Junyent Bas Ley Comentada Tomo 2 (Sin Notas Al Pie)

Junyent Bas Molina Sandoval: Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo II
Junyent Bas, Francisco Molina Sandoval, Carlos:
Ley de Concursos y Quiebras Comentada Tomo II !d" #beledo$%errot &''(

T)tulo III $ Q*I!B+# Ca,)tulo I $ -!CL#+#CI./ Secci0n I $ Casos y ,resu,uestos Art. 77. Casos. La quiebra debe ser declarada: 1) En los casos previstos por los artculos 46, 47, 48, inc. ) A pedido del acreedor. #) A pedido del deudor.
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I" Breve ubicaci0n 1ist0rica de la 2uiebra 3" Introducci0n La comprensin integral del proceso falencial exige realizar alguna referencia histrica, ya que la quiebra fue el primer procedimiento de naturaleza concursal que conoci la humanidad y ello ha llevado al debate sobre sus orgenes. En rigor, no se har una rese!a histrica, sino una ubicacin socio"cultural del nacimiento del proceso falencial, de manera tal de coadyuvar a un me#or entendimiento de la evolucin del instituto que, en la actualidad, se ha convertido en la ultima ratio del sistema concursal ante el claro predominio de las diversas alternativas preventivas como el acuerdo preventivo extra#udicial, el propio concurso preventivo y el llamado $salvata#e% de la empresa. &s, cabe recordar que el derecho concursal, o me#or dicho, en ese entonces, el derecho falimentario, tuvo su origen en la Europa medieval con la configuracin del fallimento o quiebra, primer proceso tpico de corte colectivo que permite hablar de una e#ecucin colectiva patrimonial, de acuerdo con las regulaciones estatutarias de las ciudades de 'isa, (erceli, )lorencia, (enecia, *iena, etc+tera. ,e todas formas, no cabe desconocer, como lo destaca el profesor catal n (icente -huli , pese a la afirmacin precedente, la influencia del derecho romano en esta materia. &" +oma &s, en .oma existieron instituciones $preliminares% , seg/n las etapas de su desarrollo #urdico como sociedad. En una primera +poca, la compulsin personal, es decir, las medidas #urdicas directas sobre la persona del deudor, propias del sistema formulario del #us civile, constre!an a la persona del deudor para obligarlo a cumplir y no distinguan el aspecto patrimonial como una realidad autnoma. 'or ello, quien se obligaba era el deudor en forma personal sin que existieran acciones que permitieran agredir directamente el patrimonio. El patrimonio $era una emanacin de la personalidad% . En consecuencia, el deudor quedaba sometido al acreedor en formal personal, de manera tal, que +ste poda, ante el incumplimiento de la deuda, obtener la ad#udicacin personal del deudor, ya sea mediante resolucin del pretor o como alternativa convencional. Esta ad#udicacin de la persona del deudor permita disponer de su patrimonio y tambi+n de su persona, sin distinciones entre ambos aspectos, por lo que, el acreedor poda hacer traba#ar al deudor para s, como esclavo con la facultad de venderlo o darle muerte de conformidad con la Ley de las 011 2ablas en el a!o 341 a.-. En .oma el deudor que incumpla las obligaciones defraudaba a sus acreedores y de all el famoso proloquio fallitus, ergo fraudator. En esa +poca coexistan la manus iniectio, medida #udicial ordenada por el pretor en orden a la su#ecin personal del deudor y el nexum de naturaleza convencional que implicaba el sometimiento voluntario. La dureza del nexum que su#etaba la persona del deudor al acreedor y que lo llevaba a poder disponer hasta de su libertad y su vida, fue suavizada con la conocida ley 'oetelia 'apiria, a!o 567 a.-., pero no evitaba la su#ecin personal, sino la limitacin de sus efectos. En esa etapa no puede predicarse ni una configuracin $preliminar% de un proceso falencial. ,e esta forma, a partir de aquella ley que suaviza los efectos personales, aparecen los primeros procedimientos e#ecutorios colectivos, como la bonorum venditio y la cessio bonorum, que tra#eron apare#ado la distincin entre el desapoderamiento patrimonial y la compulsin personal por deudas.

El $entramado% de los efectos personales y patrimoniales de la insolvencia segua siendo con#unto pero, comienza lentamente el predominio de la responsabilidad patrimonial. En esos procesos se produca la sucesin universal de todos los bienes del deudor que $pasaban% a los acreedores, mediante la interposicin de un tercero bonorum emptor, que venda dichos bienes para pagar a los acreedores. La missio in possessionem, medida dictada por el pretor, constitua el asiento #urdico sobre el que se estructuraba el desapoderamiento, pues implicaba el traslado de la facultad de administrar y disponer los bienes a un tercero en representacin de los acreedores. Este tipo de proceso mantena sus efectos personales de car cter $infamante% , al grado tal que el deudor era un verdadero $muerto civil% por la p+rdida de derechos que el $status de fallido% significaba. En la bonorum venditio el proceso se habra a instancia de los acreedores y tenda a la liquidacin universal de los bienes8 por el contrario, la cessio bonorum permita al deudor ofrecer la cesin de los bienes a los acreedores con la misma finalidad liquidativa, pero por su car cter facultativo no tena la misma fuerza represiva a nivel personal. 4" !dad Media La historia de las instituciones #urdicas demuestra que el fallido era considerado un verdadero defraudador, tal como lo afirmaron los glosadores en la Edad 9edia y esta situacin tambi+n se refle# en el nacimiento del derecho comercial. El derecho concursal, como sucedi con el derecho comercial, tuvo su origen en las c+lebres comunas de la ba#a Edad 9edia. En aquella +poca se haba desmembrado el 1mperio de -arlomagno y los Estados, tal como se los conoce actualmente, no existan. Los reinos no tenan la fuerza confirmatoria de la nacionalidad, tal como surgiran posteriormente y los se!ores feudales protegan el mbito territorial de sus respectivos dominios, pero necesitaban de los mercaderes para el intercambio comercial lo que dio nacimiento al derecho estatutario de las ciudades medioevales. El renacimiento de las ciudades es un fenmeno vinculado con el nacimiento del comercio. Los comerciantes aglutinados en los burgos reclamaron de los se!ores feudales las libertades de comercio y de sus propias instituciones de gobierno. &s nacieron los Estatutos de las distintas ciudades donde se establecan los derechos de los burgueses o ciudadanos a su propio gobierno y a darse sus instituciones. El derecho comercial surge como derecho de la persona y de la libertad. *e forman las corporaciones de artesanos y nacen los tribunales mercantiles. El derecho de los comerciantes tiene esta tonalidad sub#etiva propia de su origen, garantizando la libertad industrial y econmica de las ciudades. En este ambiente naci el derecho falencial con una serie de caractersticas que a/n hoy perduran. La quiebra #urdica est precedida por la quiebra econmica lo que otorga a este proceso caractersticas particulares. 2al como sucede en la actualidad, la situacin de insolvencia estaba precedida del mero atraso en ciertos pagos, al que segua el incumplimiento m s o menos frecuente, y culminaba cuando se llegaba a la imposibilidad general de pago. El estudio de los Estatutos de las principales ciudades demuestra que la quiebra estaba precedida por conductas propias del deterioro econmico del comerciante, tales como entregas a los acreedores de bienes distintos a los adeudados originariamente, o sea, daciones en pago8 ventas a precio vil8 cr+ditos a intereses usurarios y otro tipo de maniobras $ruinosas% , como forma de seguir subsistiendo y pagando a los acreedores m s exigentes, o cuyo cr+dito hubiere sido m s importante para la continuacin de la actividad del deudor. -omo la quiebra era considerada $un delito econmico% e implicaba el arresto del fallido, el proceso de deterioro econmico culminaba con la fuga del deudor insolvente. ,e all que la fuga y el ocultamiento del deudor que no poda pagar sus deudas fueron considerados como los sntomas tpicos de la insolvencia. La situacin de quiebra econmica llevaba a la $declaracin #urdica de quiebra% por parte del magistrado mercantil, cuya actuacin apuntaba al cese de la actividad del fallido. La regulacin #urdica se fue elaborando en los diversos Estatutos de las ciudades como 'isa, 9il n, )lorencia, )landes, etc., advirti+ndose pautas comunes que caracterizan la e#ecucin colectiva y dan nacimiento al derecho estatutario, primer ordenamiento de derecho comercial especficamente. &s, la declaracin de quiebra implicaba el desapoderamiento del deudor fallido y se dispona la liquidacin de su patrimonio, con la finalidad de satisfacer a los acreedores con su producido o, en algunos casos, su eventual reparto en especie. El desapoderamiento se materializaba mediante el denominado

$incautamiento% , que importaba la toma de posesin por otro, en nombre de la comunidad mercantil, de los bienes del fallido. Los bienes incautados eran confiados a los acreedores o a terceros, originariamente representantes de aqu+llos, que se denominaban sndicos. :stos tambi+n cumplan funciones tendientes a liquidar el patrimonio del cesante; cobraban sus cr+ditos y vendan los bienes, con el ob#eto de pagar las deudas preexistentes, cuyos titulares se determinaban mediante un procedimiento especial. &dem s del cese de actividad, cierre del negocio y liquidacin de los bienes del fallido, +ste padeca el escarnio de los efectos personales, tales como la $picota% , que era la exhibicin p/blica del deudor mediante $bandos% que publicaban su situacin de fallido. En consecuencia, se les prohiba e#ercer el comercio <inhabilitacin= y, finalmente, eran condenados al destierro, sufran penas de prisin o llegaban a pagar con sus propias vidas. &dem s, la infamia en muchos casos se trasladaba a los parientes, especialmente a los descendientes, quienes en alguna medida eran considerados cmplices. &s, la quiebra se constituy en el proceso #udicial donde entraba a #ugar en plenitud el principio de que el patrimonio del deudor constituye la prenda com/n de los acreedores. Los acreedores deban concurrir a la quiebra y reclamar el reconocimiento de sus acreencias, mediante un procedimiento con similar alcance al que actualmente se denomina verificacin de cr+ditos. :sta era la forma generalizada de determinar el pasivo a cargo del quebrado y, de esta manera, poder llegar al pago de la totalidad de los acreedores concurrentes, en proporcin a sus cr+ditos, como etapa ulterior a la liquidacin de todos los bienes del deudor. El resultado de la liquidacin de los bienes del deudor era repartido, en forma igualitaria entre los acreedores, satisfaciendo la pars conditio creditorum. Esta regla o principio de distribucin falencial importaba el pago de lo que les era debido a cada uno de los acreedores, en proporcin a sus respectivos cr+ditos. El patrimonio, como prenda com/n de los acreedores, deba ser recompuesto a la luz de la produccin habitual de hechos, tales como daciones en pago, ventas a precio vil, transferencias fraudulentas de bienes a terceros, como fruto del proceso de quiebra econmica. Estas conductas llevaron a analizar retrospectivamente la actividad del deudor en el perodo anterior a la falencia, llamado gr ficamente $perodo de sospecha% , pues como dice - mara, los actos estaban $entintados de fraude% . *us actos eran revisados y, llegado el caso, los que se consideraban per#udiciales para la masa o con#unto de acreedores eran anulados. ,e esa forma se reconstitua la prenda com/n de los acreedores. 5" !voluci0n ,osterior Estas notas de la quiebra se incorporaron a las >rdenanzas de ,erecho -omercial recopiladas en )rancia en 17?5, y de all pasaron al -digo de -omercio franc+s de 1@A?, para servir de fuente de inspiracin al derecho continental. Boy, a comienzos de siglo, la falencia ha evolucionado notablemente pues su declaracin tiende a la proteccin de la empresa y de los acreedores, por lo que no puede calificarse /nicamente como una e#ecucin universal. La quiebra es sinnimo de $fracaso% y nadie quiere formar parte de una situacin falencial, por lo que, aun declarado el estado de falencia se buscan alternativas, como la continuacin de la explotacin de la empresa, para evitar las consecuencias disvaliosas que su desaparicin significa tanto en el aspecto productivo como en el mbito laboral por su secuela de desempleo. 'or ello, como expres *atanovsCy $los influ#os de ultratumba% siguen afectando culturalmente al fallido, pese a que la ley ya no considera delictiva la situacin de insolvencia, salvo el caso de fraude que da lugar al delito de quiebra fraudulenta, culturalmente la quiebra sigue siendo $mal vista% . En efecto, hoy la quiebra ha perdido en gran medida su tinte sancionatorio, en el aspecto personal, y limita sus efectos fundamentales al mbito patrimonial. *in embargo, sigue apare#ando consecuencias y efectos personales como la inhibicin y prohibicin de e#ercer el comercio, que mantienen su tinte represivo. En caso de sociedades, la quiebra opera como causal disolutoria, de conformidad con la ley societaria. El concepto de la quiebra como e#ecucin colectiva, coactiva, que tiene por finalidad la liquidacin de los bienes ha sido superado en la actualidad, donde se advierte la caracterstica cautelar de la declaracin falencial, tendiente a hacer realidad el principio de la par condicio creditorum, pero que puede devenir en concurso preventivo por va de la conversin y gozar de la alternativa del salvata#e empresario.

&simismo, aun ba#o el proceso falencial propiamente dicho, la continuacin de la empresa tiende a una liquidacin especial que asegura la pervivencia de la empresa como unidad productiva y fuente de traba#o. 'or ello, la cl sica concepcin liquidadora es hoy la /ltima alternativa del sistema concursal y no agota las caractersticas centrales del instituto enderezadas a la reestructuracin econmica. II" !l 6undamento de la 2uiebra: la 7arant)a ,atrimonial El fundamento de la quiebra, como proceso liquidatorio, lo constituye sin dudas la garanta patrimonial que asume todo deudor en una relacin creditoria. La cuestin atinente a la responsabilidad y a la garanta patrimonial constituye un aspecto central de los derechos creditorios contemplados en la legislacin civil y comercial. 2odo derecho personal est caracterizado por esa relacin din mica de garanta y responsabilidad que se concreta en el aforismo de que $el patrimonio constituye la prenda com/n de los acreedores% , enunciado que implica que todos los bienes que integren el activo del patrimonio del deudor son e#ecutables. La expresin ha sido extrada del -digo -ivil italiano que, en su art. 6?3A, establece que $el deudor responde por el cumplimiento de las obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros% y, a rengln seguido, el art. 6?31 regula el derecho del acreedor a ser satisfecho con los bienes del deudor. Duestro -digo -ivil no contiene una disposicin similar, pero id+ntico principio de responsabilidad patrimonial se deduce, entre otros, de los dispositivos contenidos en los arts. 4A4, 6516, 53?3, 5@?4, 5@?7, 5E66. &s, el artculo citado en primer t+rmino, al enumerar los efectos de las obligaciones respecto del acreedor, le confiere el derecho de obtener la e#ecucin forzada de la quiebra, sea en natura, sea por va de indemnizacin. Este derecho de e#ecucin forzada tiene como presupuesto la afectacin del patrimonio como garanta de cumplimiento de las obligaciones. 'odemos afirmar que es coincidente la doctrina que entiende que el principio de que el patrimonio del deudor es la prenda com/n de los acreedores, si bien constituye una expresin derivada de la doctrina italiana, tambi+n debe consider rselo sobreentendido en nuestra legislacin. El derecho sustantivo consagra as el principio fundamental seg/n el cual los bienes de una persona garantizan el pago de sus deudas. *in embargo, cabe advertir que cierta doctrina no ve en el postulado del art. 4A4 --iv. un principio inmutable. En efecto, este criterio resalta que el paradigma que declara al patrimonio del deudor como garanta com/n de los acreedores, constituye slo una regla general, que admite excepciones legales, con fundamento en razones de humanidad, asistencia y cohesin familiar. Es por eso que se ha expresado que la directiva que subyace en la materia ba#o an lisis tiende a compatibilizar el respaldo patrimonial con que cuentan los acreedores para la satisfaccin de sus intereses econmicos, con la dignidad esencial del ser humano en lo que ata!e a la no privacin de algunos bienes b sicos para el desenvolvimiento de la vida del deudor y de su familia. & su vez, el art. 6516, segunda parte, del mismo plexo normativo, al definir el patrimonio como el con#unto de bienes de una persona, se refiere a los bienes que quedan una vez deducidas sus cargas, esto es, las obligaciones que pesan sobre dicho patrimonio. Do entraremos en el cl sico debate sobre si dentro del patrimonio se incluyen las obligaciones. Faste recordar que la opinin mayoritaria explica al patrimonio como una unidad, que a la manera de un balance contiene un activo y un pasivo, cuyo saldo final, obtenido por la compensacin de bienes y deudas puede ser positivo o negativo. En una palabra, el patrimonio del deudor es el medio de satisfaccin de las obligaciones que lo gravan, es decir, constituye la garanta patrimonial8 esta relacin de derecho sustantivo se concreta a trav+s de la e#ecucin #urisdiccional, o sea, mediante el proceso correspondiente que garantiza la actuacin del ordenamiento #urdico. La situacin de insolvencia abre este proceso tan particular como es la falencia. III" La 2uiebra o li2uidaci0n ,atrimonial La quiebra constituye el procedimiento de e#ecucin colectiva de los bienes del deudor insolvente para satisfacer con su producido los cr+ditos de sus acreedores. Es un procedimiento liquidatorio del patrimonio y como tal implica el e#ercicio de la accin colectiva de e#ecucin por parte de los acreedores, tal como lo ense!a 'a#ardi. *u finalidad es satisfacer los cr+ditos de los acreedores. & la quiebra se llega por va indirecta, cuando fracasa el concurso preventivo en las diversas hiptesis del art. ??, inc. 1, L-G, y tambi+n por va directa, cuando es pedida por el propio deudor o alg/n

acreedor, seg/n los incs. 6 y 5 del art. ??, L-G. 'or otra parte, no puede olvidarse la quiebra refle#a o por extensin, reguladas en los arts. 17A y 171 de la actual ley 63466. &hora bien, la quiebra nace de una declaracin #udicial que se concreta en la sentencia del #uez competente <art. @@, L-G=. *e declara en contra de una persona y no de un patrimonio, y la situacin de insolvencia es el presupuesto de esa declaracin, pero la quiebra econmica de $hecho% no tiene cabida en nuestro derecho. &s se concreta el principio de que el patrimonio es la prenda com/n de los acreedores. 'or ello, el derecho de pretender el cumplimiento de la obligacin se transforma en el derecho de pretender el $resarcimiento% y la facultad de exigir del Estado, mediante el e#ercicio de la accin, la proteccin #urisdiccional. ,e este modo, el patrimonio del deudor asume una funcin de garanta de las obligaciones, que se concreta, ante la insolvencia del deudor, en un proceso e#ecutivo especial de car cter universal; la quiebra. Ense!a *atta que entre los acreedores se establece una natural solidaridad econmica, que puede llegar a traducirse, en caso de quiebra, en la distribucin proporcional del resultado de la liquidacin de los bienes. &qu est el ob#etivo central del legislador concursal; superar el esquema restringido de la #usticia conmutativa y resolver una situacin patrimonial general y universal que reclama #usticia distributiva. La nota de la universalidad patrimonial aparece como e#e fundamental. & la par de la adquisicin total del patrimonio del deudor, en garanta del cumplimiento de las obligaciones, el principio de igualdad de trato es esencial para obtener una solucin #urdica #usta y equitativa. I8" Los diversos casos de 2uiebra: indirecta y directa Las diversas clases de quiebra est n reguladas en el art. ??, que establece que la falencia puede declararse; i= 'or frustracin del concurso preventivo, seg/n la enumeracin del inc. 1 <arts. 35, pen/ltimo p rrafo, 37, 3?, 3@, incs. 5 y 4, 41, 43, 71 y 75=8 +sta es la quiebra indirecta. ii= & pedido de acreedor o quiebra directa <necesaria=. iii= & pedido del deudor o quiebra directa <voluntaria=. -omo se advierte la ley estructura diversas vas de acceso a la quiebra. 'or un lado, los supuestos de fracaso de concurso preventivo, denominado quiebra indirecta y que se sustentan en la unidad del proceso concursal. 'uede afirmarse que el concurso preventivo constituye un pedido condicional de quiebra. La ley concursal consagra en el inc. 1 la unidad del concurso como /nico e indivisible, porque es tambi+n /nica la finalidad de brindar tutela #urisdiccional a los acreedores, a los traba#adores de la empresa y a los intereses generales de la economa. El proceso concursal tiene diversos tipos procedimentales, siendo los fundamentales el concurso preventivo y la quiebra, imbricados ambos mediante el instituto de la conversin. 'or otro lado, adem s de la quiebra por fracaso del concurso preventivo, la ley regla la quiebra directa necesaria, a pedido del acreedor <arts. ?? inc. 6, @A, @5 y concs.= y la quiebra directa voluntaria, a pedido del propio deudor <art. ??, inc. 5, @6 y @7=. 'or su car cter excepcional las hiptesis de quiebra son taxativas lo que implica que +sta slo puede declararse ba#o expresa previsin legal, de all que en nuestro sistema no se admita la quiebra de oficio o a peticin del 9inisterio '/blico. 8" Los casos de 2uiebra indirecta El art. ??, inc. 1, puntualiza que la quiebra debe ser declarada en las hiptesis previstas por los arts. 37, 3?, 3@, incs. 6 y 4, 41, 43, 71 y 75. El primer aspecto que corresponde puntualizar tiende a acentuar la unidad sustancial entre el pedido de concurso preventivo y la quiebra, pues la peticin de concurso preventivo significa una solicitud condicional de quiebra, y, por ello, el fracaso del remedio preventivo implica la quiebra indirecta del deudor. &dvi+rtase que el texto utiliza el precepto $debe% lo que impone al magistrado una obligacin ineludible. -onfiguradas las hiptesis del inc. 1 la quiebra debe ser declarada por el #uez por ser una consecuencia necesaria del $fracaso% del remedio preventivo.

El segundo aspecto que debe ponderarse es que la enumeracin del inc. 1 es taxativa y no pueden crearse alternativas de quiebra indirecta por analoga. 'ese a lo dicho, el inciso no contiene todos los casos de quiebra indirecta y la taxatividad debe entenderse en el sentido de que la sancin de la quiebra debe estar expresamente establecida en la ley concursal. &s, del texto de la ley 63466 se sigue que a los supuestos previstos en el inc. 1 del art. ?? debe agregarse la hiptesis del art. 35, en cuanto a la falta de publicidad de la propuesta por el deudor, como tambi+n, el caso de no homologacin de un acuerdo cuando no resulta procedente la apertura del salvata#e, art. 3@, p rr. 1H. Es decir, las quiebras indirectas que se declaran por fracaso del concurso en tr mite son las siguientes; i= cuando el deudor concursado no hace p/blica su propuesta <art. 35, pen/ltimo p rrafo= y se lo sanciona con la quiebra8 ii= cuando el deudor no consigue las conformidades de los acreedores <art. 37= y deviene la liquidacin8 iii= cuando los acreedores privilegiados no se suman a las conformidades y el deudor ha condicionado expresamente el acuerdo a este resultado <art. 3?=8 iv= cuando pese a haber acuerdo, alg/n acreedor lo impugna en funcin de las causales del art. 4A, y consigue acreditar su existencia8 v= en los supuestos del art. 3@, o sea, ante la inexistencia de interesados <inc. 6=, tambi+n cuando ninguno de los interesados obtenga las mayoras concordatarias <inc. 4=, como, asimismo, cuando el tercero cramdista no abone el precio comprometido para obtener la transferencia de las participaciones societarias8 vi= cuando el deudor o el tercero cramdista no abona los honorarios al sndico y su asesor <art. 43, L-G=8 vii= en caso de nulidad del acuerdo preventivo <art. 7A, L-G=8 viii= en caso de incumplimiento del acuerdo preventivo <art. 75, L-G=. ,esde otro aspecto de suma importancia, cabe afirmar que a todos los quebrados por quiebra indirecta les est vedado el recurso de la conversin del procedimiento; esta medida es una alternativa v lida para el deudor que puede pedir el concurso preventivo <arts. 4 y 11=, pero no para reeditar indefinidamente la alternativa concordataria <art. EA, p rr. 6H=. 8I" %er)odo in6ormativo 'or /ltimo, resulta prudente recordar que los supuestos del inc. 1 del art. ?? configuran el tipo de quiebra denominada indirecta o dependiente, por devenir de un proceso anterior; el concurso preventivo, y se subdivide seg/n haya o no nuevo perodo informativo; i= Guiebra sin nuevo perodo informativo, es la que se deriva por fracaso del concurso preventivo8 el art. 6A6 dispone que los acreedores posteriores deben verificar por va incidental, en tr mite que no devengue costas, salvo en casos de pedido u oposicin manifiestamente improcedente8 adem s, los acreedores que hubieren obtenido verificacin de sus cr+ditos en el concurso preventivo, no tendr n necesidad de verificar nuevamente, ya que el sndico debe proceder a recalcular los cr+ditos. ii= Guiebra con nuevo perodo informativo, por nulidad o incumplimiento del acuerdo <arts. 71 y 75=, que requiere la determinacin #udicial de los plazos de verificacin, de conformidad con el art. @@, in fine. Los deudores declarados en quiebra, por las alternativas prenotadas, est n excluidos del recurso de conversin <art. EA, in fine=. En efecto, la norma citada excluye a los deudores cuya quiebra sea consecuencia del incumplimiento de un acuerdo, o que se encuentren en un concurso preventivo en tr mite, en locucin similar al anterior art. 665, ley 1E441, agregando una alternativa de exclusin con el plazo de interdiccin del art. 4E, o que se hallen dentro del a!o de concluido un concurso preventivo. &s, el pedido de quiebra que deviene de la nulidad de un acuerdo <art. 71=, como el de falta de pago de los honorarios profesionales de los funcionarios profesionales concursales <art. 43=, cae en la interdiccin del art. 4E, in fine, que le impide pedir el concurso preventivo. & su vez, la quiebra derivada de un incumplimiento concordatario queda excluida en forma expresa por el art. EA.
Art. 78. $rueba de la cesaci%n de pa&os.

El estado de cesaci%n de pa&os debe ser de'ostrado por cualquier (ec(o que e)teriorice que el deudor se encuentra i'posibilitado de cu'plir re&ular'ente sus obli&aciones, cualquiera sea el car*cter de ellas ! las causas que lo &eneran + $luralidad de acreedores. ,o es necesaria la pluralidad de acreedores.
Art. 7-. .ec(os reveladores. $ueden ser considerados (ec(os reveladores del estado de cesaci%n de pa&os, entre otros: 1. /econoci'iento 0udicial o e)tra0udicial del 'is'o, e1ectuado por el deudor. . 2ora en el cu'pli'iento de una obli&aci%n. #. 3cultaci%n o ausencia del deudor o de los ad'inistradores de la sociedad, en su caso, sin de0ar representante con 1acultades ! 'edios su1icientes para cu'plir sus obli&aciones. 4. Clausura de la sede de la ad'inistraci%n o del estableci'iento donde el deudor desarrolle su actividad. ". 4enta a precio vil, ocultaci%n o entre&a de bienes en pa&o. 6. /evocaci%n 0udicial de actos reali5ados en 1raude de los acreedores. 7. Cualquier 'edio ruinoso o 1raudulento e'pleado para obtener recursos. I" La caracteri9aci0n del estado de cesaci0n de ,a7os o insolvencia &ntes de regular los procedimientos para la declaracin de la quiebra directa, la ley asume, en los arts. ?@ y ?E, la conceptualizacin del presupuesto ob#etivo del proceso concursal, o sea, el estado de cesacin de pagos, tem tica que debe correlacionarse con lo expresado al comentar el art. 1, L-G, pues se est frente al presupuesto ob#etivo de todo proceso concursal. La fragmentacin del tema de la cesacin de pagos, con un tratamiento dual en el art. 1 y en los arts. ?@ y ?E, L-G, obedece a razones histricas cuando la quiebra era el procedimiento principal y el concurso preventivo un mero antecesor introducido en el sistema por la ley 3147 del a!o 1EA6. Este tratamiento asistem tico nunca fue corregido por el legislador concursal. -orresponde remitirse al an lisis realizado al comentar el art. 1, agregando simplemente algunas breves reflexiones. El estado de cesacin de pagos, como se di#o, implica imposibilidad de pagar y no se confunde con el incumplimiento, ni con ning/n otro hecho revelador de la cesacin de pagos. 2ambi+n se estableci que la insolvencia constituye un estado general y permanente que afecta a todo el patrimonio y que se manifiesta a trav+s de los hechos reveladores enumerados en el art. ?E, L-G. El estatuto falencial contin/a as adherido a la llamada teora amplia del estado de cesacin de pagos, de larga tradicin en nuestro derecho. Este estado de insolvencia, como concepto #urdico, mereci una larga construccin doctrinaria que sintetizaron magistralmente )ern ndez y Iadarola, en sendas obras. En sus respectivos traba#os, los autores citados explican cmo en un primer momento se tena una concepcin $materialista% que equiparaba la cesacin de pagos al incumplimiento. &s, quien de#aba de pagar, o sea, incumpla sus obligaciones, era considerado insolvente. Luego la doctrina advirti la diferencia entre el incumplimiento de una obligacin y el estado de cesacin de pagos, como situacin patrimonial distinta, pero solamente poda sostenerse la existencia de dicho estado si se acreditaban los llamados $hechos de bancarrota o quiebra% , /nicos que podan fundamentar aquella situacin. Esta segunda teora se denomin intermedia. 'or /ltimo, en un nueva etapa surgi la actual comprensin integral del fenmeno, o teora amplia que reconoce que los hechos de bancarrota son slo elementos reveladores, o sea, signos o sntomas de una situacin econmica que afecta a todo el patrimonio, pero que no se confunden con la situacin econmica del patrimonio. -omo ya se de# establecido la teora amplia del estado de cesacin de pagos o insolvencia caracteriza a ese concepto #urdico como el grado de impotencia patrimonial que imposibilita el cumplimiento regular de las obligaciones con los recursos normales de la actividad negocial. En suma, el estado de cesacin de pagos atrapa un fenmeno comple#o de neto contenido econmico, pero que constituye un concepto #urdico su#eto a la apreciacin #udicial.

II" !l 2uid de la ,luralidad de acreedores El /ltimo p rrafo del art. ?@ establece que $no es necesaria la pluralidad de acreedores% . El texto legal tiene dos aristas claramente diferenciadas. En primer lugar, significa que en la apertura del proceso no es necesaria la concurrencia de varios acreedores y obviamente basta la intervencin del peticionante de la quiebra. ,esde otro costado, tal como lo explica Beredia, tambi+n significa que los hechos reveladores pueden hacer referencia a la situacin de un solo acreedor, como la mora en el cumplimiento de una obligacin no siendo necesario que alcancen a varios. La doctrina ha debatido sobre el alcance de este tema y entre nosotros 9affa ha publicado un interesante traba#o. Do cabe duda alguna de que el art. ?@ excluye la pluralidad de acreedores para la declaracin de la quiebra. &hora bien, una vez dictada la sentencia de verificacin de cr+ditos y constatada la existencia de un solo acreedor es viable proseguir con la quiebra, de conformidad con el art. 66E, L-G. Es decir, el tema de la pluralidad de acreedores puede ser planteado como requisito para declarar la quiebra, yJo para proseguir su tr mite una vez declarada. KEs necesario distinguir la pluralidad para el inicio y para la continuacinL Los autores que plantean la cuestin se dividen en ambos sentidos y entre nosotros la mayora se inclina por entender que esta innecesariedad de la pluralidad alcanza tambi+n a la continuacin del tr mite. En este aspecto 9affa destaca que $cuando algunos fallos o autores dicen que nuestra ley no requiere pluralidad de acreedores est n aplicando, al tema de la prosecucin, una norma "el art. ?@, in fine" que concierne exclusivamente a requisitos de apertura% y agrega que $en cambio, ninguna disposicin de la ley dispone que fuera innecesaria tal pluralidad para proseguir el proceso falencial abierto. 2ampoco dice lo contrario, a saber, que un solo acreedor posibilita la continuidad del tr mite. ,ebemos, pues, arreglarnos con una hermen+utica integradora% . En esta inteligencia, explica que diversos artculos de la ley acreditan su arraigo en la asumida pluralidad de acreedores y, afirma que $los autores que no admiten la continuacin del proceso con un solo acreedor se apoyan, como vimos, en dos razones; la explcita del art. ?@, in fine, y la implcita del art. 66E, a saber, cuando Mno exista la presentacin de ning/n acreedorN, la quiebra no prosigue, argumento que seg/n adelant ramos es, por lo menos, empatable por la exigencia lata de la necesaria pluralidad que supone el comit+ de acreedores% . Los defensores de la innecesariedad de la pluralidad de acreedores se fundan en el texto legal, arts. ?@ y 66E y en la circunstancia de que la quiebra como defensa contra la insolvencia no depende de la cantidad de acreedores, pues existen intereses de la economa y remedios especficos para hacer valer la garanta patrimonial. Los autores que distinguen la exigencia de la pluralidad de acreedores de cara a la apertura de la falencia y su continuacin, ponen de relieve que el proceso falencial es una medida cautelar propia de la universalidad y que requiere para darle sentido de la pluralidad de acreedores a los fines de la prosecucin, por lo que, el art. 66E, L-G, debe leerse tambi+n a la luz de otras normas que exigen dicha pluralidad, verbigracia, art. 67A. El debate sobre la exigencia de la pluralidad de acreedores para la continuacin del proceso falencial, no ya para la apertura donde no se discute su innecesariedad, sigue presente.
Art. 86. $etici%n del acreedor. 7odo acreedor cu!o cr8dito sea e)i&ible, cualquiera sea su naturale5a ! privile&io, puede pedir la quiebra. 9i, se&:n las disposiciones de esta le!, su cr8dito tiene privile&io especial, debe de'ostrar su'aria'ente que los bienes a1ectados son insu1icientes para cubrirlo. Esta prueba no ser* necesaria, si se tratare de un cr8dito de causa laboral. I" Le7itimaci0n ,ara ,edir la 2uiebra: deudor y acreedor Los arts. @A y @6 de la ley 63466 delimitan las personas legitimadas para pedir la quiebra, a saber; el acreedor y el propio deudor, manteni+ndose un sistema de iniciativa privada para instar la apertura del proceso falencial y manteniendo la prevalencia de la peticin del deudor.

II" Quiebra ,edida ,or el acreedor 3" /aturale9a de la ,etici0n 6alencial El texto del art. @A define la legitimacin activa para pedir la quiebra estableciendo que puede demandarla todo $acreedor cuyo cr+dito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y privilegio% . La norma aludida, al reglar la legitimatio ad causam, plantea una serie de cuestiones atinentes a la naturaleza de la peticin falencial y a la extensin de la legitimacin que exige una interpretacin de congruencia con los arts. @5 y @3 de la ley. En efecto, la doctrina ha debatido sobre la naturaleza de la peticin de quiebra por el acreedor, pronunci ndose a favor de que implica el e#ercicio de una accin por parte del peticionante y no un mero poder de denuncia, como si el acreedor actuara como un rgano impropio del Estado. En este debate subyace, sin que muchas veces se lo diga expresamente, la cuestin de la quiebra de oficio o a peticin del 9inisterio '/blico, admitiendo que este tipo de proceso, al implicar intereses generales del comercio, puede ser incoado mediante el e#ercicio de una accin p/blica. En su momento, el legislador de la ley 1E441 puntualiz que $la -omisin ha entendido que no resulta #ustificado admitir que la quiebra sea declarada de oficio, o por peticin del ministerio fiscal. Estos medios, a#enos a nuestro derecho, encierran el peligro de una errnea apreciacin de los hechos. *obre todo ha de meritarse la limitada posibilidad de informacin y, adem s, fundamentalmente se debe dar al deudor la oportunidad para que intente alguna de las soluciones preventivas% . Esta concepcin legislativa, presente en el sistema de la ley 1E441, se mantiene vigente en el actual sistema de L-G. -abe recordar que ley 3147 de 1EA6 contena, en su art. 1, la facultad del 9inisterio '/blico de pedir la quiebra en caso de fuga y ocultacin del comerciante sin haber de#ado representante que diri#a sus dependencias y cumpla sus obligaciones. Este tipo de promocin oficiosa de la declaracin de quiebra encuentra su fundamento en el inter+s general, comprometido por la insolvencia, y en el car cter publicstico del proceso concursal, pero no fue previsto por la ley 1E441, ni tampoco por la actual compilacin. El legislador argentino mantiene una lnea que no se observa en el derecho comparado, sea europeo o anglosa#n. &hora bien, no se trata del e#ercicio de una accin e#ecutiva propia del acreedor, pues la peticin falencial no pretende el cobro del cr+dito del demandante, sino la apertura de un proceso universal que tiende a la proteccin de intereses plurales. El art. @5, L-G, confirma la afirmacin precedente, y si bien impone al acreedor la carga de la prueba de su derecho, tambi+n habilita al #uez para que investigue dichos extremos en forma oficiosa, demostrando la particularidad del tr mite de peticin de quiebra que no en vano ha sido denominado $instruccin prefalencial% . &" #creedores com,rendidos El art. @A, al calificar al acreedor legitimado como aquel que tenga cr+dito exigible, ha modificado sensiblemente el sistema de la ley 1E441. Este recaudo no solamente implica demostrar la mora del deudor, es decir, la exigibilidad concreta del cr+dito. La necesidad de contar con cr+dito exigible califica a los acreedores, requiriendo una legitimacin sustantiva especfica que reduce sensiblemente la primera alocucin del artculo, cuando refiere a todo acreedor. Esta calificacin del acreedor que puede pedir la quiebra fue criticada duramente por la doctrina durante la vigencia de la ley 11?1E. En esta perspectiva, se elogi la ley 1E441 que, en su art. @?, legitimaba a $<t=odo acreedor, cualquiera fuere la naturaleza y causa de su cr+dito% , sin agregar ning/n ad#etivo calificativo al su#eto activo que poda e#ercer la accin. En rigor, la teora amplia de la cesacin de pagos permite se!alar que pueden acreditarse hechos reveladores de esa situacin sin necesidad de que haya incumplimientos en la obligacin de dar sumas de dinero. Esta razn es la que legitimaba sustantivamente a cualquier acreedor, aunque no tuviera cr+dito exigible, ya que la quiebra no tenda ni tiende al cobro de una suma de dinero. 'or ello, as como ba#o la vigencia de la ley 11?1E se entendi que cuando se haca referencia a acreedor legitimado se requera cr+dito lquido y exigible, con mayor razn, la nueva ley lleva a reducir la legitimacin activa de los acreedores habilitados a pedir la quiebra a aquellos que demuestren poseer cr+dito exigible. En una palabra, el ordenamiento vigente, a diferencia de la ley 1E441, agrega para que sur#a la legitimatio ad causam del acreedor peticionante de la quiebra la exigibilidad de su cr+dito, es decir que +ste
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se encuentre vencido. En esta lnea, un cr+dito se considera vencido cuando el acreedor puede obtener su e#ecucin forzada. -omo lo se!ala con agudeza Beredia no cabe confundir la exigibilidad con la mora y, por ello, seg/n la naturaleza del vencimiento +sta se producir de pleno derecho <art. 4AE, --iv.=, o ser necesaria la interpelacin para constituir al deudor en mora y as contar con un hecho revelador de acuerdo con el art. ?E, inc. 6, L-G. La #urisprudencia sentada en el plenario $Oadicoff% , sobre la necesidad de que el acreedor que pide la quiebra, con base en el incumplimiento de una obligacin de dar sumas de dinero, debe acreditar la mora del deudor, resulta aplicable a partir de la ley 63466. La doctrina debate tambi+n si el cr+dito debe ser lquido o no. .ivera con fundamento en el art. ?35, --iv., se pronuncia por la afirmativa. 'or su parte, Beredia recuerda que no puede confundirse exigibilidad con liquidez, distincin que surge del art. @1E, --iv., y afirma que el art. ?35 #uega tanto para las deudas lquidas como ilquidas. La #urisprudencia otorga la razn a esta /ltima opinin, as para peticionar la quiebra no es necesario que el cr+dito sea lquido. (a de suyo que como lo expresa el art. @A no interesa la naturaleza del cr+dito, ni su causa. 'or lo dem s, tambi+n puede pedir la quiebra el acreedor privilegiado, aunque el que tenga privilegio especial debe demostrar sumariamente que los bienes afectados al privilegio son insuficientes para cubrir el cr+dito. *e trata de un recaudo que hace a la demostracin del inter+s concreto en orden a la cobertura del cr+dito por los bienes afectados al privilegio. En este punto, la ley exime de esta prueba si se tratare de un cr+dito de causa laboral. 4" !l debate de la doble v)a La doctrina ha debatido, ya ba#o la vigencia de la ley 1E441 y reeditado ba#o el actual ordenamiento, si un acreedor que inicia la e#ecucin individual de su cr+dito puede pedir luego la quiebra. El tema fue motivo de disenso. - mara, entre otros, se pronunciaba por la negativa, afirmando que el acreedor no puede tener dos vas de e#ecucin simult neas, pues aunque la quiebra no tenga neto car cter e#ecutorio conlleva una etapa contradictoria innegable. 'or ello, el acreedor que ha iniciado la e#ecucin singular no puede pedir la quiebra, salvo que acredite la frustracin del primer #uicio. 'or el contrario, .ouillon entenda que la iniciacin de un #uicio singular no vedaba la peticin falencial atento a la diversa finalidad de ambos procesos, pues uno persigue el cobro del cr+dito y la otra abre un #uicio universal en orden a la situacin de insolvencia. -on posterioridad la pol+mica fue reeditada por 9artorell y (aisier, ya ba#o la vigencia de la ley 63466, debatiendo con diversos argumentos y notable agudeza la cuestin en orden a las diferencias existentes entre ambos procesos. &s, los partidarios de la imposibilidad de coexistencia de ambos procesos afirman que no puede un acreedor afirmar la solvencia del deudor y e#ecutarlo por va singular y luego pretender que se encuentra en estado de insolvencia y que, por ende, corresponde declararlo en quiebra. &gregan que la existencia de un #uicio singular de e#ecucin implica la existencia de un cr+dito litigioso que no legitima al acreedor a peticionar la quiebra en los t+rminos del art. @A, L-G. 'or otro lado, los defensores de la viabilidad de la doble va sostienen que no es factible negar a quien ha obtenido una sentencia de condena en contra de su deudor la posibilidad de pedirle la quiebra, ya que el acreedor est legitimado por la sentencia e#ecutoria y la pretensin de culminacin de la etapa e#ecutoria puede tornar ilusoria la garanta patrimonial que #ustamente defiende el proceso de quiebra. &hora bien, la #urisprudencia tambi+n se dividi, aunque lentamente se fue imponiendo la posicin negativa <la que sostiene la imposibilidad de la doble va=, salvo como ya se di#o si se acredita la frustracin de la e#ecucin singular. En nuestra opinin el tema es altamente opinable, aun cuando se admite que la posicin mayoritaria se inclina por negar la doble va. Beredia entiende que la $exigibilidad del cr+dito% torna inviable la doble va, pues en caso de e#ecucin singular se est frente a un cr+dito litigioso, salvo desistimiento expreso o acreditacin del fracaso de la e#ecucin por insuficiencia de bienes para cubrir el cr+dito. & su vez la #urisprudencia recurre al cl sico principio procesal electa una via non datur recursus ad alteram.
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Art. 81. Acreedores e)cluidos. ,o pueden solicitar la quiebra el c%n!u&e, los ascendientes o descendientes del deudor, ni los cesionarios de sus cr8ditos. I" Fundamento y e:tensi0n En proteccin del $orden p/blico familiar% la ley prohbe, sin m s aditamento, pedir la quiebra al cnyuge y ascendientes y descendientes, lo que trae cierta comple#idad interpretativa. En primer lugar, en relacin con el esposo o esposa la razonabilidad de la prohibicin est enderezada a proteger la relacin matrimonial. En esta lnea, el t+rmino cnyuge alcanza a los separados <art. 6A1, --iv.=, pues se mantiene el vnculo matrimonial. 'or el contrario, quedan excluidos de la limitacin previstas los divorciados vincularmente <art. 613 y ss., --iv.=. En relacin con los ascendientes o descendientes la cuestin es m s comple#a. .ouilln expresa que la ley no distingue sobre la naturaleza del parentesco que puede ser legtimo, natural, por consaguinidad o afinidad y tambi+n adoptivo. Beredia puntualiza que la ley slo se refiere a los parientes por consanguinidad. &grega que los ascendientes se encuentran en el art. 54A, --iv., y a los padres, abuelos y dem s sin limitacin alguna en la lnea recta. El orden descendente surge del art. 53E y une a hi#os, nietos, bisnietos, etc+tera. En nuestra opinin, resulta evidente que el legislador no ha definido puntualmente el tema y la expresin legal no realiza distinciones. Es cierto que la ley no parece incluir a los parientes por afinidad <o sea, aquellos que se vinculan con el deudor por ser consanguneos del cnyuge "art. 575, --iv."=. La ley nada dice de la adopcin, pero por la naturaleza del lazo que se establece, de conformidad a la ley 63??E, cabe pronunciarse por la inclusin en la prohibicin del art. @1, pues no se trata de defender el vnculo parental, aun cuando se pudiere establecer alguna diferencia entre la adopcin simple y plena, considerando solamente incluidos a los vinculados por este /ltimo r+gimen. La L-G no distingue el origen de los cr+ditos a efectos de excluir a los hi#os de la posibilidad de pedir la quiebra de su padre <puede ser un cr+dito comercial, da!os y per#uicios y a/n un cr+dito alimentario=. 'or /ltimo, recordemos que la ley no incluye a los parientes colaterales del deudor, a saber, hermanos, tos, sobrinos, etc. <art. 53@, --iv.=.
Art. 8 . $etici%n del deudor. La solicitud del deudor de su propia quiebra prevalece sobre el pedido de los acreedores, cualquiera sea su estado, 'ientras no (a!a sido declarada. En caso de personas de e)istencia ideal, se aplica lo dispuesto por el artculo 6. 7rat*ndose de incapaces se debe acreditar la previa autori5aci%n 0udicial. I" Quiebra ,ro,ia La peticin del deudor de su propia quiebra prevalece sobre la peticin del acreedor por imperio legal, siguiendo una larga tradicin legislativa que se relaciona con el dispositivo del art. 1A, L-G. Este criterio de prevalencia reconoce que la confesin del deudor de encontrarse en estado de cesacin de pagos hace innecesario todo otro tr mite contradictorio sobre el punto y permite adelantar la tutela #urisdiccional a favor de todos los acreedores, m s all de la utilizacin abusiva que suele hacerse de la quiebra propia, aspecto que no encuentra hoy una clara solucin en el texto de la L-G. & su vez, el art. @7 requiere el cumplimiento de los incs. 6, 5, 3 y 4 del art. 11, aunque su omisin no obsta a la declaracin falencial. El deudor tiene la obligacin de poner todos sus bienes a disposicin del #uzgado, a tenor del art. @7. El postulante, si concurre mediante apoderado, debe acreditar facultad especial, a tenor del art. E de la ley8 y si es persona #urdica debe cumplir los recaudos del art. 7, o sea, debe hacerlo el representante, previa resolucin del rgano de administracin, debiendo posteriormente ratificarse la presentacin mediante resolucin del rgano de gobierno.
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La doctrina debate las diversas consecuencias de la falta de ratificacin de la asamblea de socios impuesta por el art. 7 de la ley 63466. Pna opinin entiende que la falta de ratificacin impone el cese del procedimiento, pero sin las limitaciones del art. 51, ya que +stas slo tendran sentido en caso de concurso preventivo. 'or el contrario, otra posicin se pronuncia crticamente afirmando que es necesario esperar la ratificacin de los socios para declarar la quiebra, pues este proceso no puede depender de la voluntad de los socios. En nuestra opinin, la cuestin se esclarece si se advierte que la falta de ratificacin impone la cesacin del proceso, de conformidad con los arts. 7 y 51 del estatuto legal y, por ende, no es un caso de desistimiento. El art. 7 es plenamente aplicable a la quiebra propia y en caso de falta de ratificacin para continuar el tr mite corresponde ordenar el cese del procedimiento falencial.
Secci0n II $ Tr;mite Art. 8#. $edido de acreedores. 9i la quiebra es pedida por acreedor debe probar su'aria'ente su cr8dito, los (ec(os reveladores de la cesaci%n de pa&os, ! que el deudor est* co'prendido en el artculo . El 0ue5 puede disponer de o1icio las 'edidas su'arias que esti'e pertinentes para tales 1ines !, trat*ndose de sociedad, para deter'inar si est* re&istrada !, en su caso, qui8nes son sus socios ili'itada'ente responsables. I" !l encuadramiento normativo del tr;mite El tr mite de la peticin de quiebra por acreedor se sigue estructurando sobre el esquema de un proceso sumarsimo, donde corresponde integrar los arts. @5, @3, @4 y @?, L-G. El art. @5 establece los extremos que debe probar el acreedor para que su pretensin sea admisible, pero adem s faculta al #uez a investigar id+nticos extremos en un mix inquisitivo que ha producido interesantes debates sobre la naturaleza de la instruccin prefalencial. & su vez, el art. @3 ordena el emplazamiento del deudor para que pueda e#ercer su defensa en proteccin del debido proceso legal y del derecho de defensa <art. 1@, -D=. El art. @4 regla todo lo relativo a las medidas cautelares que pueden trabarse para asegurar el +xito de la garanta patrimonial que sustenta la declaracin de la quiebra. 'or /ltimo, el art. @? regula lo atinente al desistimiento de la peticin falencial y se relaciona con el tema de la perencin de la instancia prefalencial, tal como se ver . En una palabra, el tr mite sumario de la quiebra tiene tres pasos o etapas diferenciadas; i= la primera a cargo del acreedor y del #uez en orden a los extremos que sustentan la declaracin falencial8 ii= la segunda, la defensa del deudor y la cuestin de la inexistencia del #uicio de antequiebra8 y iii= la tercera, la nueva vista al acreedor. II" /aturale9a del <uicio sumario ,e la estructura de los dos p rrafos del art. @5 surgen dos aspectos convergentes pero que ponen en tela de #uicio la naturaleza de la llamada instruccin prefalencial. &s, en primer lugar, la norma exige peticin de acreedor con cr+dito exigible que debe probar sumariamente su cr+dito, los hechos reveladores de la cesacin de pagos, y que el deudor est comprendido en el art. 6. 'or otro lado, el segundo p rrafo, faculta al #uez para disponer de oficio las medidas sumarias que estime pertinentes y trat ndose de sociedades, las que fueren necesarias para determinar si est registrada y, en su caso, qui+nes son sus socios ilimitadamente responsables. En una palabra, por un lado, se hace necesaria la accin del acreedor peticionante para acreditar los extremos relacionados con la admisibilidad de la accin, a saber; i= la calidad de acreedor, a la cual se suma la exigibilidad del cr+dito8
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ii= los hechos reveladores que demuestren la insolvencia o estado de cesacin de pagos8 y iii= si el deudor es su#eto concursable. 'ero a su vez, por el otro, se faculta al tribunal a investigar de oficio dichos aspectos. ,e los aspectos relacionados surge la opinin de los autores que entienden que este tr mite es netamente inquisitivo, ya que, a la par de la accin del acreedor se alzan las facultades del #uez de investigacin oficiosa de los presupuestos de la declaracin de la quiebra. La cuestin ha llevado a autores de la talla de *atta y Fonsignori en 1talia, y entre nosotros - mara y .ouillon, a sostener que la instruccin prefalencial es de naturaleza inquisitiva atento las facultades oficiosas del tribunal para investigar los extremos requeridos para obtener la declaracin de la quiebra. Este sector de la doctrina entiende que si la legislacin otorga al tribunal facultades oficiosas en relacin a la indagacin de los presupuestos de la declaracin falencial, se configura un proceso de naturaleza inquisitiva. 'or su parte, .agussa 9aggiore y 'a#ardi en la doctrina italiana, y 9affa y Beredia entre los autores nacionales, han observado que la instruccin prefalencial es de naturaleza mixta, pues se compone de factores dispositivos que pesan sobre la responsabilidad del acreedor y factores inquisitivos que son propios de la iniciativa del tribunal. En este lnea, 9affa predica de la instruccin prefalencial los siguientes caracteres; i= el pedido de quiebra constituye una verdadera demanda, y quien lo promueve inviste con reservas el rol de demandante8 pero el deudor, si bien es demandado, no contesta la demanda8 ii= no hay equivalencia estructural entre la demanda del acreedor y las explicaciones del deudor; los tr mites son distintos8 iii= no existe sustanciacin tpica, en especial la produccin de pruebas con el control de la contraparte8 iv= el demandante soporta la carga de probar ciertos hechos, pero no el estado de cesacin de pagos del deudor, que no es un hecho. 'or nuestra parte, sostenemos que de la correcta lectura del art. @5 y su correlacin con el sistema de los arts. @3, @4 y @?, se sigue que se configura un proceso sumario de naturaleza particular. Es necesaria la demanda del acreedor legitimado en los t+rminos del art. @A, aspecto que impide la quiebra de oficio, por lo que, en este punto el sistema no es inquisitivo. 'esa sobre el acreedor la carga probatoria en orden a acreditar los presupuestos de la quiebra. ,esde otra ptica, una vez incoada la peticin falencial por el acreedor el #uez tiene las facultades de investigacin que le concede el segundo p rrafo del art. @5. En este aspecto, Beredia expresa que las facultades del #uez son complementarias e integrativas de la labor realizada por el acreedor, de manera tal que se trata de ampliar el marco de lo acreditado por aqu+l a los fines de una me#or comprensin de las circunstancias que rodean la admisibilidad del pedido de quiebra. ,e esta forma, el #uez no puede realizar una labor sustitutiva o supletoria de la carga probatoria del acreedor. La afirmacin del conocido publicista es certera. En primer lugar, en orden a la legitimacin del acreedor slo a +ste le incumbe la carga de la prueba sobre la verosimilitud de su cr+dito y su exigibilidad, tal como lo manda el art. @A, L-, pues es la condicin de promocin de la peticin de la quiebra. En segundo lugar, al acreedor tambi+n le incumbe la carga de probar los hechos reveladores de la cesacin de pagos en orden a la eventual existencia de la insolvencia y la concursabilidad de su deudor. En estos dos aspectos, el #uez puede tomar todas las medidas de investigacin que le permitan formar conviccin sobre el estado de cesacin de pagos y la situacin del deudor. En esta materia las facultades inquisitivas del tribunal son plenas atento a la relevancia de los intereses imbricados en la declaracin de la quiebra, sin per#uicio del car cter sumario del #uicio. El proceso sumario de quiebra es de corte inquisitivo atenuado, pues pone en cabeza del acreedor la prueba de su legitimacin <art. @A=, para requerir la quiebra y en orden a los hechos reveladores de la cesacin de pagos y la concursabilidad del deudor, si bien tambi+n es carga probatoria del acreedor, el #uez tiene amplias facultades de investigacin para ampliar y complementar el marco probatorio. III" La ,rueba del acreedor 3" La demanda de 2uiebra La peticin de quiebra es una verdadera demanda que debe reunir los requisitos formales de la ley foral. ,ebe contener obviamente la individualizacin y domicilio del actor y del deudor, como as tambi+n,
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explicar los hechos y circunstancias de las que surge el cr+dito y su exigibilidad. 2iene la carga de demostrar la existencia de hechos reveladores de la cesacin de pagos. &" Los elementos ,robatorios El aspecto central est en la documentacin que acompa!e el peticionario, que deber acreditar prima facie dichos presupuestos o condiciones de admisin. -abe destacar que el ttulo e#ecutivo no es necesario para la legitimatio ad causam, pero los papeles privados requieren del reconocimiento de sus firmantes, de conformidad con las normas del -digo -ivil <arts. 1A67, 1A54 y concs.=, como condicin de eficacia probatoria. 'or el contrario, los documentos cambiarios impagos habilitan derechamente al acreedor a efectuar su reclamo y a pedir la quiebra en caso de insolvencia, de acuerdo con la legislacin especfica. Los elementos acreditativos del cr+dito deben tener fuerza probatoria suficiente, de conformidad con la normativa sustancial y procesal. 4" La ,rueba de los 1ec1os reveladores & su vez, el acreedor debe acreditar la existencia de hechos reveladores de la cesacin de pagos. 9affa afirma que si bien $el acreedor que pide la quiebra de su deudor inviste el rol de demandante y debe probar ciertas cosas, no le incumbe probar el estado de insolvencia% y que, adem s, $el estado de cesacin de pagos, en la etapa de instruccin prefalencial no se prueba, y tal vez sea correcto sostener que no puede acreditarse% . El citado #urista entiende que $el acreedor no debe probar la cesacin de pagos en s "la estimacin de cuya configuracin corresponde slo al #uez" sino la existencia de alg/n hecho revelador..., pero la prueba del hecho revelador no implica que necesariamente la quiebra haya de declararse, ya que el #uez, en la oportunidad de fallar, reci+n valorar definitivamente la eficacia de ello en orden a probar la real existencia del estado de cesacin de pagos% . En similar posicin, Beredia expresa que se deben probar los hechos que exterioricen que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones <arts. ?@ y ?E, L-G=. En la mayora de los casos ello sucede en los t+rminos del inc. 6 del art. ?E, L-G, esto es, el incumplimiento moroso, como consecuencia de la cesacin de pagos en que se encuentra el deudor. En tal sentido, la mayora en el plenario $Oadicoff% se!al que los extremos deben acreditarse con anterioridad a la citacin del deudor, en funcin de lo prescripto por el inc. 1 del art. E1, ley 1E.441, cuyas previsiones se repiten en el actual art. @3. &s, corresponde diferenciar el mero incumplimiento que sirve como base para que el acreedor pueda pedir la quiebra <como mero hecho supuestamente revelador de la insolvencia y condicin de admisibilidad de la accin= de la real existencia de un estado de cesacin de pagos. En esta inteligencia habr que estar al tipo de obligacin incumplida para analizar el hecho revelador y la configuracin de la mora <arts. 4AE y concs., --iv.=. 5" !l 2uid del incum,limiento =nico En esta lnea, se debate si un solo incumplimiento es suficiente para tener por acreditado el estado de cesacin de pagos. La cuestin se plantea en orden a la configuracin de la insolvencia como un estado patrimonial general y permanente que no es equiparable al incumplimiento. *ubyace en el debate la discusin sobre la teora $materialista% o $amplia% del estado de cesacin de pagos. En general, tanto la doctrina como la #urisprudencia han admitido la viabilidad del incumplimiento moroso para declarar la quiebra salvo el caso de depsito del deudor demostrando estar in bonis. En rigor, la cuestin se imbrica con el #uego de los arts. @5 y @3 de la instruccin prefalencial. &s, el art. @5 impone al acreedor la prueba de hechos reveladores y el incumplimiento moroso constituye el $hecho revelador por excelencia% . En consecuencia, el art. @3 establece que $acreditados dichos extremos% el deudor debe ser citado para que invoque y pruebe lo que considere pertinente en orden a su defensa. *e produce as, en esta segunda etapa, una verdadera inversin de la prueba que se encuentra a cargo del deudor, tal como surge del texto del art. @3. 'or ello, debe desacreditar el hecho revelador de la insolvencia y en este sentido, el depsito en pago o a embargo es el medio idneo, salvo que se hubiese cancelado el cr+dito con anterioridad en cuyo caso deber acreditarse documentalmente dicho extremo. >" Su<eto concursable El acreedor debe acreditar, adem s, que el deudor a quien pide la quiebra es un su#eto comprendido en el art. 6 de la ley concursal. En la actualidad el tema ha perdido relevancia y ser el deudor quien alegue en su caso estar excluido del r+gimen general de la falencia.
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,e todas formas, se mantienen algunas cuestiones fronterizas en especial las referidas a las sociedades de hecho y la prueba de su existencia, +sta debe ser analizada estrictamente por el #uez y en caso de duda deber desestimarse la peticin ante la ausencia de #uicio de ante quiebra. &s la doctrina ha sostenido que $razones de seguridad #urdica hacen que el #uez, al momento de pronunciarse acerca de la existencia de la sociedad, necesite elementos que reunidos le produzcan un serio poder convictivo sobre la personalidad del ente ideal. La amplitud probatoria que establece el art. 64 de la ley societaria, no exime a quien intenta acreditar la existencia de la sociedad de contar con Mprincipio de prueba por escritoN% . -on mayor razn en caso de quiebra pedida por acreedor y ante la sumariedad del tr mite <art. @5=, deber denunciarse el nombre y domicilio de todos los socios, quienes en orden a la quiebra principal unificar n la representacin en cumplimiento del art. 63, ley 1E44A, unificacin que se realizar en la oportunidad de la citacin del art. @3. &hora bien, si la quiebra propia de la sociedad de hecho puede resultar viable porque son los propios socios los que acompa!an los elementos probatorios de la existencia del ente social y de su calidad de tales, la quiebra pedida por acreedor parece un camino virtualmente inviable, ante la imposibilidad de un debate amplio sobre la existencia de la sociedad, tal como lo exigen los arts. 64 de la ley 1E44A y 6AE del -digo de -omercio y su incompatibilidad con el tr mite previsto en los arts. @5 y @3 de la ley 63466. ,e todos modos, si se sostuviese que una quiebra pedida a una sociedad de hecho pudiera tramitar con uno solo de sus socios, seg/n el texto del art. 63 de la ley societaria, pensamos que no podra cumplirse el art. 6AE del -digo de -omercio en orden a la prueba de la existencia de la sociedad y de los socios, salvo casos sumamente explcitos. &un, en este /ltimo caso, si se considerase acreditada la existencia del ente societario y se declarase la quiebra social, entendemos que para poder extender la quiebra a los socios habra que cumplimentar el tr mite del art. 173 de la ley concursal con cada uno de los supuestos socios denunciados y demandados, respetando as el debido proceso legal y el derecho de defensa que impone el art. 1@, -D. I8" +ec1a9o in limine de la demanda En caso de rechazo in limine de la demanda se ha debatido si es viable el recurso de apelacin, ya que, en principio, dicha declaracin no causa estado y por ende, sera inapelable. La cuestin dividi a la doctrina. 'or un lado, se sostuvo la inapelabilidad ante la falta de un precepto legal expreso con fundamento en la norma del art. 6?5, inc. 5. Esta posicin argumenta que se debe aplicar el principio general de inapelabilidad de las resoluciones, sin distinciones de ninguna naturaleza, ya que donde la norma no distingue no cabe que lo haga el int+rprete. ,esde otro costado, algunos autores y la #urisprudencia reciente han cambiado de criterio al respecto y sostienen su apelabilidad, afirmado que existe un agravio irreparable para el acreedor y que por otra parte, el precepto del inc. 5 del art. 6?5, no rige por no haber causa concursal abierta. La pol+mica, similar al de la eventual apelabilidad de la sentencia que rechaza la quiebra, se ha definido en dos fallos plenarios, afirm ndose la viabilidad de la apelacin.
Art. 84. Citaci%n al deudor. Acreditados dic(os e)tre'os, el 0ue5 debe e'pla5ar al deudor para que, dentro del quinto da de noti1icado, invoque ! pruebe cuanto esti'e conveniente a su derec(o. 4encido el pla5o ! odo el acreedor, el 0ue5 resuelve sin '*s tr*'ite, ad'itiendo o rec(a5ando el pedido de quiebra. ,o e)iste 0uicio de antequiebra. I" La se7unda 6ase de la instrucci0n ,re6alencial El texto del art. @3 demuestra una vez m s las particularidades de la instruccin sumaria que regla el sistema legal. &dvi+rtase que la citacin y emplazamiento del deudor se debe realizar por el #uez una vez $acreditados dichos extremos% en directa referencia a la calidad de acreedor del peticionante, la exigibilidad
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de su cr+dito, la existencia de al menos un hecho revelador de la cesacin de pagos y que el deudor es un su#eto concursable. &simismo, el emplazamiento lo es para que $invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho% , de manera tal que ahora la carga probatoria corre a cargo del deudor en todo aquello que alegue en su defensa. 'or /ltimo, la norma culmina puntualizando que $no existe #uicio de ante"quiebra% . ,e este modo, el art. @3 admite que se ordene la citacin y emplazamiento una vez acreditados prima facie los extremos del art. @5, lo que implica un primer #uicio de verosimilitud de los hechos invocados como sustento de la peticin falencial. Esta comprobacin significa un primer grado de certeza que se sintetiza en el aforismo romano fumus bonis iuris y que impone al deudor la obligacin de explicarse, al grado tal, que debe tambi+n probar las circunstancias que alegue en su defensa. &hora bien, el emplazamiento del deudor no abre un procedimiento contradictorio pleno donde acreedor y deudor discutan sus diferencias. Do hay como dice 9affa correspondencia exacta entre demanda de quiebra y contestacin del deudor. Do existe debate del negocio causal o subyacente mediante el cual se estableci la relacin creditoria entre el deudor y el acreedor, aspecto que reci+n se analizar en la verificacin de cr+ditos. Lo que regula la ley es un tr mite abreviado que tiene por finalidad determinar si el peticionante de la quiebra tiene un cr+dito exigible, si el su#eto pasivo ha incurrido en conductas que implican hechos reveladores de la cesacin de pagos, como, as tambi+n, si es una persona comprendida en el art. 6, L-G. Las cuestiones que exceden lo atinente a dichos extremos son a#enas al debate de la instruccin prefalencial. II" Citaci0n y em,la9amiento al deudor El emplazamiento del deudor se debe realizar por c+dula <art. 6?5, inc. 4, L-G=. La notificacin debe respetar las normas de los cdigos de rito <art. 6?@, L-G=, por lo que cabe acompa!ar copia de la peticin de quiebra, pese a que estrictamente no se trata de un traslado similar al de los #uicios contradictorios y, en rigor, la citacin y el emplazamiento se concretan en un mismo acto y en el plazo de cinco das h biles que establece la norma. El acreedor debe denunciar el domicilio del deudor, respetando en esta materia el dispositivo del art. 5, L-G, que determina la competencia concursal. 2anto la doctrina como la #urisprudencia admiten que en caso de que se ignore el domicilio del deudor la notificacin puede realizarse por edictos, lgicamente luego de haberse agotado las vas de b/squeda de dicho domicilio <arts. @E y EA, --iv.=. III" Las de6ensas del demandado ,e lo dicho en los apartados precedentes se sigue que las defensas que puede oponer el deudor est n referidas a los aspectos formales y sustanciales de la demanda de quiebra, a saber; i= 'lantear la incompetencia del tribunal, atento al car cter de orden p/blico de la competencia concursal establecida en el art. 5, L-G. ii= ,enunciar la falta de capacidad procesal del representante del acreedor, o sea, todo lo relativo a la legitimacin procesal del peticionante. iii= -uestionar la legitimacin del acreedor, es decir, impugnar la existencia del cr+dito o su exigibilidad, aspectos que requieren prueba documental y no deben implicar un debate contradictorio sobre la relacin creditoria. 'or ello, trat ndose de documentos cambiarios la defensa debe surgir del mismo ttulo, tal como ocurre en el #uicio e#ecutivo. &s, no cabe la defensa de abuso de firma en blanco o falsedad ideolgica, ni cuestionamiento que se introduzca en una indagacin causal vedada en el #uicio de quiebra. *i se trata de papeles privados, facturas y otros elementos documentales que puedan constituir quirgrafos de deuda el debate girar en torno a su reconocimiento por el deudor, o sea, a su valor probatorio. iv= Degar que los hechos denunciados por el acreedor sean suficientes para acreditar el estado de cesacin de pagos. En este /ltimo aspecto aparece el tema del incumplimiento moroso y la defensa del deudor en orden a la realizacin del depsito en pago o a embargo. &l comentar el art. @5 se!alamos que la cuestin se engasta en el sistema de la instruccin prefalencial. &s, por un lado, el art. @5 impone al acreedor la prueba de hechos reveladores y el
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incumplimiento moroso constituye el $hecho revelador por excelencia% . 'ero, a su vez, el art. @3 establece que $acreditados dichos extremos...% el deudor debe ser citado para que invoque y pruebe lo que considere pertinente en orden a su defensa. En esta etapa, la carga de la prueba de hallarse in bonis se encuentra en cabeza del deudor, tal como lo impone expresamente el art. @3. 'or ello, el deudor debe desacreditar el hecho revelador de la insolvencia y en este sentido, el depsito en pago o a embargo es el medio idneo, salvo que se hubiese cancelado el cr+dito con anterioridad en cuyo caso deber acreditarse documentalmente dicho extremo. -abe reiterar la #urisprudencia establecida en el plenario $Oadicoff% , sobre la necesidad de que el acreedor que pide la quiebra, con base en el incumplimiento de una obligacin de dar sumas de dinero, acredite tambi+n la mora del deudor. & los efectos de que el deudor demuestre ser solvente, mediante el correspondiente depsito, corresponde establecer la oportunidad en que incurri en mora para ponderar la cuanta del cr+dito y sus intereses. Esto debe realizarse en la primera fase de la instruccin prefelencial, o sea, antes de la citacin del art. @3 para que el deudor pueda conocer el monto que se le reclama y e#ercer acabadamente su defensa en orden al eventual depsito. En este aspecto, no cabe duda alguna de que el importe a consignar debe incluir el capital reclamado y los correspondientes intereses, pese a alguna opinin en contrario, para desacreditar el hecho revelador del incumplimiento moroso y demostrar solvencia. La doctrina est dividida en cuanto a la procedencia de depositar un porcenta#e para costas, en atencin al criterio de imposicin de +stas. Pna parte de la doctrina sostiene que las costas de la quiebra rechazada deben estar a cargo del acreedor en funcin del principio del vencimiento, vigente en materia procesal. >tro sector sostiene que existe vencimiento recproco y que cabe imponerlas por su orden. En una palabra, los honorarios dependen de la imposicin de costas, cuestin que se resuelve en la sentencia, por lo que no es pertinente incluir suma alguna en el depsito en pago a embargo. I8" Conclusi0n de la instrucci0n ,re6alencial El /ltimo tr mite o etapa de la instruccin sumaria de la quiebra es la vista que debe correrse al acreedor en cumplimiento de lo dispuesto en el art. @3. (a de suyo que este paso procesal slo corresponde en caso de defensa del deudor y resulta innecesario si +ste no ha cumplido con dicha carga. &simismo, cabe consignar que la audicin del acreedor no es para ampliar los t+rminos del pedido de quiebra, sino, simplemente, para que se pronuncie sobre el m+rito de las defensas invocadas por el deudor. 8" Caducidad de la instancia ,re6alencial Pn tema urticante es el de la posibilidad de la caducidad de la instancia prefalencial y, en su caso, la normativa aplicable. La cuestin deriva de la naturaleza inquisitiva del proceso sumario que permite sostener que la falta de impulso por parte del acreedor no es suficiente para declarar la caducidad ante las facultades oficiosas del tribunal <arts. @5, 6H p rr., y @?, L-G=. &hora bien, la mayora de la doctrina se pronuncia por la viabilidad de la perencin preconcursal afirmando que la accin del acreedor es decisiva en esta etapa por ser titular de la accin y que las facultades del tribunal son siempre complementarias. La #urisprudencia ha conformado este criterio pronunci ndose por la viabilidad de la caducidad o perencin preconcursal a cuyo fin Beredia trae una larga lista de casos a los que cabe remitirse. 2ambi+n se ha dicho que por tratarse de una cuestin previa a la apertura del concurso, no cabe aplicar el art. 6??, L-G, sino la normativa de los cdigos de rito. 8I" Sentencia dene7atoria de la 2uiebra: su a,elabilidad y la cuesti0n de las costas La resolucin que rechaza la quiebra es una verdadera sentencia y debe reunir todos los recaudos del cdigo de rito, o sea, debe desarrollar los argumentos por los cuales el #uez entiende que no est n configurados los presupuestos de la declaracin falencial. Pn primer aspecto que se debati, tanto en la doctrina como en la #urisprudencia, fue su eventual apelabilidad.
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Pna primera elaboracin doctrinaria y #urisprudencial entendi que el rechazo de la quiebra no causa agravio y, por ende, resulta inapelable. &dem s se argument la inapelabilidad ante la ausencia de un precepto legal, lo que torna aplicable el art. 6?5, inc. 5, como principio general en materia concursal. ,esde esta ptica slo se admita la apelabilidad en orden a la cuestin de las costas. >tros autores y #urisprudencia reciente han cambiado de criterio al respecto y se pronuncian por la apelabilidad. En este sentido, entienden que el rechazo de la quiebra implica desestimar la causa petendi esgrimida por el acreedor, o sea, los hechos en que se funda la demanda, por lo que la ausencia de agravio no es real. 'or el contrario, expresan que una nueva peticin falencial debe fundarse en otros hechos modificando la causa petendi originaria, lo que demuestra que s existe agravio para el acreedor peticionante, extremo que lleva a aceptar la apelabilidad de la sentencia denegatoria de la quiebra. 'or otra parte, se argumenta que el precepto del inc. 5 del art. 6?5, L-G, no rige por no haber causa concursal abierta. La #urisprudencia se ha pronunciado por la apelabilidad de la sentencia que rechaza la quiebra en dos fallos plenarios que en la actualidad han sido seguidos mayoritariamente. La cuestin de las costas en la quiebra rechazada tambi+n ha sido motivo de debate. En principio, cabe afirmar que en materia de imposicin de costas rige el principio del vencimiento, o sea, que en estos supuestos, el acreedor a quien se le rechaza su peticin debe soportar la carga de las costas por haber resultado vencido. Este criterio exige entonces que el rechazo sea por la falta de prueba de uno de los extremos del art. @5. La afirmacin precedente motiv entonces que, cuando estaban acreditados dichos extremos y el rechazo se produca por el depsito en pago o a embargo del deudor, se debatiera si haba realmente vencimiento que #ustificara la carga de las costas al acreedor. En esta lnea, la doctrina y la #urisprudencia dividen sus aguas. Pn sector afirma que no puede hablarse de vencimiento, ya que el deudor ha admitido la legitimidad de la deuda y slo ha desacreditado el hecho revelador mediante el depsito #udicial lo que permite predicar la existencia de vencimientos recprocos, o al menos $razones suficientes para litigar% como se resolvi en el plenario de la - mara Dacional de -omercio en la causa $'ombo% . En efecto, la opinin precedente se sustenta en la circunstancia de que el deudor moroso, aun cuando desvirt/e el hecho revelador, mediante el depsito #udicial, no se exonera de las consecuencias de la mora y, por ello, debe abonar las costas. &hora bien, cabe recordar que el fallo plenario citado no impuso las costas al deudor, sino que liber de las mismas al acreedor imponi+ndolas por su orden. 'or el contrario, el criterio aludido ha sido rechazado por un sector de la doctrina que sigue sosteniendo que el vencido es el acreedor y m xime cuando el depsito es $a embargo% , por lo que en estos casos no cabe aplicar el criterio de la causa $'ombo $. ,e todas formas, el criterio de imposicin de costas por su orden se ha ido imponiendo en la #urisprudencia para los casos de depsito #udicial.
