Modulo 1 - Lectura 1 - Aspectos Generales Del Derecho Internacional Privado PDF

Materia: Derecho Internacional Privado
Profesora: Ilse Ellerman

- 1 -
Unidad 1: Derecho Internacional Privado

1.1-Presupuestos.

Desde tiempos remotos los seres humanos han realizado algn tipo de actividad con
trascendencia jurdica fuera de su entorno ms inmediato (actividad exterior) generando as,
inicialmente en un terreno meramente especulativo, el planteo de ciertos problemas particulares.
As lleg un momento en el que se empez a advertir que tal vez no fuera adecuado que las
reglas vigentes en una determinada demarcacin poltica se aplicaran a supuestos que no
estaban exclusivamente vinculados con ella
1
.

El Derecho Internacional Privado (en adelante DIPr) es una rama del Derecho Privado que
se ocupa del estudio de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones,
basadas en el respeto al elemento extranjero, aplicando un criterio de justicia.

Son presupuestos de esta disciplina: el pluralismo de ordenamientos jurdicos y el trfico
privado externo.

1.1.1-Pluralismo de ordenamientos jurdicos.

El pluralismo de ordenamientos jurdicos implica que la realidad de legislativa de los
distintos Estados se presenta como diversa, pues est claro que no todos los Estados poseen las
mismas leyes ni legislan las instituciones de manera idntica.

Desde esta perspectiva, los problemas del DIPr. desapareceran si todos los pases
legislaran de la misma manera. No obstante, desconocemos aquellas posturas que sostienen que
an cuando exista la misma legislacin entre los distintos Estados no desparece el DIPr, pues
pueden existir jueces de distintas jurisdicciones que interpreten una misma norma de manera
diferente.

Cabe destacar que existen determinadas materias en las que es posible la uniformidad
legislativa, como el caso de las materias comerciales. En cambio en otras materias que se
vinculan estrictamente con la persona humana (capacidad, matrimonio, entre otros) es muy difcil
lograr uniformidad. De esta afirmacin se desprende que, a mayor participacin de la persona,
mayor diversidad legislativa.

1.1.2-Trfico privado externo.

Este segundo presupuesto alude a la realidad social de la persona, es decir, al modo
particular de actuacin del sujeto, que en el actuar de su vida cotidiana y al entablar relaciones
jurdicas con las dems personas en la sociedad, debe necesariamente transponer la frontera. Ello
implica que una persona fsica o Jurdica de DIPr. que desarrolle su vida o su actividad en el seno
de un mismo Estado, jams dar lugar a la aplicacin de un derecho extranjero y por lo tanto no
se presentar ningn problema propio del DIPr.

1
Fernndez Arrollo, Diego P: Derecho Internacional Privado de los Tratados del MERCOSUR, Zavala, Buenos Aires
2003, pg.39.

- 2 -

Actualmente esta realidad social se presenta como muy favorable, sobre todo con el
fenmeno de la globalizacin.

1.2-Precisin del objeto.

El objeto del DIPr. lo constituye la relacin jurdica privada internacional, tambin entendida
como casos jusprivatistas con elementos extranjeros.

1.2.1-Elemento extranjero.

Hemos referido ya que el objeto de esta disciplina lo constituye la relacin jurdica privada
multinacional, empero, no se trata de cualquier relacin jurdica, sino de una relacin jurdica
calificada, cuya nota tipificante la constituye la presencia del elemento extranjero. El elemento
extranjero implica que el caso jusprivatista multinacional debe vincularse a travs de por lo menos
uno de sus elementos personales, reales o voluntarios con el derecho de un Estado extranjero.

No es necesario que todos sus elementos se vinculen o reclamen la potencial aplicacin
del derecho extranjero, bastando a tal efecto que por lo menos uno de ellos posea este contacto
Vgr: el matrimonio de dos italianos, cuyo matrimonio se celebr en Italia y se fij all su primer
domicilio conyugal; con posterioridad los cnyuges mudan su domicilio a nuestro pas,
plantendose aqu la demanda de divorcio. Advirtase que en este caso el elemento personal
domicilio es el que contiene el elemento extranjero

1.2.2-La situacin privada internacional.

La situacin Privada internacional es el caso que se caracteriza por ser internacional, es
decir, jusprivatista con elementos extranjeros.

El caso es una controversia entre dos o ms personas sobre el reparto de potencia y de
impotencia, pudiendo ser la misma actual o eventual. El caso debe adems pertenecer al Derecho
Privado, o sea al Derecho Civil o Comercial; el DIPr no se ocupa (en principio) de los casos que
pertenecen al Derecho Pblico.

La razn est en que slo en la rbita del Derecho Privado rige el principio de
extraterritorialidad, consistente en que en un pas no se aplica solamente el Derecho privado
propio, sino que existe la posibilidad de aplicar Derecho privado extranjero. Por ello se afirma que
el DIPr. est indisolublemente unido al principio de extraterritorialidad del Derecho.

El caso jusprivatista debe incluir, al menos, un elemento extranjero para que surja el
problema de la aplicabilidad del Derecho Propio o de un Estado Extranjero. Es decir que para que
el supuesto pertenezca al DIPr, debe haber al menos un elemento de la relacin jurdica de
carcter extranjero.

Los elementos de la relacin jurdica son: personales (vgr: domicilio o nacionalidad de los
protagonistas), reales (vgr: lugar de situacin del bien) y conductistas o voluntarios (vgr.: lugar de
ejecucin o lugar de cumplimiento de un contrato).

- 3 -
Cuando todos los elementos (personales, reales y voluntarios) de una relacin jurdica se
vinculan a una misma sociedad, estamos en presencia de una relacin jurdico privada nacional,
regida en consecuencia por el derecho local.

Cuando en algunos los elementos de la relacin jurdica se hace presente el elemento
extranjero, estamos en presencia de una relacin jurdico privado internacional. Segn este criterio
las relaciones jurdicas privadas pueden ser: absolutamente nacionales, relativamente
Internacionales o absolutamente internacionales. Al DIPr le interesan las dos ltimas.

A continuacin explicaremos cada supuesto:

a) Relaciones jurdico privadas absolutamente nacionales: son aquellas en las cuales todos
sus elementos se vinculan a un mismo pas. Vgr: el caso en el cual se juzga sobre la validez de un
matrimonio argentino contrado entre dos personas de nacionalidad y con domicilio en la
Argentina. Este tipo de casos hemos dicho son irrelevantes para el DIPr, pues carecen de la
presencia del elemento extranjero.

b) Relaciones jurdico privadas relativamente internacionales: son aquellas que nacen
como un caso absolutamente nacional, pero por una circunstancia sobreviniente se convierten en
internacionales. Vgr: Se juzga sobre la validez de un matrimonio celebrado en Espaa, entre dos
espaoles con domicilio en Espaa, pero domiciliados a la fecha de interposicin de la demanda
en Argentina.

c) Relaciones jurdico absolutamente internacionales: el caso ya desde su gnesis muestra
elementos internaciones, reclamando la posible aplicacin de varios derechos. Vgr: controversia
sobre la validez un matrimonio celebrado en Roma entre un francs y una espaola,
primeramente domiciliados uno de ellos en Alemania y el otro en Inglaterra; plantendose el juicio
en Argentina en donde poseen su domicilio conyugal.

Al DIPr le interesan los dos ltimos supuestos

1.3-Autonoma cientfica.

Se ha dicho que una disciplina tiene autonoma cientfica, en tanto posea un objeto,
contenidos y mtodos propios. Tal es el caso del Derecho Internacional Privado.

En cuanto al mtodo, el DIPr asiste en la actualidad a un pluralismo metodolgico,
superando la postura conflictualista de Werner Godschmidt, quien entenda que la nica norma
objeto de estudio de nuestra disciplina era la norma indirecta o de conflicto, y como consecuencia
de ello, la visin metodolgica del DIPr quedaba reducida slo al mtodo indirecto o
extraterritorialista.

En consecuencia los mtodos empleados por el DIPr son:

- Territorialista: es un mtodo de origen anglosajn, consistente en que frente a un caso
jusprivatista multinacional, el juez aplicar su propio derecho con total desprecio al elemento
extranjero. Este mtodo tiene aplicacin residual, pues slo se aplica en forma excepcional y
sobrevive a travs de la nocin de orden pblico internacional. La solucin del mtodo
territorialista se inspira en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge.

- 4 -
-Extraterritorialista o indirecto: a diferencia del mtodo anterior, el gran mrito del mtodo
indirecto consiste en propiciar la aplicacin extraterritorial del derecho. Frente a un caso
jusprivatista multinacional, si la norma indirecta de importacin del juez le indica como aplicable un
derecho extranjero, ste proceder aplicando dicho derecho extranjero. La funcin de este mtodo
consiste en elegir, de entre los distintos derechos en tela de juicio, aquel en el que el caso tenga
su sede o centro de gravedad.

Dicho en otros trminos, el mtodo indirecto consiste en someter la relacin jurdico-
privada internacional al Derecho Privado, con el cual posee la conexin ms ntima. Para ello se
vale de la norma indirecta que no proporciona la solucin inmediata al caso controvertido, sino la
indicacin del derecho privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin
2
.

Nace en el siglo XIII con la Glosa Magna de Acursio, donde por primera vez se propici la
aplicacin de un derecho extranjero.

El mtodo extraterritorialista se vale de dos mtodos auxiliares: el mtodo analtico-
analgico y sinttico-judicial.

El mtodo analtico analgico es, en primer trmino, analtico porque descompone o
separa dentro de cada relacin jurdica privada internacional los distintos aspectos que la integran.
Por ejemplo: un contrato celebrado en Per por personas domiciliadas en Chile y Paraguay,
respectivamente, que tiene por objeto un bien situado en la Argentina. En este caso, es preciso
distinguir: las formas extrnsecas del acto jurdico, la capacidad de los contrayentes, la validez
intrnseca del contrato y la naturaleza del bien, a fin de someter cada uno de estos aspectos al
derecho con el cual posee la ms ntima conexin. Es analgico porque acude por analoga al
cuadro de categoras del Derecho Civil.

