecho a hipotecar el usufructo (Art. 2418).
e) Tiene derecho a arrendar y a ceder el usufructo, salvo que el constituyente o el nudo
propietario lo prohba.
Qu se cede el usufructo o su ejercicio el emolumento del derecho de usufructo?
En el caso de inmuebles, es importante pues si adquiere el usufructo mismo podr por ej.
Hipotecar, en cambio si lo cedido es el emolumento o ejercicio no podra, aqu el cedente
conserva el derecho de usufructo y puede hipotecar.
Si se le arrienda el usufructo al nudo propietario, no lo transforma en usufructuario, por lo que
no se consolida.
Qu pasa si se infringe la prohibicin de cederlo o arrendarlo, el usufructuario pierde su
derecho de usufructo, se estima que este acto ser nulo absolutamente, terminando el usufructo.
f) En el cuasiusufructo, el usufructuario puede disponer de la cosa usufructuaria, pues
ha adquirido su dominio.
El usufructuario protege su derecho a usufructo con la accin reivindicatoria (Art. 891) y tambin
puede protegerla por las acciones posesorias, siempre y cuando recaiga sobre bienes races (Art.
916, 822), y puede entablar la accin de precario del 2195.
Obligaciones del usufructuario
1) Hay que distinguir entre:
a. Las obligaciones previas al usufructo.
Practicar inventario solemne (Art. 775 C. C. y 858 C. P. C.), previo decreto del juez ante el
secretario del tribunal y dos testigos.
Rendir caucin de restituir la cosa.
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Este tiene el derecho de dominio sobre la cosa, con la limitacin temporal del uso y goce, y
como dueo puede enajenarla por acto entre vivos o transmitirla por causa de muerte, tambin
puede hipotecarla (Art. 2416).
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tambin las leyes de expropiacin, incluyen un precepto que lo extingue como gravamen.
3) El uso o habitacin.
Art. 811. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
Sntesis.
i. Es un derecho real.
ii. Es personalsimo, pero puede ganarse por prescripcin.
iii. Es inembargable.
iv. Se constituye y extingue segn las reglas del usufructo.
v. El titular no tiene la obligacin de inventario y caucin.
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vi. Se limita a las necesidades personales del usuario o habitador y a las de su familia, la extensin
del derecho se determina por el titulo que lo constituye.
vii. El usuario o habitador debe ejercitar su derecho con la moderacin y cuidado de un buen padre
de familia (art. 818)
4) Las Servidumbres.
Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un
predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
Elementos.
1) Dos predios de distinto dueo
2) Un gravamen que uno de los predios soporta a favor del otro y en razn de eso el predio que
soporta el gravamen se llama sirviente y aquel que se beneficie con el gravamen se llama
dominante.
Caractersticas.
4) Para el predio sirviente es un gravamen real, desde esta perspectiva la servidumbre se llama
pasiva,
5) Para el predio dominante en cuanto servidumbre activa:
Es un derecho real Art. 577.
Es un derecho inmueble.
Es un derecho Accesorio, en cuanto no puede subsistir, sin los predios sobre los cuales recae
Art.825, y como consecuencia de esto las servidumbres no pueden enajenarse, cederse, hipotecarse
o embargarse, independientemente del predio al cual acceden.
Es un Derecho Real perpetuo, ya que subsiste mientras subsistan los predios y la justificacin
del gravamen, eso si que las partes pueden darle duracin limitada y pueden extinguirse por el no
uso, Art. 885 N 2 y 5.
Es un derecho Indivisible, porque la servidumbre no puede ejercerse ,ni adquirirse; ni
extinguirse por partes o parcialmente. Art. 826.
Clasificacin de las Servidumbres
Segn el origen de las Servidumbres (Art. 831):
Naturales: aguas que descienden del predio superior.
Legales: uso pblico o utilidad del particular.
Voluntarias: constitucin por un hecho del hombre.
Art. 831 Las servidumbres o son Naturales, que provienen de la natural situacin de los lugares, o
Legales, que son impuestas por la ley, o Voluntarias que son constituidas por un hecho del hombre.