Art. 8". 2edidas precautorias. En cualquier estado de los tr*'ites anteriores a la declaraci%n de quiebra, a pedido ! ba0o la responsabilidad del acreedor, el 0ue5 puede decretar 'edidas precautorias de protecci%n de la inte&ridad del patri'onio del deudor, cuando considere acreditado pri'a 1acie lo invocado por el acreedor ! se de'uestre peli&ro en la de'ora. Las 'edidas pueden consistir en la in(ibici%n &eneral de bienes del deudor, intervenci%n controlada de sus ne&ocios, u otra adecuada a los 1ines perse&uidos. I" Las medidas cautelares en el r?7imen concursal El proceso concursal tiende, en primer lugar, a garantizar la integridad de los bienes que constituyen el patrimonio en crisis y por ello contiene medidas cautelares en orden a asegurar tanto los bienes que integran el patrimonio, como la presencia activa del titular y sus administradores, disponiendo medidas tambi+n sobre la persona del deudor y los administradores, en caso de tratarse de personas #urdicas.
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Las medidas cautelares, cuyo propsito es mantener la integridad del patrimonio e impedir la p+rdida de su valor, encuentran su regulacin en los arts. 13, inc. ?, 1?, @4, @@, incs. 6 y 7, y se orientan a mantener el estado patrimonial existente al momento de la falencia. Estas cautelares son tomadas por el #uez concursal al abrirse el proceso concursal o falimentario, seg/n el caso y giran alrededor de la indisponibilidad de los bienes que integran el patrimonio cesante. Do siempre las medidas cautelares ser n tomadas oficiosamente por el #uez al ordenar la apertura del procedimiento, sino que tambi+n la L-G contempla medidas cautelares a peticin de acreedores o terceros interesados, tal como lo regulan los arts. @4, 16A, 15@, 13E, 14A y 1@@ de la ley 63466. Las cautelares tienen por ob#eto no slo el patrimonio en crisis, sino su reintegracin o recuperacin, cuando son anexas a las acciones revocatorias yJo de responsabilidad yJo extensin de quiebra que el plexo normativo regula especficamente en los arts. 173, in fine, y 1?7. Las medidas cautelares reguladas por la ley 63466 podran clasificarse seg/n el siguiente esquema. En primer lugar, seg/n el ob#eto, las cautelares recaen sobre los bienes y sobre las personas. Entre las medidas sobre los bienes que tienden a asegurar el proceso universal mencionamos la inhibicin general de los arts. 13, inc. ?, @4, @@, inc. 6, y 173. &dem s, en el caso de acciones recuperatorias iniciadas por la sindicatura o por los acreedores, se introducen entre estas medidas el embargo y otras, de conformidad con los arts. 16A, 15@, 13E, 14A y 1?7, aunque estas /ltimas est n relacionadas con bienes de terceros o en poder de terceros. 2ambi+n son medidas cautelares que afectan los bienes, pero cuya finalidad es mantener la situacin de hecho, aquellas que est n referidas a la administracin e intervencin del patrimonio concursado, reguladas por los arts. 1? y @4, la medida de no innovar, art. 53 y el depsito, art. 15@. 'or su parte, las medidas cautelares sobre las personas tienen directa relacin sobre el deber de residencia del concursado y el fallido, tal como lo regulan los arts. 64 y 1A5. 2ampoco puede obviarse la inhabilitacin ordenada por los arts. 653 y 654 y que alcanza a los integrantes del rgano de administracin desde la fecha de cesacin de pagos, que si bien constituye una sancin accesoria a la falencia, funciona tambi+n como cautelar, vedando al fallido y a sus administradores el e#ercicio del comercio, por s o por interpsita persona, ser administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones. 2ampoco podr integrar sociedades o ser factor o apoderado de ellas con facultades generales. II" +e2uisitos de ,rocedencia de las cautelares En este aspecto, la legislacin procesal destaca que para obtener el despacho de medidas de esta clase con car cter preventivo, gen+ricamente es indispensable que el pretensor acredite la verosimilitud del derecho material invocado, como as tambi+n, que exista peligro en la demora y finalmente que se preste caucin suficiente para responder de los per#uicios que podran irrogarse al cautelado de resultar que la medida cautelar ha sido requerida sin derecho. En este sentido, debe recordarse que el procedimiento cautelar configura una incidencia en una estructura procesal m s amplia a la que accede, cuya individualidad radica en su ob#etivo b sico; asegurar los elementos que el proceso debe operar para obtener una sentencia que tenga una efectiva aplicacin pr ctica. ,e este adelantamiento de la tutela #urisdiccional al derecho conculcado se derivan caracteres singulares del tr mite cautelar; i= postergacin del contradictorio, ya que la cautelar es inaudita parte8 ii= provisoriedad o mutabilidad, ya que siempre puede ser modificada seg/n las circunstancias8 y iii= instrumentalidad, en cuanto la medida es accesoria de un proceso principal donde se e#erce una pretensin sustantiva. Es decir, los presupuestos del despacho favorable de toda cautela son los caracteres b sicos que le otorga su calidad de incidencia al servicio del proceso principal, servicio que se resuelve en el aseguramiento de las cosas, los bienes y las personas que el concurso requiere para realizar sus fines. La cautelar constituye una garanta #urisdiccional de tipo auxiliar coadyuvante con la finalidad esencial del proceso #udicial de reconstruccin del orden #urdico a trav+s de la actuacin de la ley sustantiva. En esta lnea, la doctrina procesal es conteste en que el primer presupuesto del despacho favorable de toda cautelar lo constituye la verosimilitud de lo solicitado por el invocante en apoyo de su pretensin. Este primer presupuesto, propio de todo proceso cautelar, tambi+n debe estar presente en el proceso concursal y
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debe exigrsele a la sindicatura yJo al acreedor la correcta invocacin del derecho lesionado que pretende recomponerse. La cautela tambi+n impone un segundo presupuesto; el peligro en la demora, de manera tal que han de acerc rsele al #uez las circunstancias que demuestren que el transcurso del tiempo puede frustrar las expectativas cuya realizacin se pretende en el proceso, en caso de no tomarse las seguridades pedidas. 'or /ltimo, la contracautela es presupuesto tradicional exigido en todo proceso cautelar. Este /ltimo recaudo apunta a que el solicitante constituya una garanta suficiente, a criterio del tribunal, para responder por las resultas de la traba indebida de la precautoria. III" *n intento de sistemati9aci0n En este sentido, en el proceso concursal tenemos diversas situaciones; i= 1nstruccin prefalencial o pedido de quiebra <art. @4=. ii= 'edido de extensin de quiebra <art. 173 in fine=. iii= &cciones de responsabilidad <art. 1?7=. iv= &ccin revocatoria <art. 16A=. v= .eintegro de aportes societarios <arts. 13E y 14A=. vi= -obro de cr+ditos <art. 1@6=. vii= .eintegro de bienes en poder de terceros <art. 1@@=. I8" Las cautelares del art" @> .especto de la instruccin prefalencial, el art. @4 de la ley 63466 puntualiza que en $cualquier estado de los tr mites anteriores a la declaracin de la quiebra, a pedido y ba#o la responsabilidad del acreedor el #uez puede decretar medidas precautorias de proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, cuando considere acreditado prima facie lo invocado por el acreedor y se demuestre el peligro en la demora% . La norma se!ala que las medidas pueden $consistir en la inhibicin general de bienes del deudor, intervencin controlada de los negocios u otra adecuada a los fines perseguidos% . *e advierte as que la principal caracterstica de estas cautelares es superar el esquema tradicional del cdigo de rito y autorizar directamente medidas universales como son la inhibicin general, la intervencin de los negocios u otras adecuadas a esos fines. &parece as modificado el ordenamiento procesal, en cuanto presupone una gradacin en las cautelares para no afectar indebidamente el patrimonio de terceros. *e advierte, entonces, que la ndole de la accin colectiva, iniciada por un acreedor, caracteriza a las cautelares de manera especial, pero en este caso como la accin est a cargo de un acreedor, la contracautela se rige por los principios generales y debe adecuarse a la cautelar requerida. La responsabilidad del acreedor es la que permite la traba de la cautelar siguiendo en esto las normas de los cdigos de rito.
Art. 86. $edido del deudor. /equisitos. La solicitud de quiebra por el deudor se debe aco'pa;ar con los requisitos indicados en el artculo 11, incisos , #, 4 ! " !, en su caso, los previstos en los incisos 1, 6 ! 7 del 'is'o, sin que su o'isi%n obste a la declaraci%n de quiebra. El deudor queda obli&ado a poner todos sus bienes a disposici%n del 0u5&ado en 1or'a apta para que los 1uncionarios del concurso puedan to'ar in'ediata ! se&ura posesi%n de los 'is'os. En caso de sociedades, las disposiciones de este artculo se aplican a los socios ili'itada'ente responsables que (a!an decidido o suscriban la petici%n, sin per0uicio de que el 0ue5 inti'e a los restantes su cu'pli'iento, lue&o de decretada la quiebra. I" +e2uisitos de la 2uiebra ,ro,ia El enunciado normativo regula en tres p rrafos diferenciados el tr mite de la quiebra voluntaria, pedida por el propio deudor. ,e los p rrafos aludidos se derivan las siguientes cuestiones; i= se regla lo relativo a los recaudos formales de la peticin falencial8
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ii= se ordena el deber de colaboracin del deudor en orden a la disponibilidad de los bienes8 iii= se establece la situacin de los socios ilimitadamente responsables. &hora bien, del enunciado normativo y de su correlacin con el art. @6, se derivan cuestiones que deben puntualizarse. La solicitud de la propia quiebra constituye el e#ercicio de la accin del deudor que pide tutela #urisdiccional para la apertura del proceso universal, mediante la formalizacin de una verdadera demanda, aun cuando no se trate de un tr mite contencioso. ,e lo dicho se sigue que, si se trata de una persona fsica, el deudor debe acreditar su legitimacin sustancial individualizando sus datos personales, nombre, apellido, actividad que desarrolla y lugar de la administracin, o en su caso, el domicilio. En el caso de las personas #urdicas colectivas, el presentante tiene que cumplimentar los recaudos del art. 7, L-G. &s, debe acompa!arse constancia del rgano de administracin donde se decide la presentacin concursal y el car cter que inviste el presentante, ya sea, como rgano societario que tiene la representacin, verbigracia, administrador de una sociedad personalista, gerente de una sociedad de responsabilidad limitada o presidente del directorio de una sociedad por acciones. &simismo, si se trata de un apoderado facultativo rige el dispositivo del art. E, L-G, en punto a la necesidad de contar con facultad especial para la formulacin de la peticin falencial. & su vez, corresponde denunciar el domicilio social inscripto o lugar de la administracin de los negocios, como as tambi+n, el nombre, apellido y domicilio de los socios con responsabilidad ilimitada. En el art. 7 se exige la ratificacin de la presentacin dispuesta por el rgano de gobierno de la sociedad, ba#o apercibimiento de cesacin del procedimiento <art. 5A, L-G=, tal como lo explicamos al comentar el art. @6. En una palabra, la peticin de quiebra propia es una demanda que debe reunir los requisitos de los cdigos de rito y las estipulaciones especiales de los arts. @6 y @7. II" #s,ectos centrales ,e lo dicho se siguen los aspectos centrales de la quiebra propia, a saber; i= En orden a los requisitos formales, la ley exige que el deudor acompa!e los recaudos del art. 11, incs. 6, 5, 3 y 4 y, en su caso, los de los incs. 1, 7 y ?, sin que su omisin obste a la declaracin de la quiebra. -omo se advierte el texto es palmariamente contradictorio. 'or un lado, el enunciado normativo dice que el deudor $debe% acompa!ar determinados recaudos y, por el otro lado, que su omisin $no obsta% a la declaracin de la quiebra. El deudor tiene la carga de cumplir con los recaudos formales, pues se trata de que explique el estado de cesacin de pagos y las causas que lo motivaron, como as tambi+n, determinar cmo se integra su patrimonio y cu les son sus acreedores a los fines de #ustificar la presentacin falencial. 'or otro lado, aparecen recaudos principales como los de los incs. 6, 5, 3 y 4, y subsidiarios, como los de los incs. 1, 7 y ?, sin aclaracin alguna del motivo de esa subsidiaridad. En realidad, el enunciado normativo ha pretendido distinguir seg/n la situacin del deudor. 'or ello, no se trata de subsidiaridad, sino de que cada tipo de deudor cumpla con los recaudos que su situacin f ctica y #urdica le permita. .especto de los recaudos formales, cabe destacar que la confesin de la insolvencia configura el presupuesto ob#etivo de apertura del proceso y la legitimacin, en los t+rminos el art. @6, determina el presupuesto sub#etivo, todo lo cual habilita la declaracin de la quiebra en proteccin de los acreedores, aun cuando no se hayan cumplido los recaudos formales establecidos en el art. 11. En este caso, la ley prioriza $al menos en teora% los intereses generales presentes en la insolvencia de la empresa. ii= El texto define el deber de colaboracin del deudor, puntualizando que debe poner los bienes a disposicin del #uzgado para que los funcionarios puedan tomar posesin de los mismos. En realidad, la norma es $asincrnica% , ya que esta obligacin reci+n surgir con motivo de la sentencia de quiebra que opera el desapoderamiento y se materializa en la incautacin. La directiva est enderezada al cumplimiento de la garanta patrimonial por parte del deudor y a su deber de colaboracin <art. 1A6, L-G=.
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iii= En tercer lugar, la norma impone que, en caso de sociedades, los socios con responsabilidad ilimitada que suscriban la peticin deben cumplir los recaudos del art. @7, pues as se asegura el r+gimen de la quiebra por extensin. El dispositivo legal agrega que para aquellos que no firmen la peticin falencial el tribunal puede emplazarlos a su cumplimiento, una vez dictada la quiebra.
Art. 87. <esisti'iento del acreedor. El acreedor que pide la quiebra puede desistir de su solicitud 'ientras no se (a!a (ec(o e1ectiva la citaci%n prevista en el artculo 84. Los pa&os (ec(os por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la quiebra estar*n so'etidos a lo dispuesto en el artculo 1 . <esisti'iento del deudor. El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido, salvo que de'uestre, antes de la pri'era publicaci%n de edictos, que (a desaparecido su estado de cesaci%n de pa&os. I" -esistimiento del acreedor La doctrina debati la naturaleza inquisitiva de la instruccin prefalencial lo que tena especial impacto, en orden a la disponibilidad de la accin y, por ende, al desistimiento, reglado hoy en el texto que comentamos. En este aspecto, cabe recordar que el #uicio de quiebra es una verdadera instruccin sumaria pues, si bien es abierto a pedido de parte, el inter+s p/blico presente en el saneamiento de la economa y del comercio, independiza la accin de su postulante. En esta inteligencia se explica el segundo p rrafo del art. @5, cuyo antecedente es el art. EA de la ley 1E441, y que ha sido tomado de la legislacin europea, en el sentido de que el #uez tiene facultades oficiosas para averiguar todo lo referido al estado de cesacin de pagos del deudor y a su car cter de su#eto concursable. En id+ntica lnea de pensamiento, el art. @?, L-G, autoriza al acreedor que pide la quiebra a desistir de su solicitud mientras no se haya hecho efectiva la citacin prevista en el art. @3. El acreedor es el titular de la accin y como tal puede desistir de su postulacin hasta la notificacin de la citacin al deudor, seg/n el texto del art. @3, momento a partir del cual la ley pone en cabeza del #uez la responsabilidad de concluir el tr mite. La afirmacin precedente debe con#ugarse con la cuestin de la caducidad de la instancia. En efecto, si a partir del emplazamiento del art. @3 no hay disponibilidad de la accin, tampoco puede predicarse la caducidad de la instancia. &s, luego del emplazamiento del deudor, la accin se independiza del peticionante y no puede hablarse de $inaccin% , ya que la continuacin del tr mite de la peticin falencial resta como responsabilidad del tribunal. Duestros tribunales han sostenido la posibilidad de declarar la perencin de la instancia del tr mite prefalencial, pues entienden que +ste depende del impulso del acreedor. En realidad, el texto legal no permite dicha interpretacin con la extensin que le otorga alguna doctrina. ,isponibilidad de la accin y caducidad de la instancia van de la mano. 'or ello, la ley define la cuestin admitiendo el desistimiento y, por ende, la perencin, hasta la notificacin de la citacin al deudor. & partir de dicho paso procesal, el actual art. @3 coloca en cabeza del #uez la responsabilidad por el tr mite concursal, que debe concluir con la respectiva declaracin #urisdiccional. & su vez, el art. @? expresa que los pagos hechos por el deudor o por un tercero al acreedor peticionante de la quiebra estar n sometidos a lo dispuesto en el art. 1668 o sea, que ha sido hecho en favor de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro car cter. -omo se advierte la norma intenta evitar que los pedidos de quiebra se conviertan en #uicios $e#ecutivsimos% y por ello, a la indisponibilidad de la accin, luego del emplazamiento del art. @3, se sigue la sancin de ineficacia de todo tipo de pago realizado por el deudor o por terceros a favor del acreedor.
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II" -esistimiento del deudor La doctrina distingue esta hiptesis de $desistimiento% explicando que, en realidad, constituye una retractacin su#eta a dos recaudos de ineludible cumplimiento, a saber; i= Gue el planteo del deudor sea introducido antes de la primera publicacin de edictos <art. @E, L-G=. ii= Gue el deudor demuestre que la cesacin de pagos ha desaparecido. Pna vez m s se excluye la decisin voluntaria del titular de la accin, en este caso la del deudor, cuando no se cumplen los recaudos de la llamada retractacin, #ustamente para evitar el recurso abusivo a la presentacin falencial. ,e esta forma, queda palmariamente claro que el desistimiento liso y llano est totalmente prohibido. Lo que debe probarse es la no cesacin de pagos, o sea, que el deudor est en condiciones de afrontar sus obligaciones y la cuestin est vinculada a la apreciacin de la situacin econmica que responde al principio de libertad probatoria.
Secci0n III $ Sentencia Art. 88. Contenido. La sentencia que declare la quiebra debe contener: 1. =ndividuali5aci%n del 1allido !, en caso de sociedad, la de los socios ili'itada'ente responsables. . 3rden de anotar la quiebra ! la in(ibici%n &eneral de bienes en los re&istros correspondientes. #. 3rden al 1allido ! a terceros para que entre&uen al sndico los bienes de aqu8l. 4. =nti'aci%n al deudor para que cu'pla los requisitos a los que se re1iere el artculo 86 si no lo (ubiera e1ectuado (asta entonces ! para que entre&ue al sndico dentro de las veinticuatro > 4) (oras los libros de co'ercio ! de'*s docu'entaci%n relacionada con la contabilidad. ". La pro(ibici%n de (acer pa&os al 1allido, los que ser*n ine1icaces. 6. 3rden de interceptar la correspondencia ! de entre&arla al sndico. 7. =nti'aci%n al 1allido o ad'inistradores de la sociedad concursada, para que dentro de las cuarenta ! oc(o >48) (oras constitu!an do'icilio procesal en el lu&ar de tra'itaci%n del 0uicio, con apercibi'iento de tenerlo por constituido en los estrados del 0u5&ado. 8. 3rden de e1ectuar las co'unicaciones necesarias para ase&urar el cu'pli'iento del artculo 16#. -. 3rden de reali5aci%n de los bienes del deudor ! la desi&naci%n de quien e1ectuar* las ena0enaciones. 16. <esi&naci%n de un 1uncionario que realice el inventario correspondiente en el t8r'ino de treinta >#6) das, el cual co'prender* s%lo rubros &enerales. 11. La desi&naci%n de audiencia para el sorteo del sndico. 9upuestos especiales. En caso de quiebra directa o cuando se la declare co'o consecuencia del incu'pli'iento del acuerdo o la nulidad, la sentencia debe 1i0ar la 1ec(a (asta la cual se pueden presentar las solicitudes de veri1icaci%n de los cr8ditos ante el sndico, la que ser* establecida dentro de los veinte > 6) das contados desde la 1ec(a en que se esti'e concluida la publicaci%n de los edictos, ! para la presentaci%n de los in1or'es individual ! &eneral, respectiva'ente. I" La naturale9a de la sentencia de 2uiebra La sentencia de quiebra constituye una verdadera sentencia declarativa, tanto desde el punto de vista formal como sustancial que concluye la instruccin prefalencial y transforma el estado de hecho anterior en estado de quiebra. 'or ello, la sentencia de quiebra contiene una decisin del rgano #urisdiccional que se pronuncia sobre el fondo mismo de la situacin sometida a conocimiento, a saber; la existencia de los presupuestos para la declaracin de la quiebra, es decir, la verosimilitud del derecho del acreedor peticionante, el estado de
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insolvencia del deudor y su concursabilidad, y que, por ende, debe estar adecuadamente motivada y fundada, respetando el contenido de los cdigos de rito. ,ebe reunir los recaudos propios de todo tipo de sentencia conclusiva de un proceso #udicial con decisin fundada sobre la pretensin del acreedor instante y la defensa del deudor, o sea, resolviendo sobre la existencia del estadio legal de quiebra. La naturaleza de la sentencia de quiebra ha sido debatida por la doctrina en tanto inviste un doble car cter; declarativa y constitutiva. &s, por un lado, declara sobre la concurrencia de los presupuestos de la quiebra, ya sea +sta pedida por acreedor o deudor. & su vez, por otro lado, constituye el estado de quiebra de derecho que emplaza al deudor en el estado de fallido y abre el procedimiento universal. La doctrina polemiza sobre el alcance del denominado status de fallido en orden a la modificacin que se opera en el patrimonio del deudor y en las relaciones que los acreedores tienen con +l, o sea, sobre la situacin #urdica que implica el estado de quiebra. Las opiniones han divido a los #uristas italianos y a nuestros estudiosos en el derecho argentino. La cuestin se centra en determinar si la declaracin de quiebra modifica el estado personal de la persona declarada $fallida% , emplaz ndola en una situacin #urdica determinada similar al estado de familia, o civil, etc+tera. En esta lnea, se han esbozado dos posiciones; i= una corriente de pensamiento entiende que los efectos personales y patrimoniales de la declaracin de la quiebra son de tal magnitud que puede hablarse de un $status de fallido% 8 ii= otra lnea de opinin afirma que el estado de la persona nace con ella misma como lo es el estado familiar o civil y que no puede utilizarse para todo tipo de situacin #urdica. En este sentido, 'a#ardi se pronuncia a favor de la configuracin de ese status en funcin de los efectos personales y patrimoniales que caracterizan la situacin del fallido que no slo ha quedado desapoderado de sus bienes, sino tambi+n se encuentra inhibido de e#ercer el comercio. 'or el contrario, *atta entiende que la situacin del fallido no constituye un estado personal pues la idea de status implica una posicin originaria de la persona que nace con ella y no las relaciones #urdicas que se establecen con posterioridad, aun cuando se establezca un comple#o de derechos y deberes. Entre nosotros, - mara expresa que el t+rmino es una simple comodidad verbal, pues en realidad se configura una situacin #urdica, como lo es tambi+n el estado de socio, y no un verdadero estado de la persona que implica un emplazamiento caracterstico de la persona, como es el status familiar, civil, etc+tera. La mayora de la doctrina nacional no profundiza el tema y se limita a reconocer el car cter constitutivo de la sentencia de quiebra en orden a los efectos que, de la declaracin, se derivan para el deudor fallido que queda desapoderado de sus bienes e inhibido de e#ercer el comercio. En rigor, lo que se pretende se!alar es que la situacin de fallido no es m s una situacin personal, como lo era en el nacimiento de la quiebra, sino de neto corte patrimonial en orden a las relaciones creditorias entre el deudor y los acreedores. ,e todas formas, no puede negarse que la situacin de fallido tiene tambi+n consecuencias y efectos personales similares al del emplazamiento #urdico de un estado. ,e all que 9affa destaque que la funcin constitutiva de la sentencia de quiebra radica en la creacin de la situacin de quiebra <esto es el paso de un estado de hecho a uno de derecho=. 9 s all de las diversas opiniones sobre el alcance de la sentencia de quiebra, nadie duda de su doble funcin declarativa y constitutiva. La sentencia constituye el ttulo al cual se vinculan todas las fases del proceso falimentario y da nacimiento a una $comunidad especial entre los acreedores% a los fines de la realizacin de la accin e#ecutoria que fundamenta la liquidacin universal. La declaracin de quiebra importa, por un lado, la convocacin a todos los acreedores a que concurran a hacer valer sus derechos y, por el otro lado, importa una serie de efectos; personales <arts. 1A6, 1A5, 1A3, 1A4, 653, 654=, patrimoniales, como el desapoderamiento <arts. 1A? y 1A@=, sobre los actos per#udiciales a los acreedores, generales sobre las relaciones #urdicas preexistentes, y sobre las relaciones #urdicas en particular. ,e este modo, la garanta patrimonial del deudor pasa a un estado de e#ecucin mediante las fases de indisponibilidad patrimonial y posterior liquidacin.
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II" La estructura y contenido de la sentencia El art. @@ regla la estructura y contenido de la sentencia para asegurar los efectos personales y patrimoniales de la situacin de quiebra, como as tambi+n, establecer las fases del procedimiento en sus diversos incisos. &s; i= En primer lugar debe ordenar la individualizacin del fallido, sea +ste persona fsica o #urdica, con la finalidad de determinar, sin lugar a dudas, el su#eto pasivo del proceso falencial. En el caso de persona fsica debe indicarse su nombre y apellido, domicilio, estado civil, y actividad que desarrolla con los datos registrales que correspondieran. *i se trata de sociedades es fundamental individualizar no slo el tipo societario, sino tambi+n, los integrantes del rgano de administracin, el domicilio social o sede de la administracin y todo otro dato relacionado con la existencia del ente, aportando los datos constitutivos pertinentes. &simismo, la norma requiere la individualizacin de los socios de responsabilidad ilimitada en atencin al mandato del art. 17A, L-G, que le extiende la situacin falencial. La individualizacin se #ustifica si no hay dudas sobre la responsabilidad de los socios, en funcin del car cter autom tico de la quiebra por extensin8 caso contrario deber recurrirse al procedimiento establecido en los arts. 176 y 175, L-G. ii= El inc. 6 contiene dos mandas diferenciadas; la orden de anotar la quiebra y la inhibicin general de los bienes. En punto al primer aspecto <anotacin de la quiebra=, en atencin a que no se ha implementado el .egistro Dacional de -oncursos, este tipo de #uicios se $inscribe% en los registros de #uicios universales que existen en las diversas circunscripciones #udiciales locales, tanto en la -apital )ederal como en las provincias. En relacin con la inhibicin general de bienes constituye la medida cautelar que implementa el desapoderamiento del deudor. &hora bien, su propio nombre <inhibicin de bienes= denota la confusin del legislador. En efecto, la inhibicin es una medida cautelar de car cter personal y general que afecta a todo el patrimonio sin individualizacin de bien alguno. 'or el contrario, la medida cautelar sobre los bienes implica una indisponibilidad general, sean bienes registrables o no. En una palabra, la inhibicin general de bienes es una medida creada por la ley concursal que tiene un doble contenido; por un lado, el fallido no puede disponer de bien alguno8 a su vez, en torno a todo bien registrable, esta indisponibilidad debe concretarse mediante la correspondiente inscripcin en los diversos registros de la propiedad inmueble, automotor, industrial, marcas y se!ales, buques y aeronaves, etc., a cuyo fin deben librarse los oficios pertinentes. iii= ,ebe ordenarse al fallido y a los terceros que entreguen los bienes al sndico, como consecuencia del desapoderamiento <art. 1A?= y correlativa legitimacin del funcionario para administrarlos <art. 1AE=, efectos tpicos de la sentencia de quiebra. En este aspecto, la entrega que dispone la norma constituye un deber #urdico ineludible, ba#o pena de ineficacia, de conformidad con el art. 1AE, p rr. 6H. La norma se con#uga con las facultades del sndico de concretar el desapoderamiento mediante el correspondiente acto de incautacin <arts. 1?? y 1?@, L-G=. iv= En id+ntica lnea a la anterior, se dispone que el deudor debe cumplir con el art. @7, en caso de quiebra propia, y en todos los casos entregar los libros de contabilidad y la correspondiente documentacin al sndico. -abe consignar dos situaciones; los recaudos del art. @7 que rigen en caso de quiebra propia no impiden su declaracin, ni la continuacin del proceso y el deudor se encuentra alcanzado por la manda del art. 1A6 que le impone el deber de colaboracin. .especto de la documentacin y contabilidad este inciso debe relacionarse con el art. 1@A en cuanto faculta al sndico a incautar dichos elementos en orden a las facultades de administracin que le son confiadas como consecuencia del desapoderamiento. v= El inc. 4 del art. @@ prohbe hacer pagos al fallido los que ser n ineficaces, norma que es reiterada en el art. 1AE, 6Q p rr., por lo que la doctrina entiende que es un dispositivo redundante. En este punto debe aclararse que se trata de ineficacia de pleno derecho <art. 11@=, cuya declaracin no requiere de peticin, ni tr mite alguno. La manda legal alcanza a todo tipo de obligaciones y no slo a las de dar sumas de dinero.
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La prohibicin rige a partir del dictado de la sentencia de quiebra en atencin a su efecto inmediato <art. 1A7=. vi= El inc. 7 ordena interceptar la correspondencia y entregarla al sndico en una norma que debe correlacionarse con el art. 113, que establece que la entrega debe hacerse en presencia del #uez y separ ndose las misivas de tipo personal que pertenecen al deudor. vii= El inc. ? establece la obligacin de constituir domicilio procesal tanto para el deudor como para los administradores de la sociedad concursada. La norma es una reiteracin de la obligacin que se impone en los cdigos de rito para todo su#eto que comparece ante autoridad #udicial, por lo que se trata de un domicilio especial a los efectos del proceso falimentario. Este precepto se correlaciona con el art. 6?5, inc. 4, en cuanto establece el sistema de notificacin ficta o t cita, como principio procesal general en materia concursal, salvo el caso de citaciones que deben realizarse por c+dula. viii= La L-G ordena realizar las comunicaciones necesarias para asegurar el deber de residencia impuesto en el art. 1A5. Este deber de residencia, en el lugar del #uicio universal, rige para el deudor y los administradores hasta la presentacin del informe general y constituye una derivacin de la obligacin de colaborar con los rganos de la quiebra, tanto del deudor como de los administradores. 'or ende, cabe librar los correspondientes oficios a los organismos encargados de velar por el tr nsito y control fronterizo de las personas, tales como la 'olcia )ederal y provincial, Rendarmera Dacional, 'refectura Daval y 'olica &eron utica, etc+tera. ix= El inc. E dispone que la sentencia de quiebra debe contener la orden de realizar los bienes del deudor y la designacin de aquel que realizar la ena#enacin. Este precepto incorporado por la originaria ley 63466 pretende $acelerar% los tr mites liquidatorios. &hora bien, el dispositivo es meramente declarativo pues la sentencia de quiebra es e#ecutoria por su propia naturaleza, pero la liquidacin slo comienza cuando dicha resolucin se encuentre firme y, por ende, no se encuentre en tr mite un pedido de conversin en concurso preventivo, o un recurso de reposicin <art. E3=. Es decir, la liquidacin reci+n comienza en la oportunidad establecida en el art. 6A5, L-G. x= 'or su parte, el inc. 1A contiene una disposicin burocr tica al establecer la designacin de un funcionario que realice el inventario en un plazo de treinta das. La manda legal es sobreabundante y la pr ctica tribunalicia haca innecesario su agregado en la sentencia. En efecto, el desapoderamiento del deudor y la legitimacin del sndico <arts. 1A? y 1AE=, en orden a la administracin del patrimonio cesante, pone ba#o la inmediata responsabilidad del funcionario la necesidad de que instrumente la incautacin de los bienes, documentacin y libros de contabilidad <arts. 1??, 1?@, 1@A y concs.=. La incautacin, como acto de entrega y posesin patrimonial, requiere del inventario pertinente y a dichos fines es suficiente que el #uez designe para hacer esa tarea al propio sndico, a un oficial de #usticia y aun al secretario del #uzgado. Esa designacin debe efectuarse en el correspondiente mandamiento u oficio y no tiene por qu+ ser adelantada en la sentencia cuando todava no se conoce qui+n actuar como sndico y, por ende, la modalidad operativa m s conveniente para el incautamiento seg/n la naturaleza y caractersticas de dicha medida cautelar. xi= 'or /ltimo, el inc. 11 dispone la designacin de la audiencia para el sorteo de sndico, de conformidad con el art. 645, inc. 4, que establece que el #uez debe clasificar el proceso de acuerdo con su comple#idad y magnitud, indicando la categora a la que pertenece, a saber; $&% o $F% . En el primer caso, la sindicatura ser e#ercida por los estudios profesionales y, en el segundo, por un profesional individual, todo de conformidad al inc. 6 del art. 645, L-G. III" Su,uestos es,eciales: el ,roceso veri6icatorio El /ltimo p rrafo del art. @@ regula los tipos de quiebra donde debe existir proceso verificatorio mediante las articulacin de un proceso informativo autnomo. 3" /uevo ,roceso veri6icatorio
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La norma ratifica la simplificacin de los tipos de quiebra, por lo que slo habr perodo de verificacin en las quiebras directas y en las indirectas, siempre que sean derivadas de la nulidad o incumplimiento del acuerdo, arts. 71 y 75, L-G. En estos casos se distinguen dos situaciones; i= las quiebras directas donde el llamamiento que hace la sentencia de quiebra tiene como destinatarios a todos los acreedores anteriores a la declaracin falencial, de conformidad con el art. 6AA, L-G. ii= las quiebras indirectas derivan de la nulidad e incumplimiento del acuerdo preventivo en donde la convocacin alcanza a los acreedores posteriores a la presentacin del concurso preventivo pero anteriores a la declaracin de quiebra por nulidad o incumplimiento. Lo dicho en funcin del art. 6A6, 6H p rr., que ordena que los acreedores verificados en el concurso preventivo no tienen necesidad de verificar nuevamente y que el sndico debe recalcular sus acreencias a la fecha de la sentencia de quiebra. &" 8eri6icaci0n incidental ,el texto del art. @@, L-G, se sigue que, en los dem s casos del art. ??, inc. 1, quiebra indirecta, la verificacin de los acreedores posteriores a la presentacin del concurso preventivo tramita por va incidental, sin necesidad de articular un nuevo perodo informativo. El art. 6A6 dispone que los acreedores posteriores deben verificar por va incidental, de conformidad con los arts. 6@A y ss., en tr mite que no devenga costas, salvo en casos de pedido u oposicin manifiestamente improcedente8 adem s, los acreedores que hubieren obtenido verificacin de sus cr+ditos en el concurso preventivo, no tendr n necesidad de verificar nuevamente, ya que el sndico debe proceder a recalcular dichas acreencias. En este aspecto, .ouillon explica que la regla general en materia de verificacin de cr+ditos en las quiebras indirectas es la contenida en el art. 6A6, o sea, la va incidental, pero afirma que esta norma tiene car cter meramente facultativo para el #uez y no impone un /nico carril de ingreso al pasivo de la quiebra indirecta. 'or ello, el autor citado expresa que esta norma gen+rica distingue expresamente el caso de las quiebras derivadas de la nulidad o incumplimiento del acuerdo por expreso mandato del art. @@, in fine, en donde el nuevo perodo informativo se torna obligatorio, pero agrega que, tambi+n en los dem s casos de quiebra indirecta, el #uez puede abrir un nuevo perodo informativo o seguir el principio general de la verificacin incidental, en atencin al car cter facultativo del art. 6A6. -ulmina el art. @@ expresando que la sentencia de quiebra debe consignar la fecha de presentacin del informe individual y general, #ustamente como consecuencia de la nueva situacin patrimonial creada a la luz del nuevo perodo informativo. I8" !6ectos de la sentencia -omo se!ala con toda agudeza Beredia entre los efectos de la sentencia y los efectos de la quiebra. La sentencia como acto procesal es el $modo necesario e ineludible% que define una situacin #urdica declarando y constituyendo el estado de quiebra. &s se $pasa% de la quiebra de hecho a la quiebra de derecho y es este estado de quiebra el que produce los efectos personales y patrimoniales reglados en el estatuto falimentario. Los efectos de la sentencia de quiebra y de la quiebra, m s all de la distincin efectuada, convergen en el mismo momento. -ualquiera que sea el destinatario, tienen eficacia desde la fecha de la sentencia declarativa. La afirmacin precedente surge sin hesitacin del texto de los arts. 1A7, 1A?, 653, 654, entre otros. ,e lo dicho se sigue que la sentencia, aun antes de ser publicada y quedar firme, es e#ecutoria para seguridad del proceso universal que instrumenta.
Art. 8-. $ublicidad. <entro de las veinticuatro > 4) (oras de dictado el auto, el secretario del 0u5&ado debe proceder a (acer publicar edictos durante cinco >") das en el diario de publicaciones le&ales, por los que (a&a
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conocer el estado de quiebra ! las disposiciones del artculo 88, incisos 1, #, 4, " ! 7 parte 1inal, en su caso, ! no'bre ! do'icilio del sndico. =&ual publicaci%n se ordena en cada 0urisdicci%n en la que el 1allido ten&a estableci'iento o en la que se do'icilie un socio solidario. Los e)(ortos pertinentes se deben dili&enciar de o1icio ! ser librados dentro de las veinticuatro > 4) (oras de la sentencia de quiebra. La publicaci%n es reali5ada sin necesidad de previo pa&o ! sin per0uicio de asi&narse los 1ondos cuando los (ubiere. 9i al 'o'ento de la quiebra e)istieren 1ondos su1icientes en el e)pediente, el 0ue5 puede ordenar las publicaciones de edictos si'ilares en otros diarios de a'plia circulaci%n que desi&ne, a lo que se debe dar cu'pli'iento en la 1or'a ! t8r'inos dispuestos. I" La ,ublicidad ,or edictos de la sentencia de 2uiebra En atencin a los efectos erga omnes del proceso universal de la quiebra la ley establece como medio tpico para su conocimiento la publicacin de edictos. Este tipo de publicidad tiende a asegurar que todos los acreedores y terceros vinculados con el deudor conozcan la situacin falencial y el estado de quiebra del deudor, e importa la notificacin de todos los interesados, sean acreedores o terceros, para que puedan hacer valer sus derechos en ese proceso universal. II" La noti6icaci0n del deudor y acreedor ,eticionante La afirmacin precedente permite una primera distincin en punto a la notificacin del deudor y del acreedor peticionante de la quiebra. &s, en caso de quiebra directa voluntaria <art. @7=, el deudor queda notificado en forma autom tica por ministerio de la ley <arts. 67 y 6?5, inc. 4, L-G=, aun cuando por la naturaleza formal de la sentencia podra sostenerse la necesidad de la notificacin por c+dula, de conformidad con los cdigos de rito <art. 6?@ del estatuto legal=. 'or su parte, en caso de quiebra directa necesaria, el deudor queda notificado en forma t cita por el acto de clausura o incautacin de sus bienes o por cualquier otro supuesto asimilable del cual pueda inferirse que ha quedado notificado <art. E3, in fine, L-G=. En su defecto, queda notificado a partir de la /ltima publicacin de edictos <art. E3, 6H p rr.=. &s se ha dicho que el fallido se encuentra notificado desde la toma de posesin por el sndico, como, as tambi+n, desde la publicacin de edictos. En relacin con el acreedor peticionante de la quiebra el criterio de notificacin depender de la norma de rito aplicable <art. 6?@, L-G=, pues por la naturaleza de la sentencia como acto procesal no siempre se establece la notificacin del art. 155, -'--D. III" %la9o e im,ulso o6icioso: acreedores y terceros En punto a la notificacin de los acreedores y terceros el art. @E establece el sistema de edictos como medio idneo para dar a conocer la quiebra del deudor. La norma establece que la publicacin se hace en forma oficiosa y se encuentra a cargo del secretario del #uzgado que es el funcionario responsable de efectuar la informacin. La ley establece un plazo de 63 horas para la publicacin de los edictos, lo que indudablemente provoca una distorsin en el contenido de los mismos, ya que todava no se conoce qui+n es el sndico designado. En consecuencia, la pr ctica #udicial ha interpretado que el plazo aludido debe computarse a partir del sorteo del sndico con el ob#eto de que el contenido de los edictos se encuentre completo. En este orden de ideas la ley establece que los edictos deben hacer conocer el estado de quiebra, la individualizacin del fallido y, en caso de sociedad, la de los socios con responsabilidad ilimitada, la orden al fallido y a terceros para que entreguen al sndico los bienes de aqu+l, la intimacin al deudor para que cumpla los requisitos a que refiere el art. @7 y para que entregue al sndico los libros de comercio y dem s documentacin relacionada con la contabilidad, la prohibicin de hacer pagos al fallido advirtiendo sobre la ineficacia de dichos actos, la intimacin al fallido y administradores para que constituyan domicilio y el nombre y domicilio del sndico.
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'or /ltimo, en caso de quiebra directa o indirecta por incumplimiento de acuerdo, el edicto tambi+n debe contener el plazo de verificacin de cr+ditos ante el sndico y la fecha de presentacin por +ste de los informes individual y general. Los edictos deben divulgarse no solamente en el diario de publicaciones legales, sino, tambi+n, en cada #urisdiccin en la que el fallido tenga establecimiento o en la que se domicilie un socio solidario. - mara explica que la publicidad en cada #urisdiccin debe realizarse sin tener en cuenta la entidad del establecimiento, ya sea, f brica, agencia, sucursal o local an logo donde se realicen operaciones propias de actividades del deudor. En esta lnea, tambi+n puede distinguirse, seg/n lo disponen los /ltimos dos p rrafos de art. @E, la publicidad b sica, que es la que se realiza sin necesidad de previo pago, y la complementaria, que es aquella que cabe ordenar si existen fondos suficientes. 'or /ltimo, del cumplimiento de la publicidad edictal no dependen los efectos de la quiebra, que se producen desde la fecha del dictado de la sentencia <art. 1A7, L-G=.
Secci0n I8 $ Conversi0n Art. -6. Conversi%n a pedido del deudor. El deudor que se encuentre en las condiciones del artculo " puede solicitar la conversi%n del tr*'ite en concurso preventivo, dentro de los die5 >16) das contados a partir de la :lti'a publicaci%n de los edictos a que se re1iere el artculo 8-. <eudores co'prendidos. Este derec(o corresponde ta'bi8n a los socios cu!a quiebra se decrete con1or'e al artculo 166. <eudor e)cluido. ,o puede solicitar la conversi%n el deudor cu!a quiebra se (ubiere decretado por incu'pli'iento de un acuerdo preventivo o estando en tr*'ite un concurso preventivo, o quien se encuentre en el perodo de in(ibici%n establecido en el artculo "-. I" Conversi0n de la 6alencia en concurso ,reventivo La conversin consiste en la $facultad% de ciertos fallidos de obtener en determinados casos, y previo el cumplimiento de las condiciones que la ley impone, la declaracin de apertura de concurso preventivo, de#ando sin efecto la quiebra declarada. 1mplica, en otras palabras, la $conversin% o $transformacin% de un proceso liquidativo, como es la quiebra, en un proceso preventivo. Entre sus antecedentes se encuentra el acuerdo resolutorio previsto en los arts. 666, 665 y 663, ley 1E441. *i bien la finalidad era similar a la del instituto del art. EA, L-G, su regulacin actual difiere notablemente. En general, y salvo contadas excepciones, el agregado de la $conversin% "y la lgica abrogacin del acuerdo resolutorio", a diferencia de otras modificaciones de la nueva ley $ha sido recogida con benepl cito% . *u naturaleza #urdica, como dice 2ruffat, es la de $una forma anmala de concursamiento% . El solo hecho de que tenga como principal efecto extinguir un proceso falencial, no le quita su naturaleza concordataria, que como es lgico, tiene algunas peculiaridades. &dem s, debe tenerse en cuenta que rige en su plenitud el principio de $unicidad% concursal, y que el concurso declarado con posterioridad a la quiebra es $/nico proceso concursal indivisible% que se desarrolla en dos etapas; el concurso preventivo y la quiebra, en caso de frustracin del primero. II" Le7itimados La defectuosa t+cnica legislativa empleada por la ley concursal para delimitar qui+nes est n legitimados para solicitar este remedio preventivo ha generado m/ltiples inconvenientes interpretativos. En efecto, el art. EA, 1Q p rr., L-G, se!ala que $El deudor que se encuentre en las condiciones del artculo 4% puede solicitar la conversin. Luego, en el 6H p rr. de ese mismo artculo, dispone una ampliacin de la legitimacin; $Este derecho corresponde tambi+n a los socios cuya quiebra se decrete conforme al artculo 17A $. )inalmente, en el /ltimo p rrafo del art. EA, L-, ba#o el ac pite $deudor excluido% , se!ala que $Do puede solicitar la conversin el deudor cuya quiebra se hubiere decretado por incumplimiento de un acuerdo
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preventivo o estando en tr mite un concurso preventivo, o quien se encuentre en el perodo de inhibicin establecido en el artculo 4E $. 'rima facie, podemos vislumbrar del texto normativo antes sistematizado que slo el $propio deudor% puede solicitar la conversin, no pudiendo hacerlo los terceros. Este deudor, adem s de ser fallido declarado, debe hallarse en las condiciones del art. 4, L-G <y por remisin, del art. 6, L-G=. En caso de no estar legitimado para solicitar el concurso preventivo, no puede acceder tampoco a la conversin de la quiebra en concurso preventivo. 'or ello, est n excluidos; i= las compa!as aseguradoras <art. 41, segunda parte, ley 6AAE1=8 ii= las administradoras de fondo de #ubilacin y pensin <arts. ?1 y ?6, ley 63631=8 iii= las entidades financieras <art. 4A, LE)=8 iv= los bienes fideicomitidos que constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante <arts. 13 J17, 65, ley 63331=8 v= las sociedades accidentales o en participacin <art. 571, L*-=8 vi= las agrupaciones de colaboracin y las uniones transitorias de empresas <arts. 57? y 5??, L*-=. ,ebido a la imprecisin del art. EA, 6H p rr., L-G, que slo incluye a los supuestos de extensin de quiebra autom tica de los socios con responsabilidad ilimitada <art. 17A, L-G= y no hace referencia a la situacin prevista en el art. 171, L-G, cabe se!alar que la doctrina no es coincidente, ya que algunos permiten la conversin de los fallidos declarados por extensin de quiebra en los casos del art. 171, L-G, y otros niegan tal posibilidad, por entender que la norma, al incluir expresamente una determinada hiptesis, ha de#ado de lado, ha $excluido implcitamente% las otras hiptesis. 'or nuestra parte, interpretamos que los fallidos por extensin no autom tica <art. 171, L-G= no est n legitimados para acceder al remedio preventivo de la conversin, por las siguientes razones; i= exclusin legal implcita, ya que $no es racional suponer que Mderecho vigenteN es slo el derecho escrito sin admitir tambi+n normas implcitas vigentes% 8 ii= la ley ha distinguido expresamente entre ambos supuestos de extensin falencial, incluyendo slo el de la quiebra autom tica <art. 17A, L-G=8 iii= la conversin falencial es ley especial respecto de la posibilidad de los fallidos por extensin para concursarse preventivamente8 por ello si la ley admite la extensin de quiebra aun cuando se encuentra en tr mite el concurso preventivo <art. 173, L-G=, importa una imposibilidad lgica de concursarlos luego de que haya sido declarada la extensin. )inalmente, el /ltimo p rrafo del art. EA, L-G, discrimina otra clase de excluidos; i= el deudor cuya quiebra hubiese sido declarada por incumplimiento del acuerdo preventivo <art. 75, L-G=8 ii= aquel deudor que se encuentre en el perodo de inhibicin prescripto en el art. 4E, L-G8 iii= el fallido cuya falencia se hubiese ordenado estando en tr mite un concurso preventivo. En relacin con este supuesto, pensamos que abarca desde que un proceso concursal est en tr mite "desde la apertura prevista en el art. 13, L-G, hasta su conclusin <art. 4E, L-G=". 'rima facie, comprende las hiptesis del art. ??, inc. 1, L-G. La enumeracin del art. ??, inc. 1, L-G, es incompleta, pues slo abarca los supuestos de; i= no obtencin de las conformidades <art. 37, L-G=8 ii= no obtencin de las conformidades de los acreedores privilegiados, si el deudor hubiese manifestado que condicionaba la propuesta a la aprobacin de las propuestas formuladas a dichos acreedores <art. 3?, L-G=8 iii= en el supuesto del salvata#e, si no hubiere ning/n inscripto interesado en la adquisicin de la empresa en marcha, en el plazo de cinco das desde la apertura del registro a tal efecto <art. 3@, inc. 6, L-G=8 iv= en la hiptesis del salvata#e, cuando no se obtuviera acuerdo preventivo o el acuerdo no fuese #udicialmente homologado <art. 3@, inc. @, L-G=8 v= cuando el #uez estime procedente la impugnacin del acuerdo <art. 41, L-G=8 vi= supuesto de nulidad del acuerdo preventivo <art. 71, L-G=. III" Quiebra ,ro,ia En relacin con el tipo de quiebra <quiebra directa por acreedor "art. ??, inc. 6, L-G" o por el propio deudor "art. ??, inc. 5, L-G= se ha generado una intensa pol+mica respecto de la posibilidad de los fallidos por quiebra propia <art. ??, inc. 5, L-G=. &lgunos autores entienden que la conversin falencial slo puede ser solicitada en caso de quiebra pedida por acreedor, aunque la mayora ha admitido esta posibilidad, existen posturas ecl+cticas. 'or nuestra parte pensamos que el fallido por quiebra propia puede solicitar la conversin de su quiebra por las siguientes razones; i= la ley no lo ha prohibido de manera expresa <art. 1E, -D=8 ii= $donde la ley no distingue, el int+rprete no debe distinguir% <ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus=8 iii= interpretacin histrica, pues en el caso del acuerdo resolutorio <arts. 666, 665 y 663, ley 1E441=, la doctrina
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haba admitido de manera un nime la legitimacin de estos quebrados8 iv= la fuente legal; el modelo extrado del FanCruptcy -ode estadounidense. I8" %la9o de ,resentaci0n El pedido de conversin debe presentarse dentro de los diez das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"= contados a partir de la /ltima publicacin de edictos falenciales, la que debe hacerse dentro de las veinticuatro horas de la sentencia de quiebra <art. @E, L-G= o incluso dentro de las veinticuatro horas de las aceptacin del cargo por el sndico <arg. art. @E, 1H p rr., in fine, L-G=. *e acepta el plazo de gracia <art. 6?@, L-G=. Es un plazo perentorio <art. 6?5, inc. 1, L-G=, razn por la que no corresponde acusar el decaimiento del derecho conversivo. *i existieran varios establecimientos o el domicilio del socio solidario fuere distinto <art. @E, 6H p rr., L-G=, el plazo para la presentacin correr desde la /ltima publicacin realizada. Do obstante ello, nada obsta a que el fallido interponga su peticin antes de que se haya iniciado el plazo en cuestin.
Art. -1. E1ectos del pedido de conversi%n. $resentado el pedido de conversi%n el deudor no podr* interponer recurso de reposici%n contra la sentencia de quiebra? si !a lo (ubiese interpuesto, se lo tiene por desistido sin necesidad de declaraci%n 0udicial. El pedido de conversi%n no i'pide la continuaci%n del planteo de inco'petencia 1or'ulado con1or'e a los artculos 166 ! 161. I" +ecurso de re,osici0n El pedido de conversin de la quiebra en concurso preventivo, que es un verdadero concursamiento, debe cumplimentar todos los recaudos formales. Este pedido es incompatible con el recurso de reposicin <art. E3, L-G=. > sea que una vez declarada la falencia, tiene dos opciones que se excluyen entre s; i= la va recursiva en contra de la sentencia de quiebra a los fines de probar la inexistencia del presupuesto ob#etivo <art. E3, L-G=8 ii= la conversin, en la que no se niega el presupuesto ob#etivo y se pretende transformar el procedimiento liquidativo en uno de tipo preventivo. 9as no slo es una opcin, sino que la ley concursal le ha dado preeminencia al tr mite de la conversin, pues se!ala que ante la interposicin de ambos $recursos% en sentido amplio <recurso de reposicin "art. E3, L-G" y pedido de conversin "art. EA, L-G"=, contra la misma sentencia de quiebra, prevalece el procedimiento conversivo $teniendo, incluso implcitamente, al recurso de reposicin por desistido% . El desistimiento no requiere declaracin #udicial. ,e ese modo, se evitan dilaciones procesales por superposicin de remedios legales. KEs factible que el fallido pueda interponer el recurso de reposicin en contra de la sentencia de quiebra, y de manera subsidiaria, el pedido de conversinL Fa#o el r+gimen anterior esta posibilidad estaba expresa <art. 665, ley 1E441=. &un con el silencio legal de la ley 63466 pensamos que no existe bice para que el deudor plantee la conversin de la quiebra y, en subsidio, para el caso de rechazo <firme= del pedido conversivo, el recurso de reposicin. La ley no lo prohbe y la axiologa normolgica tampoco, pues el sentido de la prohibicin es slo evitar soluciones contradictorias. II" Incom,etencia Do obstante estar la competencia del #uez, que declar la quiebra, sometida a cuestionamiento, seg/n surge del 6H p rr. del art. E1, L-G, el pedido de conversin no impide la continuacin del planteo de incompetencia formulado en los arts. 1AA y 1A1, L-G. La razn de ser de esta norma radica #ustamente en el art. 1A1, 6H p rr., L-G, que valida las actuaciones cumplidas ante el #uez incompetente. La ley ha querido evitar cualquier equvoco interpretativo de la $cuestin de competencia% disponiendo la no suspensin del tr mite.
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Art. - . /equisitos. El deudor debe cu'plir los requisitos previstos en el artculo 11 al (acer su pedido de conversi%n o dentro del pla5o que el 0ue5 1i0e con1or'e a lo previsto en el artculo 11, :lti'o p*rra1o. I" +e2uisitos 6ormales &dem s de los recaudos tpicos del instituto de la conversin <declaracin de quiebra, pedido incoado en el plazo de diez das y que no se trate de un deudor especialmente excluido por el art. EA, L-G=, deben cumplirse los requisitos formales de toda peticin de concurso preventivo <art. 11, L-G=. El deudor puede solicitar un plazo adicional de diez das <art. 11, in fine, L-G=, solicitud que en la pr ctica es corriente debido al escaso plazo para la preparacin de la demanda de conversin. La #urisprudencia es dominante a la hora de admitir que los requisitos puedan cumplirse en la alzada. Esta peticin se har <atento al principio de unicidad= en el mismo expediente de la quiebra declarada. Do ser necesario acreditar el presupuesto ob#etivo <arts. 1, ?@, ?E, L-G=, ya que se presume acreditado con la declaracin de la quiebra del deudor peticionante de la conversin. *i se tratare de la quiebra pedida por el propio deudor <art. ??, inc. 5, L-G= y en su presentacin hubiere cumplimentado alguno de los recaudos del art. 11, L-G <art. @7, 1H p rr., L-G=, no ser menester que los acredite nuevamente, bastando una remisin a la presentacin falencial. &simismo, se deber acreditar, en el plazo legal, que se ha cumplido con la ratificacin de los arts. 7, ? y @, L-G, como as tambi+n con el depsito para los gastos de correspondencia <art. 13, inc. @, L-G=. II" !6ectos de la ,resentaci0n En relacin con los efectos de la presentacin concursal, cabe se!alar que $mientras no se brinde acogida favorable a la peticin de conversin y, como consecuencia de ello, se de#e sin efecto la sentencia de quiebra, esta /ltima conserva plena virtualidad, lo mismo que los efectos de la falencia que tienen su punto de partida en la fecha de su dictado% , estando exceptuado de lo dicho slo el r+gimen del art. 67, L-G.
Art. -#. E1ectos del cu'pli'iento de los requisitos. 4encido el pla5o 1i0ado se&:n el artculo anterior, el 0ue5 de0a sin e1ecto la sentencia de quiebra ! dicta sentencia con1or'e lo dispuesto en los artculos 1# ! 14. 9%lo puede rec(a5ar la conversi%n en concurso preventivo por no (aberse cu'plido los requisitos del artculo 11. I" Sentencia de conversi0n Luego de presentada la solicitud de conversin <o vencido el plazo establecido en el art. 11, in fine, L-G=, el #uez debe pronunciarse dentro de los cinco das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G= <art. 15, 1H p rr., L-G=. La sentencia de conversin debe tener el siguiente contenido; i= de#ar sin efecto la sentencia de quiebra8 ii= dictar sentencia de concurso preventivo. &l margen de si estas dos decisiones deben estructurarse formalmente en dos resoluciones o en una sola, lo cierto es que por lgica primero <aunque sea en la misma sentencia= se debe de#ar sin efecto la quiebra y luego proceder a la apertura del concurso preventivo. El contenido de la resolucin que admite la conversin <y declara el concurso preventivo= es similar al del art. 13, L-G, aunque se deber n adaptar "y coordinar" con los efectos que la sentencia de quiebra ya produ#o <arts. @@ y ss., L-G=. &s, esta sentencia debe contener; i= declaracin de la apertura del nuevo procedimiento <art. 13, inc. 1, L-G=8 ii= ratificacin de la sindicatura que hubiera sido designada en la quiebra <art. 13, inc. 6, L-G=8 iii= fi#ar fechas del perodo informativo <art. 13, incs. 5 y E, L-G= y de la audiencia informativa <arts. 13, inc. 1A, y 34, 4H p rr., L-G=8 iv= la publicacin de un nuevo edicto <en el que se deber de#ar constancia que se trata de la conversin de la falencia "art. 13, inc. 3, L-G"=8 v= la restitucin al ex fallido de los libros y documentacin contable en caso de que hubieran sido entregados <art. @@, inc. 3, L-G=, previa presentacin de esos libros a los fines que el secretario coloque nota datada a continuacin del /ltimo asiento <art. 13, inc. 4, L-G=8 si la documentacin no hubiese sido entregada al sndico, se deber fi#ar un plazo no superior a tres das a los fines previstos en el art. 13, inc. 4, L-G8 vi= anotaciones registrales <.egistro '/blico de -omercio, .egistro de Suicios -oncursales o Pniversales, inhibicin general, etc. "art. 13, incs. 7 y ?, L-G"=8
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asimismo deber modificarse el r+gimen de inhibicin ya ordenado en la quiebra <art. @@, inc. 6, L-G=8 vii= intimacin a los fines de solventar los gastos de correspondencia <art. 13, inc. @, L-G=8 viii= constitucin de un comit+ provisorio de acreedores <arts. 13, inc. 11, y 67A, L-G=. *e deber n tomar tambi+n todas las medidas a los fines de levantar los efectos de la quiebra, tales como oficiar a las oficinas postales para que no intercepten la correspondencia del ahora concursado <art. @@, inc. 7, L-G=, a las entidades migratorias, policiales y administrativas que otorgan documentacin para salir del pas <art. 1A5, L-G= a los fines de informar que el fallido <o los administradores de la sociedad fallida= han transformado su quiebra en concurso preventivo, etc+tera. II" !6ectos Los efectos ser n los tpicos del concurso preventivo. El ex fallido recobrar la administracin de su patrimonio ba#o la vigilancia del sndico <art. 14, L-G=, el r+gimen de administracin y disposicin seguir los cauces del art. 17, L-G, y recobrar la legitimacin procesal <art. 11A, L-G=. La fecha de corte de muchos de los efectos concursales ser la de la presentacin del pedido de conversin y no los de la quiebra de#ada sin efecto. &s, desde esa fecha se suspenden los intereses <art. 1E, 1H p rr., L-G=, las deudas pueden convertirse tambi+n a esta fecha <art. 1E, 6H p rr., L-G=, rige el r+gimen de notificaciones concursales <art. 67, L-G=, los acreedores deben ser anteriores al pedido conversivo, pudiendo incorporarse los nuevos acreedores nacidos con posterioridad a la sentencia de quiebra pero anteriores a la fecha de presentacin de la conversin <art. 56, L-G=, etc. *i se hubiesen realizado bienes, el producido de los mismos deber ser entregado al deudor. 1ncorrectamente dice la norma que slo puede rechazarse por incumplimiento de los recaudos formales <art. 11, L-G=, ya que existen otras causales de rechazo que el #uez tambi+n puede valorar; no ser un su#eto susceptible de concurso preventivo <arts. 6 y 4, L-G= o de conversin <art. EA, L-G=8 encontrarse dentro del perodo de inhibicin <art. 4E, L-G=8 que la peticin de conversin haya sido incoada fuera de t+rmino <art. EA, L-G=. La caual de rechazo fundada en la incompetencia resulta dudosa, sobre todo teniendo en cuenta el principio de eventualidad que rige en la demanda conversiva. La resolucin que rechaza la conversin es apelable en los t+rminos del art. 15, L-G, debiendo aplicarse todo ese r+gimen #urdico. -abe aclarar que si luego de tramitada la apelacin el rechazo de la conversin resulta confirmado, la sentencia de quiebra vuelve a tener vigencia, respetando los efectos que tena dicha resolucin falencial. .esulta obvio que existir n muchas etapas procesales que no podr n cumplirse tal cual fueron diagramadas en la sentencia del art. @@, L-G, razn por la cual el #uez al rechazar el concurso preventivo ratificar la vigencia de la quiebra, pero deber fi#ar nuevos plazos <de verificacin "arts. 6AA y 56, L-G", de informes individuales "arts. 6AA y 54, L-G", de sentencia verificatoria "art. 57, L-G", de informe general "arts. 5E y 6AA, L-G", etc.=.
Secci0n 8 $ +ecursos Art. -4. /eposici%n. El 1allido puede interponer recurso de reposici%n cuando la quiebra sea declarada co'o consecuencia de pedido de acreedor. <e i&ual derec(o puede (acer uso el socio ili'itada'ente responsable, incluso cuando la quiebra de la sociedad de la que 1or'a parte (ubiera sido solicitada por 8sta sin su con1or'idad. El recurso debe deducirse dentro de los cinco das de conocida la sentencia de quiebra o, en de1ecto de ese conoci'iento anterior, (asta el quinto da posterior a la :lti'a publicaci%n de edictos en el diario o1icial que corresponda a la 0urisdicci%n del 0u5&ado. 9e entiende conoci'iento del 1allido, el acto de clausura o el de incautaci%n de sus bienes. I" 8)as de im,u7naci0n de la sentencia de 2uiebra: el llamado recurso de re,osici0n & partir del art. E3 el estatuto concursal establece una va tpica para impugnar la sentencia de quiebra que el texto legal denomina equivocadamente recurso de reposicin. La articulacin reglada en la ley concursal no guarda analoga con el denominado recurso de reposicin que regulan los cdigos procesales.
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En efecto, este /ltimo procede para corregir errores de providencias simples, es decir, aquellas resoluciones dictadas sin sustanciacin, tal como lo regla el art. 54@ del -'- de -rdoba. El recurso de reposicin procura la economa procesal representada por la conveniencia de evitar una doble instancia a trav+s del expediente de otorgarle al tribunal, autor de una resolucin presuntamente equivocada, la posibilidad de corregirla luego de un nuevo estudio de la cuestin. La reposicin procesal est prevista contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin en cualquier grado de la #urisdiccin, traigan o no gravamen irreparable. 'or el contrario, el procedimiento de impugnacin que reglan los arts. E3 y E4, L-G, no se interpone contra una providencia de mero tr mite, sino contra una verdadera sentencia e implica el desarrollo de un #uicio contradictorio mediante el cual se reexaminar n los presupuestos sustanciales para la declaracin de la quiebra. En esta lnea, la doctrina mayoritaria considera que el denominado recurso de reposicin es una verdadera impugnacin que tiende a la revocacin de la sentencia de quiebra, pronunciada en cognitio summaria, abriendo un procedimiento contradictorio para determinar la concurrencia de los requisitos legales de la quiebra. 'or ende, .ouillon se suma a la crtica y considera correcta la terminologa del derecho italiano en el sentido de llamar al recurso en an lisis $oposicin a la sentencia de quiebra% , aclarando que +sa es la terminologa del derecho italiano que elabora un recurso similar a nuestra reposicin pero con ese nombre. Beredia entiende que el denominado recurso de reposicin que reglan los arts. E3 a E4 es una verdadera $oposicin a la sentencia de quiebra% , constitutivo de una oposicin en el sentido t+cnico que tiene cauce en un procedimiento que se instaura mediante demanda de parte. La va del incidente por la que se sustancia el pedido de revocacin de la sentencia de quiebra habilita una cognitio plena referida a los motivos que fundaron el resolutorio cuestionado, o sea que la discusin y prueba se realiza sobre la existencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso. -abe concluir entonces que el recurso de reposicin constituye un verdadero incidente de oposicin o revocacin de la sentencia de quiebra y configura un verdadero procedimiento de conocimiento. II" Sentencias recurribles El recurso de reposicin procede /nicamente cuando la quiebra ha sido declarada por demanda de un acreedor, o cuando trat ndose de quiebra propia de una sociedad, quien promueve la oposicin es un socio con responsabilidad ilimitada que no dio su conformidad para el concursamiento. -abe destacar que no todas las sentencias de quiebra son susceptibles de impugnacin por este medio y que este recurso de reposicin no puede ser articulado para cuestionar la sentencia de quiebra en los casos previstos por el art. ??, inc. 1 o cualquier otro que resulte de la frustracin del concordato preventivo. (a de suyo que tampoco es admisible cuando la quiebra se dicta a pedido del propio deudor, ya que en este sentido no est previsto el medio para subsanar el error del deudor que eventualmente intentase demostrar en la presentacin falencial, salvo lo puntualizado con relacin al socio de responsabilidad ilimitada. III" Le7itimaci0n activa 2al como surge del texto del art. E3 el estatuto concursal legitima para interponer esta va recursiva exclusivamente al fallido y, en su caso, al socio ilimitadamente responsable, esto /ltimo en funcin de las consecuencias de la quiebra por extensin del art. 17A. *e trata de una legitimacin restringida a ciertos su#etos que ha merecido la crtica de la doctrina en cuanto entiende que debiera admitirse una legitimacin amplia en favor de todo tercero interesado que pueda verse afectado por la declaracin de la quiebra. En esta lnea, Beredia entiende que es de toda conveniencia la admisin de una legitimacin amplia que debera alcanzar no slo al quebrado, sino tambi+n a todo tercero que posee un inter+s legtimo en oponerse a la declaracin de la quiebra. &grega que la legitimacin del acreedor se explicara porque la declaracin de la quiebra lo priva del e#ercicio de su accin individual. En definitiva, el art. E3 slo legitima al fallido que puede plantear este remedio personalmente o por medio de sus representantes y al socio ilimitadamente responsable.
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I8" %la9o de inter,osici0n El segundo p rrafo del art. E3 establece que el recurso debe deducirse dentro de los cinco das h biles #udiciales. *e trata de un t+rmino perentorio, improrrogable y se computa desde que $fue conocida la sentencia de quiebra% . El texto legal puntualiza que se entiende por conocimiento del fallido el acto de clausura o de incautacin de sus bienes o, en su caso, hasta el quinto da posterior a la /ltima publicacin de edictos en el diario oficial que corresponda a la #urisdiccin del #uzgado. -omo explica la doctrina en forma mayoritaria, el enunciado de la ley tiene car cter meramente e#emplificativo y no excluye otros supuestos asimilables de los cuales pueda deducirse que el fallido resultara anoticiado de la sentencia de quiebra. El recurso que regla la ley tiene dos variantes o formas de deduccin; ya sea con tr mite o sin tr mite, que no constituyen dos medios de impugnacin diferentes. .ouillon entiende que las vas se excluyen mutuamente y, por ende, no pueden interponerse con#unta ni subsidiariamente, sino que corresponde al impugnante definir cu l es la va legal por la que ha optado. 'or el contrario, - mara interpreta que el levantamiento de la quiebra puede promoverse en igual tiempo que el recurso de reposicin y en forma con#unta subsidiariamente.
Art. -". Causal. El recurso s%lo puede 1undarse en la ine)istencia de los presupuestos sustanciales para la 1or'aci%n del concurso. $artes. Al resolver, el 0ue5 debe valorar todas las circunstancias de la causa principal ! sus incidentes. 9on parte en el tr*'ite de reposici%n el 1allido, el sndico ! el acreedor peticionante. El 0ue5 dictar* resoluci%n en un pla5o '*)i'o de die5 >16) das desde que el incidente se encontrare en condiciones de resolver. I" !l recurso de re,osici0n con tr;mite Este recurso, caracterstico de la falencia, permite un debate amplio ante el mismo #uez sobre los presupuestos de la declaracin quebratoria, para que el deudor pueda e#ercer plenamente su defensa <art. EE= por la va incidental. Las causales de interposicin del recurso han sido destacadas por la doctrina coincidi+ndose en que se puede fundar en; i= inexistencia del estado de cesacin de pagos, y ii= no inclusin del deudor entre los su#etos concursables <art. 6= de la ley concursal. El incidente tramita por la va regulada por los arts. 6@A y siguientes, y son partes el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. 2al como lo establece el art. E4, 1H p rr., la impugnacin slo puede fundarse en la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formacin del concurso, extremos que requieren de alguna aclaracin. 'ese a que el texto legal habla de presupuestos para la declaracin de la quiebra, la oposicin del art. E3 slo puede fundarse en la inexistencia del estado de cesacin de pagos. La legitimacin del acreedor peticionante de la quiebra no puede ser deducida en esta instancia en atencin a que la propia legislacin concursal determina que la oportunidad para debatir la legitimidad del cr+dito es el r+gimen de verificacin reglado en los arts. 6AA y siguientes. El propio r+gimen regula un mbito propio para debatir todo lo atinente a la legitimidad de los cr+ditos concursales y no es otro, tal como lo puntualiza Beredia, que el de la etapa de verificacin a la cual est n llamados todos los acreedores del fallido por causa o ttulo anterior a la sentencia de quiebra, incluido el peticionante de dicha declaracin. En consecuencia, si se admitiera que la falta de legitimidad del cr+dito del peticionante se discutiera en recurso de reposicin se dara una simultaneidad de controversias sobre el mismo tema en dos procedimientos diversos, lo que indudablemente resulta palmariamente contradictorio, tal como lo explica .ouillon en un agudo comentario.
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En igual lnea de pensamiento la mayora de la doctrina nacional sostiene la imposibilidad de que el remedio establecido por el art. E3 sea una va idnea para cuestionar la legitimidad del cr+dito del acreedor peticionante. Beredia aclara que la discusin sobre la legitimidad del cr+dito debera ser aceptada; a= cuando el cr+dito estuviera alcanzado por los efectos de otro concurso anterior, y b= cuando el incumplimiento relativo a ese acreedor fuera el /nico hecho invocado como hecho revelador del estado de cesacin de pagos, pues en tal caso no estara acreditado el presupuesto ob#etivo de la cesacin de pagos. *i bien, en principio, la oposicin del art. E3 es viable si se considera que el su#eto declarado fallido es insusceptible de dicha declaracin por estar comprendido en alg/n r+gimen especial, este tipo de planteos es virtualmente una consideracin meramente acad+mica. &s, las facultades instructorias del #uez, regladas en el art. @5, 6H p rr., normalmente habr n definido la situacin del su#eto a quien se le declara la quiebra. En consecuencia de lo dicho en los p rrafos precedentes, se sigue que la causal fundamental que motiva el recurso de reposicin con tr mite ser el debate sobre la existencia de la cesacin de pagos. En este aspecto, el fallido debe invocar y probar que no est afectado por una situacin de impotencia patrimonial que le impida afrontar con recursos normales el cumplimiento de las deudas exigibles. Es decir, el cuestionamiento que se debe dilucidar en el procedimiento de oposicin es si el recurrente ha logrado demostrar que no se encontraba en estado de cesacin de pagos. En este sentido, cabe tambi+n aclarar que lo que se debe analizar es la prueba relativa a los hechos que configuraban o desvirtuaban la existencia del presupuesto sustancial ob#etivo y no la situacin posterior a la sentencia de quiebra.
II" Tr;mite y su<etos intervinientes El art. E4 no regula cu l es la va por la que debe tramitar el recurso de reposicin, pese a lo cual el tr mite incidental se deduce del texto del art. E7 cuando al articular el levantamiento sin tr mite refiere que +ste no requiere sustanciar el incidente. En consecuencia, cabe aplicar la normativa de los arts. 6@A y siguientes de la L-G. 'or su parte, el segundo p rrafo del art. E4 puntualiza que son partes en el tr mite de reposicin el fallido, el sndico y el acreedor peticionante. &simismo, establece que el #uez debe pronunciarse sobre la procedencia o no de la reposicin en el plazo de diez das. El efecto principal de la interposicin del recurso est contenido en el actual art. E?, que establece que $no impide la prosecucin del proceso, salvo en cuanto importe disposicin de bienes y sin per#uicio de la aplicacin del art. 1@3 $, es decir, la realizacin de los bienes perecederos. ,e igual derecho puede hacer uso el socio ilimitadamente responsable, incluso cuando la quiebra de la sociedad que forma parte hubiera sido solicitada por +sta sin su conformidad.
