INTRODUCCIÓN AL DERECHO

La Definición del Derecho

- Debemos pasar de la idea de derecho como hecho, a la del derecho como norma, buscando
por ese procedimiento establecer un concepto que nos permita transformar una noción
inexacta y ambigua en una mas precisa.

- No existe una definición absoluta, ni tampoco el derecho es indefinible.

- El enfoque científico, la metodología y la posición teórica que se asuman son también

determinantes en la caracterización de un concepto para definir al derecho.

- A pesar de que el derecho se presenta en la realidad como un fenómeno unidimensional,

posee un contenido complejo y multidimensional cuya naturaleza se traduce en tres ámbitos
distintos pero íntimamente entrelazados e interactuantes: el derecho como hecho social,
como norma jurídica, y como valor.

- Teoría de la tridimensionalidad del derecho: el derecho se genera como un fenómeno o

hecho social, que se traduce en forma de normas jurídicas para prescribir comportamientos y
principios de conducta social a la luz de ciertos valores.

- Se puede estudiar al derecho desde dos perspectivas diferentes: la ciencia jurídica (el
derecho en sí mismo), y todas las demás ciencias. También en dos niveles diferentes: el
fáctico (el ser) y el filosófico (el deber ser).

- Primera dimensión (la fáctica): lo ve como un hecho que se da por virtud de la voluntad
humana para regir ciertas conductas de su vida comunitaria.

- Segunda dimensión (normativa): se le conoce al derecho como un sistema coactivo de

regulación de la conducta social.

- Tercera dimensión (axiología (valor)): concibe al derecho en su sentido ético, como el valor
instrumental que es, como garantizador y portador de valores superiores.

- Una visión tridimensional del derecho evita que se confundan los planos o ámbitos en que el
fenómeno jurídico se expresa.

- Definición del derecho: el derecho es un sistema normativo de regulación de la

conducta social, producido y garantizado coactivamente por el poder político de una
determinada autoridad soberana, que facilitan y aseguran la convivencia y cooperación
social, y cuya validez (obligatoriedad) se condiciona por los valores jurídicos y éticos
de los cuales es generador y portador, respectivamente, en un momento histórico
determinados.
Paralelismo entre leyes científicas-física-naturales y normas de conducta humana.

Leyes naturales: Consisten en el comportamiento constante y uniforme de determinados fenómenos

de la naturaleza física. En el fondo lo que estudia el ser, no el debe ser.

1º El objeto de estudio de las leyes científicas es la naturaleza. - En las normas de conducta humana es el
hombre
2º El fundamento en las leyes científicas está dado por el principio de causalidad, el determinismo,
causa–efecto -En las normas de conducta humana el efecto no siempre es el mismo, el efecto esta dado por la
libertad del hombre.
3º Las leyes científicas emiten juicios de realidad que se refieren a fenómenos generales e inmutables.
- En cambio las normas de conducta, emiten juicios de valor referentes a lo cambiante y lo variable
4º Las leyes científicas utilizan un método inductivo o experimental (de lo particular a lo general) - En
cambio las normas de conducta humana utilizan el método deductivo (de lo general a lo particular)

B. Normas de conducta en particular

(Trato social, Religiosas, Morales, Políticas, Jurídicas)

1. Normas de trato social o usos o costumbres sociales.

Estas son aquellas que imponen a los hombres una determinada conducta en la vida social, fundada
en principios de buena educación, decoro, protocolo o cortesía.

Características:
Son exteriores:
Significa que la conducta debe materializarse exteriormente, sin importar la intención del sujeto que
actúa. (Hipocresía)
Son unilaterales:
Implica que frente al sujeto obligado no existe otro facultado para exigir el cumplimiento de la
norma (Nadie puede demandar a otro porque no lo saludó)
Son no coactivas:
Su cumplimiento no se puede imponer por la fuerza
Son relativas:
Esto implica que van a depender del tiempo y del lugar

Finalidad o el valor que persiguen: es hacer más agradable la convivencia humana.

Sanción: cuando se incumplen es la reprobación social.

2. Normas religiosas

Son prescripciones de conducta cuya finalidad es posibilitar la santidad del hombre, o sea, plantea las
exigencias que se deben cumplir para agradar a Dios y alcanzar la eternidad.