Segn las seales externas de su existencia:
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Aparente.
Inaparente.
Art. 824 Servidumbre aparente es la que esta continuamente a la vista, como la de trnsito, cuando
se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l; e Inaparente, la que no se
conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito cuando carece de estas 2 circunstancias o
de otras anlogas.
Segn su ejercicio:
Continuas.
Discontinuas.
Art. 822. Servidumbre Continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial
que pertenece al predio dominante; y Servidumbre Discontinua la que se ejerce a intervalos mas o
menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.
Tanto las servidumbres continuas como las discontinuas pueden ser aparentes como inaparentes:
Continua y aparente: (Acueducto sobre tierra).
Continua e inaparente (Acueducto bajo tierra).
Discontinua y Aparente (Un sendero demarcado).
Discontinua e inaparente (Una de trnsito pero sin sealizacin alguna)
nicamente pueden adquirirse por Prescripcin, Continuas y aparentes, en cambio las discontinuas
de todo tipo y las Continuas inaparentes no pueden adquirirse por Prescripcin. Art. 882
Segn el carcter del gravamen.
Positivas
Negativas.
Art. 823. Servidumbre positiva es, en general, la que slo impone al dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer, como cualquiera de las dos anteriores; y negativa, la que impone al
dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le sera lcito, como
la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura.
Las servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer
algo, como la del artculo 842.
En cuanto a las servidumbres legales, naturales o voluntarias
Naturales (Art. 833): Son aquellas que provienen de la natural situacin de los lugares y existe una
sola que es libre descenso de las aguas y esta servidumbre no requiere indemnizacin de ninguna
naturaleza y el predio sirviente debe soportarla.
Legales (Arts. 839 al 879 def. 831): Son aquellas impuestas por la ley, an contra la voluntad del
dueo del predio sirviente, existen servidumbres legales de:
Utilidad pblica. Ejemplo, playas, ros; que se regirn por el cdigo de aguas carecen de un
predio dominante, estn fuera del comercio, no pueden adquirirse por prescripcin, no conceden
indemnizacin, salvo expresa disposicin.
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Inters privado: solo reportan utilidad al predio dominante, se rigen por los reglamentos u
ordenanzas de polica rural.
Que una servidumbre sea legal no significa que se constituye por el slo ministerio de la ley, por
el contrario se debe recurrir al juez para que este la constituya por resolucin judicial; previa
constatacin que se cumplen con los requisitos que la ley establece para cada caso en particular.
Ejemplo, servidumbre de trnsito es legal, el cdigo seala que requisitos se necesitan para que se
constituya la servidumbre por resolucin y pagando indemnizacin.
En caso de la demarcacin (Art. 842), medianeria, acueducto, luz vista.
b.1) Demarcacin: acto de fijacin de la lnea que separa 2 predios colindantes de distinto dueo,
primero se traza la lnea imaginaria y luego se implantan seales fsicas o hitos que indican el
curso de la lnea; se posee una accin real demarcacin. A pesar de que el Cdigo la denomina
como servidumbre no rene los requisitos para ser tal, solo es una facultad derivada de el.
Puede realizarse de comn acuerdo por los vecinos (es conveniente dejarla por escrito junto a su
respectivo croquis) o en subsidio por el juez. Pero si existe como accin real (pues es indiferente el
vecino contra quien se ejerza)
Pero que accin se debe ejercer: demarcatoria o reivindicatoria.
1 se deben tomar en cuenta las caractersticas del caso.
2 del planteamiento del actor debe detectarse si se persigue la restitucin de un sector del terreno
o la demarcacin.
3 si la zona no es poseda por ninguno de los 2 procede la demarcacin, si es poseda por otro
requiere reivindicatoria.
Puede plantearse reivindicacin en subsidio de la accin reivindicatoria.
Sujeto activo: el dueo y como no se discute su dominio, tambin el poseedor, todo el que tenga
derecho real sobre el inmueble.