Art. -6. Levanta'iento sin tr*'ite. El 0ue5 puede revocar la declaraci%n de quiebra sin sustanciar el incidente si el recurso de reposici%n se interpone por el 1allido con dep%sito en pa&o, o a e'bar&o, del i'porte de los cr8ditos con cu!o incu'pli'iento se acredit% la cesaci%n de pa&os ! sus accesorios. $edidos en tr*'ite. <ebe depositar ta'bi8n los i'portes su1icientes para atender a los restantes cr8ditos invocados en pedidos de quiebra en tr*'ite a la 1ec(a de la declaraci%n, con sus accesorios, salvo que respecto de ellos se de'uestre pri'a 1acie, a criterio del 0ue5, la ile&iti'idad del recla'o ! sin per0uicio de los derec(os del acreedor cu!o cr8dito no 1ue i'pedi'ento para revocar la quiebra. <ep%sito de &astos. La resoluci%n se supedita en su e0ecuci%n al dep%sito por el deudor, dentro de los cinco >") das, de la su'a que se 1i0e para responder a los &astos causdicos. Apelaci%n. La resoluci%n que denie&ue la revocaci%n in'ediata es apelable :nica'ente por el deudor al solo e1ecto devolutivo ! se debe resolver por la al5ada sin sustanciaci%n.
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I" Levantamiento sin tr;mite El nuevo estatuto ha mantenido la modalidad recursiva denominada levantamiento sin tr mite, que tambi+n apare# un largo debate sobre su naturaleza recursiva o no. Esta alternativa consiste en la interposicin del recurso de reposicin, con depsito en pago o a embargo, del importe de los cr+ditos con cuyo incumplimiento se acredit la cesacin de pagos y sus accesorios <art. E7=, como as tambi+n de los importes para atender a los restantes cr+ditos invocados en otros pedidos de quiebra, en tr mite a la fecha de la declaracin. &l comentar el art. E3 se se!al que no existe concordia en la doctrina sobre si el levantamiento sin tr mite es una modalidad del recurso de reposicin, o tiene autonoma. Lo real y cierto es que el fallido puede requerir este tipo de revocacin de la sentencia de quiebra sin deducir incidente de reposicin alguno con la /nica exigencia de demostrar estar $en fondos% en funcin del depsito reglado en el enunciado normativo. (a de suyo que la revocacin inmediata slo puede ser solicitada cuando se trata de una sentencia de quiebra declarada a pedido de un acreedor y no procede en los supuestos del art. ??, inc. 1, como as tampoco cuando se dict a instancia del propio deudor. En efecto, como explica .ouillon, a trav+s del depsito se trata de destruir la existencia de la insolvencia como presupuesto de la falencia. II" Le7itimaci0n activa y ,la9o de inter,osici0n 3" Le7itimaci0n activa El art. E7 puntualiza que el /nico legitimado para interponer este tipo de recursos es el fallido. Beredia aclara que el depsito debe ser realizado por el propio deudor y con fondos de su pertenencia, ya que la consignacin hecha por un tercero no desvirt/a la presuncin de insolvencia. & su vez, la falta de referencia a las personas de existencia ideal plantea la cuestin de si solamente puede pedirla la sociedad fallida o si este derecho tambi+n le cabe al socio ilimitadamente responsable. En una corriente de opinin se puede citar el texto del art. 17A que establece que cada vez que la ley se refiere al fallido se entiende que la disposicin tambi+n se aplica a los socios indicados en este artculo. Rrispo y Falbn defienden la legitimacin del socio ilimitadamente responsable para interponer el levantamiento sin tr mite en contra de la sentencia de quiebra social cuando +sta haya sido solicitada sin su conformidad. Beredia entiende que el socio ilimitadamente responsable no puede pedir la revocacin inmediata de la quiebra social, o sea, quiebra principal, mediante depsito en pago o a embargo, pues se trata de un tercero que no desacreditara la insolvencia de la sociedad. El autor citado agrega que si lo que el socio solidario intentase el levantamiento inmediato de su propia quiebra declarada por extensin de la social, la realizacin con fondos propios del depsito previsto en el art. E7, no sera idnea para desacreditar el estado de insolvencia de la sociedad. &" %la9o En relacin con el plazo, pese al silencio del texto legal, no cabe ninguna duda que cabe remitir al t+rmino de cinco das de conocida la sentencia de quiebra que estatuye el art. E3, p rr. 6H. El plazo es perentorio e improrrogable y se computa por das h biles. III" #creditaci0n de solvencia El art. E7 habilita al deudor a acreditar su solvencia mediante el depsito en pago o a embargo, sin distincin de ambas modalidades. -abe reiterar que depositar $en pago% supone la ausencia de un cuestionamiento sobre la existencia y exigibilidad del cr+dito invocado por el acreedor y, por ello, el deudor se limita a acreditar que tiene fondos suficientes para responder a las obligaciones reclamadas, ya sea las del acreedor peticionante, como as tambi+n, los importes para atender a los restantes cr+ditos invocados en pedidos de quiebra en tr mite a la fecha de declaracin. 'or el contrario, el depsito $a embargo% procede cuando el fallido tiene defensas en contra del derecho crediticio invocado por el acreedor. &hora bien, cuando la norma ordena el depsito de los importes de las otras peticiones de quiebra se trata en realidad de depsitos plurales, uno por cada pedido de quiebra, tal como explica con toda claridad Beredia.
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,e lo que se trata es de consignar el monto de las obligaciones en mora que el #uez consider idneas para acreditar el estado de cesacin de pagos <art. ?E, inc. 66, L-G=. &hora bien, la ley plantea una cuestin realmente comple#a cuando se!ala que el fallido puede demostrar la ilegitimidad del cr+dito invocado por el acreedor en los pedidos en tr mite. Este criterio demuestra que los pedidos en tr mite, al no haber todava sentencia que cierre la instruccin prefalencial, permiten articular la defensa del art. @3 sobre el derecho del acreedor. En cuanto a la cuanta del depsito el art. E7 requiere que sea suficiente para cubrir el cr+dito y sus accesorios, lo que abarca al capital y los intereses. En consecuencia, no es necesario para la sentencia que ordena la revocacin de la quiebra el depsito anticipado de los gastos causdicos, pese a lo cual la ley establece que la e#ecucin de la resolucin queda supeditada al depsito de los gastos causdicos, que incluyen gastos y honorarios de los profesionales de las partes. 'or /ltimo, la ley establece que la resolucin que deniegue la revocacin es apelable por el deudor al solo efecto devolutivo y que debe resolverse por la alzada sin previa sustanciacin. La legitimacin del deudor se explica por el hecho de que es el /nico per#udicado en la situacin falencial y como se advierte el recurso tiene efecto devolutivo, por lo que, se mantiene la prosecucin del proceso, tal como lo dispone expresamente el art. E?.
Art. -7. E1ectos de la interposici%n. La interposici%n del recurso no i'pide la prosecuci%n del proceso, salvo en cuanto i'porte disposici%n de bienes ! sin per0uicio de la aplicaci%n del artculo 184. I" La e<ecutoriedad de la sentencia de 2uiebra La e#ecutoriedad de la sentencia de quiebra trae apare#ado que la interposicin del recurso de reposicin, en cualquiera de sus alternativas, no suspenda el proceso <arts. E? y 1A7, L-G=. En consecuencia, los efectos personales y patrimoniales de la sentencia de quiebra se mantienen en plenitud, salvo en lo que implique actos que importen efectiva disposicin de bienes del fallido. El curso del proceso slo se interrumpe cuando queda firme la sentencia que revoca la quiebra, pero nunca antes para proteccin de la garanta patrimonial y de la igualdad de los acreedores. La situacin de quiebra legal que nace con la sentencia del art. @@ no se desvanece por la interposicin de los recursos reglados en los arts. E3 a E7, L-G. II" !6ectos ,e lo dicho se sigue que mientras tramita el recurso se aplican los siguientes efectos; i= .igen los efectos derivados de los arts. 1A6 a 1?7, lo que importa que tambi+n deben e#ecutarse las medidas regladas en los arts. 1?? y siguientes, en orden a la incautacin y dem s medidas que operativicen el desapoderamiento. ii= .esultan de aplicacin las reglas de la continuacin de la explotacin de la empresa <arts. 1@E y ss., L-G=. iii= *e sustancia el proceso de verificacin de cr+ditos <arts. 167, 6AA y ss., L-G=. La /nica excepcin a la regla de la continuidad del proceso es la relativa a la disposicin de los bienes del deudor, o sea, la prohibicin de ingresar a la etapa de efectiva liquidacin, de conformidad con el art. E?, in fine y la norma concuerda con el art. 6A5, L-G. Es decir, la liquidacin patrimonial est subordinada a la firmeza de la sentencia de quiebra, salvo las llamadas ventas urgentes, de conformidad con el art. 1@3 del estatuto falimentario.
Art. -8. E1ecto de la revocaci%n. La revocaci%n de la sentencia de quiebra (ace cesar los e1ectos del concurso.
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,o obstante, los actos le&al'ente reali5ados por el sndico ! la resoluci%n producida de los contratos en curso de e0ecuci%n son oponibles al deudor, aun cuando los pri'eros consistieren en disposiciones de bienes en las condiciones del artculo 184. I" !l cese de la 2uiebra El enunciado normativo ordena que la revocacin de la sentencia de quiebra hace cesar los efectos del concurso, cuestin que ha dividido a la doctrina sobre si se trata de una forma de conclusin de la quiebra. &s, .ouillon al comentar el presente artculo se!ala que se est frente a un modo de conclusin de la quiebra no previsto en el -aptulo (11 del 2tulo 111. En igual sentido se pronuncia -onil 'az quien interpreta que la revocacin es un modo extintivo de quiebra. 'or el contrario, Beredia destaca las diferencias existen entre ambos institutos. &s, pone de relieve que la revocacin opera cuando se comprueba la falta de los presupuestos requeridos para la apertura del proceso, lo que implica que debe entenderse que la quiebra nunca existi y, por ende, tiene eficacia ex tunc. & su vez, el autor citado recuerda que la clausura tiene como premisa necesaria la concurrencia de tales presupuestos y, por ende, tiene eficacia desde la fecha de la correspondiente resolucin, o sea, ex nunc. La afirmacin precedente no impide que los actos legalmente cumplidos por el sndico y la resolucin de los contratos en curso de e#ecucin, sean oponibles al deudor por expreso mandato del art. E@. La revocacin de la sentencia de quiebra hace cesar todos los efectos personales y patrimoniales, por lo que el fallido recupera la administracin y el derecho de disposicin de los bienes, su legitimacin procesal y obviamente debe levantarse tanto su inhabilitacin como las indisponibilidades registrales. II" !l alcance de la revocaci0n La referencia que hace la ley en el segundo p rrafo del art. E@ en cuanto los actos legalmente autorizados por el sndico no son alcanzados por la revocacin, ha producido debate en la doctrina italiana y nacional en funcin del origen de la norma. -omo se!ala Beredia el problema surge del adverbio $legalmente% que slo muestra que quedan excluidos de la estabilidad los actos ilegalmente cumplidos. &hora bien, la cuestin a discernir es qu+ debe entenderse por acto ilegal. En esta inteligencia la doctrina ha debatido sobre cu l es el vicio que descalifica al acto, aun cuando sea realizado por el sndico. La cuestin gira en torno a cu les son las facultades normales y propias del rgano del concurso y en qu+ caso el acto requiere del cumplimiento de prescripciones formales del e#ercicio de esas facultades, en orden a evitar un exceso en el e#ercicio del poder o una irregularidad en la formacin del acto. En consecuencia, la cuestin gira en torno a la proteccin del patrimonio del deudor y de los terceros. Beredia aclara que podra decirse que la norma hace oponible al deudor los actos de disposicin o administracin realizados por el sndico que no est+n alcanzados por alg/n defecto de legalidad, ya sea por incumplimiento de la disciplina interna del proceso de quiebra, como por irregularidad en la formacin del acto en su faz externa y en relacin con terceros.
Art. --. <a;os ! per0uicios contra el peticionario. /evocada la sentencia de quiebra, quien la peticion% con dolo o culpa &rave es responsable por los da;os ! per0uicios causados al recurrente. La acci%n tra'ita por ante el 0ue5 del concurso. I" -aAos y ,er<uicios ,or 2uiebra declarada El art. EE, en cuanto regula la accin de da!os y per#uicios derivados de la revocacin de la quiebra, se introduce en la teora general de la responsabilidad, con dos elementos diferenciadores; i= el primero, referido al factor de imputacin sub#etivo que requiere que el pedido de quiebra haya sido efectuado con dolo o culpa grave, modificando as el r+gimen general de responsabilidad civil8 ii= la determinacin de la competencia, disponiendo su prrroga al #uez concursal.
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*e trata de una hiptesis de responsabilidad extracontractual, regida por las reglas del derecho com/n provenientes del -digo -ivil, con las modificaciones que resultan del art. EE. &s, en primer lugar es necesario que la quiebra declarada haya resultado revocada por resolucin #udicial. En segundo lugar, la titularidad del derecho al resarcimiento corresponde al declarado en quiebra que obtuvo la revocacin de la sentencia en cuestin, o sea, al recurrente seg/n el enunciado normativo. En tercer lugar, quien pretenda el resarcimiento deber acreditar el da!o en la extensin del art. 1A?@, --iv., la relacin de causalidad entre la sentencia de quiebra y los da!os sufridos y que el peticionante actu con dolo o culpa grave. En este aspecto, cabe advertir que el factor sub#etivo del dolo no es otro que el descripto en el art. 1A?6, --iv. y en este aspecto la ley no trae modificacin alguna. *in embargo, con relacin a la culpa, como factor de atribucin, el art. EE se aparta del concepto de culpa del -digo -ivil calific ndola como grave. En esta lnea, - mara afirma que el legislador ha agravado las condiciones de responsabilidad en atencin a la verosimilitud del derecho del acreedor que obtuvo la sentencia de quiebra. Beredia disiente con este criterio y se!ala que el recurso a la culpa grave apunta a establecer un sistema limitado de responsabilidad en orden a que el acreedor al incoar la pretensin falencial saba que no slo tutelaba su propio inter+s, sino tambi+n el de los restantes acreedores, por lo que esta /ltima circunstancia admite una menor responsabilidad del peticionario de la quiebra. En sntesis, el art. EE requiere como factor de atribucin la acreditacin del dolo o de la culpa grave por parte del peticionante, tal como se se!al supra. 'or su parte, la pretensin resarcitoria es competencia del #uez concursal y tramita de acuerdo con las leyes de rito locales, o sea, por #uicio de conocimiento con amplitud probatoria sobre la existencia del da!o, su extensin, y el mentado factor de atribucin sub#etivo. La accin prescribe, atento a la naturaleza extracontractual de la responsabilidad, en el plazo de dos a!os que determina el art. 3A5?, --iv. Este t+rmino se computa desde que qued firme la resolucin que revoc la sentencia de quiebra, o sea, una vez firme y e#ecutoriada la reposicin de la sentencia de quiebra.
Art. 166. =nco'petencia. En i&ual t8r'ino que el indicado en el artculo -4, el deudor ! cualquier acreedor, e)cepto el que pidi% la quiebra, pueden solicitar se declare la inco'petencia del 0u5&ado para entender en la causa. 9on parte los indicados en el artculo -" !, en su caso, el acreedor que plante% la inco'petencia. I" +ecurso de incom,etencia Los arts. 1AA y 1A1 de la ley 63466 regulan el denominado recurso de incompetencia, que en rigor no constituye stricto sensu un recurso contra la sentencia. &dvi+rtase que la circunstancia de que los citados artculos se encuentren dentro de la seccin que la ley llama recursos no incide en la evidente situacin #urdica de que el planteo de la incompetencia no importa impugnacin de la sentencia de quiebra, sino que tiene por ob#eto que el #uez decline la #urisdiccin que ha asumido. En este sentido, corresponde aclarar que la competencia concursal establecida en el art. 5 es de orden p/blico y, por ende, puede ser analizada por el #uez de oficio. & su vez, tambi+n puede efectuarse el planteo en la oportunidad del art. @3, o sea, cuando el deudor contesta la peticin falencial. ,e todo lo dicho se sigue que, en definitiva, los arts. 1AA y 1A1 reglan un incidente con efectos similares a la excepcin dilatoria de incompetencia prevista por las distintas leyes procesales locales. En efecto, cuando es admitido, el incidente de incompetencia previsto por los arts. 1AA y 1A1 impide el avance del proceso colectivo concursal, del mismo modo que lo impide la admisin de una excepcin de incompetencia opuesta en un proceso incoado en e#ercicio de una accin individual. En ambos casos, lo que se pone en #uego es la preservacin de uno de los presupuestos de validez del proceso, como es la competencia del #uez.
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II" Le7itimaci0n El art. 1AA establece que pueden interponer el planteo de incompetencia el deudor y cualquier acreedor, salvo el que solicit la quiebra. .ouillon aclara que la expresin $cualquier acreedor% debe entenderse en el sentido de cualquier persona que invoque dicha calidad y la #ustifique prima facie, ya que, acreedor en sentido estricto no hay hasta que se resuelva la verificacin de cr+ditos. La cuestin debe suscitarse por el tr mite incidental <arts. 6@A y ss., L-G=. &l reglar quienes intervienen en el incidente de incompetencia la norma remite a los indicados en el art. E4 y, en su caso, al acreedor que plante la incompetencia. ,e lo dicho se sigue que intervendr n en la cuestin de competencia el fallido, el acreedor peticionante de la quiebra y, en su caso, el acreedor que ha planteado la incompetencia, como as tambi+n, el sndico designado como consecuencia de la declaracin falencial. Beredia aclara que el sndico no interviene como parte propiamente dicho, pese a que el art. E4 le asigna esa condicin procesal, sino que su actuacin viene dada en su car cter de rgano del concurso. El plazo de interposicin del recurso es el indicado en el art. E3, o sea, dentro de los cinco das de conocida la sentencia de quiebra para el deudor y el acreedor peticionante, pero, indudablemente, para los dem s acreedores el t+rmino correr hasta el quinto da posterior a la /ltima publicacin de edictos en el diario oficial que corresponda a la #urisdiccin del #uzgado, salvo que se demostrara un conocimiento anterior de la sentencia de quiebra.
Art. 161. $etici%n ! ad'isi%n? e1ectos. Esta petici%n no suspende el tr*'ite del concurso si el deudor est* inscripto en el /e&istro $:blico de Co'ercio de la 0urisdicci%n del 0u5&ado. En nin&:n caso cesa la aplicaci%n de los e1ectos de la quiebra. La resoluci%n que ad'ite la inco'petencia del @u5&ado ordena el pase del e)pediente al que corresponda, siendo v*lidas las actuaciones que se (ubieren cu'plido (asta entonces. I" !6ectos del ,lanteo de incom,etencia -omo se sigue del texto del art. 1A1 la declinatoria no suspende el tr mite del concurso cuando el deudor se encuentra inscripto en el .egistro '/blico de -omercio de la #urisdiccin del #uzgado. En consecuencia, una interpretacin a contrario sensu de la norma permite afirmar que la peticin de incompetencia slo suspende el tr mite si el deudor est inscripto en un .egistro '/blico de -omercio a#eno a la competencia territorial del #uez concursal. La frmula legal es aplicable tanto a las personas fsicas como a las personas #urdicas colectivas. 2ambi+n corresponde afirmar que en ning/n caso cesan los efectos personales y patrimoniales de la quiebra declarada. 'or /ltimo, el art. 1A1 se!ala que la admisin de la incompetencia por el #uez que declar la quiebra no acarrea la revocacin del fallo, ni la nulidad de lo actuado en dicha #urisdiccin, sino que, simplemente, cabe ordenar el pase del expediente al #uzgado que corresponda.
Ca,)tulo II $ !6ectos de la 2uiebra Secci0n I $ !6ectos ,ersonales res,ecto del 6allido I" !6ectos ,ersonales de la 2uiebra & partir de la presente seccin de la ley se reglan los efectos personales de la quiebra sobre el fallido. -abe recordar que la sentencia de quiebra en su doble naturaleza declarativa y constitutiva, tiene la fuerza #urgena para crear la quiebra y abrir el proceso universal, apare#ando una serie de consecuencias que inciden en la esfera del deudor y de su patrimonio. La sentencia de quiebra importa la aplicacin inmediata de todos los efectos, en atencin al car cter e#ecutorio del resolutorio aludido <arts. 1A7, 653 y ss., L-G=.
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Beredia puntualiza que atento a la multiplicidad de los efectos de la quiebra en general se admite una clasificacin cuatripartita a los fines de dotar de claridad al estatuto legal. &s, se distinguen los siguientes efectos; i= respecto del quebrado, en su persona y en sus bienes8 ii= respecto de sus acreedores8 iii= sobre los actos del fallido per#udiciales para los acreedores8 y iv= sobre las relaciones #urdicas preexistentes a la sentencia. En este contexto, la L-G regula en secciones separadas los efectos personales de la quiebra respecto del fallido <arts. 1A6 a 1A7=8 el desapoderamiento <arts. 1A? a 113=8 el perodo de sospecha y los efectos sobre los actos per#udiciales <arts. 114 a 163=8 los efectos generales sobre las relaciones #urdicas preexistentes <arts. 164 a 136=8 efectos sobre ciertas relaciones #urdicas en particular <arts. 135 a 14E=. La seccin que se comenta est referida a los efectos personales, y en el art. 1A6 establece la directiva del deber de colaboracin para el fallido, sea +ste persona fsica o #urdica. En relacin con los efectos personales, el ordenamiento #urdico argentino contiene diversas interdicciones legales reguladas en la ley concursal, en los cdigos civil y de comercio y tambi+n en leyes especiales. El art. 653, L-G, dispone que la sentencia de quiebra implica la inhabilitacin del fallido con los alcances previstos en el art. 65@ <prohibicin para e#ercer el comercio por s y por interpsita persona, y la prohibicin de desempe!arse como administrador, gerente, sndico o liquidador de sociedades y asociaciones=. & su vez, el -digo de -omercio en los arts. @@ y 116 impide al quebrado ser corredor, tambi+n le est vedado actuar como agente de bolsa, art. 36 de la ley 1?@11, no puede ser martillero, art. 6, inc. b, ley 6A677, y otras prohibiciones similares. Bay otras interdicciones en normas especiales que prohben al fallido desempe!ar determinadas funciones, como la de despachante de aduanas <art. 31, ley 66314=, apoderado general del servicio aduanero <art. ?7, ley 66314=, promotor, fundador, director, administrador o liquidador de casa de agencia u oficina de cambio <ley 1@E63=, ni de entidades aseguradoras <art. E, ley 6AAE1=, etc+tera. .especto de las personas de existencia ideal, la ley concursal no tiene una regulacin sistem tica de los efectos personales y la /nica consecuencia que se proyecta directamente sobre la sociedad est prevista en el inc. 7 del art. E3 en cuanto establece que la quiebra es causal para operar su disolucin. La disolucin de la sociedad fallida no opera en forma autom tica, como pareciera surgir del texto de la ley societaria, sino que slo crea el supuesto capaz de producirla si as lo convienen expresamente los socios. En efecto, la conversin del procedimiento yJo la cesacin de la quiebra de#a totalmente sin efecto cualquier alternativa disolutoria. En rigor, la consecuencia de la declaracin de la quiebra es que la sociedad entra en estado de liquidacin forzosa y #udicial con la finalidad de realizar el activo y cancelar el pasivo. En el nterin, o sea durante el proceso liquidatorio, subsisten los rganos sociales, pues, si bien el rgano de administracin pierde las facultades respecto del patrimonio desapoderado, conserva la representacin social para la defensa de la sociedad en todos los actos del procedimiento falencial que exige la concurrencia del quebrado, tal como surge del art. 11A, 6H p rr. 'ueden plantear el recurso de reposicin <art. E3=, solicitar la conversin en concurso preventivo <art. EA=, y celebrar todo acuerdo destinado a concluir la quiebra por avenimiento <art. 664=. &dem s, el art. 654, L-G, impone la inhabilitacin de los administradores yJo representantes de las entidades sociales.
Art. 16 . Cooperaci%n del 1allido. El 1allido ! sus representantes ! los ad'inistradores de la sociedad, en su caso, est*n obli&ados a prestar toda colaboraci%n que el 0ue5 o el sndico le requieran para el esclareci'iento de la situaci%n patri'onial ! la deter'inaci%n de los cr8ditos. <eben co'parecer cada ve5 que el 0ue5 los cite para dar e)plicaciones ! puede ordenarse su concurrencia por la 1uer5a p:blica si 'ediare inasistencia.
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I" -eber de colaboraci0n El art. 1A6 establece una directiva general del estado de quiebra que afecta al deudor y que ha sido denominado $deber de colaboracin% . ,e acuerdo con el texto legal se exige a la persona de existencia fsica y a su representante y a los administradores de la sociedad fallida el deber de prestar toda la colaboracin necesaria para el adecuado conocimiento de la situacin patrimonial. La obligacin de colaborar alcanza a todos aquellos que tuvieron la administracin yJo representacin del deudor desde que comenz la cesacin de pagos, en correlacin con lo dispuesto por los arts. 653, 654 y 657, L-G. *e concede expresamente la facultad al #uez de citar al deudor y a los administradores, y de utilizar la fuerza p/blica si fuere menester8 habi+ndose derogado la posibilidad de imponer un arresto de hasta treinta das que contemplaba el art. 1A?, in fine, de la vie#a ley 1E441. La informacin puede ser requerida en forma escrita o mediante la concurrencia a audiencias especiales, previa citacin formal y con posibilidad de recurrir a la fuerza p/blica. En este /ltimo aspecto, la facultad est limitada al #uez y se encuentra confirmada expresamente en el art. 6?3, inc. 1, L-G. Estas audiencias informativas est n enderezadas al conocimiento de la situacin patrimonial, pero atento a que refieren a la actuacin del propio fallido yJo de sus administradores y representantes, no cabe que +stos presten #uramento de decir verdad, ya que son verdaderas indagatorias y nadie est obligado a declarar contra s mismo.
Art. 16#. Autori5aci%n para via0ar al e)terior. .asta la presentaci%n del in1or'e &eneral, el 1allido ! sus ad'inistradores no pueden ausentarse del pas sin autori5aci%n 0udicial concedida en cada caso, la que deber* ser otor&ada cuando su presencia no sea requerida a los e1ectos del artculo 16 , o en casos de necesidad ! ur&encia evidentes. Esa autori5aci%n no i'pide la prosecuci%n del 0uicio ! subsisten los e1ectos del do'icilio procesal. $or resoluci%n 1undada el 0ue5 puede e)tender la interdicci%n de salida del pas respecto de personas deter'inadas, por un pla5o que no puede e)ceder de seis >6) 'eses contados a partir de la 1ec(a 1i0ada para la presentaci%n del in1or'e. La resoluci%n es apelable en e1ecto devolutivo por las personas a quienes a1ecte. I" #utori9aci0n ,ara via<ar al e:terior En los comienzos del r+gimen falencial la declaracin de la quiebra implicaba el sometimiento del deudor a la ley penal y de all derivaba la privacin de la libertad del fallido, o sea, su arresto que se refle# tanto en el derecho continental europeo como en nuestro -digo de -omercio de 1@76. En la actualidad, una vez superada la mentalidad sancionatoria del proceso concursal, el art. 1A5 establece lo que podramos denominar la interdiccin de salida del fallido y de sus administradores o representantes. La norma no impone estrictamente el deber de residencia en el lugar del #uicio, ya que, la /nica exigencia del art. @@, inc. ? es la de constituir domicilio procesal. En consecuencia, tanto el fallido como sus representantes y administradores conservan su derecho de transitar por todo el territorio nacional, sin su#ecin a autorizacin #udicial alguna. El art. 1A5 se limita a prohibir la salida al extran#ero del fallido, sus representantes o administradores de la sociedad, con el ob#eto de que se pueda dar cumplimiento al art. 1A6, o sea, al deber de colaboracin que tienen los su#etos citados. En esta lnea, tanto el fallido como los administradores requieren autorizacin #udicial para el caso de que deseen ausentarse del pas, r+gimen que rige hasta la presentacin del informe general, salvo que por razones fundadas el #uez haya extendido el plazo de interdiccin de salida del pas, de conformidad con el 6H p rr. del art. 1A5. La solicitud de autorizacin debe fundar y #ustificar la necesidad del via#e, como, asimismo, demostrar la innecesariedad de la presencia de la persona en orden al deber de colaboracin impuesto en el estatuto falimentario. El artculo citado debe interpretarse teniendo en cuenta la libertad ambulatoria prevista por la -onstitucin Dacional.
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La norma no tiene alcances punitivos. Ella apunta al deber de informacin y colaboracin del fallido o sus administradores; el #uez puede autorizar la salida del pas cuando la presencia del afectado no sea necesaria a los fines del art. 1A6, o cuando lo fuese en los casos de necesidad y urgencia evidentes. &l colocar un plazo a la interdiccin, el r+gimen de la ley 63466 pone un lmite a una resolucin que el sistema anterior no tena y que se converta en una sancin encubierta. El #uez puede extender este plazo por seis meses, mediante resolucin fundada, que es apelable al solo efecto devolutivo. La doctrina se!ala como posibles e#emplos la necesidad de contar con la presencia del fallido o de los administradores para facilitar las investigaciones relativas a los actos per#udiciales <art. 11E=, o a la actuacin de determinados su#etos en orden a la extensin de la quiebra o a la responsabilidad de terceros <arts. 171 y 1?5, L-G=.
Art. 164. <ese'pe;o de e'pleo, pro1esi%n ! o1icio. El 1allido conserva la 1acultad de dese'pe;ar tareas artesanales, pro1esionales o en relaci%n de dependencia, sin per0uicio de lo dispuesto por los artculos 167 ! 168, inciso . <eudas posteriores. Las deudas contradas 'ientras no est8 re(abilitado pueden dar lu&ar a nuevo concurso, que s%lo co'prender* los bienes re'anentes una ve5 liquidada la quiebra ! cu'plida la distribuci%n ! los adquiridos lue&o de la re(abilitaci%n. I" -esem,eAo de em,leo, ,ro6esi0n u o6icio El art. 1A3, L-G, en correlacin con el art. 13 de la -arta 9agna, reconoce que el fallido tiene el derecho constitucional de traba#ar con el ob#eto de obtener lo necesario para su subsistencia y la de su familia. En consecuencia, la norma concursal slo limita ese derecho en orden a actividades especficas como consecuencia de la inhabilitacin que impone la quiebra y que se encuentran taxativamente enumeradas en el art. 65@, L-G. El art. 1A3 faculta al fallido a desarrollar un empleo o profesin, sin per#uicio de las prescripciones de los arts. 1A? y 1A@, inc. 6, es decir, el producto de ese traba#o cae en el desapoderamiento en la medida regulada por la ley. .especto del e#ercicio de tareas artesanales y profesionales, Beredia se!ala que la ley preserva el derecho del quebrado de desempe!ar actividades econmicamente remunerativas y que los ad#etivos artesanales y profesionales comprenden a todas las actividades patrimoniales que no impliquen relacin de dependencia y no se acotan solamente a las profesiones liberales. 'or su parte, la referencia al e#ercicio de una actividad en relacin de dependencia implica que el fallido conserva su capacidad para estipular contratos de traba#o en sus diversas modalidades. La autorizacin que establece el texto comentado tiene el lmite que marcan los arts. 1A? y 1A@, inc. 6, o sea, el fallido conserva el poder de disposicin y administracin de su retribucin o salario, pero slo en la porcin de la inembargabilidad delimitada por la ley. En consecuencia, el excedente de la porcin inembargable resulta alcanzado por el desapoderamiento, que como lo puntualiza el art. 1A?, comprende a todos los bienes que el fallido adquiera hasta su rehabilitacin. En una palabra, la ley faculta al fallido a traba#ar pero limita su derecho al producto econmico que obtenga por su labor a una proporcin definida por el lmite de lo que resulte inembargable. 'or e#emplo, el sueldo se puede afectar hasta un determinado porcenta#e, ya que el resto tiene car cter alimentario, pues hace a la subsistencia de la persona y de su familia. Las deudas personales <no concursales= posteriores a la quiebra pueden dar lugar a un nuevo proceso concursal, pero slo afectan a los bienes remanentes del procedimiento anterior.
Art. 16". 2uerte o incapacidad del 1allido. La 'uerte del 1allido no a1ecta el tr*'ite ni los e1ectos del concurso. Los (erederos sustitu!en al causante, debiendo uni1icar personera. En el 0uicio sucesorio no se reali5a tr*'ite al&uno sobre los bienes ob0eto de desapodera'iento ! se decide sobre la persona que represente a los (erederos en la quiebra.
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La incapacidad o in(abilitaci%n del 1allido, aun sobreviniente, ta'poco a1ecta el tr*'ite ni los e1ectos de la quiebra. 9u representante necesario lo sustitu!e en el concurso. I" La muerte o inca,acidad del 6allido no sus,ende la tramitaci0n del <uicio La norma precedente establece la autonoma entre el #uicio sucesorio y el proceso concursal en atencin a que ambos son #uicios universales. ,e lo dicho se sigue que, como ense!a .ouillon, no existe entre ambos tipos de #uicios fuero de atraccin alguno. En esta lnea, el art. 1A4 establece la prioridad del #uicio concursal sobre los bienes ob#eto de desapoderamiento y exige que los herederos que sustituyen al causante unifiquen personera. &s, en caso de muerte o incapacidad del fallido, los herederos sustituyen al causante y deben unificar personera, pues nuestra legislacin adopta un sistema de coexistencia del #uicio sucesorio y el concursal, pese a ser dos #uicios universales. Los herederos no pueden ser afectados por la quiebra, y slo participan controlando el procedimiento en funcin del principio de separacin patrimonial entre el causante y esos herederos, a quienes pertenecen los bienes remanentes, si los hubiere. 'or su parte, en caso de declaracin de incapacidad tampoco se afecta el proceso concursal, y la /nica previsin especfica es la intervencin del representante necesario o curador del incapaz <art. 1A4, in fine=.
Secci0n II $ -esa,oderamiento Art. 166. Aec(a de aplicaci%n. La sentencia de quiebra i'porta la aplicaci%n in'ediata de las 'edidas contenidas en esta secci%n. I" Los e6ectos de la 2uiebra El art. 1A7 establece un principio general relativo a la eficacia de la sentencia de quiebra que no se limita a las medidas contenidas en la seccin como parece surgir del texto legal aislado. En efecto, la correlacin de los arts. 1A6 a 1A4, 1A?, 1AE, 11A, 164, 6A5, 653 y correlativos, determina, sin lugar a dudas, que la sentencia de quiebra cobra e#ecutoriedad inmediata desde su dictado. La aplicacin de los efectos de la quiebra es consecuencia inmediata de la declaracin falencial, sin necesidad de que la sentencia respectiva sea notificada, o se publiquen edictos y mucho menos que el resolutorio se encuentre firme. La norma, al otorgar inmediatez a todos los efectos de la falencia, dispuestos en secciones distintas de la ley, garantiza la eficacia de la declaracin falencial sin subordinarla a tr mite alguno. La $inmediatez% ordenada por la ley es imperativa para el tribunal, el deudor, los acreedores y cualquier tercero afectado por la sentencia de quiebra. En rigor, el art. 1A7 establece una directriz central en orden a la vigencia de la sentencia que declara la quiebra y que crea el estado legal de falencia. Art. 167. Concepto ! e)tensi%n. El 1allido queda desapoderado de pleno derec(o de sus bienes e)istentes a la 1ec(a de la declaraci%n de la quiebra ! de los que adquiriera (asta su re(abilitaci%n. El desapodera'iento i'pide que e0ercite los derec(os de disposici%n ! ad'inistraci%n. I" -esa,oderamiento El desapoderamiento <arts. 1A? y 1AE= constituye el efecto tpico de la quiebra y sobre el cual se estructuran las consecuencias #urdicas y se organiza el proceso concursal. Es el principal efecto patrimonial de la quiebra en cuanto permite que los bienes que integran el patrimonio del fallido queden ba#o la
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administracin y disposicin de los rganos de la quiebra, habilitando su liquidacin y la posterior distribucin del producido entre los acreedores concurrentes. En rigor, la norma comentada puntualiza que el desapoderamiento recae sobre los bienes, existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra, que posea el deudor, y los que adquiera hasta su rehabilitacin, con las exclusiones del art. 1A@, ley 63466. 3" /aturale9a <ur)dica La naturaleza #urdica del desapoderamiento ha merecido tratamiento por parte de los principales autores del derecho comparado y de la doctrina nacional. Las doctrinas se agrupan en dos corrientes; i= la que explica el desapoderamiento sub#etivamente <poniendo como e#e a la persona del fallido=8 y ii= la que descubre en dicho instituto un fundamento ob#etivo en orden al patrimonio del fallido. Las teoras sub#etivas se fundan en la concepcin de que el patrimonio es una emanacin de la personalidad y que, por ende, toda restriccin de ndole patrimonial afecta la capacidad de la persona. ,esde la histrica interpretacin de que el desapoderamiento se fundaba en la muerte civil que sufre el deudor declarado en quiebra, hasta la afirmacin de que este /ltimo es un incapaz, las teoras sub#etivas han tenido como sustento el criterio de que las restricciones patrimoniales y las interdicciones legales de tipo personal afectan la personalidad. 'or el contrario, las teoras ob#etivas han visto en el desapoderamiento la funcin de garanta que tiene el patrimonio para con los acreedores y, por ello, han hablado de la $prenda com/n% o del secuestro general o de la transmisin fiduciaria de los bienes. En sntesis, en la actualidad la mayora de la doctrina se ubica en este /ltimo mbito de pensamiento y argumenta que el desapoderamiento al constituir la p+rdida de las facultades de administracin y disposicin del fallido no afecta la capacidad del mismo, sino simplemente su legitimacin para actuar en orden a los bienes desapoderados. Pn desarrollo completo de dichas teoras puede estudiarse en la obra de Beredia. &" Indis,onibilidad del ,atrimonio En realidad, tal como explica 'a#ardi, $una caracterstica estructural del proceso de quiebra es la indisponibilidad #urdica y material que constituye el medio con el cual se afecta el patrimonio cesante y su administracin por el sndico% . &un cuando deba admitirse cierta ambigTedad terminolgica, la p+rdida de la facultad de e#ercer los derechos de disposicin y administracin que implica el desapoderamiento opera una separacin #urdica entre el patrimonio y su titular. En esta lnea, debe puntualizarse que el ob#etivo de que el patrimonio del deudor en quiebra sea afectado a la correspondiente extincin del pasivo requiere, por un lado, el cese de la disponibilidad por su titular, aun cuando se le siga reconociendo la propiedad y, por el otro, el $apoderamiento% a trav+s de los rganos de la quiebra. 'or ello, la quiebra despo#a al deudor de la direccin de sus negocios y habilita a los rganos #urisdiccionales para llevar adelante la administracin de todos los bienes que integran el patrimonio cesante. &s se ha dicho que el desapoderamiento consiste en la transferencia de los poderes de disposicin y administracin del patrimonio del deudor quebrado a los rganos de la quiebra y se ha considerado que es un efecto consustancial con el estado legal de quiebra que priva al fallido del e#ercicio de sus facultades de disposicin y administracin. 2al como se ha explicado, el desapoderamiento no implica para el quebrado la p+rdida del dominio que tiene sobre sus bienes, sino, /nicamente, del e#ercicio de las facultades de administracin y disposicin8 produce, entonces, la ilegitimacin para administrar y disponer los bienes. En este aspecto, del texto del art. 1A? se sigue que el fallido conserva la propiedad de todo aquello que integra su patrimonio no obstante su su#ecin a los fines de la liquidacin de la falencia. &l no operarse la transferencia de la titularidad dominial, no es necesario ning/n tipo de tr mite registral de los bienes del quebrado a nombre de la quiebra. &dvi+rtase que la medida cautelar es #ustamente la inhibicin general de los bienes del fallido, lo que implica un matiz de tinte sub#etivo, en cuanto constituye una inhibicin, y de tinte ob#etivo en cuanto afecta la disponibilidad de todos los bienes. 'or otra parte, el desapoderamiento tampoco apare#a la p+rdida de la posesin de los bienes. El fallido pierde el derecho de administrar y disponer, pero conserva la posesin de ellos, de manera tal que lo
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que realiza la sindicatura es el e#ercicio de la administracin de esos bienes, pero contin/a poseyendo para el fallido. La ley concursal establece que el fallido pierde la posesin reci+n como consecuencia de la incautacin, o sea, en el instante en que el sndico hace aprehensin material de los bienes ocup ndolos, de conformidad con el mandato de los arts. @@, inc. 5, y 1?E, 6H p rr., ley 63466. Es decir, los rganos del concurso adquieren, con la sentencia de quiebra, el derecho a tomar la posesin de los bienes ba#o inventario, aspecto que se concreta con la aludida incautacin. Pna vez producida la toma de posesin el sndico se convierte en tenedor, o sea, poseedor en nombre a#eno, de los bienes del fallido alcanzados por el desapoderamiento. El sndico sustituye al deudor en el e#ercicio de las facultades de administracin y disposicin, pero la aprehensin de los bienes carece del animus correspondiente al e#ercicio de un derecho de propiedad <art. 6541, --iv.=. 'or ello, el funcionario no es estrictamente un poseedor, sino un tenedor de los bienes aprehendidos por el desapoderamiento. II" Caracter)sticas del desa,oderamiento Las caractersticas descriptas sobre el alcance y significacin del desapoderamiento y la incautacin han llevado a un notable debate sobre la naturaleza #urdica del desapoderamiento, tal como lo se!alamos supra. En este aspecto, .ivera sostiene que el debate sobre la naturaleza #urdica es irrelevante y que lo importante son los puntos de coincidencia sobre los caracteres del instituto entre los cuales enumera los siguientes; i= El desapoderamiento no importa la privacin de la propiedad, ya que la transmisin al adquirente se hace reci+n al tiempo de la ena#enacin forzada <art. 1563, inc. 3, --iv.=. ii= El desapoderamiento <rectius est; su materializacin mediante la incautacin= no importa la privacin de la posesin, sino solamente del corpus posesorio. iii= El sndico tiene los bienes ba#o su poder con la finalidad de administrar y participar de los actos de ena#enacin, con lo cual el fallido pierde el ius utendi y el ius fruendi que son atributos propios del dominio. iv= El fallido no es un incapaz, ya que el desapoderamiento no afecta su persona, sino que pierde la legitimacin para disponer sus bienes, aspecto que ha sido largamente debatido. En esta /ltima lnea, .ivera aclara que existe una clara distincin entre capacidad y legitimacin. La legitimacin es la aptitud atribuida por la ley para adquirir derechos, contraer obligaciones o para disponer de ob#etos concretos, de modo tal que un su#eto puede ser titular de un derecho, puede ser plenamente capaz, pero a la vez puede estar limitado a su legitimacin para disponer. El fallido es capaz, es titular del dominio sobre los bienes que componen su patrimonio, pero ha perdido la legitimacin para e#ercer los derechos de administracin y disposicin. v= El deudor subsiste como titular de todos los derechos y relaciones comprendidos en su patrimonio, pero la disponibilidad, el goce, la administracin y la custodia recaen sobre los rganos falimentarios, a trav+s de un proceso de sustitucin. vi= -on el desapoderamiento, que se materializa con la incautacin, se producen efectos universales que requieren de la actuacin de los rganos de la quiebra y del e#ercicio de una actividad instrumental de sustitucin procesal, actuando en cierta medida por el deudor, y tambi+n en alg/n aspecto por los acreedores. Pna caracterstica estructural sobresaliente del proceso de quiebra es la de ser un proceso $dirigido% por rganos #urisdiccionales que act/an por mandato legal8 ellos $adquieren% el mane#o de todo el patrimonio, como se ha dicho en otras oportunidades, exclusivamente en funcin de la sentencia declaratoria de la quiebra, y proveen despu+s a la clausura e inventario de todos los bienes materiales, as como tambi+n a la incautacin de la documentacin contable y de los documentos relativos a la administracin del deudor. En esta corriente de pensamiento cabe puntualizar que ning/n mecanismo procesal podra ser m s eficaz que +ste para hacer efectiva la $indisponibilidad #urdica y material% que constituye el desapoderamiento y el medio con el cual se afecta ntegramente el patrimonio. Ia se di#o que el deudor queda como titular de todos los derechos y las relaciones comprendidas en su patrimonio, pero que la disponibilidad, el goce, la administracin, la custodia de los bienes, recaen sobre los rganos de la quiebra, a trav+s de un proceso de sustitucin procesal.
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2odos los bienes, cualquiera que sea su naturaleza, son agredidos por el proceso. 2odo el patrimonio del deudor es ob#eto de la quiebra. III" Bb<eto del desa,oderamiento El art. 1A? se refiere puntualmente al alcance y ob#eto del desapoderamiento expresando que el fallido pierde las facultades de disposicin y administracin de $sus bienes% . El texto legal permite cuestionar el alcance de la expresin relativa a los bienes, o sea, si se considera al patrimonio como universalidad #urdica o si se atiende al comple#o de los bienes singularmente considerado. En rigor, pese a que tanto la doctrina italiana como la nacional se ocuparon del tema, *alvatore *atta observ con agudeza que decir que la quiebra aprehende a todos los bienes del deudor, o que aprehende a su patrimonio es la misma cosa, opinin que es reeditada entre nosotros por Beredia. ,e este modo, lo que interesa a los fines de comprender el alcance del desapoderamiento es advertir que al aludir el art. 1A?, L-G, a los bienes comprende tanto a las cosas, como ob#etos materiales susceptibles de tener un valor <art. 6511, --iv.=, como as tambi+n a los ob#etos inmateriales o incorporales descriptos en el art. 6516, --iv. 'or ello, la expresin $bienes% alcanza no slo a las cosas corporales, sino tambi+n a los derechos, las acciones, los poderes, las facultades y las relaciones #urdicas que integran el patrimonio del deudor. La norma concursal determina que el desapoderamiento atrapa a los bienes existentes a la fecha de la declaracin de quiebra y a los que el fallido adquiera hasta su rehabilitacin. En esta perspectiva, es dable afirmar entonces que los bienes que integran el desapoderamiento son no solamente los presentes <existentes al momento de la declaracin de la quiebra=, sino tambi+n, los futuros, o sea, los que se incorporen con posterioridad a dicha declaracin en tanto y en cuanto no cese la inhabilitacin del fallido, tal como lo estipula el art. 657, L-G. ,esde el punto de vista temporal, el desapoderamiento abarca desde la declaracin de quiebra hasta el cese de la inhabilitacin <art. 657, L-G=. Los bienes adquiridos con posterioridad a la rehabilitacin escapan al mbito del desapoderamiento, incluso cuando se trata de retribuciones peridicas o salarios percibidos como consecuencia del e#ercicio de actividades admitidas por el art. 1A3, L-G <teniendo en cuenta la porcin m xima de embargo, art. 1A@, inc. 6, L-G=. (a de suyo que tambi+n integran el desapoderamiento los bienes recuperables a tenor de lo reglado en los arts. 11@ a 165 del estatuto falimentario, ya que las reglas de la ineficacia complementan al instituto del desapoderamiento.
Art. 168. Bienes e)cluidos. Cuedan e)cluidos de lo dispuesto en el artculo anterior: 1. Los derec(os no patri'oniales. . Los bienes ine'bar&ables. #. El usu1ructo de los bienes de los (i0os 'enores del 1allido, pero los 1rutos que le correspondan caen en desapodera'iento una ve5 atendidas las car&as. 4. La ad'inistraci%n de los bienes propios del c%n!u&e. ". La 1acultad de actuar en 0usticia en de1ensa de bienes ! derec(os que no caen en el desapodera'iento, ! en cuanto por esta le! se ad'ite su intervenci%n particular. 6. Las inde'ni5aciones que correspondan al 1allido por da;os 'ateriales o 'orales a su persona. 7. Los de'*s bienes e)cluidos por otras le!es. I" +?7imen de e:clusi0n 2al como se se!al al comentar el art. 1, como as tambi+n los arts. 1A7 y 1A?, la ley concursal consagra el principio de universalidad ob#etiva al establecer que el concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor. Las excepciones est n estrictamente regladas en el art. 1A@, por lo que, obviamente, son de interpretacin restrictiva y limita puntualmente el alcance del desapoderamiento.
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El r+gimen de exclusiones tiende a la proteccin de la persona del deudor y de su familia y de all que existe un extenso cat logo de bienes que est n excluidos de la agresin de los acreedores, respondiendo a criterios humanitarios y preservando todo aquello que sea necesario para una vida digna, tanto de la persona del deudor como de su familia. II" Bienes no ,atrimoniales y derec1os ,ersonal)simos: incs" 3C, >C y DC El art. 1A@ excluye del desapoderamiento a los derechos no patrimoniales, es decir, los que se denominan derechos inherentes a la persona o bienes indisponibles por su naturaleza, a saber; dignidad personal, intimidad, honor, imagen, identidad, integridad fsica y derechos de familia. La caracterstica principal de los derechos de esta ndole es su dependencia o su relacin con la persona misma del titular, de manera tal que no puede e#ercerlos ninguna otra persona, pues son inseparables de la individualidad del ser humano, tal como lo explica el codificador en la nota al art. 1334, --iv. El inc. 1 debe integrarse con los incs. 4 y 7 en cuanto facultan al deudor fallido a actuar en #usticia en defensa de los bienes y derechos que no caen en desapoderamiento y a reclamar las indemnizaciones que les correspondan por da!os materiales o morales a su persona. El fallido conserva la legitimacin para iniciar todo tipo de accin destinada a obtener la indemnizacin por los da!os materiales o morales que ha sufrido a ttulo personal, entendido este /ltimo concepto como abarcativo de todos los derechos de la personalidad espiritual, tal como lo explica .ivera. Beredia trae una enumeracin de los derechos que comprenden estos incisos entre los que ubica los siguientes; i= acciones de reclamacin e impugnacin de estado8 ii= acciones de separacin personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio8 iii= accin de separacin de bienes entre los cnyuges8 iv= e#ercicio de la patria potestad, de la tutela y de la curatela8 v= accin para la reclamacin de alimentos8 vi= acciones para la reclamacin de la integridad fsica o moral8 vii= acciones por afectacin al derecho a la intimidad8 viii= acciones derivadas del r+gimen de propiedad intelectual8 entre otros. III" Bienes inembar7ables: incs" &C y EC 'or su parte, los incs. 6 y ? del art. 1A@ excluyen del desapoderamiento a los bienes inembargables y los especialmente excluidos por otras leyes. La inembargabilidad de los bienes tiene directa relacin con el car cter indispensable que la cosa o el derecho significa para la persona del deudor, car cter que surge del destino del bien de que se trate. 'or ello, la doctrina en general enumera entre los bienes inembargables los siguientes; i= En primer lugar, el lecho cotidiano del deudor y de su familia y los enseres de uso personal imprescindibles para la subsistencia del fallido <art. 1??, L-G=. ii= Los instrumentos necesarios para el e#ercicio de la profesin, arte u oficio, cuestin que implica un criterio de apreciacin que depende de las circunstancias personales y culturales del su#eto y de los avances de la civilizacin, tal como lo ha resuelto siempre la #urisprudencia. iii= Los sueldos y salarios de los traba#adores en relacin de dependencia en tanto y en cuanto no afecten el monto del salario mnimo vital. iv= Las #ubilaciones y pensiones correspondientes tanto al traba#ador en relacin de dependencia como al traba#ador autnomo. v= Las indemnizaciones debidas al traba#ador o a sus derechohabientes con motivo del contrato de traba#o o su extincin. vi= Las prestaciones dinerarias derivadas de la aplicacin de la Ley de .iesgos del 2raba#o. vii= El bien de familia en los t+rminos de la ley 135E3.
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I8" Bienes a<enos: incs" 4C y 5C El art. 1A@ excluye tambi+n del desapoderamiento, casi como una obviedad, los bienes cuya titularidad no se encuentra en cabeza del fallido, pero que por razones familiares pueda encontrarse en el mbito de su administracin. &s, el inc. 5 excluye del desapoderamiento el usufructo de los bienes de los hi#os menores del fallido. La norma tiene directa relacin con el art. 6E6, --iv., que declara la inembargabilidad de las cargas del usufructo atento el car cter real de las mismas, o sea, que est n vinculadas a la titularidad dominial de los bienes de los menores. La exclusin se funda en la circunstancia de tratarse de bienes de propiedad de los hi#os menores y, por ende, no integran el patrimonio del deudor. El desapoderamiento de los frutos, despu+s de atendidas las cargas del art. 6E1, se explica en el hecho de que el excedente de los frutos percibidos por los padres en el e#ercicio del usufructo legal, se incorpora al patrimonio de ellos y, por ende, son alcanzados por la accin de los acreedores. 'or su parte, el inc. 3 prescribe que el fallido no es desapoderado de la administracin que e#erce sobre los bienes propios de su cnyuge. El fundamento del inciso es de una obviedad palmaria, pues nunca puede caer dentro del desapoderamiento un bien a#eno a la titularidad del fallido. -abe recordar en este sentido que el r+gimen patrimonial del matrimonio es de gestin separada y cada cnyuge es administrador de sus bienes propios <art. 16?7, --iv.=, aunque pudiera darse el caso de que exista un mandato expreso o t cito designando administrador a uno de los esposos. La situacin de falencia de uno de los cnyuges no lo convierte en un incapaz, por lo que puede continuar en el e#ercicio de la administracin de bienes a#enos.
Art. 16-. Ad'inistraci%n ! disposici%n de los bienes. El sndico tiene la ad'inistraci%n de los bienes ! participa de su disposici%n en la 'edida 1i0ada en esta le!. Los actos reali5ados por el 1allido sobre los bienes desapoderados, as co'o los pa&os que (iciere o recibiere, son ine1icaces. La declaraci%n de ine1icacia es declarada de con1or'idad a lo dispuesto en el artculo 11-, pen:lti'o p*rra1o. I" #dministraci0n ,or el s)ndico La norma integra #unto con los arts. 1A? y 11A la trada fundamental que permite el trasvasamiento de las facultades de administracin y disposicin del deudor a los rganos de la quiebra. El desapoderamiento que sufre el fallido por imperio del art. 1A? requiere que el oficio de la quiebra instaure el modo y la forma en que el patrimonio cesante va a ser administrado, con el ob#eto de cumplir la finalidad del procedimiento falimentario. *e hace necesario que la ley establezca el modo de aprehensin de los bienes del deudor, habilite el funcionario que se har cargo de la administracin e imponga el r+gimen de conservacin, custodia y recuperacin patrimonial para hacer realidad la garanta de los acreedores. La afirmacin precedente da lugar a la labor de administracin de la quiebra que el art. 1AE pone fundamentalmente en cabeza de la sindicatura. El sndico es el rgano que tiene a su cargo toda la labor de administracin del patrimonio del fallido y participa de su disposicin en la medida indicada por la ley, o sea, ba#o la autorizacin #udicial. & partir de la declaracin de la quiebra el sndico administra los bienes del fallido de cara a su liquidacin <arts. 1AE y 1??= mediante su incautacin, ba#o inventario, debiendo tomar todas las medidas para su conservacin <art. 1?E=. La funcin del sndico es de estricto e#ercicio personal, tal como lo manda el art. 64@, L-G, y la actuacin del funcionario resulta excluyente de la del deudor y acreedores, salvo en los casos en que expresamente se prevea alguna participacin individual de uno o de otro, tal como lo dispone el art. 646, p rr. 6H, L-G.
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El art. 1AE constituye una norma de atribucin de poder en el sentido de que el cumplimiento de los actos de administracin patrimonial pesan sobre el sndico y +ste aparece como titular de una situacin #urdica particular, ya que la actividad administrativa que se le confiere no es derivada de la del fallido, sino que nace directamente de la ley y de la sentencia que constituye el oficio falimentario. En efecto, la finalidad de la administracin de los bienes del fallido es la liquidacin del activo, de conformidad a la funcin e#ecutiva de realizacin de la garanta de los acreedores que tiene el #uicio de quiebra. Beredia distingue entre lo que denomina administracin conservadora tendiente a asegurar mediante la incautacin y dem s medidas el patrimonio de la quiebra y la administracin alienativa enderezada a liquidar el patrimonio. En rigor, la multiplicidad de la labor sindical excede con creces la doble clasificacin aludida, ya que indudablemente el funcionario tiene tambi+n la obligacin de tomar todas las medidas necesarias para la optimizacin del patrimonio, como puede ser la continuacin de la explotacin de la actividad empresaria <art. 1@E=. ,e todas formas, las dos caras de la actividad administrativa de la sindicatura son e#emplificativas de la labor del sndico. &s, a partir de la incautacin reglada en el art. 1??, el sndico tiene la obligacin de adoptar las medidas necesarias para la conservacin y administracin de los bienes a su cargo, lo que exige que tome todas las medidas de custodia necesarias para asegurar la integridad de las cosas y bienes que componen el patrimonio del fallido. El sndico al tomar posesin de los bienes debe realizar el inventario pertinente y tomar todas las medidas de seguridad necesarias para evitar sustracciones, p+rdidas o deterioros, tal como lo manda el art. 1@1. &simismo, para conocer la situacin general del patrimonio del deudor deben incautarse los libros de comercio y papeles del deudor, cerrando los blancos que hubiere y colocando nota que exprese las ho#as escritas que tenga a los fines de evitar alteraciones posteriores. -on la informacin obtenida y la ocupacin del corpus del patrimonio el sndico se encuentra en condiciones de enfrentar, por un lado, la conservacin y administracin de los bienes y, por el otro lado, iniciar las acciones tendientes al cobro de los cr+ditos adeudados y todo otro #uicio que tienda a asegurar los derechos del fallido, tal como lo manda el art. 1@6. En esta lnea, los arts. 1@3 y 1@4 conceden al sndico todas las facultades tendientes a e#ercer la labor aludida de administracin, y en caso de urgencia resolver la venta inmediata de los bienes perecederos y de los que sean de conservacin dispendiosa a cuyo fin puede realizar los contratos que resulten necesarios, poniendo inmediatamente en conocimiento del #uez las medidas que haya operativizado. Las medidas aludidas precedentemente constituyen actos de custodia y de conservacin de los bienes a cargo de la sindicatura, de manera tal que pueden enumerarse los siguientes actos; i= incautacin y realizacin del inventario <arts. 1?? y 1?E, L-G=8 ii= incautacin de los libros de comercio y papeles del deudor <art. 1@A=8 iii= medidas de urgencia para evitar sustracciones, p+rdidas o deterioros <art. 1@1=8 iv= cobros de cr+ditos del fallido <art. 1@6=8 v= venta de bienes perecederos expuestos a grave disminucin de su valor <art. 1@3=8 vi= realizacin de los contratos necesarios para la conservacin y administracin de sus bienes durante el proceso de quiebra <art. 1@4=8 vii= depsito de los fondos obtenidos en bancos oficiales a la orden del #uez del concurso <art. 1@5=. La enumeracin precedente no agota las facultades del #uez respecto de la realizacin de todo tipo de medida tendiente a la conservacin, administracin y optimizacin del patrimonio que administra. &hora bien, cabe distinguir como una cuestin especial aquellos actos de administracin extraordinaria en los cuales el sndico debe pedir autorizacin #udicial, como as tambi+n, los actos de disposicin donde la autorizacin es esencial. II" #dministraci0n e:traordinaria y actos de dis,osici0n El texto del art. 1AE puntualiza que el sndico tiene la administracin del patrimonio cesante y que $participa de su disposicin en la medida fi#ada en esta ley% . La ley realiza una clara distincin en orden a los actos de administracin extraordinaria, como as tambi+n, para aquellos que impliquen una disposicin patrimonial, pues en ambas hiptesis se requiere de autorizacin #udicial por la proyeccin patrimonial que implican. En esta lnea, entonces, puede distinguirse entre los actos del sndico que puede realizar sin autorizacin #udicial o actos de administracin ordinaria y aquellos en los que el sndico requiere
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expresamente de la autorizacin #udicial. Entre los primeros se hallan los enumerados en el apartado precedente, o sea, todas aquellas medidas y ocupacin del patrimonio del fallido y la traba de medidas urgentes para asegurar la correcta custodia de los bienes. Entre los segundos se encuentran, en general, todas aquellas medidas yJo actos que implican disposicin del patrimonio y que, por ello, requieren de la pertinente autorizacin #udicial. La ena#enacin de los bienes de la quiebra se hace dentro de un proceso #urisdiccional cuya direccin compete al #uez, art. 6?3, y donde las funciones del sndico son slo participativas. Beredia se!ala que diversas normas confirman que la administracin alienativa que se encarga al sndico tiene el lmite que marca la constante presencia del #uez en la materia <arts. 1@3, 6A5, 6A4, 6A? a 61A y 615 a 61?=. En este aspecto, tanto los actos de administracin extraordinaria su#etos a autorizacin, como los actos de disposicin con omisin de control #udicial, tienen la misma sancin de nulidad, a tenor de los arts. 1A31, 1A36 y 1A3@, --iv. &hora bien, el acto cumplido con omisin de la aludida anuencia #udicial, si bien es nulo, dicha nulidad es relativa, ya que slo pueden alegarla aquellos en cuyo beneficio se estableci y el defecto puede subsanarse mediante autorizacin sobreviniente, tal como lo ense!aban - mara y Guintana )erreyra. La ausencia de la autorizacin #udicial constituye mal desempe!o del cargo que #ustifica las sanciones que el art. 644 establece en orden al r+gimen disciplinario del funcionario concursal. -abe tambi+n aclarar que, de conformidad con el art. 11A, in fine, el fallido puede impugnar los actos de administracin del sndico. III" Ine6icacia de los actos sobre bienes desa,oderados El art. 1AE, 6H p rr., dispone que los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere son ineficaces. La ineficacia es declarada de conformidad con lo dispuesto por el art. 11E, pen/ltimo p rrafo. La sancin de ineficacia es la consecuencia lgica del desapoderamiento ordenado por el art. 1A?, pues la p+rdida de las facultades de administracin y disposicin impide que el deudor pueda realizar negocios #urdicos que afecten la integridad patrimonial. En este aspecto, se ha se!alado que los arts. 1A? y 1AE constituyen un sistema unitario que otorga una situacin de intangibilidad patrimonial a favor de los acreedores. -abe destacar que la ley no determina la nulidad del acto, sino su ineficacia, o sea, la inoponibilidad frente a los acreedores, es decir, el acto es v lido entre las partes otorgantes y la sancin opera exclusivamente frente a los acreedores concursales que pueden obrar como si el acto no existiera para ellos. &hora bien, la /ltima frase del 6H p rr. del art. 1AE, en cuanto ordena que la declaracin de ineficacia debe realizarse de conformidad con el art. 11E, contiene un indudable error conceptual que ha trado perple#idad y debate doctrinario. En efecto, el art. 11E establece que la ineficacia debe reclamarse por accin y tramita por va ordinaria, manda legislativa que regula la accin revocatoria concursal y nada tiene que ver con el tipo de sancin que regla los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados con posterioridad a la quiebra. En conclusin, alguna doctrina ha se!alado que se trata de un error material y que la remisin debi ser efectuada al art. 11@ que dispone la ineficacia de pleno derecho que no requiere para su declaracin de peticin alguna, ni de tr mite especfico. En este sentido, los autores afirman que la previsin final del art. 1AE se contrapone directamente con lo prescripto por el art. @@, inc. 4, L-G, que establece la ineficacia de los pagos hechos al fallido con posterioridad a la sentencia de quiebra, sin condicionar la ineficacia al cumplimiento de tr mite previo alguno, o sea, disponiendo la operatividad de pleno derecho de la sancin. ,e lo dicho se sigue que la correcta t+lesis del p rrafo final del art. 1AE debe ser superadora de su texto para no caer en una contradiccin con el contenido de la sentencia de quiebra, y, por ello, la remisin es inconsistente por aplicacin del art. 11E o por aplicacin del art. 11@, L-G. En efecto, los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados son ineficaces sin necesidad de declaracin #udicial, ya que la sancin opera de pleno derecho con independencia de peticin alguna, lo que no obsta a que pueda ser denunciada por alg/n acreedor, el sndico o un tercero. La ineficacia opera independientemente de cualquier estado de buena fe del tercero que pretenda defenderse.
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'or otra parte, la norma alude tanto a los pagos hechos por el fallido como a los pagos realizados a favor del fallido, pero en definitiva, incluye todo tipo de negocios #urdicos que afecten derechamente los bienes desapoderados.
Art. 116. Le&iti'aci%n procesal del 1allido. El 1allido pierde la le&iti'aci%n procesal en todo liti&io re1erido a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el sndico. $uede, sin e'bar&o, solicitar 'edidas conservatorias 0udiciales (asta tanto el sndico se apersone, ! reali5ar las e)tra0udiciales en o'isi%n del sndico. $uede ta'bi8n 1or'ular observaciones en los t8r'inos del artculo #" respecto de los cr8ditos que pretendan veri1icarse, (acerse parte en los incidentes de revisi%n ! de veri1icaci%n tarda, ! (acer presentaciones relativas a la actuaci%n de los %r&anos del concurso. I" Le7itimaci0n ,rocesal del 6allido El art. 11A ratifica la regla de la p+rdida de legitimacin procesal del fallido $en todo litigio referido a los bienes desapoderados% . ,e este modo, el deudor declarado en quiebra resulta sustituido por el sndico en la titularidad de tal legitimacin transportando al plano procesal los efectos sustanciales relativos al desapoderamiento. La legitimacin procesal se transfiere al sndico por la misma razn que se transfiere la negocial <art. 1AE=, o sea como consecuencia de la p+rdida de las facultades de administracin y disposicin. La doctrina advierte que la privacin de la legitimacin ad caussam del fallido es uno de los medios de aprehensin de la administracin y disponibilidad del patrimonio desapoderado. La p+rdida aludida opera exclusivamente respecto de los litigios relativos a bienes comprendidos en el desapoderamiento, conditio sine qua non para la operatividad de la norma, de manera tal que la legitimacin procesal del fallido subsiste en relacin a los bienes y negocios no comprendidos en el desapoderamiento, tal como expresamente lo pautan los incs. 4 y 7 del art. 1A@, L-G. -abe tambi+n advertir que como surge del art. 1A7 la sustitucin del deudor por el sndico sobreviene de pleno derecho, sin solucin de continuidad a partir de la sentencia de quiebra. >pera en todos los #uicios en donde el fallido sea actor o demandado o tenga participacin como tercero interesado y siempre que se encuentren en #uego bienes su#etos a desapoderamiento. &dem s de la p+rdida de legitimacin aludida, se sigue que quedan revocados todos los mandatos conferidos por el deudor con anterioridad a la declaracin de la quiebra y que, por ende, debe intervenir en ellos el sndico. (a de suyo que aun cuando se trate de un litigio ya iniciado, el sndico puede o no continuarlo asumiendo su tr mite y que no act/a en representacin del fallido, ni la sustitucin determina una forma de sucesin, sino que, lo hace por una atribucin de la ley y, por ende, representa a la administracin de la quiebra y al comple#o de intereses p/blicos y privados que en ella converge. II" L)mites de la ,?rdida de le7itimaci0n El fallido puede solicitar $medidas conservatorias #udiciales% hasta tanto el sndico se apersone y realizar las $extra#udiciales% en omisin del sndico, tal como surge del propio texto legal. La legitimacin que se concede en este caso es excepcional y al solo efecto conservatorio de sus derechos y bienes, de donde se deduce la ausencia de legitimacin para actuar mas all del nivel conservativo que autoriza la norma. III" La actuaci0n del 6allido en la con6ormaci0n de la masa ,asiva El art. 11A limita la p+rdida de la legitimacin a aquellos #uicios donde se encuentran interesadas cuestiones atinentes a los bienes desapoderados y, en consecuencia, el fallido tiene plena legitimacin en todo lo relativo a la determinacin de la masa pasiva. En efecto, el 6H p rr. del art. 11A legitima expresamente al fallido para $formular observaciones en los t+rminos del art. 54 "debe leerse 53 " respecto de los cr+ditos que pretendan verificarse, hacerse parte en los incidentes de revisin y de verificacin tarda, y hacer presentaciones relativas a la actuacin de los rganos del concurso% .
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La regla recoge las conclusiones de la doctrina y la #urisprudencia durante la vigencia de la ley 1E441. La norma otorga una facultad al quebrado y no una obligacin, por lo que, +l no esta obligado a intervenir en los incidentes, sino que, solamente puede hacerlo si lo desea, tal como lo ense!a con claridad la doctrina. En esta lnea, .ivera puntualiza que no es necesario correr traslado al fallido en todos estos incidentes y que no se impone una citacin expresa al quebrado por no constituir parte necesaria y ser su intervencin un e#ercicio potestativo.
Art. 111. .erencia ! le&ados: aceptaci%n o repudiaci%n. El 1allido puede aceptar o repudiar (erencia o le&ados. En caso de aceptaci%n, los acreedores del causante s%lo pueden proceder sobre los bienes desapoderados, despu8s de pa&ados los del 1allido ! los &astos del concurso. La repudiaci%n s%lo produce sus e1ectos en lo que e)ceda del inter8s de los acreedores ! los &astos nte&ros del concurso. En todos los casos act:a el sndico en los tr*'ites del sucesorio en que est8 co'pro'etido el inter8s del concurso. I" Ferencia y le7ados La norma transcripta precedentemente integra #unto con los arts. 116 y 115 las situaciones que se derivan cuando el fallido resulta beneficiario de herencias, legados y donaciones durante el perodo de inhabilitacin <esto es, en plena vigencia del desapoderamiento=. La normativa concursal no sigue en este aspecto los principios generales del derecho civil, lo que produce una confluencia realmente dificultosa del ordenamiento #urdico. En efecto, cabe afirmar en primer lugar que de conformidad con el art. 5555, --iv. para aceptar o repudiar la sucesin el heredero debe gozar de la libre administracin de sus bienes, aptitud que no tiene el fallido como consecuencia del desapoderamiento <art. 1A?, L-G=. &hora bien, el primer p rrafo del art. 111 expresamente habilita al fallido para aceptar o repudiar herencias o legados. La doctrina nacional concuerda en sostener la aptitud del fallido para aceptar o rechazar herencias. La solucin precedente es consecuencia directa de que el fallido no es un incapaz de hecho porque el sndico de la quiebra no puede ser equiparado al representante legal del incapaz y, por ende, el art. 5555, --iv., no se aplica al fallido. En el -digo -ivil vigente el heredero tiene veinte a!os para aceptar o repudiar la herencia <art. 5515, --iv.=, pero de acuerdo con el art. 5513 los terceros interesados pueden intimar a que el heredero se pronuncie en el plazo de treinta das. En este contexto, no cabe ninguna duda de que tanto los acreedores como el sndico son interesados en t+rminos de la norma aludida y se encuentran legitimados para realizar la intimacin estipulada en el art. 5513, --iv. II" #utonom)a ,atrimonial & partir del primer p rrafo del art. 111, L-G, que habilita al fallido a aceptar o repudiar herencias y legados, el texto legal se vuelve totalmente comple#o. En efecto, la primera afirmacin que corresponde realizar es que la ley presume que el heredero realiza la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario, tal como lo establece el art. 5575, --iv., por lo que se mantiene la independencia o autonoma de ambos patrimonios, salvo que el fallido acepte la herencia en forma pura y simple, renunciando al beneficio de inventario o +ste incurra en una causal de p+rdida del beneficio, de conformidad con los arts. 53A@ y 53AE, --iv. &simismo, los acreedores del difunto pueden pedir la separacin de patrimonio <arts. 5355 y ss., --iv.=, lo que indudablemente crea a favor de los acreedores del causante un derecho de preferencia sobre los bienes hereditarios con respecto a los acreedores del heredero.
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La afirmacin precedente debe con#ugarse con el segundo p rrafo del art. 111 que puntualiza que en caso de aceptacin los acreedores del causante slo pueden proceder sobre los bienes desapoderados despu+s de pagados los del fallido y los gastos del concurso. En consecuencia, la autonoma patrimonial de los bienes del causante y del patrimonio del heredero fallido es un principio liminar del sistema de correlacin entre los #uicios universales. ,e lo dicho se sigue que, como ense!a .ouillon, los acreedores del fallido slo pueden aspirar a ver incrementado el activo falencial con el importe o la cantidad de bienes del causante que quedase despu+s de atendido su cr+dito y los gastos de la sucesin. Es decir, no existe concurrencia entre los acreedores del causante y los del heredero fallido. El efecto propio del beneficio de inventario requiere que se atiendan las cargas del sucesorio y las deudas del causante y reci+n, en caso de que existiera remanente, +ste se incorpora al activo desapoderado para engrosar el producto sobre el cual concurren los acreedores del fallido. 'or su parte, tampoco los acreedores del causante pueden pretender derechos sobre los bienes desapoderados, pues como lo dice el segundo p rrafo del art. 111, en primer lugar, deben cobrar los acreedores del fallido y reci+n en caso de haber remanente podr n concurrir los acreedores del causante. En una palabra, la regla es que cada masa patrimonial es $insensible% por las deudas que gravan a la otra. III" +e,udiaci0n de la 1erencia En relacin con la repudiacin de la herencia el art. 111 dispone que slo produce sus efectos en $lo que exceda del inter+s de los acreedores y los gastos ntegros del concurso% , por lo cual, la renuncia que hubiese realizado el fallido es inoponible a los acreedores del concurso en la medida en que implique menguar el activo desapoderado. ,e esta forma, como explica Beredia, los bienes del causante entrar n en la masa activa de la quiebra, una vez abonados los gastos y cr+ditos del causante, en caso de existir remanente, o en el supuesto de p+rdida del beneficio de inventario. I8" Intervenci0n del s)ndico 'or /ltimo, el art. 111 establece que el sndico interviene en todos los tr mites del #uicio sucesorio donde tenga inter+s el concurso, o sea, cuando pudiera existir remanente que ingrese al patrimonio del heredero fallido, o se haya producido la aceptacin de la herencia pura y simple en funcin de haberse perdido el beneficio de inventario <arts. 554E, 5575 y concs., --iv.=. En estos casos el sndico podr pedir que la particin de la herencia se realice #udicialmente, de conformidad con el texto del art. 5374, --iv.