Este mtodo funciona correctamente en las relaciones jusprivatistas relativamente
internacionales. Sin embargo en las relaciones jusprivatistas absolutamente internacionales
produce la fragmentacin en el tratamiento de las mismas, por ello el juez acude a una tcnica de
integracin que se denomina sntesis. Es aqu donde interviene el mtodo sinttico judicial.

El mtodo sinttico se nutre de los principios generales que inspiran y orientan a la tarea
judicial y es la culminacin del mtodo indirecto. Consiste en la integracin que hace el juez, luego
de la fragmentacin del mtodo analtico, intentando dar una solucin justa y equitativa al caso.

Suministra la sntesis del caso, pero sta no la puede realizar el legislador, sino el juez
3
.

- Directo: es el mtodo de la concepcin privatista. Propicia que para solucionar los casos
jusprivatistas mixtos hay que elaborar una norma directa o sustantiva que resuelva el caso a
travs de un derecho uniforme. Se vale de normas directas o materiales. Estas normas, en sus
consecuencias jurdicas, resuelven el problema planteado en el tipo legal.

El mtodo directo o material corresponde a una concepcin nueva que propicia un
ordenamiento material y uniforme para las relaciones con elementos extranjeros.

2
KALLER DE ORCHANSKY, Berta: Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Plus Ultra, Buenos Aires, 1995,
pg.16.
3
GOLDSCHMIDT, Werner: Derecho Internacional Privado, Depalma, Buenos Aires, 1995, pg.12.

- 5 -
1.4-Contenido.

1.4.1-Contenido y objeto.

Ya hemos dicho que el objeto del DIPr. es la relacin jurdico-privada internacional y
hemos explicitado las soluciones que histricamente se han propiciado para resolver esas
relaciones o casos (tema que se vincula con los mtodos de la disciplina). Es por ello que el objeto
no se reduce a un conjunto de normas o tcnicas normativas: ellas tienen un valor instrumental a
los fines de realizar las soluciones justas de las controversias jusprivatistas multinacionales.

Un razonamiento que parta de las normas podra concebir el objeto del DIPr como un
sistema por el cual los rdenes jurdicos estatales delimitasen el mbito espacial de aplicacin de
sus normas de DIPr., se tratara de un tipo de funcin normativa tendiente a resolver problemas de
aplicacin de la ley en el espacio. Esta nocin reduce, por una parte, el contenido del DIPr., pues
deja fuera la realizacin de la justicia en la complejidad multinacional del caso (particularmente en
la efectividad de la solucin total); por otra parte, lo extiende innecesariamente, pues el problema
de la aplicacin de la ley en el espacio aparece en distintas ramas del derecho, cuyos aspectos
internacionales no responden estrictamente al conflicto de intereses privados propio de nuestra
disciplina (derecho fiscal, derecho penal, derecho administrativo o de la seguridad social).

La nocin de un sistema dinmico, orientado por principios propios tendientes a concretar
la solucin justa de la totalidad del caso jusprivatista multinacional obliga a examinar la eventual
intervencin de las diversas jurisdicciones estatales que tengan un lazo efectivo con la
controversia. Puesto que la jurisdiccin internacional condiciona el sistema de derecho
internacional privado aplicable al caso, debe reconocerse una conexin fundamental entre las
normas que deciden el fondo de la controversia y el procedimiento para reconocer efectos y,
eventualmente, ejecutar en el pas, sentencias o decisiones provenientes del extranjero en casos
de nuestra disciplina.

1.4.2-Concepciones acerca del contenido.

Concepcin normativista y sustancialista

Las concepciones normativistas ponen el acento en la norma jurdica, reduciendo el mbito
de actuacin del DIPr. a una concepcin positivista.

Las concepciones sustancialistas entienden que el DIPr, ni ninguna rama del Derecho que
se precie de tal, pude reducirse al anlisis de leyes o normas. Sin duda, el estudio de las mismas
es insoslayable, pero insuficiente. Por ello, sostienen que el DIPr no debe quedarse en la
dimensin normlogica, sino que debe contemplar tambin la dimensin sociolgica (doctrina,
jurisprudencia) y dikelgica (valor justicia).

El contenido consistir en todos aquellos procedimientos que nos son tiles para arribar a
la solucin justa del caso iusprivatista multinacional.

El procedimiento general que ms rpidamente conoci su desarrollo y apogeo fue el que
consiste no en resolver directamente la controversia con reglas de fondo propias, sino el designar
una ley estatal interna (propia o extranjera) que mantenga con el caso un lazo de razonable
proximidad. Ha recibido el nombre de conflicto de leyes, pues a los ojos del juez que falla

- 6 -
determina el campo de aplicacin de las diferentes leyes en concurrencia en razn de los lazos de
un caso dado con diferentes sistemas jurdicos. Se trata de la designacin de la ley aplicable al
fondo de la cuestin mediante un elemento localizador. El estudio del mtodo indirecto que genera
la norma de conflicto tpica, constituye materia esencial del DIPr, pero slo es una porcin de su
contenido.

Junto al conflicto de leyes, la doctrina francesa comprende en el contenido del DIPr al
conflicto de jurisdicciones, al que corresponde el procedimiento de reglas materiales propias de
la sancin judicial de los derechos.

En suma: la concepcin amplia acerca del contenido del DIPr. comprende tres materias
esenciales: la determinacin de la competencia jurisdiccional internacional, el derecho aplicable al
caso iusprivatista multinacional y el reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales; todos
aquellos procedimientos aptos para la regulacin de estas materias constituyen el contenido del
DIPr.

No obstante, debemos aclarar que esta concepcin clsica del DIPr en cuanto a su objeto
y contenido ha entrado en crisis a partir de una serie de fenmenos condicionantes tales como la
globalizacin, el crecimiento y auge del derecho de la integracin y la cooperacin jurdica
internacional, la expansin de la autonoma de la voluntad (que conlleva a la privatizacin del
DIPr), la influencia de los derechos humanos, por sealar algunos. Todos estos fenmenos
inciden directa o indirectamente sobre el DIPr, tanto sobre el objeto como sobre el contenido, pues
es indudable que han contribuido a multiplicar y diversificar el contenido las relaciones jurdicas de
DIPr.
4

1.5-Las materias reguladas y su caracterizacin.

Segn hemos explicitado supra, la concepcin clsica en cuanto al contenido del DIPr
comprende: la competencia judicial internacional, el derecho aplicable y el reconocimiento y
ejecucin de decisiones judiciales. Explicaremos cada supuesto en particular.

1.5.1-Competencia judicial internacional.

La competencia judicial internacional responde a la pregunta: Cul es el juez competente
para resolver la relacin jurdico internacional o el caso jusprivatista multinacional con elementos
extranjeros? y se refiere ha llamado conflicto de jurisdicciones.

La doctrina anglosajona ha puesto el acento en el conflicto de jurisdicciones, antes que en
el conflicto de leyes. Ello implica que frente a un caso de DIPr lo ms importante ser determinar
quin es el juez competente, y luego en segundo trmino la ley aplicable al mismo.

La jurisdiccin internacional puede ser directa o indirecta. En el primer caso se trata de
determinar qu autoridad es competente para resolver el caso iusprivatista con elementos
extranjero, conforme a ciertas leyes que determinan la jurisdiccin internacional de carcter
unilateral.

4
FERNANDEZ ARROYO, Diego P.: ob citada, pg.59.

- 7 -
La jurisdiccin indirecta, en cambio presupone que ya existe una decisin de algn juez en
la esfera internacional y, a travs de normas omnilaterales de jurisdiccin se dan las pautas a los
jueces del Estado requerido para que juzguen la competencia del juez extranjero en la tramitacin
del reconocimiento y eventual ejecucin de la decisin extranjera. Las normas omnilaterales
tienen una funcin meramente valorativa de la jurisdiccin extranjera. La jurisdiccin indirecta
tiende a asegurar la eficacia de una sentencia firme.

La jurisdiccin indirecta comprende todos los casos de auxilio judicial internacional.

Debe tenerse presente que a los fines determinar la jurisdiccin, existen distintos criterios
atributivos de jurisdiccin, tales como: el domicilio, el paralelismo, el fuero del patrimonio, el del
lugar de celebracin o ejecucin de un contrato, entre otros.

Todos estos conceptos sern estudiados en el Mdulo 2.

1.5.2-Derecho aplicable.

El derecho aplicable responde a la pregunta: Cul es la ley aplicable a la relacin jurdica
internacional? Y se refiere al llamado conflicto de leyes

La escuela continental Europea pone el acento en el conflicto de leyes antes que en el
conflicto de jurisdiccin. Es decir que frente a un caso de DIPr ser ms importante determinar
cul es la ley aplicable al mismo antes que determinar la jurisdiccin. Ms an, la jurisdiccin se
determina por una ley.

En rigor de verdad, ambas cuestiones son importantes y ninguna puede ser soslayada a la
hora de resolver un caso de DIPr. Sin embargo frente a una relacin jurdico privada internacional
entendemos que ser conveniente determinar en primer trmino la autoridad competente para
resolverlo y en segundo lugar habr que analizar la ley aplicable.

En el DIPr existen diversas normas que son objeto de estudio. Estas normas pueden ser:
indirectas, directas y de polica.

Las primeras tambin denominadas formales, adjetivas o de conflicto son aquellas que
contemplan en su tipo legal un situacin jurdica internacional o un sector jurdico a reglamentar (la
capacidad, el matrimonio, los efectos patrimoniales del matrimonio, entre otros), pero no dan la
solucin al caso si no que remiten a otro ordenamiento. Determinan cul es el derecho aplicable a
la solucin del caso.

Las normas directas, tambin llamadas materiales o sustanciales son aquellas que en su
consecuencia jurdica dan la solucin material que reclama el caso juprivatista.

Finalmente las normas de polica, denominadas tambin de aplicacin inmediata son
aquellas que a travs de su punto de conexin autoeligen el derecho propio o local. Estas se
diferencian del orden pblico internacional, toda vez que este ltimo rechaza la aplicacin del
derecho extranjero a posteriori, es decir, despus de advertir la incompatibilidad del derecho
extranjero, indicado como aplicable por la norma indirecta de importacin, con los principios que
inspiran el orden jurdico interno. En las normas de polica ese rechazo a la aplicacin del derecho
extranjero se produce a priori.