- Cualquier comunero puede solicitar la demarcacin sin que concurran los dems (por el mandato
tcito y reciproco), pero uno de los comuneros podra decir que a el no le afecta y coludirse con el
vecino, pero se estima que si por el mandato tcito.
Sujeto Pasivo: todos los que pueden demandar pueden ser demandados, pero si el predio vecino es
una comunidad deben ser incluidos todos los comuneros para que los afecte a todos el fallo.
- La sentencia es declarativa.
- Es imprescriptible, pues la accin emana del dominio que se tiene, mientras se es dueo, no se
extingue por no uso, la lnea se traspasa a los sucesores y la remocin de los hitos puede acarrear
responsabilidad civil y penal.
b.2) Cerramiento: Es el derecho del dueo de un predio de cerrarlo y de obtener que contribuyan
los dems dueos de los predios colindantes.
- La accin emana del dominio, por tanto es real e imprescriptible.
- No es una servidumbre, es previa a ella.
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B.3) Transito: Derecho del dueo del predio destituido de toda comunicacin con el camino
publico por la interposicin de otros predios para exigir paso por alguno de ellos en cuanto es
indispensable para el uso y beneficio de su predio, previo pago de indemnizacin.
- es una servidumbre que puede ser positiva, discontinua, aparente o inaparente.
- si no se renen los requisitos para su constitucin forzada(legal), puede hacerse por acuerdo
entre los dueos de los predios.
Servidumbres Voluntarias: cada cual puede sujetar su predio a las servidumbres que quiera
(autonoma de la voluntad) y adquirirla sobre los predios vecinos con tal que no se dae el orden
publico ni se contravengan las leyes, as pueden constituirse como voluntarias las legales cuando le
faltan requisitos.
Constitucin.
Constitucin de las servidumbres por ttulos: La expresin ttulo debe entenderse, como
acto jurdico y este ttulo puede ser un acto entre vivos o por testamento, puede ser a ttulo
gratuito (donar) u oneroso, por ttulo se pueden constituir toda clase de servidumbres (Art.
698).
la regla general es que no hay solemnidad alguna, pero si se constituye por testamento se somete a
las solemnidades de el mismo y si se constituye por acto entre vivos y a ttulo oneroso lo normal es
que se constituya a travs de una compraventa y en ese caso el Art. 1801 exige escritura pblica, es
decir, que se constituya por acto entre vivos y oneroso.
Tambin se necesita escritura pblica si se constituye por acto entre vivos y a ttulo gratuito.
El Art. 883 de acuerdo a este artculo el ttulo puede ser suplido por el reconocimiento expreso del
dueo del predio sirviente; esto significa que la constitucin de servidumbre voluntaria por acto
entre vivos no sera solemne, porque la ley no exige solemnidad alguna; ya que el reconocimiento
debe ser expreso.
Tradicin del derecho real de servidumbre
Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el
tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o
contrato.
El reglamento la tiene como ttulo que puede inscribirse, art. 52 n 2 (Excepcin servidumbre de
alcantarillado, estas deben inscribirse, es solemnidad).
Constitucin por Sentencia Judicial: Normalmente las servidumbres legales se
constituyen por Sentencia Judicial, pero no se ha dicho, que no es que se constituyan, porque la
sentencia tiene efecto de declarar una situacin jurdica ya existente, pero no atribuyen nuevos
derechos.
Constitucin por Prescripcin: Slo las continuas y aparentes y no se pueden adquirir por
prescripcin las que se sealan en el Art. 882. La prescripcin para aquellas que si pueden
adquirirse, el plazo es de 5 aos (Art. 2512).
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Por destinacin del padre de familia: Es el acto por el cual una persona establece entre
dos porciones de su heredad, o entre dos predios que le pertenecen, un estado de cosas que
constituiran servidumbres si las propiedad o sus partes pertenecieren a distinto dueo. Puede
tratarse de dos predios contiguos del mismo dueo o de un solo predio que mantiene un
gravamen en beneficio de otra seccin del mismo predio.