Art. 11 . Le&ados ! donaciones: condiciones. La condici%n de que los bienes le&ados o donados no queden co'prendidos en el desapodera'iento es ine1ica5 respecto de los acreedores, sin per0uicio de la subsistencia de la donaci%n o le&ado, de las otras car&as o condiciones ! de la aplicaci%n del artculo anterior. I" !:tensi0n del desa,oderamiento a bienes le7ados y donados Este precepto extiende el desapoderamiento a los bienes legados o donados al deudor, ya sea antes de la quiebra o con posterioridad a ella. En efecto, la norma establece que cualquier cl usula por la cual el donante o causante condicionasen la efectivizacin del legado o de la donacin a la inexistencia de falencia del donatario o legatario, resulta inoponible a los acreedores del fallido. La condicin no invalida la cl usula propiamente dicha, sino que +sta deviene ineficaz en la medida en que afecte el inter+s de los acreedores concurrentes en la quiebra. La norma ha sido debatida en doctrina y ha merecido numerosas crticas por resultar in#usta para la voluntad del testador o del donante. 'or otra parte, corresponde agregar que la ineficacia de que se trata opera de pleno derecho, sin necesidad de declaracin #udicial, siendo de aplicacin lo previsto por el art. 11@, L-G.
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Art. 11#. <onaci%n posterior a la quiebra. Los bienes donados al 1allido con posterioridad a la declaraci%n en quiebra ! (asta su re(abilitaci%n, in&resan al concurso ! quedan so'etidos al desapodera'iento. 9i la donaci%n 1uera con car&o, el sndico puede rec(a5ar la donaci%n? si la ad'ite debe cu'plir el car&o por cuenta del concurso. En a'bos casos debe requerir previa autori5aci%n 0udicial. 9i el sndico rec(a5a la donaci%n, el 1allido puede aceptarla para s 'is'o, en cu!o caso el donante no tiene derec(o al&uno respecto del concurso. I" -onaciones ,osteriores a la 6alencia El art. 115 complementa el dispositivo atinente al desapoderamiento <art. 1A?= estableciendo puntualmente que los bienes donados con posterioridad a la declaracin de la quiebra ingresan al concurso. La norma permite evaluar las consecuencias econmicas de la donacin en caso de que +sta sea con cargo y habilita al sndico para defender los intereses de la masa de acreedores. *i la donacin es con cargo el funcionario debe evaluar la incidencia econmica a los fines de decidir la conveniencia o no de la aceptacin de aqu+lla y pedir autorizacin #udicial emitiendo opinin en el sentido de la aceptacin o rechazo. Do obstante la redaccin del art. 115, la facultad de aceptar donaciones pertenece al donatario exclusivamente, de conformidad con texto del art. 1?E?, --iv., que establece que $nadie puede aceptar donaciones, sino por s mismo o por medio del que tenga poder especial suyo al intento, o poder general para la administracin de sus bienes, o por medio de su representante legtimo% . En esta lnea, hemos dicho que el sndico no es apoderado ni representante del fallido y, por ende, carece de la facultad de aceptar o rechazar la donacin, de conformidad con la directriz se!alada. 'or ello, la doctrina afirma que lo que el sndico puede hacer no es rechazar la donacin, sino rechazar la aceptacin que de la liberalidad hubiera hecho el fallido, lo que es distinto y ello con la finalidad de que +sta no per#udique los intereses del concurso. 9as all de la disquisicin conceptual sobre la facultad del sndico de rechazar la donacin con cargo, cabe afirmar que la ley concursal faculta al funcionario para defender a la quiebra de una carga per#udicial a los acreedores. 'or ello, en caso de que el sndico se pronuncie por el rechazo, la norma habilita al fallido para cumplir el cargo con bienes no desapoderados y, en definitiva, aceptar para s la donacin. En sntesis, la norma tiene como directriz central que la donacin tiene que favorecer y no per#udicar a los acreedores concurrentes.
Art. 114. Correspondencia. La correspondencia ! las co'unicaciones diri&idas al 1allido deben ser entre&adas al sndico. Dste debe abrirlas en presencia del concursado o en la del 0ue5 en su de1ecto, entre&*ndose al interesado la que 1uere estricta'ente personal. I" Incautaci0n de la corres,ondencia El art. 113 debe correlacionarse con el art. @@, inc. 7, en cuanto dispone que la sentencia de quiebra debe contener la orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al sndico. El precepto aludido ampla el concepto al referir no slo a la correspondencia, sino tambi+n a las comunicaciones. La directiva requiere de una correcta t+lesis en funcin del principio de inviolabilidad de los papeles privados y de la correspondencia epistolar contenida en el art. 1@, -D. En efecto, la norma tiene relacin con la actividad negocial yJo empresaria del deudor fallido y est enderezada al conocimiento integral de la situacin patrimonial. En esta inteligencia obviamente cabe destacar que se excluye de la incautacin todo tipo de correspondencia yJo comunicacin de ndole personal, como expresamente lo se!ala el /ltimo p rrafo del art. 113.
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II" Constitucionalidad La doctrina se ha preguntado por la constitucionalidad del precepto, pero a la postre se ha interpretado que la limitacin aludida implica una reglamentacin del principio de inviolabilidad de los papeles privados y la correspondencia epistolar contenida en el art. 1@ de la -arta 9agna. La directriz est enderezada, tal como se ha indicado, al conocimiento de la realidad patrimonial del deudor fallido y nunca a la intromisin en la faz privada y personal. 'or ende, la norma concursal no encuentra bice alguno, pues establece que la correspondencia yJo comunicacin debe ser $abierta% en presencia del concursado o en la del #uez con el ob#eto de respetar #ustamente el mbito personal del deudor. En caso de disenso sobre la clasificacin de la correspondencia la cuestin deber ser resuelta por el tribunal concursal, siempre antes de haber entregado la documentacin al sndico. (a de suyo que el tema debe ser evaluado con suma prudencia operativa para no afectar los derechos personalsimos del deudor. III" #ctuali9aci0n tecnol07ica 'ese al criterio restrictivo que debe tenerse para evaluar la incautacin de la correspondencia que tiene como /nica finalidad esclarecer la situacin patrimonial del deudor, tambi+n debe admitirse que en la actualidad el precepto debe ser adecuado a los nuevos medios de comunicacin. La referencia de la ley a la correspondencia y comunicaciones debe entenderse con un criterio amplio y din mico. La directiva alcanza a toda comunicacin incorporada a un soporte fsico, ya sea papel, magn+tico u ptico. ,icho de otro modo, la expresin normativa incluye cartas, documentos, telegramas, t+lex, fax, correo electrnico, de#ando a salvo las comunicaciones telefnicas, televisivas o de radiodifusin, en razn del criterio restrictivo con el que debe interpretarse esta limitacin a un texto constitucional.
Secci0n III $ %er)odo de sos,ec1a y e6ectos sobre los actos ,er<udiciales a los acreedores I" Sistema de ino,onibilidad concursal Bemos dicho que abordar el tema de ineficacia, $es introducirse en un cabo de tormentas% 8 o, como dice Fergel es uno de los temas m s debatidos y pol+micos del derecho concursal. & su vez, &legria, cit ndolo a 'a#ardi, recuerda que; $la cuestin de la ineficacia concursal se introduce en la cuestin central de la quiebra% . En efecto, cuando el estado de insolvencia o cesacin de pagos atrapa a una persona #urdica y, por ende, la somete a esa imposibilidad de enfrentar sus obligaciones con los recursos normales del giro empresario "antes se deca del giro comercial", aparece la necesidad, no solamente de producir lo que cl sicamente se ha llamado el desapoderamiento, sino, tambi+n, de recomponer la prenda com/n de los acreedores <es decir, reconstruir el patrimonio=. ,esde esta perspectiva, la L-G, reconociendo las especiales caractersticas de todo proceso de crisis econmica, establece un sistema de reconstitucin patrimonial que tiende a recuperar los bienes que puedan haber salido indebidamente del activo del deudor. ,e esta forma se defiende el principio de universalidad patrimonial y la garanta de los acreedores sancionando los actos per#udiciales a esa garanta a trav+s de un sistema propio y especfico denominado ineficacia concursal. &s, Raraguso sostiene que el ordenamiento #urdico se defiende de las transgresiones mediante el uso de dispositivos sancionatorios dirigidos a privar de efectos al acto #urdico celebrado en transgresin al sistema legal. &grega que la sancin es el modo de constre!ir y reprimir al su#eto de derecho que no dio cumplimiento a sus obligaciones y deberes o que efectu acciones u omisiones que el derecho positivo prohibi especficamente. 'or su parte, 9iquel afirma que el legislador nacional armoniza un con#unto de remedios procesales, algunos propios de la tutela de los derechos en general y otros especficos del r+gimen concursal con una finalidad com/n que consiste en la reintegracin del patrimonio del deudor, para lograr que su composicin
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coincida con la que debiera tener si +ste no hubiera efectuado ciertos actos de disposicin que lesionan el principio de patrimonio como prenda com/n de los acreedores. En un sentido global la doctrina llama a estos remedios acciones de recuperacin, pues se trata de restituir desmedros operados de manera ilegtima. Estos remedios se otorgan en funcin del principio de que el patrimonio constituye la prenda com/n de los acreedores. II" !structuraci0n del sistema recom,ositorio &s, como hemos dicho, y teniendo como v lido la premisa de que $el patrimonio del deudor es la prenda com/n de sus acreedores% "que no tiene inclusin expresa <aunque s implcita= en el -digo -ivil, a diferencia del proyecto de -digo -ivil 1EE@J1EEE <art. 651= y del ordenamiento italiano <en el que est contemplado expresamente=", la integridad patrimonial de la ley falimentaria se estructura mediante tres institutos. Ellos son; i= ineficacia8 ii= extensin de responsabilidad8 y iii= extensin de quiebra. 2ales institutos tienden a tutelar, o garantizar, a los acreedores de los efectos de la insolvencia del fallido. La ineficacia falencial aparece, entonces, como una $alternativa% para aumentar el activo a liquidarse entre los acreedores8 como una forma de buscar nuevos patrimonios "de su#etos distintos, aunque relacionados" y acoplarlos a aquella prenda com/n a que se refiere el adagio romano. La ineficacia concursal, entonces, est orientada por la legislacin, a proteger la garanta patrimonial gen+rica del deudor respecto de los acreedores, con especial atencin en la integridad <y congrua reconstitucin patrimonial= y el principio de igualdad de tratamiento. 'or ello, la correcta determinacin de este lapso temporal <perodo=, pese a que en muchos casos se toma con ligereza, es uno de los e#es fundamentales del sistema concursal8 del sistema de recomposicin patrimonial. *lo adecuando esta determinacin de la me#or manera posible a la realidad se podr optimizar el sistema, beneficiando "por supuesto" a todos los acreedores del concurso. III" !s2uema le7islativo nacional La legislacin patria recept los efectos de la retroaccin de la quiebra estableciendo en sus orgenes lo que denomin un sistema de nulidades para evolucionar lentamente hacia el actual esquema de inoponibilidad. En la actualidad la L-G, siguiendo b sicamente el esquema de su antecesora la ley 1E441, establece un verdadero sistema de inoponibilidad concursal respecto de actos celebrados por el deudor en el perodo de sospecha. El sistema de inoponibilidad se distingue entre el que opera de pleno derecho y sin necesidad de declaracin #udicial, de aquel que requiere peticin yJo accin propiamente dicha. La primera hiptesis de ineficacia de pleno derecho est regulado en los arts. 1?, 1AE y 11@, L-G. La segunda hiptesis de ineficacia mediante proceso de impugnacin est reglada en los arts. 11E, 16A, 161 y 166, L-G. La inoponibilidad no opera por una retroaccin indiscriminada de los efectos de la quiebra, sino que requiere del cumplimiento de determinados presupuestos que cabe analizar. I8" !l conce,to de ine6icacia La ineficacia, como nocin gen+rica, es la privacin o disminucin de los efectos propios del negocio #urdico, vale decir, de los efectos que las partes persiguen con su realizacin. Es entonces un concepto #urdico amplio que abarca diversas situaciones en que los actos carecen de valor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos propios. En esta lnea, se ha debatido las relaciones existentes entre los conceptos de nulidad y anulabilidad, revocacin, rescindibilidad, impugnabilidad, ineficacia e inoponibilidad. .ibichini destaca que seme#ante diversidad terminolgica no se debe tanto a diferencias sustanciales de la nomenclatura utilizada, sino en buena medida a cuestiones de tradicin o pluralidad de enfoques. &s, el autor citado pone de relieve que en el ordenamiento alem n se ha consolidado el concepto de impugnacin y, por ende, el de actos impugnables. En cambio, en los sucesivos regmenes concursales
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existentes en 1talia y )rancia, como as tambi+n en la legislacin nacional se evidencia una clara evolucin desde la nocin de nulidad"anulabilidad a la de simple ineficacia"inoponibilidad. En nuestra doctrina algunos autores entienden que la ineficacia es el g+nero y que la nulidad y la inoponibilidad son especies de aqu+lla. 'or el contrario, 9iquel admitiendo las diferencias entre la nulidad y la ineficacia, afirma que no existe una relacin de g+nero a especie, pues la ineficacia sobreviene como un accidente que se produce durante el ciclo del negocio, es decir, durante su vigencia temporal, slo le resta efectos frente a determinados terceros, en cambio, la sancin de nulidad toma como presupuesto la existencia de vicios gen+ticos del negocio, por lo que, ambas son categoras diferentes. 2anto la doctrina civilista como concursalista recuerda que es un lugar com/n referir que el nacimiento del concepto de inoponibilidad se debe a la tesis del autor franc+s .en+ Sapiot y que fuera complementada por su compatriota Fasti n en una obra posterior denominada Ensayo de una teora general de la inoponibilidad. &s, la inoponibilidad es un concepto que se desmembra de la invalidez, mientras esta /ltima implica la afectacin de los presupuestos estructurales o formales propios del negocio #urdico y le quitan eficacia desde su nacimiento, aqu+lla est enderezada a reconocer la existencia de vicisitudes externas al negocio #urdico que se producen con posterioridad a su constitucin. La inoponibilidad presupone un acto v lido y est enderezada a la proteccin de los terceros, por lo que, la privacin de los efectos es slo relativa. &s, se reconoce que la inoponibilidad es una especie de ineficacia doblemente relativa; i= en relacin con los su#etos que pueden invocarla, o sea, slo ciertos terceros en cuya proteccin se instaura8 y ii= en cuanto a los efectos resultantes que circunscriben la eliminacin del acto frente a esos terceros, de# ndolo en cambio subsistente en relacin con las partes. En forma gr fica se afirma que $la inoponibilidad es la ineficacia a la mirada de terceros mientras la nulidad es ineficacia a la mirada de las partes% . -omo aclara .ibichini, slo puede hablarse de invalidez <nulidad o anulabilidad= cuando los defectos o vicios que afectan el acto son intrnsecos y coet neos a su formacin, en tanto corresponde hablar de ineficacia cuando la privacin de sus efectos corresponde a una causa extrnseca o posterior. En una palabra, como nocin #urdica puede decirse que un acto puede ser ineficaz porque carece de virtualidad para configurar idneamente una determinada relacin #urdica, o porque, aun cuando ha configurado dicha relacin correctamente, +sta de#a de constituir una regulacin de los intereses pr cticos o finalidad del negocio. En este sentido, la doctrina habla de ineficacia estructural cuando la privacin de los efectos propios del negocio #urdico se produce por defectos en su estructura y existen desde el momento de la celebracin. &s, cuando se predica la ineficacia de un negocio en razn de defectos o vicios en los presupuestos constitutivos <capacidad, idoneidad del ob#eto, ilicitud causal o deficiencia formal=, la privacin de los efectos incide ab origine impidiendo la configuracin de una relacin idnea. El negocio mismo es inidneo como fuente de la relacin #urdica y surge entonces el concepto de nulidad. 'or el contrario, cuando se predica la ineficacia de un negocio en razn de la pervivencia de la voluntad negocial en orden a la finalidad del mantenimiento de la relacin ya no se afecta la estructura del acto, sino su funcin econmica y social y surge entonces la ineficacia extrnseca o funcional. En esta lnea, la ineficacia hace a la inidoneidad funcional del negocio ya se trate de resolucin, revocacin o rescisin. 8" +evocabilidad, rescindibilidad y resoluci0n &s, corresponde tambi+n distinguir las nociones de revocabilidad, rescindibilidad y resolucin. La revocabilidad significa la destruccin del acto #urdico, o sea, su reduccin a una nada #urdica por imperio del retorno a una situacin anterior. La revocacin presupone causas sobrevinientes sobre el negocio que, ministerio legis, autorizan a una de las partes a tornarlo ineficaz, v.gr.; las causales de revocacin de las donaciones, y es un acto tpicamente unilateral.
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La rescindibilidad implica el desatar la relacin negocial en funcin de un nuevo acuerdo existente entre las partes que de#a sin efecto el negocio originario. *e identifica con el distracto en los t+rminos del art. 16AA, --iv., en cuanto se trata de un acto bilateral extintivo que requiere el mutuo consentimiento de los otorgantes y que implica la ineficacia sobrevenida del negocio por imperio de la propia vigencia de la autonoma privada. 'or /ltimo, la resolucin opera en razn de circunstancias sobrevinientes ya sea en funcin de una condicin resolutoria <arts. 445 y ss., --iv.=, o en razn del pacto comisorio expreso o t cito <art. 16A3, --iv=. En sntesis, el concepto de ineficacia constituye un g+nero distinto al de la invalidez, revocabilidad y rescindibilidad y, en principio, constituye una sancin absolutamente diferenciada que resta efectos #urdicos al negocio #urdico en relacin con ciertos terceros.
Art. 11". Aec(a de cesaci%n de pa&os: e1ectos. La 1ec(a que se deter'ine, por resoluci%n 1ir'e co'o de iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os, (ace cosa 0u5&ada respecto del 1allido, de los acreedores ! de los terceros que intervinieron en el tr*'ite para su deter'inaci%n ! es presunci%n que ad'ite prueba contraria respecto de los terceros que no intervinieron. Cuando la quiebra se declare por al&una de las causales del artculo 77, inc. 1, o estando pendiente el cu'pli'iento de un acuerdo preventivo, la 1ec(a a deter'inar es la que corresponda a la iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os, anterior a la presentaci%n indicada en el artculo 11. I" Metodolo7)a 7eneral del ,er)odo de sos,ec1a La regulacin relacionada con el perodo de sospecha <y sus derivados= se encuentra posicionada en el tercer ttulo de nuestra L-G que se destina a reglamentar el procedimiento de quiebra. 9 s concretamente se ubica dentro de los efectos de la quiebra "captulo 11", #unto con otras secciones que regulan, por e#emplo, los efectos personales respecto del fallido <secc. 1=, el desapoderamiento <secc. 11=, efectos generales sobre relaciones #urdicas preexistentes <secc. 1(=, etc+tera. II" -eterminaci0n del ,er)odo de sos,ec1a La determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos constituye, sin duda, uno de los e#es fundamentales del instituto de la ineficacia <no nulidad=. *lo $determinando% su fecha, un acto podr considerarse o no ineficaz8 antes no. *lo luego de tal determinacin. Los arts. 114, 117 y 11? establecen la metodologa para la determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos que requiere de la realizacin de un tr mite especfico y autnomo que tiene como pieza inicial el informe general del sndico en orden a la configuracin de la +poca de la cesacin de pagos, tal como lo manda el art. 5E, inc. 4. -abe tambi+n afirmar que la determinacin de la fecha inicial de la cesacin de pagos es una indagacin de verdad que est limitada, como lo establece el art. 117, L-G, a los dos a!os anteriores a la declaracin de la sentencia de quiebra, pero slo con relacin a la ineficacia de los actos per#udiciales a los acreedores, y no a otros aspectos, como son, por e#emplo, las acciones de responsabilidad que pueden alcanzar "como lo dicen los arts. 1?5 y 1?3, L-G" hasta un perodo anterior a un a!o de la determinacin de la fecha inicial de cesacin de pago. 2ampoco este lmite tiene relevancia en orden a la inhabilitacin de los administradores de las personas #urdicas, que va a alcanzar a todos aquellos que administraron la persona #urdica, cuando +sta estuvo en cesacin de pagos. III" Sentencia 6irme El art. 114, 1H p rr., L-G, exige resolucin $firme% para que produzca los efectos de cosa #uzgada. Ello es lgico; slo la sentencia firme hace cosa #uzgada. *i +sta es susceptible de impugnacin, ya no hace cosa #uzgada. -omo se advierte, el esquema legislativo comienza $al rev+s% , o sea, determinando el valor de la sentencia que dicta el #uez luego de todo el proceso incidental de determinacin de la fecha de cesacin de pagos.
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,esde esta perspectiva, entonces, no cabe duda alguna de que la seccin debe comenzar a leerse por los arts. 11? y el 117 para entender el significado del perodo de sospecha y cu l es el procedimiento para definir el inicio del estado de cesacin de pagos del deudor para reci+n con posterioridad introducirse en los alcances de la resolucin, mediante la cual el #uez define la fecha de cesacin de pagos. ,e todas formas, el legislador ha mantenido los esquemas de leyes anteriores y en ning/n momento se ha preocupado por el orden lgico del articulado, aspecto este /ltimo que alg/n da ser necesario reformular. La sentencia que dicta el #uez estableciendo la fecha inicial del estado de cesacin de pagos hace cosa #uzgada respecto del fallido, de los acreedores y de los terceros que intervinieron en el tr mite para su determinacin, y es presuncin que admite prueba contraria respecto de los terceros que no intervinieron. &simismo, es apelable por todos aquellos que hayan intervenido en la articulacin y por el fallido. En primer lugar, cabe puntualizar que el alcance de la cosa #uzgada con relacin al fallido y a los terceros intervinientes es sumamente claro en atencin a que han sido parte en el proceso de determinacin del perodo de sospecha. La duda surge en relacin con los acreedores, ya que puede interpretarse que tambi+n slo le es oponible en la medida en que hayan intervenido o si, por el contrario, alcanza a todos los acreedores aun cuando no hayan sido parte en la incidencia. .ibichini pone de relieve que el texto legal no permite conocer si respecto de los acreedores el alcance de cosa #uzgada de la sentencia en cuestin resulta de su mera condicin de tales, quedando parificados al fallido, o si la circunstancia relevante es el haber participado o no en el procedimiento, quedando entonces asimilados a los terceros. Raraguso "citando en su apoyo la opinin de &rgeri" entiende que la sentencia hace cosa #uzgada con respecto a todos los acreedores concursales. Rrillo, a su vez, entiende que el efecto de la cosa #uzgada alcanza a todos los acreedores concursales y la presuncin iuris tantum hace referencia solamente a los terceros que no intervinieron. Este autor afirma que la fi#acin de la fecha de cesacin de pagos hace plena prueba respecto de los concurrentes al #uicio de quiebra y crea una presuncin respecto de los terceros extra!os al #uicio, por lo que, estos /ltimos deben destruir esta presuncin legal, que se corresponde, en la sentencia respectiva. & su vez, 9iquel puntualiza tambi+n que la resolucin firme que establece la fecha inicial de la cesacin de pagos produce dos efectos diferenciados; i= hace cosa #uzgada en relacin al fallido, a los acreedores concursales y los terceros que intervinieron en el tr mite para su determinacin8 y ii= es presuncin iuris tantum respecto de los terceros que no intervinieron en el respectivo incidente. En igual sentido se pronuncia - mara quien puntualiza que los /nicos que pueden impugnar la presuncin legal son los terceros que no han intervenido en el incidente y que la modificacin de la eventual fecha slo ser en relacin con quien la ha planteado pero que carece de efectos en el proceso principal, en el cual la resolucin dictada mantiene el car cter de cosa #uzgada. I8" !6ectos de la sentencia La calidad de cosa #uzgada tiene efectos relativos. (ale decir que slo se propaga a quienes intervinieron en el tr mite de determinacin, pero no slo ellos, ya que el proceso concursal es $pluriconflictivo y plurisub#etivo% , entonces, har cosa #uzgada al fallido que es parte <aunque no en el sentido t+cnico procesal "art. 11A, L-G"= y a los acreedores. KI el sndicoL &unque la L-G no lo establece resulta obvio afirmarlo; la sentencia que determina la fecha de cesacin de pagos hace cosa #uzgada material respecto del sndico, pues es un rgano del concurso. &dem s, porque ha tenido intervencin $necesaria% en el tr mite determinativo. En punto a los acreedores entendemos que la norma refiere a todos los acreedores concurrentes al proceso, o sea, aquellos que han obtenido sentencia de verificacin de cr+ditos y no a quienes se encuentran con tr mites de revisin o con verificaciones tardas en tr mite.
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8" Terceros no intervinientes 'or otra parte, el art. 114, 1H p rr., L-G, expresa que si bien no es cosa #uzgada para los terceros que no intervinieron en el tr mite, es una presuncin que admite prueba en contrario. Pna presuncin iuris tantum. El fundamento de tal orientacin normativa radica en la natural constitucin de la cosa #uzgada. Los cl sicos elementos de la cosa #uzgada son; su#eto, ob#eto y causa. *i bien en los casos anteriores la identidad se basa en la naturaleza plurisub#etiva del proceso concursal, con respecto a terceros <no acreedores= que no participaron en tal tr mite, no habra identidad de su#etos. (ale decir que el elemento sub#etivo de la res iudicata no tendra la suficiente fuerza productora de efectos. Ergo, respecto de los terceros no es inmutable e irrecurrible. & pesar de ello, la L-G ha procurado dotar a la resolucin citada de cierta fuerza #urgena que no obtienen otras resoluciones en sede procesal ordinaria. 2iene un matiz presuntivo, estando la prueba de la no adecuacin de la fecha fi#ada a la realidad, a cargo del tercero interesado. (ale decir que la sentencia produce efectos hasta tanto no se aporte prueba en contrario al respecto. K-u l ser el canal procesal para introducir tal prueba en contrarioL &tento a que la L-G no ha previsto un procedimiento especfico para tal punto y la necesidad de contar con la produccin de prueba que contradiga los elementos contenidos en la sentencia que fi#a el estado crtico, el medio ser el incidente concursal previsto en el art. 6@A, L-G. Entonces, que el tercero <no interviniente en el tr mite= iniciar un verdadero incidente, que tramitar por separado y deber sustanciarse, como mnimo, con el sndico. &dem s, el fallido podr hacerse parte <art. 11A, p rr. 6H, L-G= en el referido incidente. 'ero no es la /nica posibilidad argumental. ,ependiendo de las circunstancias de cada caso concreto, en ciertos supuestos la va no ser la incidental del art. 6@A, L-G, sino que el tercero podr cuestionar la fecha fi#ada de comienzo del estado de cesacin de pagos, en el proceso de ordinario de revocatoria incoado en su contra, habida cuenta que el tr mite impreso le otorga amplia garanta para que destruya la presuncin iuris tantum que pesa en su contra. 8I" Quiebra indirecta El art. 114, 6H p rr., L-G, establece que cuando la quiebra se declare por alguna de las causales del art. ??, inc. 1, L-G, o estando pendiente el cumplimiento de un acuerdo preventivo, la fecha a determinar es la que corresponda a la iniciacin de la cesacin de pagos, anterior a la presentacin indicada en el art. 11, L-G. El precepto es lgico y razonable. *e funda en el principio de unicidad concursal. Este principio que en la L-G se concreta en los supuestos de quiebra indirecta <art. ??, inc. 1, L-G= o conversin de la quiebra en concurso preventivo <arts. EA JE5, L-G=, postula que la quiebra decretada con posterioridad a un concurso preventivo es un $/nico proceso concursal indivisible% que se desarrolla en dos etapas; el concurso preventivo y la quiebra, en caso de frustracin del primero. 9as se aclara "y enf ticamente"; son dos $etapas% , no dos procesos. 'or ende, debe se!alarse que comprende todas las hiptesis del art. ??, inc. 1, L-G. Es decir, los casos previstos por los arts. 37, 3?, 3@, incs. 6 y 4, 41, 43, 71 y 75, L-G. &unque cabe decir que la enumeracin del art. ??, inc. 1, L-G, es incompleta, ya que no contempla algunos supuestos; uno de ellos es el contenido en el art. 35, 4H p rr., L-G, que impone la obligatoriedad de hacer p/blica su propuesta present ndola en el expediente con una anticipacin de veinte das al vencimiento del perodo de exclusividad. La conclusin es obvia; este supuesto tambi+n est incluido "slo fue un error del legislador la no inclusin" en la norma de remisin del art. 114, 6H p rr., L-G.
Art. 116. Aec(a de cesaci%n de pa&os: retroacci%n. La 1i0aci%n de la 1ec(a de iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os no puede retrotraerse a los e1ectos previstos por esta secci%n, '*s all* de los dos > ) a;os de la 1ec(a del auto de quiebra o de presentaci%n en concurso preventivo.
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$erodo de sospec(a. <eno'nase perodo de sospec(a al que transcurre entre la 1ec(a que se deter'ine co'o iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os ! la sentencia de quiebra. I" -e6inici0n le7islativa Duestra L-G contiene en el propio plexo normativo la definicin del perodo de sospecha. ,ice el art. 117, 6H p rr.; $denomnase perodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra% . La ubicacin normativa de la definicin no ha sido feliz, pues la seccin se inicia con el art. 114, en el cual se regulan los efectos de la fi#acin del estado de cesacin de pagos, para luego <en el art. 117=, ocuparse del llamado perodo de sospecha. Lo correcto hubiese sido una inversin en el orden de ambos artculos; primero el art. 117, y luego el art. 114. 'or otro lado, aun dentro del mismo artculo <art. 117=, la norma contiene una inversin metodolgica inexplicable. En efecto, en el 1H p rr. regula el plazo m ximo de retroaccin del perodo de sospecha y, reci+n en el p rrafo siguiente define qu+ es el perodo de sospecha. Lgico <y quiz s m s ordenado= hubiese sido que el artculo contenga, en primer lugar, el concepto de perodo de sospecha, y luego "en el p rrafo siguiente" indique el plazo m ximo de retroaccin. .especto de la denominacin $perodo de sospecha% , la L-G mantiene, casi por inercia, en ese nomen iuris la presuncin todava vigente "aunque otras ya hayan sido radicalmente revocadas" de que el fallido era un defraudador. En efecto, este es un perodo de $sospecha% <calificativo $tradicionalmente usado% =. *e sospecha que haya causado un per#uicio a sus acreedores, benefici ndose o me#orando la situacin de slo algunos acreedores. Entonces, Kqu+ es lo que se sospechaL La sospecha implica, en sentido corriente, desconfianza o barrunto. &lude a la previsin o concepcin de un acto #urdico sobre la base de las apariencias. 'ero lo cierto es que la $sospecha% en s es un concepto que contiene una cierta carga emotiva negativa. Pn halo <o manto= de presunciones negativas. I es as, pues todo el sistema de presunciones <iuris et de iure o iuris tantum= contiene alg/n matiz derivado de tal denominacin. Es entonces un lapso de tiempo en el cual la ley $sospecha% iuris et de iure en algunos casos <art. 11@, L-G= o iuris tantum cuando se re/nen algunos recaudos <art. 11E, L-G= que determinados actos han sido realizados en per#uicio de los restantes acreedores. II" %la9o El art. 117 establece que la fecha inicial de cesacin de pagos slo puede extenderse hasta los dos a!os anteriores al auto de quiebra o presentacin en concurso preventivo. La norma establece un lmite a la posibilidad de retroaccin de los efectos de la quiebra y, por ende, a la declaracin de ineficacia que no puede ir m s all de los dos a!os establecidos en la ley. ,e todas formas, cabe insistir en que la indagacin del comienzo de la quiebra econmica debe responder a un principio de verdad, ya que ese perodo de quiebra econmica sirve tambi+n para definir otras acciones recuperatorias, como las de responsabilidad, que no est n sometidas a la limitacin de los dos a!os. La determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos responde a una verdad histrica, y el sndico y el #uez tienen la obligacin "cosa que normalmente no se hace" de especificar esa fecha. La ley establece en el art. 117, que dicha determinacin no puede retrotraerse m s all de los dos a!os de la fecha del auto de quiebra o de presentacin en concurso preventivo. &hora bien, en el supuesto de conversin Kdesde cu ndo se cuentan los dos a!os, si despu+s fracasa el concurso preventivo y deviene la quiebraL &qu tambi+n hay un debate en orden a los efectos de la conversin y la correspondiente revocatoria de la sentencia de quiebra. &legria, en una ponencia en el 111 -ongreso de ,erecho -oncursal, realizado en 9ar del 'lata <1EE?=, se inclina en el sentido de que la conversin no produce la aut+ntica revocacin de la sentencia de quiebra porque el proceso concursal es uno, sino que simplemente produce la suspensin de sus efectos y la apertura de una etapa concordataria que, en caso de fracasar impone la necesidad de redeclarar la quiebra8 es decir, que aquella sentencia originaria retome los efectos. Entonces, el plazo de la retroaccin, si ha habido conversin de una primera quiebra en concurso preventivo, no se cuenta desde la presentacin del perodo de conversin, sino desde la primera sentencia originaria de quiebra.
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-abe recordar tambi+n que el plazo de retroaccin se computa ya sea desde la sentencia de quiebra, o desde la presentacin en concurso preventivo, en caso de quiebra indirecta, tal como lo establece el art. 114, por lo que, los dos a!os, en rigor, tienen un punto de comienzo diferente a los fines de conocer la realidad del comienzo de la quiebra econmica del deudor. III" Fi<aci0n de la 6ec1a m;s all; de los dos aAos El giro de la norma del art. 117, 1H p rr., puede generar alguna confusin que es digno aclarar. La ley se!ala que la fi#acin de la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos no puede retrotraerse a los efectos previstos por la seccin 111, m s all de los dos a!os de la fecha del auto de quiebra o de presentacin en concurso preventivo. Ello quiere decir, a contrario sensu, que a los efectos previstos por otras secciones puede fi#arse m s all de los dos a!os de esas fechas. Esta distincin es muy importante, pues da p bulo para fi#ar algunas pautas pr cticas en la din mica del expediente. En efecto, la resolucin a que hace referencia el art. 11?, 3H p rr., L-G, puede "y debe" fi#ar la resolucin de iniciacin de la insolvencia m s all de los dos a!os. Lo que no podr n retrotraerse ser n los efectos, no la fecha misma. En esta inteligencia, la resolucin aludida deber contener "si fuera menester" dos fechas; la verdadera iniciacin de la cesacin de pagos y la que establezca el m ximo del perodo de sospecha. En este sentido se ha pronunciado la #urisprudencia anterior a la actual L-G; $la retroaccin legal fi#ada por la ley 1E441, art. 16A "hoy art. 11? " slo rige dentro del mbito de aplicacin que contempla la seccin 111 del captulo 11 del ttulo 111, es decir, lo concerniente al perodo de sospecha y los efectos de los actos per#udiciales a los acreedores. 'ero la fi#acin de la fecha de cesacin de pagos "como hecho que exterioriza el estado de impotencia patrimonial" debe ser determinada en la oportunidad en que tal hecho tuvo efectivamente lugar, sin per#uicio de que a los efectos antes indicados, ri#a tal limitacin temporal% <+nfasis a!adido=. I8" Su,uestos ,articulares de la 6i<aci0n de la 6ec1a real 3" +es,onsabilidad concursal El art. 1?3, L-G <que est en la seccin 111 del captulo 11= se!ala que la responsabilidad prevista en el art. 1?5, se extiende a los actos practicados hasta un a!o antes de la fecha inicial de la cesacin de pagos. KGu+ fecha inicial; la de retroaccin o la verdaderaL .ecordemos que seg/n la interpretacin a contrario sensu propiciada, los efectos previstos por otras secciones pueden fi#arse m s all del m ximo legal retroactivo. &" -erec1o de receso &dem s, existen otras normas. 'or e#emplo, el art. 13E, L-G. Este dispositivo se!ala que $si el receso se e#ercita estando la sociedad en cesacin de pagos, los recedentes deben reintegrar al concurso todo lo que han percibido por ese motivo% . (ale decir que a esta regla concursal no le interesa que el derecho de receso se haya e#ercitado dentro del perodo de sospecha o fuera de +l8 lo /nico que le importa es que haya sido e#ercido mientras la persona #urdica est inmersa en insolvencia. En este caso, la cesacin de pagos deber fi#arse en el da que realmente inici y no en el plazo m ximo de retroaccin de la falencia <art. 117, 1H p rr., L-G=. 4" !:tensi0n de 2uiebra 'or otra parte, existe una excepcin a la m xima retroaccin falencial <dos a!os= a los efectos de la referida seccin; ella ha sido regulada en el procedimiento de extensin de quiebra cuando exista masa /nica. En estos casos se admite la factibilidad de fi#ar un plazo mayor al establecido por la regla general del art. 117, 1H p rr., L-G. Ello as, pues la ley as lo ha querido fi#ando una sola fecha inicial de insolvencia para todos los su#etos fallidos vinculados por la extensin <art. 17E=. El tema es desarrollado m s adecuadamente en otra seccin del presente <comentario al art. 17E, L-G=. 8" Limitaci0n del ,la9o ,esde otra ptica, el art. 117, 1H p rr., L-G, se!ala que la retroaccin es a los efectos previstos por la seccin 111 <ttulo 111, captulo 11=. ,ebe se!alarse que la retroaccin de la quiebra <perodo de sospecha= se determina a los fines de declarar actos ineficaces de pleno derecho <art. 11@, L-G=, actos ineficaces por conocimiento del estado de cesacin de pagos <art. 11E, L-G=, ya sea iniciados por el sndico <art. 11E, 5H
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p rr., L-G= o por los acreedores <art. 16A, 1H y 6H p rrs., L-G=, el privilegio <preferencia especial= <art. 16A, p rr. 3H, L-G=, inoponibilidad de la hipoteca <art. 165, L-G=. *in per#uicio de ello, la revocatoria ordinaria o pauliana <art. E71, --iv.= y la accin de simulacin <art. E47, --iv.= puede iniciarse aun antes del perodo de retroaccin. La accin de fraude y la simulacin no respetan el perodo de sospecha ni ning/n otro8 slo respetan la prescripcin <cuando se plantea, pues la ley civil proscribe la prescripcin de oficio "art. 5E73, --iv."=. -omo se ver , en relacin con la responsabilidad de terceros el perodo suspecto no #uega8 aunque s debe tenerse en cuenta la fecha inicial de insolvencia, pues la responsabilidad se extiende por los actos realizados hasta un a!o antes de ella <art. 1?3, L-G=.
Art. 117. Cesaci%n de pa&os: deter'inaci%n de su 1ec(a inicial. <entro de los treinta >#6) das posteriores a la presentaci%n del in1or'e &eneral, los interesados pueden observar la 1ec(a inicial del estado de cesaci%n de pa&os propuesta por el sndico. Los escritos se presentan por triplicado ! de ello se da traslado al sndico, 0unto con los que sobre el particular se (ubieren presentado de acuerdo con el artculo 46. El 0ue5 puede ordenar la prueba que esti'e necesaria. La resoluci%n que 1i0a la 1ec(a de iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os es apelable por quienes (a!an intervenido en la articulaci%n ! por el 1allido. I" %rocedimiento de determinaci0n La determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos constituye uno de los e#es fundamentales del instituto de la ineficacia. *lo $determinando% su fecha, un acto podr considerarse o no ineficaz8 antes no. *lo luego de tal determinacin. Este procedimiento se inicia "aunque no puede llamarse t+cnicamente un $inicio% " con la fi#acin de la +poca del inicio de tal estado en la presentacin en concurso preventivo <art. 11, inc. 6, L-G= o en quiebra propia <art. @7, 1H p rr., L-G=. En tales demandas de presentacin se debe especificar el momento inicial de la insolvencia. Do es m s que un simple recaudo $formal% en la totalidad de los requisitos que debe presentar el pretenso concursado. ,icha mencin no tiene efectos vinculantes respecto del #uez, ni del rgano sindical. *implemente es un dato informativo "y orientativo" a los fines de dotar de seriedad tal presentacin. Do obstante lo dicho, esta fi#acin por parte del deudor debe contener condiciones mnimas de seriedad so riesgo de considerarse como no cumplimentado tal formal requisito. En el caso de la quiebra propia no hay problema si tal extremo no se menciona, pues el art. @7, 1H p rr., in fine, L-G, dice que su omisin no obsta a la declaracin de quiebra. -ontrariamente, el art. 15, 6H p rr., L-G, indica que la peticin de concurso preventivo debe rechazarse cuando el deudor no haya dado cumplimiento al art. 11, L-G. ,e la integracin normativa de los artculos citados se advierte que la determinacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos implica la realizacin de un tr mite especfico y autnomo que tiene como pieza inicial el informe general del sndico en orden a la configuracin de la +poca de cesacin de pagos. Luego de esta primera etapa, el sndico debe dictaminar sobre su inicio. Esta oportunidad es en el informe general <art. 5E, L-G=, el cual es emitido luego de la sentencia de verificacin <art. 57, L-G=, esto es, treinta das despu+s de presentado el informe individual de los cr+ditos <veinte das posteriores a la sentencia verificatoria=. En este sentido, el art. 5E, inc. 7, L-G, textualmente se!ala que el informe general debe contener; $La expresin de la +poca en que se produ#o la cesacin de pagos, hechos y circunstancias que fundamenten el dictamen% . Ba sido bueno que la L-G haya previsto que el dictamen del sndico sea posterior a los informes individuales. Ello as, pues de las insinuaciones tempestivas "y de algunas tardas presentadas antes del informe general" emanar n m/ltiples elementos que permitan un an lisis m s serio de la cuestin. Las verificaciones tempestivas <y tardas= procurar n dar la $temperatura% de la insolvencia del deudor en todo el perodo previo a la presentacin concursal o sentencia de quiebra.
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En efecto, los datos arrimados por los acreedores sedicentes, #unto con la labor investigativa que debe desarrollar el rgano concursal <art. 6?4, L-G=, coadyuvar n a que dicho funcionario efect/e las diligencias necesarias para la r pida tramitacin de la causa, la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado, los hechos que puedan haber incidido y la determinacin de sus responsables. En esta tarea puede solicitar directamente informes a entidades p/blicas o privadas <art. 6?4, inc. 6, L-G=, requerir del concursado o terceros las explicaciones que estime pertinentes <art. 6?4, inc. 5, L-G=, etc+tera. 'or ello, se estima necesario e indispensable que en el informe general <art. 5E, L-G= el sndico tome los recaudos necesarios a los fines de la correcta determinacin de la fecha <o +poca= de iniciacin del deudor en el estado de insolvencia. En tal cometido el rgano sindical deber precisar todos los elementos f cticos y los condicionantes <personales, de tiempo, modo, lugar, etc.= que motiven adecuadamente el informe. -uanto m s fundado sea el dictamen, m s se facilitar la tarea del tribunal concursal en el desarrollo de este procedimiento de determinacin de la fecha inicial del estado de sospecha. II" !ta,a contradictoria Pna vez que el sndico ha emitido su informe general <art. 5E, L-G=, el plexo normativo estipula una doble alternativa $cuasiimpugnativa% . ,ecimos $cuasiimpugnativa% , pues no es una impugnacin en el sentido #urdico propiamente dicho. Es simplemente una observacin que habilita la impugnacin posterior <art. 11?, 3H p rr., L-G=. En este sentido, el art. 11? no abre una nueva etapa contradictoria a la que agrega las observaciones que se hicieron en oportunidad del art. 3A. ,e la interrelacin de ambas normas deben inferirse algunas consecuencias; i= &mbas normas hacen referencias a las observaciones que determinados su#etos pueden realizar sobre el informe general. El t+rmino textual empleado alude a observacin y no a otro medio impugnativo. ii= Los plazos conferidos para tal observacin difieren en ambas normas. &s, el art. 11?, 1H p rr., L-, alude a treinta das, mientras que el art. 3A, indica que ser n diez das. 1nteresante diferencia; nada menos que veinte das. iii= El espectro legitimatorio es notablemente inferior en el caso del art. 3A, que slo legitima a formular la observacin a quienes hayan solicitado verificacin. La ley no aclara si es verificacin tempestiva o tarda8 simplemente se!ala $verificacin% a secas, razn por la cual si la ley no distingue... Do importa si el cr+dito se declar verificado, admisible o inadmisible <o incluso $no presentado% =, basta que haya solicitado verificacin. iv= ,ifieren en cuanto el tr mite. El art. 3A, no otorga sustanciacin a las observaciones al informe general8 al contrario, el art. 11?, 6H p rr., s confiere sustanciacin <traslado al sndico= a la observacin recibida. v= (aran los puntos sobre los cuales pueden versar las observaciones. &s, mientras el art. 3A no est circunscripto solamente al inc. 4 del art. 5E, el art. 11?, 1H p rr., slo admite observaciones en relacin a este inciso. III" !l ,la9o En relacin con el plazo en el cual los interesados deben observar el informe general, la L-G lo estipula en treinta das. La ley ha sido generosa en la extensin temporal del plazo, procurando obtener la mayor informacin en relacin al inicio del estado cesante. El dies a quo para el cmputo del plazo comienza a partir de la presentacin del informe general <art. 5E, L-G=. -onforme la normativa general <art. 63, --iv.=, dicha contabilizacin se hace a partir de la medianoche en que se present el referido informe. > sea, en t+rminos pr cticos, a partir del da siguiente al de la presentacin. En este caso, el inicio del plazo no se realiza de conformidad a la notificacin ministerio legis <arts. 64 y 6?5, inc. 4, L-G=, ya que no se trata de una providencia ni de una resolucin. &dem s, la L-G ha sido lo suficientemente clara; el punto inicial es el informe general. ,icho plazo debe computarse, como no poda ser de otra manera, de acuerdo con las reglas procesales aplicables en los concursos. 'or ello debe hacerse, de conformidad con el art. 6?5, inc. 6, en das h biles #udiciales.
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*e trata de un plazo de naturaleza perentoria, ya que la norma no establece ninguna disquisicin. *e aplica el art. 6?5, inc. 1, L-G, que, de manera residual, establece que todos los t+rminos son perentorios. 'or ello, una vez operado sin que el interesado formulara su observacin con fundamento en el art. 11?, L-G, pierde su derecho. Do es menester que se pida decaimiento de derecho8 basta el mero transcurso del plazo. & lo sumo, y por razones de buena pr ctica tribunalicia, el secretario puede certificar en el expediente que se ha vencido el plazo para que los interesados formulen observaciones a la fecha inicial del estado de cesacin de pagos propuesta por el sndico, indicado "si as lo estima conveniente" la cantidad de observaciones recibidas. I8" Le7itimaci0n ,ara la observaci0n Pn tema de importancia es el relacionado con la extensin del t+rmino $interesado% empleado por el art. 11? 1Q p rr., L-G. 2an importante es este aspecto que una interpretacin amplia o restrictiva da como resultado "en relacin directamente proporcional" una legitimacin amplia o restrictiva. 3" Fallido En primer lugar, el fallido es un interesado en los t+rminos del art. 11?, L-G, pues si bien ha perdido la legitimacin procesal en todo litigio referido a los bienes desapoderados <art. 11A=, el presente no es un litigio <propiamente dicho= y tampoco versa sobre bienes desapoderados <pues no se ha declarado a/n la inoponibilidad de ning/n acto=. 'or otra parte, si como se!ala el art. 11A, 6H p rr., L-G, el fallido est legitimado para formular observaciones en los t+rminos del art. 54, L-G, es lgico "por una cuestin de analoga" que se admita la facultad <legitimacin= de observar la fecha inicial del estado cesante. ,esde otra ptica, tiene especial inter+s pues la inclusin de un acto <por +l realizado= en el perodo de sospecha puede tener consecuencias directas a sus intereses, ya sea para engrosar el activo falencial <y evitar consecuencias penales perniciosas= o bien para mantener "en t+rminos a#ustados a la realidad" dicho perodo, excluyendo actos que, a la postre, tienen plena eficacia inter partes <aunque sean inoponibles=. &dem s, negarle esta potestad al deudor afectar un elemental principio de defensa <art. 1@, -D=. En efecto, tal proscripcin implica vulnerar la posibilidad del concursado no slo de intervenir, sino de ser odo, ofrecer pruebas y alegar todo cuanto haga a la defensa de sus derechos. -ualquier interpretacin en contrario sera una $interpretacin inconstitucional% . &" #creedores En segundo t+rmino, tambi+n son interesados los acreedores. 'ero, Kqu+ acreedoresL 'ues los que as han sido declarados por sentencia tempestiva <art. 57, L-G= o de verificacin tarda <art. 6@4, L-G=. > por otras vas <arts. 61, inc. 1, y 17, L-G=. Do importa el rango que ostenten; pueden ser quirografarios o privilegiados <generales o especiales=. Los privilegiados especiales se incluyen como interesados pues es factible que el asiento del privilegio no sea suficiente a los fines de satisfacer su privilegiada acreencia y deban incluirse en las filas de los quirografarios para cobrarse del activo restante. Ello no excluye a los que no sean acreedores8 a quienes habi+ndose insinuado en el pasivo tempestivamente, hayan obtenido una resolucin contraria <inadmisible= y hayan incoado el incidente de revisin <art. 5?, L-G= o accin por dolo <art. 5@, L-G=. En efecto, si bien no son acreedores, tienen un inter+s digno de tutela, pues pueden serlo, pueden ingresar en la fila de los principales interesados en el proceso concursal. Esto es, como se vio, un tpico e#emplo de un inter+s, aunque no actual, s eventual. En esta situacin, se incluyen, adem s, quienes han interpuesto verificacin tarda <art. 6@A, L-G=, pronto pago <arts. 17 y 1@5, L-G=, los acreedores del art. 63A, L-G "que no necesitan verificacin" y dem s su#etos que puedan resultar finalmente acreedores del concurso. 4" Terceros 'or su parte, s est n interesados en la fecha del art. 11?, L-G, aquellos su#etos que hayan realizado actos que puedan ser susceptibles de ser declarados ineficaces por haberse realizado en el perodo de sospecha. *e incluyen en este sentido no slo quienes han contratado <o se vincularon= directamente con el fallido, sino quienes, a su vez, se hayan relacionado #urdicamente con los primeros, aunque no tengan relacin directa con el deudor. 5" %osibles res,onsables del art" 3E4, LCQ .esulta obvio que quienes hayan realizado el acto en el plazo m ximo de retroaccin <dos a!os "art. 117, 1H p rr., L-G"= estar n habilitados para impugnar. La duda radica en aquellos su#etos, cuyo acto se hubiese realizado fuera del plazo del art. 117, 1H p rr., L-G <dos a!os=, pero dentro de los tres a!os de la
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declaracin de quiebra. *i bien ese acto no podr ser declarado ineficaz por las vas de los arts. 11@ y 11E, L-G, podr ser pasible de otros efectos. &s, el art. 1?3, L-G <responsabilidad de terceros= se!ala que la responsabilidad prevista en el art. 1?5, L-G, se extiende $a los actos practicados hasta un a!o antes de la fecha inicial de la cesacin de pagos% <sic=. Entonces, quienes pudieran ser responsables en los t+rminos del art. 1?5, L-G, tambi+n son $interesados% , aun cuando el acto haya sido realizado fuera del perodo de sospecha. En efecto, de la fi#acin de la fecha inicial de insolvencia depender <en mayor o menor extensin= el perodo por el cual se extiende dicha responsabilidad. En conclusin, todos los su#etos que hayan realizado actos fuera del perodo de sospecha no necesariamente est n desinteresados, puede suceder, como se vio, que exista un inter+s digno de ser escuchado. >" S)ndico Pna cuestin particular se ha debatido "m s a nivel doctrinario que #urisprudencial" respecto de la legitimacin del propio sndico como interesado. En la posicin negatoria se ubica Rrillo. Este autor se!ala; $no reconocemos la legitimacin al sndico como interesado, toda vez que el funcionario del concurso es quien produce el informe en cuestin, por lo cual mal puede impugnarlo. -abra la posibilidad de que despu+s de su presentacin llegara a su conocimiento alguna circunstancia que hiciera variar su opinin sobre la fecha aconse#ada, pudi+ndose, en tal caso, de no mediar a/n resolucin firme, atender a tal situacin, pero esto no constituye una impugnacin en sentido t+cnico% . Dos plegamos a la posicin del autor citado en /ltimo t+rmino, pues es la que m s se adecua al sistema. *in per#uicio de ello, cabe agregar que si en dicho lapso alg/n acreedor hubiese observado la $fecha inicial% no sera necesaria la rectificacin del rgano sindical. Ello es lgico, pues en el traslado conferido en el art. 11?, 6H p rr., L-G, el sndico podr formular todas las rectificaciones, observaciones y dem s manifestaciones que considere convenientes. En efecto, #ustamente el traslado es para ello, para permitirle al sndico conocer o valorar circunstancias que puede perfectamente no haber valorado. D" -eudores del 6allido En relacin con los deudores del fallido, no es posible descartar ab initio el inter+s #urdico de ellos, si por las especiales modalidades de los contratos realizados con el fallido resultara de ellos una potestad en cuanto a cumplimiento, que sera inoponible al concurso si se optara por su e#ecucin <art. 13@, L-G=. La doctrina mayoritaria entiende que el deudor del fallido carece de inter+s en cuanto al perodo de sospecha y al momento inicial de +l, citando &rgeri, en apoyo de esta tesis a Fonelli, (idari y Luciani. 8" Traslado al s)ndico ,e las observaciones, se debe dar traslado al sndico, #unto con las que sobre el punto contenido en el art. 5E, inc. 4, L-G, se hubieran presentado de conformidad con el tr mite previsto en el art. 3A, L-G. Pn primer interrogante emana respecto de la oportunidad en que la sindicatura debe evacuar el referido traslado. La L-G de#a un vaco, que es slo normativo y no #urdico, pues la lgica del sistema arro#a luz a la problem tica. En este sentido, se piensa que es conveniente que el rgano sindical evacue un solo traslado referido a todas las observaciones presentadas y las vinculadas al punto del art. 3A, L-G. 'or ello, consideramos adecuado que el #uez concursal le corra traslado al sndico una vez que haya concluido de pleno derecho el plazo de treinta das para la formulacin de observaciones. *lo vencido este plazo <de caducidad= el sndico deber evacuar ese traslado, que deber ser notificado oficiosamente, ya que la contestacin del funcionario <rectius est; rgano= sindical es una etapa necesaria en el microsistema de determinacin de la iniciacin del perodo de sospecha. El plazo por el cual se corre traslado al sndico es de cinco das, atento a la falta de fi#acin especial. Ello de conformidad con el art. 6?5, inc. 1, L-G, que se!ala que los t+rminos se consideran de cinco das en caso de no haberse fi#ado uno especial. En la especie, la L-G no ha contemplado plazo especfico, razn por la cual se aplica la norma gen+rica. El plazo corre paralelo para todas las observaciones y se contabiliza en das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=.
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8I" Traslado al 6allido La doctrina se ha cuestionado sobre la posibilidad de conferir traslado al fallido, ya que est legitimado para impugnarla mediante recurso de apelacin. Esta posibilidad resulta conveniente, pues puede evitar un desgaste #urisdiccional que carece de razn de ser y adem s compatibiliza con lo dispuesto por el art. 6?@, L-G; rapidez y economa del tr mite concursal. ,esde otra ptica, si se trata de una medida que favorezca "y no obstaculice" el derecho de defensa <art. 1@, -D=, no habra bices #urdicos para ello. 'or /ltimo, una razn pr ctica; la peque!a <y perentoria "art. 6?5, inc. 1, L-G"= extensin de un traslado al fallido de cinco das contra un prolongado recurso de apelacin de efectos suspensivos <art. 6?3, inc. 3, L-G=. 8II" %rueba *eg/n hemos visto, el #uez "en esta verdadera incidencia concursal <art. 6@A, L-G=" puede ordenar la prueba que estime necesaria. Esta facultad es optativa, es decir puede no abrir una instancia probatoria si as lo entiende. Do obstante ello, y por las facultades peculiares del #uez concursal <art. 6?3, L-G=, puede ordenar medidas probatorias tambi+n en caso de que no se hubiera formulado ninguna observacin al dictamen. &simismo, puede proveer a la prueba ofrecida por los observantes o por el mismo sndico8 ordenar la produccin slo parcial <de la que estime necesaria= para una correcta dilucidacin de la problem tica sub lite. Esta facultad, oficiosa y discrecional, se funda en la irremisible necesidad de contar con los elementos suficientes para dictar una a#ustada <a realidad= resolucin que fi#e la fecha de arranque del estado crtico. La etapa probatoria, eventual a discrecin del #uez, debe tramitar con el tr mite previsto para los incidentes8 fundamentalmente en lo que hace a la produccin y diligenciamiento de la prueba. El #uez puede dictar directamente la resolucin fi#atoria de la fecha aun cuando la prueba no est+ totalmente diligenciada <art. 6@6, 6H p rr., L-G=. En esta incidencia "de corte muy especfico" el #uez goza de mayores poderes inquisitorios a los concebidos para los incidentes concursales gen+ricos. El elemento dispositivo "tpico de los procesos civiles" se encuentra reducido a su mnima expresin. >bvio resulta aclarar "mutatis mutandi <arts. 6@6 y 6@7, L-G=" que no existe etapa alegatoria. 8III" +esoluci0n 6i<atoria de la 6ec1a inicial Luego de ello, y sin necesidad del dictado del decreto de autos <aunque existe pr ctica #udicial que lo entiende adecuado= y mucho menos de notificarlo, el tribunal debe expedirse sobre la fecha inaugural de insolvencia. Esta resolucin <art. 11?, 3H p rr., L-G=, que tiene alg/n tenue parecido al auto interlocutorio <aun cuando puede llamarse perfectamente sentencia=, debe contener la fecha que el #uez entienda como inicial de la cesacin de pagos. El #uez puede fi#ar libremente la fecha inicial de la insolvencia sobre la base de las constancias del proceso, pero sin someterse a los pedimentos expresos, ya que su resolucin tendr efecto expansivo erga omnes <con los alcances de cosa #uzgada especialmente determinados por el art. 114, p rr. 1H, L-G=. Esta resolucin debe tener fundamentacin lgica y legal <art. 144, -onst. 'rov. -rdoba=. 'or su parte, la parte resolutiva, muy corta, debe proceder a fi#ar la fecha. Las costas y honorarios del sndico concursal se estiman incluidas en la regulacin general <art. 674, L-G=, pues es una etapa necesaria y obligatoria del proceso concursal. Do deben cargarse costas al concurso de los interesados intervinientes. &dem s, cabe aclarar que este smil incidental no contiene un contradictorio tpico, ya que la observacin del interesado slo hace las veces de advertencia al #uez concursal, que no se encuentra vinculado por la misma. IG" #,elaci0n El art. 11?, 3H p rr., L-G, establece que la $resolucin que fi#a la fecha de cesacin de pagos es apelable por quienes hayan intervenido en la articulacin y por el fallido% , es decir, es una excepcin al principio general establecido en el art. 6?5, inc. 5, L-G, en cuanto establece que las resoluciones son inapelables. Esta apelacin, expresamente concedida por la norma concursal, se concede en relacin y con efecto suspensivo <art. 6?5, inc. 3, L-G=. &unque cabe preguntarse si ser conveniente que se suspenda la
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tramitacin general del expediente o si sera m s adecuado que se tramite por cuerpo separado. La L-G no dice nada, aunque una aplicacin supletoria del art. 6@A, L-G, podra dar p bulo para la tramitacin por pieza aparte. *in per#uicio de ello, pensamos que si el tenor de las observaciones es nfimo no ser /til que se tramite por separado. *lo ser necesaria la tramitacin separada si se efect/a la impugnacin <apelacin= debido al efecto suspensivo del referido recurso.
Art. 118. Actos ine1icaces de pleno derec(o. 9on ine1icaces respecto de los acreedores los actos reali5ados por el deudor en el perodo de sospec(a, que consistan en: 1) Actos a ttulo &ratuito. ) $a&o anticipado de deudas cu!o venci'iento se&:n el ttulo deba producirse en el da de la quiebra o con posterioridad. #) Constituci%n de (ipoteca o prenda o cualquier otra pre1erencia, respecto de obli&aci%n no vencida que ori&inaria'ente no tena esa &aranta. La declaraci%n de ine1icacia se pronuncia sin necesidad de acci%n o petici%n e)presa ! sin tra'itaci%n. La resoluci%n es apelable ! recurrible por va incidental. I" Ine6icacia de ,leno derec1o Bemos dicho que la ley 63466 estructura un sistema de inoponibilidad tendiente a evitar que los actos realizados por el deudor en el perodo de sospecha, o sea, cuando ya se encontraba en cesacin de pagos, causen un per#uicio a los acreedores considerados como con#unto, colectividad o masa, disminuyendo el patrimonio como prenda com/n de los acreedores. Duestro derecho regul un sistema mixto de actos ineficaces en la ley 1E441, estableciendo dos categoras; los ineficaces de pleno derecho <art. 166=, y los ineficaces por conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor, <art. 165=, asegurando de esta manera el equilibrio entre dos intereses diferentes "los derechos de los acreedores y los derechos de los terceros". Boy, las figuras aludidas se encuentran reformuladas en los arts. 11@ y 11E, ley 63466. II" %ilares del sistema concursal El sistema argentino de ineficacia concursal, como se vaticin, apoya su sustancia #urgena en varios elementos estructurantes; uno de ellos, el primero, es el perodo de sospecha. *in +ste no hay ineficacia $concursal% , al menos en el sentido corrientemente empleado. >tro elemento es el sistema oficioso; la ineficacia de pleno derecho <art. 11@, L-G=. )inalmente, la mal llamada $revocatoria concursal% instituida por el legislador en los arts. 11E y 16A, L-G. -omo complementarios de todo el sistema reintegrativo <de recomposicin=; la accin revocatoria ordinaria <arts. 16A, 5H p rr., L-G, y E71 a E?6, --iv.= y la de simulacin <art. E47, --iv.=. III" !l ,er<uicio como base del sistema Las hiptesis contenidas en el art. 11@, L-, participan de determinadas caractersticas comunes en orden a la naturaleza del acto, que si es realizado dentro del perodo de sospecha, la circunstancia relacionada con que el tercero tenga o no conocimiento del estado de insolvencia carece de importancia, y, por tanto, resulta irrelevante. 'or el contrario, cabe adelantar aqu lo que se desarrollar en orden a la exigencia del per#uicio a los acreedores considerados en su con#unto y la vigencia de una presuncin de su existencia para la viabilidad de la declaracin de ineficacia. El tema m s debatido es si en la ineficacia de pleno derecho la presuncin del per#uicio es de pleno derecho y no admite prueba en contrario o, por el contrario, podra enervarse la declaracin en funcin de que el tercero acreditase la ausencia de per#uicio. La cuestin ha dividido a la doctrina. Rrillo afirma, con referencia a los casos previstos en el art. 11@, L-G, que ni la ley anterior ni la actual impiden que el tercero pueda demostrar que el activo del deudor resulta suficiente para cubrir sus deudas. Ello se advierte con facilidad si se considera que en los casos del
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art. 11@, L-G, de no existir per#uicio, el sndico no solicitara la declaracin de inoponibilidad, o si la solicitara el #uez no estara obligado a admitirla. Es decir, el autor citado entiende que tanto en el caso del art. 11@ como en el del 11E existe una presuncin iuris tantum de per#uicio, considerado como requisito de operatividad del sistema, o sea, una presuncin de insolvencia del fallido desvirtuable mediante la prueba en contrario. 'ese a lo dicho, la doctrina cl sica, autores como - mara, siempre interpret que la presuncin de per#uicio en el caso de la ineficacia de pleno derecho operaba iuris et de iure y no haba posibilidad de enervar la presuncin. En este orden de ideas el anteproyecto de reforma a la ley 63466, elaborado por la -omisin designada por resolucin del 9inisterio de Susticia @EJ1EE?, en los casos de inoponibilidad de pleno derecho, autoriza en forma expresa al tercero a probar que el acto $no ha producido per#uicio que afecte el inter+s de los acreedores% y que, por lo dicho, la norma slo puede estar referida al per#uicio como requisito de operatividad, es decir, a la demostracin de la solvencia. En sentido similar se ha pronunciado la mayora de los autores sosteniendo que tambi+n en el caso de la ineficacia de pleno derecho el tercero puede probar que el acto no caus per#uicio, como defensa idnea para evitar la declaracin de inoponibilidad, consagrando, de tal manera, una presuncin iuris tantum. El debate sobre este aspecto puede advertirse claramente en el tratamiento parlamentario del 'royecto de .eforma a la ley 63466 redactado por la -omisin designada por el 9inisterio de Susticia @EJ1EE? e informado por el diputado ,umon. I8" !l e6ecto de ,leno derec1o 3" /ecesidad de declaraci0n -omo primera medida cabe se!alar que el nombre no se adecua al fenmeno que se intenta designar. La importancia de un nomen iuris adecuado es fundamental. El acto slo ser ineficaz <inoponible= una vez que as sea declarado por el #uez. El hecho de que para tal declaracin no sea necesaria la peticin de parte, ni siquiera accin alguna, no es bice para modificar la naturaleza de la ineficacia. I tan no es de pleno derecho que requiere declaracin. *i fuera "stricto sensu" de pleno derecho, la sola declaracin de falencia sera suficiente para que el acto sea declarado ineficaz. La solucin de la normativa concursal ha sido correcta. *e requiere declaracin expresa. Lo incorrecto ha sido el nombre dado al instituto8 el epgrafe. -on habitual agudeza lo se!ala 9affa; $&nte todo, la amenaza hiperblica de la r/brica es slo eso; hip+rbole. Do MsonN actos ineficaces Mde pleno derechoN, sino que lo ser n si y cuando el #uez lo resuelva. En otras palabras; no habr ineficacia si el #uez no la pronuncia% . &" La e:tensi0n del t?rmino ine6icacia La norma habla de ineficacia <en el sentido de inoponibilidad=, concepto que debe distinguirse ntidamente de la nulidad. Ia se ha tratado el tema in extenso, sin per#uicio de ello cabe se!alar que la doctrina moderna acepta que se trata de actos inoponibles <o ineficaces= respecto de la masa, distinguiendo los efectos de la nulidad en la cual el acto $cae% en relacin tanto de la masa como del concursado o del tercero. En la ineficacia el acto slo pierde virtualidad #urdica en relacin con los acreedores8 el factor que decide la diferencia est en sus efectos, ya que el acto inoponible ser v lido entre partes. *e habla tambi+n de vicios $intrnsecos% y $extrnsecos% . 4" +elatividad de la ine6icacia El propio plexo concursal habla de $ineficacia relativa% respecto de los acreedores <art. 11@, 1H p rr., L-G=. La L-G no discrimina entre cada clase de acreedores, los menciona a secas; los acreedores. 'or ello, si la ley no distingue, tampoco debe hacerlo el int+rprete. La extensin del t+rmino debe adecuarse al proceso en cual se halla inmerso. Dormalmente la inoponibilidad es un efecto que tiene un tinte singular8 en las falencias, este concepto adquiere una dimensin diferente, propia de un proceso de composicin m/ltiple <muchos participantes=, que no necesariamente implica una e#ecucin colectiva de bienes <en la que su#eto pasivo y a la vez parte del proceso es el fallido8 el ttulo e#ecutivo, la sentencia de quiebra, y "seg/n algunos" parte actora son los acreedores=. En estos casos <falenciales= la inoponibilidad ya no se declara respecto de un singular acreedor impetrante de la accin <pauliana, por e#emplo=, se declara para todos los acreedores.
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Dormalmente, en los procesos concursales existen m/ltiples su#etos que insin/an sus acreencias de manera diferente a la tpica y tempestiva <arts. 56 y 6AA, L-G=. &s, se vislumbra en el cauce falencial otros medios de acceder a la calidad de acreedor; la verificacin tarda, la revisin <por declaracin de inadmisibilidad del cr+dito "arts. 5? y 6AA, /lt. p rr., L-G"=, el pronto pago <arts. 17 y 1@5, L-G=, etc+tera. En este sentido, cabe se!alar que seg/n el plexo concursal para tales sedicentes acreedores <que a/n no lo son=, el acto su#eto a ineficacia de oficio <art. 11@, L-G= es perfectamente oponible a ellos. *lo ser inoponible una vez que hayan adquirido el $ingreso formal% en el pasivo falencial. La conclusin, que parece cuestionable, tiene una clara lgica concursal; slo los admitidos <lato sensu= en el pasivo de la fallida, slo los conformantes de la masa de acreedores gozan del beneficio de la inoponibilidad concursal, aun cuando no hayan intervenido directamente en el procedimiento de declaracin, que es oficioso <art. 11@, /lt. p rr., L-G=. 'ara el resto de los acreedores el acto mantiene su eficacia relativa, pues a/n no son acreedores concursales. 8" Car;cter de la enumeraci0n del art" 33@, LCQ La enunciacin del art. 11@ es taxativa. 8I" +e2uisitos de la ine6icacia *i bien este mecanismo opera de oficio "no de pleno derecho <art. 11@=", sin necesidad de peticin por parte de los interesados, ni sustanciacin de procedimiento incidental, existen una serie de recaudos. :stos son excluyentes de la ineficacia concursal. *lo cuando se hayan reunido tales condiciones, el acto estar en condiciones de ser declarado inoponible a los acreedores. Los requisitos para el funcionamiento u operatividad del sistema oficioso de inoponibilidad, son; i= quiebra declarada8 ii= resolucin firme de fecha inicial de insolvencia8 iii= realizacin por el fallido de los actos indicados en el art. 11@, L-G8 iv= que la quiebra no haya concluido. 8II" %rocedimiento de la declaraci0n 3" -eclaraci0n o6iciosa -omo ya se di#o, la declaracin de este especial tipo de ineficacia no es autom tica, como su nombre parece indicarlo, sino que requiere de resolucin #udicial en este sentido. *in embargo, esta resolucin puede "debe" pronunciarse de oficio. El art. 11@, in fine, L-G, dice que la declaracin de ineficacia se pronuncia sin necesidad de accin o peticin expresa, lo que no excluye "al menos directamente" que pueda haber pedimento en este sentido. 'or ello, cualquier persona est legitimada para solicitar la ineficacia del acto celebrado en el perodo de sospecha con tal que encuadre en las conductas tipificadas en los tres incisos de la norma. &" -enuncia del s)ndico El rgano sindical en cualquier momento del proceso concursal puede pedir la declaracin de ineficacia, siempre que se realice dentro del plazo de caducidad de tres a!os desde el dictado de la sentencia de quiebra <art. 163, p rr. 1H, L-G=. Luego de caducado ese plazo, y a pesar de la oportuna mencin de alg/n acreedor o tercero interesado, el #uez concursal no podr dictar tal declaracin. .especto de la denuncia por parte del sndico, debe se!alarse que la L-G ha asignado relevancia a su labor informativa. &s, el art. 5E, inc. @, L-G, al regular el contenido del informe general, se!ala expresamente; $La enumeracin concreta de los actos que se consideren susceptibles de ser revocados, seg/n lo disponen los arts. 11@ y 11E $. Es decir, el ordenamiento le ha impuesto al sndico la obligatoriedad de denunciar los actos que puedan incluirse en el art. 11@, L-G. En este sentido, el criterio del sndico debe ser amplio; m s vale que enuncie algunos actos de dudosa inclusin y no que, so pretexto de poca claridad, omita se!alar aquellos que puedan ser relevantes. La L-G ha omitido la informacin del sndico en relacin a los actos que puedan ser revocados por otras vas, tales como la accin revocatoria ordinaria <art. 16A, 5H p rr., L-G=. ,ebi haberlo incluido, pues hace a la funcin informativa del sndico <art. 6?4, L-G=.