- 8 -
Desde este punto de vista nuestra disciplina asiste a un pluralismo que no slo comprende
los mtodos empleados por el DIPr, sino que tambin alcanza a las normas, superando de esta
manera la doctrina del conflictualismo. De esta forma, la materia estudia normas indirectas,
directas y de polica.

En el Mdulo 2 estudiaremos los problemas que suscita la norma indirecta.

1.5.3-Reconocimiento de actos y decisiones.

Este tpico es un supuesto tpico de jurisdiccin indirecta. Es adems una materia propia
del Auxilio Judicial Internacional, que integra a su vez el Derecho Procesal Internacional.

El Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales es el grado ms alto de la
cooperacin judicial internacional y por ello exige que se valoren exhaustivamente una serie de
requisitos. Estos requisitos son:

- Formales (legalizacin, autenticacin y traduccin en caso de ser necesario).

- Procesales (autoridad competente, sentencia firme, respeto a las garanta del debido
proceso, citacin personal del demandado).

- Sustanciales (que la decisin no se contraria al orden pblico internacional del Estado
requerido).

En el Mdulo 2 se analizarn detenidamente cada uno de estos requisitos.

1.6-Fenmenos condicionantes del DIPr. Actual.

El conocimiento del DIPr actual no puede pretenderse de manera aislada, separado de la
coyuntura en la que se desenvuelve. Toda tentativa de profundizar en l debe estar
necesariamente referida a una situacin histrica real y concreta.

Al haberse modificado las condiciones generales en que se desenvuelve el ser humano se
han conmovido las estructuras que cimentan el mundo jurdico. Los tiempos que vivimos, de
profundos cambios histrico-sociolgicos, constituye una nueva era en la historia; ello obliga a un
replanteo de la disciplina, frente a la crisis que la afecta en la internacionalidad y en la privacidad.

En relacin a la internacionalidad, la manifestacin del problema engarza con el
cuestionamiento de las fronteras de los Estados; actualmente los pases estn impregnados por
las fuerzas econmicas y culturales y tambin por los regionalismos.

La crisis en la privacidad se observa principalmente en los procesos de integracin; en
stos se desdibuja de alguna medida, la lnea divisoria entre el derecho privado y el derecho
pblico. La interaccin entre estos mbitos se evidencia principalmente en el derecho comercial
internacional, en el que la intervencin estatal ha cobrado mayor protagonismo
5
.

5
DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita en: Derecho Internacional Privado una visin
actualizadas de sus fuentes, Advocatus, Crdoba, 2003, pg. 17.

- 9 -
Las manifestaciones de la crisis en lo internacional y en la privacidad repercuten en los
ordenamientos normativos.
De esta forma la concepcin clsica del DIPr ha sido puesta en jaque a partir del
surgimiento de una serie de fenmenos, que podemos calificar como condicionantes.

Entre estos fenmenos podemos mencionar: la globalizacin, el crecimiento y auge del
derecho de la integracin y la cooperacin jurdica internacional, la expansin de la autonoma de
la voluntad (que conlleva a la privatizacin del DIPr), la influencia de los derechos humanos, entre
otros.

Todos estos fenmenos intervienen en la transformacin del DIPr, conduciendo a la
superacin de la concepcin tradicional. Cada uno, individualmente considerado, amerita una
ponderacin particular por la incidencia con que gravita en el fenmeno producido

A continuacin analizaremos los ms relevantes.

1.6.1-Integracin econmica y poltica. Formas y grados de
cooperacin e integracin econmicas.

Los procesos de integracin regional revisten tambin significativa trascendencia en
funcin de los cambios que traen aparejados. En efecto, la aparicin en la escena regional del
Mercado Comn del Sur (en adelante MERCOSUR) ha producido mutaciones sustanciales en el
sistema jurdico de los Estados involucrados al modificarse el cuadro de las fuentes jurdicas de
que se nutre el DIPr.

A las normas generadas en el mbito del Estado en funcin de su particular concepcin de
la justicia para reglamentar las situaciones internacionales (DIPr interno) las disposiciones
producidas en funcin de acuerdos con otros Estados (DIPr Convencional) y las reglas que
aparecen en el marco del comercio internacional por obra de los particulares realizadas en el
mbito del ius mercatorum (Derecho Transnacional), se suman a partir de la puesta en marcha
del bloque, las que se crean en el marco del proceso de integracin econmica y que vienen a
conformar la vertiente que conocemos como Derecho Internacional Privado institucional. Estas
fuentes jurdicas constituyen los mbitos de produccin normativa sin cuya referencia es imposible
contemplar la realidad del trfico externo de nuestros das.

Puede comprenderse lo planteado si se piensa que un esquema de integracin suscita un
crecimiento del comercio internacional, por el mayor nmero de relaciones de trfico externo que
se generan con la consecuente libre circulacin de personas, bienes, servicios y factores
productivos. La viabilidad de la experiencia en mucho depende de la seguridad jurdica, la certeza
y previsibilidad de que se dote al esquema, lo que directamente deviene del derecho creado para
actuar como soporte de su funcionamiento. De all, el inters directo e inmediato del DIPr que
busca soluciones ante cada realidad, no slo teorizando en el campo doctrinario.

En la medida en que en la elaboracin de los instrumentos de esta nueva vertiente jurdica
se respeten los principios propios de la integracin y sus fines, el marco normativo brindar
soluciones acordes a ellos, encontrando as plena justificacin un DIPr institucional autnomo que
facilite las relaciones jurdico-privadas y no se conforme solo.

La integracin comprende distintos grados, a saber:

- 10 -
- rea de libre comercio: implica la libre circulacin de bienes o servicios dentro del espacio
conformado. Este objetivo se alcanza mediante la reduccin o eliminacin mutua de los aranceles
aduaneros y dems reglamentaciones comerciales restrictivas que afectan los bienes o servicios
originarios de los pases involucrados. Vgr: el North American Free Trade Agreement (NAFTA).

- Unin aduanera: adems de las caractersticas que tiene la zona de libre comercio, los
pases miembros establecen en la unin aduanera un arancel externo comn en sus relaciones
con otros pases. Vgr: el MERCOSUR.

- Mercado Comn: a la libre circulacin de bienes, servicios y factures productivos y a la
unin aduanera, se le suma la eliminacin de los controles sobre los movimientos del capital, el
trabajo, provocando la libre circulacin de factores de produccin, es decir, de la mano de obra y
el capital. Vgr. La Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI).

- Comunidad econmica: constituye la forma ms completa de la integracin al fundir en
uno solo los estadios anteriores. Existe cuando los pases coordinan sus polticas monetarias y
fiscales, delegando a organismos supranacionales, con personalidad separada de los Estados que
la componen, el dictado de normas comunes sobre polticas comerciales, de servicios, de
transporte, entre otros y la resolucin de conflictos. Vgr: la Unin Europea

1.6.2-La formacin de una sociedad multicultural.

La formacin de una sociedad multicultural es otro de los fenmenos condicionantes del
DIPr. Se trata de un fenmeno sociolgico que impacta en forma directa en el derecho. En efecto,
la existencia de culturas, costumbres e idiosincrasias diferentes a lo largo del globo terrqueo ha
llevado a que cada Estado legisle de una manera diferente su realidad social y esto, sin duda,
incide en uno de los presupuestos del DIPr: la diversidad legislativa, que se traduce en una
pluralidad de ordenamientos jurdicos.

Como vimos anteriormente, existen determinadas materias que se presentan como
propensas a la uniformidad legislativa, tal el caso de las materias comerciales. En cambio, en
otras materias que se vinculan estrictamente con la persona humana (capacidad, matrimonio,
entre otros) es muy difcil lograr uniformidad. De lo que se desprende que a mayor participacin de
la persona, mayor diversidad legislativa.

1.6.3-El auge de la cooperacin internacional.

El incremento de las relaciones jurdico-privadas de trfico externo trae consigo la
necesidad de regular el auxilio judicial internacional para no trabar la realizacin de la justicia. La
cooperacin jurisdiccional consiste en que los jueces del proceso (denominados exhortantes o
requirentes) solicitan de otros jueces (denominados exhortados o requeridos) que les ayuden en
su tramitacin, por ejemplo, notificando resoluciones o receptando la declaracin de testigos
domiciliados en la jurisdiccin de stos ltimos.

El auge del fenmeno del auxilio judicial internacional en sus diferentes niveles se
constituye como otro de los elementos condicionantes, tornndose imprescindible contar con
disposiciones normativas generadas en foros o mbitos internacionales.

- 11 -
El Auxilio Judicial Internacional pertenece al mbito del Derecho Internacional Privado en
general y, en particular, al Derecho Procesal Civil Internacional, entendido ste como la regulacin
atributiva de eficacia de determinados actos del proceso extranjero.

La cooperacin judicial en sentido amplio comprende tres captulos tradicionales: 1- La
atribucin o distribucin de la competencia internacional entre las distintas judicaturas de los
Estados, 2- el cumplimiento extraterritorial de medidas procesales dictadas por la judicatura de un
Estado y 3- el reconocimiento y la ejecucin extraterritorial de las sentencias pronunciadas por
jueces de un Estado extranjero.
Es preciso introducir una salvedad a los fines de superar concepciones restrictivas o
insuficientes de la cooperacin judicial internacional: si bien, en principio, la solicitud de la misma
debe partir y recibirse por organismos judiciales, ello no es necesario, pues igualmente pueden
intervenir organismos administrativos. Esto motiva que parte de la doctrina prefiera hablar de
Auxilio Jurdico Internacional.

As las cosas, el exhorto debe proceder de una autoridad judicial propiamente dicha o de
un organismo administrativo de carcter jurisdiccional cuyos pronunciamientos queden sujetos a
control judicial suficiente para impedir que tales rganos ejerzan un poder absolutamente
discrecional sustrado a toda revisin ulterior. No obstante, si el exhorto dimana de un tribunal de
un Estado, con el que el Estado del juez exhortado mantiene relaciones diplomticas, es suficiente
a los fines de cumplimentar la rogatoria, salvo por supuesto, que lo solicitado atente contra el
orden pblico internacional.