Características:
Son interiores:
Porque su campo de acción es la conciencia del individuo, importa la intención con que se hacen.
Son unilaterales:
Imponen una obligación, pero no facultan para exigir su cumplimiento.
Son no coactivas:
No se pueden imponer por la fuerza

La finalidad o el valor que persiguen: es alcanzar la santidad, llegar a Dios, la vida eterna.
Sanción: cuando se incumplen es perder a Dios y la aplica Dios el día del juicio final.

3. Normas morales

Estas regulan las conductas de los hombres en conformidad con los dictados de la recta razón con el
fin de que puedan realizar su destino trascendente.

Características:
Son internas
Su campo de estudio es la conciencia del individuo.
Son unilaterales:
El deber impuesto por la norma moral, solo puede ser exigido por la conciencia de cada sujeto.
Son no coactivas:
Porque no pueden ser impuestas por la fuerza

Finalidad o el valor que persiguen: lograr la perfección del hombre.

Sanción: cuando se incumplen es el remordimiento, la aplica el hombre y depende de la sensibilidad
de cada uno.

La interrogante que surge en relación de estas normas, es determinar si lo que se considera como
moral o inmoral es un concepto externo al hombre que se impone sobre este o un concepto interno
que cada sujeto regula, este dilema en doctrina genera dos corrientes:

Trascendente:
Postula que el concepto de lo moral se impone al hombre y es externo a él. Argumenta indicando que
esa es la única forma que podemos explicarnos el remordimiento o intranquilidad de espíritu, la
ansiedad.

Inmanente:
Postula, la idea de que lo moral se determina en forma autónoma por cada sujeto y una conducta o
una acción, va a ser moral, según sí por ejemplo le produce alegría, o le satisface una necesidad.

4. Normas políticas (ver Williams y Pacheco)

Estas son destacadas como una categoría distinta de normas por algunos autores, entre ellos Williams,
quien destaca a la política como una “forma de vida asociada”, cuya adecuada coordinación
demanda la existencia de autoridades, junto al establecimiento de sus atribuciones. En este escenario
aparecen las normas políticas y las vamos a definir como:
“Aquellas cuya finalidad es lograr el bien del cuerpo asociado”.
La actividad política persigue proteger el núcleo social, logrando la unidad del cuerpo político, para
lo que emplea diferentes medios.
Desde los sicológicos, por ejemplo, la bandera, himno nacional, fiestas patrias, que dan sentido de
unidad, hasta los medios materiales, por ejemplo la adopción de medidas arancelarias,
establecimientos de medios de comunicación.

Características:

Son externas
Son coactivas
Son institucionales
Son cerradas

Su finalidad es el bien común.

Como veremos más adelante sus diferencias básicas con las normas jurídicas son:

La norma jurídica es bilateral o sea regula relaciones entre un sujeto activo que tiene un derecho y un
sujeto pasivo que es el obligado.
La norma política es institucional, sus deberes se dirigen al grupo social y sus miembros, en cuanto
integrantes del grupo social.

La norma jurídica es abierta y centrífuga, se aplica a todos los que se encuentren en la situación descrita
por ella.
La norma política es clausurante, es cerrada, se aplica solo a los miembros de una comunidad política

5. Normas jurídicas

Son normas de conducta humana que regulan las relaciones de los hombres, con el fin de establecer
un ordenamiento justo de la convivencia humana. (Son exteriores, bilaterales, heterónomas,
imperativas y coercitivas)

a. Características:

Son exteriores
Le preocupa la acción humana solo desde el momento que se exterioriza (ocurra un hecho), pero no le
es indiferente la intención del sujeto que actúa, es decir, una vez que se ha materializado el acto entra
a revisar la intención del sujeto.