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'or otra parte, surge la duda respecto de si el funcionario concursal puede $incorporar% en este punto del informe general los actos que han generado responsabilidad de los representantes <art. 1?5, 1H p rr., L-G= y de los terceros <art. 1?5, 6H p rr., L-G=. 'ensamos que s puede hacerlo. 1ncluso se estima que fue una omisin de la L-G, ya que si se incluyen otras acciones de recomposicin patrimonial como son la ineficacia de pleno derecho <art. 11@= y la revocatoria concursal <art. 11E=, no hay razn para no incluirlos. &simismo, es un deber sindical la averiguacin de los hechos que puedan haber incidido en la situacin patrimonial del concursado y la determinacin de sus responsables <art. 6?4, 1H p rr., L-G=. 'or ello, sera de buena t+cnica legislativa que una futura reforma concursal incluya en el art. 5E, inc. @, L-G, la accin de fraude pauliano <art. 16A, 5H p rr., L-G= y las acciones de responsabilidad en el concurso <art. 1?5, L-G=. *in per#uicio de lo dicho, la omisin del sndico en denunciar los actos susceptibles de revocacin <arts. 11@ y 11E, L-G= no obsta a la declaracin por parte del #uez, quien puede declarar "oficiosamente" el acto tipificado en el art. 11@, L-G, aun cuando el sndico no haya advertido su posible ineficacia. 4" Tramitaci0n La L-G expresamente se!ala que no es necesaria la tramitacin. 2extualmente se!ala; $se pronuncia sin necesidad de accin o peticin expresa y sin tramitacin% . (ale decir que, seg/n el giro legal, el #uez puede dictar la resolucin <rectius est; sentencia= sin correr traslado a la sindicatura y al fallido, ni siquiera al eventual tercero vinculado con el fallido por el acto presuntamente ineficaz. 5" Facultad del <ue9 *i bien la L-G se!ala que puede pronunciarse sin tramitacin, el #uez concursal "como director del proceso y a la b/squeda de mayor informacin sobre el acto susceptible de ser declarado ineficaz <art. 6?3, L-G=" puede permitir al fallido y al tercero afectados por la resolucin el e#ercicio, en esa oportunidad, del derecho de defensa <art. 1@, -D=. 2ambi+n puede emplazarse a la sindicatura para que informe algunos puntos que el tribunal estime necesarios. Ello as, pues la L-G slo se!ala que no es necesario8 pero "como bien se sabe" lo $no necesario% no necesariamente significa prohibido. 'or ello, esta posibilidad queda en manos del #uez, quien puede otorgar tramitacin a la cuestin. >" +esoluci0n 'ero es slo una facultad del #uez. 'or otra parte, se estima que no existe cercenamiento del derecho de defensa <art. 1@, -D=, puesto que la adecuada proteccin de ese derecho se desarrolla a posteriori. En efecto, si bien es facultativo del #uez dar o no tr mite a la declaracin de ineficacia <art. 11@, in fine, L-G=, la ley se encarga de dotar al afectado de una doble posibilidad impugantiva; o bien, puede incoar recurso de apelacin8 o bien iniciar un incidente de revocacin de la resolucin. La resolucin contenida en dicho artculo debe establecer la ineficacia <inoponibilidad= del acto en crisis. &s lo exige la ley <art. 11@, in fine, L-G=. -arece de sentido, allende, que el #uez convalide un acto oficiosamente. La lgica del precepto indica que la sentencia declara la ineficacia, si no, no ser necesaria, pues el acto mantiene su oponibilidad plena hasta que no se declare lo contrario. &dem s, si el acreedor busca un pronunciamiento expreso sobre el tema <en sentido desestimatorio=, deber recurrir a la accin revocatoria concursal por acreedor <art. 16A, L-G=, luego de la intimacin previa al sndico para que la inicie. 'ero es otra accin; con recaudos de procedencia y estructura distintos. *in per#uicio de ello, si hubo peticin expresa por parte del acreedor respecto de la declaracin de ineficacia de un determinado acto o alg/n acreedor requiere declaracin de oponibilidad al concurso, el #uez podr "sentido facultativo" dictar una resolucin convalidatoria que otorgue un poco de seguridad #urdica al acto. 2ambi+n puede rechazarlo in limine con efectos similares. Do obstante, puede suceder que luego aparezcan nuevos elementos que hagan procedente la declaracin y se emita la resolucin del art. 11@, L-G. 2ampoco ser obst culo para el inicio de la accin revocatoria del art. 11E, L-G. 8III" Im,u7naci0n de la resoluci0n de ine6icacia Esta resolucin "como se di#o" goza de dos modalidades impugnativas; apelacin y va incidental. &unque la L-G no lo dice, el plazo para incoar la impugnacin es de cinco das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 1, L-G=8 t+rmino, tambi+n, perentorio.
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IG" Le7itimaci0n Lo dicho nos lleva a otro tpico de no menor importancia pr ctica; Kqui+nes est n legitimados para impugnar la resolucin de ineficaciaL KExiste alguna restriccin legalL La L-G guarda un absoluto silencio en este punto. *implemente se!ala que es apelable y recurrible por va incidental, pero no dice por qui+n. 3" Tercero interesado El tercero interesado puede recurrir la resolucin que afecta a sus intereses. *er interesado quien resulte directamente afectado por la sentencia de inoponibilidad <art. 11@, L-G=. &s, por e#emplo, podr ser la entidad financiera acreedora a favor de la cual se constituy una hipoteca o prenda8 o quien recibi el pago anticipado de obligaciones que vencan a posteriori de la sentencia de quiebra8 o aquella persona que haya recibido del fallido alg/n bien a ttulo gratuito8 o quien lo haya recibido de aquella beneficiaria. La legitimacin es indudable, pues la declaracin de ineficacia incide directamente en su patrimonio. &" Fallido 2ambi+n lo est el fallido, pues tambi+n tiene un inter+s legtimo. Ia se ha analizado el tema de la legitimacin del concursado a tenor del art. 11A, L-G. -aben aqu, entonces, las mismas consideraciones. 4" #creedores En relacin con los acreedores, la legitimacin se torna dudosa. En principio, y salvo alguna situacin f ctica que vare el punto de an lisis, carecen de agravio para impugnar la resolucin. Sustamente, la inoponibilidad tiende a ampliar <recomponer= el activo falencial. KGu+ inter+s puede tener un acreedor en disminuir la $garanta com/n patrimonial% del concursadoL La respuesta es ninguno. 5" S)ndico 'or /ltimo; el sndico. K'uede el rgano sindical recurrir la resolucin del #uez que disponga la inoponibilidad del actoL K-u l es el fundamento para $negar% tal posibilidadL *e estima conveniente ampliar la legitimacin al sndico, ya que; i= En primer lugar, la norma del art. 11@, L-G, slo expresa que es apelable o recurrible por va incidental, sin efectuar ninguna distincin. El sndico, no slo es un interviniente en el proceso concursal, sino que es una parte insoslayable en algunas intervenciones. ,onde la L-G no discrimina, el operador #urdico no debe hacerlo. ii= ,esde el punto de vista formal, se funda en el principio de amplitud recursiva. En caso de duda sobre si un precepto admite o no la impugnacin recursiva, debe interpretarse a favor de su revisin impugnativa. 1gualmente, si no existe certeza sobre la amplitud legitimante de la L-G, debe optarse por una interpretacin que no restrin#a la apelabilidad de la resolucin. G" %rueba *i bien en la ineficacia oficiosa <art. 11@, L-G= la ley no exige la prueba del per#uicio, ello no significa que no deban probarse algunos extremos. En este sentido, cabe se!alar que la L-G no presume la existencia del hecho que da lugar a la declaracin. 'or ello, y aun cuando la declaracin no requiere de pedimento expreso, ni de tramitacin procesal, s exige que se compruebe la realizacin del acto que da p bulo a la inoponibilidad. *in acto o hecho, no hay inoponibilidad concursal. > me#or; sin prueba del acto o hecho, no hay inoponibilidad que valga. 'or ello, si +ste no es notorio, ser n necesarios algunos medios de prueba. &s, por e#emplo, en el caso del art. 11@, inc. 1, el ob#eto principal de prueba ser la gratuidad del acto celebrado por el fallido8 en el supuesto del art. 11@, inc. 6, deber probarse que existi un pago y que el mismo fue anticipado8 en el del art. 11@, inc. 5, deber acreditarse la existencia de la preferencia, que la obligacin no tena ese vnculo y que la misma no estaba vencida. La produccin de tal prueba deber ser ordenada por el #uez y con la colaboracin del sndico, sin per#uicio de ello, alg/n acreedor puede acompa!ar documentacin u otros elementos probatorios que faciliten la acreditacin del acto su#eto a declaracin de ineficacia. Esta produccin probatoria, como se ha dicho, tiene caractersticas instructorias ya que la contradiccin y control est n reservados para una etapa posterior. .especto del pago de deudas no vencidas <con vencimiento posterior a la sentencia de quiebra=, se entiende que para la prueba de la fecha de vencimiento debe estarse, en principio, al instrumento en el cual consta la deuda. El art. 11@, inc. 6, L-G, se refiere al pago cuyo vencimiento seg/n ttulo deba producirse el da de la falencia o posteriormente.
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GI" !6ectos de la sanci0n de ine6icacia El efecto esencial que produce la declaracin #udicial de inoponibilidad del acto es la carencia de efectos con relacin al concurso, sin que ello importe su nulidad. Es decir, en el negocio ineficaz, estando en regla sus elementos esenciales y los presupuestos de validez, una circunstancia de hecho extrnseca al negocio, la insolvencia del deudor, impide su eficacia. Los institutos examinados tienen como finalidad la recomposicin del patrimonio del deudor para que su activo se integre con todos los bienes, aun los detrados por actos de ena#enacin declarados ineficaces. En consecuencia, la sancin prevista por el art. 11@, L-G, no entra!a una mutacin en la situacin dominial de los bienes respectivos. El acto es $v lido% entre el deudor fallido y el tercero que con +l contrat. La ineficacia se concreta en la $inoponibilidad% a la masa, respecto de la cual se considera como si el acto ineficaz no se hubiera celebrado. 2al es el efecto esencial especfico de la sancin de ineficacia. El resultado de la sancin en relacin con los bienes, se concreta por tr mite procesal diverso, seg/n la naturaleza del acto reputado ineficaz. i= En primer t+rmino podemos afirmar que no se discute si el tercero que recibi del deudor, durante el perodo de sospecha, una cosa a ttulo gratuito, es o no propietario de ella. *implemente, declarada la ineficacia del acto referido, el #uez del concurso deber ordenar el embargo del bien si fuese inmueble y el embargo y secuestro si fuese mueble, respetando los derechos de los terceros de buena fe <seg/n lo expresamos en el siguiente punto=, disponiendo luego la ena#enacin singular en p/blica subasta o por el procedimiento de liquidacin escogido. ii= En segundo lugar, el acreedor que recibi el pago anticipado de una deuda cuyo vencimiento deba producirse el da de la quiebra o con posterioridad, deber restituir a la masa lo recibido en las condiciones que determine la resolucin de ineficacia, ingres ndose los importes relativos al activo de la quiebra. En caso de incumplimiento, la resolucin #udicial respectiva constituye ttulo e#ecutivo para perseguir el cumplimiento coactivo. 'or su parte, cumplida la resolucin #udicial, el acreedor retorna a su condicin y debe insinuarse en el pasivo para cobrar su acreencia seg/n la regla igualitaria. ,eclarado ineficaz para los acreedores un pago del deudor fallido y efectuado el respectivo reintegro por el acreedor sancionado con la ineficacia, resurge el cr+dito extinguido con sus garantas. iii= 2ercero, la ineficacia de hipotecas o prendas constituidas para afianzar el pago de obligaciones que originariamente no tenan tales garantas, determina la posibilidad de disponer la cancelacin #udicial del gravamen <arts. 51EE y 56AA, --iv.= y la liquidacin del bien de que se trate por el procedimiento escogido y libre de la afectacin real declarada ineficaz. *alvo en el aspecto se!alado, el cr+dito garantizado no resulta afectado, pues la ineficacia del derecho accesorio no altera los efectos del derecho principal. El producto del bien ingresar en el concurso para ser distribuido a prorrata seg/n la ley del dividendo.
Art. 11-. Actos ine1icaces por conoci'iento de la cesaci%n de pa&os. Los de'*s actos per0udiciales para los acreedores, otor&ados en el perodo de sospec(a pueden ser declarados ine1icaces respecto de los acreedores, si quien celebr% el acto con el 1allido tena conoci'iento del estado de cesaci%n de pa&os del deudor. El tercero debe probar que el acto no caus% per0uicio. Esta declaraci%n debe recla'arse por acci%n que se deduce ante el 0ue5 de la quiebra ! tra'ita por va ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte por (acerlo por incidente. La acci%n es e0ercida por el sndico? est* su0eta a autori5aci%n previa de la 'a!ora si'ple del capital quiro&ra1ario veri1icado ! declarado ad'isible ! no est* so'etida a tributo previo, sin per0uicio de su pa&o por quien resulte vencido? en su caso el cr8dito por la tasa de 0usticia tendr* la pre1erencia del artculo 46. La acci%n peri'e a los seis >6) 'eses.
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I" Ine6icacia ,or conocimiento del tercero El artculo regula la denominada accin revocatoria concursal en orden a la posibilidad de impugnar los actos per#udiciales otorgados en el perodo de sospecha cuando el tercero tena conocimiento del estado de cesacin de pagos. En relacin al nomen iuris, hay que destacar que $revocatoria concursal% , en sentido estricto es una denominacin incorrecta, pues ning/n acto se revoca. Los efectos de la llamada ineficacia por conocimiento del estado de cesacin de pagos no comulgan con la revocacin, en el sentido adecuado que debe brindarse al t+rmino. La revocacin $en sentido t+cnico importa la eliminacin total del acto% . -oncluye sobre el tema ,e *emo sosteniendo que en lugar de revocacin sera preferible hablar de ineficacia de los actos per#udiciales a los acreedores, a propsito de la accin revocatoria, sea ordinaria, sea concursal. El cometido del $problema revocatorio, usando el vocablo en sentido generalsimo% , no es la nulidad del acto, sino la $inoponibilidad% a la masa de acreedores. 1mplica una privacin relativa de efectos. 'or ello, la doctrina italiana ha catalogado los efectos de la revocatoria concursal como de $ineficacia relativa% . .elativa <en relacin= a los terceros no intervinientes en el acto declarado inoponible. Estos terceros <muchas veces acreedores= amoldar n su actuar como si el acto fuese nulo, pero no lo es, pues entre ellos sigue tan vigente <v lido= como el primer da. 'or otra parte, tampoco es $una ineficacia por conocimiento de la cesacin de pagos% como pretende nominarlo el art. 11E. En efecto, si bien dichos actos son ineficaces <relativos=, ello no se debe solamente al conocimiento de la insolvencia, sino que se requiere per#uicio. Gue la prueba del no"per#uicio est+ a cargo del tercero, no significa que no sea un recaudo de inoponibilidad, ya que el da!o slo se presume iuris tantum. El epgrafe puede ser lo suficientemente gr fico para marcar la diferencia conceptual con la tambi+n mal llamada ineficacia de pleno derecho, sin embargo ello no es suficiente para mantener el grado de tecnicismo que requiere una legislacin falimentaria seria. II" +ecaudos de ,rocedencia En relacin con los requisitos para la operatividad del sistema, la actual L-G ha mantenido el mismo esquema normativo. En este sentido, cabe enunciarlos; i= falencia declarada8 ii= determinacin $firme% de la sentencia que fi#a la fecha inicial de insolvencia8 iii= subsistencia de acreedor <o acreedores=8 iv= realizacin de los actos con conocimiento del estado de cesacin de pagos8 v= per#uicio a los acreedores derivado del acto8 vi= no se requiere la existencia de fraude. III" Fraude 3" Heneralidades .especto de la exigencia del fraude debe destacarse que la doctrina de manera un nime lo ha desechado como requisito de procedencia de la revocatoria concursal. El fraude puede o no existir8 si no existe, ello no ser bice para la declaracin de ineficacia del acto8 si existe <y as se prueba=, podr ser un elemento m s que coadyuve a los fines de despe#ar el terreno en el mbito concursal. Do puede negarse que el $fraude% fue el fundamento de la llamada ineficacia concursal durante mucho tiempo <aun en sus orgenes=8 mas esa afirmacin no necesariamente se mantiene vigente. &" La doctrina El debate se ha desdoblado. Est n quienes, no obstante el texto legal, estiman que sigue siendo un elemento <sub#etivo= condicionante de la revocatoria concursal. Pn elemento que se presume iuris et de iure <por e#emplo, en los supuestos del art. 11@, L-G=, pero elemento al fin. >, incluso, iuris tantum, por admitir prueba en contrario <en el caso del art. 11E, L-G=. 'or otra parte, est n quienes no lo ven como un recaudo de procedencia <ni siquiera presumido=, aunque le asignan un valor importante en la fundamentacin <razn de ser= del instituto revocatorio.
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'or /ltimo, est n quienes deslindan cualquier relacin de la revocatoria concursal con el fraude8 que lo esencial es el per#uicio causado a la masa de acreedores, pues el fundamento reside en la par condicio creditorum. ,esde las primeras regulaciones del perodo de sospecha en el derecho estatutario del medioevo se sostuvo que los actos realizados por el deudor haban sido en fraude a sus acreedores, es decir, con la intencin de per#udicarlos. ,e all, la nomenclatura utilizada; $perodo de sospecha% . En consecuencia, los autores bucean en los textos legales para descubrir el requisito del fraude y construyen lo que se denomina la teora de las presunciones de fraude. En el caso de la ineficacia de pleno derecho la presuncin sera iuris et de iure y en el supuesto de la ineficacia por conocimiento del tercero la presuncin tendra alcance relativo y admitira prueba en contrario. *e inclinan por el sistema de presunciones autores como Rarca 9artnez y - mara, quienes entienden que los actos realizados en el perodo de sospecha est n $entintados de fraude% . -on toda claridad expresa Guintana )erreyra que los negocios #urdicos realizados dentro del mencionado perodo son, pues, susceptibles de ser alcanzados por la ineficacia que regulan los arts. 166, 165 y 163 respecto de los acreedores, por ser ob#etiva y sub#etivamente suspectos de fraude. &s, insiste el autor citado que la ley 1E441 para asegurar la integridad patrimonial del fallido y afirmar el principio de igualdad de los acreedores durante el perodo de sospecha crea una presuncin iuris et de iure de fraude y de per#uicio para la masa respecto de todos los actos anormales. En la misma lnea, se inclina Raraguso expresando que los actos realizados en el perodo de sospecha son ob#etiva y sub#etivamente sospechados de fraude. 'or el contrario, tanto en la doctrina comparada como en la nacional se fue produciendo una reaccin en contra del criterio sub#etivista y se lleg a afirmar que el requisito de fraude no es presupuesto del sistema de inoponibilidad concursal. El principal defensor de esta tesis es Rrillo, quien afirma que sin desconocer los ribetes fraudulentos que ostentan determinadas negociaciones, el sistema de inoponibilidad concursal no se sustenta en la existencia de fraude. &s, afirma que la legislacin positiva no establece ni una presuncin iuris et de iure, ni iuris tantum de fraude, ya que, el texto expreso de la ley nada dice al respecto. Rrillo pone de relieve las diferencias existentes entre la legislacin italiana y la legislacin nacional en cuanto esta /ltima no prev+ ning/n r+gimen de presunciones. &l analizar la ley 1E441, el autor citado pone de relieve que se modifica, no solamente el sistema en cuanto a la nomenclatura utilizada de actos nulos y anulables de la ley 11?1E, sino que clarifica definitivamente que el sistema de inoponibilidad concursal no se sustenta en el concepto de fraude. &firma que ninguna norma de la ley 1E441 exige el fraude como presupuesto de la procedencia de la declaracin de inoponibilidad, por lo que, en nuestra ley existe una suerte de $inoponibilidad ob#etiva% . 'or nuestra parte agregamos que el fraude tampoco es necesario, en la actual ley 63466, como sustento de la ineficacia. El sistema de inoponibilidad concursal, regulado por la ley, opera m s all de la cuestin referida al fraude que "no se niega" pueda existir. Do cabe ninguna duda de que el r+gimen de inoponibilidad concursal naci sub#etivo como un desga#e de los negocios fraudulentos, por lo que el fraude era un presupuesto. > sea, uno de los elementos constitutivos como lo dice el art. E71, --iv., cuando expresa que para la accin pauliana $2odo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en per#uicio o en fraude de sus derechos% . Es decir, durante mucho tiempo, el fraude fue considerado un elemento configurativo de la ineficacia. Guintana )erreyra dir que en la ineficacia de pleno derecho est n presentes presunciones iuris et de iure, de fraude y de per#uicio. Boy, la doctrina ha superado esta posicin. El elemento del fraude fue lentamente reemplazado por una circunstancia ob#etiva, es decir, se ob#etiviz el elemento psicolgico sub#etivo, y se lo modific por la retroaccin de los efectos de la sentencia de quiebra, sin aditamento alguno. En efecto, a poco que se realice una lectura del art. 11@, L-G <antes art. 166, ley 1E441=, se advierte que no resulta exigencia legal para la viabilidad de la inoponibilidad <o sea, para la declaracin de la ineficacia de pleno derecho=, el conocimiento por parte del tercero de la cesacin de pagos, lo cual surge con m s claridad en cuanto a la situacin real en los casos de actos a ttulo gratuito en los que el tercero puede ignorar totalmente la situacin del deudor y actuar definitivamente de buena fe.
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En los casos del art. 11E, L-G <anterior art. 165, ley 1E441=, se debe acreditar que el tercero tena conocimiento del estado de cesacin de pagos en que se encontraba el deudor, pero de ning/n modo puede asimilarse ese conocimiento a la mala fe, o participacin en consilium fraudulento, ya que el tercero pudo considerar que el acto no acarreaba per#uicio alguno. -omo dice Rrillo, bien puede considerar el cocontratante y tambi+n el deudor que el negocio #urdico que realizan tiende a eliminar el estado de crisis patrimonial, aun cuando este propsito en definitiva no se cumpla, o que, en determinada situacin, el deudor act/e influido por el espe#ismo de la recuperacin. En todos estos casos no existir ni consilium fraudis, ni mala fe del tercero, y, sin embargo, la declaracin de inoponiblidad ser perfectamente viable. La ausencia del presupuesto de fraude es #ustamente la que le otorga al sistema de inoponibilidad concursal una mayor eficacia frente a la accin revocatoria pauliana que requiere, indefectiblemente, de la acreditacin del consilium fraudis. (a de suyo que la incursin sub#etiva del art. 11E, nunca fue suficientemente bien explicada ni en la doctrina nacional ni en la extran#era, tal como lo afirma Rrillo, y tiene por finalidad evitar la revocacin de actos cuando el tercero obr sin culpa, es decir, cuando ni siquiera conoca al contratar el estado de cesacin de pagos del deudor. ,e tal modo, acreditado tal conocimiento por parte del tercero, $ob#etivamente% rige la inoponibilidad de la ley, a#ena al presupuesto de fraude y evitando la posibilidad de afectar a quienes actuaron de buena fe. I8" +eali9aci0n de actos con conocimiento de la insolvencia 3" !l conocimiento del tercero El art. 11E requiere que se acredite el conocimiento del tercero del estado de cesacin de pagos, o sea que +ste tena noticia de la situacin de insolvencia del deudor. Este concepto no tiene ninguna connotacin fraudulenta como en la accin pauliana. En efecto, el fraude consiste "tal como lo explica Oanonni" en hacer que opere una norma #urdica con el propsito de eludir, evitar, la aplicacin de otra. El fraude pauliano participa de la estructura com/n de todo negocio fraudulento; la utilizacin de una norma de cobertura con la finalidad de eludir el cumplimiento de otra norma, que se convierte en la ley defraudada. El consilium fraudis es el nimo de defraudar por parte del deudor a trav+s de la e#ecucin del negocio, y el conscius fraudis es la complicidad en el negocio fraudulento por parte del tercero. En este aspecto, cabe destacar que la conciencia del tercero no es un simple $conocimiento% , sino que se trata de un conocimiento susceptible de configurar la conviccin de que tendra la obligacin de abstenerse de concluir el negocio y, por consiguiente, consciente de la lesividad de dicho acto. ,e los conceptos descriptos precedentemente surge entonces que en la base del art. 11E, ley 63466, no existe presuncin de fraude de ninguna naturaleza. En el caso del art. 11E es cierto que se debe acreditar que el tercero tena conocimiento del estado de cesacin de pagos en que se encontraba el deudor, pero en ning/n modo puede asimilarse ese conocimiento a la mala fe, o participacin en consilium fraudulento, ya que, el tercero bien pudo considerar que el acto no acarreaba per#uicio alguno. Esta ausencia del presupuesto de fraude es #ustamente la que le otorga al sistema de inoponibilidad concursal una mayor eficacia que a la accin revocatoria pauliana, que requiere indefectiblemente de la acreditacin del consilium fraudis. El conocimiento del tercero es el /nico extremo que se debe acreditar en la accin revocatoria concursal. Ello as, pues el accionante <sndico o acreedor= no debe probar el per#uicio originado por el acto8 menos a/n el fraude, que no es un requisito en la accin concursal. *lo debe acreditar que el tercero tena conocimiento del estado de insolvencia y que el acto se realiz en el perodo de sospecha. .especto de la declaracin de falencia, sentencia firme de inicio de la cesacin de pagos <que determina el perodo suspecto= y la subsistencia de acreedores, tales extremos derivar n de las propias constancias del expediente. I no slo ser n condiciones de procedencia de la accin revocatoria concursal, sino que constituir n bices de admisibilidad formal. 2odo ello, por supuesto, con fundamento en evitar un desgaste #urisdiccional innecesario. &" Momento del conocimiento
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.especto del momento en que el tercero debe percatarse del estado insolvente, debe se!alarse que debe ubicarse temporalmente en el momento en que el acto se celebra. *i ese estado es descubierto con posterioridad a la realizacin del acto <pues es lgico que la insolvencia ya exista al momento del otorgamiento=, la conclusin es la misma; el conocimiento debe darse en el momento de celebracin del acto. Ergo, el acto no ser inoponible a los restantes acreedores8 eliminando la doble negacin; el acto ser oponible <eficaz= en relacin con los acreedores concursales. 4" Hrado de conocimiento 'or otra parte, hay que aclarar que no se exige un conocimiento terminante y completo, pues +ste lo tiene generalmente slo el deudor, pero no son suficientes los rumores o los comentarios. &s, el tercero deber conocer, al menos aproximadamente, la real situacin del deudor, que se tipificar por la presencia de alguno de los hechos reveladores del estado de insolvencia <art. ?E, L-G=. En efecto, la impotencia de un patrimonio no siempre resulta tarea f cil de asir. 9enos para un tercero que es a#eno a la din mica interna de la empresa. 1ncluso, muchas veces, hasta el mismo deudor desconoce su situacin patrimonial mientras no se confeccionen los balances. 'or ello, la ley concursal no impone un conocimiento t+cnico por parte del tercero respecto de la solvencia del deudor, slo requiere que, aun conociendo que el deudor tiene problemas econmicos <incluso slo financieros=, sea indiferente a tal situacin y genere de todas formas el acto <inoponible=. La L-G "aunque as no lo diga" no pretende un conocimiento acabado de la imposibilidad de cumplir regularmente sus obligaciones. ,e otro modo, Kcmo podra conocerlo el terceroL Lo que el plexo concursal pretende es la acreditacin de un #uego "siempre din mico y concreto" de $presunciones% e $indicios% de que el deudor <luego fallido= se hallaba cesante en sus pagos <giro que hemos utilizado en sentido lato, sin enrolarnos en una postura doctrinaria respecto de las teoras de la cesacin de pagos=.
8" !l ,er<uicio 3" %lanteo de la cuesti0n 1ntenso fue el debate doctrinario con relacin a la exigencia del per#uicio, para la procedencia de la accin revocatoria concursal. *e discuti si la ley 1E441 realmente exiga este presupuesto a tenor del nombre asignado a la seccin 111 que abarcaba dichos preceptos; $'erodo de sospecha y efectos sobre los actos per#udiciales a los acreedores% . La #urisprudencia tambi+n se refiri al alcance de la exigencia del per#uicio; se transformaba en una presuncin iuris tantum o deba acreditarse por parte del accionante de la accin de ineficacia. Pna corriente doctrinaria y #urisprudencial consideraba el da!o como irrelevante, seg/n algunos, porque la acreditacin del requisito no se requiere8 seg/n otros, porque se presume su existencia iuris et de iure. >tra slo estimaba el da!o como violatorio de la par conditio creditorum, seg/n algunos presumida iuris et de iure, seg/n otros iuris tantum. >tra #uzgaba el da!o como consecuencia de un acto #urdico econmicamente desfavorable <disminucin del patrimonio= y por /ltimo, para otra, el da!o consista en la insuficiencia del activo para cubrir integralmente el pasivo. ,e este modo, se advierte que tambi+n existe una variedad de concepciones doctrinarias y #urisprudenciales sobre el presupuesto del per#uicio en el sistema de inoponibilidad concursal. &" La con6i7uraci0n del ,er<uicio La actual ley concursal procur resolver la disputa, pronunci ndose sobre la necesidad de que exista per#uicio. En este sentido, adem s de mantener id+ntico ttulo a la seccin <en donde descuella el binomio $actos per#udiciales% =, ha introducido algunas reformas significativas, en este sentido, en el art. 11E, L-G. En primer lugar, el artculo habla de los dem s actos per#udiciales, de donde resulta que; si el acto no fue per#udicial, no encuadra en el tipo de la norma. El simple <aunque trascendente= aditamento de un calificativo a dichos actos ha confirmado la necesidad de que causen per#uicio. 'or otro lado, la conclusin se fundamenta en la parte final de la norma <art. 11E, 1H p rr., in fine, L-G=, cuando se!ala que el $tercero debe probar que el acto no caus per#uicio% . Este dispositivo ingresa una presuncin iuris tantum del car cter per#udicial del acto. En efecto, el legitimado activo para iniciar la accin revocatoria concursal no debe acreditar el per#uicio, simplemente debe comprobar "mediante un esquema de presunciones" que el tercero tena conocimiento de la crisis econmica que atravesaba el hoy fallido. *er el tercero <conocedor= quien debe acompa!ar pruebas en orden a enfatizar la falta del eventus damni.
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En sntesis, el artculo 11E, ley 63466, zan# en gran medida, todos los debates porque agreg el /ltimo p rrafo que puntualiza que $El tercero debe probar que el acto no caus per#uicio% . &qu aparecen dos situaciones absolutamente diferenciadas; la relacin causal entre el acto, entre el sinalagma de ese negocio #urdico, el deudor y el tercero contratante, que puede en s mismo no haber causado per#uicio, y la insuficiencia de los bienes del activo para cubrir el pasivo. ,e all, la comple#idad de elaborar un concepto unitario de per#uicio, en orden al alcance e interpretacin de la inoponibilidad concursal. La nueva redaccin del art. 11E, endereza la cuestin del da!o en orden a la relacin de causalidad que indudablemente debe tener el acto con la situacin de insolvencia, es decir, debe haber agravado, producido, facilitado la situacin de insolvencia del deudor. ,e manera tal que deben darse los dos elementos para la procedencia de la accin revocatoria concursal. El da!o producido por el acto y la situacin de insolvencia no slo est n unidos por la relacin de causalidad, sino tambi+n, por el principio de suficiencia patrimonial que vuelva relevante y actual la declaracin de ineficacia. &s, no se puede escindir, ni separar el acto per#udicial de la situacin de insuficiencia patrimonial, porque eventualmente aunque el acto haya resultado per#udicial, la insolvencia es el marco #urdico legal donde se prueba la ineficacia y bastara que todos los acreedores cobren con el patrimonio cesante, para que la inoponibilidad no procediera, porque carecera de inter+s, no habra agravio concreto para el concurso. En sntesis, la inoponibilidad no es una respuesta o remedio a la insolvencia sino a la insuficiencia de bienes con cuya liquidacin pretende absolverse el incumplimiento de la garanta patrimonial. 'or ello, la procedencia de la declaracin de ineficacia requiere dos aspectos fundamentales; i= las consecuencias producidas por el acto al momento de su realizacin en orden al per#uicio8 ii= la subsistencia de las mismas con posterioridad y, puntualmente, la insuficiencia de los bienes que componen el patrimonio del fallido. 'or el contrario, el tercero que quiere enervar la declaracin de inoponibilidad debe acreditar que el acto no caus per#uicio por la equivalencia de las prestaciones y porqu+ no signific la ruptura de la igualdad de trato, ni produ#o un menoscabo patrimonial que afectara la garanta de los acreedores. 8I" Com,etencia y tr;mite de la acci0n La regulacin de la competencia est expresamente delineada en el art. 11E, 6H p rr., L-G, destinado a reglar la revocatoria concursal. En efecto, cuando dice; $Esta declaracin debe reclamarse por accin que se deduce ante el #uez de la quiebra <...=% , est admitiendo que la competencia aplicable al caso es la de la radicacin de la quiebra. ,e ello se deriva que la competencia ordenada por la norma, no slo es la competencia territorial, sino la concerniente al mismo tribunal. Do se aplican en este caso, las normas procesales locales de distribucin de las causas por turnos u otras circunstancias. La ley 63466, al igual que la ley 1E441, prescribe expresamente la va ordinaria por la amplitud de conocimiento que permite, siendo difcil que se adopte el procedimiento de incidente, ya que esta /ltima va requiere acuerdo previo de todas las partes. 8II" La autori9aci0n ,revia En primer lugar, para que el sndico pueda iniciar la accin revocatoria requiere tener autorizacin previa de los acreedores que representen la mayora simple del capital quirografario verificado y declarado admisible, seg/n la exigencia del art. 11E, 5H p rr., L-G. .ivera reconoce que la introduccin de este r+gimen de autorizacin previa fue sugerida por .oitman en traba#o de su autora publicado en 1talia y )rancia. Este recaudo legal ha sido duramente criticado por la doctrina y motiv extensos debates en las /ltimas #ornadas y congresos de la especialidad. La exigibilidad de autorizacin previa de la mayora simple de acreedores quirografarios verificados o declarados admisibles "como requisito de admisibilidad" a los fines de que el sndico pueda impetrar la declaracin de ineficacia por conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor,, sigue produciendo un debate que a/n no ha concluido. La disposicin legal de admisibilidad de la accin implica "en cierta forma" un paso atr s en el tiempo.
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,urante la vigencia de la ley 11?1E, el liquidador para poder plantear la revocatoria concursal, estaba conminado a requerir la autorizacin de la $comisin de vigilancia o de la asamblea de acreedores, en su caso% <art. 145, in fine=. La Exposicin de 9otivos de la reforma introducida por la ley 1E441 fue contundente, facilitando notoriamente el e#ercicio de la accin, retirando la autorizacin previa, solucin a la que se arrib para paliar la falta de aplicacin pr ctica, como consecuencia de esa exigencia. - mara, nos deca al comentar la disposicin en examen, que como derivacin, ante la notoriedad de la indiferencia de los acreedores en estos procesos, ello se prestaba a mane#os turbios de los interesados en impedir el planteamiento de la pretensin, haciendo concurrir a la #unta a algunos acreedores benevolentes o que sus votos haban sido compensados, quienes negaban esta potestad al liquidador, aunque fuere evidente su procedencia "% nunca faltan argumentos en defensa de la postura in#usta% ". El legislador de 1EE4 abandon el espritu de aquella norma, conmin ndola "nuevamente" a la inoperatividad pr ctica. La #urisprudencia ha intentado $suavizar% esta exigencia, sosteniendo que $el art. 1?3 que remite al art. 11E no establece el procedimiento para obtener la autorizacin8 por tanto, no cabe exigir el cumplimiento de recaudos rigurosos que la ley no prev+. :sta no dice que las firmas deben estar autenticadas, ni impone la observancia de alguna modalidad que garantice la deliberacin previa o la efectiva participacin de todos los acreedores en la votacin% . &s, se ha dicho que $...para dar cumplimiento a la exigencia de la autorizacin contenida en los arts. 11E y 1?3 es necesario que los acreedores sean notificados por un medio que garantice que han tomado real conocimiento... por ende, no basta la mera notificacin ministerio legis del auto que hace saber la existencia de la pretensin del sndico... El silencio de los acreedores no puede ser interpretado como consentimiento o autorizacin, a menos que el tribunal as lo hubiese establecido en el auto respectivo% . La autorizacin constituye un recaudo de admisibilidad formal de la demanda de responsabilidad, fundada en cualquiera de los p rrafos del art. 1?5, L-G, la falta de +sta #ustifica la desestimacin liminar de la demanda. El r+gimen de autorizacin debe ser claramente cuestionado, ya que el oficio de la quiebra impone que la sindicatura est+ legitimada por s misma para promover este tipo de acciones y la su#ecin al r+gimen de autorizacin ha sido duramente criticada por la doctrina m s actualizada. 8III" Le7itimaci0n activa 3" S)ndico El primer legitimado, y que nadie duda en admitirlo "aun en el derecho comparado", para iniciar la accin es el sndico. &s lo establece expresamente el art. 11E; $la accin es e#ercida por el sndico% . I es lgico que as sea, ya que entre sus principales funciones est la de averiguar la situacin patrimonial del concursado y los hechos que pueden haber incidido en ella <art. 6?4, L-G=. &simismo debe enumerar <de manera concreta= los actos susceptibles de ser revocados. La reconstitucin del patrimonio del deudor es misin esencial de la sindicatura. I no es as por aquella "errnea" concepcin de que el sndico representa o sustituye a la masa8 el sndico es un rgano del concurso. *lo por ello est legitimado. &un cuando la L-G no hubiese legislado sobre el tema "que por suerte no lo hizo" sera razonable la mentada legitimacin. 'or ello, se puede sostener "con respaldo doctrinario italiano" que el sndico es titular iure proprio de acciones y derechos, y que est legitimado, por consiguiente, para su e#ercicio8 y no en sustitucin de otros <v.gr.; fallido, acreedores=. La accin que e#erce es distinta a la que pueden proponer los acreedores, ya que aunque permanezca inmutable el petitum y la causa petendi, las personas son distintas <uno de los tres elementos que distingue y califica la accin=. >bvio resulta "y ser ob#eto de an lisis especfico" que deber requerir la autorizacin de los acreedores <art. 11E, 5Q p rr., L-G=. &" #creedores En segundo lugar, est n legitimados los acreedores. &unque cabe decir que esta legitimacin tiene matiz subordinado; primero el sndico, luego "si no ha sido deducida por este rgano" $cualquier% acreedor, despu+s que haya intimado #udicialmente al funcionario concursal para que la inicie. La L-G alude a $cualquier% acreedor. ,e ello, se infieren necesariamente algunas lneas conclusivas; 'rimero; que debe tratarse de un acreedor y no de cualquier interesado. En este sentido, podr n incoar la revocatoria falimentaria <luego del previo tr mite= aquellos que hayan obtenido sentencia
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verificatoria satisfactoria <art. 57, L-G=. Do importa en qu+ calidad, si como admisible o verificado. Lo importante es que haya sido reconocido #udicialmente. & esta $lista% , cabe agregar; los admitidos por la pronta verificacin <pronto pago=8 quienes obtuvieron sentencia favorable en la continuacin del #uicio de conocimiento <art. 61, L-G= en caso de quiebra indirecta8 los beneficiarios del art. 63A, L-G, etc+tera. Do se encuentran legitimados para iniciar la revocatoria concursal quienes hayan iniciado verificacin tarda si no han obtenido sentencia <pues a/n no son acreedores, slo son insinuantes=, ni quienes habiendo sido declarados inadmisibles tienen pendiente el incidente <KrecursoL= de revisin. IG" Le7itimaci0n ,asiva La contracara del tema reci+n estudiado se pronuncia en el aspecto pasivo. *e trata de determinar qui+nes est n legitimados para ser demandados en la accin concursal revocatoria8 qui+nes deben ser demandados. 3" Tercero *in dudas, el llamado tercero contratante es un legitimado necesario. :l es quien conoca que el fallido se encontraba en estado de cesacin de pagos y quien debe probar que el acto no caus per#uicio para que mantenga eficacia perfecta. 'or otro lado, el su#eto que se vincul <contrat= con el fallido tiene especial inter+s en ser demandado, pues la prescindibilidad en este sentido altera su derecho constitucional de defensa <art. 1@, -D=. La declaracin de inoponibilidad de su acto impacta directamente en su patrimonio, pues ser ineficaz para los acreedores del concursado. 'ara ellos, que generalmente perciben una exigua proporcin de sus acreencias, el acto inoponible no producir efectos y podr n cobrarse del producido del bien. &dem s, si han sido varios los cocontratantes del acto inoponible, varios ser n los legitimados pasivamente. La existencia o no de un litisconsorcio pasivo necesario depender de las circunstancias del caso. -uando la sentencia no puede "so riesgo de alterar el derecho de defensa <art. 1@, -D=" dictarse sin la necesaria concurrencia de una de las partes, puede decirse que existir un litisconsorcio pasivo necesario. &" Fallido La duda se genera en torno a la legitimacin pasiva del fallido. La doctrina se halla dividida. Existen autores que desechan la posibilidad legitimatoria <pasiva= del fallido, ya que el resultado de la revocatoria no podra afectarle y hay otros que la admiten. 'or nuestra parte, pensamos que el fallido tiene legitimacin pasiva en la revocatoria concursal y, en consecuencia, debe ser demandado. G" %erenci0n 'or /ltimo, la norma establece que el tr mite ordinario tiene una perencin especial de 7 meses.
Art. 1 6. Acci%n por los acreedores. 9in per0uicio de la responsabilidad del sndico, cualquier acreedor interesado puede deducir a su costa esta acci%n, despu8s de transcurridos treinta >#6) das desde que (a!a inti'ado 0udicial'ente a aqu8l para que la inicie. El acreedor que pro'ueve esta acci%n no puede requerir bene1icio de liti&ar sin &astos !, a pedido de parte ! en cualquier estado del 0uicio, el 0ue5 puede ordenar que el tercero a1iance las eventuales costas del proceso a cu!o e1ecto las esti'ar* provisional'ente. ,o prestada la cauci%n, el 0uicio se tiene por desistido con costas al accionante. /evocatoria ordinaria. La acci%n re&ulada por los artculos -61 a -7 del C%di&o Civil, s%lo puede ser intentada o continuada por los acreedores despu8s de (aber inti'ado al sndico para que la inicie o prosi&a, sustitu!endo al actor, en el t8r'ino de treinta >#6) das. E1ectos. En a'bos casos si se declara la ine1icacia, el acreedor tiene derec(o al resarci'iento de sus &astos ! a una pre1erencia especial sobre los bienes recuperados, que deter'ina el 0ue5 entre la tercera ! la d8ci'a parte del producido de 8stos, con l'ite en el 'onto de su cr8dito.
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I" #cci0n iniciada ,or los acreedores 3" Introducci0n En el supuesto de que la accin sea iniciada por un acreedor, luego del correspondiente emplazamiento al funcionario concursal, la normativa aclara que no puede pedir el beneficio de litigar sin gastos y, a pedido de parte y en cualquier estado del #uicio, el #uez puede pedir que el tercero afiance las eventuales costas del proceso a cuyo efecto las estimar provisionalmente, de conformidad con el 6H p rr., art. 16A, L-G. *i no se presta la caucin, la ley establece una dr stica sancin; el desistimiento del #uicio con costas al accionante. La /nica diferencia es que el acreedor no requiere autorizacin, pues e#erce la accin a su costa. &" Intimaci0n El recaudo condicionante para el inicio de la accin por parte de los acreedores es la intimacin. *lo despu+s de transcurridos treinta das desde que haya intimado #udicialmente al sndico para que la inicie podr deducirla. Esta intimacin debe ser #udicial, atento a la ad#etivacin utilizada por la norma del art. 16A, 1H p rr., L-G. La duda se genera en torno al art. 16A, p rr. 5H, que no califica la intimacin requerida, marc ndose una diferencia terminolgica entre ambos supuestos. 'ero lo cierto es que debe ser #udicial. &s, el acreedor deber solicitar al #uez que emplace al sndico para que en el plazo de treinta das inicie la accin revocatoria concursal a que hace referencia el acreedor. El decreto a que se hace referencia deber ser notificado por c+dula. El plazo comenzar a correr desde el da siguiente a la recepcin de la referida comunicacin y se contar en das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=. El plazo caduca de pleno derecho <art. 6?5, inc. 1, L-G= y, por ende, una vez finalizado <sin que sea menester solicitar el decaimiento del derecho=, el acreedor deber iniciar directamente la accin. 4" #creedor interesado El texto legal exige que se trate de un acreedor interesado. Lo de interesado abunda. En efecto, si el inter+s se mide en abstracto cualquier acreedor tendr inter+s <ser interesado=, ya iniciando la accin acrecienta la posibilidad de cobro y, como premio, obtiene una preferencia especial. -onstituyen una excepcin aquellos acreedores que han cobrado de manera anticipada <aunque dentro del concurso= todo su cr+dito8 aunque, en este caso, ya no seran acreedores. *i el inter+s se mide en concreto, debe decirse que cualquier acreedor que pretenda iniciar la accin revocatoria hace presumir su inter+s. 'or ello, se considera sobreabundante la calificacin que se ha dado al acreedor. 5" Inicio a su costa La promocin de la accin por acreedor ser a su costa. (ale decir que todos los gastos y erogaciones #udiciales correr n por su cuenta y no del concurso. >bviamente que la excepcin a esta regla depende de la suerte del resultado del pleito de ineficacia. *i el #uez declara la ineficacia del acto, el acreedor tendr derecho al resarcimiento de sus gastos. &s lo establece el art. 16A, 3H p rr., L-G. *i el acreedor pierde el #uicio, deber soportar las costas como si se tratara de un proceso normal. >" Bene6icio de liti7ar sin 7astos El art. 16A, 6H p rr., L-G, establece textualmente que el acreedor que promueve la accin de ineficacia <relativa= no puede requerir beneficio de litigar sin gastos. Esta disposicin implica una restriccin en relacin al acreedor a los fines de procurar la inoponibilidad concursal. -abe preguntarse respecto de la constitucionalidad del precepto. 'or nuestra parte, consideramos que es inconstitucional. Dumerosos argumentos acompa!an nuestra posicin; si bien algo hemos atisbado con respecto a tal interrogante, pensamos que el beneficio est avalado constitucionalmente por una combinacin sint+tica derivada del principio de igualdad, de acceso a la #usticia y de la defensa en #uicio8 por el principio de acceso igualitario a la #usticia a los fines de defender sus derechos, para $todos% y sin discriminacin fundada en motivos econmicos. Bemos desarrollado largamente los fundamentos de la inconstitucionalidad en nuestra obra sobre ineficacia concursal. D" #6ian9amiento de las costas
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La L-G tambi+n incluye otra disposicin cuestionable. &s se establece la facultad del #uez para ordenar que el tercero afiance las eventuales costas del proceso, que deber estimar provisionalmente. *i la caucin no es prestada, el #uicio se tiene por desistido con costas al accionante. En esencia, este dispositivo no es m s que una excepcin de arraigo un tanto peculiar. Es discutible tal aditamento legislativo, ya que la excepcin no slo no se a#usta a los supuestos f cticos incluidos en las normativas procesales locales, sino que procura su procedencia de oficio. 'or suerte, la L-G lo ha incluido como un facultad <$ puede% = y no como un imperativo. 'or ello, de#a un cierto margen de discrecin al #uez para ordenar la caucin. *era conveniente que este afianzamiento "acorde con la analoga normativa con la excepcin de arraigo" se establezca en situaciones hipot+ticas similares. -aso contrario, puede hacerse cargar con un pesado requisito a un acreedor que slo procura un beneficio para el concurso <aun cuando tambi+n obtenga una preferencia real=. E" %re6erencia La norma ha establecido un beneficio para el acreedor que, habiendo iniciado la accin revocatoria <sea ordinaria o concursal=, ha obtenido la declaracin de ineficacia <art. 16A, 3H p rr., L-G=. &simismo, tiene derecho al resarcimiento de sus gastos. Esta preferencia <especial= ser sobre los bienes recuperados. *i es especial debe tener un asiento, y, aunque no sea un privilegio tpico, tiene fuertes parecidos. 'or otro lado, la norma se!ala que debe ser $sobre los bienes recuperados% . *i bien esta redaccin en algunos casos resultar a#ustada y correcta, no en todos los casos ser as. .especto del porcenta#e de la preferencia, cabe se!alar que debe ser determinada por el #uez. La L-G slo establece los lmites entre los cuales debe determinarse. 2ales lmites oscilan entre la tercera y la d+cima parte del producido de los bienes <o beneficio o equivalente dinerario= con un lmite m ximo fi#ado en el monto de su cr+dito. El art. 16A, 3H p rr., L-G, no establece un criterio para el #uez a los fines de la determinacin de ese porcenta#e. En este sentido muchos son los elementos que el iudex debe tener en cuenta. &s deber ponderar la naturaleza de la accin, el alcance, el resultado obtenido, el valor de los bienes procurando una cierta proporcin entre la actividad desarrollada y el monto de la preferencia. &unque no necesariamente deben tenerse en cuenta estos par metros. II" #cci0n ,auliana El 5H p rr. del art. 16A, acoge la posibilidad de que la accin revocatoria ordinaria yJo pauliana pueda ser intentada por el sndico y los acreedores. Las condiciones de e#ercicio para la accin est n reguladas en los arts. E76 y E75, --iv. La primera de las normas citadas puntualmente dispone que $'ara e#ercer esta accin es preciso; 1H Gue el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido8 6H Gue el per#uicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente8 5H Gue el cr+dito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor% . ,el texto legal se sigue que los presupuestos de la accin revocatoria son fundamentalmente dos; i= el da!o o per#uicio que el acto provoca al acreedor impidiendo el cobro de su cr+dito8 y ii= el consilium fraudis o nimo de defraudar. 3" -aAo e insolvencia La insolvencia es lo que constituye el eventus damni para el acreedor a trav+s del negocio fraudulento, tal como lo ense!an Felluscio y Oanonni. En esta inteligencia, el acto impugnado per#udica al acreedor porque provoca o agrava la insolvencia. El eventus damni es "ni m s ni menos" la insolvencia provocada o agravada por el negocio fraudulento, de manera tal que, como lo puntualiza el inc. 6 del art. E76, el per#uicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o que antes ya se hallase insolvente. ,e tal modo, se puede caracterizar el per#uicio que el acto provoca como una disminucin del patrimonio que impide al acreedor asegurar el cobro de su cr+dito. La doctrina civilista puntualiza que ello ocurre si el pasivo del deudor excede su activo. ,e lo dicho se sigue que el concepto de per#uicio en la accin revocatoria ordinaria es m s amplio que el que pretende sostener parte de la doctrina concursalista para la accin revocatoria concursal. En efecto, no se trata meramente de que el acto en s mismo sea per#udicial, sino que la disminucin del patrimonio impida al acreedor cobrar su acreencia. ,icho de otro modo, el concepto de per#uicio tiene directa relacin con la
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insolvencia y fundamentalmente con el desequilibrio patrimonial que hace que el deudor no pueda afrontar la totalidad de sus deudas. En esta lnea, es evidente que el negocio impugnable puede producir, provocar o agravar la insolvencia, pero en todos los casos debe estar presente el desequilibrio patrimonial, o sea, la insuficiencia del activo para afrontar el pasivo. ,e lo dicho se sigue que la teora civilista afirma que la insolvencia que fundamenta la accin pauliana no es sinnimo de la cesacin de pagos. La insolvencia supone carencia de bienes patrimoniales para que los acreedores, por medio de su e#ecucin, logren hacer efectivos sus cr+ditos. &" Fraude &dem s del per#uicio, la accin pauliana requiere el nimo de defraudar. &hora bien, en esta lnea deben puntualizarse dos situaciones diferenciadas; i= el denominado animus nocendi, modalidad del dolo o mala fe que significa que el acto se realiza a sabiendas y con intencin de da!ar, tal como lo establece el art. 1A?6, --iv.8 ii= el conocimiento de la insolvencia del deudor que permite inferir que tanto el deudor como el contratante conocen las consecuencias en per#uicio de los acreedores. En rigor, el criterio ob#etivo que infiere de la insolvencia del deudor el nimo de defraudar a los acreedores, no requiere la prueba del conocimiento que tiene el deudor de que el acto provoca o agrava su insolvencia, sino simplemente la demostracin de que en s mismo es per#udicial. La discusin no es en vano. ,esde un punto de vista $estrictamente sub#etivo% , el acreedor impugnante debera siempre probar el consilium fraudis o nimo de defraudar y per#udicar del deudor y del tercero. ,esde un punto de vista ob#etivo, basta acreditar, para la procedencia de la accin revocatoria, el estado de insolvencia o la relacin de causalidad que el acto tiene con dicho estado, ya sea facilit ndolo o provoc ndolo. El criterio adoptado por nuestro -digo -ivil es el ob#etivo. En efecto, el art. E7E, --iv., puntualmente dispone $El nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que le sean per#udiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude del deudor se presume tambi+n si en el momento de tratar con +l conoca su estado de insolvencia% . En una palabra, si bien es cierto que la accin pauliana tiene como fundamento el fraude del deudor, en caso de insolvencia, se establece una presuncin iuris tantum que obliga al deudor a acreditar su buena fe y al tercero a demostrar que no conoca el estado de insolvencia. ,e lo dicho se sigue que las condiciones de e#ercicio de la accin revocatoria pauliana en el caso de la quiebra, o me#or dicho, en un proceso concursal, no son m s gravosas que las de la accin revocatoria pauliana. (a de suyo que el tratamiento del consilium fraudis vara si el acto es a ttulo oneroso o gratuito. &s, el art. E7@ del -digo -ivil puntualmente establece que $*i la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores y que el tercero con el cual se haya contratado haya sido cmplice en el fraude% . >bviamente, si el deudor est en estado de insolvencia se establece la presuncin de que existe en el deudor en nimo de defraudar y que el tercero conoce el estado de cesacin de pagos, tal como lo manda el citado art. E7E, --iv. & su vez, si el acto del deudor es a ttulo gratuito puede ser revocado aun cuando aquel a quien sus bienes hubiesen pasado ignorase la insolvencia del deudor. ,e lo dicho se sigue que en los actos a ttulo gratuito la revocatoria pauliana funciona sin ninguna relacin con la existencia de fraude y basta el car cter per#udicial que nace intrnsecamente de la gratuidad del acto, lo que parifica esta situacin con las hiptesis del art. 11@, ley 63466. 4" Cr?dito de 6ec1a anterior al acto im,u7nado El inc. 5 del art. E76, --iv., requiere que la fecha del cr+dito del acreedor que acciona sea anterior al acto del deudor y ello por una razn elemental; los bienes ena#enados con anterioridad a la constitucin del cr+dito nunca formaron parte de la garanta de solvencia del acreedor, pues quien se oblig no era titular de ellos en dicha oportunidad. 5" #s,ectos ,rocesales" Com,etencia" Le7itimaci0n
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,el texto del art. 16A, L-G, surge la competencia del #uez concursal para entender en la accin pauliana una vez declarada la quiebra. Es cierto que la norma no lo puntualiza en forma expresa pero el giro lexicogr fico del 6H p rr. permite sostener esta posicin cuando puntualmente expresa que la accin regulada por los arts. E71 a E?6, --iv., slo puede ser intentada o continuada por los acreedores despu+s de haber intimado al sndico para que la inicie o prosiga. Es decir, la norma no slo legitima al sndico y a los acreedores, sino que introduce a la accin revocatoria pauliana entre las acciones recuperatorias del patrimonio su#eto a proceso concursal, por lo que parece una derivacin razonada que la competencia debe otorgarse al #uez de la quiebra. -on relacin a la legitimacin activa tambi+n se plantea el interrogante de si el sndico debe requerir la autorizacin de los acreedores que establece el art. 11E y si +stos tienen las limitaciones que circunscribe el art. 16A en orden a la prohibicin de requerir el beneficio de litigar sin gastos y la carga de arraigar las costas. En este aspecto, coincidimos con la doctrina que se pronuncia por la negativa. En efecto, no es un criterio hermen+utico aceptable extender analgicamente la exigencia de cargas optativas al e#ercicio de los derechos. El car cter excepcional del r+gimen no permite una interpretacin extensiva, ni analgica. La forma de incorporacin de la accin pauliana en el art. 16A, 6H p rr., permite concluir que el recaudo de la autorizacin no es pertinente para el e#ercicio de la accin de responsabilidad. En efecto, no existe precepto alguno que permita sostener la vigencia del r+gimen de autorizacin. >" Inte7raci0n de la litis con el ad2uirente La accin revocatoria exige, naturalmente, que la litis se trabe con aquel que adquiri del deudor, pues la inoponibilidad del negocio fraudulento respecto del acreedor per#udicado se hace valer, no slo contra el deudor insolvente, sino tambi+n contra su adquirente, y, eventualmente, terceros subadquirentes <arts. E7?, E7@ y E?A, --iv.=. III" %rescri,ci0n El actual art. 163, ley 63466, reproduce el vie#o texto del art. 16@, pero introduci+ndole dos enmiendas; el arranque del cmputo del plazo que corre desde la sentencia de quiebra y no desde su firmeza y su calificacin explcita como de caducidad. -abe recordar que ba#o la ley 1E441 se haban sostenido dos interpretaciones sobre el r+gimen de prescripcin de la accin pauliana; una, sostenida por - mara, Guintana )erreyra y 9iquel, postulaba que el plazo establecido en la ley concursal slo alcanzaba a la revocatoria concursal propiamente dicha, por lo que, la accin pauliana quedaba ba#o el r+gimen del art. 3A55, --iv., o sea, un a!o contado desde la celebracin del acto o desde su conocimiento por los acreedores8 la segunda posicin, sostenida por Raraguso y Rrillo, consideraba que el art. 16@, hoy art. 163, rega para la accin revocatoria concursal y para la pauliana. En la actualidad, .ibichini se inclina por la segunda de las interpretaciones, o sea, entiende que el art. 163 abarca en su plazo de caducidad ambas acciones. *in embargo, admite la plausibilidad de la tesis contraria, ya que, la calificacin del plazo fi#ado por el art. 163 como de caducidad lo diferencia del plazo prescriptivo del art. 3A55, --iv. & este criterio se suma Rrillo afirmando que el plazo previsto por el art. 163 es tanto para la revocatoria concursal como para la pauliana en la quiebra. 'or el contrario, .ivera se pronuncia en la actualidad por la vigencia del plazo del art. 3A55, --iv. I8" Bene6icio ,ara los acreedores El art. 16A, /ltimo p rrafo, L-G, otorga a los acreedores que accionan en caso de inercia de la sindicatura el derecho de un resarcimiento de sus gastos y una preferencia especial sobre los bienes recuperados que determine el #uez entre la tercera y la d+cima parte del producido de los bienes con lmite en el monto de su cr+dito.
Art. 1 1. Actos otor&ados durante un concurso preventivo. El pri'er p*rra1o del artculo 11- no es aplicable respecto de los actos de ad'inistraci%n ordinaria otor&ados durante la e)istencia de un concurso preventivo, ni respecto de los actos de ad'inistraci%n que e)cedan el &iro ordinario o de disposici%n otor&ados en el 'is'o perodo, o durante
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la etapa de cu'pli'iento del acuerdo con autori5aci%n 0udicial con1erida en los t8r'inos de los artculos 16 o "-, tercer p*rra1o. I" Ine6icacia de actos otor7ados durante un concurso ,reventivo La norma protege los actos realizados en el concurso preventivo y dispone que no son alcanzados por la accin revocatoria del art. 11E. 'or un lado, el texto legal tutela los actos de administracin ordinaria y, por el otro, tambi+n otorga proteccin a los actos de administracin extraordinaria o de disposicin, tambi+n otorgados durante el concurso preventivo, siempre que cuenten con la autorizacin #udicial reglada en el art. 17. La norma tambi+n extiende la proteccin al pedido de cumplimiento del acuerdo. -abe advertir que el concursado se encuentra sometido al r+gimen de contralor que establecen los arts. 14, 17 y 1? de la ley 63466, por lo que, cualquier acto que se hubiese cumplido en violacin de dicho r+gimen de vigilancia, ser ineficaz de pleno derecho respecto de los acreedores por imperio de lo normado por el art. 1? del texto legal. En una palabra, la inmunidad que regula el art. 161 lo es en relacin con la accin revocatoria concursal y siempre que se haya respetado el r+gimen de contralor especfico del concurso preventivo. ,e lo contrario, la sancin de ineficacia ser aplicable de pleno derecho, tal como se di#o supra, de conformidad con el art. 1?, ley 63466. En este sentido, es conocido el fallo $*afety *.&% en el que la - mara -omercial decidi la ineficacia de pleno derecho en los t+rminos de los arts. 17 y 1? de la ley 63466 de la decisin de una sociedad quebrada de no e#ercer el derecho de suscripcin preferente respecto del aumento de capital social de otra sociedad de la cual era socio. 2al como puntualiza Rrillo no resulta lgico que actos ineficaces realizados en la etapa de concurso preventivo tengan mayores garantas de inexpugnabilidad por el hecho de haberse decretado despu+s la quiebra del deudor. &dvi+rtase que el art. 1? contempla una ineficacia de pleno derecho y el art. 161 /nicamente determina que los actos descriptos en +l no resultan alcanzados por va del art. 11E. ,e esta manera, quedan armonizadas las normas que regulan el r+gimen de contralor en el concurso preventivo y el adecuado alcance que debe d rsele al art. 161.
Art. 1 . $a&o al acreedor peticionante de quiebra: presunci%n. Cuando el acreedor peticionante, lue&o de pro'ovida la petici%n de quiebra, recibiere cualquier bien en pa&o o daci%n en pa&o de un tercero para aplicar al cr8dito (ec(o valer en el e)pediente, se presu'e que se (an entre&ado ! recibido en 1avor de la &eneralidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro car*cter. /einte&ro. El acreedor debe reinte&rar al concurso lo recibido, pudiendo co'pel8rsele con intereses (asta la tasa 1i0ada en el artculo "6" del C%di&o de Co'ercio, en caso de resistencia in0usti1icada. I" Ine6icacia del ,a7o al acreedor ,eticionante de la 2uiebra El sentido de la norma es el de evitar que se viole el principio de igualdad de los acreedores y que se utilice el pedido de quiebra como instrumento compulsivo de cobro individual de los cr+ditos. La ley contempla el caso del pago del tercero, o sea, de alguien a#eno a la relacin creditoria, por lo cual la norma no se aplica cuando, por e#emplo, el pago lo realiza un fiador que, por su calidad y en su medida, est tambi+n obligado a +l, y que despu+s se subrogar en los derechos del acreedor <art. 6A6E, --iv.=, debiendo verificar posteriormente su cr+dito en la quiebra. La presuncin establecida en el art. 166 es iuris et de iure, ya que el conocimiento por parte del acreedor del estado de impotencia patrimonial de su deudor est demostrado por ser el peticionante de la quiebra. La norma no fi#a plazo alguno en que haya tenido que producirse el acto impugnable para poder declararlo inoponible pero, formando parte del sistema de inoponibilidad concursal en el perodo de sospecha, se refiere a ese lapso.
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&grega el art. 166, 6H p rr., que $el acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compel+rsele con intereses hasta la tasa fi#ada en el artculo 474 del -digo de -omercio, en caso de resistencia in#ustificada% . Es decir, el acreedor, beneficiario del pago, debe reintegrar al concurso todo lo recibido, como consecuencia de la inoponibilidad, y si se resiste in#ustificadamente, corresponder la aplicacin de intereses, cuya tasa determinar el #uez con aplicacin de las pautas dadas por el art. 474, --om.; $El deudor perseguido #udicialmente y que litigue sin razn valedera, ser condenado a pagar un inter+s de hasta dos veces y media del que cobren los bancos p/blicos, debiendo los #ueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya litigado el deudor% . La inoponibilidad debe declararse, y ser requerida por el sndico. La resolucin "que debe notificarse al acreedor personalmente o por c+dula" es apelable o recurrible por va incidental, por aplicacin analgica del art. 11@, in fine.
Art. 1 #. =noponibilidad ! acreedores de ran&o posterior. 9i en virtud de lo dispuesto por los artculos 118, 11- ! 1 6 resulta inoponible una (ipoteca o una prenda, los acreedores (ipotecarios o prendarios de ran&o posterior s%lo tienen prioridad sobre las su'as que reconoceran ese privile&io si los actos inoponibles (ubieran producido todos sus e1ectos. =n&resan al concurso las cantidades que (ubieran correspondido percibir al acreedor por los actos inoponibles, sin per0uicio de las restantes pre1erencias reconocidas. I" !:tensi0n del desa,oderamiento La declaracin de ineficacia de un cr+dito con garanta real no implica una me#ora de otros acreedores con igual derecho pero de grado posterior, sino que beneficia al resto de los acreedores concurrentes. La norma es clara al puntualizar que los acreedores privilegiados de rango posterior slo tienen prioridad sobre las sumas que reconoceran dichos privilegios si los actos inoponibles hubieran producido todos sus efectos y, en consecuencia, ingresan al concurso las cantidades que hubiera correspondido percibir al acreedor por dichos actos inoponibles. En una palabra, si sobre un automvil pesan dos prendas, en primer y segundo grado, por dos mil pesos cada una y es declarada ineficaz la primera de ellas, al repartirse el producto de la venta el acreedor prendario de segundo grado cobrar despu+s de que los importes que hubieran correspondido al acreedor prendario de primer grado se descuenten para sumarlos al activo general repartible. ,e todo lo dicho se sigue que la norma intenta proteger de esta forma a los acreedores quirografarios.
Art. 1 4. $la5os de e0ercicio. La declaraci%n prevista en el artculo 118, la inti'aci%n del artculo 1 ! la interposici%n de la acci%n en los casos de los artculos 11- ! 1 6 caducan a los tres >#) a;os contados desde la 1ec(a de la sentencia de quiebra. E)tensi%n del desapodera'iento. Los bienes que in&resen al concurso en virtud de lo dispuesto por los artculos 118 al 1 # quedan su0etos al desapodera'iento. I" %la9o de caducidad Boy, la norma establece un plazo de caducidad de tres a!os contados desde la fecha de la sentencia de quiebra y no desde que +sta hubiera quedado firme. El texto legal es realmente criticable en cuanto se advierte que la caducidad comienza a computarse cuando todava no est definido el perodo de sospecha. En efecto, para iniciar la accin revocatoria se requiere, adem s de la falencia, la determinacin $firme% de la sentencia que fi#a la fecha inicial de insolvencia, por lo que resulta una incongruencia legislativa que el plazo de caducidad se inicie cuando a/n no se ha podido incoar la accin.
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La doctrina ha criticado la norma; $La solucin es censurable, ya que, como hemos visto, para poder operar el sistema de inoponibilidad concursal se requiere resolucin firme que determine la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos, y es posible que entre la fecha de quiebra y la de esta resolucin transcurra un lapso muy prolongado, que puede llegar a impedir tal operatividad o por lo menos dificultarla. -onsideramos "con - mara" que en una prxima reforma legislativa debiera normarse que el plazo en cuestin corra desde la fecha que queda firme la resolucin que determina el da de inicio de la impotencia patrimonial% . &s, basta que el fallido <o alg/n tercero "propio interesado"= discuta la fecha de cesacin de pagos, incidente el incidente <valga la redundancia= y apele con efecto suspensivo <arts. 11? y 6?5, inc. 3, L-G=, para que la determinacin firme de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos se prolongue a/n con posterioridad al plazo de caducidad. En una palabra; con slo dilatar la fi#acin de tal fecha, se esfuman muchas de las acciones de recomposicin patrimonial. 'or otro lado, atento a que la caducidad <ahora expresa por ley= no se suspende, no se encuentra solucin lgica al problema. *in dudas que no puede ser nunca el sentido de una norma <o de un plazo= que inicie cuando ya est+ vencido. 'or ello, y aun cuando el plazo estuviese vencido una vez que se determine la fecha inicial del estado cesante de pagos, pensamos que el #uez "como director del proceso <art. 6?3, L-G=" y fund ndose en el vaco legal en este sentido, deber arbitrar un plazo para el inicio de las referidas acciones, habilitando analgicamente el art. 5E@A del -digo -ivil.
Secci0n I8 $ !6ectos 7enerales sobre relaciones <ur)dicas ,ree:istentes Art. 1 ". $rincipio &eneral. <eclarada la quiebra, todos los acreedores quedan so'etidos a las disposiciones de esta le! ! s%lo pueden e0ercitar sus derec(os sobre los bienes desapoderados en la 1or'a prevista en la 'is'a. Cuedan co'prendidos los acreedores condicionales, incluso aquellos cu!a acci%n respecto del 1allido queda e)pedita lue&o de e)cusi%n o cualquier otro acto previo contra el deudor principal. I" !6ectos de la 2uiebra sobre las relaciones <ur)dicas ,ree:istentes -omo se!ala .ivera la quiebra produce el efecto de un prisma que descompone todas las relaciones #urdicas patrimoniales de que el quebrado es titular a la fecha de la sentencia, pues todas ellas son afectadas por la declaracin de insolvencia. 3" %rinci,io 7eneral El art. 164 establece un principio general aplicable a todo proceso concursal que debiera estar ubicado en la parte general a rengln seguido del art. 5. En efecto, la norma aludida puntualiza que declarada la quiebra todos los acreedores quedan sometidos a la ley concursal y slo pueden hacer valer sus derechos en la forma prevista en dicha legislacin. La afirmacin precedente es absolutamente v lida tambi+n en el concurso preventivo donde podemos reiterar que abierto dicho proceso todos los acreedores quedan sometidos al sistema legislativo reglado en la ley 63466. El art. 164 se limita a ratificar el principio de la concursalidad, que implica la universalidad de la masa pasiva y la consiguiente convocacin de todos los acreedores del deudor, sustituyendo las acciones singulares por la participacin en la e#ecucin colectiva, como /nica alternativa de la efectivizacin de sus cr+ditos, en funcin de la directriz de la igualdad de trato en la quiebra. En esta lnea, resulta conveniente recordar lo expresado al comentar el art. 56 sobre la concursalidad como caracterstica tpica de este tipo de procedimiento universal, por lo que remitimos a lo rese!ado supra respecto del procedimiento de verificacin y de las caractersticas procesales del concurso. -abe agregar que dicha caracterstica desemboca en la colectividad propia del #uicio concursal, donde los acreedores e#ercen su accin e#ecutiva colectiva sobre el patrimonio del fallido, pero teniendo siempre presente la especial configuracin de oficio de la quiebra; esa caracterstica que implica que los rganos concursales se estructuran entre medio del deudor y los acreedores. &" %autas concursales
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La regla del sometimiento de todos los acreedores a la ley concursal implica que ellos no pueden agredir directamente el patrimonio del deudor, sino que deben respetarse las siguientes pautas; i= Gue todos los bienes quedan sometidos al desapoderamiento <arts. 1A? y 1A@=, y ser n liquidados de conformidad con el procedimiento establecido en los arts. 6A5 y ss., L-G. ii= El impulso del tribunal y la actuacin del sndico, en la medida indicada en la ley, caracterizan el procedimiento concursal, por lo que el deudor y los acreedores, partes o interesados en sentido sustancial, ven limitada su participacin formal a los lmites que les impone la ley concursal. iii= El fallido pierde la legitimacin en las cuestiones referidas a los bienes desapoderados y la conserva en el proceso de verificacin, que es el determinante de la masa pasiva. iv= Los acreedores son sustituidos como impulsores del proceso, el que en gran medida queda en poder de la sindicatura, aunque tambi+n tienen plena participacin en la verificacin y en otros aspectos puntuales que marca expresamente la ley <aunque referidos fundamentalmente a cuestiones incidentales=. 2al como expresa .ouillon, el art. 164 concreta la expresin sub#etiva del principio concursal de la universalidad patrimonial pasiva, o sea, confirma la convocacin a todos los acreedores. -omo dice el autor citado, el p rrafo segundo se refiere a todos los acreedores eventuales, es decir, aquellos que tienen alguna condicin pendiente o circunstancia a/n no cumplida que impiden el e#ercicio actual de su derecho.
Art. 1 6. 4eri1icaci%n: obli&atoriedad. 7odos los acreedores deben solicitar la veri1icaci%n de sus cr8ditos ! pre1erencias en la 1or'a prevista por el artculo 66, salvo disposici%n e)presa de esta le!. Cr8ditos prendarios o (ipotecarios. 9in per0uicio del cu'pli'iento oportuno de esa car&a, los acreedores con (ipoteca, prenda o &aranti5ados con Earrant, pueden recla'ar en cualquier tie'po el pa&o 'ediante la reali5aci%n de la cosa sobre la que recae el privile&io, previa co'probaci%n de sus ttulos en la 1or'a indicada por el artculo 6- ! 1ian5a de acreedor de 'e0or derec(o. Los sndicos pueden requerir autori5aci%n al 0ue5 para pa&ar nte&ra'ente el cr8dito prendario o (ipotecario e0ecutado por el acreedor con 1ondos lquidos e)istentes en el e)pediente, cuando la conservaci%n del bien i'porte un bene1icio evidente para los acreedores. A tales 1ines puede autori5*rsele a constituir otra &aranta o disponer la venta de otros bienes. I" 8eri6icaci0n: obli7atoriedad El art. 167 establece la carga de verificacin de todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la quiebra mediante la remisin al art. 6AA que es una mera reproduccin de los arts. 56 y ss. 'or ello, cabe remitirse al comentario de esos artculos. La convocacin que realiza el art. 56, como as tambi+n el art. 167, se dirige a $todos% los acreedores del deudor, sin excepcin de ninguna naturaleza. 'or ello, la expresin $todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes% , que contiene la norma aludida, es definitoria y no permite distingo de ninguna naturaleza. 'or ello, la verificacin incumbe a todos los acreedores. En este sentido, la ley no diferencia "salvo peque!as excepciones" seg/n se trate de acreedores "o m s bien cr+ditos" civiles, comerciales o laborales8 de plazo vencido, pendiente de plazo o su#eto a condicin8 lquido o ilquido. En una palabra; no se discrimina seg/n se trate de cr+ditos provenientes de obligaciones de dar, hacer o no hacer. II" !:ce,ciones a la car7a de la veri6icaci0n ordinaria La verificacin es un proceso $necesario% , ya que todos aquellos que pretendan participar del proceso concursal deben acudir a esta va procesal. El hecho de que existan excepciones no le quita tal car cter. En este sentido, el art. 167, L-G, contempla expresamente la posibilidad de excepciones al procedimiento tpicamente previsto en el art. 6AA de la ley falimentaria. En su primer p rrafo se!ala que todos deben solicitar la verificacin $salvo disposicin expresa de esta ley% . La ley admite, entonces, excepciones al principio general. Do deben peticionar la ordinaria verificacin del cr+dito los siguientes acreedores;
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i= cr+ditos de pronto pago8 ii= cr+ditos con garanta real con derecho a remate no #udicial8 iii= acreedores por causa de expropiacin y familia8 iv= gastos de conservacin y de #usticia8 v= contratos con prestaciones pendientes. III" Las 7arant)as reales El segundo apartado del art. 167 establece el derecho que tienen los acreedores con garantas reales de reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio, remitiendo al concurso especial reglado en el art. 6AE, L-G. ,e lo dicho se sigue que contrariamente a lo que sucede en el concurso preventivo los acreedores con garantas reales no pueden proseguir la e#ecucin singular, sino que, no solamente tienen la carga de verificar, sino tambi+n deben hacer valer sus derechos en el proceso falimentario. I8" Concurso es,ecial en la 2uiebra ,e la integracin de los arts. 167 y 6AE del estatuto falimentario surge que los acreedores titulares de cr+dito con $garanta real% est n legitimados para requerir la formacin de concurso especial, o sea la liquidacin anticipada de la cosa gravada. La actual formulacin legal es m s acertada que la de la ley anterior y utiliza un giro lexicogr fico omnicomprensivo de todo acreedor al que le asista un derecho real de garanta. En primer lugar, debemos citar a los acreedores hipotecarios, de conformidad con el texto del art. 5E5@, --iv., que dispone $los acreedores hipotecarios no est n obligados a esperar las resultas del concurso general para proceder a e#ercer sus acciones contra las respectivas fincas...% . Este concurso particular, como lo denomina el -digo -ivil, constituye una especial proteccin para los acreedores hipotecarios que pueden hacer efectivo sus cr+ditos, permiti+ndoles separar del proceso general los bienes afectados al privilegio, tal como lo pone de relieve Rames. El art. 5E5@, --iv., responde a la misma inteligencia que el art. 6AE, ley 63466, y esto se pone de relieve al leer la opinin de la doctrina civilista sobre la hermen+utica de la norma en cuestin. En efecto, los civilistas expresan que $la disposicin se refiere a la situacin del acreedor hipotecario frente a la que creara la insolvencia de su deudor en relacin al cobro de su cr+dito y, por lo tanto, reitera el concepto que aqu+l no necesita esperar el resultado del concurso general que normalmente es siempre de tr mite largo y duradero, permiti+ndosele iniciar la accin hipotecaria de inmediato, pero, a la vez, lo responsabiliza respecto de los cr+ditos de privilegio superior al suyo y de la suma que pudiera quedar como saldo despu+s de haber sido subastados los inmuebles hipotecados, exigi+ndoseles que procedan a prestar fianza suficientes de pagar aqu+llos y tambi+n de depositar los saldos una vez cubiertos sus cr+ditos y accesorios% . En segundo lugar, se encuentran los acreedores prendarios comunes del art. 4@4, --om., que est n incluidos en la enumeracin del art. 6AE, L-G. En este mismo orden encontramos a los otros acreedores prendarios, de acuerdo a la Ley de 'renda con .egistro, seg/n ley 16E76 <t.o. dec. @E?J1EE4=, que en su art. 53 dispone que la iniciacin del #uicio de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende. En tercer lugar, corresponde citar a la hipoteca y la prenda naval de conformidad con la ley 6AAE3, o sea, la Ley de Davegacin, que regula el concurso especial del buque afectado con hipoteca o prenda <arts. 3EE y 413 del cuerpo legal citado=. Los acreedores garantizados con Uarrants tienen, de acuerdo con el art. 1@ de la ley E735, el derecho de vender la cosa por falta de pago "el que no se suspende por quiebra, incapacidad o muerte del deudor" y su producido ser afectado al pago del cr+dito correspondiente. &simismo, de acuerdo con el dispositivo del art. 146, inc. 1, L-G, les asiste el derecho a solicitar concurso especial a los acreedores titulares de obligaciones negociables o debenturistas.