El auxilio jurisdiccional comprende, en definitiva, toda la actividad de naturaleza procesal
llevada a cabo en un procedimiento judicial o administrativo tramitado o a ventilarse ante un
Estado extranjero, de modo que incluye la informacin del derecho extranjero, los actos de mero
trmite como las intimaciones, citaciones, entre otras el diligenciamiento de pruebas por solicitud
de autoridades extranjeras, la traba de medidas cautelares y el reconocimiento y ejecucin de
sentencias y laudos arbitrales extranjeros.

Fundamenta la necesidad del Auxilio Judicial Internacional, el hecho de que la jurisdiccin
del juez se circunscribe a determinada porcin del territorio y no puede ejercerla ms all, sucede
que algunas veces es necesario practicar un acto procesal en algn lugar diverso de dicho
territorio, en cuyo caso es forzoso acudir a la autoridad judicial competente solicitando su
cooperacin. De esta necesidad han nacido los exhortos, los despachos y las cartas rogatorias,
que constituyen, en definitiva, el instrumento por medio del cual se vehiculiza o efectiviza el Auxilio
Judicial Internacional.

Se trata de cooperar en cuestiones atinentes a trmites jurdicos. Es por ello que mediante
convenios internacionales, se intenta facilitar la cooperacin que en la prctica jurisdiccional
resulta sumamente til ya que , por una parte, se evitan traslados y disminuyen las costas y
gastos que se ocasionan, en tanto que por otra, se crean lazos entre los Estados que ven de este
modo fortalecidas las relaciones entre ellos.

Avanzando en la comprensin del auxilio judicial internacional, es necesario destacar la
existencia de diversos modelos histricos desarrollados a los fines de su materializacin, por una
parte, y de distintos grados o niveles que dicha cooperacin puede presentar en la prctica, por la
otra. Ambas problemticas se refieren a los alcances o extensin de la cooperacin judicial
internacional.

- 12 -
Desde el punto de vista histrico, se considera se han verificado tres modelos o formas de
concrecin:

a) El modelo ms antiguo estaba inspirado en el principio de la soberana nacional. En su
seno no se prevea la hiptesis de litispendencia internacional. Por supuesto que dentro de este
modelo no tienen cabida, en principio, las medidas cautelares ni ninguna otra resolucin judicial
que no sean las sentencias firmes;

b) El segundo modelo, que puede calificarse como de transicin, procur atemperar la
rigidez del primero. Este se constituy principalmente en base a Pactos o Acuerdos
Internacionales;

c) El tercer modelo es el de integracin transnacional, propio de la Unin Europea y de
todo el derecho Comunitario evolucionado.

Grados de cooperacin. Desde el punto de vista de los niveles de cooperacin,
examinamos sus distintos grados:

a) La cooperacin de primer grado comprende los pedidos para cumplir providencias de
mero trmite, tales aquellas que no deciden la cuestin controvertida sino que impulsan el proceso
a travs de citaciones, intimaciones, emplazamientos, notificaciones, rendicin de prueba y otras
semejantes. A pesar de ser las de menor envergadura, desde el punto de vista cuantitativo son las
ms importantes, siendo que en el Derecho Comparado abarcan, aproximadamente, el 80% de la
cooperacin judicial.

La concepcin general en materia de cooperacin judicial internacional admite la
realizacin de actos de cooperacin de primer grado sin un control riguroso de competencia, en
virtud de la escasa entidad de los mismos y la no generacin de efectos perjudiciales para
terceros.

b) La cooperacin de segundo grado est integrada por las Medidas Cautelares. La traba
de medidas cautelares en el extranjero es, quizs, el aspecto ms difcil de la cooperacin judicial
internacional, por cuanto supone el ejercicio de medidas de coercin sobre las cosas y las
personas sin que se haya dirimido definitivamente la controversia de fondo, todo ello con una
potencialidad generadora de perjuicios respecto de quien padece la medida y de terceros.

Por ello, resulta sumamente controvertido el nivel o intensidad del control de competencia
que debe ejercerse respecto de la cooperacin judicial internacional de segundo grado, ubicada a
mitad de camino entre la inocua cooperacin de primer grado y la significativa cooperacin de
tercer grado.

c) Finalmente, y en el nivel ms alto, encontramos la llamada cooperacin de tercer grado,
referida al reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros.

ste es, sin hesitacin alguna, el supuesto ms importante de la jurisdiccin indirecta. En
este caso ya se ha hecho justicia, existe un pronunciamiento de un juez extranjero. En todo caso
el problema consiste ahora en determinar si los jueces de nuestro Estado reconocern o
eventualmente ejecutarn la sentencia cuyo reconocimiento y/o ejecucin se pretende. El
reconocimiento y la eventual ejecucin de las sentencias extranjeras son necesarios para realizar

- 13 -
la armona internacional de las decisiones, principio fundamental del Derecho Internacional
Privado Comparado.

Sin embargo el valor de la justa solucin uniforme exige cierto control de la decisin
extranjera, porque es razonable que los Estados no reconozcan cualquier solucin fornea
dispuesta an por sentencia judicial. El control de las sentencias extranjeras es universalmente
admitido en el derecho comparado. El reconocimiento y/o ejecucin se lleva a cabo mediante el
cumplimiento de determinados requisitos. La cooperacin de tercer grado exige un riguroso
control de competencia, pudiendo suscitarse discrepancias en orden a la manera de practicarlo,
pero no en cuanto a la necesidad de hacerlo.

- 14 -
Unidad 2: Formacin de un Sistema de Derecho
Internacional Privado

2.1-Planteamiento general.

La formacin de un sistema de Derecho Internacional Privado nos coloca frente al
problema de las fuentes. Existen numerosos criterios en relacin al concepto de fuentes
6
. En tal
sentido podemos referirnos a:

- Fuentes de inspiracin o fuentes desde un punto de vista histrico: alude a los
documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se realiza. En este sentido las obras de
Story, Savigny y Freitas constituyen la fuente histrica de inspiracin de las normas de DIPr
contenidas en el Cdigo Civil Argentino.

- Fuentes de vigencia o generadoras: se denominan as a aquellas de donde emana o
derivan las reglas jurdicas de una disciplina. En este sentido las normas escritas contenidas en el
derecho, constituyen fuente de vigencia del DIPr.

- Fuentes de carcter interpretativo: son la jurisprudencia y la doctrina que desempean un
papel fundamental en la interpretacin del derecho.

En este mdulo empleamos el vocablo Fuentes en el sentido de fuentes de vigencia del
derecho, es decir, como generadora de normas de esta disciplina.

2.1.1-Dispersin formal del DIPr argentino.

Si bien han existido algunos intentos de codificacin del DIPr, lo cierto es que ninguno de
ellos ha prosperado en la actualidad, por lo que existe en esta disciplina una dispersin legislativa,
pues no existe un Cdigo nico de Derecho Internacional Privado. Nos encontramos en una etapa
primitiva de la codificacin de esta disciplina.

La iniciativa de codificar la materia dotndola de autonoma legislativa se debe al profesor
Werner Goldschmidt quien en 1952, public por primera vez las Bases de un Anteproyecto de
Codificacin del Derecho Internacional Privado. Luego existieron otros proyectos legislativos que
alcanzaron estado parlamentario, pero ninguno de ellos logr ser aprobado.

Teniendo en cuenta el foro donde se generan los regmenes normativos, cabe efectuar la
siguiente clasificacin:

a) Derecho Internacional Privado interno

b) Derecho Internacional Privado Convencional

c) Derecho Internacional Privado Institucional

6
KALLER DE ORCHANSKY, Berta: ob citada, pg. 24.

- 15 -
d) Derecho Internacional Privado transnacional

2.1.2-Importancia del crecimiento de las dimensiones convencional y
de la integracin.

Sin duda alguna el crecimiento de las dimensiones convencional y de la integracin ha
gravitado fuertemente en el DIPr. Ya hemos visto en la unidad anterior la enorme influencia que
han tenido la cooperacin jurdica internacional y el derecho de la integracin.

En materia de fuentes el crecimiento de la dimensin institucional ha dado origen a un
nuevo derecho: el derecho de la integracin. Este derecho, al igual que el derecho interno y el
derecho convencional son fuente de vigencia directa de nuestra disciplina.

Seguidamente se analizar estos casos.

2.2-Dimensin autnoma.

El DIPr interno nace en el mbito de un Estado para regular las relaciones jurdico-privadas
internacionales. Al tener origen en el derecho nacional, a esta fuente tambin se la conoce como
dimensin autnoma y se caracteriza por su gran dispersin e insuficiencia. En el primer caso,
pues existen normas en la Constitucin Nacional, Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio,
Cdigos de Procedimientos y en leyes especiales. En el segundo caso, pues existen grandes
lagunas normativas
7
.

2.2.1-La Constitucin Nacional como ncleo del sistema de DIPr.

La constitucin nacional es el ncleo del sistema de DIPr autnomo o interno. De esta
manera los valores de ordenacin social impuestos por la Constitucin Nacional se proyectan a
todo el ordenamiento jurdico y por tanto al DIPr.

La carga axiolgica que proporciona esta fuente fundamental, obra de inspiracin de las
normas jurdicas del sistema legal y repercute no slo a la hora de legislar sino tambin al
momento de aplicar el derecho.

En argentina, la relacin entre la Constitucin y la reglamentacin de las situaciones
privadas internacionales, especialmente en los ltimos tiempos, condujo a la reivindicacin del
carcter nacional del DIPr.

En un sentido las normas de DIPr llevan a cabo la realizacin del programa ordenado por
los principios y valores contenidos en la Constitucin, mientras que en el otro, se asiste al
necesario recurso directo del sistema de DIPr a la Constitucin cuando se trata de corregir las
carencias legislativas precedentemente apuntas. La Constitucin pasa a ser principio y fin de la
legislacin internacional privatista y parmetro esencial de su aplicacin.