La constitucin de la herencia en este caso se produce, cuando el propietario enajena una de las
partes u el otro predio que le perteneca como requisitos
Los predios deben pertenecer a un mismo dueo.
El servicio o gravamen debe haberlo constituido el mismo dueo, adems debe tratarse de un
servicio continuo y aparente; es necesario que en tal acto de la particin o de la enajenacin, no
haya establecido expresamente otra cosa, por ejemplo, en el acto el propietario diga que se enajena
sin el gravamen o el servicio (Art. 881)
Extincin de la Servidumbre.
En principio los servicios de predio son perpetuos.
Art. 885. Las servidumbres se extinguen:
1. Por la resolucin del derecho del que las ha constituido;
2. Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos;
3. Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un
mismo dueo.
As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva
venta se separan, no revive salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal
adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr
confusin sino cuando, disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona;
4. Por la renuncia del dueo del predio dominante;
5. Por haberse dejado de gozar durante tres aos.
En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las
continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.
Art. 886. Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos
interrumpe la prescripcin respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr la
prescripcin, no puede correr contra ninguno.
Art. 887. Si cesa la servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usar de
ellas, revivir desde que deje de existir la imposibilidad con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido tres aos.
Formas de Proteccin del Dominio.
la legitima defensa que se puede ejercer sobre los bienes.
Disposiciones penales, como el hurto, robo, usurpacin.
Constitucin Poltica de Chile Art. 19 N 24
En derecho privado se distinguen dos grupos:
Grupo uno:
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manda a devolver las cosas hurtadas o robadas sin reembolso alguno y segn unos prima este
precepto ltimo por ser especial.
Otros dicen que no hay colisin, si no que una cuestin de qu accin se ejerza.
como la del precario (Art. 2195). Accin precario: Se entiende precario cuando no se presta la cosa
para un servicio particular, ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Es decir, siempre y cuando no haya existido contrato que haya ligado a las partes y tambin podr
ejercer las acciones posesorias siempre y cuando no haya transcurrido un ao desde que se perdi
la posesin y con la misma discusin de las acciones posesorias.
Tambin puede ejercer las acciones personales emanadas del contrato o las acciones emanadas del
derecho penal como usurpacin.
Y quienes dicen que no importa la inscripcin para obtener la posesin regular sobre bienes
inmuebles, Si se priva de la posesin?, s, se puede ejercer la accin reivindicatoria.
Contra quin se dirige la accin
Se reivindica contra el actual poseedor (Art. 895), es la es la norma general.
o La accin para obtener la entrega de la cosa es indivisible, la indemnizacin si lo es.
Excepciones al sujeto pasivo.
2. Se puede ejercer contra el que dejo de poseer de buena o mala fe, persiguiendo su valor
reivindicatoria ficta art. 900.
3. Puede dirigirse contra el mero tenedor que retiene indebidamente (art. 915), ahora quien es
este mero tenedor?
1) El que tiene por un contrato que produce el efecto y se niega, al terminar la relacin jurdica, a
restituir.
2) El mero tenedor que nunca a tenido ttulo.
3) Ambas situaciones.
El demandado puede sostener:
Que el demandante no es dueo.
Que el no es poseedor de la cosa, as el demandante puede usar el art. 915.
Que el Demandado es dueo, pasando a un juicio de dominio por el objeto.
La accin reivindicatoria no se extingue por el no uso, por prescripcin extintiva, sino que est
accin de dominio se mantiene mientras exista el dominio de la cosa, pero si se extingue el
dominio, tambin se extingue la accin protectora (Art. 2517).
Prestaciones mutuas
Devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el poseedor
vencido.
Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante.
1 restituir la cosa.
2 indemnizar por los deterioros de la cosa.
3 Restituir los frutos.
4 Indemnizar por los gastos de custodia y conservacin.
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Objeto susceptible de accin posesoria: Lo son los bienes y derechos reales constituidos en
ellos (Art. 916); excepcin, las cosas que no pueden ganarse por prescripcin y como las
servidumbres discontinuas o continuas inaparentes.
o As los bienes nacionales de uso pblico que no pueden poseerse no son susceptibles de dichas
acciones, pero si hay un derecho de uso y goce (concesin) se puede proteger ese derecho con
la accin posesoria que le corresponde.
o Respecto de la herencia como no es inmueble no competen las acciones posesorias; pero si
contra un poseedor de un inmueble de la herencia.