Art. 1 7. $restaciones no dinerarias. Los acreedores de prestaciones no dinerarias, de las contradas en 'oneda e)tran0era o aquellos cu!o cr8dito en dinero deba calcularse con relaci%n a otros bienes, concurren a la quiebra por el valor de
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sus cr8ditos en 'oneda de curso le&al en la /ep:blica Ar&entina, calculado a la 1ec(a de la declaraci%n o, a opci%n del acreedor, a la del venci'iento, si 8ste 1uere anterior. I" Conversi0n de las obli7aciones no dinerarias y en moneda e:tran<era Las deudas no dinerarias est n sometidas en la quiebra al sistema de conversin reglado en el art. 1E para el concurso preventivo, con la diferencia de que la conversin del cr+dito no dinerario es definitiva a todos los efectos de la quiebra. La ley se refiere a; i= prestaciones no dinerarias, como pueden ser las obligaciones de hacer, de no hacer o de dar cosas que no sean dinero8 ii= los cr+ditos en moneda extran#era8 iii= los cr+ditos cuyo valor debe determinarse en relacin con otros bienes, o sea, la cl usula de valor producto que permite establecer el valor de una prestacin, de conformidad a su cotizacin en el mercado <arts. 1545, --iv., y 34@, --om.=. La conversin se hace a la fecha de la quiebra o, a opcin del acreedor, a la del vencimiento de la obligacin anterior a la quiebra. -abe ratificar que en la quiebra la conversin de las obligaciones en moneda extran#era es definitiva "a diferencia del concurso preventivo, donde ella es al solo fin del c lculo del pasivo y del cmputo de las mayoras" y se refle#a en el correspondiente proyecto de distribucin a los fines del pago del dividendo <arts. 61@ y 661, L-G=. En una palabra, la liquidacin falencial establece lo que ha sido denominado por la doctrina la $moneda de quiebra /nica% a los efectos de poder realizar el reparto del producido de los bienes.
Art. 1 8. 4enci'iento de pla5os. Las obli&aciones del 1allido pendientes de pla5o se consideran vencidas de pleno derec(o en la 1ec(a de la sentencia de quiebra. <escuentos de intereses. 9i el cr8dito que no deven&a intereses es pa&ado total o parcial'ente antes del pla5o 1i0ado se&:n el ttulo, deben deducirse los intereses le&ales por el lapso que anticipa su pa&o. I" 8encimiento del ,la9o El artculo establece el principio general de que la quiebra produce el vencimiento de todos los plazos de las obligaciones del fallido. *e ha polemizado si esta directriz del proceso falencial tambi+n resulta aplicable en materia de concurso preventivo en funcin del art. 4?6, --iv., que establece que el deudor constituido en insolvencia y los que lo representen no pueden reclamar el plazo para el cumplimiento de la obligacin. &s, .ivera entiende que en el concurso preventivo no se produce la caducidad de los plazos, ya que no existe norma especfica que la prevea y que la interpretacin de los arts. 4?6 y ?45, --iv., no puede aplicarse en esta alternativa preventiva. En rigor, la cuestin es opinable y puede afirmarse que estamos frente a un principio general en materia concursal que permite la cristalizacin de la masa pasiva con la finalidad de determinar la concurrencia de los acreedores en un pie de igualdad sobre la prenda com/n del patrimonio del deudor. En una palabra, si alguna duda puede caber en orden a la vigencia de este principio en el concurso preventivo, +sta queda despe#ada con motivo de la convocacin de todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin concursal al proceso verificatorio. La diferencia entre el concurso preventivo y la quiebra se produce reci+n luego de la apertura del remedio preventivo yJo de la declaracin de la quiebra, ya que, en el primer caso, al continuarse con la actividad empresaria, puede interesar al deudor la conservacin del plazo y, por ende, puede continuar pagando, siempre ba#o el r+gimen de contralor y autorizacin de los arts. 14 y 17, L-G, para un me#or reordenamiento de la situacin econmica.
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La afirmacin precedente se ratifica en la quiebra cuando se advierte que el art. 1E4 excepciona del vencimiento a los cr+ditos con garantas reales si el sndico satisface las obligaciones posteriores en tiempo debido. II" -escuento de intereses El segundo p rrafo del art. 16@ establece que si el cr+dito no devenga intereses y es pagado total o parcialmente antes del plazo, deben deducirse los intereses. En este aspecto, la disposicin es sumamente clara, la deduccin slo corresponde si el cr+dito es efectivamente pagado, total o parcialmente antes del plazo convencional. ,e lo dicho se sigue que la sola circunstancia del vencimiento del plazo, legalmente anticipado a la fecha de la sentencia de quiebra, no es suficiente para causar la deduccin. &s, .ouillon destaca que el artculo contempla un supuesto poco frecuente y es que el acreedor cobre en la quiebra antes del plazo original emergente del ttulo. En este caso, corresponde que se descuenten los intereses legales a la tasa bancaria ordinaria para las operaciones de descuento <art. 474, --om.=, por el tiempo en que se ha adelantado el pago.
Art. 1 -. 9uspensi%n de intereses. La declaraci%n de quiebra suspende el curso de intereses de todo tipo. 9in e'bar&o, los co'pensatorios deven&ados con posterioridad que correspondan a cr8ditos a'parados por &arantas reales pueden ser percibidos (asta el l'ite del producido del bien &ravado despu8s de pa&adas las costas, los intereses pre1eridos anteriores a la quiebra ! el capital. I" Sus,ensi0n de intereses La declaracin de quiebra produce la suspensin del devengamiento de intereses de las deudas del fallido. :stas cristalizan su importe a la fecha de la sentencia. La suspensin se refiere a todo tipo de cr+ditos, incluso los laborales y los privilegiados y tambi+n quedan carentes de sustento los recargos o multas que puedan corresponder a cierto tipo de cr+ditos, como los impositivos o previsionales. Do puede aplicarse ning/n r+dito o penalidad o sancin por el incumplimiento del deudor, ya que la quiebra no da lugar a resarcimiento alguno, de conformidad con el art. 136, in fine, L-G. Los arts. 16@ y 16E, L-G, consideran el vencimiento de los plazos por la declaracin de la quiebra y la cristalizacin de la masa pasiva mediante la suspensin del curso de intereses, respectivamente. ,e este modo, el vencimiento de los plazos y la cristalizacin de los cr+ditos permiten la vigencia del principio de igualdad, que equipara todas las relaciones creditorias a la fecha de la declaracin de la quiebra, con el ob#eto de poder determinar la concurrencia a la liquidacin y el correspondiente dividendo concursal, respetando la pars condicio, cuya vigencia se mantiene inclume a la quiebra. II" !:ce,ciones El segundo p rrafo del art. 16E exime de la suspensin a los intereses compensatorios que correspondan a cr+ditos amparados por garantas reales hasta el lmite del producido del bien gravado despu+s de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a las costas y el capital. En esta lnea, cabe advertir que la quiebra s produce la suspensin de los intereses punitorios y que si los intereses compensatorios no alcanzan a ser satisfechos con el producido del bien, total o parcialmente no se transforman en un cr+dito quirografario, sino que se extinguen. La extensin del privilegio comprende el siguiente orden; las costas, todos los intereses por dos a!os anteriores a la quiebra, y los compensatorios posteriores con la limitacin del producido de la cosa asiento del privilegio <art. 167= e#ecutado por la va del art. 6AE o no. El beneficio incluye no slo la hipoteca y la prenda, sino tambi+n los Uarrants, debentures y obligaciones negociables con garanta flotante, que en esta cuestin est n asimilados a la prenda y la hipoteca.
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III" Cr?ditos laborales *in per#uicio de remitirnos a lo se!alado al comentar el art. 1E, L-G, cabe se!alar que el plenario $Excursionistas% no fue dictado literalmente en un proceso de quiebra sino en un concurso preventivo. 'or ello, y en contravencin a la filosofa que motiv el plenario, existen precedentes que se!alan que el plenario resulta inaplicable a la quiebra.
Art. 1#6. Co'pensaci%n. La co'pensaci%n s%lo se produce cuando se (a operado antes de la declaraci%n de la quiebra. I" Com,ensaci0n La compensacin legal slo tiene efecto si se ha operado antes de la declaracin de la quiebra, ya que, como medio de extincin de las obligaciones, slo se produce cuando coexisten obligaciones recprocas que sean lquidas, exigibles y expeditas <arts. @1E y @66, --iv.=. En este sentido, cabe recordar que el art. @1@, --iv., al regular este modo de extincin de las obligaciones, expresa que tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, re/nen la calidad de deudor y acreedor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda, siendo exigencia legal <art. @1E del mismo cuerpo legal= que ambas sean lquidas, exigibles y de plazo vencido. La ley concursal mantiene la solucin del -digo -ivil al disponer que operada la compensacin antes de la falencia, +sta produce todos sus efectos de pleno derecho y es invocable aun despu+s de declarada la quiebra. (a de suyo entonces que si alguno de los cr+ditos es de vencimiento posterior a la quiebra o no se dan algunos de los recaudos exigidos por la legislacin civil, la compensacin no se opera y el contratante in bonis debe cumplir su obligacin y, en su caso, verificar su cr+dito.
Art. 1#1. <erec(o de retenci%n. La quiebra suspende el e0ercicio del derec(o de retenci%n sobre bienes susceptibles de desapodera'iento, los que deben entre&arse al sndico, sin per0uicio del privile&io dispuesto por el artculo 41, inciso ". Cesada la quiebra antes de la ena0enaci%n del bien contin:a el e0ercicio del derec(o de retenci%n, debi8ndose restituir los bienes al acreedor, a costa del deudor. I" -erec1o de retenci0n El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa a#ena para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es debido en razn de la misma cosa <art. 5E5E, --iv.=. La norma suspende el e#ercicio de este derecho y acuerda un privilegio especial al acreedor que poda e#ercer esta facultad, de conformidad al art. 631, inc. 4, L-G. En consecuencia, la cosa retenida debe entregarse al sndico y el bien cae dentro del desapoderamiento a los fines de la liquidacin. La situacin es diferente a la alternativa del concurso preventivo, donde se mantiene la facultad del retenedor y la /nica alternativa del concursado es solicitar la sustitucin por una garanta adecuada, de conformidad con los arts. 5E35, --iv., y 1?, L-G. *i la quiebra cesa antes de que se haya ena#enado el bien, ya sea por la conversin en concurso preventivo o por cualquier otro modo de conclusin, la cosa debe ser restituida al retenedor.
Art. 1# . Auero de atracci%n. La declaraci%n de quiebra atrae al 0u5&ado en el que ella tra'ita, todas las acciones 0udiciales iniciadas contra el 1allido por las que se recla'en derec(os patri'oniales. 9alvo las e0ecuciones de
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cr8ditos con &arantas reales, quedan e)ceptuados de este principio los casos indicados en el artculo 1, inc. 1 a # ba0o el r8&i'en all previsto. El tr*'ite de los 0uicios atrados se suspende cuando la sentencia de quiebra del de'andado se (alle 1ir'e? (asta entonces se prosi&ue con el sndico, sin que puedan reali5arse actos de e0ecuci%n 1or5ada. >7e)to re1or'ado por la le! 6686.) I" Fuero de atracci0n El art. 156 establece como principio general que la quiebra atrae al #uzgado del concurso todos los #uicios de contenido patrimonial que se diri#an en contra del fallido, otorgando al fuero de atraccin mayor amplitud que la reglada por el art. 61 para el concurso preventivo. La atraccin opera desde la fecha de la sentencia de declaracin de quiebra, mas la suspensin de los #uicios alcanzados, al igual que el anterior r+gimen falimentario, se produce desde que dicha sentencia se halle firme, hasta ese momento contin/an con intervencin del sndico, sin que puedan realizarse actos de e#ecucin forzada. &dvi+rtase que el fuero de atraccin opera aunque la sentencia de quiebra no est+ firme y los #uicios atrados se contin/an tramitando con el sndico, sin que puedan realizarse actos de e#ecucin forzada. .esultan alcanzados por el fuero de atraccin todos los #uicios de contenido patrimonial en los que el fallido revista la calidad de demandado, salvo las excepciones expresamente previstas en la ley concursal. Guedan incluidos en esta regla los procesos de e#ecucin de garantas reales, los que no pueden continuarse ni pueden deducirse nuevas acciones como en el caso del concurso preventivo, sino que son sustituidos por el procedimiento del concurso especial del art. 6AE, previa fianza para acreedor de me#or derecho. II" !:ce,ciones al 6uero de atracci0n .emitimos a lo se!alado en el art. 61, L-G. ,e todas formas, cabe aclarar que los #uicios de e#ecucin de garantas reales <hipotecas y prendas= se suspenden y no se liberan el esquema verificatorio. 2ienen, para su cobro, una doble opcin; <i= concurso especial <regulado por los arts. 167 y 6AE, L-G=8 <ii= esperar la liquidacin general de los bienes, para poder percibir su acreencia.
Art. 1##. Aallido code'andado. Cuando el 1allido sea code'andado, el actor puede optar por continuar el 0uicio ante el tribunal de su radicaci%n ori&inaria, desistiendo de la de'anda contra aqu8l sin que quede obli&ado por costas ! sin per0uicio de solicitar la veri1icaci%n de su cr8dito. E)istiendo un litisconsorcio pasivo necesario en el que el 1allido sea de'andado, el 0uicio debe prose&uir ante el tribunal ori&inario, continuando el tr*'ite con intervenci%n del sndico a cu!o e1ecto podr* e)tender poder a letrados que lo representen ! cu!a re'uneraci%n se re&ir* por lo establecido en el artculo 1. El acreedor debe requerir veri1icaci%n despu8s de obtenida sentencia. 9i una entidad ase&uradora (ubiera sido citada en &aranta ! se (ubiera dispuesto su liquidaci%n de con1or'idad a lo establecido en la le! 66-1, el proceso continuar* ante el tribunal ori&inario, con intervenci%n del liquidador de la entidad o de un apoderado desi&nado al e1ecto. La sentencia podr* e0ecutarse contra las otras partes intervinientes en el proceso que resultaren condenadas a su cu'pli'iento, sin per0uicio de solicitarse la veri1icaci%n del cr8dito ante el 0ue5 que interven&a en el proceso de liquidaci%n. I" Situaciones es,eciales: litisconsorcios En su art. 155 la ley concursal regula los particulares efectos que la declaracin de quiebra produce sobre los procesos de contenido patrimonial en los cuales el fallido reviste la calidad de codemandado con otros su#etos, constituyendo lo que procesalmente se instituye como litisconsorcio pasivo. Do es nuestra intencin profundizar sobre esta figura procesal, pero resulta conveniente rese!ar que se entiende por litisconsorcio a la relacin procesal que se desarrolla con la presencia de uno o varios su#etos que no obstante actuar con#untamente, lo hacen en forma autnoma, es decir, independientemente los unos
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de los otros, singularizado por las notas de; i= unidad de relacin #urdica8 ii= autonoma de los su#etos procesales. I dentro de la tradicional clasificacin del litisconsorcio en activo y pasivo, seg/n que la pluralidad sub#etiva se plantee en la posicin actora o demandada, el art. 155 regula el litisconsorcio pasivo en sus dos grandes categoras de voluntario o facultativo y necesario8 entendiendo por el primero aquel que dimana de la voluntad misma del actor, quien puede reunir en un solo proceso pretensiones que podra reclamar en #uicios separados, cuando las acciones son conexas por la causa, entendiendo por tal el hecho que las origina o el ttulo del cual dependen8 o por el ob#eto8 y por necesario aquel que proviene de una exigencia expresa de la ley o de la naturaleza de la controversia que impone que la decisin no puede pronunciarse v lidamente sino respecto de varias partes. > dicho de otra manera, y citando a 'alacio, $el litisconsorcio necesario procede siempre que por hallarse en tela de #uicio una relacin o estado #urdico que es com/n o indivisible con respecto a una pluralidad de su#etos, su modificacin, constitucin o extincin no tolera un pronunciamiento por separado y slo puede lograrse mediante un pronunciamiento #udicial /nico para todos los litisconsortes% . *entados los lineamientos del instituto procesal referenciado, corresponde analizar el tratamiento que del mismo hace la ley concursal. 3" Litisconsorcio ,asivo voluntario El art. 155, L-G, en su primera parte regula el litisconsorcio pasivo voluntario en los siguientes t+rminos; $-uando el fallido sea codemandado, el actor puede optar por continuar el #uicio ante el tribunal de su radicacin originaria, desistiendo de la demanda contra aqu+l sin que quede obligado por costas y sin per#uicio de solicitar la verificacin de su cr+dito% . Es decir que frente a los procesos litisconsorciales alcanzados por el fuero de atraccin del art. 156, la ley concursal autoriza al actor a desistir de su demanda contra el fallido y mantener el #uicio ante el tribunal originario contra los codemandados no fallidos, eximi+ndolo de pagar costas por tal desistimiento. 'or otra parte, como no se trata del desistimiento del derecho sino de la accin, el actor puede concurrir a la quiebra del codemandado fallido a solicitar la verificacin de su cr+dito. La actual exclusin de los litis necesarios torna procedente una interpretacin de congruencia pues no se advierte el fundamento de atraccin de un $consorcio facultativo% . En efecto, as como se ha excluido a los $necesarios% para respetar el #uez natural, similar solucin debera entenderse cuando la relacin litisconsorcial es facultativa. &s el primer p rrafo del art. 155 aparece incoherente y anacrnico. &" Litisconsorcio ,asivo necesario La segunda parte del art. 155, L-G, regula el litisconsorcio pasivo necesario en los siguientes t+rminos; $Existiendo un litisconsorcio pasivo necesario en el que el fallido sea demandado, el #uicio debe proseguir ante el tribunal originario, continuando el tr mite con intervencin del sndico a cuyo efecto podr extender poder a letrados que lo representen y cuya remuneracin se regir por lo establecido en el art. 61. El acreedor debe requerir verificacin despu+s de obtenida sentencia% . -omo se observa, el fuero de atraccin en esta hiptesis resulta excluido, y ello en razn de la naturaleza del litisconsorcio necesario, en donde, como di#+ramos supra, por hallarse en tela de #uicio una relacin o estado #urdico que es com/n o indivisible con respecto a una pluralidad de su#etos, su modificacin, constitucin o extincin no tolera un pronunciamiento por separado y slo puede lograrse mediante un pronunciamiento #udicial /nico para todos los litisconsortes. En cuanto al tratamiento que merece el #uicio atrado, el nuevo texto establece que contin/a ante el #uez originario con intervencin de la sindicatura, en virtud de la p+rdida de legitimacin procesal del fallido en los t+rminos del art. 11A, L-G. .ecada la sentencia, si +sta resultare condenatoria para el fallido, el actor que pretenda participar del dividendo falencial deber pedir la verificacin del cr+dito ante el #uez de la quiebra. La solucin es similar a la dispuesta en los arts. 61 y 47 para los procesos excluidos del fuero de atraccin en el concurso preventivo. II" Com,aA)as ase7uradoras en li2uidaci0n >tra excepcin al fuero de atraccin es la prevista en el art. 155, 5H p rr., L-G en el supuesto de compa!as de seguros en proceso de liquidacin, pues no se aplican las normas de atraccin "de su quiebra" cuando es citada en garanta, ni se hace necesario desistir <art. 155= contra ella, prosiguiendo el proceso ante el tribunal originario, con intervencin del liquidador de la entidad aseguradora y sin per#uicio de la oportuna verificacin del cr+dito ante el #uez de la liquidacin.
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Esta solucin es fruto de la #urisprudencia, que advirti la inconveniencia de la atraccin en estos #uicios donde terceros quedaban atrapados en la quiebra de la aseguradora. La liquidacin #udicial de una entidad aseguradora conforme con el r+gimen de la ley 6AAE1 equivale a la quiebra en m/ltiples aspectos y efectos8 entre ellos, el fuero de atraccin de los #uicios de contenido patrimonial seguidos contra la compa!a de seguros demandada. 'ero en el caso de que la compa!a de seguros no resultare demandada, sino citada en garanta en #uicio seguido contra un asegurado, no opera el fuero de atraccin de la liquidacin #udicial de la compa!a. El proceso continuar ante el #uez natural, con intervencin de la liquidadora <*uperintendencia de *eguros de la Dacin=, quien puede delegar tal facultad. Pna vez recada la sentencia, si +sta resultare condenatoria, podr e#ecutarse contra los demandados no fallidos, y si se pretende efectivizar la condena contra la citada en garanta, debe procederse a la verificacin del cr+dito ante el #uez que intervenga en el proceso liquidatorio.
Art. 1#4. Cl*usula co'pro'isoria. La declaraci%n de quiebra produce la inaplicabilidad de las cl*usulas co'pro'isorias pactadas con el deudor, salvo que antes de dictada la sentencia se (ubiere constituido el tribunal de *rbitros o arbitradores. El 0ue5 puede autori5ar al sndico para que en casos particulares pacte la cl*usula co'pro'isoria o ad'ita la 1or'aci%n de tribunal de *rbitros o arbitradores. I" #rbitra<e La nueva ley, en su art. 153, siguiendo los lineamientos de su antecesora, o sea del art. 15@ de la ley 1E441, declara ineficaz la cl usula compromisoria una vez dictada la sentencia de quiebra. &hora bien, la norma de#a a salvo los arbitra#es en donde a la fecha de la declaracin falencial se hubiera constituido el tribunal de rbitros o arbitradores. La doctrina cuestiona la amplitud de la norma en favor del arbitra#e, pues no se advierte el motivo del tratamiento diferencial entre la atraccin de los #uicios de contenido patrimonial y el mantenimiento del proceso arbitral. -abe aclarar que en funcin del desapoderamiento del fallido el sndico debe tomar intervencin, de conformidad con el art. 11A, L-G. 'or otro lado, el laudo arbitral que se dicte con intervencin del sndico resulta oponible a la masa, por lo que resulta opinable la necesariedad de la verificacin del cr+dito. Pn sector de la doctrina entiende que debe promoverse la correspondiente pretensin verificatoria. &hora bien, esta afirmacin constituye una interpretacin formal, ya que no se advierte cmo puede desconocerse el resultado de un #uicio arbitral en donde la masa de acreedores ha tenido intervencin mediante la actuacin del sndico. 'or otra parte, el art. 153 dispone que el #uez puede autorizar al sndico para que en determinados casos pacte la cl usula compromisoria o admita la formacin del tribunal de rbitros, habilitando este mecanismo alternativo de solucin si se advierten las venta#as del arbitra#e.
Art. 1#". 3bli&ados solidarios. El acreedor de varios obli&ados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que est8n 1allidos, 1i&urando en cada una por el valor no'inal de sus ttulos (asta el nte&ro pa&o. El coobli&ado o &arante no 1allido que pa&a despu8s de la quiebra queda subro&ado en los derec(os del acreedor, (asta el 'onto del cr8dito cancelado ! accesorios derivados del derec(o de repetici%n. I" Bbli7ados solidarios El art. 154 regula la situacin de las obligaciones de solidaridad pasiva cuando todos los obligados solidarios se encuentran fallidos. En este supuesto, la norma expresa que el acreedor puede concurrir a la quiebra de cada uno de los obligados, figurando en cada uno de los procesos falenciales por el monto total de su acreencia.
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La expresin $valor nominal% que utiliza el texto legal no es excluyente de los accesorios, sino que debe entenderse como significativa de la totalidad del cr+dito sin deducciones de ninguna naturaleza. En segundo lugar, la norma dispone que si uno de los coobligados paga la deuda, se subroga en los derechos del acreedor, y que el pago realizado no altera el cr+dito ni la verificacin realizada en la falencia.
Art. 1#6. /epetici%n entre concursos. ,o e)iste acci%n entre los concursos de los coobli&ados solidarios por los dividendos pa&ados al acreedor, salvo si el 'onto total pa&ado e)cede del cr8dito. El acreedor debe restituir el e)cedente en la quiebra del que (ubiere sido &aranti5ado por los otros o con1or'e con la re&la del artculo 68- del C%di&o Civil en los de'*s supuestos. I" +e,etici0n entre concursos Las relaciones internas entre deudores con#untos, sean solidarios o no se rigen de conformidad al art. 7@E, --iv. ,e tal forma, dichas relaciones se reglan del siguiente modo; i= cada uno de los acreedores con#untos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre s hubiesen celebrado8 ii= si no hubiere ttulos o si nada se hubiere prevenido sobre la divisin del cr+dito, se atender a la causa de haberse contrado la obligacin con#untamente, a las relaciones de los interesados entre s y a las circunstancias de cada uno de los casos8 iii= si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores y deudores con#untos entre s, se entender que son interesados en partes iguales y que cada persona constituye un acreedor o un deudor. ,e lo dicho se sigue que cuando estamos frente a deudores con#untos en el derecho com/n, cada uno est obligado por una cuota parte y tiene derecho a repetir el excedente contra su coobligado. 'or el contrario, el art. 157 establece como regla general que no existe repeticin entre coobligados fallidos, aunque alguno haya pagado un importe mayor que los otros, o uno sea el concurso del garante y el otro el del garantido. &hora bien, si el monto total cobrado por el acreedor excede el importe del cr+dito, la ley habilita el funcionamiento de la regla del art. 7@E, o sea que permite la restitucin del excedente. .ouillon explica que, en sntesis, se dan las siguientes situaciones; i= si el total que percibi el acreedor concurrente en los concursos de los coobligados solidarios, sumados los importes cobrados en todos estos procesos, no excede el importe total de su acreencia, no hay derecho de repeticin entre concursos, cualquiera que fuese la proporcin por la que cada uno estuviere obligado8 ii= por el contrario, si el acreedor percibi m s que el importe total de su cr+dito la repeticin es procedente por el excedente efectivamente percibido y dicho excedente debe restituirlo el acreedor en la quiebra de quien tena, seg/n el derecho com/n, derecho de repeticin contra sus coobligados, de conformidad al art. 7@E del --iv.
Art. 1#7. Coobli&ado o 1iador &arantido. El coobli&ado o 1iador del 1allido &aranti5ado con prenda e (ipoteca sobre bienes de 8ste, para ase&urar su derec(o de repetir, concurre a la quiebra por la su'a pa&ada antes de su declaraci%n o por la que tuviese privile&io, si 8sta 1uere 'a!or. <el producto del bien ! (asta el 'onto del privile&io se satis1ace en pri'er lu&ar al acreedor del 1allido ! del coobli&ado o 1iador? despu8s al que e0erce la repetici%n, por la su'a de su pa&o. En todos los casos se deben respetar las pre1erencias que correspondan. I" Coobli7ado o 6iador 7arantido El art. 15? regla la situacin del coobligado o fiador del fallido que se encuentra garantizado con prenda o hipoteca sobre bienes de este /ltimo.
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El precepto legal establece que el coobligado o fiador debe concurrir a la quiebra, por la suma pagada, antes de la declaracin de la quiebra del fallido, o por la que tuviese privilegio si esta /ltima fuere mayor. 'ara asegurarse la respectiva repeticin, el fiador o coobligado debe concurrir a la quiebra a verificar su cr+dito, seg/n el monto de lo abonado, como consecuencia de la solidaridad que lo uniera con el fallido8 y una vez ena#enado el bien con su producido, se satisface en primer lugar al acreedor del fallido y del coobligado o fiador y reci+n despu+s a quien e#erce la repeticin por el monto del pago que hizo.
Art. 1#8. Bienes de terceros. >7e)to se&:n le! "11#). Cuando e)istan en poder del 1allido bienes que le (ubieren sido entre&ados por ttulo no destinado a trans1erirle el do'inio, los terceros que tuvieren derec(o a la restituci%n pueden solicitarla, previa acreditaci%n de su derec(o con1or'e con el artculo 188. 9e inclu!en en esta nor'a los bienes obtenidos de la trans1or'aci%n de productos elaborados por los siste'as deno'inados Fa 'aquilaG , cuando la contrataci%n conste en re&istros p:blicos. El recla'ante puede requerir 'edidas de conservaci%n del bien a su costa ! el 0ue5 puede disponer entre&*rselo en dep%sito 'ientras tra'ita su pedido. El derec(o a que se re1iere este artculo no puede e0ercitarse si de acuerdo con el ttulo de trans'isi%n, el 1allido conservara la 1acultad de 'antener el bien en su poder ! el 0ue5 decide, a pedido del sndico o de o1icio, continuar en esa relaci%n a car&o del concurso. I" +estituci0n de bienes de terceros Los artculos 15@, 15E, 13A y 131 regulan la situacin de los bienes que pertenecen a terceros y que se encuentran en poder del deudor al momento de declararse su quiebra. &hora bien, el art. 15@ regula la situacin en que el fallido tiene en su poder bienes de propiedad de terceros, o sea, que le han sido entregados por ttulo no destinado a transmitir el dominio, reglando un procedimiento para obtener su restitucin, de conformidad al art. 1@@. ,icho de otro modo, la norma regula el derecho reivindicatorio del tercero que es el verdadero propietario del bien y que, por ende, busca sustraerse del concurso y recuperar la tenencia del bien de que se trata. En una palabra, las hiptesis comprendidas son aqu+llas contempladas en las transmisiones a ttulo de comodato, depsito, locacin, leasing, usufructo, uso, habitacin, y se refiere a todo tipo de bien en la medida en que sean susceptibles de identificacin como propiedad del tercero. .ivera explica que pueden darse dos situaciones diferenciadas; i= La primera es aquella en que en funcin del contrato surge la obligacin de restituir sin m s, de manera que debe procederse a la entrega de la cosa al propietario que acredite su derecho mediante el tr mite del art. 1@@, como es el caso del comodato, del depsito regular, o de bienes que se han recibido para cumplir contratos de distribucin, agencia, franquicia, concesin, etc+tera. ii= La segunda situacin est planteada en el /ltimo p rrafo del art. 15@ y se refiere a los contratos que transmiten la tenencia sin transmitir la propiedad, pero que autorizan al fallido a mantener el bien en su poder por el plazo pactado. Los casos m s comunes son indudablemente la locacin y el leasing. En ambos supuestos dichos contratos tienen su propio r+gimen, de conformidad con los arts. 14? de la ley concursal y 51 de la ley 63331. ,e todos modos, el art. 15@, in fine atribuye al #uez la posibilidad de decidir, para casos no contemplados, de oficio o a pedido del sndico, la continuacin de la relacin #urdica a cargo del concurso. El propietario puede requerir en el expediente de la quiebra la devolucin del bien mediante el procedimiento del art. 1@@, es decir, mediante un tr mite que contempla una vista al sndico y al fallido, en el caso en que +ste hubiere interpuesto recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra, para que se pronuncien sobre la viabilidad de la restitucin incoada. El tercero debe acompa!ar la documentacin de la cual surge su derecho, y debe prestar caucin suficiente, si as lo requiere el #uez, cuando no ha concluido la verificacin de los cr+ditos.
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En rigor, se trata del e#ercicio de una accin que tiene el su#eto legitimado <en este caso el tercero=, pero beneficiado por un procedimiento somero <en un tr mite especial y abreviado= para evitar costos indeseados. &unque la mayora de la doctrina entiende que el acreedor debe solicitar la correspondiente verificacin de cr+ditos, ya que de lo contrario no se explica el recaudo de la fianza que puede pedirse al tercero <es el mal llamado acreedor de dominio=, la pr ctica tribunalicia demuestra que este tr mite suele no cumplirse y que ello no siempre implica un planteo de los interesados. 'or /ltimo, el art. 15@ dispone que si del ttulo surge la facultad del fallido de mantener la posesin del bien $...el #uez decide, a pedido del sndico o de oficio, continuar en esa relacin a cargo del concurso% , en cuyo caso la situacin queda comprendida por la normativa de los arts. 135, inc. 5, y 133, que regulan los contratos en curso de e#ecucin, resolvi+ndose lo pertinente a los gastos de conservacin de la cosa y garantizando al tercero el car cter de gasto del concurso de las prestaciones futuras <art. 63A=.
Art. 1#-. /eadquisici%n de la posesi%n. El ena0enante puede recobrar la posesi%n de los bienes re'itidos al 1allido por ttulo destinado a trans1erir el do'inio, cuando concurran las si&uientes circunstancias: 1) Cue el 1allido o sus representantes no (a!an to'ado posesi%n e1ectiva de los bienes antes de la sentencia de quiebra? ) Cue el 1allido no (a!a cu'plido nte&ra'ente con su prestaci%n? #) Cue un tercero no (a!a adquirido derec(os reales sobre las cosas de la quiebra, sin per0uicio de lo dispuesto en el artculo 141. I" La reivindicaci0n en la 2uiebra El art. 15E regula lo que ha sido denominado reivindicacin en la quiebra, pues autoriza al tercero que transmiti bienes al fallido en propiedad a recuperarlos en tanto y en cuanto se den los recaudos que establezca la norma. .ouillon explica que la figura constituye la consagracin de la vie#a institucin de la detencin en tr nsito de la mercadera ena#enada a los fallidos y que sus condiciones de e#ercicio se encuentran regladas en el art. 13A. La causa, y esto es fundamental, que permite no incluir el caso en los contratos en curso de e#ecucin radica en la circunstancia de que el fallido no haya tomado efectivamente la posesin de los bienes. El art. 15E, L-G, plantea una hiptesis muy clara y tradicional, cual es el hecho de la reivindicacin en la quiebra, estableciendo una regulacin especial que excluye el caso de las normas sobre los contratos en curso de e#ecucin. Los presupuestos de la readquisicin de la posesin son los siguientes; i= ena#enacin a ttulo oneroso de cosas muebles, ya sea, venta, suministro, permuta, etc., pues resulta evidente que la norma no se refiere a los inmuebles, sino a mercadera en tr mite8 ii= ena#enante acreedor, porque el fallido no ha cumplido ntegramente con su prestacin8 iii= que el fallido o sus representantes no hayan tomado posesin efectiva de los bienes antes de la sentencia de quiebra8 iv= que un tercero no haya adquirido derechos reales sobre las cosas de la quiebra, sin per#uicio de lo dispuesto en el art. 131 <inexistencia de tercero con derechos reales sobre la cosa=.
Art. 146. $resupuesto de e0ercicio del derec(o del re'itente. El derec(o acordado en el artculo anterior se aplica aunque (ubiere tradici%n si'b%lica ! su e0ercicio se su0eta a la si&uiente re&ulaci%n: 1) El ena0enante debe (acer la petici%n en el 0uicio de quiebra dentro de los treinta >#6) das si&uientes a la :lti'a publicaci%n de edictos en la 0urisdicci%n donde debieran entre&arse los bienes o de la :lti'a publicaci%n en la sede del @u5&ado si aqu8llos no correspondieren.
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) El sndico puede optar por cu'plir la contraprestaci%n ! 'antener los bienes en el activo del concurso. Esta opci%n debe 'ani1estarse dentro de los quince >1") das de noti1icada la petici%n del ena0enante ! requiere autori5aci%n 0udicial. #) $ara recobrar los e1ectos, el ena0enante debe desinteresar al acreedor prendario de buena 1e, que se (ubiere constituido antes de la quiebra. 4) El ena0enante que pretenda recobrar la posesi%n de los bienes debe (acerla e1ectiva dentro de los treinta >#6) das posteriores a la noti1icaci%n de la ad'isi%n de su pedido ! debe satis1acer previa'ente todos los &astos ori&inados por los bienes, incluso los de transporte, se&uros, i'puestos, &uarda ! conservaci%n ! depositar a la orden del 0u5&ado la contraprestaci%n que (ubiere recibido del 1allido. ,o cu'plidos en t8r'ino tales requisitos ! los del inciso 1, o en el caso del inciso , los bienes quedan de1initiva'ente en el activo del concurso. ") El ena0enante carece de derec(o a recla'ar da;os o intereses. I" %rocedimiento de read2uisici0n del bien 3" %etici0n El ena#enante debe hacer la peticin en el #uicio de quiebra dentro de los treinta das siguientes a la /ltima publicacin de edictos en la #urisdiccin donde debieran entregarse los bienes o de la /ltima publicacin en la sede del #uzgado si aqu+llos no correspondieren. El plazo es de das h biles <art. 6?5, inc. 6=, y la doctrina interpreta que es un plazo de caducidad cumplido <implica la p+rdida del derecho= que produce la consolidacin de los bienes en el activo del concurso <art. 13A, inc. 3, /ltima parte=. &" B,ci0n ,or el cum,limiento El sndico puede optar por cumplir la contraprestacin y mantener los bienes en el activo del concurso. Esta opcin debe manifestarse dentro de los quince das de notificada la peticin del ena#enante y requiere autorizacin #udicial. El sndico puede optar entre; i= que el concurso cumpla con la prestacin pendiente, manifest ndose en ese sentido dentro del plazo <en cuyo caso no interesa que la autorizacin se produzca con posterioridad=8 ii= oponerse, sosteniendo que no se dan los requisitos legales para la restitucin <v.gr.; que existiere la posesin efectiva=8 iii= acceder expresamente a lo solicitado por el ena#enante8 y iv= si el sndico de#a vencer el plazo sin efectuar manifestacin alguna, debe interpretarse que ha consentido la peticin del tercero. 2odo ello es sin per#uicio de la atribucin del #uez de analizar la admisibilidad de la pretensin del tercero y resolver como corresponda. 4" %a7o al acreedor ,rendario La ley exige que el ena#enante debe desinteresar al acreedor prendario de buena fe que se hubiere constituido antes de la quiebra. 5" Hastos El ena#enante que pretenda recobrar la posesin ya ordenada por el #uez debe actuar de tal manera que la recuperacin se produzca dentro de los treinta das posteriores a la notificacin de la admisin de su pedido, satisfaciendo previamente todos los gastos originados por dichos bienes, y depositando a la orden del concurso la contraprestacin que hubiere recibido del fallido. La ley impone, como condicin de la restitucin, que el tercero asuma todos los gastos y devuelva la contraprestacin recibida del fallido, pues de lo contrario, no cumplidos tales requisitos y los de los incs. 1 y 6 los bienes quedan definitivamente en el activo del concurso. >" -aAos y ,er<uicios 'or /ltimo, el inc. 4 del art. 13A, L-G, dispone que el ena#enante carece de derecho de reclamar da!os o intereses en una reiteracin del principio general del art. 136, in fine, que prev+ que la quiebra no da derecho al resarcimiento de da!os.
Art. 141. 7rans1erencia a terceros: cesi%n o privile&io.
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9i un tercero (a adquirido derec(o real sobre los bienes ena0enados, 'ediando las circunstancias del artculo 1#-, incisos 1 ! , ! adeuda su contraprestaci%n, el ena0enante puede requerir la cesi%n del cr8dito, sie'pre que sea de i&ual naturale5a que el su!o. 9i es de distinta naturale5a, tiene privile&io especial sobre la contraprestaci%n pendiente (asta la concurrencia de su cr8dito. =nde'ni5aciones. =&ual derec(o asiste al ena0enante sobre la inde'ni5aci%n debida por el ase&urador o por cualquier otro tercero responsable, cuando los ob0etos (ubieren desaparecido o perecido total o parcial'ente encontr*ndose en las condiciones del p*rra1o precedente o en las de los artculos 1#! 146. I" La 1i,0tesis del tercero 2ue ad2uiri0 un derec1o real sobre los bienes ena<enados El art. 131 regula la situacin del tercero que adquiri un derecho real sobre los bienes ena#enados, mediando las circunstancias previstas por art. 15E, incs. 1 y 6, y que adeuda la prestacin a su cargo. La hiptesis contempla el caso en donde el fallido ha revendido el bien, pero el tercero no ha tomado posesin efectiva ni ha cumplido ntegramente su prestacin. El primer ena#enante puede requerir la cesin del cr+dito siempre que sea de igual naturaleza que el suyo, y si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su cr+dito. En una palabra, el ena#enante se subroga en los derechos del fallido contra el nuevo adquirente para cobrar la contraprestacin adeudada. &hora bien, cuando los bienes o cr+ditos cuya readquisicin pretende el ena#enante <arts. 15E y 13A= han perecido o desaparecido, el derecho se traslada a la indemnizacin que pudiera adeudarse, ya sea por el responsable de la p+rdida o por la aseguradora correspondiente.
Art. 14 . Le&iti'aci%n de los sndicos. A los e1ectos previstos en esta secci%n el sndico est* le&iti'ado para el e0ercicio de los derec(os e'er&entes de las relaciones 0urdicas patri'oniales establecidas por el deudor, antes de su quiebra. 9on nulos los pactos por los cuales se i'pida al sndico el e0ercicio de los derec(os patri'oniales de los 1allidos. La quiebra no da derec(o a los terceros al resarci'iento de da;os por aplicaci%n de esta le!. I" La le7itimaci0n del s)ndico La norma ubica al sndico como administrador del patrimonio del deudor fallido, de conformidad con los arts. 1AE y concordantes del estatuto falimentario, y ratifica que el funcionario se encuentra legitimado para el e#ercicio de los derechos referidos a las relaciones creditorias contradas antes de la quiebra. En rigor, la norma tiende a enfatizar la funcin del sndico en orden a su legitimacin sustancial para hacer valer los derechos emergentes de las relaciones #urdicas patrimoniales establecidas por el deudor y resulta un efecto tpico del desapoderamiento <art. 1A?, L-G=. Esta legitimacin funcional est enderezada a una adecuada integracin del patrimonio del deudor fallido y, por ello, se establece la nulidad de cualquier pacto en contrario que pudiera haber sido convenido entre el deudor y los terceros. La sancin de nulidad est fundada en el orden p/blico que impera en la ley concursal y, puntualmente, en lo que hace a la competencia funcional de los rganos de la quiebra. II" La 2uiebra no otor7a derec1o a resarcimiento ,or daAos El artculo 136, tercer p rrafo, ratifica el cl sico principio de que la quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de da!os por aplicacin de esta ley.
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Secci0n 8 $ !6ectos sobre ciertas relaciones <ur)dicas en ,articular I" !6ectos 7enerales de la 2uiebra -omo se ha visto, hablar de quiebra es referirse a sus efectos8 y por ello la quiebra tiene particulares y determinados consecuencias; i= efectos personales respecto del fallido <arts. 1A6 J1A4, L-G=8 ii= el desapoderamiento <arts. 1A7 J113, L-G=8 iii= efectos sobre las relaciones #urdicas preexistentes <arts. 164 J 136, L-G=8 iv= efectos respecto de los contratos en los que el fallido sea parte <arts. 135 J14E, L-G=8 v= efectos sobre el contrato de traba#o <arts. 1E7 J1EE, L-G=8 vi= efectos respecto de los actos per#udiciales a los acreedores <r+gimen de ineficacia "arts. 114 J163, L-G"=8 vii= responsabilidades patrimoniales especiales <extensin de quiebra "arts. 17A J1?1, L-G"8 responsabilidad de terceros "arts. 1?5 J1?7, L-G"=8 viii= continuacin de la explotacin empresaria <arts. 1@E J1E4, L-G=8 etc+tera. II" Metodolo7)a La metodologa empleada por la ley concursal <ley 63466 y su modificatoria 644@E= ha mantenido los vie#os vicios inculcados por normativas anteriores <leyes 1E441, 6A514, 66E1?=. &dem s se ha producido una notable dicotoma entre muchos valores fuertemente tutelados por el ordenamiento concursal y la reglamentacin elegida por la legislacin vigente8 un verdadero divorcio con la realidad negocial que tarde o temprano deber imponerse <aunque m s no sea desde el plano f ctico=. *i ya la quiebra importa una solucin poco conveniente para los principales interesados en este proceso universal, la regulacin elegida para los contratos acrecienta esta inconveniencia. 1ncluso el ttulo de la seccin ( <tt. 111, cap. 11= alude a $ciertas% relaciones #urdicas en particular, con lo que se hace referencia de manera clara que estas reglas no abarcan la totalidad de las situaciones negociales, de#ando en manos del int+rprete la recta solucin para los casos de las soluciones no previstas expresamente <art. 14E, L-G= y dando al contrato de traba#o un r+gimen particular <arts. 1E7 J1EE, L-G=. &simismo, la ley habla bien de $relaciones #urdicas en particular% , pues las relaciones reguladas por esta seccin no siempre son $contratos% , sino que puede abrazar otras situaciones <derecho de receso "art. 13E, L-G"8 concurso de los socios ilimitadamente responsables "art. 14A, 5H p rr., L-G"8 sociedad accidental, siempre respetando la idea de que la sociedad es un contrato "arts. 3, L*- y 141, L-G"8 protesto de ttulos "art. 144, L-G"8 alimentos "art. 147, L-G"8 otras relaciones patrimoniales no contempladas expresamente "art. 14E, L-G"=. Los efectos sobre los contratos no son uniformes para todos los pactos, sino que la ley ha establecido ciertas reglas que $parecen% ser generales a los contratos <con ciertas caractersticas= y determinadas pautas para algunos contratos en particular. &s, en ciertos casos el ordenamiento concursal dispone la suspensin del contrato <art. 133, inc. 3, L-G=8 en otros directamente la resolucin del contrato <arts. 133, inc. 4, 13?, 13@, 145, 5H p rr., y 14@, 6H p rr., L-G8 art. 11, 5H p rr., ley 64.63@= o la disolucin de la sociedad <art. 141, L-G=8 o tambi+n se establece la continuacin del contrato durante la falencia <arts. 143 y 14?, inc. 1, L-G8 art. 11, 6 p rr., ley 6463@=. &simismo, la ley ha establecido, dentro de la regulacin de los efectos de la quiebra sobre los contratos, diferentes soluciones fundadas "tambi+n" en valoraciones distintas. &s se han establecido diferencias en el r+gimen para los contratos con prestaciones pendientes seg/n haya o no continuacin inmediata de la actividad <art. 133, inc. 3, L-G=8 haya o no autorizacin de la continuacin de la explotacin empresaria <arts. 1EA, inc. 4, 1E1, inc. 7, 1E5, 1E3 y 1E4, L-G=.
Art. 14#. Contratos en curso de e0ecuci%n. En los contratos en los que al tie'po de la sentencia de quiebra no se encuentran cu'plidas nte&ra'ente las prestaciones de las partes, se aplican las nor'as si&uientes: 1) 9i est* total'ente cu'plida la prestaci%n a car&o del 1allido, el otro contratante debe cu'plir la su!a. ) 9i est* nte&ra'ente cu'plida la prestaci%n a car&o del contratante no 1allido, 8ste debe requerir la veri1icaci%n en el concurso por la prestaci%n que le es debida.
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#) 9i (ubiere prestaciones recproca'ente pendientes, el contratante no 1allido tiene derec(o a requerir la resoluci%n del contrato. I" -iversas clases de contratos ,eben distinguirse adecuadamente diversas clases de contratos seg/n sean de $e#ecucin inmediata% o de $e#ecucin diferida% <que slo tienen en cuenta el momento en el que los efectos de un determinado contrato se producir n o comenzar n a producirse= y de $e#ecucin instant nea% o de $tracto sucesivo% <que tiene en cuenta el modo de cumplimiento del contrato, seg/n sea de una sola vez "tracto instant neo" o peridica, continuada o fluyentemente "tracto sucesivo"=. &s, un contrato de e#ecucin inmediata puede asumir la modalidad de tracto sucesivo <v.gr.; un contrato de locacin que se establezca que comenzar a regir el da de su celebracin= o e#ecucin instant nea <v.gr.; compraventa llamada manual en la que se pacte que la cosa y el precio sea entrega el da de su celebracin=. *er , por el contrario, de e#ecucin diferida cuando se convenga que la misma ser un determinado da. -omo se ve, cuando la L-G habla de contrato en curso de e#ecucin no se refiere a una clase o tipologa contractual, sino que alude m s bien a la situacin concreta temporal de una relacin contractual en la que las prestaciones no se hayan cumplido ntegramente. II" Contratos e:tin7uidos .especto de los contratos extinguidos naturalmente <cumplimiento=, la quiebra no produce efectos directos. Ello no excluye algunos efectos retroactivos, pues existe la posibilidad de declarar su ineficacia siempre que se den ciertas condiciones <arts. 11@, 11E y 16A, L-G=. 2ambi+n existen otras formas de extincin del contrato <rescisin, resolucin, revocacin, nulidad, caducidad, etc.= sobre los que la quiebra tampoco produce efectos directos, ya que no puede hacer renacer los efectos del contrato. Ello por supuesto teniendo en cuenta lo se!alado en el art. 134, L-G, que impide la resolucin contractual por incumplimiento que no se demand antes de la declaracin de quiebra. 'or ello, el art. 135, L-G exige claramente que se trate de un contrato vigente, o sea, de un contrato $en curso de e#ecucin% , en el que las prestaciones contractuales pactadas no se encuentren cumplidas ntegramente <ya que si se hubiesen cumplido ntegramente, el contrato estara extinguido y por ende a#eno al r+gimen falencial en estudio=. 'oco le importa a la ley si estas prestaciones se han cumplido regularmente o no8 slo le importa su vigencia y la pendencia del cumplimiento. III" %endencia de cum,limiento )nte7ro *e ha se!alado que la norma regula exclusivamente los contratos bilaterales, pero ello no es as, pues el art. 135, incs. 1 y 6, L-G puede aplicarse perfectamente a los contratos unilaterales en los cuales una sola de las partes se ha obligado <art. 115@, --iv.=. ,istinta ser la situacin del art. 135, inc. 5, L-G, en donde dicha afirmacin podra tener lgica #urdica. Do importa la ndole o el tipo de la prestacin no cumplida ntegramente, basta que el cumplimiento se halle pendiente. Ello, por supuesto, sin per#uicio de la regulacin especfica para cada tipo de contrato o relacin #urdica <v.gr.; arts. 137, 13?, 13@, etc., L-G=. *e exige que las prestaciones no se encuentren cumplidas. 'uede decirse que el deudor ha cumplido el contrato cuando la prestacin acordada concuerda con la conducta realizada por el deudor. & contrario sensu, puede decirse que hay incumplimiento cuando el comportamiento del obligado no coincide con la conducta debida. *in embargo, la ley ad#etiviza con el t+rmino $ntegramente% ; ello es lgico, pues el deudor puede haber cumplido regularmente las obligaciones en los t+rminos pactados, pero que "por ser de e#ecucin diferida" no era menester cumplir todas las prestaciones de manera inmediata. Esta exigencia tiene por finalidad una valoracin del contrato en su integridad y no tanto las prestaciones particulares del mismo. Este an lisis deber efectuarse al momento de la declaracin de quiebra8 si en esta instancia las obligaciones est n ntegramente cumplidas, la norma no ser aplicable. Do es menester que la sentencia de quiebra est+ notificada o firme.
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I8" Su,uestos de la norma &l margen del an lisis efectuado <que ser la base para ingresar en el estudio de cada situacin particular=, cabe se!alar que la norma es superflua o innecesaria <art. 135, incs. 1 y 6, L-G= y hasta contradictoria <art. 135, inc. 5, L-G=. 3" Fallido cum,lidor de la ,restaci0n *i el fallido cumpli $totalmente% <debe ser total, pues de lo contrario existiran prestaciones recprocas pendientes y sera aplicable el art. 135, inc. 5, L-G=, la parte contractual no fallida deber cumplir la prestacin obligada. La quiebra de la otra parte en el contrato no lo exime del cumplimiento de la misma. En caso de incumplimiento por parte del contratante in bonis, el sndico no slo est legitimado, sino que tiene el $deber% de iniciar las acciones #udiciales <arts. 11A, 136, 1@6, L-G=. Gueda la duda sobre si el sndico <que tiene funciones indelegables "arts. 646 y 6?4, L-G"= $debe% slo iniciar la accin de cumplimiento contractual o $puede% utilizar otras vas sustanciales tales como la resolucin por incumplimiento contractual, la rescisin, nulidad, etc. -abe recordar que el art. 1@6, L-G, lo legitima para iniciar los #uicios necesarios para la percepcin del cr+dito adeudado al fallido y para la defensa de los intereses del concurso. 'or ello, las otras alternativas <resolucin contractual, da!os y per#uicios, rescisin, etc.= pueden ser medidas adecuadas para los intereses del concurso <art. 1@6, L-G= y hacen a la debida integridad del patrimonio del deudor <art. 14E, L-G=, y por ello plenamente posibles, aun sin autorizacin #udicial, que slo se exige para los casos en que importe una medida que exceda la normal administracin de un patrimonio <v.gr.; transaccin, quitas, esperas, novaciones, compromiso en rbitros "art. 1@6, 6H p rr., L-G"=. *i ambas partes estuvieran en quiebra, el sndico de la parte cumplidora deber requerir verificacin en la falencia del contratante que no cumpli la prestacin a su cargo <arts. 56, 1@6, 135, inc. 6, L-G=. &" /o 6allido cum,lidor de la ,restaci0n *i quien cumpli la prestacin fue el no fallido <situacin inversa=, la ley exige que el contratante que cumpli la prestacin <y no el no fallido, ya que +ste puede o no ser fallido y ello no altera la situacin= tenga un tratamiento paritario al de los restantes acreedores, y por ello deber solicitar la verificacin de cr+ditos de dicha prestacin <tempestiva "arts. 56 y 6AA, L-G" o tarda "arts. 47 y 6@A, L-G"=. .oitman se!ala que esta norma no abarca toda la problem tica, ya que si la parte in bonis fuera propietaria de los bienes <v.gr.; un comodato de envases=, se aplicar n las normas generales o las m s an logas, tendientes a su restitucin, sin per#uicio de la verificacin, o por el contrario podra darse el caso de los arts. 11@4 y 11@4 bis, --iv. 'or ello, cabe agregar que en la especie, adem s de la eventual verificacin por el cr+dito aun no cancelado, podr acudir a otras vas tales como la restitucin de bienes en poder de terceros <arts. 15@ y 1@@, L-G=. 4" Contratos con ,restaciones rec),rocas ,endientes 4"3" -erec1o a solicitar la resoluci0n contractual El inc. 5 del art. 135, L-G, establece el supuesto del contrato con prestaciones recprocas pendientes. Este inciso debe analizarse en consonancia con el art. 133, L-G, y contiene una verdad a medias. ,ice esta norma que en estos contratos el contratante no fallido tiene derecho a requerir la resolucin del contrato. Ello no siempre es as, en primer lugar, pues en el mismo art. 133, L-G <que resuelve la hiptesis del art. 135, inc. 5, L-G= se establece la posibilidad de que el #uez, al disponer sobre la explotacin de la empresa, resuelva la continuacin o resolucin del contrato <art. 133, incs. 5 y ?, L-G=. Ello ocurre tambi+n en el caso de continuacin de la empresa <arts. 1EA, inc. 4, 1E1, inc. 7, 1E5, etc., L-G=. &dem s, pues en ciertos casos la propia ley tambi+n dispone derechamente la continuacin del contrato como en el caso del seguro <art. 143, L-G= o locacin <art. 14?, inc. 1, L-G=. 2ampoco es as, pues en otros casos la ley ordena directamente la resolucin del contrato, al margen del requerimiento del contratante no fallido <arts. 13?, 13@, 145, 5H p rr., 14@, etc., L-G=. 'or ello, este precepto, en esencia, debe analizarse solamente como una simple descripcin general de una hiptesis que puede tener un desarrollo posterior con algunas variantes. El contratante no fallido $no% tiene derecho a la resolucin del contrato, sino que ser el #uez quien decidir si el contrato se resuelve o debe continuarse. &dmitido ello, de m s est aclarar que la quiebra no produce la resolucin ipso iure de los contratos pendientes. 'or ello, puede afirmarse que la regla general no es la resolucin del contrato, sino su $suspensin% <art. 133, inc. 3, L-G=8 la excepcin "en caso de continuacin inmediata de la explotacin <art. 1@E, L-G="
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es su no suspensin. La suspensin se mantendr hasta que el #uez concursal dicte resolucin al respecto, aunque se admiten algunas resoluciones contractuales implcitas <v.gr.; arts. 133, inc. 4, y 1E1, inc. 7, L-G=. 4"&" #mbas ,artes contractuales en 2uiebra & diferencia de los incisos anteriores, en los que poco importaba si las dos <o quiz s m s= partes contractuales se encontraban en quiebra <pues las prestaciones de un polo contractual estaban extinguidas=, en el caso de los contratos con prestaciones recprocas la L-G no ha resuelto la cuestin en el supuesto de que los dos contratantes est+n en situacin falencial. *obre todo teniendo en cuenta la especial disposicin del art. 133, L-G, y no los supuestos particulares <arts. 137, 13?, 13@, etc.=. En este caso, y atento a que existen dos #ueces distintos interviniendo en los dos procesos falimentarios tambi+n distintos, pero ambos con competencia para resolver sobre la continuacin o resolucin de un determinado contrato, cabe distinguir algunas situaciones concretas; i= si en la quiebra de una de las partes contractuales <primera quiebra= se produ#o la resolucin del contrato <sea expresa "art. 133, inc. 5, L-G" o implcita "art. 133, inc. 4, L-G"= y luego se declara la falencia de la otra parte contractual <segunda quiebra=, el #uez de la nueva quiebra no puede modificar la solucin <ya que se trata de un contrato resuelto con anterioridad a la segunda quiebra=8 ii= pero la cuestin cambia en esta misma hiptesis si el #uez de la primera quiebra ordena la $continuacin% del contrato <arts. 133, incs. 5 y ?, 1EA, inc. 4, 1E1, inc. 7, 1E5, etc., L-G= y en la segunda quiebra se pretende la $resolucin% del contrato, Kpuede el #uez interviniente en la segunda quiebra ordenar la $resolucin% del contrato celebrado entre los dos fallidosL, Kqu+ intereses se deben priorizarL, Klos de la primera quiebra o los de la segundaL, Kpuede decirse que existe cosa #uzgada respecto de la situacin del contratoL 'ensamos que sin per#uicio de que las particularidades del caso puedan arro#ar una ecuacin econmica o valorativa distinta "en principio, y slo en principio", se debera respetar la decisin del #uez de la primera quiebra; o sea, el contrato debe continuar, siempre que se encuentren suficientemente garantizados los intereses de la segunda quiebra <disponi+ndose, en caso de ser necesario y que as se pida por la segunda quiebra, la constitucin de garantas cuando se estime insuficiente la preferencia de gasto prededucible "art. 63A, L-G"=. iii= puede suceder que dicha decisin respecto de la resolucin o continuacin de un determinado contrato a/n no se haya tomado en ninguna de las dos quiebras <ni en la primera, ni en la segunda=, en cuyo caso cabra preguntarse respecto de qu+ #uez tiene la decisin final en este tema <continuacin o resolucin=. La solucin es harto dificultosa, pues resulta muy difcil compaginar los valores, principios y otros elementos en #uego. KGui+n tiene aptitud para definir "en base a la proteccin del cr+dito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado del concurso y el inter+s general <art. 14E, L-G=" y qu+ solucin es m s adecuadaL 'or ello, pensamos "nuevamente en principio y sin per#uicio de las particularidades de la situacin" que ambos #ueces deben coordinar una solucin coherente que contemple adecuadamente la situacin de ambos patrimonios fallidos. Guiz s la regla m s pr ctica ser la resolucin del contrato <en la que cada quiebra tendr simplemente derecho a verificar los cr+ditos=, pero ello no puede excluir que en ciertos casos pueda ser me#or <para ambas quiebras= la continuacin del contrato. La coordinacin debe ser absoluta y no deben existir puntos oscuros o poco claros. En caso de discordancia entre ambos #ueces la situacin se aseme#a mucho a la hiptesis de conflicto positivo de competencia, y por ello deber resolver el superior a ambos tribunales <arts. 6?@, L-G, 15, -'---ba., y 11, -'--D= <que en caso de ser #ueces de distintas provincias ser la -*SD=, disponiendo la continuacin o resolucin del contrato en el marco del art. 133, L-G. 4"4" %restaciones rec),rocas ,endientes En relacin a las prestaciones recprocas pendientes cabe remitir a lo se!alado en relacin con el art. 6A, L-G. En este sentido, y a guisa de e#emplo de las diferentes nociones del concepto, cabe se!alar que existen autores que las equiparan a contratos bilaterales, o a una especie dentro de los contratos sinalagm ticos perfectos, o incluso distinguiendo entre contratos de e#ecucin diferida y e#ecucin continuada o fluyente. 2ambi+n se han asimilado a contratos conmutativos onerosos o al sinalagma funcional. La ley exige la pendencia de prestaciones recprocas. Esta pendencia debe tener cierta relevancia, pues la falta de cumplimiento de alguna prestacin nimia o insignificante no tiene entidad suficiente para habilitar el mecanismo previsto en el art. 133, L-G. ,e lo contrario, la parte no fallida deber requerir, si
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fuera la cumplidora, la verificacin de su cr+dito <art. 135, inc. 6, L-G=, o si fuera incumplidora, cumplir directamente su prestacin <art. 135, inc. 1, L-G=. La idea de prestaciones recprocas pendientes abarca tanto a los contratos de e#ecucin diferida como los de e#ecucin continuada <tracto sucesivo=. 'ero la valoracin de estos contratos en la quiebra ser sin dudas dispar pues existen elementos diferenciales evidentes. 4"5" La vi7encia del art" E>4, CCiv" En estos contratos, la vigencia del art. ?45, --iv., es cuanto menos dudosa, pues existe una interdependencia entre las prestaciones que no puede soslayarse en la situacin. *i la obligacin de cumplimiento de la prestacin <pago "art. ?64, --iv."= es slo a cargo del fallido <deudor=, parece lgico suponer que el acreedor <cocontratante= puede exigir el pago antes del vencimiento del plazo <art. ?45, --iv.=. 'ero si ambos son acreedores y deudores <entre +stos existen obligaciones recprocas pendientes=, primeramente deber n resolver su situacin contractual ante el #uez de la quiebra. *i el #uez decide la resolucin del contrato, +sta tiene por efecto la retroaccin de los efectos; la reposicin retroactiva de ambas partes en la situacin ante contractum8 el de $colocar a ambas partes contratantes en una situacin equivalente a la que habran, causalmente, tenido, si el contrato no se hubiera celebrado en su momento y circunstancias% , aunque debe enfatizarse que no alcanza ni afecta las prestaciones divisibles que se hubiesen cumplido antes de la resolucin en forma parcial, recproca y equivalente <arg. art. 16A3, 1H p rr., --iv., y 617, 1H p rr., --om.=. *i decide continuar el contrato, el acreedor no podr reclamar su prestacin antes del vencimiento del plazo <el mismo debe respetarse=. La razn es simple y se funda en que el art. 133, inc. 5, L-G, es lex specialis respecto del art. ?45, --iv. ,e m s est aclarar que si se trata de contratos de e#ecucin fluyente, los vencimientos se ir n produciendo a medida de que la din mica contractual avance en el tiempo y en muchos casos el efecto de plazo vencido <art. ?45, --iv.= no tendra aplicacin pr ctica en el caso.
Art. 144. $restaciones recprocas pendientes: re&las. El supuesto previsto por el inciso # del artculo anterior queda so'etido a las si&uientes re&las: 1) <entro de los veinte das corridos de la publicaci%n de edictos en su do'icilio o en sede del 0u5&ado si aqu8llos no corresponden, el tercero contratante debe presentarse (aciendo saber la e)istencia del contrato pendiente ! su intenci%n de continuarlo o resolverlo. En i&ual t8r'ino, cualquier acreedor o interesado puede (acer conocer la e)istencia del contrato !, en su caso, su opini%n sobre la conveniencia de su continuaci%n o resoluci%n. ) Al presentar el in1or'e del artculo 1-6, el sndico enuncia los contratos con prestaciones recprocas pendientes ! su opini%n sobre su continuaci%n o resoluci%n. #) El 0ue5 decide, al resolver acerca de la continuaci%n de la e)plotaci%n, sobre la resoluci%n o continuaci%n de los contratos. En los casos de los artculos 147, 1"# ! 1"4 se aplica lo nor'ado por ellos. 4) 9i no (a 'ediado continuaci%n in'ediata de la e)plotaci%n, el contrato queda suspendido en sus e1ectos (asta la decisi%n 0udicial. ") $asados sesenta >66) das desde la publicaci%n de edictos sin (aberse dictado pronuncia'iento, el tercero puede requerirlo, en dic(o caso el contrato queda resuelto si no se le co'unica su continuaci%n por 'edio 1e(aciente dentro de los die5 >16) das si&uientes al pedido. 6) En casos e)cepcionales, cuando las circunstancias del caso e)i0an 'a!or pre'ura, el 0ue5 puede pronunciarse sobre la continuaci%n o la resoluci%n de los contratos antes de las oportunidades 1i0adas en los incisos precedentes, previa vista al sndico ! al tercero contratante, 1i0ando a tal 1in los pla5os que esti'e pertinentes. 7) La decisi%n de continuaci%n: a) $uede disponer la constituci%n de &arantas para el tercero, si 8ste lo (ubiere pedido o se (ubiere opuesto a la continuaci%n, en la 'edida que no esti'e su1iciente la pre1erencia establecida por el artculo 46. b) Es apelable :nica'ente por el tercero, cuando se (ubiere opuesto a la continuaci%n? quien ta'bi8n puede optar por recurrir ante el 'is'o 0ue5, de'ostrando su'aria'ente que la continuaci%n le
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causa per0uicio, por no ser su1iciente para cubrirlo la &aranta acordada en su caso. La nueva decisi%n del 0ue5 es apelable al solo e1ecto devolutivo por el tercero. I" Introducci0n El art. 135, L-G, regula con cierta laxitud los efectos generales <y sustanciales= de la quiebra respecto de los contratos. El art. 133, L-G, si bien asume la regulacin de la hiptesis del art. 135, inc. 5, L-G <id. est; contratos con prestaciones pendientes=, incorpora algunas alternativas y diferencias sustanciales que no haban sido previstas en dicho inciso. El esquema concursal, sin per#uicio de su an lisis en particular, debe distinguir la existencia de continuacin inmediata de los casos en que no haya tal continuacin <art. 1@E, L-G=8 tambi+n debe diferenciar si hubo continuacin de la explotacin o no <art. 1E1, L-G=. &unque debe resaltarse que en la diagramacin falencial se encuentran fuertemente entremezclados los esquemas procesales y sustanciales de ambos sistemas. *i hubo continuacin inmediata o autorizada de la explotacin empresaria <arts. 1@E y ss., L-G=, no rige solamente el art. 133, L-G, sino que tambi+n se aplica el r+gimen previsto en la seccin 11 <cap. 1(, tt. 1118 en particular los arts. 1EA, inc. 4, y 1E1, inc. 7, L-G= en consonancia. II" !s2uema ,rocesal El procedimiento es el siguiente, que puede discriminarse en distintas etapas o situaciones concursales; 3" Continuaci0n inmediata i= luego de aceptado el cargo, el sndico, $excepcionalmente% y en evidencia de un posible $da!o grave% , puede continuar de inmediato con la explotacin de la empresa y comunicar dicha continuacin al #uez dentro de las veinticuatro horas8 el #uez puede adoptar medidas que estime pertinentes, incluso la cesacin de la explotacin <art. 1@E, 1H p rr., L-G=8 ii= si hubo continuacin inmediata, los contratos $no% se suspenden <arg. art. 133, inc. 3, L-G=8 si no hubo continuacin inmediata, los contratos se suspenden hasta la decisin #udicial <art. 133, inc. 3, L-G=. En ambas situaciones <continuacin inmediata o no=, el paso previo que corresponde aplicar es el de la continuacin de la explotacin empresaria <arts. 1@E y ss., L-G=. &" Continuaci0n de la e:,lotaci0n iii= sin per#uicio de ello, dentro de los veinte das corridos a partir de la aceptacin del cargo el sndico debe informar la posibilidad excepcional de continuar con la explotacin de la empresa <art. 1EA, 1H p rr., L-G=8 en dicho informe deber expedirse sobre los contratos en curso de e#ecucin que deben mantenerse <art. 1EA, inc. 4, L-G=8 iv= en igual t+rmino puede aconse#ar la no continuacin de la explotacin, en cuyo caso tambi+n deber enunciar los contratos con prestaciones recprocas pendientes y su opinin sobre su continuacin o resolucin <art. 133, inc. 6, L-G=8 v= el #uez tiene dos alternativas; optar por autorizar la continuidad de la actividad de la empresa <art. 1E1, 1H p rr., e incs. 1 J?, L-G= o disponer el rechazo de la continuacin de la explotacin <art. 1E1, in fine, L-G=. En ambos casos <autorizacin o rechazo de la continuacin de la explotacin= debe decidir sobre la resolucin o continuacin de los contratos <art. 133, inc. 5, L-G=8 vi= si el tribunal $autoriza% la continuidad empresaria, debe pronunciarse explcitamente sobre los contratos en curso de e#ecucin que se mantendr n <art. 1E1, inc. 7, L-G=. En caso de que no existiera pronunciamiento expreso sobre su continuacin, el contrato quedar resuelto ipso iure <art. 1E1, inc. 7, L-G=8 tambi+n se admite que el #uez directamente disponga la resolucin del contrato, con lo cual no quedar n dudas al respecto. 4" /o continuaci0n de la e:,lotaci0n vi= si el #uez $no autoriza% la continuacin de la explotacin, igualmente tiene la obligacin de pronunciarse sobre la resolucin o continuacin de los contratos <art. 133, inc. 5, L-G=. 'ero si as no lo hiciera expresamente el #uez, el contrato no queda resuelto, sino que tiene aplicacin el art. 133, inc. 4, L-G8 vii= por ello, si el iudicante no se hubiese pronunciado expresamente sobre la resolucin o continuacin del contrato en el lapso de sesenta das, el tercero puede requerir dicho pronunciamiento8 si la
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continuacin del contrato no se comunica fehacientemente al tercero en el plazo de diez das, el contrato queda resuelto <art. 133, inc. 4, L-G=. 5" !n todos los casos viii= en el plazo de veinte das corridos, el tercero contratante, un acreedor o interesado puede denunciar la existencia de contrato pendiente y su intencin de continuarlo o resolverlo <art. 133, inc. 1, L-G=8 ix= en igual plazo <art. 1EA, L-G= el sndico debe enunciar los contratos con prestaciones recprocas pendientes y su opinin sobre su continuacin o resolucin <art. 133, inc. 6, L-G=8 x= luego del informe sindical precedente, el #uez debe expedirse sobre los contratos que deban resolverse o continuarse <art. 133, inc. 5, L-G=8 xi= en casos excepcionales el #uez puede pronunciarse antes del informe del art. 1EA, L-G, respecto de la continuacin o resolucin <previa vista al sndico y tercero contratante= <art. 133, inc. 7, L-G=8 xii= la continuacin del contrato importa para el acreedor la preferencia como gastos de conservacin y #usticia <arts. 133, inc. ? aV, y 63A, L-G=8 no as la resolucin del contrato, en la que el acreedor debe verificar su cr+dito <arts. 6AA, 47 y 6@A, L-G=8 xiii= en caso de continuacin del contrato, el #uez puede disponer la constitucin de garantas para el tercero si la preferencia del art. 63A, L-G, se estimare insuficiente, siempre que exista pedido del tercero o se hubiera opuesto a la continuacin <art. 133, inc. ? aV, L-G=8 xiv= la decisin de continuacin del contrato es recurrible por el tercero por dos vas recursivas <apelacin o incidente recursivo=, si se hubiese opuesto a la continuacin del contrato, si la misma le causa per#uicio, o si no es suficiente la garanta <art. 133, inc. ? bV, L-G=8 xv= la decisin de resolucin del contrato no es apelable por el tercero <arg. art. 133, inc. ? bV, y 6?5, inc. 5, L-G=. III" !:istencia de contratos Luego de haber efectuado, a grandes rasgos, el esquema procesal"sustancial del r+gimen general de los contratos con prestaciones recprocas, corresponde efectuar algunas aclaraciones vinculadas con la aplicacin de la norma. 3" Comunicaci0n El tercero contratante debe presentar un escrito en el proceso falencial en el t+rmino de veinte das corridos, haciendo conocer la existencia de un contrato con prestaciones recprocas pendientes y manifestar su intencin de continuarlo o resolverlo. & pesar del empleo del vocablo $debe% presentarse, no se trata de una obligacin, pues es meramente facultativo para el tercero contratante. Di siquiera de una carga <o imperativo del propio inter+s=, pues la no presentacin de dicha denuncia no tiene efectos vinculantes, ya que, a la postre, el #uez puede decidir lo que crea conveniente a los intereses del concurso <art. 133, inc. 5, L-G=. *i bien la ley habla de que el tercero contratante debe $presentarse% , es obvio que no se exige su presencia fsica. Do se requiere una formalidad en la referida comunicacin, pudiendo hacerlo mediante representante con poder especial <ya que no se trata de un simple acto de administracin "art. 1@@A, --iv."=. 'or ello, lo normal ser que se haga mediante un escrito #udicial <con las formalidades de estos actos procesales= a presentarse en el expediente de la quiebra. Do se requiere la firma de letrado. &" Contenido El contenido de la comunicacin es simple. ,ebe manifestar; i= la existencia del contrato pendiente8 ii= su intencin de continuarlo o resolverlo. Do se exige fundamentacin de su decisin, pero a la hora de la decisin #udicial <art. 133, inc. 5, L-G=, los motivos invocados por el tercero contratante suelen ser especialmente valorados. *i el tercero contratante slo comunica la existencia del contrato y no el sentido de su intencin, el escrito no carece de validez, pues es un dato /til para el #uez, pero no indispensable o vinculante. *in per#uicio de ello, si el tercero hubiese manifestado su oposicin a la continuacin, se activar su legitimacin a los fines del recurso de apelacin previsto en el art. 133, inc. ? b=, L-G. *i hubiese manifestado su voluntad de continuarlo, el #uez podr disponer la constitucin de garantas para el tercero <art. 133, inc. ? aV, L-G=. *er conveniente, en este caso, que acredite que no es suficiente la preferencia del art. 63A, L-G.