7
DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita: ob citada, pg.41.

- 16 -
2.2.2-El papel de la jurisprudencia interna y de la doctrina.

La doctrina y la jurisprudencia desempean una funcin comn: la interpretacin del
derecho. No obstante, la doctrina, adems de la funcin interpretativa, cumple una funcin
creadora en la elaboracin de soluciones para los problemas que plantea la ciencia relativamente
nueva del DIPr. Son fuentes del DIPr de carcter interpretativa.

La doctrina se expresa colectivamente mediante resoluciones o recomendaciones
aprobadas en el seno de Congresos y Conferencias nacionales e interpretaciones y a travs de
las opiniones particulares vertidas por los especialistas.

Los precedentes jurisprudenciales revisten una importancia enorme a la hora de la
aplicacin del derecho. As, si consultamos la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, veremos que sta tuvo una importancia e influencia decisiva en la Reforma de 1994,
en materia de jerarqua de las fuentes, avanzndose hacia un sistema monista internacionalista,
como ms adelante se explicar.

2.3-Dimensin convencional.

El Derecho Internacional Convencional es fruto del acuerdo de dos o ms Estados o bien
se genera en el marco de las organizaciones internacionales.

Fruto del Derecho convencional surgen los Convenios y Tratados internacionales,
pudiendo ser stos bilaterales o multilaterales, segn vinculen a dos Estados entre s o ms de
dos Estados respectivamente. Resulta imprescindible hacer referencia a los siguientes aspectos:

Incorporacin: Los tratados pertenecen al Derecho Internacional y su incorporacin al
derecho interno depende del sistema y de la prctica constitucional de cada Estado. La
concepcin dualista niega la intercomunicacin entre el derecho interno y el internacional y le
atribuye a cada ordenamiento un contenido propio, una finalidad especfica y fuentes de
produccin autnomas.

Segn la concepcin dualista, los Tratados constituyen fuente de inspiracin, no de
vigencia y se incorporan al derecho interno despus de una doble intervencin de los organismos
competentes: la primera intervencin consiste en la aprobacin del tratado y su ratificacin
internacional y la segunda intervencin consiste en el dictado de una ley mediante la cual se opera
la recepcin interna.

La concepcin monista sostiene la unidad del orden jurdico y la unidad de las fuentes de
produccin de normas. Acepta que el derecho internacional se incorpore automticamente al
derecho interno, una vez cumplido el proceso de aprobacin y ratificacin internacional. Para esta
postura los tratados constituyen fuente de vigencia de las reglas jurdicas respectivas.

Dentro de la concepcin monista se distingue un monismo internacionalista (con
predominio del Derecho Internacional sobre el Derecho interno) y un monismo nacionalista o
moderado (con predominio del derecho interno sobre el Derecho internacional). Ejemplo del
monismo moderado lo constituye la Constitucin Nacional de 1853 antes de la reforma de 1994
8
.

8
KALLER DE ORCHANSKY, Berta: ob citada, pg. 26.

- 17 -
Jerarqua: Cuando ya ha sido incorporado el tratado al derecho interno, surge otro
interrogante: Qu jerarqua posee el Tratado respecto de las leyes internas? Una vez ms se
enfrentan la concepcin internacionalista con la nacionalista. La primera otorga al Tratado
prioridad de rango; mientras que la segunda equipara el tratado a una ley, lo considera de igual
jerarqua y sostiene el principio segn el cual las leyes posteriores derogan a las anteriores.

En la evolucin histrica en nuestro pas debemos tener presente que existen dos etapas
bien definidas al respecto:

- Antes de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994: Se aplicaba de manera literal el
orden de prelacin establecido en el art. 31 de la Constitucin Nacional (Constitucin leyes
internas Tratados internacionales), es decir que exista supremaca de la Constitucin y las leyes
por sobre los Tratados internacionales, adems de la necesidad del dictado de una ley para la
incorporacin del Tratado al Derecho Interno vigente.

- Luego de la reforma de 1994 y de conformidad a lo establecido por el art. 75 incs. 22 y 24
Constitucin Nacional podemos esbozar el siguiente cuadro de situacin:

Poseen jerarqua constitucional: las Declaraciones, Convenios y los Tratados de Derechos
Humanos en las condiciones de su vigencia al tiempo de la reforma de la Carta Magna. Los
nuevos Tratados y Convenciones sobre esta materia requieren del voto de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada cmara para revestir igual jerarqua.

Tienen jerarqua superior a las leyes: a) los Tratados concluidos con Estados, con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede; b) los Tratados de
integracin que deleguen competencia legisferante y jurisdiccional a organizaciones
supranacionales.

No parece razonable haber asignado igual rango a los tratados que surgen del derecho
internacional convencional y a los nacidos de un proceso de integracin, mxime habindose
previsto constitucionalmente la delegacin de facultades legisferante y jurisdiccionales en
organizaciones supracionales. Al otorgrseles la misma jerarqua se plantea la posibilidad de un
eventual conflicto; pinsese en la existencia de Tratados provenientes de diferentes fuentes
normativas (convencional e institucional) que se expidan sobre idntica materia y que vinculen a
los mismos Estados.

Reconocen jerarqua inferior a la Constitucin y a las leyes: los convenios internacionales
celebrados en las provincias, con conocimiento del Congreso Nacional y siempre que no sean
incompatibles con la poltica exterior del Estado y no afecten las facultades delegadas al Gobierno
Federal o el crdito pblico de la Nacin.

Vigencia: Generalmente en los mismos tratados se fija la fecha de su entrada en vigencia,
despus del depsito del instrumento de ratificacin o del canje de ratificacin efectuado por los
pases signatarios. La ratificacin internacional supone a su vez la existencia de una ley
aprobatoria, dictada por los organismos constitucionalmente competentes de cada Estado.
Sin embargo, no todos los Tratados vigentes pueden ser invocados de inmediato por los
particulares como fuente de derechos y obligaciones. Es por ello que debemos distinguir entre
Tratado no autoejecutorio y autoejecutorio. Los primeros no son operativos sino
programticos y los jueces no pueden aplicarlos directamente y las partes no pueden invocarlos

- 18 -
directamente ni las partes pueden invocarlos como fuente de derechos y obligaciones hasta que el
derecho interno los desenvuelva a travs de los actos legisferantes adecuados.

Por el contrario, el tratado autoejecutorio contiene normas inmediatamente aplicables por
los jueces y genera directamente derechos subjetivos a favor de las personas.

2.3.1-Universal: la ONU - Conferencia de La Haya de DIPr.

Se trata de una organizacin intergubernamental de carcter permanente, perteneciente
sus integrantes a culturas jurdicas diferentes ya que participan naciones socialistas, musulmanas,
Estados del common law y pases con sistemas codificados.

No obstante esta marcada diversidad, los vincula un objetivo comn que es la unificacin
progresiva de las normas de DIPr. La temtica ha sido abordada por los Convenios que tienen
fuente en este foro:

1.- Formas (Disposiciones Testamentarias. Legalizacin de actos pblicos extranjeros)

2.- Procesal y Cooperacin (Notificacin de actos judiciales en materia civil y comercial;
Obtencin de prueba en el extranjero, Reconocimiento y Ejecucin de sentencias
Extranjeras).

3.- Jurisdiccin (Eleccin del foro)

4.- Sociedades y Personas Jurdicas (Reconocimiento de la Personera Jurdica de las
Sociedades, Asociaciones y Fundaciones Extranjeras).

5.- Contratos (Intermediacin y Representacin, Venta Internacional de Mercaderas; Ley
aplicable a los contratos sobre Compraventa Internacional).

6.- Responsabilidad (por la Fabricacin de Productos)

7.- Menores y Alimentos (Proteccin de Menores; Adopcin; Aspectos Civiles de la
Sustraccin de Menores; Obligaciones Alimentaria).

8.- Matrimonio y Divorcio (Regmenes Matrimoniales; Divorcio).

9.- Sucesiones (Administracin Internacional de Sucesiones).

10.- Accidentes (Circulacin por Carretera).

2.3.2-Regional: Tratados de Montevideo de 1889-1940. Cdigo
Bustamante de 1928. Conferencias Especializadas Interamericanas de
DIPr. (CIDIP).

Tratados de Montevideo

En 1878, se celebra en Lima (Per), el primer Congreso Latinoamericano de Derecho
Internacional Privado. En el encuentro se elabor un tratado por el que se unifican reglas de DIPr

- 19 -
(civil, penal y procesal), adoptndose la nacionalidad como punto de Conexin. Este principio,
sumamente resistido en la regin, fue el principal motivo de las escasas ratificaciones que
recibiera (Per y Costa Rica)

Entre el 25 de agosto de 1888 y el 18 de febrero de 1889, por invitacin de Argentina y
Uruguay, tiene lugar en Montevideo (Uruguay) un congreso sudamericano, del que participaron
representantes de Bolivia, Brasil, Chile, Paraguay, Per y los Estados convocantes. Por primera
vez, estos pases consienten en obligarse a travs de un cuerpo formativo por el que se unifican
normas de conflicto; se trata del primer intento de codificacin internacional de DIPr a nivel
mundial, que alcanz vigencia efectiva. Como resultado de la labor desarrollada y con predominio
del mtodo conflictualista, surgieron ocho tratados y un protocolo adicional a dichos tratados, a
saber:

- Tratado de Derecho Civil Internacional

- Tratado de Derecho Comercial Internacional

- Tratado de Derecho Procesal Internacional

- Tratado de Derecho Penal Internacional

- Tratado sobre Propiedad Literaria y Artstica

- Tratado de Patentes de Invencin

- Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica

- Convencin sobre el ejercicio de Profesionales Liberales.

Estos tratados fueron ratificados en su totalidad por Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y
Uruguay. Colombia ratific el Tratado de Derecho Civil, el de Derecho Comercial, el de Derecho
Procesal y el Convenio sobre Ejercicio de Profesionales liberales. Ecuador nicamente este
ltimo.