Interposicin en tiempo oportuno: se tiene 1 ao para ejercerla, desde que se cumple el
ao mnimo de posesin, no se suspende.
La Prueba de la Posesin.
Quien entabla accin posesoria debe probar 1) que es poseedor tranquilo y no interrumpido por un
ao, y 2) que se le ha arrebatado o turbado la posesin
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1) Prueba de la posesin.
Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta
subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin
con que se pretenda impugnarla.
Art. 925. Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da
derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las
plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesin.
a) Por un lado, se seala que el Art. 924 se aplica a todos los derechos reales, con excepcin del
dominio, que por ser de mas fcil prueba por actos positivos (Art. 925), as ha de probarse,
confundiendo el bien con el derecho, as no asignan un valor definitivo a la inscripcin
conservatoria.
b) Por otro lado se rechaza la confusin entre el derecho y la cosa en que recae, pues lo que se
inscribe es el derecho, y se le da as un valor categrico a la inscripcin como un smbolo de
posesin, por lo que el art. 924 se refiere a la prueba de los derechos inscritos, y el Art. 925 a los
derechos no inscritos; ahora tambin admite hechos posesorios como prueba en presencia de
inscripcin, pues puede que haya inscripciones paralelas, oscuros deslindes, posesin de menos de
un ao.
La jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.
c) Otra solucin que estima que el Art. 924 apunta a la prueba de la posesin de derechos reales
inscritos diferentes del dominio, el Art. 925 se refiere a la prueba de la posesin de inmuebles no
inscritos, y ambos apuntan a la prueba de la posesin de inmuebles inscritos(inscripcin mas actos
positivos).
Otro problema es la prueba de la posesin de inmuebles que se han adquirido por titulo no
traslaticio de dominio (Ej. sucesin por causa de muerte) y se sostiene que se adquiere la posesin
sin inscripcin, debiendo probar como lo seala el Art. 925.
Se seal tambin que la aplicacin del Art. 924 (inscripcin como medio de prueba) es solo para
los casos en que la inscripcin se exige como tradicin (tambin se adquiere la posesin) por tanto
no se aplica a inscripcin voluntaria ej. Servidumbres, esto se seala pues se convertira en una
prueba preconstituida por el sujeto a su favor.
2) Prueba de la turbacin o privacin de la posesin.
Al interponerse accin posesoria deber probarse la molestia, privacin de la posesin, mediante
los hechos y la fecha en que se produjo.
Acciones posesorias:
a. Querella de amparo: tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y derechos
reales constituidos en ellos, entonces:
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Resumen de Los Bienes, la propiedad y otros derechos reales Profesor. Daniel Peailillo Arevalo.
Gustavo S. Apablaza S. UCSC.
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Bibliografa.
Para la realizacin de este apunte se consideraron los siguientes textos:
1- Alessandri, Arturo- Somarriva, Manuel- Vodanovic, Antonio. Tratado de Derecho Civil,
Partes Preliminar y General, Tomos I y II, Editorial Jurdica de Chile.
2- Peailillo, Daniel. Los Bienes La propiedad y otros derechos reales, Editorial Jurdica de
Chile, Tercera Edicin.
3- Cdigo Civil de la Repblica de Chile, Editorial Jurdica de Chile, Decimoquinta Edicin
Oficial, Ao 2003.
4- Bcar, Emilio- Aguayo, Leyla- Riffo Priscila. Apuntes de Clases del Profesor Daniel
Peaililo Arvalo, Teora General del Acto Jurdico, Vicios del Consentimiento y
Elementos Accidentales del Acto Jurdico, UCSC 20048.
De este apunte se considero especialmente el Tema de Causa como vicio del Consentimiento el cual fue
trasncrito en su totalidad de estos apuntes.
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