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4" %la9o El plazo para la presentacin es de veinte das corridos <configur ndose as una de las excepciones al cmputo de los das en h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"=. El cmputo se har en los t+rminos de los arts. 65 J6E, --iv. KGu+ sucede si el vencimiento de dicho plazo acaece en da no h bil #udicial <v.gr.; s bado, domingo, feriados nacionales, etc.=L En dicho caso, y a pesar de lo se!alado en la norma, pensamos que la comunicacin puede efectuarse en el da h bil siguiente al inh bil. *i fuera en la feria #udicial, la cuestin sera distinta, pues sera factible solicitar habilitacin de feria a los fines de evitar la expiracin de un plazo. *in per#uicio de lo dicho, cabe aclarar que en nada afecta al r+gimen de los contratos con prestaciones recprocas la presentacin de esta comunicacin por el tercero contratante fuera de t+rmino, ya que a la postre el #uez es quien tiene la decisin final <arts. 133, incs. 5 y 4, y 1E1, inc. 7, L-G= y el sndico tambi+n debe informar los contratos pendientes <arts. 133, inc. 6, y 1EA, inc. 4, L-G=. En caso de varias publicaciones edictales, el inicio del plazo se computa a partir de la publicacin de edictos en el domicilio del tercero contratante. *i no corresponde la publicacin de edictos all, aqu+l comienza a partir de la publicacin en la sede del #uzgado <art. 133, inc. 1, L-G=, independientemente de que se hayan publicado edictos en otras #urisdicciones <art. @E, 6Q p rr., L-G=. Los puntos de conexin son slo dos; i= el principal, el domicilio del contratante no fallido8 ii= el subsidiario, la sede del #uzgado. La actual ley ha suprimido la aclaracin de que debe ser de la $/ltima publicacin% <como aclaraba la ley 1E441=. *in per#uicio de ello, una interpretacin coherente se!ala que a pesar de esta supresin el plazo debe computarse desde la /ltima publicacin edictal. La ley alude como pauta principal la publicacin de edictos en el domicilio del tercero contratante y no a otros puntos de conexin tales como la administracin de sus negocios <art. 5, inc. 1, L-G= o establecimiento principal <art. 5, inc. 6, L-G=. Este domicilio puede ser real <art. @E, --iv.= o legal <art. EA, --iv.=8 incluso podra ser el domicilio especial si hubiese sido constituido en el contrato en cuestin. 5" Le7itimaci0n En cuanto a la legitimacin para efectuar esta comunicacin, la L-G es amplia; est legitimado el propio interesado <o sea, el tercero contratante=, pero tambi+n lo est n su#etos a#enos a la relacin contractual; los acreedores o interesados. En relacin con esta /ltima extensin, no ser necesario acreditar $inter+s legtimo% , sino que "debido a la carencia de efectos pr cticos de la comunicacin de la existencia de contratos" basta un $inter+s simple% . *i son a#enos a la relacin contractual <acreedores o interesados= tambi+n deber n fundamentar la conveniencia de la continuacin o resolucin del contrato. *i el contrato ya hubiera sido denunciado por el propio tercero contratante, nada obsta a que los terceros a#enos a la relacin contractual emitan opinin sobre dicha conveniencia. >" Tr;mite ,icha comunicacin no acarrea sustanciacin, por lo que el #uez no debe conferir un traslado al sndico o al fallido. I8" -eber del s)ndico res,ecto de los contratos e:istentes -oet neamente con el transcurso del plazo para denunciar los contratos existente, el sndico debe informar en igual plazo de veinte das corridos "pero esta vez contado a partir de la aceptacin del cargo <art. 1EA, 1H p rr., L-G=" respecto de los contratos existentes y su opinin sobre la mantencin o no <art. 133, inc. 6, L-G=. Esta opinin, a diferencia de la establecida en el art. 133, inc. 1, L-G, s deber ser fundada, pues es una tarea inherente a la sindicatura concursal informar debidamente al #uez del concurso <m xime cuando el sndico tiene a su cargo la conservacin y administracin del patrimonio del fallido "art. 1?E, L-G"=. 8" -ecisi0n <udicial Luego de presentado el informe por el sndico respecto de la continuacin de la explotacin <art. 1EA, L-G=, el #uez debe resolver autorizando o no dicha continuacin <art. 1E1, L-G=. En cualquiera de los dos casos, debe expedirse respecto de la resolucin o continuacin de los contratos <art. 133, inc. 5, L-G=. La L-G no exige traslado al tercero contratante, debido a la premura con que debe tomar esta decisin. &dem s, este tercero tuvo la oportunidad de expedirse en el plazo legal <art. 133, inc. 1, L-G=.
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'ero he aqu una diferencia importante, ya que si resuelve la continuacin de la empresa, los contratos que no decida continuar de manera expresa se consideran, sin necesidad de resolucin expresa <ipso iure=, resueltos <art. 1E1, inc. 7, L-G=. 'or el contrario, si decide la no continuacin empresaria, el contrato no se considera resuelto implcitamente, sino que ser menester pasar por el tamiz del procedimiento del art. 133, inc. 4, L-G; esto es, pasados los sesenta das de la publicacin edictal el tercero puede requerir pronunciamiento expreso8 si no se le comunica la continuacin, el contrato queda resuelto. )inalmente, esta norma aclara "de manera innecesaria y hasta incompleta" que en los casos de los arts. 13?, 145 y 143, L-G, se aplica lo normado por ellos. K-u l sera la funcin de un artculo si no es la de aplicarse en caso de que se configure la hiptesis legalL 2ambi+n es incompleta, pues falta la remisin a otros supuestos <v.gr.; arts. 13@, 143, 14?, etc., L-G=. 8I" Su,uestos ur7entes *in per#uicio de lo dicho, en supuestos excepcionales el #uez podr adelantar su pronunciamiento sobre la continuacin o resolucin del contrato. *e trata de una excepcin a la regla, y por ello se interpreta de manera restrictiva. 2iene un claro basamento en el #uez como director del proceso <art. 6?3, L-G=. La exigencia b sica es la necesidad de resolver la situacin en un plazo menor <urgencia=8 esta situacin deber fundamentarse por el #uez concursal. 'ara valorar esta urgencia se deber tener en cuenta la continuacin inmediata de la explotacin <art. 1@E, L-G=, la conservacin del patrimonio y el inter+s de los acreedores <art. 1@E, 1H p rr., L-G=, la naturaleza de la actividad, la garanta de una liquidacin del bien m s apropiada <art. 1EA, in fine, L-G=, la adecuada conservacin y administracin del patrimonio <art. 1?E, L-G=, evitar sustracciones, p+rdidas o deterioros de los bienes <art. 1@1, L-G=, la naturaleza de los bienes <art. 1@5, L-G=, economa de los gastos y el valor corriente de los servicios <art. 1@4, L-G=, integridad del patrimonio del deudor y de su empresa <art. 14E, L-G=, etc+tera. -omo se trata de una excepcin al r+gimen general, el #uez deber correr vista al sndico y al tercero contratante. *i bien la ley enuncia esta exigencia en dicho orden, la praxis #udicial y razones de orden pr ctico imponen que la vista primero se confiera al tercero no fallido y luego al rgano sindical. -omo director del proceso <art. 6?3, L-G=, y seg/n la premura del caso <art. 133, inc. 7, L-G=, deber estimar el plazo para contestar la vista. Este plazo ser perentorio <art. 6?5, inc. 1, L-G=, y si el sndico no se expide en el t+rmino indicado, tendr responsabilidad funcional <art. 644, L-G=. En caso de que no se hubiere se!alado plazo <que es una obligacin del #uez=, se entender que el mismo es de cinco das <art. 6?5, inc. 1, L-G= h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=. 8II" #usencia de resoluci0n <udicial 'uede suceder que en la resolucin #udicial respecto de los contratos <art. 133, inc. 5, L-G= no se haya dictado pronunciamiento sobre ciertos contratos. 1ncluso cierta corruptela tribunalicia ha hecho que la resolucin del art. 133, inc. 5, L-G <en concordancia con el art. 1E1, L-G= no se dicte en los casos en que en que sea evidente y obvia la no continuacin de la empresa. 'ara estas situaciones la ley ha previsto una salida alternativa; si en sesenta das el #uez no se ha pronunciado sobre los contratos, el tercero contratante puede requerirlo. En caso de requerimiento, el contrato queda resuelto si no se le comunica fehacientemente la continuacin de +ste <art. 133, inc. 4, L-G=. Esta disposicin encuentra cierto parecido con el art. 6A, 5H p rr., L-G. *i bien existe un deber legal del #uez de pronunciarse sobre la situacin de los contratos, la ley ha sabido ver una realidad incontrastable; el #uez no tiene "ni puede tenerlo" un acabado conocimiento de todas las relaciones contractuales que el fallido haya mantenido con terceros. 'odr , quiz s, conocer las m s trascendentes o econmicamente importantes, pero no es omnisapiente de la situacin patrimonial. Ello se puede agravar a/n m s en el caso de que el deudor no lleve contabilidad ni otras formas de registracin. El #uez se guiar con lo informado por el sndico en la etapa oportuna8 funcionario este /ltimo que tambi+n puede carecer de este tipo de informaciones. 'or ello la ley ha ideado un mecanismo <aunque con falencias= que delega en el tercero contratante la carga de requerir pronunciamiento. El #uez tiene un plazo de gracia de sesenta das para pronunciarse sobre los contratos. En dicho plazo podr expedirse sobre ellos. ,urante este lapso el tercero contratante no tiene un $derecho% de requerir pronunciamiento. Ello no implica que no pueda hacerlo8 poder, puede, pero el #uez slo est su#eto a este r+gimen pasados los sesenta das.
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*in per#uicio de lo dicho, estamos convencidos de que si a pesar del requerimiento del tercero antes del plazo el #uez no se pronuncia sobre la situacin del contrato, existe un cierto y mnimo incumplimiento de sus obligaciones como funcionario #udicial. Ello por supuesto de#ando a salvo cuestiones que requieran un examen m s detallado por parte del rgano #urisdiccional. Este t+rmino "a diferencia de la forma de computar el plazo en los otros incisos <arts. 133, incs. 1 y 6, y 1EA, L-G=" se computa en das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=. -omienza a correr desde la publicacin de edictos, pero a diferencia del art. 133, inc. 1, L-G, no se establece desde cu l de las muchas publicaciones posibles <art. @E, L-G=. 'or ello, parece razonable entender que el cmputo de este plazo inicia en la /ltima de todas las publicaciones edictales realizadas. El plazo fenece por su propio vencimiento <art. 6?5, inc. 1, L-G=. & partir de esta fecha, el tercero contratante puede exigir <tiene un verdadero derecho= que se decida sobre su situacin contractual <que se encuentra suspendida "art. 133, inc. 3, L-G=. En relacin con el momento a partir del cual el tercero puede e#ercer su derecho no existen inconvenientes, pues existe certeza en su forma de cmputo. 'ero, desafortunadamente, la ley no establece cu l es la fecha lmite para requerir la decisin en cuestin. Bubiera sido conveniente "consideracin que se efect/a de lege ferenda" que la ley estableciera un plazo determinado, vencido el cual todos los contratos se consideran resueltos. Este sistema otorgara m s seguridad #urdica al r+gimen de los contratos. El plazo podra ser de treinta das h biles a contar desde el inicio de este plazo; o sea, noventa das desde la /ltima publicacin edictal. &s diagramada la estructuracin procesal, el tercero contratante "cuyo contrato est suspendido" tendra hasta la conclusin de la quiebra para solicitar la resolucin. La solucin, am+n de irrazonable, es poco conveniente para los intereses del concurso. 8III" +e2uerimiento e:,reso El tercero, entonces, est legitimado para solicitar pronunciamiento expreso. 3" Formalidad La ley no establece forma. 'or ello, y de acuerdo a las pautas procesales, deber comparecer al proceso falencial y solicitarlo expresamente mediante un escrito #udicial <art. 6?@, L-G=. 2ampoco aclara qu+ es lo que debe requerir. En principio, y como es lgico, que el #uez se pronunciara sobre lo que considere pertinente a los intereses del concurso y otras valoraciones particulares de la causa. 'ero nada obsta a que el tercero solicite la continuacin o resolucin del contrato, fundamentando su exigencia. La decisin, a la postre, estar en manos del #uez de la causa. *i bien la ley no lo exige, sera conveniente que el tercero constituya un domicilio dentro del radio del #uzgado, a donde se le deber comunicar fehacientemente la decisin. 2ambi+n ser pertinente, en caso de requerir la continuacin, que solicite el otorgamiento de garantas para el tercero, acreditando que la preferencia del art. 63A, L-G, no es suficiente <art. 133, inc. ? aV, L-G=. &" Le7itimaci0n La ley alude simplemente a que el tercero puede requerirlo, sin aclarar si se trata del tercero contratante o de cualquier tercero <v.gr.; un acreedor=. 'or los particulares efectos que tiene este requerimiento, slo el tercero contratante puede requerirlo con los efectos del art. 133, inc. 4, L-G. Di el sndico, ni el 9inisterio '/blico, ni cualquier otro tercero, est habilitado para incoar este requerimiento. Do obstante ello, si el sndico u otro tercero lo hiciera, el #uez puede pronunciarse sobre un determinado contrato, ya que "de todas formas" el #uez siempre tiene facultades para oficiosamente resolver sobre la cuestin <art. 6?3, L-G=. 'ero a pesar de este pedido formulado por tercero no contratante, si no se comunica fehacientemente la continuacin del contrato, ello no importa la resolucin del mismo, sino que se requiere decisin expresa #udicial. 4" Comunicaci0n 6e1aciente de la decisi0n Pna vez presentado el pedido por el tercero, se debe resolver la continuacin o resolucin del contrato. La ley no slo impone la obligacin de resolver la situacin, sino de comunicar dicha decisin de continuacin en el plazo de diez das. Estos das son h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G= y es un plazo perentorio <art. 6?5, inc. 1, L-G=, razn por la cual este plazo fenece sin que sea menester pedido de parte. *i en este plazo el tercero no recibe comunicacin fehaciente, el contrato queda resuelto.
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-omunicacin fehaciente importa que $da fe por s mismo% . Los medios podr n ser variados <carta documento, notificacin mediante oficial de #usticia, acta notarial=, aunque lo normal y habitual ser que se realice mediante c+dula de notificacin. Esta c+dula de notificacin deber ser librada por el #uez del concurso8 pero nada obsta a que el #uez imponga dicha carga al funcionario sindical. *i nada di#era, ser obligacin del #uez de la causa. En relacin con el contenido de la comunicacin, bastar con que se indique la continuacin del contrato8 pero lo usual ser que se transcriba la decisin de la continuacin del contrato. Esta comunicacin no requerir firma del #uez8 basta que la misma sea fehaciente y que llegue a conocimiento del tercero. *e presentan serias dudas respecto del real valor de los efectos de la falta de notificacin en t+rmino. Ello porque parece poco clara "y hasta paradgica" una situacin en la que el #uez, por e#emplo, decida la continuacin y que por una falla en la notificacin <o que por alguna otra circunstancia la notificacin no llegue en t+rmino= se imponga una solucin contraria <esto es, la resolucin del contrato=. K'odr el tercero interesado en la continuacin del contrato invocar alg/n derecho por la falta de notificacinL La cuestin es verdaderamente dudosa, ya que la continuacin ordenada por el #uez <pero no notificada en t+rmino= no sera v lida, a pesar de inter+s expreso por parte del tercero contratante. 'or ello parece razonable interpretar que si el #uez dict providencia de continuacin del contrato, quien debe tener el $derecho% a invocar la resolucin del contrato es el tercero interesado. En este caso, cabra la solucin de que el contrato se mantenga. *in dudas que la obligacin legal exigida debi ser slo la de pronunciamiento #udicial, mas no la de comunicacin fehaciente de la continuacin. 5" -ecisi0n <udicial *i el #uez desea pronunciarse por la resolucin del contrato, tiene tres opciones; i= no emitir el pronunciamiento luego de requerido, con lo que el contrato quedar resuelto luego de transcurrido el lapso de diez das8 ii= emitir pronunciamiento <de resolucin o continuacin= y no comunicarlo en dicho plazo8 iii= emitir decisin disponiendo la resolucin y notificarlo en t+rmino. *i bien cualquiera de dichas opciones ser v lida, cabe se!alar que la verdadera obligacin del #uez es la de disponer la resolucin y notificarla en t+rmino. *obre todo porque esta resolucin requiere de fundamentacin adecuada. 'uede plantearse la situacin <quiz s corriente en la pr ctica= de que en la etapa verificatoria <art. 6AA, L-G= el #uez concursal admita un cr+dito vinculado con prestaciones derivadas de un contrato con prestaciones recprocas pendientes, sin hacer alusin expresa a si el contrato est resuelto o no y sin que haya decisin expresa en este sentido. En una palabra; disponga una medida que asuma implcitamente la resolucin del contrato. & pesar de lo controvertido del tema, cabe se!alar lo siguiente; se trata de un error del #uez concursal, pues el contrato con prestaciones pendientes, mientras no se resuelva o contin/e, est suspendido. 'ero si no se hubiese incoado un incidente de revisin <arts. 6AA, in fine, y 5?, L-G=, o el mismo hubiere confirmado el sentido de la sentencia, dicha decisin tendra valor de cosa #uzgada <arts. 6AA, in fine, y 5?, in fine, L-G= y por ello inmodificable <arts. 6?@, L-G, 16@ y 131, -'---ba., y 53?, -'--D=. 'or ello, y a pesar de no existir pronunciamiento expreso respecto de la resolucin o continuacin del contrato, debe entenderse que ha sido $implcitamente% resuelto. Luego, no podra declararse la resolucin o la continuacin <art. 133, incs. 5 y 4, L-G=, pues importara una contradiccin evidente de los propios actos del #uez. IG" Continuaci0n del contrato ,esde otra ptica, la decisin #udicial de continuar el contrato con el tercero contratante debe hacerse en las mismas condiciones que haban sido pactadas originariamente con el fallido. Ello as, pues no importa la suscripcin de un nuevo contrato, sino simplemente la continuacin de un contrato que se encontraba suspendido <art. 133, inc. 3, L-G=. 3" Contenido Esta decisin deber ser fundada y expedirse concretamente sobre el inter+s del concurso en continuar dicho contrato. &dem s, puede disponer la constitucin de garantas para el tercero contratante <art. 133, inc. ? aV, L-G= siempre que as lo hubiese pedido el tercero o, sin pedirlo, se hubiese opuesto a la continuacin. 'ara decidir esta medida, el #uez deber valorar que la preferencia del art. 63A, L-G, no es suficiente.
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(ale decir que el propio #uez podr alterar el sistema de privilegio estatuido por la ley concursal en los arts. 65E y ss., L-G. El razonamiento es simple; si el #uez otorga una garanta diferente del art. 63A, L-G, estar confiriendo una preferencia que sea mayor a los gastos del concurso, como por e#emplo la constitucin de una hipoteca <que tiene el rango establecido en el art. 635, L-G=. 'or ello, para tomar esta decisin el #uez deber valorar muy especialmente todos los intereses en #uego y que esta continuacin sea efectivamente favorable para los intereses de los acreedores. &" !6ectos de la continuaci0n En relacin con los efectos de la continuacin cabe se!alar que el contratante no fallido se transforma en acreedor del concurso <art. 63A, L-G=8 por ello, la quiebra produce efectos diferenciales respecto de este acreedor <contratante in bonis= en relacin con los dem s acreedores concursales. .oitman sintetiza adecuadamente los principales efectos; i= no se produce el vencimiento anticipado de las deudas pecuniarias <art. 16@, L-G=8 ii= no se produce la conversin de las deudas no dinerarias o de las contradas en moneda extran#era o cuyo importe debe calcularse en relacin con otros bienes <art. 16?, L-G=8 iii= el concurso sustituye plenamente al fallido, con las limitaciones de estos procesos <contralor #urisdiccional=8 los derechos los e#erce el sndico <arts. 1?E, 1@6 y 1@4, L-G=8 iv= el pago prestacin a cargo del fallido lo asume el concurso como gastos del concurso <art. 63A, L-G=8 v= la autorizacin debe precisar el modo del pago de la contraprestacin, que en principio se har en dinero, aunque no necesariamente8 vi= no se afecta el curso de intereses <art. 16E, L-G=. G" Incum,limiento de la 2uiebra ,urante la continuacin del contrato, la quiebra debe cumplir regularmente sus obligaciones. *e ha planteado la duda respecto del incumplimiento por parte de la quiebra en el cumplimiento de las prestaciones recprocas <v.gr.; pago del canon=, Kpuede el tercero contratante solicitar la resolucin del contrato <arts. 16A3, --iv., y 617, --om.= o interponer la excepcin non adimpleti contractus <art. 16A1, --iv.=L & pesar de lo discutible del tema, pensamos que est plenamente legitimado para ello, pues el tercero acreedor no tiene por qu+ soportar los riesgos que una falencia importa, aun cuando el #uez hubiese dispuesto la continuacin del contrato. Es verdad que la operatividad pr ctica del pago de los gastos del concurso <cuando resulten exigibles, dice el art. 63A, L-G= genera muchos inconvenientes8 pero cuando el no cumplimiento de la prestacin a cargo de la quiebra se debe a la insuficiencia de bienes afectados al pago de los gastos del concurso, el tercero contratante podra perfectamente emplazar el cumplimiento <mediante escrito #udicial o requerimiento al sndico= ba#o apercibimiento de considerar resuelto el contrato <pacto comisorio implcito=. En esta solucin aconse#ada no rige la aplicacin del art. 134, L-G, que impone la no operatividad del pacto comisorio por causa de la quiebra. GI" +ecursos El sistema recursivo impuesto por el plexo concursal en el art. 133, inc. ? b=, L-G es sumamente comple#o, pues se establecen ciertas causales para la legitimacin y apelacin. *lo es apelable por el tercero, aunque pensamos que si esta continuacin es verdaderamente per#udicial para los acreedores concursales, tambi+n ellos est n legitimados para incoar las instancias recursivas. 1ncluso el sndico, ya que sus honorarios <salvo la reserva del art. 633, L-G= tendr la preferencia del art. 63A, L-G <gastos del concurso= y la constitucin de una garanta extra importar una merma de la posibilidad de cobro de sus estipendios profesionales. ,ice la ley que slo puede apelar la continuacin el tercero cuando se hubiere opuesto a la continuacin. Ello no era menester aclararlo, pues una solucin contraria importara una verdadera contradiccin con su propio actuar. ,e todas formas no es slo as, pues si el acreedor hubiere solicitado la continuacin del contrato y la constitucin de una garanta extra, y el #uez hubiese dictado la continuacin pero no la garanta, Kpor qu+ no va a poder ser apelableL 'arece aplicable analgicamente el art. 133, inc. ? b=, in fine, L-G.
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La L-G tambi+n establece un sistema recursivo incidental, muy parecido al establecido en el art. 11@, in fine, L-G. El tr mite, obviamente, ser el del art. 6@A, L-G, y deber demostrarse que la continuacin le causa per#uicio <carga probatoria que est en cabeza del tercero= o que la garanta es insuficiente. La resolucin que pone fin a este incidente tambi+n es apelable, pero a diferencia de un incidente concursal ordinario <art. 6@A, L-G=, lo ser al solo efecto devolutivo <ello importa una excepcin del art. 6?5, inc. 3, L-G=. GII" Sus,ensi0n del contrato -omo se vio, la regla no es "como a veces parecera intuirse de los naturales efectos de la quiebra" la resolucin del contrato, sino que es la suspensin hasta tanto se resuelva la situacin del contrato <art. 133, inc. 3, L-G= si el tercero lo hubiese pedido. *uspensin no importa resolucin del contrato, pero tampoco importa su continuacin. *uspender importa una cesacin de sus efectos por un tiempo8 importa una prohibicin de reclamarse "o cumplir" recprocamente las obligaciones contractuales <el tercero mediante la verificacin de cr+ditos8 la quiebra por el reclamo mediante funcionario sindical=. El efecto tpico es razonable, pero en la realidad habr contratos <muchos= cuya suspensin no ser posible, ya que el diferimiento en el tiempo de sus efectos no puede ocurrir sin que se realicen determinadas prestaciones recprocas8 sin que el contrato siga produciendo algunos efectos tpicos. En estos casos, el #uez deber asumir la situacin <con mayor premura "art. 133, inc. 7, L-G"= y tomar un decisin que contemple una solucin coherente con los intereses del concurso. *i luego de una suspensin prolongada el #uez decide la resolucin del contrato, el acreedor debe verificar su acreencia, pues es un cr+dito anterior a la declaracin de quiebra <art. 6AA, L-G=. 'ero puede suceder que el perodo verificatorio <art. @@, in fine, L-G= est+ vencido, en cuyo caso deber ocurrir a la verificacin tarda <arts. 47 y 6@A, L-G=. En este caso, cabe aclarar que el tercero acreedor tardo no deber soportar las costas. &hora bien, la suspensin del contrato <art. 133, inc. 3, L-G= slo acaece si no medi continuacin inmediata de la explotacin <art. 1@E, L-G=. Ello es lgico, pues la cesacin en la actividad de la empresa <al menos hasta que se resuelva la situacin de la continuacin= importa un detenimiento de muchos de los efectos que rodean su situacin patrimonial8 entre ellos, la de los contratos que forman parte del patrimonio empresario. *i hubo continuacin inmediata <y por una interpretacin a contrario del art. 133, inc. 3, L-G=, el contrato se contin/a hasta que haya decisin expresa <art. 1E1, inc. 7, L-G=, ya que la ley tampoco dispone su resolucin. Los cr+ditos originados en esta din mica contractual tendr n preferencia de gasto del concurso por ser devengados con posterioridad a la declaracin falencial <art. 63A, L-G=.
Art. 14". /esoluci%n por incu'pli'iento: inaplicabilidad. La sentencia de quiebra (ace inaplicables las nor'as le&ales o contractuales que autoricen la resoluci%n por incu'pli'iento, cuando esa resoluci%n no se produ0o e1ectiva'ente o de'and% 0udicial'ente antes de dic(a sentencia. I" %acto comisorio Este dispositivo legal establece la inaplicabilidad de las normas legales o pautas contractuales que autoricen la resolucin contractual por incumplimiento si la resolucin <y no meramente la causal= no se hubiera producido efectivamente antes de la sentencia de quiebra. 3" Finalidad F sicamente tiene por finalidad evitar que mediante la resolucin del contrato, el acreedor del fallido escape a la regla de la par condicio creditorum. 9 xime teniendo en cuenta que el deudor, una vez declarada su falencia, no puede cumplir ni realizar pagos a sus acreedores <arts. @@, inc. 4, y 1AE, L-G=. &s se ha se!alado que el deudor fallido no puede decirse incumplidor hacia nadie, porque lo es forzosamente respecto de todos8 este principio es el que fundamenta tambi+n la imposibilidad de reclamar
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da!os y per#uicios contra el concurso <art. 136, 5H p rr., L-G= y #ustifica la inaplicabilidad de las disposiciones legales y contractuales vinculadas con la resolucin por incumplimiento. II" +e7la 7eneral 'or ello, se hacen inaplicables las normas que autoricen el pacto comisorio implcito <o legal "arts. 16A3, --iv., y 617, --om."= o expreso <o contractual "art. 16A5, --iv."=. I por ello, si en virtud de los efectos naturales de la quiebra <arts. @@, inc. 4, y 1AE, L-G= el fallido incurri en incumplimiento, no puede pretenderse el resarcimiento de da!os y per#uicios que le produ#era el incumplimiento <arts. 136, 5H p rr., y 134, L-G=. &s lo dispuso un fallo; $la declaracin de quiebra de la fallida genera una situacin de incumplimiento que as como hace inaplicables las normas legales o contractuales que autorizan la resolucin del contrato por incumplimiento <art. 13E, ley 1E441 "hoy art. 134, L-G"=, llevan a la conclusin de que la mora sobreviniente que se atribuye a la fallida para negarle el derecho a percibir el saldo de precio adeudado, resulta irrelevante para impedir la actualizacin del cr+dito, porque tal incumplimiento no puede reproch rsele a la fallida <arg. art. 4AE, in fine, --iv.=% . III" !:ce,ciones La norma tiene dos excepciones <independientes de la modalidad resolutoria elegida "expresa o t cita"= que deben darse, como es lgico, antes de la declaracin de falencia; i= que la resolucin se hubiese producido efectivamente8 ii= que se hubiese interpuesto demanda de resolucin contractual. Estas dos alternativas no hacen m s que refle#ar las dos modalidades en que un contrato puede considerarse resuelto, que se obtienen mediante un procedimiento $#udicial% o $extra#udicial% <tambi+n llamado por autoridad del acreedor o por intimacin=. 3" +esoluci0n acaecida e6ectivamente La resolucin se ha producido efectivamente cuando, ante el incumplimiento del cocontrante de una determinada prestacin contractual, el acreedor intima a su deudor para que en un plazo de quince das <o uno menor si los usos o un pacto expreso as lo establecen= cumpla la obligacin ba#o apercibimiento de resolver el contrato y el mismo no la cumple en ese plazo. 'or ello, si durante ese plazo con que cuenta el deudor para el cumplimiento de la obligacin se declara su falencia, el pacto comisorio no se produ#o efectivamente <y por ende deviene inaplicable la normativa de la resolucin contractual=. ,istinta ser la cuestin si se discute en torno a si efectivamente se produ#o la resolucin o no. &s, por e#emplo, el acreedor puede solicitar la verificacin de su cr+dito <art. 6AA, L-G= manifestando que se produ#o la resolucin contractual <arts. 16A3, --iv., y 617, --om.= antes de la declaracin de quiebra <art. @@, L-G= y, por ende, la resolucin contractual deviene procedente <art. 134, L-G=. 'ara ello deber demostrar que los requisitos para que se opere la resolucin contractual han acaecido; i= existencia de un contrato v lido con prestaciones recprocas8 ii= incumplimiento de la parte contra la que se e#ercita la facultad resolutoria <que no debe ser nimio=8 iii= culpa del que ha de#ado de cumplir8 iv= mora del incumplimiente8 v= falta de culpa de quien pretende la resolucin. *i los recaudos se configuraron en el caso y el plazo del requerimiento transcurri, debe entenderse que la resolucin contractual ocurri efectivamente y por ello son aplicables las normas legales y contractuales. Es indiferente que antes de la sentencia de quiebra se hubiere interpuesto demanda #udicial para discutir si la resolucin contractual extra#udicial se produ#o, pues dicho proceso no puede continuarse <art. 156, L-G= y la /nica va procesal que el acreedor tendra para discutir es, como se di#o, la verificacin de cr+ditos <art. 6AA, L-G=. 2ambi+n debe entenderse que si existe un acuerdo de partes <art. 115?, --iv.= antes de la sentencia de quiebra <art. 134, L-G= respecto de la situacin del contrato que establece expresamente su resolucin <art. 11E?, --iv.=, cabe admitir que esta resolucin ha operado efectivamente antes de la quiebra, salvo, por supuesto, que se den los extremos de la ineficacia concursal <arts. 11@ y 11E, L-G=. &" -emanda de resoluci0n Duestro sistema #urdico admite que el acreedor, para tener una mayor certeza de la resolucin contractual por incumplimiento, directamente demande la resolucin del contrato.
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*i la demanda de resolucin contractual fue presentada antes de la sentencia de quiebra, dicha la resolucin ser v lida, aun cuando no se hubiese dictado declaracin #udicial de resolucin. En este caso, y debido a la imposibilidad de continuar el proceso de resolucin contractual <art. 156, L-G=, el acreedor deber acreditar que los extremos del pacto comisorio se han dado en la especie en la va natural de admisin a la quiebra <proceso verificatorio "art. 6AA, L-G"=. La ley slo exige que se haya demandado #udicialmente antes de dicha sentencia. 'or ello no se exige que la misma haya sido notificada. Esta circunstancia se cumple aunque sea interpuesta ante #uez incompetente, o fuere defectuosa, y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en #uicio <arg. arts. 17 y 5E@7, 1H p rr., --iv., y 14E, L-G=. ,e lo que s no quedan dudas es de que la demanda debe ser #udicial, no bastando el mero requerimiento extra#udicial <arts. 16A3, --iv., y 617, --om.= o administrativo. Do obstante lo dicho, si el cocontratante, con efectivo conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor <art. 11E, L-G=, presentara la demanda #udicial de resolucin de contrato al solo efecto de obtener beneficios de esta medida <y este acto, adem s, fuera un acto per#udicial para los acreedores"art. 11E, L-G"=, este acto de presentar la demanda sera inoponible a la masa de acreedores, pudiendo el sndico, con autorizacin de los acreedores <art. 11E, 5H p rr., L-G= o cualquier acreedor luego de haber emplazado al sndico <art. 16A, 1H p rr., L-G=, iniciar la accin revocatoria. I8" !:ce,tio non adim,leti contractus ,e otro lado, cabe destacar que la exceptio non adimpleti contractus <art. 16A1, --iv.= no tiene aplicacin en el caso. (arias situaciones pueden darse, pero en todas la solucin es la misma; i= si el deudor "ahora fallido" demand el cumplimiento antes de la quiebra y el cocontratante opone la excepcin de incumplimiento contractual <art. 16A1, --iv.=, y el pleito termina antes de la declaracin falencial, los efectos falimentarios no operaran retroactivamente y por ello la excepcin dilatoria sustancial tendra aplicacin <salvo supuesto de ineficacia concursal "arts. 11@, 11E y 16A, L-G"=8 ii= si el deudor "luego declarado fallido" demand por cumplimiento contractual antes de la falencia y se le opone la misma excepcin del art. 16A1, --iv., y la declaracin de quiebra ocurre durante la tramitacin del proceso, el #uez concursal ser quien deba decidir si el contrato debe continuarse o resolverse <art. 133, incs. 5 y 7, L-G=, y, en caso de continuacin, deber establecer las pautas y garantas del contrato <art. 133, inc. ?, L-G=8 iii= en este /ltimo caso, la quiebra a trav+s del sndico <art. 1@6, L-G= "y no el fallido, pues carece de legitimacin procesal <art. 11A, L-G=" no podr accionar por cumplimiento del contrato hasta tanto el #uez no decida la situacin del contrato. En este interregno el contrato queda suspendido <art. 133, inc. 3, L-G=.
Art. 146. $ro'esas de contrato. Las pro'esas de contrato o los contratos celebrados sin la 1or'a requerida por la le! no son e)i&ibles al concurso, salvo cuando el contrato puede continuarse por 8ste ! 'edia autori5aci%n 0udicial, ante e)preso pedido del sndico ! del tercero, 'ani1estada dentro de los treinta >#6) das de la publicaci%n de la quiebra en la 0urisdicci%n del 0u5&ado. Los boletos de co'praventa de in'uebles otor&ados a 1avor de adquirentes de buena 1e, ser*n oponibles al concurso o quiebra si el co'prador (ubiera abonado el veinticinco por ciento > "H) del precio. El 0ue5 deber* disponer en estos casos, cualquiera sea el destino del in'ueble, que se otor&ue al co'prador la escritura traslativa de do'inio contra el cu'pli'iento de la prestaci%n correspondiente al adquirente. El co'prador podr* cu'plir sus obli&aciones en el pla5o convenido. En caso de que la prestaci%n a car&o del co'prador 1uere a pla5o deber* constituirse (ipoteca en pri'er &rado sobre el bien, en &aranta del saldo de precio. I" !structura de la norma La norma que se comenta contiene dos partes claramente diferenciables; i= una norma general aplicable a todas las promesas de contrato o contratos celebrados sin la forma requerida por la ley <art. 137, 1H p rr., L-G=8 ii= una norma especial dedicada a los boletos de compraventa de inmuebles <art. 137, 6H p rr., L-G=.
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& su vez, dicha norma general <art. 137, 1H p rr., L-G=, como en la mayora de las normas concursales, contiene una doble regulacin sustancial y procesal. F sicamente determina los supuestos y condiciones de ciertos contratos y el procedimiento para lograr tales efectos. El precepto abarca las promesas de contrato y los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley y se!ala que no son exigibles al concurso, salvo cuando pueda continuarse por +ste y existe autorizacin #udicial. II" Contrato ,reliminar 'ero la norma no slo incluye a las promesas de contrato, sino que tambi+n se refiere a su g+nero; los contratos preliminares. Psualmente con esta denominacin <como as tambi+n la de precontratos o contratos preliminares= se hace referencia a aquel negocio cuya finalidad primordial es la obligacin de celebrar en un momento ulterior de un contrato definitivo. La mayora de la doctrina formula distincin entre el contrato preliminar <o precontrato= y el preparatorio; el primero es pacta de contrahendo <porque obliga a celebrar el contrato definitivo=8 el segundo es pacta de modo contrahendo <pues apunta a reglar las futuras vinculaciones de las partes=. La mayora de los contratos son susceptibles de un preliminar contrato de promesa8 9osset 1turraspe ha se!alado que ambos contratos <preliminar y definitivo= dan nacimiento a obligaciones; la promesa, a la vez de sentar las bases o directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo desarrollando esas bases8 el definitivo produce sus efectos tpicos. -on lo cual, estos dos contratos se diferencian en que la promesa no es autnoma, sino preparatoria de una ulterior situacin contractual, y el definitivo no es en rigor otro contrato, sino la ley contractual completada y desarrollada. Esta idea tambi+n abarca a los contratos de opcin <que son una especie de contrato preliminar, definidos como aquellos por los cuales una de las partes se obliga a la celebracin de un contrato futuro "concedente" si la otra parte "optante" manifiesta su voluntad de perfeccionarlo= y de preferencia <en los cuales una de las partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en la contratacin=. En todos estos contratos <promesa de contrato, de opcin, de preferencia, etc.= la idea dominante es una sola y es la que lo caracteriza; se trata de un contrato en el cual se prev+ la futura conclusin de otro contrato <futuro= entre id+nticas partes. III" Contratos celebrados sin la 6orma ,rescri,ta ,e otro lado, la ley incluye otra hiptesis <los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley=, que m s que un tipo contractual es un contrato en el cual uno de sus elementos no se ha configurado en la forma exigida legalmente. Este supuesto se halla primordialmente caracterizado en el art. 11@4, --iv., que se!ala que los contratos que debiendo ser hechos en escritura p/blica fuesen hechos por instrumento particular, firmados por las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura p/blica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura p/blica no se halle firmada, pero quedar n concluidos como $contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura p/blica% . En este precepto tambi+n se encuadra el art. 11@4 bis, --iv., que contiene su regulacin a#ustada en el art. 137, 6H p rr., L-G. Do obstante lo dicho, debe aclararse que este supuesto ser aplicable en aquellos casos en que la forma no sea exigida ba#o pena de nulidad absoluta <la que no est su#eta a confirmacin y es oponible de oficio=. Pno de los casos m s corrientes de aplicacin de los contratos celebrados sin la forma requerida por la ley ha sido el caso de los automotores, debido al efecto constitutivo de la inscripcin en el .egistro de 'ropiedad del &utomotor <art. 1, dec."ley 74@6J1E4@=, lo que ha dado lugar a m/ltiple #urisprudencia contradictoria sobre el tema. *in per#uicio de lo dicho, cabe destacar que mayoritariamente se ha entendido que en virtud de esta norma, el #uez eventualmente puede ordenar la efectiva inscripcin cuando el fallido se hubiese obligado con anterioridad a la declaracin falencial, se hubiese cancelado la totalidad del precio y se tuviera la posesin de la cosa. La regla general en estos contratos es la inexigibilidad del contrato a la quiebra; la ley no establece su resolucin o su suspensin, simplemente pregona la $inexigibilidad% , supuesto claro en cuanto a sus efectos, pero confuso en cuanto a la real situacin en la que queda la promesa de contrato. &lgunos autores
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identifican este vocablo con la $inoponibilidad% del contrato al concurso, pero esta asimilacin tampoco soluciona el problema. I8" #lternativas El sistema de la ley concursal ha de#ado slo dos alternativas viables; la resolucin o continuacin <arg. arts. 133, 13?, 13@, 145, 5H p rr., 143, 14?, etc., L-G=. 'or ello, la regla ser , entonces, la resolucin del contrato. Esta afirmacin no es balad, pues no es lo mismo la resolucin contractual <que importa la reposicin retroactiva de las partes a la situacin anterior al contrato "arg. art. 16A3, --iv."= que su inexigibilidad. Es obvio que en ambos casos el cocontratante no podr exigir directamente la celebracin del contrato definitivo <que es la esencia de los contratos preliminares o promesas de contratos=, pero esta inexigibilidad no prohbe que el cocontratante acuda a la va verificatoria <art. 6AA, L-G= y exi#a el reconocimiento de las prestaciones que le deben ser restituidas. Pn e#emplo aclarar la cuestin; puede suceder que el #uez disponga la no continuacin de un determinado contrato preliminar y que en virtud de este contrato preliminar se hubiese entregado suma de dinero o se hubiesen realizado prestaciones. Esta decisin de no continuar esta promesa de contrato definitivo, sin dudas, conlleva la resolucin del contrato8 y con ello, la natural exigibilidad mediante el proceso verificatorio de las prestaciones cumplidas y su sometimiento a la ley del dividendo <respetando la pars condicio creditorum=. 8" !:ce,ciones &unque el efecto es claro; el tercero contratante no puede exigir la celebracin del futuro contrato definitivo. Do obstante tan rgida regla, el precepto admite alguna excepcin en la que la solucin contraria podra imponerse. 3" +e2uisitos Los requisitos de esta excepcin son; i= que el contrato pueda continuarse por la quiebra <representado en el sndico=8 ii= que sea solicitado por el sndico y el tercero dentro del plazo legal8 iii= que medie autorizacin #udicial <la que deber ser previa=8 Es esencial que el contrato pueda continuarse por la quiebra. Esta viabilidad debe ser tanto #urdica como f ctica. *i se tratase de una prestacin personal del fallido, se aplica lo dispuesto en el art. 13?, L-G. 'uede suceder que para cumplir con el contrato prometido, el concurso deba realizar una inversin significativa o deba contratar determinados servicios con fondos pecuniarios de los que no dispone; esta falta de activo importa una imposibilidad f ctica de continuacin. &" Tr;mite ,ebe mediar expreso pedido del sndico y del tercero. El pedido debe ser expreso, no siendo suficiente que pueda inferirse de la conducta asumida por el rgano sindical, ni tampoco que provenga de aquellos actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de la voluntad en los casos en que no se exi#a una expresin positiva, o cuando no haya una protesta o declaracin expresa contraria <arg. art. E1@, --iv.=8 tampoco ser v lido el silencio opuesto a actos o a una interrogacin, aun en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes <art. E1E, --iv.=. La exigencia de pedido expreso excluye "implcitamente" la posibilidad de que el #uez, de manera oficiosa, decida la continuacin del contrato preliminar. :sta es una diferencia importante respecto del r+gimen general de los contratos con prestaciones recprocas pendientes <art. 133, L-G=, en los cuales el #uez puede disponer libremente sobre la continuacin o resolucin de los contratos. & pesar de ello, y de manera restrictiva y debidamente fundamentada en los especiales intereses del concurso, cabe se!alar que en contadas excepciones, y si fuere evidente el inter+s del concurso y la integracin del patrimonio del deudor, el #uez, como director del concurso <art. 6?3, L-G=, podr disponer la continuacin de un contrato preliminar. La ley dice que el pedido debe ser del sndico y del tercero, aunque dicha exigencia de pedido $con#unto% no se compadece adecuadamente con la din mica actual de nuestra ley concursal. Lo que se exige es que ambos se muestren a favor de la continuacin del contrato. 'or ello, ser suficiente con que el pedido de continuacin sea firmado por el sndico $o% por el tercero, con tal de que la conformidad del restante <sndico o tercero= con este pedido de autorizacin sea adherido con posterioridad.
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La autorizacin debe ser solicitada dentro de los treinta das de la publicacin de la quiebra en la #urisdiccin del #uzgado. ,e m s est aclarar que lo que se publica no es la quiebra, sino el contenido esencial de la sentencia de quiebra <arts. @@ y @E, L-G=. La publicacin de edictos marca el dies a quo del inicio del plazo. Esta eleccin, a diferencia del art. 133, inc. 1, L-G, no contempla la posibilidad del cmputo del plazo desde la publicacin edictal en el domicilio del tercero contratante8 ha unificado el cmputo del plazo y es slo a partir de la publicacin de edictos en la #urisdiccin del #uzgado donde tramita el proceso falimentario. La publicacin que se toma en cuenta es la /ltima y por ello el plazo comenzar a correr al da siguiente del /ltimo da de aparicin de los edictos en el diario de publicaciones legales <art. @E, L-G=, independientemente de que tenga establecimientos en otras #urisdicciones. El plazo "a diferencia del art. 133, inc. 1, L-G" se computa en das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G= y es perentorio <art. 6?5, inc. 1, L-G=, razn por la cual no puede ser ampliado a pedido del tercero contratante o del sndico. ,e una lectura estrictamente literal del art. 137, 1H p rr., L-G, parecera surgir "debido a la ubicacin de la coma despu+s de $tercero% y antes de $manifestada% " que el plazo de treinta das antes aludido no es para el pedido de continuacin del contrato preliminar, sino para la declaracin de la autorizacin #udicial. 'ero ello no es as, pues el tercero no puede estar sometido a la libre voluntad del tribunal de dictar la resolucin en tiempo <ello al margen de la responsabilidad del funcionario por el cumplimiento de los plazos "art. 6?5, in fine, L-G"=. 'or esta razn estimamos que la finalizacin del pedido de autorizacin es a los treinta das de la /ltima publicacin, con independencia de la fecha del dictado de la referida autorizacin. 'or tratarse de un plazo procesal, es aplicable el plazo de gracia a este pedido <arts. 45, -'---ba., 163, -'--D, y 6?@, L-G=. 4" 8ariantes ,r;cticas ,esde el punto de vista pr ctico, se admiten varias variantes; i= lo solicita, mediante presentacin con#unta, el sndico y el tercero, con lo cual el #uez se halla directamente en condiciones de dictar la decisin de continuar el contrato. &dicionalmente y para resguardar el derecho de defensa del fallido <que si bien no tiene legitimacin procesal "art. 11A, L-G", s tiene inter+s y goza del debido proceso "art. 1@, -D"=, se puede conferir una vista al fallido. En caso de que el sndico preste su conformidad, el #uez est en condiciones de autorizar la continuacin contractual. ii= se presenta solamente el tercero en el expediente concursal solicitando la continuacin del contrato y expresando de manera concreta los fundamentos por los cuales dicha continuacin se considera conveniente a los intereses del concurso. &nte este pedido, el #uez ordenar una vista al sndico concursal por cinco das <art. 6?5, inc. 1, L-G= a los fines de que se expida en relacin al pedido del tercero. El sndico puede adherirse al mismo <o manifiesta su conformidad por otros argumentos= o expedirse en contra. En este /ltimo caso, y debido al tenor literal de la norma, el #uez no puede disponer la continuacin del contrato. 2ambi+n es posible la vista al fallido <art. 1@, -D=. iii= el sndico peticiona la continuacin del contrato8 de tal pedimento se corre vista al tercero contratante a los fines de que se expida sobre el mismo. *i no lo hace en el plazo legal o se expide en contra de la misma, el #uez no podr dictar la continuacin del contrato preliminar. *i se adhiriera al pedido del sndico, tiene los mismos efectos de haberlo solicitado de manera con#unta. 2ambi+n es posible la vista al fallido <art. 1@, -D=. 5" #utori9aci0n <udicial )inalmente, la ley exige autorizacin #udicial. ,e m s est aclarar que esta autorizacin deber ser previa. Basta que este resolutorio no haya sido dictado, el contrato no podr continuarse. La declaracin de continuacin del contrato es similar a la analizada en el art. 133, L-G en cuanto a su contenido y efectos, debiendo fundamentarse adecuadamente. 8I" Boleto de com,raventa 3" Introducci0n La doctrina concursalista ha debatido, tanto durante la vigencia de la ley 1E441 como en la actualidad ba#o el r+gimen de la ley 63466, cu l es el mecanismo procesal para la oposicin del boleto de compraventa inmobiliaria en el concurso preventivo y en la quiebra.
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'or un lado, una parte de los autores sostiene que las obligaciones derivadas de los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso preventivo en los t+rminos de la segunda parte del art. 137 de la ley 63.466, lo que implica recabar precisamente el cumplimiento del contrato, es decir, el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio, la entrega de la posesin, etc. ,e este modo, ante la situacin concursal se produce la mutacin de la pretensin que acompa!a a la accin individual que transforma la demanda por cumplimiento de contrato en la oposicin del boleto de compraventa inmobiliario como modo de obtener el reconocimiento del derecho y la tutela del orden normativo. En igual sentido, un sector de la #urisprudencia, en especial la - mara en lo -ivil y -omercial de Faha Flanca, ha sostenido que slo son factibles de verificacin las prestaciones de dar, sean dinerarias o no dinerarias, con la condicin de su traduccin a moneda legal. En opinin del tribunal aludido, la obligacin de hacer que implica la escrituracin no es verificable, salvo naturalmente que por causa de un incumplimiento del propio deudor dicha obligacin se hubiere transformado en la de pagar da!os y per#uicios. 'or el contrario, otro sector de la doctrina entiende que el titular de un boleto de compraventa est convocado al proceso de verificacin en funcin de los arts. 61, 56, 156 y 6AA, L-G. En este sentido otros autores afirman que los arts. 61 y 156 disponen la suspensin de todo #uicio en que se discutan prestaciones traducibles en dinero y, por ende, arguye que quien pretende la escrituracin de un bien, cuya titularidad se encuentra en cabeza del concursado o fallido, no puede eludir la carga verificatoria, ya que no hay norma legal que lo exima de ello, sino que debe hacerlo en tiempo y forma mediante el proceso verificatorio tempestivo, y en el supuesto de haber vencido el plazo para su efectivizacin, debe recurrir a la verificacin tarda. En una palabra, el principio de concursalidad <art. 164, L-G= impone que todos los acreedores deben solicitar la verificacin de sus cr+ditos en correlacin con los arts. 56 y 6AA, ya se trate de concurso preventivo o quiebra. 'or otra parte, este sector de la doctrina agrega que si el art. 135, inc. 6, exige la verificacin a quien hubiera cumplido ntegramente la prestacin a su cargo, con mayor razn esta carga resulta exigible para quien slo pag el 64W. &" B,onibilidad del boleto de com,raventa La primera consideracin que corresponde hacer es recordar que las obligaciones derivadas de los boletos de compraventa de inmuebles son oponibles al concurso preventivo y a la quiebra del vendedor, de conformidad al texto del art. 137, L-G, ahora sin las limitaciones que contena el art. 14A, ley 1E441, con relacin a la finalidad de vivienda. &dem s, el nuevo texto legal incorpora el enunciado del art. 11@4 bis del -digo -ivil, evitando remisiones innecesarias y facilitando la interpretacin. 4" 8i7encia de la norma ,e este modo, el precepto rige en el concurso preventivo y en la quiebra, ya que la norma citada hace referencia tanto al $concurso% como a la $quiebra% . En este aspecto, Beredia afirma que la aplicabilidad del art. 137 surge del hecho de que la redaccin de la norma utiliza los t+rminos $concurso% y $quiebra% por separado, no siendo posible pensar que el legislador los hubiere usado como sinnimos. &grega que si bien esta utilizacin dual de las palabras pudo plantear alguna cavilacin con el r+gimen anterior con referencia a la misma redaccin contenida en el art. 11@4 bis, --iv., no parece que la duda pueda aceptarse en el r+gimen actual. -abe recordar que 2onn, ba#o el r+gimen de la ley 1E441, llegaba a la misma conclusin sobre la base del texto del art. 11@4 bis, expresando al respecto que no adverta ninguna razn para suponer que el t+rmino concurso no fuera empleado con su alcance m s amplio, o sea, comprensivo tanto del remedio preventivo como de la quiebra. En igual sentido se pronuncia Raraguso, expresando que ahora tenemos un r+gimen unitario para el concurso preventivo y para la quiebra y un debido respeto por los compradores inmobiliarios de buena fe para inversiones comerciales o industriales que la ley 1E441 haba in#ustamente degradado. 5" -estino del inmueble La extensin del actual art. 137 con respecto al destino del inmueble sigue siendo cuestin debatida en doctrina.
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En efecto, como surge del actual texto normativo, se ha eliminado el destino de vivienda que exiga el anterior art. 14A, ley 1E441, por lo que el actual art. 137 reedita el mandato del art. 11@4 bis, --iv. En este aspecto, ya hemos puntualizado que Raraguso considera encomiable la reforma que ha derogado la distincin o la limitacin con respecto a la finalidad del inmueble. 'or el contrario, otros autores, entre ellos .icardo 'rono, consideran que la ratio legis de la normativa estrib en el cuidado de la vivienda propia del que adquiri por boleto el inmueble, aun frente al concurso o quiebra del vendedor, pues la #ustificacin /ltima de los principios generales del proceso concursal, permitiendo la exclusin de un bien del patrimonio del deudor, debe encontrarse en la propia -onstitucin Dacional, que en su art. 13 bis da proteccin integral a la familia, asegurando el acceso a una vivienda digna. En este aspecto, la doctrina recuerda la #urisprudencia recada en autos $Bassan sJ Guiebra% , oportunidad en que se sostuvo que la necesaria y prioritaria proteccin del adquirente por boleto deba tener una consagracin legislativa en orden a la proteccin integral de la familia y el acceso a una vivienda digna. ,e todas formas, y m s all de los debates sobre la finalidad del inmueble en la actualidad, la norma slo exige que el adquirente por boleto sea de buena fe y haya abonado el 64W del precio del inmueble en cuestin. >" +e2uisitos le7ales .oitman puntualiza que la normativa que rige la situacin del adquirente por boleto frente a la quiebra del promitente vendedor tiene como presupuestos que el adquirente sea de buena fe, haya pagado el 64W del precio y que el inmueble est+ destinado a vivienda. >bviamente la /ltima referencia debe ser excluida por la modificacin expresa introducida por la L-G. El autor citado expresa; $se elimina la restriccin de vivienda que tena la norma antecedente <art. 14E= retornando al sistema del -digo -ivil $. >"3" 8aloraci0n Xemelma#er de -arlucci entiende que el nuevo texto abre peligrosamente las puertas de la #usticia al fraude y se corre el riesgo de que a trav+s del boleto de compraventa se sustraigan los bienes m s valiosos de la masa. 'or ello, afirma que para amortiguar estos efectos los #ueces deber n requerir pruebas indubitables de existencia del negocio a trav+s de exigencias tales como; la fecha cierta del instrumento, la entrega de la posesin y el cumplimiento de los recaudos previstos en la ley 11@7? si lo ena#enado fuese la planta industrial o comercial del deudor. En una palabra, la #urista citada afirma que la solucin de la L-G es #usta en el concurso preventivo, pero no en una quiebra que concluye por liquidacin, dominada por el principio de la #usticia distributiva, que puede resultar seriamente afectado y se pregunta cu l es la razn que #ustifica que alguien que adquiri del fallido un bien, no destinado a su vivienda personal, pueda separar en su exclusivo beneficio una cosa, excluyendo de su valor participativo al resto de los acreedores, y, en cambio, el vendedor que la incorpor al patrimonio com/n cobra en moneda de quiebra. &s, Xemelma#er de -arlucci considera que el beneficio del art. 137 es lo que califica como una $prioridad excluyente% que tiende a restar del patrimonio com/n un bien en concreto. >"&" Fec1a cierta En esta lnea, cabe recordar el debate que se produ#o sobre la exigibilidad de la fecha cierta del boleto de compraventa para ser oponible al concurso o quiebra del vendedor, que culmin en el fallo plenario de la - mara Dacional de -omercio considerando exigible la fecha cierta a la luz de la integracin normativa entre la legislacin concursal y el ordenamiento civil <arts. 1A54 y cons.=. 'or el contrario, )arina y - mara se pronunciaron en contra de este recaudo no incorporado expresamente ni en el art. 11@4 bis del --iv., ni en el entonces art. 14A de la ley 1E441, expresando que no corresponda considerar al concurso como un tercero a#eno a la relacin contractual entre partes e imponer cargas no estipuladas preceptivamente. Pn criterio de razonabilidad impuso .ouillon en un voto donde expresa que $La fecha cierta no es recaudo sine qua non exigido por la normativa, arts. 11@4 bis, -digo -ivil, y 14A, ley 1E441, lo cual no obsta al an lisis del #uez concursal sobre la fecha en que realmente se celebr el contrato, a fin de concluir sobre su autenticidad o simulacin y su efectiva oponibilidad% . >"4" Finalidad de vivienda
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'or /ltimo, tambi+n se discuti la finalidad de vivienda requerida por la normativa concursal y el alcance ob#etivo o sub#etivo que contena el enunciado normativo, hoy eliminado en el texto del art. 137, L-G. *obre este punto nos pronunciamos con Escuti criticando la amplitud del actual texto legal, criterio compartido por .icardo 'rono, quien afirma que debe incluirse en el art. 137, como requisito para ser oponible al concurso, que el inmueble ob#eto del boleto se destine a vivienda propia o del n/cleo familiar del adquirente, fi#ando el sentido de la norma y armonizando la dispensa de los efectos concursales concurrenciales con la proteccin constitucional de la vivienda digna. &hora bien, no es intencin de estas lneas abordar toda la tem tica del art. 137, sino, como lo expresa el ttulo del traba#o, detenernos especialmente en la cuestin del mecanismo procesal para hacer valer el boleto de compraventa. D" 8)a veri6icatoria u o,onibilidad del contrato En una palabra, se trata de analizar si la va de reconocimiento del derecho del titular del boleto de compraventa implica una verificacin de cr+ditos, concretamente la obligacin de hacer que se concreta en la escrituracin o, por el contrario, se est frente a un tr mite autnomo de oponibilidad del boleto de compraventa, o como expresa Raraguso, una forma anmala de verificacin en sentido lato. D"3" 8)a veri6icatoria La doctrina mayoritaria estima que el comprador debe satisfacer la carga verificatoria, ya que ning/n acreedor escapa a la din mica concursal y que no existe apoyo normativo para excluir a los acreedores de obligaciones de hacer de la carga de verificar. En esta lnea, la L-G ha establecido el principio de concursalidad en el art. 164, en cuya virtud, declarada la quiebra, todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de la ley y slo pueden e#ercitar sus derechos sobre los bienes desapoderados en la forma prevista en la misma, principio del cual se sigue que corresponde atenerse al tr mite verificatorio de los arts. 56 a 57. En igual sentido, la obligacin de escriturar debe ser ob#eto de verificacin, ya que no hay disposicin que de#e sin efecto el criterio general que emana del art. 56 de la ley concursal y, en este caso, no #uega la conversin general dispuesta por los arts. 11E y 16?, L-G. En efecto, debe recordarse que el principio general en relacin con las obligaciones de hacer contenido en los arts. 1E y 16?, L-G, puntualiza que son convertidas a los fines verificatorios y para todos los dem s efectos del concurso, incluso el pago, en obligaciones de dinero de curso legal, a ttulo de equivalente del valor debido. En igual sentido, se sostiene que respecto de los contratos en curso de e#ecucin, el art. 135, inc. 6, L-G, determina que cuando el contratante in bonis ha cumplido ntegramente la prestacin a su cargo, debe verificar su cr+dito por la obligacin insatisfecha tanto en el concurso preventivo como en la quiebra. En este aspecto, )arina afirma que la verificacin de la obligacin de escriturar deviene procedente, ya que no es especficamente una obligacin de hacer. &firma que el comprador requiere que se le otorgue el dominio del inmueble que ha comprado, pues +ste es el derecho que tiene, de conformidad con el art. 1565, --iv., siendo el recaudo de la escritura p/blica el medio necesario para la transferencia del dominio, arts. 11@3, inc. 1, y 64A4, --iv. & criterio del autor citado, se trata del cumplimiento de una obligacin de dar cuya efectivizacin debe manifestarse con el requisito legal de la escritura p/blica y su ulterior inscripcin registral. & su vez, 9affa expresa que el titular de un boleto de compraventa no puede promover un #uicio de escrituracin, pues le est vedado el e#ercicio de esta accin individual de contenido patrimonial, y si el contratante in bonis cumpli ntegramente la prestacin a su cargo, debe requerir la verificacin en el concurso por la prestacin que le es debida <art. 135, inc. 6, L-G=. 'or ende, si la carga verificatoria se impone a quien pag todo, no es atendible que quien slo abon el 64W del boleto resulte eximido de ella. En igual sentido, la #urisprudencia ha sostenido que $resulta un preconcepto sin apoyo legal, #urisprudencial, ni doctrinario sostener que slo est n obligados a peticionar la verificacin de sus cr+ditos los acreedores de moneda y no aquellos que requieren una obligacin de hacer% . &simismo, se ha dicho que $debe someterse a las reglas de todos los acreedores en el proceso concursal; insinuar su derecho; verificacin de cr+dito <cfr. arts. 56, 164, 167 y 6AA=, o por va incidental si fuere tarda. &isladamente se ha sostenido que corresponde un #uicio ordinario% .
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En sntesis, tanto la doctrina como la #urisprudencia que sostienen que la oponibilidad del boleto de compraventa constituye una verificacin se fundan en la circunstancia de que la ley concursal impone el deber verificatorio de una manera general para todos los acreedores y que las obligaciones de hacer, como la obligacin de escriturar, no han sido dispensadas en forma gen+rica de este deber verificatorio. D"&" B,onibilidad del boleto El principal defensor de la tesis negatoria de la verificacin y sostenedor del sistema de oponibilidad del contrato es Raraguso, quien afirma que el art. 135 de la ley concursal establece un principio aplicable a aquellas hiptesis en las cuales no exista una solucin especialmente dise!ada por la ley, y en el caso de los boletos de compraventa de inmuebles se ha organizado un sistema propio, en el que puede hablarse de $verificacin en sentido lato% , o sea como $comprobacin de la legitimidad del derecho% , pero no en sentido estricto <con el alcance que le atribuye el instituto verificatorio en el estatuto concursal= pues no se trata de insinuarse en el pasivo concursal, sino, por el contrario, de excluir el bien del patrimonio del concursado. En efecto, la oponibilidad del boleto de compraventa no importa un reclamo del acreedor"comprador en contra del concursado tendiente a incorporarse a la masa de acreedores, sino una peticin de cumplimiento del contrato que tiene por finalidad la escrituracin del inmueble y la exclusin del pasivo concursal. &s, mientras el procedimiento verificatorio propiamente dicho tiende a que el acreedor sea declarado concurrente al proceso concursal y, de este modo, participe, ya sea en el acuerdo o en el dividendo liquidatorio, el titular del boleto aspira a no concurrir al proceso concursal, sino a lograr su exclusin mediante la correspondiente escritura de dominio que significa tambi+n el retiro de un bien del patrimonio del deudor. *lo en el caso de que la escrituracin sea imposible y esta obligacin de hacer se convierta en indemnizacin de da!os y per#uicios por incumplimiento, el comprador se ver forzado a insinuarse como acreedor por el valor dinerario equivalente a dichos da!os y per#uicios. 2onn comparte esta posicin afirmando que el comprador y titular del boleto no puede satisfacer la carga de indicar el monto de su cr+dito, pero s debe cumplir la #ustificacin de otros extremos que desbordan el r+gimen del art. 56 de la L-G, como la calificacin legal del negocio #urdico, su buena fe y el pago del 64W del precio. & su vez, el #uez, y anteriormente el sndico en el informe individual, no puede pronunciarse estrictamente sobre la admisibilidad del cr+dito porque tal declaracin slo tiene significado respecto de los acreedores que habr n de participar en el acuerdo yJo en la liquidacin. 'or el contrario, deber resolverse sobre el otorgamiento o no de la escritura traslativa de dominio. 'or consiguiente, para esta corriente de opinin la obligacin de escriturar se encuentra excluida de la carga verificatoria propiamente dicha, debiendo el interesado perseguir su satisfaccin mediante la promocin de un incidente especfico con a#uste a la va prescripta a los arts. 6@A y siguientes. En este aspecto, la #urisprudencia m s importante ha sido sostenida por la - mara -ivil y -omercial de Faha Flanca, quien ha afirmado que $la obligacin de escriturar encarna una tpica prestacin de hacer que como tal no es verificable, salvo naturalmente, que por causa del incumplimiento del deudor dicha obligacin se hubiese transformado en la de pagar da!os y per#uicios% . 2ambi+n se ha dicho que $El titular de un boleto de compraventa que re/ne, como aqu el actor, las condiciones previstas en los arts. 11@4 bis del -digo -ivil y 14A, in fine, de la ley 1E441, puede reclamar directamente de la quiebra del vendedor la escrituracin del inmueble, sin esperar la conclusin de la etapa de liquidacin, y sin necesidad de solicitar la verificacin de su pretensin en los t+rminos del art. 56 de la ley concursal% . En una palabra, para esta corriente de opinin, si bien es cierto que las obligaciones de hacer no han sido dispensadas en forma gen+rica del deber verificatorio, la existencia de una norma especial, art. 137, L-G, en orden a la vigencia del art. 11@4 bis, --iv., genera un r+gimen excepcional en cuya virtud la tutela del derecho consiste en una accin tendiente a excluir al comprador"acreedor de la situacin concursal, ya que se trata de no incorporarse al proceso. En este sentido se ha dicho que la posibilidad de oponer al concurso el boleto de compraventa y exigir la escrituracin, al constituir una excepcin no puede interpretarse en forma extensiva o analgica. En sntesis, como afirma Raraguso, la demanda por cumplimiento del contrato se transmuta en la oposicin del boleto de compraventa como modo de obtener el reconocimiento de su derecho.
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El autor citado entiende que el acreedor sufre una mutacin definitiva en la accin que amparaba su derecho que, a diferencia de la accin verificatoria "que incorpora al acreedor al proceso concursal", excluye un bien del activo.
Art. 147. Contratos con prestaci%n personal del 1allido, de e0ecuci%n continuada ! los nor'ativos. Los contratos en los cuales la prestaci%n pendiente del 1allido 1uere personal e irre'pla5able por cualquiera que puedan o1recer los sndicos en su lu&ar, as co'o aqu8llos de e0ecuci%n continuada ! los nor'ativos, quedan resueltos por la quiebra. Los contratos de 'andato, cuenta corriente, a&encia ! concesi%n o distribuci%n, quedan co'prendidos en esta disposici%n. I" +esoluci0n contractual: ,rinci,ios 7enerales El precepto establece directamente la resolucin de ciertos contratos por la declaracin de quiebra; contratos con prestacin personal del fallido, de e#ecucin continuada, normativos, mandatos, cuenta corriente, agencia, concesin y distribucin. *i bien algunos autores exigen que para que opere la resolucin del contrato es menester la publicacin de edictos, pensamos que no es menester dicha publicacin. La resolucin del contrato opera por la sentencia de falencia, independientemente de su publicacin o su firmeza. II" Contratos con ,restaci0n ,ersonal del 6allido *i el contrato tuviere una prestacin personal del fallido, como es lgico, se resuelve, ya que su cumplimiento se torna imposible, pues el sndico no puede ofrecer una prestacin reemplazable. En esta apreciacin se tendr muy especialmente el est ndar de valoracin del art. 767, --iv.; que la persona del fallido hubiese sido elegida por su industria, arte o cualidades personales <obligaciones intuitu personae=. (ale decir, se exige infungibilidad en la prestacin8 esto es, cualidades o aptitudes intrsecas y personales o un estado particular en que slo el fallido se hallare. Los e#emplos tpicos son pintar un cuadro, determinadas operaciones m+dicas o emitir un dictamen t+cnico de una cierta especialidad. ,e m s est aclarar que en esta interpretacin se excluye la aplicacin del art. 1A@, incs. 1, 6, etc., L-G. *e admite tanto la infungibilidad presunta como la expresa. Ello as, pues con anterioridad a la falencia del deudor, el tercero contratante pudo tener especial inter+s en que dicha prestacin slo sea realizada por el deudor"hoy fallido", aun cuando dicha obligacin pueda ser cumplimentada por el sndico. *i la infungibilidad se pact antes de la quiebra, ni el #uez ni el sndico pueden modificar la voluntad contractual. -ontinuar el contrato es hacerlo en las condiciones pactadas originariamente <art. 11E?, --iv.=, por lo que las mismas no pueden modificarse. *i nada se hubiese pactado <esto es, aquella de base presunta=, el sndico "en representacin del concurso" podr sustituir al fallido en su cumplimiento. 'or /ltimo, cabe se!alar que la alternativa de sustitucin de la prestacin slo puede ser e#ercida por los sndicos del lugar y no por un tercero. 'ero esta referencia no es slo al sndico designado para esa quiebra, sino que debe hacerse una valoracin abstracta de la cuestin. Do obstante ello, no debe olvidarse que, a la postre, ser el sndico quien deber e#ecutar la prestacin a cargo del concurso. *e ha planteado la posibilidad de que el fallido, no obstante su estado falencial, ofrezca cumplir con su obligacin y entonces no resolver el contrato y que se cumplan las obligaciones. Do habra inconveniente en que el fallido cumpla con la obligacin personal e irreemplazable8 el fallido puede tener un intenso inter+s en no engrosar la lista de sus acreedores para buscar alternativas conclusivas de la quiebra. 9 xime teniendo en cuenta que, en cierto modo, el fallido conserva la facultad de desempe!ar tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia <art. 1A3, L-G=. III" Contratos de e<ecuci0n continuada *i bien ya hemos dado alguna aproximacin a los contratos de e#ecucin continuada, cabe se!alar que estos contratos "tambi+n llamados de tracto sucesivo" importan la continuacin del vnculo contractual durante un lapso de tiempo, que puede ser determinado o indeterminado8 el cumplimiento del contrato <que puede ser de e#ecucin inmediata o diferida, seg/n el momento en que comience a e#ecutarse= se realizar de manera peridica continuada o fluyentemente.