En 1939 al cumplirse cincuenta aos del Congreso de Montevideo, se celebra nuevamente
en esa ciudad, un segundo Congreso de DIPr con el fin de revisar los tratados y actualizar los
contenidos. En consecuencia los Acuerdos resultantes de esta reunin son los siguientes:

- Tratado de Derecho Civil Internacional

- Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional

- Tratado de Derecho de la Navegacin Comercial Internacional

- Tratado de Derecho Procesal Internacional

- Tratado de Derecho Penal Internacional

- Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos

- 20 -
- Tratado sobre Propiedad Intelectual

- Tratado de Patentes de Invencin

- Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica

- Convencin sobre el ejercicio de Profesionales Liberales.

Argentina ratific los Tratados de Derecho Civil, Comercial, de la Navegacin, Procesal,
Ejercicio de Profesionales Liberales y el Protocolo Adicional. Uruguay y Paraguay ratificaron todos
los Tratados.

Cdigo de Bustamante

En 1928, en ocasin de celebrarse la VI Conferencia Internacional de La Habana, se
aprueba el Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante. El texto elaborado
por Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn, refleja el significativo influjo que ejerci la doctrina
de Manzini en su autor al adherir a la concepcin apriorstica del orden pblico internacional; se
clasifica a las leyes personales en personales (de orden pblico interno), territoriales (de orden
pblico internacional) y voluntarias (de orden privado).

La obra del jurista cubano ejerci una notoria influencia en numerosos trabajos de la
doctrina americana y europea como as tambin en la jurisprudencia no slo de los Estados donde
adquiri vigencia, sino tambin en los tribunales de los pases que quedaron fuera de su mbito
espacial de aplicacin. Este cdigo vincula a quince pases del continente. Argentina no lo ha
ratificado.

Conferencias Especializadas Interamericanas de DIPr. (CIDIP).

Surgen en el marco de las Organizaciones de los Estados Americanos (OEA). Consisten
en Convenios Sectoriales sobre temas Especficos., empleando en la mayora de los casos la
tcnica conflictual y excepcionalmente y para algunas cuestiones se vale del materialismo.

Las Convenciones Aprobadas son las siguientes:

CIDIP I (celebrada en Panam en 1975)

- Conflicto de Leyes en materia de Cheques.

- Conflicto de Leyes en materia de Letra de Cambio, Pagars y Facturas.

- Arbitraje Comercial Internacional

- Exhortos y Cartas Rogatorias
- Recepcin de Prueba en el extranjero

- Rgimen legal de poderes para ser utilizados en el Extranjero

- 21 -

CIDIP II (celebrada en Montevideo en 1979)

- Normas Generales de Derecho Internacional Privado

- Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado

- Conflicto de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles

- Conflicto de Leyes en materia de Cheques

- Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias

- Prueba e informacin acerca del Derecho Extranjero

- Cumplimiento de Medidas Cautelares

- Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros.

CIDIP III (celebrada en La Paz, Bolivia en 1984)

- Conflicto de Leyes en materia de Adopcin de Menores

- Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado

- Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobe Recepcin de Pruebas en el
Extranjero

- Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias
Extranjeras.

CIDIP IV (celebrada en Montevideo, Uruguay en 1889)

- Contrato de Transporte Internacional de Mercaderas por Carreteras.

- Obligaciones Alimentarias

- Restitucin Internacional de Menores

CIDIP V (celebrada en Mxico en 1994)

- Trfico Internacional de Menores

- Derecho aplicable a los Contratos Internacionales

CIDIP VI (celebrada en Washington en 2002)

- Ley modelo sobre Garantas Mobiliarias

- 22 -

- Ley Aplicable y Jurisdiccin internacional competente en materia de Responsabilidad Civil
Extracontractual (Bases)

- Documentacin Mercantil uniforme para el Transporte Internacional con particular
referencia a la Convencin Interamericana sobre Contrato de Transporte Internacional de
Mercaderas por Carreteras de 1889 y la posible incorporacin de un Protocolo Adicional
sobre Conocimiento de Embarque.

Organizacin de las Naciones Unidas

En su seno actan diversos organismos como productores de normas.

En 1949 se funda la Comisin de Derecho Internacional (CDI) con la finalidad de codificar y
propender al desarrollo del Derecho Internacional Pblico; sin embargo su labor se ha proyectado
a materias del DIPr.

En 1966 por Resolucin de la Asamblea General se crea la Comisin de las Naciones
Unidas para el Derecho Comercial Internacional (CNUDMI) con la finalidad de unificar y armonizar
progresivamente el derecho Comercial. Se estimula as, un derecho sustantivo, uniforme y nico,
destinado a integrarse a los ordenamientos internos, pero que es internacional por su origen, por
su articulacin y por la materia regulada.

2.3.3-Convenios bilaterales.

Los Convenios bilaterales es fruto del acuerdo de los Estados a fin de regular distintas. La
caracterstica central y que los diferencia de los convenios multilaterales, radica en que los
primeros se concertan entre dos Estados, en tanto los segundos implican la participacin de tres o
ms Estados.

Existen infinidad de convenios bilaterales en nuestra disciplina. No obstante, centraremos
la atencin en los Convenios multilaterales.

2.3.4-Relacin entre convenios.

Orden de Aplicacin de las Fuentes.

Como ya hemos dicho, cuando nos referimos a la Jerarqua de las fuentes que a raz de la
reforma de la Constitucin Nacional de 1994, los Tratados o Convenios internacionales poseen
una jerarqua superior a las leyes o al DIPr interno o autnomo. No obstante, debemos tener
presente que respecto de una misma materia pueden existir dos o ms Convenios. Entonces nos
preguntamos: Qu criterio debe primar a fin de determinar qu Convenio debe aplicarse? En tal
sentido se han esbozado los siguientes criterios:
- Criterio Cronolgico: implica que el tratado posterior deroga al anterior y como
consecuencia de ello se aplica al caso aqul.

- 23 -
- Criterio de la Especialidad: no obstante el criterio anterior, frente a un supuesto en el cual
existan dos o ms tratados que regulen la misma materia, pero uno de ellos lo haga de manera
ms especfica o particular, prevalece aquel que regule la materia de una manera ms especfica.

- Criterio del Favor Negotti: implica que frente a dos tratados que regulen la misma materia,
pronuncindose uno por la validez de una institucin y otro por su invalidez, prevalecer aquel a
que est a favor de la validez de la misma.

2.4-Dimensin institucional: MERCOSUR.

El Derecho Internacional Privado Institucional es el resultado de la labor desarrollada por
las organizaciones internacionales que se generan a partir de la conformacin de bloques de
integracin regional y est destinado a regular las relaciones de trfico externo que se pergean
en dicho mbito.

La produccin jurdica que surge del MERCOSUR creada por los rganos que poseen
capacidad decisoria - Consejo Mercado Comn (Decisiones), Grupo Mercado Comn
(Resoluciones) y Comisin de Comercio del MERCOSUR (Directivas) al no haberse delegado
competencia legisferante en un rgano supranacional, requiere ser incorporada conforme el
mecanismo previsto en las constituciones de los Estados Partes. La consecuencia el Derecho
originario (Tratado de Asuncin, Protocolo de Ouro Preto y Protocolo de Brasilia) y el derecho
derivado (Decisiones, Resoluciones y Directivas) no constituyen derecho comunitario entendido
como el ordenamiento vigente en el modelo europeo, paradigma de la integracin del siglo XX, ya
que carece de aplicacin inmediata y de eficacia directa.

2.4.1-Estructura institucional.

La estructura institucional adoptada por el MERCOSUR no es propia de un sistema de
integracin sino que se corresponde con una organizacin intergubernamental de tipo tradicional.

Los rganos previstos son tpicamente intergubernamentales, sus integrantes son
acreditados por los gobiernos y consecuentemente actan y votan conforme a las instrucciones
recibidas de sus respectivos gobiernos.
En otro orden de ideas, la estructura orgnica del esquema subregional diseada por el
Tratado de Asuncin es pequea en cuanto a los rganos que la conforman pero se pretendi que
sea dinmica en su funcionamiento. Su particular caracterstica radica en que nace en su
contenido estructural como un sistema provisorio.

Para el primer perodo se previ una organizacin provisional integrada por los rganos
polticos con poder decisorio: el Consejo Mercado Comn (CMC) y el Grupo Mercado Comn
(GMC) y un tercer rgano sin capacidad decisoria; la Comisin Parlamentaria Conjunta (CPC).

- Consejo Mercado Comn: es el rgano superior del MERCOSUR. Le corresponde la
conduccin poltica y la toma de decisiones que aseguren el cumplimiento de los objetivos del
MERCOSUR.

Se integra por los Ministros de Relaciones Exteriores y de Economa de los pases socios,
previndose la participacin de los presidentes de los Estados Partes, aunque sea una vez por
ao.

- 24 -

El rgano se pronuncia mediante Decisiones tomadas por consenso.

- Grupo Mercado Comn: es el rgano ejecutivo del MERCOSUR que, coordinado por los
Ministerios de Relaciones Exteriores; se integra por cuatro miembros titulares y cuatro alternos por
pas que representen al Ministerio de Relaciones Exteriores, al Ministerio de economa o sus
equivalentes y el Banco Central. Tiene amplias facultades de iniciativa.

Entre sus principales funciones y atribuciones se encuentra la de velar por el cumplimiento
del Tratado de Asuncin, tomar las medidas necesarias para el cumplimiento de las decisiones
adoptadas por el Consejo, proponer medidas concretas para, tendientes a la aplicacin del
programa de liberacin comercial, entre otras.

Se expide por medio de Resoluciones, adoptadas por consenso.

- La Comisin Parlamentaria Conjunta: tiene como funcin estudiar los proyectos de
acuerdos especficos negociados por los Estados antes que sean enviados a los respectivos
Congresos. No obstante ello, la principal tarea que le asigna el Tratado de Asuncin consiste en
realizar las recomendaciones que estime convenientes a los Poderes Ejecutivos. Este organismo
no tiene capacidad decisoria, slo emite recomendaciones.