Son bilaterales
Que frente al sujeto obligado existe otro facultado por la norma para exigir el cumplimiento de la
obligación
Heterónomas
Esto significa que son normas que emanan de la voluntad de un 3º, distinto a sus destinatarios (el
legislador). Y esta voluntad se impone sin necesidad de obtener el consentimiento de sus
destinatarios y aún contra la voluntad de ellos.
Imperativas
Imponen un deber, en el sentido que instan al sujeto a comportarse de una manera determinada. No
son consejos o constataciones de hechos.
b. Clasificación de las normas imperativas.
Sobre este punto los autores contemplan una clasificación en 2 categorías de normas
imperativas:

Normas imperativas primarias

Las normas imperativas primarias prescriben en forma directa una conducta, ordenan, señalan
y determinan, como asimismo subsisten por sí solas.
Imperativas: Aquellas que establecen una obligación de dar o hacer
Prohibitivas: Obligan a no hacer

Normas imperativas secundarias

Derogativa: Tienen por objeto abolir o dejar sin efecto una norma jurídica ya existente
Interpretativa: Son aquellas cuyo contenido aclara el sentido o alcance de otra norma.
Permisiva: Son aquellas que otorgan una concesión o permiso. La obligación consiste en
abstenerse de las conductas que limitan el ejercicio de las acciones que se autorizan.
Las normas jurídicas imperativas secundarias están subordinadas a las primarias y solo dejan ver su
contenido jurídico al relacionarse necesariamente con estas.

La derogativa se relaciona necesariamente con una derogada.

La interpretativa va ligada a la norma interpretada, y
La permisiva adquiere sentido al referirlas a normas primarias cuyo campo de acción limitan.

Coactivas o coercitivas
La coactividad tiene la característica que existe la posibilidad de ejercer la fuerza (coacción), para obtener
el cumplimiento de la norma. Coactividad no es coacción, es la posibilidad de ejercer la fuerza

Tipos de Coacción (Fuerza)

Coacción jurídica pura o legal.

Se presenta cuando la NJ es autosuficiente, o sea, se basta asimismo, obteniendo sus efectos por sí
sola.
Coacción sicológica
Consiste en castigar a quién incumple una norma, de manera tal, que las personas se sientan
obligadas a cumplir por temor a que le sea aplicada la sanción.
Coacción física
Consiste en un mecanismo de sustitución, en virtud del cual se reemplaza al 1º obligado, que está
rebelde, en el cumplimiento de su obligación, por otro u otros sujetos, que cumplen por él.
Con respecto a las características de coactividad, hay opiniones en el sentido de que no sería una
característica propia de todas las normas jurídicas.

1º Argumento: Las normas jurídicas se cumplen generalmente en forma espontánea, por lo

tanto, la aplicación de la coacción es algo extraordinario. Contra argumento: Esta crítica
confunde la coactividad con la coacción, la norma “siempre es coactiva”, en la medida
que existe la posibilidad de hacerla cumplir por la fuerza. El hecho que en definitiva se ejerza
o no, no le quita tal carácter.
 2º Argumento, Existen algunas instituciones de derecho privado que no están provistas de
coacción. (Básicamente en derecho de familia. Art. 133 los cónyuges tienen el derecho y deber
de vivir en un hogar común...) Contra argumento: Esta crítica se contra argumenta indicando
que, en este caso, no estamos frente a una norma jurídica propiamente tal, si no que, ante un
deber moral, que en ciertas circunstancias puede producir consecuencias jurídicas, las cuales
están respaldadas por la coacción.

3º Argumento: Señala que la coacción se aplica después de que un derecho ha sido violado, o
sea, corresponde a los sujetos decidir si cumple o no una norma. Contra argumento: Esta
opinión no contempla la coacción sicológica, que es previa al incumplimiento. En todo caso si
la norma se incumple, el infractor va a estar obligado a indemnizar y esa obligación está
amparada por la coacción.

4º Argumento: Se señala o se indica que en el Estado existe el poder para imponer

coactivamente el cumplimiento de una norma. En consecuencia el Estado no puede estar
sujeto a la coacción, ya que nadie puede ejercerla contra sí mismo. Contra argumento: En
estos casos para poder accionar contra el Estado, este mismo, deberá indicar la forma en que
deba procederse regulando la coacción pertinente.

c. Finalidad o valores de las normas jurídicas

(Orden; Paz; Justicia; Seguridad jurídica; Bien común)

1) Orden.
Consiste en que los individuos y las instituciones ocupen el lugar y desempeñen las funciones que les
corresponden de acuerdo con los preceptos que rigen la organización y convivencia social.
2) Paz.
Es el estado de pública armonía y tranquilidad tanto en la esfera interna de una nación, como en el
plano de las relaciones exteriores entre los estados.
3) Justicia.
Históricamente la justicia siempre se ha apreciado como el valor jurídico por excelencia y siempre se
ha entendido en relación directa con las ideas de igualdad, proporcionalidad o armonía.

Sin embargo, partiendo de esa idea lo que se entiende como justo puede variar, por ejemplo, se puede
entender que es justo el dar a cada uno lo mismo o según sus méritos o según sus contribuciones o
sus necesidades o su cargo, etc., expresiones que son incompatibles entre sí, pero comparten un
principio básico que consiste en que las personas de una misma categoría deben ser tratadas de igual
modo. Es por ello que la expresión justicia da origen a diferentes acepciones

Justicia como virtud moral. Aquí se considera subjetivamente como una cualidad moral y/o
disposición virtuosa de la voluntad del sujeto.
ULPIANO: Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo que es suyo.
STO. TOMAS DE AQUINO: Es el hábito según el cual uno con constante y perpetua voluntad da a cada
cual su derecho

Justicia como un orden objetivo.

Desde este punto de vista se identifica justicia, como ordenamiento jurídico y se refiere a la
existencia en la comunidad de un conjunto de condiciones que aseguren que cada uno tenga, dé y
reciba lo que le corresponde, considerando al individuo en sí mismo como en sus relaciones con la
comunidad.
 DANTE ALIEGHERI: Justicia es la real y personal proporción que existen entre los hombres, relativo a
las cosas y a las personas, la cual conservada, conserva la sociedad y si es alterada la destruya.

Justicia como ideal.

En la realidad existen una multiplicidad de ideas de justicia y ello es consecuencia de las
variaciones que experimenta la intuición humana, para comprenderla y realizarla en determinadas
circunstancias históricas, es por ello que en general se suele indicar que la justicia como ideal consiste
en un orden social equitativo, que sirva de fundamento al derecho.

4) Clasificación de justicia
Justicia general o legal. Esta tiene por objeto el bien común imponiendo a los miembros de la
comunidad la obligación de cooperar con el progreso y bienestar de esta. Aquí lo “suyo” de la
comunidad es todo lo que a ella pertenece, con el medio necesario para obtener el bienestar social. En
consecuencia cada individuo debe cumplir con sus obligaciones para con la comunidad. (El individuo
a la autoridad)

Justicia conmutativa o contractual o de cambio. Esta asegura al sujeto un respeto en la equivalencia

de las prestaciones, entre dos o más personas, garantizando a cada uno lo que le corresponde en el
plano de la igualdad aritmética. Esto de dar a cada uno lo “suyo” de cada parte, es lo que equivale a
lo que recibe de la otra, si ello no se produce, se genera una desproporcionalidad en las prestaciones,
es decir es un enriquecimiento sin causa, que en general se encuentra sancionado por la ley.

Justicia distributiva. Esta tiene por objeto distribuir entre los miembros de la comunidad los
beneficios, los cargos y las cargas, en proporción a factores tales como sus méritos, sus necesidades,
capacidades, en definitiva al lugar que ocupan en la sociedad. Aquí lo “suyo” de cada individuo es la
parte que le debe ser asignada en proporción a su situación real, en los bienes, cargos y cargas
públicas.

Justicia social. Este es un término moderno creado por la doctrina existiendo una gran discusión en
cuanto a su concepto, aún cuando se señale que su contenido se encuentra en la conciencia de todos.
Al respecto Hübner señala que el fin propio y específico de la justicia social, es lograr una distribución
más equitativa de los bienes y las rentas, una relación más humana en las interrelaciones entre capital
y trabajo y en general un trato hacia todo miembro de la sociedad cualquiera que sea su jerarquía que
corresponda a su dignidad de persona.
En el ámbito laboral, la percepción del respeto hacia otra persona es subjetiva. Lo “suyo” de cada
persona es lo que necesita espiritual y materialmente para vivir y desarrollarse de acuerdo a su
dignidad de ser humano

d. Seguridad Jurídica.

Es la garantía dada al individuo de que su persona, sus bienes y sus derechos no serán objeto de
ataques violentos o que si estos llegan a producirse, le serán garantizadas por la sociedad, protección
y reparación.

Jorge Millas.
Señala que la seguridad jurídica es el único fin o valor propiamente jurídico ya que el
ordenamiento legal solo es condición necesaria para realizar la seguridad. Para Millas, la seguridad
jurídica como valor del derecho, no es la seguridad metafísica del místico número de la sicología del
hombre equilibrado, ni la materia del hombre de fortuna, sino la de quién conoce o puede conocer lo
previsto como mandato, prohibido o permitido por el poder público, respecto de una persona para
con los demás y de los demás para con uno.