En el ao 1994, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 18 del Tratado de Asuncin
se firma el Protocolo Adicional al Tratado de Asuncin sobre la Estructura Institucional del
MERCOSUR, denominado:Protocolo de Ouro Preto. Sin embargo este documento no constituye
el texto definitivo sobre la estructura institucional del MERCOSUR, incurre nuevamente en el
defecto de adoptar un sistema transitorio, aunque con caractersticas distintas a las del Tratado de
Asuncin.

La estructura orgnica creada por el Tratado originario fue mantenida y ampliada por el
Protocolo de Ouro Preto. En consecuencia el art. 1 del Captulo I Estructura del MERCOSUR
enumera los siguientes rganos:

1.- El Consejo Mercado Comn (CMC)

2.- El Grupo Mercado Comn (GMC)

3.- La Comisin de Comercio del MERCOSUR (CCM)

4.- La Comisin Parlamentaria Conjunta (CPC)

5.- El Foro Consultivo Econmico Social (FCES) y

6.- La Secretara Administrativa del MERCOSUR (SAM).

Se mantienen el CMC. El GMC, la CPC y la SAM, si bien el nuevo Protocolo profundiza la
caracterizacin de cada uno de ellos y les asigna funcionales especiales y se agregan la CCM y el
FCES.

- La Comisin de Comercio del MERCOSUR

- 25 -
La Comisin de Comercio tiene como principal finalidad la de asistir al Grupo y velar por la
correcta aplicacin de los instrumentos de la poltica comercial. Se compone por cuatro miembros
titulares y cuatro suplentes de cada uno de los estados miembros y se ha de reunir al menos una
vez al mes. La coordinacin de sus reuniones es competencia de los respectivos Ministerios de
Asuntos Exteriores Nacionales.

Dentro de sus funciones se encuentra la de velar por la aplicacin del Arancel Externo
Comn (AEC) y el resto de los instrumentos de la poltica comercial comn informando al grupo
sobre su aplicacin o proponiendo su modificacin, as como el examen de las reclamaciones que
realicen sus secciones nacionales, cualquier estado miembro o, incluso, cualquier particular,
respecto de la interpretacin de los tratados o de la realizacin de prcticas restrictivas de la
competencia, de discriminacin o de competencia desleal. La Comisin adoptar Directivas o
Propuestas en la materia de su competencia, siendo las primeras obligatorias para todos los
Estados.

- El Foro Consultivo Econmico-Social FCES

El Foro Consultivo Econmico-Social es el rgano de representacin de los sectores
econmicos y sociales de los Estados Partes del MERCOSUR. Tiene funciones consultivas y se
manifiesta mediante recomendaciones que eleva al GMC. Est compuesto por un nmero igual de
representantes por cada Estado miembro y sus funciones se limitan a la de constituirse como un
foro representativo de intereses econmico sociales.

- La Secretara Administrativa del MERCOSUR

La secretara del MERCOSUR realizar funciones de apoyo administrativo al resto de los
rganos entre sus funciones est la de gestionar el archivo oficial la realizacin de publicaciones y
traducciones, funciones de logstica. Su director se nombra bienalmente por el Grupo, aunque la
designacin le corresponde al Consejo.

De los datos aportados se pueden observar varias de las caractersticas que, a nuestro
juicio, debilitan el funcionamiento de las instituciones e implican por ello del debilitamiento de todo
el proceso de integracin.

As, si se examina la estructura de todas las instituciones, se puede percibir como todos los
pases mantienen el mismo poder de decisin en las mismas, sin una ponderacin del voto por
poblacin, economa. Adems, todas las decisiones de las instituciones se adoptan por
unanimidad. Este esquema responde ms a un fenmeno de cooperacin internacional que a un
esquema de integracin.

Con este modelo se garantiza la adopcin de decisiones fciles, que todos los pases
apoyen. Sin embargo este modelo de funcionamiento garantiza tambin que, a la hora de adoptar
decisiones de un mayor coste social, poltico o econmico (para todos o para alguno de los pases
del MERCOSUR, las mismas habrn de adoptarse fuera del marco institucional del MERCOSUR,
o en otro caso no sern adoptadas. Ejemplos recientes de ello se pueden encontrar en el modo en
que han reaccionado los cuatro pases ante la crisis asitica, particularmente Brasil. Se puede
observar que las decisiones ms importantes han sido adoptadas por las autoridades nacionales,
marginando en cierta manera las instituciones del MERCOSUR.
2.4.2-Derecho originario.

- 26 -
Hemos dicho ya que el derecho originario en el marco del MERCOSUR es aquel que
emana del Tratado de Asuncin, Protocolo de Ouro Preto, Protocolo de Brasilia, este ltimo hoy
derogado por el Protocolo de Olivos. Las normas emanada de stos, al no haberse delegado
competencia legisferante en un rgano supranacional, requieren ser incorporadas conforme el
mecanismo previsto en las constituciones de los Estados Partes. En consecuencia el Derecho
originario no constituye Derecho Comunitario entendido ste como el ordenamiento vigente en el
modelo europeo, ya que carece de aplicacin inmediata y de eficacia directa.

2.4.3-Derecho secundario.

El Derecho originario es aquel que emana de los rganos que poseen capacidad decisoria
dentro del MERCOSUR Consejo Mercado Comn (Decisiones), Grupo Mercado Comn
(Resoluciones) y Comisin de Comercio del MERCOSUR (Directivas)

Al igual que en el caso anterior requieren ser incorporado conforme el mecanismo previsto
por los Estados Partes y carece de aplicacin directa e inmediata, pues no es Derecho
Comunitario.

Instrumentos en materia de Cooperacin Internacional en el mbito del MERCOSUR

Por Decisin N 5 1991 (I) el CMC resolvi crear las Reuniones de Ministros o de
funcionarios de jerarqua equivalentes, para el tratamiento de los asuntos vinculados al Tratado de
Asuncin, en sus respectivas reas de competencia. En este contexto se crea la Reunin de los
Ministros de Justicia del GMC, cuya funcin es proponer al CMC por intermedio del GMC medidas
tendientes al desenvolvimiento de un marco comn para la cooperacin jurdica de los Estados
Partes.

A tal fin se ha elaborado una serie de protocolos que contienen soluciones sobre la
Cooperacin jurdica del MERCOSUR, que pueden considerarse imprescindibles para cumplir los
objetivos del mercado en formacin.

Dichos Protocolos son:

- Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en materia Civil, Comercial, Laboral
y Administrativa (Protocolo de las Leas).

- Protocolo sobre Jurisdiccin Internacional en materia Contractual (Protocolo de Buenos
Aires)

- Protocolo sobre Medidas Cautelares (Protocolo de Ouro Preto)

2.5-Procedimiento de produccin jurdica de carcter transnacional:
la lex mercatoria y el arbitraje comercial internacional.

El Derecho Internacional Privado Transnacional es aquel que se genera en el mbito del
comercio internacional, por la accin de los particulares o de organizaciones privadas.

- 27 -
Se trata de un derecho espontneo, producto de la prctica comercial internacional que
tiene origen en fuentes propias basadas en los usos comerciales, cuyo ncleo central reposa en
los usos y costumbres internacional (lex mercatoria)

Los usos y costumbres internacionales, denominados en el mbito internacional como Lex
mercatoria, comprende el conjunto de usos y costumbres profesionales utilizados en el Comercio
Internacional que, independientemente de las legislaciones nacionales, se erigen en una suerte de
derecho del comercio comn internacional. Se dice tambin que se trata de un conjunto de
normas y reglas fragmentarias que rigen exclusivamente determinados aspectos de la
contratacin internacional y de las relaciones privadas comerciales internacionales, en
consecuencia, no se est frente a un sistema jurdico, atento su falta de completitividad dado que
slo se regulan algunos aspectos de tales relaciones jurdicas. Este compendio de normas y
principios reviste un grado de obligatoriedad espontneo en razn que su sistema sancionador es
dbil, quedando a merced del posible boicot o de medidas de similar naturaleza que operan entre
los comerciantes
9
.

En este sentido resulta imprescindible destacar la labor de la Cmara de Comercio
Internacional. Esta institucin nuclea a ms de ciento cuarenta pases agrupando gran cantidad de
empresas y asociaciones; este organismo creado en 1919 con sede en Pars, funciona a travs de
comits nacionales. El correspondiente a la Repblica Argentina desarrolla sus funciones en la
Cmara Argentina de Comercio.

Su principal cometido es armonizar las prcticas comerciales, lo que se evidencia en la
adopcin de los trminos comerciales internacionales Incoterms y en las Reglas y Usos sobre
Crditos Documentarios. Se trata de reglas no oficiales que son compiladas, redactadas y
publicadas por la Cmara de Comercio Internacional.

Tambin es dable destacar la actuacin del Instituto Internacional para la unificacin del
Derecho Privado (UNIDROIT). Se trata de un organismo internacional de carcter
intergubernamental que desarrolla una intensa labor en la unificacin del derecho privado; se
constituy en 1926 y tiene su sede en Roma..

Para la realizacin de sus fines utiliza varas vas, valindose principalmente de la
preparacin de leyes y convenciones; en 1994 se compilaron los Principios sobe los contratos
comerciales internacionales, que tienen como objetivo establecer un conjunto equilibrado de
reglas generales aplicables a los contratos mercantiles internacionales.

En la elaboracin de los principios se emplea una metodologa material. La vigencia
depende de que las partes hayan previsto su aplicacin a travs del ejercicio de la autonoma de
la voluntad.