En definitiva la seguridad jurídica es un valor de situación. La situación del individuo como sujeto de
relaciones sociales cuando sabiendo o pudiendo saber cuales son las normas jurídicas vigentes, tiene
fundamentadas expectativas que ellas se cumplan, tenemos así entonces:

Seguridad en sentido objetivo, aquí se confunde con la existencia de una organización social:
tribunales, fiscalías, policía, y además,
Seguridad en sentido subjetivo, por la convicción que tiene una persona de que la situación que goza
no será modificada por una acción contraria a los principios que rigen la vida social.

1) Aplicaciones de la seguridad jurídica en el ordenamiento jurídico nacional

1º La presunción de conocimiento de la Ley

CC Art. 8 “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que esta haya entrado en vigencia”
CC Art. 7 i 1º “La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el diario oficial y desde la
fecha de este, se entenderá, conocida de todos y será obligatoria”. Este principio de presunción de
derecho, significa que no admite prueba en contrario, por lo tanto, es coacción pura o legal.

2º El principio de reserva o legalidad penal

C80 Art. 19 # 3 “Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley, promulgada
con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al afectado”.

3º La cosa juzgada
CPC Art. 175 “Es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, cuando están
firmes o ejecutoriadas”.

Sentencias definitivas. Son aquellas que ponen fin a la instancia resolviendo la cuestión o
asunto que a sido objeto del juicio.
Sentencias interlocutorias. Son las que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes o resuelven sobre algún trámite que deba servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva e interlocutoria.
Incidente. Cuestión accesoria al juicio, que requiere de un pronunciamiento especial del
tribunal.
Una sentencia está firme o ejecutoriada (Imposible modificar el fallo) en las siguientes
situaciones:
Cuando no admite recursos en su contra.
Cuando admitiéndolos no han sido interpuestos dentro del plazo contemplado por la ley.
Cuando admitiéndolos han sido interpuestos dentro del plazo legal y han sido resueltos.

Efecto de cosa juzgada tiene dos aspectos:

1) La acción de cosa juzgada (demanda): corresponde a la parte que ha obtenido en un juicio (el
que ganó) y persigue que esta tenga el cumplimiento de lo resuelto.
2) La excepción de cosa juzgada: corresponde a las partes que han intervenido en un juicio y
pretende evitar una nueva discusión sobre la materia, que ya ha sido resuelta, cuando se
presenta la triple identidad:
Identidad legal de persona
Identidad de objeto pedido
 Identidad de causa de pedir

4º La irretroactividad de la ley.
La ley solo puede disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo

5º La prescripción extintiva
Es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de
tiempo, concurriendo los demás requisitos legales.

e. Bien común

Conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para que la sociedad, pueda
realizar su fin propio y establecer un orden justo, que facilite a las personas humanas que integran la
sociedad alcanzar su fin trascendente.

Características:

Totalidad: El bien común, es el bien del todo y de las partes, formando una unidad intercomunicable y
solidaria.
Igualdad proporcional: Significa que el bien común se comunica a cada persona en una escala variable,
en proporción a sus aptitudes y responsabilidades.

Categorías de bienes:

Valores de justicia y caridad: Demandan que el estado promueva la libertad, la paz, fraternidad,
solidaridad y justa convivencia de todas las personas, garantizando el ejercicio de los derechos
fundamentales de los ciudadanos.
Valores y bienes de la cultura: Bienes de la educación, el progreso científico y tecnológico, desarrollo
de las artes y en general la formación de un ambiente que asegure y estimule la creatividad y el
desarrollo del espíritu.
Bienes materiales y económicos: Cuya producción y distribución debe estar organizada de una
manera tal que beneficie la comunidad.

f. Sanción

Existen distintos tipos de sanciones “Ver consecuencia jurídica de la relación jurídica”

Capítulo VIII, letra C, número 6.

V. ORDENAMIENTO JURÍDICO (OJ)

Williams:“Conjunto unitario jerárquicamente estructurado, dinámico, coherente y pleno de normas

jurídicas que rigen en un territorio determinado y durante un tiempo dados”