El Arbitraje Comercial Internacional
Concepto
Es un mtodo alternativo de solucin de controversias eminentemente voluntario, por el
cual las partes resuelven a travs de una clusula compromisoria o un compromiso arbitral, la
solucin de conflictos presentes o futuros, por medio de la designacin de un tercero, el cual

9
DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET, Teresita: ob. citada, pg.59.

- 28 -
siguiendo un procedimiento establecido tambin por las partes va a resolver a travs de un laudo
obligatorio, pudiendo resolver conforme a derecho o equidad.
Se trata de un mtodo de heterocomposicin porque interviene un tercero (el rbitro) que
tiene potestad decisoria.
Las partes pueden establecerlo a travs de una clusula compromisoria o un compromiso
arbitral. En el primer caso se trata de una clusula inserta en un contrato, por la cual las partes
establecen que en caso de conflicto se someten al arbitraje privado internacional a fin de su
resolucin. El compromiso arbitral es un contrato que se firma con posterioridad al surgimiento del
conflicto por cual las partes deciden someterse al arbitraje para la resolucin de ese conflicto.
Ventajas y Desventajas:
El arbitraje posee grandes ventajas con relacin a la jurisdiccin. Entre ellas encontramos:
- El rbitro es un juez de parte, por lo que es una persona que genera confianza a las
partes.
- Es un mtodo altamente eficaz, pues trae aparejado la solucin del conflicto.
- Evita el conflicto de jurisdicciones.
- Implica un ahorro en tiempos con relacin a la jurisdiccin y esto finalmente se traduce en
un ahorro econmico.
- El rbitro es una persona elegida por las partes y un experto en la materia que va a
juzgar.
No obstante estas ventajas, podemos sealar como desventaja que en los contratos
internacionales tipo la parte ms poderosa se impone sobre la ms dbil y esto implica sacarla de
los jueces naturales.
Naturaleza del Arbitraje:
Al respecto existen tres posturas: la publicista, la privatista y la intermedia o eclctica.
- La postura publicista sostiene que el arbitraje es una institucin de Derecho Procesal y
como consecuencia de ello asimila el rbitro al juez y el laudo a la sentencia.
- La postura privatista sostiene que el arbitraje es una institucin de derecho contractual.
Diferencia al juez del rbitro y a la sentencia del laudo, ya que este ltimo carece de fuerza
ejecutiva.
- La postura intermedia o eclctica considera que es una jurisdiccin convencional, en
virtud de que existe un contrato que le da origen y un procedimiento ajeno a este contrato.

Clases de Arbitraje.

- 29 -
-Ad hoc e Institucional
En el primer caso las partes eligen los rbitros, quienes llevan adelante todo el proceso, sin
ninguna otra intervencin, en cambio en el arbitraje institucional existe una entidad encargada de
servir de apoyo a las partes, desde el inicio mismo del procedimiento hasta su culminacin. Como
por ejemplo la Cmara de Comercio Internacional. La tendencia es hacia el arbitraje
institucionalizado, pues brinda mayor seguridad y comodidad.

-Arbitraje de derecho y amigables componedores

Los rbitros iuris deciden los conflictos de acuerdo a lo dispuesto en el ordenamiento
jurdico, mientras que los amigables componedores prescinden del mismo y resuelven segn su
leal saber y entender.

-Arbitraje voluntario o forzoso

Teniendo en cuenta la fuente de donde provenga, ya sea de un mero acuerdo de
voluntades o de una disposicin legal, puede clasificarse de esta manera.

-Arbitraje interno e internacional
Dependiendo de los elementos que compongan la relacin y su vinculacin con uno o ms
Estados.

Sistema de Solucin de Controversias en el mbito del MERCOSUR
Originariamente el sistema de solucin de controversias estaba contemplado en el
Protocolo de Brasilia.
Dicho Protocolo prevea tres instancias: a) Negociaciones Directas entre los Estados parte;
b) Intervencin del Grupo Mercado Comn y c) Procedimiento arbitral (Arbitraje Ad hoc).
El 18 de febrero de 2002 se suscribi en Olivos un Protocolo que lleva su nombre. El
Protocolo de Olivos tiene carcter transitorio al igual que el Protocolo de Brasilia, reemplazando a
ste y a su reglamento.
El sistema de solucin de controversias aprobado por el Protocolo de Olivos, tiene
bsicamente cuatro instancias:

Negociaciones directas

Cuando la controversia es entre dos Estados, se promueve que la misma sea resuelta por
negociaciones directas. Una vez abiertas formalmente, las mismas no deben durar ms de 15
das.

Procedimiento arbitral

- 30 -
El procedimiento de solucin de controversias en el MERCOSUR est bsicamente
establecido mediante dos instancias de arbitraje. La primera instancia se realiza ante un Tribunal
Arbitral Ad Hoc (TAHM) y la segunda instancia se realiza ante el Tribunal Permanente de Revisin
del MERCOSUR (TPRM). Las partes pueden tambin obviar la primera instancia y recurrir
directamente al TPRM (per saltum).

Tribunales Arbitrales Ad Hoc

Cuando un Estado o un particular tiene un reclamo contra alguno de los estados miembros
del MERCOSUR, luego de presentar el reclamo en la Secretara Permanente del MERCOSUR
(SPM), se forma un Tribunal Arbitral Ad Hoc integrado por tres rbitros.
Para formar el Tribunal Ad Hoc cada parte elige un rbitro de una la lista permanente
compuesta de 12 juristas de cada uno de los pases miembros.
El tercer rbitro, que se desempear tambin como presidente, no debe tener la
nacionalidad de ninguno de los estados miembro. Si no puede ser elegido por comn acuerdo de
las partes, el mismo se establece por sorteo entre aquellos que integran una lista de rbitros no
nacionales preestablecida Protocolo de Olivos para la Solucin de Controversias, art. 11, inciso 2.

El procedimiento consta de las siguientes etapas:
a.- Presentacin del reclamo y respuesta, por escrito
b.- Examen de las pruebas
c.- Los alegatos orales
d.- El laudo en un plazo no mayor de 60 das, prorrogable por 30 das ms.

El Tribunal Ad Hoc tiene facultades para dictar medidas provisionales si hay presunciones
fundadas de que el mantenimiento de la situacin pueda ocasionar daos graves e irreparables.
El laudo es obligatorio para las partes, pero puede ser recurrido por cualquiera de ellas al
Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR, pero slo sobre cuestiones jurdicas, no
pudiendo volverse a examinar los hechos ni aportar nuevas pruebas.

Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR

El Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR (TPRM) puede intervenir
directamente en primera instancia, si las partes estn de acuerdo en recurrir directamente a l.
Este mecanismo se denomina "per saltum" (por salto). En este caso el TPRM acta examinando
la totalidad del problema, incluyendo los hechos, las pruebas y los argumentos jurdicos.
Si las partes llegan al TPRM, luego de que exista un laudo dictado por un Tribunal Arbitral
Ad Hoc cuestionado por alguna de ellas, el Tribunal slo analiza las cuestiones jurdicas para
verificar si existen errores en el laudo.
El laudo que dicta Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR es obligatorio y
definitivo.

- 31 -

Intervencin del Grupo Mercado Comn

Sin perjuicio del procedimiento arbitral, cuando las partes son dos estados, pueden
tambin presentar el caso ante el Grupo Mercado Comn. En este caso el GMC puede realizar
recomendaciones a las partes en conflicto con el fin de que resuelvan la diferencia.

Es tiempo de hacer una revisin como una especie de conclusin sobre lo que hemos visto
hasta el momento.
Sin perjuicio de que remitimos a la bibliografa bsica indicada en programa, a fin de
ampliar y profundizar los contenidos supra expuestos, concluimos el Mdulo 1 de la siguiente
manera:
1.- Los presupuestos del DIPr son el pluralismo de ordenamientos jurdicos (diversidad
legislativa) y el trfico privado externo (actuacin del sujeto)

2- El DIPr goza de autonoma cientfica, pues posee un objeto, una finalidad y un mtodo
propio.

3.- El objeto del DIPr es la relacin jurdico internacional que presupone en, al menos de
alguno de sus aspectos (personal, real o voluntario), la presencia del elemento extranjero.

4.- Segn la concepcin tradicional del DIPr su contenido se integra por tres tpicos
fundamentales: la determinacin de la ley aplicable, la indicacin de la jurisdiccin competente y el
reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales.

5.- Los mtodos utilizados por el DIPr son: el territorialista, el indirecto o extraterritorialista y
el directo o material.

6.- Existen fenmenos condicionantes de la concepcin clsica de esta disciplina: la
globalizacin, el derecho de integracin, el crecimiento de la autonoma de la voluntad, el auge de
la cooperacin internacional, ente otros.

7.- El auxilio judicial internacional es un supuesto de jurisdiccin indirecta y consiste en que
los jueces de un proceso (denominados exhortantes o requirentes) solicitan de otros jueces
(denominados exhortados o requeridos) que colaboren en la tramitacin de ciertos actos
procesales.

8.- Existen tres niveles o grados de cooperacin jurdica internacional: auxilio judicial de
primer grado (actos de mero trmite), auxilio judicial de segundo grado (medidas cautelares) y
auxilio judicial de tercer grado (reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales)

9.- El DIPr carece de autonoma legislativa, pues se encuentra formalmente disperso.

10.- La dispersin formal del DIPr alude a la inexistencia de un cuerpo legal nico y
codificado que compile las normas que rigen la disciplina, pese a algunos intentos de codificacin
que han surgido.

- 32 -
11.- Las fuentes de vigencia del DIPr son: la dimensin autnoma, convencional,
institucional y transnacional.

12.- A partir de la reforma constitucional de 1994, el orden de prelacin de las fuentes es el
DIPr convencional, y en ausencia de ste, se aplica el DIPr interno.

13.- En caso de existir dos o ms Tratados que regulen una misma materia, los criterios de
prelacin, segn el caso, son: el cronolgico, el de la especialidad y el del Favor Negotti.

14.- Dentro del DIPr convencional destacamos la vigencia de los Tratados de Montevideo
de 1889 y 1940, las Conferencias Especializadas Interamericanas de Derecho Internacional
Privado (CIDIP) y las convenciones suscriptas en el marco de la Haya.

15.- En la dimensin institucional resaltamos la labor jurdica del MERCOSUR.

16.- En la dimensin transnacional bregamos por el crecimiento de la lex mercatoria y el
Arbitraje Privado Internacional

17.- El Arbitraje Privado Internacional es un mtodo alternativo de solucin de conflictos
altamente eficaz en el mbito del DIPr y que posee muchas ventajas con relacin a la jurisdiccin.

Modulo 1 - Lectura 1 - Aspectos Generales Del Derecho Internacional Privado PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Modulo 1 - Lectura 1 - Aspectos Generales Del Derecho Internacional Privado PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Materia: Derecho Internacional Privado

Profesora: Ilse Ellerman

También podría gustarte