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&s se ha dicho que los contratos en los que el tracto sucesivo sea el ob#etivo esencial conspiran contra el fin primordial del proceso falimentario, y autorizar su continuacin sera prolongar la vida comercial del fallido a trav+s del concurso <que es precisamente lo que la quiebra no pretende, pues aspira a la liquidacin=. 3" Contratos normativos Los $contratos normativos% pertenecen al g+nero de los contratos preparatorios y tienen como finalidad originar futuros contratos tipos sobre la base de una reglamentacin de car cter imperativo por estar de por medio el orden p/blico, de la cual las partes no pueden separarse ba#o pena de nulidad. El efecto normativo se adquiere si media reconocimiento expreso por la ley <v.gr.; convenio colectivo de traba#o=. ,ebe recordarse que el r+gimen de los efectos de la falencia sobre el contrato de traba#o tiene especial regulacin <arts. 1E7 J1EE, L-G=. 'ero en similar categora se ubican los $contratos reglamentarios% que se celebran con el fin de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro, estipulando las normas o principios a que deber n atenerse. &tento a la identidad en cuanto a la naturaleza #urdica y que inclusive en el mbito #urdico se los suele usar indistintamente, cabe afirmar que ambos tipos contractuales se consideran incluidos en la norma. &" Mandato 2ambi+n quedan en el efecto de la resolucin contractual los contratos de mandato, cuenta corriente, agencia, concesin y distribucin. En relacin con el mandato, cabe se!alar que seg/n el art. 1@7E, --iv., el mismo tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que +sta acepta, para representarla, al efecto de e#ecutar en su nombre y de su cuenta una acto #urdico o una serie de actos de esta naturaleza. El mandato se resuelve independientemente de que sea el fallido, mandante o mandatario. ,ebe aclararse que este contrato no se resuelve en caso de que verse sobre cuestiones a#enas a los intereses del concurso <arts. 1A@, L-G= y que sera desacertado resolverlo ipso iure cuando se refiera a una profesin que el plexo legal permita realizar al fallido <art. 1A3, 1H p rr., L-G=. En el caso de la quiebra del mandante, la resolucin del mandato tiene sentido en cuanto al poder de disposicin del fallido mandante. Este su#eto, sea a ttulo personal o por intermedio de un tercero, no puede administrar su patrimonio, pues est desapoderado <art. 1A?, L-G=, e#erciendo estas funciones el sndico <arts. 1AE y 1?E, L-G=. 'or ello, en la mayora de las situaciones la continuacin del mandato carecera de sentido, aun cuando el mismo fuera gratuito <arts. 1@?1, --iv., y 66, --om.=. En casos de extrema urgencia <art. 1E7E, --iv.=, el mandatario deber continuar los negocios comenzados que no admiten demora hasta que el #uez resuelva la situacin, $ba#o pena de responder por el per#uicio que de su omisin resultare% 8 en este caso, debe se!alarse que el mandatario <no fallido= deber poner en inmediato conocimiento las cuestiones vinculadas con su mandato a los fines de entregar al sndico los bienes administrados o poner en conocimiento de ciertas circunstancias del caso. 2odos los actos realizados por el mandatario con posterioridad a la declaracin de falencia de su mandante se consideran realizados por +ste8 y por ende, son inoponibles a los acreedores <arts. @@, inc. 4, y 1AE, 6H p rr., L-G=, declaracin que deber efectuarse ba#o la modalidad del art. 11@, L-G. -abe aclarar, por obvio que parezca, que el poder otorgado al letrado por el deudor para solicitar la quiebra propia <art. ??, inc. 5, L-G= "o tambi+n en relacin a la falencia por acreedor <art. ??, inc. 6, L-G=, o incluso la quiebra indirecta <art. ??, inc. 1, L-G=", subsiste a todos sus efectos. Este contrato no se resuelve, pues es indispensable la representacin en #uicio del fallido y se afectara el derecho de defensa <art. 1@, -D=. En caso de fallido mandatario, existen autores en que la quiebra no convierte al fallido en incapaz y que si bien el contrato queda resuelto, nada obsta a que el mandante le confiera otro mandato <o inclusive por parte de un tercero=. &unque en la pr ctica parece raro e improbable que un tercero confiera poder a un fallido. 4" Cuenta corriente mercantil El contrato de cuenta corriente mercantil, seg/n el art. ??1, --om., es el contrato por el cual una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de $acreditar% al remitente por sus remesas, liquidarlas en las +pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del $d+bito y cr+dito% y pagar el saldo. 2ambi+n se incluye la cuenta corriente bancaria <art. ?E1, --om.=. La solucin esgrimida por la L-G coincide con el art. ?@6, inc. 5, --om.
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-abe aclarar que la compensacin <e#e del contrato de cuenta corriente= se produce a la fecha de declaracin de quiebra, siendo inoponibles todas las remisiones efectuadas con posteridad de la falencia al fallido. 5" Contratos de distribuci0n *i bien la conceptualizacin del contrato de distribucin puede asumir diversos sentidos, stricto sensu puede definirse al convenio de distribucin comercial como aquel por el cual, generalmente, un productor o industrial concierta el suministro al distribuidor, de uno o m s productos determinados, asumiendo este /ltimo, entre el plexo de sus obligaciones, la de su colocacin en el mercado, actuando en su nombre e inter+s, dentro de las condiciones establecidas y a trav+s de su propia organizacin. 5"3" -istribuci0n Esta modalidad contractual, que comparte muchos caracteres con el contrato de concesin y el de agencia, tiene "por lo general" matiz bilateral ya que en el marco distributivo se generar n obligaciones recprocas8 es decir, para todas las partes intervinientes <art. 115@, --iv.= y no para slo una de ellas. 2ambi+n se requiere la independencia #urdica <dos su#etos $distintos% =, excluy+ndose de este marco conceptual las relaciones laborales. El control externo no altera la nocin estructural del contrato. El contrato de distribucin es posible aun cuando se haya configurado una situacin de control por parte del distribuido. 5"&" #7encia En relacin con la agencia se ha se!alado que los elementos dogm ticos que califican al contrato de agencia son los siguientes; i= una persona encarga a otra la promocin de sus negocios, con o sin representacin, de manera estable. El agente no es simplemente un mediador, ya que act/a en inter+s del comitente8 ii= el agente act/a a nombre del comitente o, sin representarlo, promueve contratos para su beneficio. 'or esta razn, el agente no queda obligado personalmente frente a terceros, ya que no es parte en el contrato celebrado entre el principal y el cliente8 iii= entre las partes no hay transmisin de la propiedad de las cosas a vender8 iv= el comitente tiene un poder discrecional de aprobacin de los contratos celebrados por el agente, en forma previa a que +stos produzcan sus efectos a terceros8 v= el agente es contratante autnomo, y no dependiente del principal, pero est sometido a un control que autoriza la aplicacin de algunas normas protectorias8 vi= el agente se desenvuelve en una zona exclusiva, lo que impide al otorgante conferir el mismo derecho en la misma zona a otros agentes. &simismo se consideran incluidas en la legislacin falimentaria otras modalidades legisladas que se apartan de las generales <agente de seguro "art. 43, ley 1?31@"8 agente de transporte aduanero "art. 1, -digo &duanero"8 agente de bolsa "ley 1?@11"8 agente de apuesta y lotera8 agente de via#es y turismo "ley 1@@6E ", etc.=. 5"4" Concesi0n La concesin ha sido caracterizada por muchos autores, aunque cabe caracterizar esta modalidad contractual de la siguiente manera; i= es una especie dentro de los contratos con finalidad distributiva8 ii= se realiza a trav+s de grupos de contratos conexos vinculados en un sistema de distribucin8 iii= hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario que se vislumbra en la celebracin del contrato por adhesin a cl usulas generales y por la imposicin de condiciones en la etapa de su cumplimiento8 iv= es un vnculo de larga duracin8 v= se otorga al concesionario un monopolio de reventa, que se concreta en una zona de exclusividad8 vi= no hay vnculo representativo entre el concesionario y el concedente, actuando el primero a nombre propio8 se autoriza al concesionario el uso de la marca del concedente8 vii= no hay relacin laboral, ya que el concesionario es un comerciante autnomo que obra a su propio riesgo. 5"5" Fran2uicia 1gualmente cabe considerar incluido al contrato de franquicia, que si bien no est enunciado en la norma, comparte muchos de los elementos de los contratos de distribucin antes referidos <relacin contractual bilateral entre dos empresas #urdicamente independientes8 posibilidad de que la empresa
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productora celebre m/ltiples contratos de esa naturaleza8 vnculo de cooperacin o colaboracin8 y permanencia=. Liminarmente, es importante resaltar que el franchising es un contrato de car cter distributivo, un tpico y moderno contrato de distribucin comercial. &simismo, tiene fuertes rasgos cooperativos o colaborativos y en la mayora de los casos constituye un $contrato comple#o% , que abarca una pluralidad de contratos "muchas veces celebrados por separado" $para la consecucin de un resultado negocial /nico% . 'or otra parte, se ha distinguido entre el contrato y el negocio de franquicia, pero lo cierto es que "como lo define 2hompson" el $contrato de franquicia es aquel en el cual una organizacin, el franquiciante, que ha desarrollado un m+todo o una frmula para la fabricacin yJo venta de un producto o servicio, extiende a otras firmas, los franquiciados, el derecho a proseguir con tal negocio su#eto a ciertos controles y restricciones. En casi todos los casos, el franquiciado opera ba#o el nombre del franquiciante como marca o nombre comercial% . (ale decir que las partes b sicamente son dos. El franquiciante, dador o franchisor, que es el titular de una marca, nombre o imagen, o de los conocimientos y experiencia <CnoU"hoU= necesarios para producir, promover o vender un determinado producto8 y el franquiciado, tomador o franchisee, que es el su#eto que, mediante el pago de un canon peridico yJo un feed de ingreso, desarrolla el $plan negocial% provisto por el primero. &dem s de ser un contrato consensual, no formal, oneroso, de tracto sucesivo y cooperativo, hay tres rasgos que tienen gran importancia en la delineacin de la figura del franchising, y son los de ser un contrato intuitu personae, fiduciario y de adhesin. 2ambi+n se ha dicho que es un $contrato comple#o% , y es importante resaltar la $autonoma% entre franquiciado y franquiciante. El ob#eto de la franquicia, en lneas generales, ser la licencia o autorizacin del franquiciado para explotar el plan negocial, propiedad del franquiciante, que generalmente involucrar el permiso de uso del nombre comercial del franquiciante, como as de todas las marcas registradas y patentadas. Ello tambi+n resultar extensivo a todos los m+todos y procesos que constituyen el CnoU hoU que se transferir y que forma parte indisoluble del plan negocial. I8" %osibilidad de continuarlos Do obstante la expresa disposicin legal, y a pesar de lo se!alado en el art. 133, inc. 5, in fine, L-G, pensamos que en caso de que exista continuacin empresaria <arts. 1@E y ss., L-G= el #uez puede continuar estos contratos <art. 1E1, inc. 7, L-G= a pesar de la expresa previsin establecida en el art. 13?, L-G. En efecto, y desde un punto de vista axiolgico, muchas veces la continuacin de estos contratos configurar la estructura esencial de la empresa misma8 o para ser m s gr ficos; sin contrato no hay empresa que pueda continuarse. &dem s, el r+gimen de la continuacin de la explotacin es excepcional <arts. 1@E, 1H p rr., y 1E1, 1H p rr., L-G= y por ello configura una excepcin al r+gimen general de los contratos. El art. 1E1, inc. 7, L-G slo establece que deber n explicitarse los contratos $en curso de e#ecucin% <g+nero que incluye a los contratos regulados en este inciso= que se mantendr n. &dem s ha sido avalada por la doctrina. Esta conclusin tambi+n puede ser susceptible de aplicacin en el caso de la ena#enacin de la empresa como unidad <arts. 6A3, inc. 1, y 6A4, L-G=, siempre teniendo en cuenta los fines que inspira el proceso concursal <art. 14E, L-G=.
Art. 148. Co'isi%n. 9in per0uicio de lo dispuesto en el artculo precedente, en el contrato de co'isi%n de co'praventa, se producen ade'*s los si&uientes e1ectos: 1) 9i el deudor (a vendido bienes por el co'itente, 8ste puede recla'ar el precio i'pa&o directa'ente del co'prador, (asta la concurrencia de lo que se le debiere por la 'is'a operaci%n, previa vista al sndico ! autori5aci%n del 0ue5. ) 9i el deudor (a co'prado bienes por el co'itente, el tercero vendedor tiene 1acultad para cobrar directa'ente del co'itente la su'a adeudada al 1allido, (asta la concurrencia del precio i'pa&o, previa vista al sndico ! autori5aci%n del 0ue5.
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I" Contrato de comisi0n La nocin de comisin la encontramos en el art. 666, 6H p rr., --om., que b sicamente nos da la siguiente idea; es cuando una persona "comisionista" realiza negocios por otro u otros "comitente", actuando a nombre propio y sobre negocios individualmente determinados. (ale decir que los dos elementos esenciales de la comisin est n constituidos por la actuacin; i= en nombre propio8 y ii= sobre negocios puntualmente individualizados. La comisin tiene intensa relacin <y por ello el r+gimen que se aplica es el mismo= con la consignacin, que se caracteriza por ser un contrato en el cual el consignatario recibe del consignante un bien mueble con el ob#eto de que lo venda a su propio nombre y le rinda luego los resultados de su operacin. *i bien se ha se!alado que la comisin y la consignacin son especies de la categora mandato, una diferencia puntual radica en que la comisin no admite que se contrate con car cter general, sino solamente sobre negocios determinados <siendo la comisin indivisible "art. 65E, --om."=. *i bien la comisin se rige por las normas del mandato <art. 656, --om.=, cabe consignar que el comisionista queda directamente obligado hacia las personas con quienes contratare, sin que +stas tengan accin contra el comitente, ni +ste contra aqu+llas, salvo que el comisionista hiciere la cesin de derechos a una de las partes <art. 655, --om.=. II" !6ectos de la 2uiebra El art. 13@, L-G, asigna el mismo efecto se!alado por el art. 13?, L-G, para el mandato; la resolucin del contrato. &dem s, el contrato celebrado entre el comisionista fallido y el tercero <no comitente= tambi+n debera someterse a los efectos de la quiebra <pues es un contrato celebrado por el deudor fallido=. Do obstante ello, y debido al r+gimen especial de la comisin, arbitra algunas soluciones que tienden a tutelar a la parte no fallida del contrato de comisin <ora comitente, ora comisionista= en su relacin con los su#etos con los que el fallido contrat. Sustamente consagra una excepcin a lo se!alado en el art. 655, --om. Esta norma plantea la falta de accin en la relacin entre el comitente y el tercero que contrat con el comisionista. La ley distingue seg/n el fallido <comisionista= haya vendido o comprado bienes por el comitente <no fallido=. *i el fallido hubiese vendido bienes y el precio no se hubiese abonado en su totalidad, el comitente puede reclamar el precio impago directamente del tercero comprador de dicho bien hasta el lmite de lo que se le adeude. El saldo <esto es, el beneficio del comisionista= deber oblarse en la quiebra y el sndico podr requerir el pago del mismo <arts. 135, inc. 1, y 1@6, L-G=. *i el fallido hubiese comprado bienes para el comitente, el tercero vendedor puede cobrar directamente del comitente la suma adeudada al fallido hasta el precio impago. III" Fallido comisionista -omo puede verse, la ley slo contempla la situacin del fallido comisionista. &hora bien, el art. 13@, L-G, no se aplica en la situacin inversa; i= si el comisionista hubiese vendido bienes por el comitente y +ste fuera fallido, el contrato se resuelve igualmente8 pero aqu s tiene aplicacin el art. 655, --om. En consecuencia, la quiebra, mediante el rgano sindical <art. 1@6, L-G=, slo podr reclamar el precio impago al comisionista <no fallido=, pero no al tercero comprador <art. 655, --om.=8 ii= igualmente, si el comisionista hubiese comprado bienes por el comitente y +ste fuera fallido, el tercero vendedor tiene accin para cobrar directamente al comisionista que no est en situacin falencial. I8" Tr;mite ,rocesal El tr mite es igual en ambos casos. F sicamente se requiere que el comitente <por quien el fallido comisionista vendi bienes= solicite autorizacin #udicial para reclamar directamente el precio impago del comprador hasta el lmite que se le debiera8 o bien que el tercero vendedor <a quien el fallido comisionista compr bienes= solicite igual autorizacin #udicial para cobrar directamente al comitente lo que se le adeuda en virtud de la comisin.
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Esta solicitud debe presentarse en el expediente principal. -on la solicitud deber ad#untar toda la documentacin vinculada con el contrato de comisin y con la operacin realizada por el comisionista fallido. ,el pedido de autorizacin, el #uez debe otorgar vista al sndico. El plazo de la vista es de cinco das <art. 6?5, inc. 1, L-G= y se computa en da h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=. &unque la ley no lo prev+, sera conveniente tambi+n emplazar al fallido a los fines de que acompa!e la documentacin que obre en su poder <arts. 1A6 y 6?3, inc. 6, L-G=. -ontestada la vista, el #uez debe emitir pronunciamiento autorizando o denegando el pedido. Ello as, pues si la ley exige autorizacin del #uez, tambi+n admite que +ste la deniegue. La L-G no ha explicitado los motivos de la denegacin, pero b sicamente se dar al no configurarse la hiptesis f ctica del art. 13@, L-G. Esto es, inexistencia del contrato de comisin, que no hubiese precio impago, o que aun habiendo un saldo, el mismo no le corresponda al comitente <el precio ya le fue pagado=, siendo ese saldo a favor del comisionista fallido. La autorizacin #udicial slo importa la habilitacin del reclamo <#udicial o extra#udicial= por parte del comitente o tercero vendedor, pero es slo eso; una autorizacin. 'or ello, no hace cosa #uzgada o pronunciamiento respecto de la validez del cr+dito. *i bien la ley no lo dice, parece lgico aceptar "y a pesar de la regla de inapelabilidad <art. 6?5, inc. 5, L-G=" que en caso de denegacin de la autorizacin, la misma es apelable.
Art. 14-. 9ociedad. <erec(o de receso. 9i el receso se e0ercita estando la sociedad en cesaci%n de pa&os, los recedentes deben reinte&rar al concurso todo lo que (an percibido por ese 'otivo. El reinte&ro puede requerirse en la 1or'a ! condiciones establecidas por el artculo si&uiente, p*rra1o se&undo. I" -erec1o de receso F sicamente el precepto establece que en caso de haberse e#ercido el derecho de receso una vez que la sociedad est en estado de cesacin de pagos, los socios recedentes deben reintegrar todo lo que se ha percibido por esta causa. *e ha definido al derecho de receso como la facultad de renunciar, con reembolso del valor de sus acciones, que asiste a los accionistas disidentes o ausentes ante determinadas resoluciones de las mayoras. 'or ello, se ha dicho que la solucin parece lgica si se tiene en cuenta que, a trav+s de esta figura, los socios administradores <y los no administradores tambi+n=, estando en conocimiento de la posibilidad de quiebra, podran vaciar patrimonialmente a la sociedad de manera muy sencilla, escap ndose as a las adversas consecuencias de la sentencia de falencia8 o sea, utilizar este mecanismo para diluir la primordial garanta de los acreedores y terceros. II" !<ercicio del derec1o de receso El derecho de receso <art. 634, L*-= se habilita en los supuestos de los arts. 633, 3H p rr., y 634, 1H p rr., L*-; i= cuando se tratare la transformacin, prrroga o reconduccin en sociedades que no hacen oferta p/blica <art. 6EE, inc. 1, L*-=8 ii= transferencia del domicilio al extran#ero8 iii= cambio fundamental del ob#eto8 iv= reintegracin total o parcial del capital8 v= aumento de capital de m s del quntuplo <arts. 1@@, 654, inc., y 634, L*-=8 vi= retiro voluntario de la oferta p/blica o de la cotizacin de las acciones8 vii= continuacin de la sociedad en caso de sancin firme de cancelacin de oferta p/blica o de la cotizacin de sus acciones <art. E3, inc. E, L*-=. Este derecho puede ser e#ercido por los accionistas. *i los mismos estuvieron presentes en la resolucin asamblearia y votaron en contra, dentro del quinto da8 si estuvieron ausentes, dentro de los quince das de clausurada la asamblea <art. 634, 5H p rr., L*-=. Este derecho de separacin caduca si se resuelve revocar la asamblea en el plazo de sesenta das <art. 634, 3H p rr., L*-=. El valor a reembolsar se tomar del /ltimo balance realizado o que deba realizarse en
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cumplimiento de normas legales o reglamentarias y su importe deber ser pagado dentro del a!o de la clausura de la asamblea que origin el receso <art. 634, 4H p rr., L*-=. III" !6ectos *i bien existen disquisiciones acerca de si el derecho de receso conlleva necesariamente la reduccin del capital social <y con ello, una modalidad de disminucin de la garanta de terceros y acreedores=, cabe se!alar que si se interpreta que existe la posibilidad o alternativa de la no reduccin del capital, el sentido del art. 13E, L*-, parecera superfluo, pues el importe pagado no afect la garanta de los acreedores ya que pudo haberse hecho efectivo con reservas o ganancias lquidas no distribuidas. *in per#uicio de ello, la L-G parece no distinguir, y por ello, haya habido o no reduccin del capital social, el socio recedente deber restituir lo percibido por el derecho de receso. La L-G tampoco es clara en cuanto a sus efectos; simplemente dice que el socio recedente debe reintegrar lo percibido, pero no aclara si esta obligacin importa tambi+n una vuelta a su condicin de accionista o importa subordinarlo al derecho de los acreedores de la sociedad. -abanellas de las -uevas interpreta que el recedente retomar su posicin de socio8 por nuestra parte, pensamos que el socio recedente ingresa en una situacin legal conocida como de subordinacin crediticia. La ley no impone expresamente que el socio retome su calidad nuevamente8 simplemente establece un efecto patrimonial, muy ligado a la ineficacia; su subordinacin. 'or ello, el socio recedente slo podr percibir su acreencia <ya que el recedente es un acreedor de la sociedad= una vez que se haya cancelado todo el pasivo8 pero tiene preferencia respecto de los socios, pues la separacin se mantiene vigente. La actual L-G ha derogado expresamente el primer p rrafo del art. 145, ley 1E441, que impeda el e#ercicio del receso una vez declarada la quiebra. & pesar de dicha supresin, cabe considerar que la solucin es la misma. La inteligencia del precepto impone que el accionista no podr e#ercer su derecho de separacin <art. 634, L*-= una vez que se ha dispuesto la falencia de la sociedad. 1gualmente, si el derecho hubiese sido e#ercido <dentro del plazo legal=, pero a/n no hubiese sido cancelado, el recedente no tiene derecho efectivo para reclamar a la sociedad8 a lo sumo, podr insinuarse en el pasivo en calidad de subordinado. La norma, a diferencia de lo previsto en el art. 14A, L-G, impone el reintegro total de lo abonado en concepto de receso, ya que el art. 13E, L-G, slo remite al segundo p rrafo del art. 14A, L-G, y no al primer p rrafo. 2al solucin, adem s de contener una distincin innecesaria, no tiene sentido coherente con el sistema legal. Ello implicara admitir que los socios que no integraron el capital totalmente tendran prioridad sobre los que se separaron v lidamente "aunque inoponible a la quiebra" de la sociedad. 'or ello, y atento a la calidad de subordinado del recedente <hoy acreedor=, pensamos que el art. 14A, 1H p rr., L-G, se aplica sin inconvenientes en el caso del derecho de receso y que los recedentes slo deber n reintegrar el importe proveniente del e#ercido de este derecho hasta la concurrencia del inter+s de los acreedores y de los gastos del concurso. ,e m s est aclarar que los recedentes tienen preferencia respecto de los socios que no lo e#ercieron <y que no integraron totalmente sus aportes=, ya que los socios recedentes son acreedores y participan de ese $inter+s de los acreedores% <art. 14A, 1H p rr., L-G=. I8" Fec1a de cesaci0n de ,a7os La obligacin de reintegro requiere que el derecho de receso se haya e#ercitado estando la sociedad en cesacin de pagos. 'ara determinar la fecha de cesacin de pagos cabe estarse al procedimiento reglado por los arts. 114 y ss., L-G. Do obstante ello, cabe enfatizar que la limitacin de los dos a!os de retroaccin establecida en el art. 117, 1H p rr., L-G es a los solos efectos previstos en la seccin 111 <cap. 11, tt. 111=, razn por la cual el #uez deber fi#ar la fecha real de inicio del estado de cesacin de pagos, aun cuando el mismo supere los dos a!os anteriores a la declaracin de quiebra. 8" +eclamo El reclamo de reintegracin debe hacerse de la forma y condiciones establecidas en el art. 14A, 5H p rr., L-G, por lo que cabe remitirse a los dicho en dicho comentario. 8I" Socio e:cluido La obligacin de reintegro exigida al socio recedente no se aplica al socio que hubiera sido excluido <art. E1, L*-= o la resolucin parcial <art. 17, L*-=.
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8II" !:tensi0n de 2uiebra *in per#uicio de ello, no debe olvidarse la posibilidad de extender la quiebra <autom tica= al socio ilimitadamente responsable <v.gr.; los socios colectivos "art. 16E, 6H p rr., L*-"= que se hubiese retirado despu+s de producido el estado de cesacin de pagos de la sociedad por las deudas existentes a la fecha en que el retiro fue inscripto <art. 17A, L-G=.
Art. 1"6. 9ociedad: aportes. La quiebra de la sociedad (ace e)i&ibles los aportes no inte&rados por los socios, (asta la concurrencia del inter8s de los acreedores ! de los &astos del concurso. La recla'aci%n puede e1ectuarse en el 'is'o 0uicio por va incidental ! el 0ue5 puede decretar de in'ediato las 'edidas cautelares necesarias para ase&urar el cobro de los aportes, cuando no se trate de socios ili'itada'ente responsables. Concurso de socios. El concurso de los socios ili'itada'ente responsables no puede recla'ar lo adeudado a 8stos por la sociedad 1allida, cualquiera 1uera su causa. I" !:i7ibilidad de los a,ortes sociales La solucin del art. 14A, L-G, tiene directa relacin con los preceptos societarios. El art. 1@?, 1H p rr., L*-, establece que la integracin del capital social en dinero en efectivo puede ser parcial <no podr ser menor al 64W de la suscripcin=8 los arts. 5? y 1E6, L*-, establecen el r+gimen de mora en la integracin y la posibilidad de pactar un t+rmino para realizar el aporte, y el art. 1E5, L*-, establece que el estatuto podr disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora sean vendidos en remate p/blico o por medio de un agente de bolsa si se tratare de acciones cotizables, o tambi+n podr establecer la caducidad de los derechos con p+rdida de las sumas abonadas. *in per#uicio de ello, la sociedad podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin. El art. 13E, L*-, regula la cuestin en la sociedad de responsabilidad limitada. & pesar de las alternativas societarias, la L-G estableci slo una posibilidad; la exigibilidad de los aportes integrados. &dem s de ello, tambi+n estableci la caducidad de los plazos. 'or ello, y aun cuando a/n no hubiese vencido el plazo para cumplir con la integracin del aporte de capital <no hubiere mora "art. 5?, L*-"=, la quiebra podr exigir la integracin total del aporte. Esta solucin se aplica en todos los tipos societarios, aun en las sociedades personalistas <en las que existe responsabilidad solidaria de los socios=. II" L)mite de inte7raci0n La integracin exigida tiene un lmite cuantitativo; hasta la cancelacin del pasivo y de los gastos del concurso <art. 63A, L-G=. El fundamento es claro; cancelado el pasivo concursal y los gastos del art. 63A, L-G, se esfuma el inter+s de la masa de acreedores. Esta disposicin tiene cuatro consecuencias; i= en caso de que el activo de la sociedad fuese suficiente para cubrir el pasivo social y los acreedores del concurso, la norma deviene inaplicable y dicha integracin no ser exigible por la quiebra8 ii= la oportunidad de la exigibilidad, ya que en la mayora de las situaciones concursales, para cuantificar adecuadamente el pasivo concursal <incluidos los gastos del concurso= es menester la confeccin del proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=. *in per#uicio de ello, habr casos en que la insuficiencia del activo de la sociedad ser evidente y por ello esta determinacin podr ser realizada apriorsticamente por el sndico8 iii= la exigibilidad de los aportes ser proporcional a sus tenencias societarias8 iv= de igual modo, si los socios, ante esta exigencia, realizaron aportes que superaron el inter+s de los acreedores y de los gastos del concurso, los mismos podr n ser restituidos al concurso proporcionalmente con su participacin societaria. III" Tr;mite En cuanto al tr mite, y a pesar de que la ley parecera distinguir entre socios limitada o ilimitadamente responsables, pensamos que la competencia para este reclamo no admite diferencias; en
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ambos casos <se trate de socios ilimitadamente responsables o no= la reclamacin deber hacerse ante el #uez de la quiebra. El procedimiento ser incidental <arts. 6@A y ss., L-G= para ambos supuestos y la demanda reclamativa del pago de aportes deber a#ustarse a los requisitos de los incidentes. En caso de que la mora en la integracin <art. 5?, L*-= hubiere operado antes de la declaracin de quiebra, tambi+n deber reclamar los intereses respectivos. La ley no establece qui+n est legitimado8 no obstante ello, pensamos que el sndico lo est <art. 1@6, L-G=, pues el aporte no integrado es un cr+dito de la sociedad. En cuanto al plazo para el e#ercicio de esta accin, y trat ndose de una accin derivada del contrato social <art. @3@, inc. 1, --om.=, la misma prescribe a los tres a!os, contados a partir de la declaracin de quiebra <arg. art. @3@, inc. 1, 5H p rr., --om.=. En caso de tratarse de un reclamo contra socios con responsabilidad limitada, el #uez puede disponer medidas cautelares a los fines de asegurar el cobro de los aportes <+stas pueden ser las previstas en los ordenamientos rituales"art. 6?@, L-G", tales como embargo, inhibicin, intervencin, prohibicin de innovar, cautelares innominadas, etc. "arg. arts. @4 y 173, L-G"=. 2rat ndose de socios con responsabilidad ilimitada, no ser menester la disposicin de medidas cautelares, ya que la quiebra de la sociedad importa la de sus socios con responsabilidad ilimitada <art. 17A, L-G=, lo que determina la inhibicin general de bienes <art. @@, inc. 6, L-G=, el desapoderamiento <art. 1A?, L-G= y su respectiva incautacin <art. 1??, L-G=. ,e todas formas, la extensin de quiebra habilita el pedido de medidas cautelares, ba#o la responsabilidad del concurso <art. 173, L-G=. I8" Quiebra de socios ilimitadamente res,onsables En relacin a la quiebra de los socios ilimitadamente responsables, la ley ha postulado una ta#ante separacin patrimonial entre dos su#etos diferenciados, aunque surge "implcitamente" que ha beneficiado a los acreedores de la sociedad en relacin a los del socio con responsabilidad ilimitada, sin importar si la declaracin falencial del socio fue anterior, concomitante o posterior a la de la sociedad <aunque en la pr ctica la quiebra del socio ilimitadamente responsable ser una directa aplicacin del art. 17A, L-G=. Ello as, pues mientras el socio ilimitadamente responsable act/a como una especie de garanta con relacin a la sociedad, inversamente, la sociedad, aun la colectiva, no garantiza ni responde por las deudas personales del socio.
Art. 1"1. 9ociedad accidental. La declaraci%n de quiebra del socio &estor produce la disoluci%n de la sociedad accidental o en participaci%n. Los de'*s socios no tienen derec(o sobre los bienes su0etos a desapodera'iento, sino despu8s de que se (a!a pa&ado total'ente a los acreedores ! los &astos del concurso. I" Sociedad accidental: caracteri9aci0n La sociedad accidental o en participacin encuentra regulacin a partir del art. 571, L*-. F sicamente sus caracteres son; i= ob#eto social limitada a la celebracin de una o m s operaciones determinadas y transitorias8 ii= car cter oculto de la misma, manifest ndose ante terceros slo a trav+s de la actuacin del socio gestor8 iii= inexistencia de personalidad #urdica y, consecuentemente, de sus manifestaciones inherentes; nombre, domicilio, patrimonio8 iv= ausencia de requisitos formales "puede celebrarse aun verbalmente" y de todo control de legalidad sobre su contrato constitutivo <art. 57, inc. 5, --om.=. En cuanto al r+gimen de la sociedad accidental o en participacin, el art. 576, L*- establece, ba#o el ac pite $terceros; derechos y obligaciones% , que los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor. La responsabilidad de +ste es ilimitada. *i act/a m s de un socio gestor, ellos ser n solidariamente responsables% . I contin/a; $*ocios no gestores " El socio que no act/a con los terceros no tiene accin contra +stos% . 'ero el art. 575, L*-, aclara; cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, +stos quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia terceros.
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,ebido a ello, la declaracin de quiebra del socio gestor <y no de la sociedad accidental o en participacin que no tiene personalidad "art. 576, L*-"= slo produce la disolucin de la sociedad accidental o en participacin <art. 141, 1H p rr., L-G=, pero no la extensin de la falencia a los socios no visibles <art. 576, L*-=, siempre, claro est , que el socio gestor no hubiese publicitado los nombres de los socios con su consentimiento <arg. art. 575, L*-, y art. 17A, L-G=. & pesar de que la disolucin importa que slo se pueden atender los asuntos urgentes y que se deben adoptar las medidas para iniciar la liquidacin <art. EE, 1H p rr., L*-=, la quiebra del socio gestor importa no slo la imposibilidad de iniciar la liquidacin, sino de proseguir los negocios urgentes a ttulo personal <pues est desapoderado "art. 1A?, L-G"=8 tampoco pueden hacerlo los socios no ostensibles, ya que el socio que no act/e con los terceros no tiene accin contra +stos <art. 576, 6H p rr., L*-=. &dem s, debe tenerse en cuenta que la sociedad accidental es oculta para terceros <quienes slo conocen al socio gestor= y por ello la liquidacin no es concebible en nuestro esquema legal. 2anto los acreedores de la sociedad como los particulares del socio gestor participan del procedimiento concursal en forma concurrente, ya que el art. 141, L-G, slo excluye a los asociados que fueran acreedores del gestor, en caso de haberle adelantado sumas a +ste, o por su participacin en los beneficios. II" Socio oculto *i bien el socio oculto <que efectiviza el aporte al socio gestor= es un acreedor del mismo, no tiene derecho sobre los bienes desapoderados <art. 1A?, L-G=, sino despu+s de que se haya pagado cancelado totalmente el pasivo y los gastos del concurso <art. 63A, L-G=. 'or ello, se ha dicho que la solucin que establece la ley es propiamente una subordinacin de los derechos del socio oculto a los derechos de los acreedores8 es decir que el acreedor $interno% subordina sus derechos de cobro a la previa e ntegra satisfaccin de los derechos del acreedor $externo% . 'or ello, estos acreedores <socios ocultos= deber n verificar su cr+dito <art. 6AA, L-G=, aunque con car cter subordinado a la entera satisfaccin de todo el pasivo concursal. 'or ello, estos cr+ditos deber n estar incluidos en el proyecto de distribucin final <art. 61@, L-G=, con el matiz subordinado <art. 64A, L-G=.
Art. 1" . <ebentures ! obli&aciones ne&ociables. En caso de que la 1allida (a!a e'itido debentures u obli&aciones ne&ociables que se encuentren i'pa&os, ri&en las si&uientes re&las particulares: 1) 9i tienen &aranta especial, se aplican las disposiciones que re&ulan los derec(os de los acreedores (ipotecarios o prendarios en el 0uicio de quiebra. ) 9i se trata de debentures ! obli&aciones ne&ociables con &aranta 1lotante o co':n, el 1iduciario act:a co'o liquidador coad!uvante del sndico. 9i los debenturistas u obli&acionistas no (an desi&nado representante una asa'blea reunida al e1ecto podr* desi&narlo a los 1ines de este inciso. I" -ebentures La ley establece un r+gimen especial para los acreedores derivado de debentures u obligaciones negociables, diferenci ndose seg/n tengan garanta especial o garanta flotante o com/n. 2anto los debentures como las obligaciones negociables son empr+stitos o pr+stamos otorgados por los suscriptores. La garanta de estos ttulos puede ser especial, flotante o com/n. La emisin de debentures es con garanta especial cuando la sociedad afecta a su pago bienes determinados susceptibles de hipoteca <art. 555, L*-=. Le ser n aplicables todas las disposiciones que se refieren a la hipoteca, con excepcin de que esta garanta puede constituirse por el t+rmino de cuarenta a!os. La garanta flotante es definida como aquella en que la sociedad afecta al pago de los debentures todos los derechos sobre bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o a la anticresis, seg/n el caso, aclarando que la emisin con privilegio que no se limite a bienes inmuebles determinados se considerar con garanta flotante <art. 56?, L*-=.
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La garanta com/n importa que los debenturistas cobran sus cr+ditos pari passu con los acreedores quirografarios <art. 556, L*-=8 o sea que desde el punto de vista de los intereses, amortizacin del cr+dito y extincin de la obligacin crediticia, no se diferencian de los otros acreedores corrientes de la sociedad. II" -ebenture u obli7aci0n ne7ociable con 7arant)a es,ecial *i el debenture u obligacin negociable reviste garanta especial, se aplican las disposiciones de los derechos de los acreedores hipotecarios o prendarios en la quiebra. 'or ello, estos acreedores tienen opciones; i= esperar a la liquidacin general y percibir su cr+dito en la oportunidad del proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=8 ii= realizar el activo asiento del privilegio mediante concurso especial <arts. 167 y 6AE, L-G=. En este caso, el sndico puede requerir autorizacin al #uez para pagar ntegramente el cr+dito garantizado e#ecutado por los acreedores con fondos lquidos existentes en el proceso cuando la conservacin del bien importe un beneficio evidente para los acreedores <art. 167, p rr. 5H, L-G=. III" -ebenture u obli7aci0n ne7ociable con 7arant)a 6lotante o com=n *i se trata de debentures y obligaciones negociables con garanta flotante o com/n, el fiduciario act/a como liquidador coadyuvante del sndico. *i los debenturistas u obligacionistas no han designado representante, una asamblea reunida al efecto podr designarlo a los fines de este inciso <art. 146, 6H p rr., L-G=. Esta disposicin no es m s que una directa consecuencia del r+gimen de debentures del derecho societario. Ello as, pues el art. 541, L*-, impone que el fiduciario sea liquidador coadyuvante necesario de la quiebra8 el art. 531, L*-, establece la posibilidad de que la asamblea de debenturistas designe a cualquier persona como fiduciario que no est+ afectado por la inhabilidades e incompatibilidades <art. 536, L*-=. En relacin a esto /ltimo, cabe recordar que el contrato de fideicomiso debe contener la designacin de un banco fiduciario, su aceptacin y ciertas condiciones <art. 55E, inc. 3, L*-= y que esta exigencia es slo para el perodo de emisin y suscripcin. &dem s tiene como fundamento que siendo los acreedores debenturistas un tipo especial dentro de los acreedores de la sociedad emisora, a quienes le asisten determinados derechos y prerrogativas, las cuales e#ercitan durante la vida normal de la sociedad, es lgico que en la quiebra <es decir, cuando deben hacer valer los privilegios en resguardo de sus cr+ditos=, sea su representante legal quien e#erza la funciones de sndico y liquidador. I8" %a,el del 6iduciario En relacin al papel del fiduciario de los debenturistas en la quiebra cabe se!alar; i= la actuacin del fiduciario como liquidador coadyuvante del sndico no es optativa o discrecional, ya que se trata de un verdadero deber del fiduciario porque es el representante legal de los debenturistas <art. 533, L*-=, siendo responsable por el no cumplimiento doloso o culposo de sus funciones <art. 54E, L*-=8 ii= que la figura de liquidador coadyuvante no tiene funciones predeterminadas, aunque debe ubicarse como un coliquidador, o me#or, sus funciones seran las de vigilar y asegurar, en beneficio de la masa de debenturistas, que se cumplan por el sndico los recaudos de la L*- en relacin a los debenturistas8 no obstante ello, debe tener un papel activo en la liquidacin del activo <arts. 1?? y ss., L-G=, pudiendo el #uez <art. 6?3, L-G= establecer el r+gimen de coliquidacin8 iii= sus funciones, am+n de las establecidas por el derecho societario <arts. 533, 534, etc., L*-=, son eminentemente liquidativas y por ello no tiene la administracin de los bienes <art. 1AE, 1H p rr., L-G=, no sustituye la legitimacin procesal de la fallida <art. 11A, 1H p rr., L-G=, no se le debe entregar la correspondencia <art. 113, L-G=, no debe emitir los informes establecidos por la ley <arts. 54, 5E, 1EA, 6AA, 61@, etc., L-G=, etc+tera8 iv= a pesar de que las normas relativas a las acciones son aplicables en los debentures <art. 55?, L*-=, pensamos que en caso de que el debenturista no hubiere integrado totalmente el debenture, no tiene obligacin de traer a la masa de la quiebra las cuotas no vencidas pendientes de vencimiento <art. 14A, L*-=, sino que deber esperarse al vencimiento. En caso de que los debenturistas no hayan designado representante, pueden hacerlo en asamblea reunida al efecto <art. 146, inc. 6, L-G=. Esto implica;
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i= que es una posibilidad de los debenturistas, no siendo obligatorio para ellos la eleccin <m xime cuando en caso de que no se nombre seguir actuando el banco designado en el contrato de fideicomiso "art. 55E, inc. 3, L*-"=8 ii= dicha designacin no puede recaer en persona no habilitada por el marco societario <arts. 536, 673, 6@7, 6@A, etc., L*-=, aunque nada obsta a que sea una persona #urdica <arg. art. 55E, L*-= o un debenturista8 iii= si existen varias series de debentures <art. 55?, L*-= y +stos tienen derechos o condiciones diferentes, deber designarse un fiduciario por cada serie, aunque nada obsta a que los diversos fiduciarios act/en coordinadamente8 iv= que as como puede ser designado, puede ser removido sin causa por resolucin de la asamblea o #udicialmente a pedido de un debenturista <art. 545, L*-=8 v= la duracin en el cargo se vincula con el ob#eto de su misin <arts. 533, L*-, y 1@@1, --iv.= y durar mientras dure la liquidacin, salvo pacto en contrario8 vi= la tarea del fiduciario no se presume gratuita <art. 661, 6H p rr., --om.=, la retribucin estar a cargo de la sociedad emisora <art. 55E, L*-= y gozar de la condicin de gastos de #usticia <art. 63A, L-G=8 vii= la asamblea se regir por las disposiciones societarias <arts. 655 y ss., L*-=.
Art. 1"#. Contrato a t8r'ino. La quiebra de una de las partes de un contrato a t8r'ino, producida antes de su venci'iento, acuerda derec(o a la otra a requerir la veri1icaci%n de su cr8dito por la di1erencia a su 1avor que e)ista a la 1ec(a de la sentencia de quiebra. 9i a esa 8poca e)iste di1erencia a 1avor del concurso, el contratante no 1allido s%lo est* obli&ado si a la 1ec(a del venci'iento del contrato e)iste di1erencia en su contra. En este caso debe in&resar el 'onto de la di1erencia 'enor, optando entre la ocurrida al t8r'ino de la quiebra o al t8r'ino contractual. 9i no e)isten di1erencias al 'o'ento de la quiebra, el contrato se resuelve de pleno derec(o sin adeudarse prestaciones. I" Contrato a t?rmino La ley 1?@11, en su art. 64, se!ala; $las operaciones de bolsa deben concertarse para ser cumplidas. Las partes no pueden sustraerse a su cumplimiento invocando que tuvieron intencin de liquidarlas mediante el pago del precio de la diferencia entre los precios que se registren al tiempo de la concertacin y al de la e#ecucin% . El art. 46, que regula las operaciones de bolsa y sus garantas, se!ala que en los mercados de valores se opera en ttulos valores p/blicos o privados, de acuerdo con las condiciones que fi#en sus respectivos reglamentos. & ttulo e#emplificativo, el art. 67 del .eglamento >perativo del 9ercado de (alores de Fuenos &ires se!ala que las operaciones pueden realizarse al contado y a plazo8 en este /ltimo caso, ser n; $en firme% <cuando debe cumplirse en un plazo determinado=8 $de pase% <o reporte, que importa una operacin doble; venta de los ttulos para volver a adquirirlas=8 $caucin burs til% <contrato de cr+dito=8 $de opcin% 8 $de opcin adicional% y $de ndice% <que tienen por ob#eto la negociacin de una cantidad expresada en unidades de una cartera de valores cotizados en bolsa cuyo valor se determina diariamente=. 'or ello, en las operaciones a t+rmino <cuya naturaleza es la de una compraventa y que tiene un fuerte contenido especulativo= las partes acuerdan el diferimiento de su cumplimiento. II" +?7imen concursal La ley ha establecido una obvia diferencia entre los contratos a t+rmino en los cuales exista o no diferencia a favor de alguna de las partes intervinientes. *i no existe diferencia, la ley es enf tica; el contrato se resuelve de pleno derecho sin adeudarse prestaciones. &hora bien, en caso de existir diferencia, la quiebra de una de las partes antes del vencimiento del contrato obliga a liquidar la diferencia y acuerda a la otra el derecho de solicitar verificacin de cr+ditos. &s, si una de las partes es declarada en quiebra antes del vencimiento del plazo previsto, la otra parte <no fallida= tiene derecho a verificar su cr+dito por la diferencia que exista a su favor a la fecha de declaracin de quiebra.
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*i la diferencia es a favor de la fallida <rectius; de la quiebra=, la otra parte <no fallida= slo est obligada si a la fecha de vencimiento existe diferencia en su contra y tiene una doble opcin para la liquidacin de la operacin; la fecha de la declaracin de quiebra o el t+rmino contractual.
Art. 1"4. 9e&uros. La quiebra del ase&urado no resuelve el contrato de se&uro de da;os patri'oniales, siendo nulo el pacto en contrario. Continuando el contrato despu8s de la declaraci%n de quiebra, el ase&urador es acreedor del concurso por la totalidad de la pri'a i'pa&a. I" Contrato de se7uro La norma establece un trato diferenciado para el contrato de seguro de da!os patrimoniales, ya que dispone que la quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de da!os patrimoniales. La teleologa de la norma es la de procurar la integridad patrimonial que puede resultar afectada el acaecimiento de un siniestro en relacin a ciertos bienes durante la tramitacin de la quiebra. II" -eclaraci0n de 2uiebra *e exige declaracin de quiebra del asegurado, aun cuando la misma no haya sido publicitada por medio de edictos <art. @E, L-G=, o no se encuentre firme <arts. E3, L-G=. La apertura del concurso preventivo <art. 13, L-G= no puede asimilarse. En este caso, el r+gimen aplicable es el art. 6A, L-G, que autoriza la continuacin de los contratos con prestaciones recprocas pendientes. En igual situacin se halla la quiebra convertida en concurso preventivo <art. EA, L-G=. ,e continuarse el contrato de seguro, pasa a la masa ope legis desde la declaracin de quiebra, con todos los derechos y obligaciones del asegurado. 'or ello, no existe un perodo intermedio entre la declaracin de quiebra y la transmisin del contrato de seguro; la misma es ministerio legis y no requiere declaracin expresa. III" /ulidad de la cl;usula en contrario *e establece la nulidad del pacto que establezca que la quiebra del asegurado resuelve el contrato de seguro. *e trata de un supuesto de nulidad <y no de ineficacia=, y a pesar de que no est previsto en el art. 14@, ley 1?31@, pensamos que por el orden p/blico que tipifica el derecho concursal, se trata de un supuesto inmodificable, aun en inter+s del asegurado. Do es v lida la cl usula del contrato de seguro que exige que el asegurado denuncie su declaracin de falencia en un plazo determinado so pena de caducidad, ya que la omisin del fallido asegurado no puede afectar a la masa y el fallido ha quedado desapoderado de la administracin y disposicin de sus bienes <art. 1A?, L-G=. I8" Quiebra del ase7urado La ley hace referencia slo a la falencia del asegurado <y no del tomador=8 por ello, en la quiebra del tomador de un seguro por cuenta a#ena, los derechos que corresponden al asegurado no se afectan por la quiebra y +sta slo adquiere los derechos de contenido patrimonial contra el asegurado <v.gr.; reembolso de primas, etc.=. El art. 64, ley 1?31@, se!ala que el tomador no est obligado a entregar la pliza al asegurado, ni al sndico, ni al liquidador del concurso o quiebra de aqu+l antes de que se le haya abonado cuando le corresponda, en razn del contrato. 'uede cobrarse con prelacin al asegurado o sus acreedores sobre el importe debido o pagado por el asegurador. 'or ello, este precepto <art. 143, L-G= no se aplica en el caso de la quiebra del asegurador. En este sentido, el art. 46, ley 6AAE1, se!ala que en caso de liquidacin de la entidad aseguradora <arts. 4A y 41, ley 6AAE1= la autoridad de control podr rescindir los contratos de seguros con un preaviso de quince das, notificando a los asegurados por carta certificada con aviso de retorno u otro medio suficientemente idneo8 el asegurador responde por los siniestros ocurridos en el nterin, salvo que el asegurado celebre en reemplazo otro contrato de seguro.
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8" #7ravaci0n del ries7o &unque podra pensarse que la no resolucin del contrato de seguro por quiebra del asegurado importa una especie de excepcin al art. 5?, ley 1?31@ <agravacin del riesgo asumido al tiempo de la celebracin=, ello no es as. Es cierto que al asegurador la declaracin de quiebra del asegurado no le es indiferente, pues el sndico es ahora quien tiene la administracin y disposicin de los bienes del fallido <art. 1AE, L-G=. 'ero existe consenso doctrinario en que para que exista agravacin del riesgo es menester que vare el riesgo de manera importante, lo que se resolver en cada caso, con criterio ob#etivo, con prescindencia del concreto del asegurador o del asegurado. &dem s, pues el fundamento que informa cada norma es diferente. 8I" Cambio de titularidad del inter?s ase7urable El cambio de titular del inter+s asegurable <en virtud de la declaracin de quiebra= no es causal de rescisin del contrato de seguro. Do tiene aplicacin el art. @6, ley 1?31@, pues esta norma slo est reservada a aquellas transmisiones voluntarias lcitas y v lidas, entre las que no se incluye el supuesto de quiebra <que est fundada en el orden p/blico=. La titularidad del inter+s asegurable pasar a la quiebra. 8II" Se7uro de daAos ,atrimoniales La ley alude a seguro de da!os patrimoniales8 esto es, el seguro que tenga por ob#eto garantizar todo da!o que implique una eventual disminucin del patrimonio del deudor <que es la garanta de los acreedores=. 'or ello, la norma no afecta a los seguros de personas <seguro de vida, seguro de accidentes, etc.=. El efecto de la no resolucin del contrato de seguro slo tiene aplicacin en aquellos casos en que los acreedores del fallido tengan alg/n inter+s en la proteccin que garantizan los seguros contratados con anterioridad a la falencia. 8III" Continuaci0n del contrato En caso de que el contrato se contin/e, la entidad aseguradora es acreedora del concurso <art. 63A, L-G= por la totalidad de la prima impaga <arts. 5A y 51, ley 1?.31@=, sea anterior o posterior a la declaracin de quiebra <esto es, la prima ntegra=. En caso contrario <no continuacin del seguro=, el asegurador es un acreedor m s y deber concurrir a prorrata con los restantes acreedores. La continuacin del contrato debe realizarse en las similares condiciones a las pactadas originariamente con el fallido8 no es un nuevo contrato sino el mismo contrato celebrado con el fallido que se contin/a. *i bien la ley no exige resolucin #udicial a los efectos de la continuacin, ella deriva de un elemental principio de seguridad #urdica y de una interpretacin sist+mica <arg. art. 133, inc. 5, L-G=. &sumir la calidad de acreedor del concurso por parte del asegurador importa que el pago del cr+dito derivado de la prima debe hacerse cuando resulte exigible y sin necesidad de verificacin <art. 63A, 6H p rr., L-G=. Dada obsta a que se aplique analgicamente el art. 133, inc. ? a=, L-G, en caso de ser insuficiente la preferencia establecida en el art. 63A, L-G. Esta decisin, si bien puede ser peticionada por la entidad aseguradora, la debe tomar el #uez en la oportunidad de decidir la continuacin. En el transcurso de la continuacin del seguro la quiebra debe cumplir con la obligacin de pagar el canon. En el supuesto de incumplimiento de la quiebra o de evidente insuficiencia del activo liquidable <destinado a satisfacer los gastos del concurso "art. 63A, L-G"=, resultara in#usto que la compa!a de seguros asuma los riesgos patrimoniales sin una adecuada contraprestacin.
Art. 1"". $rotesto de ttulos. En los casos en que la declaraci%n de quiebra e)i'e de la obli&aci%n de reali5ar el protesto de ttulos, el cese posterior del concurso, cualquiera 1uere su causa, no altera los e1ectos de la dispensa producida.
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La ine1icacia ! consecuente restituci%n de lo pa&ado respecto de estos docu'entos, en las condiciones de los artculos 118 a 1 , produce los e1ectos del protesto a los 1ines de las acciones contra los de'*s obli&ados. I" T)tulos cambiarios y el ,rotesto 'ese a su p+sima redaccin, el precepto b sicamente importa una excepcin en el r+gimen de los ttulos de cr+dito8 la exencin de la obligacin de realizar el protesto en los ttulos valores. El protesto b sicamente es un acto que tiende a constatar una situacin cambiaria insatisfecha aunque, normalmente, se limita su alcance a la constatacin de la falta de aceptacin o pago8 tambi+n tiende a acreditar otros eventos cambiarios, tales como la determinacin de la fecha de la vista en los ttulos a cierto tiempo vista y a la vista <art. 6?, in fine, dec."ley 4E74J1E75=. El protesto por falta de pago de un ttulo pagadero a da fi#o o a cierto tiempo fecha o vista debe efectuarse dentro de los dos das h biles siguientes al da en el cual deban pagarse <art. 3@, 5H p rr., dec."ley 4E74J1E75=, pero es innecesario cuando se ha efectuado protesto por falta de aceptacin <art. 3@, 4H p rr., dec."ley 4E74J1E75=. La realizacin oportuna del protesto por falta de pago impide la caducidad de la accin cambiaria de regreso, pero la falta de protesto no obstaculiza el e#ercicio de la accin directa <art. 4?, dec."ley 4E74J1E75=. El protesto por falta de aceptacin debe efectuarse en los plazos fi#ados para la presentacin de la letra a ese fin <arts. 65 y 64, dec."ley 4E74J1E75=. El protesto por falta de aceptacin <total o parcial= permite que el portador e#erza anticipadamente las acciones de regreso <art. 3?, inc. b, ap. 1H, dec."ley 4E74J1E75= y a partir de la confeccin del ttulo slo puede transferirse con los efectos de la cesin del cr+dito <art. 66, dec." ley 4E74J1E75=. Lo primero que cabe advertir es que este precepto carece de efecto en relacin a los ttulos cambiarios que llevaren inserta la cl usula sin protesto o retorno sin gastos <art. 4A, dec."ley 4E74J1E75=. 2ambi+n que esta norma es irrelevante cuando se pretenda e#ercer la accin cambiaria directa en contra del aceptante de la letra o suscriptor del pagar+ y de sus respectivos avalistas <arts. 37 y 1A3, dec."ley 4E74J1E75=. Esta disposicin tiene directa relacin con los arts. 3?, inc. b, ap. 6H y 5H, y 3@, /ltimo p rr., dec."ley 4E74J1E75. El primer artculo se!ala que el portador puede e#ercer las acciones cambiarias de regreso contra los endosantes, el librador y los otros obligados; $b= &un antes del vencimiento; <...= 6= En caso de concurso del girado, haya o no aceptado, o de cesacin de pagos aunque no mediara declaracin #udicial, o cuando hubiese resultado infructuoso un pedido de embargo sobre sus bienes. 5= En caso de concurso del librador de una letra no aceptable% . El art. 3@, in fine, indica; $En caso de concurso del girado, haya o no aceptado, lo mismo que en el caso del concurso del librador de una letra no aceptable, la presentacin de la sentencia declaratoria del concurso basta para que el portador pueda e#ercitar la accin de regreso% . 'or ello, la dispensa de realizar el protesto es lgica, ya que el fallido est desapoderado <art. 1A?, L-G= y no puede realizar pagos <art. 1AE, 1H p rr., L-G=. Este efecto se mantiene aun en caso de la cesacin del concurso por cualquier causa, sea por avenimiento <art. 664, L-G=, por pago total <art. 66@, L-G=, por clausura del procedimiento pasados dos a!os <art. 651, 5H p rr., L-G=. II" Ine6icacia y acci0n contra otros obli7ados cambiarios El art. 144, 6H p rr., L-G, tambi+n otorga iguales efectos eximentes del protesto a los fines del inicio de las acciones contra los dem s obligados cambiarios, en caso de que se hubiese declarado la ineficacia del pago por el fallido del ttulo <arts. 11@ a 166, L-G=. & pesar de la norma, se ha se!alado que la idea de que todos los pagos realizados por el deudor en el perodo de sospecha son revocables si el acreedor ha tenido conocimiento del estado de insolvencia se encuentra en contradiccin con principios fundamentales del ordenamiento cambiario <seguridad del pago al vencimiento, responsabilidad solidaria de quienes intervienen en la circulacin del ttulo, la accin regresiva para obtener el cobro y la necesidad de protesto por falta de pago=. 'or ello se ha considerado que aunque el tenedor conozca el estado de cesacin de pagos est obligado a recibir el pago, y, por consiguiente, no procede el protesto8 si con posterioridad se revoca el pago y tiene que restituir lo percibido, habr perdido toda accin contra los dem s obligados cambiarios <#ustamente por la omisin del protesto=.
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Art. 1"6. Ali'entos. 9%lo corresponde recla'ar en el concurso el cr8dito por ali'entos adeudados por el 1allido antes de la sentencia de quiebra. I" +?7imen de alimentos La ubicacin metodolgica de la norma de#a mucho que desear. *in per#uicio de ello, cabe destacar que la obligacin alimentaria es a#ena a la quiebra. *lo puede solicitarse verificacin de aquellos cr+ditos alimentarios previos <art. 6AA, 1H p rr., L-G= a la declaracin falencial <art. @@, L-G=. Ello no importa que el deudor no deba los alimentos devengados con posterioridad a la sentencia de falencia. 'ero estos alimentos <que son acreencias posteriores= no podr n reclamarse en la quiebra. *lo podr n cancelarse con otros activos del fallido <art. 1A3, 1H y 6H p rr., L-G= o aquellos excluidos del desapoderamiento <art. 1A@, L-G=. I, por ello, en caso de no pago de los cr+ditos alimentarios posteriores, slo podr n e#ecutar dichos bienes, pero no los que integran la masa desapoderada. Fa#o la vigencia de la ley 1E441 se discuti si el cr+dito alimentario tiene privilegio general. El debate sigue su curso, pues el art. 637, inc. 5, L-G, establece que tienen privilegio general los cr+ditos de alo#amiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familiar durante los seis meses anteriores a la declaracin en quiebra. 9affa entiende que la orientacin de la norma no es la de los alimentos de la normativa civil <arts. 57? y ss., --iv.=.
Art. 1"7. Locaci%n de in'uebles. /especto del contrato de locaci%n de in'uebles ri&en las si&uientes nor'as: 1) 9i el 1allido es locador, la locaci%n contin:a produciendo todos sus e1ectos le&ales. ) 9i es locatario ! utili5a lo arrendado para e)plotaci%n co'ercial, ri&en las nor'as de los artculos 144 o 1-7 se&:n el caso. #) 9i es locatario ! utili5a lo locado e)clusiva'ente para su vivienda ! la de su 1a'ilia, el contrato es a0eno al concurso. ,o pueden recla'arse en 8ste los alquileres adeudados antes o despu8s de la quiebra. 4) 9i el quebrado es locatario ! utili5a lo locado para e)plotaci%n co'ercial ! vivienda al 'is'o tie'po, se debe decidir atendiendo a las de'*s circunstancias del contrato, especial'ente lo pactado con el locador, el destino principal del in'ueble ! de la locaci%n ! la divisibilidad 'aterial del bien sin necesidad de re1or'as que no sean de detalle. En caso de duda se debe estar por la indivisibilidad del contrato ! se aplica lo dispuesto en el inciso . 9i se decide la divisibilidad del contrato, se 1i0a la su'a que por alquiler corresponde aportar en lo sucesivo al 1allido por la parte destinada a vivienda, que queda su0eta a lo dispuesto en el inciso #. I" Locaci0n de inmuebles Esta norma establece el r+gimen del contrato de locacin de inmuebles en la quiebra. F sicamente diferencia el tratamiento seg/n que el fallido sea locador o locatario, cu l sea el destino del inmueble locado y su divisibilidad. ,ebido a la importancia que tiene este tipo de locaciones en la quiebra de un determinado su#eto, la ley ha previsto un r+gimen que si bien tiene algunos puntos de contacto con los restantes contratos, se diferencia en algunos efectos, seg/n los valores que tienda a resguardar. &simismo, debe recordarse que en el supuesto de continuacin empresaria <arts. 1@E y 1E1, L-G=, la ley ha previsto una regulacin especial para los contratos de locacin en el art. 1E5, L-G. La nocin de locacin se encuentra en el -digo -ivil; hay contrato de locacin cuando una persona <locador= se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un tiempo determinado a otra <locadora=, contra el pago de un precio determinado en dinero <art. 13E5, --iv.=. Es un contrato bilateral, consensual, oneroso y conmutativo, de tracto sucesivo, no formal <salvo excepciones "arts. 1, ley 65AE1, 3A, ley 15637, y 1, inc. a, ley 6363A"=, tpico, de cambio, etc+tera.
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II" Su,uestos incluidos El precepto slo regula el caso de la locacin de inmuebles8 por esta razn se excluyen locaciones que tengan por ob#eto cosas muebles. Gueda la duda en el caso del contrato de gara#e, aunque mayoritariamente los autores han entendido que se trata de un contrato atpico que participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios. 'or ello, cabra considerar el gara#e excluido del art. 14?, L-G. *i se tratare de un contrato mixto <inmueble y muebles=, deber indagarse en la esencia del contrato. *i fuere factible su divisin, los efectos del art. 14?, L-G, slo afectar n a la locacin del inmueble, quedando los bienes muebles sometidos al r+gimen general <arg. art. 14?, inc. 3, L-G, que autoriza la divisibilidad del contrato=. *i el contrato no fuera divisible, se deber decidir atendiendo a las dem s circunstancias del contrato, a lo pactado, al destino y a la divisibilidad material de los bienes <arg. art. 14?, inc. 3, L-G=. En caso de duda, deber estarse por la indivisibilidad del contrato y se aplicar lo dispuesto en el art. 14?, inc. 6, L-G. &simismo se ha planteado si en este supuesto queda incluido la locacin del fondo de comercio <ya que el derecho al local es un elemento del fondo de comercio, traducido en el derecho del adquirente a que se le transmita su uso y goce, salvo pacto en contrario=. 'ensamos que s, siempre que se haya incluido la locacin del inmueble sobre el cual se desarrolla el fondo de comercio. III" Fallido locador La ley distingue los efectos seg/n la posicin contractual del quebrado. *i el fallido <persona fsica o #urdica= es locador, la ley establece la continuacin del contrato. El fundamento de esta continuacin es que dicho bien <desapoderado= producir una renta que deber liquidarse, evitando que el inmueble permanezca inactivo hasta su liquidacin <arts. 6A5 y ss., L-G=. & estos efectos es indiferente que el locador <fallido= sea condmino <si existe consentimiento de todos los condminos "art. 1416, --iv."= o usufructuario <con la salvedad de que la locacin se extingue con la finalizacin del usufructo "art. 6@?A, --iv."=, siempre que el contrato haya sido v lido <v.gr.; prohibicin de la locacin por el acreedor hipotecario, contrato celebrado por un fallido menor de edad o sin representacin adecuada, etc+tera=. Este contrato continuar entre la quiebra <representada por el sndico= y el locatario originario en los t+rminos pactados. .egir n en subsidio las disposiciones del -digo -ivil y de la ley 65AE1. 'or ello, la quiebra deber entregar la cosa <en caso de que no se hubiese entregado "art. 1413, --iv."=, conservarla en buen estado <art. 1414, --iv.=, garantizar al locatario su uso y goce pacfico <art. 1414, --iv.=, pagar al locatario las me#oras que +ste hubiere introducido para hacer posible el uso normal de la cosa <art. 1454, --iv.=, abonar las contribuciones y cargas que pesan sobre la cosa arrendada <art. 1445, --iv.=, etc+tera. *i no se hubiesen constituido garantas para el pago del canon locativo, el mismo continuar en dichos t+rminos. *in per#uicio de ello, en el nuevo contrato que se celebre sera conveniente que se prevean garantas personales o reales. El plazo pactado deber mantenerse. *i el mismo hubiese vencido, no habr t cita reconduccin, sino que continuar la locacin concluida y la quiebra podr pedir la devolucin del inmueble en cualquier tiempo <art. 1766, --iv.=. Los c nones locativos deber n ser pagados al sndico, quien podr otorgar los recibos locativos <art. 1@6, L-G=, debiendo los fondos percibidos ser depositados en el plazo de tres das a la orden del #uez en el banco de depsitos #udiciales <art. 1@5, L-G=. El sndico es responsable por la cobranza de dicha acreencia. En caso de que el locatario <no fallido= no cumpliera con su obligacin de pago, el sndico deber iniciar las acciones necesarias para su percepcin, como as tambi+n las medidas conservatorias #udiciales, sin necesidad de autorizacin #udicial <art. 1@6, 1H p rr., L-G=. En caso de falta de pago de alquileres <por dos perodos consecutivos de alquiler "art. 14A?, --iv."=, existe la posibilidad de que el sndico inicie la accin de desalo#o. 'ara ello deber intimar fehacientemente el pago de la cantidad debida, otorgando un plazo no inferior a diez das contados a partir de la recepcin de la intimacin y consignando el lugar de pago <art. 4, ley 65AE1=. En este supuesto, parece lgico entender que requiere de autorizacin #udicial <arg. art. 1@6, 6H p rr., L-G=.
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I8" Fallido locatario *i el fallido es locatario, debe distinguirse si es persona #urdica o fsica. 3" %ersona <ur)dica En el primer caso <persona de existencia ideal=, el contrato rige por lo dispuesto en los arts. 133 y 1E?, L-G. *i es persona fsica <arts. 6 y 17A, L-G=, se aplicar el r+gimen del art. 14?, incs. 6, 5 y 3, L-G. *i bien esta diferenciacin no ha sido incluida expresamente en la L-G, surge implcita de sus previsiones, ya que es difcil <sino imposible= que una sociedad fallida destine un inmueble locado para su vivienda y la de su familia. Es importante aclarar que la L-G establece la nulidad de la cl usula que establezca la resolucin del contrato por declaracin de quiebra <art. 1E5, L-G=. ,e manera concordante, y para todos los supuestos, el art. 134, L-G, se!ala que la sentencia de quiebra hace inaplicables las normas legales o contractuales que autoricen la resolucin por incumplimiento, cuando dicha resolucin no fue anterior a la quiebra. &" %ersona 6)sica &"3" !:,lotaci0n comercial En el caso de las personas fsicas, el art. 14?, inc. 6, L-G, establece que si el inmueble locado se utiliza para explotacin comercial rigen los arts. 133 y 1E5, L-G, seg/n haya habido o no continuacin empresaria <art. 1E1, L-G=. 'or ello, deviene indispensable definir la nocin de $explotacin comercial% . La ley no ha dado pautas claras al respecto, aunque cabe inferir el concepto por exclusin; todo contrato que no sea para la vivienda del deudor y de su familia. Ello as, pues el r+gimen slo discrimina entre la locacin destinada a vivienda y la que no lo es. 'ara el an lisis del r+gimen diferenciado seg/n haya habido continuacin empresaria o no, cabe remitirse a lo se!alado al analizar los arts. 133 y 1E5, L-G. Esencial es resaltar que en el an lisis de la continuacin del contrato de locacin el #uez deber valorar la conveniencia a los fines de la continuacin empresaria <arts. 1EA, inc. 4, 1E1, inc. 7, y 1E5, L-G=, la ena#enacin de la empresa como unidad <art. 6A3, inc. a, L-G= o incluso el con#unto de los bienes que integren el establecimiento del fallido <art. 6A3, inc. b, L-G=. El #uez deber ordenarla slo si la continuacin de la locacin es conveniente a los intereses del concurso. En caso contrario, la opcin de la resolucin contractual se impone. &"&" -estino de vivienda *i el contrato de locacin tiene por ob#eto un inmueble destinado $exclusivamente% a la vivienda del fallido y su familia, el contrato es a#eno a la quiebra. Este precepto se!ala que el efecto tpicamente falimentario sobre los contratos no abarca a las relaciones contractuales de ciertas locaciones con afectacin a vivienda. 1mporta una excepcin al r+gimen general <derivado del principio de universalidad "art. 1, L-G"=; la quiebra afecta todas las relaciones #urdicas prexistentes. Entonces, la regla en este contrato de locacin <tipificado por su finalidad= ser la continuacin entre el fallido locatario y el locador <no fallido=, salvo que se hayan configurado supuestos legales a los fines de la resolucin contractual. La ley tambi+n expresa que no pueden reclamarse <rectius; verificarse= en la quiebra los cr+ditos <anteriores o posteriores a la falencia= derivados de esta relacin contractual. *in dudas que este precepto se transforma en una in#usticia palmaria, pues excluye al locador no fallido de la posibilidad de cobrarse de todo el activo quirografario del fallido <en su divisin a prorrata=. Entonces, cabe se!alar; la regla es la no verificacin de la acreencia derivada de un cr+dito locativo destinado a vivienda del fallido y su familia. Este contrato es totalmente a#eno a la quiebra. En caso de existir un cr+dito a favor del locador no fallido <anterior o posterior=, +ste puede e#ecutar su acreencia ante el #uez que corresponda <ya que tambi+n estara excluido del fuero de atraccin "art. 156, L-G"=. La e#ecucin slo podr recaer sobre; i= bienes excluidos del desapoderamiento <art. 1A@, L-G=8 ii= ingresos derivados de tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia <art. 1A3, 1H p rr., L-G=8 iii= bienes remanentes una vez liquidada la quiebra y cumplida la distribucin <art. 1A5, 6H p rr., L-G=8 iv= bienes adquiridos luego de la rehabilitacin <arts. 1A3, in fine, y 657, L-G=. En caso de pago voluntario, el fallido <desapoderado "art. 1A?, L-G"= slo podra hacerlo con los bienes antes enunciados, no pudiendo afectar los del acervo falencial. Esta norma, adem s, encierra una aparente contradiccin con el art. 637, inc. 5, punto c=, L-G, que establece que los gastos de necesidad en alo#amiento gozan de privilegio general durante los seis meses
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anteriores a la declaracin de quiebra, ya que el cr+dito de locacin para vivienda es un gasto necesario de alo#amiento. *in per#uicio de ello, y en una interpretacin rigurosamente lgica, el cr+dito por locacin destinada a vivienda <art. 14?, inc. 5, L-G= es lex specialis con respecto al t+rmino general $gastos de necesidad en alo#amiento% . ,e ello se infiere que esta idea general incluye todos los gastos <v.gr.; hotelera, hospeda#e, etc.=, con excepcin del cr+dito de locacin de inmuebles. &hora bien, puede darse un supuesto en el cual el inmueble locado se utilice de manera mixta <esto es, para la explotacin comercial y para vivienda al mismo tiempo=. En este caso, la cuestin a determinar ser la divisibilidad o indivisibilidad del contrato de locacin. i= *i el contrato es indivisible, se aplicar n los arts. 133 y 1E5, L-G <art. 14?, 6H p rr., L-G=. ii= *i es divisible, la parte destinada a la vivienda es a#ena al concurso <art. 14?, /lt. p rr., L-G=. 'ara determinar la divisibilidad se debe realizar una interpretacin integral del contrato de locacin del inmueble. Guien deber valorar <y decidir esta circunstancia= ser el #uez en la oportunidad de los arts. 133, inc. 5, y 1E1, inc. 7, L-G, y mediante resolucin fundada. 'ara tomar esta decisin, con matices de razonabilidad, deber tener en cuenta; i= las circunstancias del contrato en cuestin8 ii= lo pactado por las partes8 iii= el destino principal del inmueble y de la locacin8 iv= posibilidad de divisin material del bien <sin que sea menester efectuar reformas significativas=8 v= en caso de duda <seria= sobre la divisibilidad, debe estarse por la indivisibilidad. &dem s, el inmueble locado debe estar afectado a ambos destinos al momento de la declaracin de falencia, aun cuando con anterioridad la afectacin a vivienda no haya sido utilizada <siempre que haya sido estipulada contractualmente=. 2ampoco podr afectarse el inmueble con esta finalidad luego de declarada la quiebra, pues sera inoponible al tercero locador <quien tendr derecho de ingresar al esquema verificatorio y de distribucin falencial=. La utilizacin del inmueble para ambos destinos <explotacin comercial y vivienda= debe ser simult nea. Do se admite si la afectacin fue sucesiva o alternativa a alguno de los destinos. &s, si el #uez decide la indivisibilidad del contrato, +ste integrar el elenco de relaciones preexistentes afectadas por la falencia del deudor. En consecuencia, deber aplicar lo establecido en el art. 14?, inc. 6, L-G; esto es, decidir la continuacin o resolucin del contrato de locacin <arts. 133 o 1E5, L-G=. *i resuelve la divisibilidad de la locacin, deber separar las relaciones locativas <la afectada a la explotacin comercial y la afectada a la vivienda del fallido y su familia=. &s se!ala .oitman que el propsito que orient a los legisladores al incluir esta norma fue el de no de#ar desamparado al locatario en la parte que le corresponda a vivienda, para la cual luego de fi#ar el precio del alquiler se aplica el art. 14?, inc. 5, L-G. La divisin del contrato importa una separacin absoluta de cada relacin locativa, y por ello, cada una gozar de autonoma #urdica. ,eber fi#arse el canon locativo para cada relacin <seg/n sea de explotacin comercial o de vivienda= teniendo en cuenta la superficie afectada, la importancia de la ubicacin, etc. *e regir n por pautas diferentes, como por e#emplo, en relacin con el plazo mnimo <recu+rdese que el art. 6, ley 65AE1, establece un plazo diferenciado seg/n sea locacin con destino a vivienda "dos a!os" o para los restantes destinos "tres a!os"=. 2ambi+n ser distinto el r+gimen falencial de cada contrato, ya que en el contrato <separado= destinado a vivienda el #uez fi#ar el precio del alquiler y ser a#eno a la quiebra. En la parte destinada a explotacin comercial, el r+gimen que se aplicar ser el del art. 14?, inc. 6, L-G <el #uez decidir la continuacin o resolucin del contrato "arts. 133 y 1E5, L-G"=. 8" Sublocaci0n En relacin con la sublocacin, cabe se!alar que la #urisprudencia ha establecido que $de conformidad con el art. 171, inc. 6, de la ley 1E441 "hoy art. 14?, inc. 6, L-G", cuando la fallida sea locataria de un inmueble, deben aplicarse para apreciar la suerte de la relacin #urdica existente, el art. 13@ "hoy art. 133, L-G" o bien el art. 1@4 "hoy art. 1E5, L-G", seg/n el caso. 'or lo cual, si la rescisin del contrato no ha sido pedida por el locador no fallido, ni el sndico ha procurado la continuacin del contrato, ello conduce necesariamente a la conclusin de que dicho contrato se encuentre resuelto ministerio legis <arts. 13@, inc. 6, in fine, e inc. 6, in fine, ley 1E.441= "en la regulacin actual el contrato se considera suspendido hasta tanto el #uez se pronuncie <art. 133, inc. 5, L-G= o resuelto pasados los sesenta das sin que el #uez se pronuncie y el tercero lo requiera <art. 133, inc. 4, L-G=". *i ello es as, se sigue por aplicacin del art. 17A7 --iv., que opera en virtud de lo establecido en el art. 17 de la ley 1E441 "hoy art. 14E, L-G", que esa resolucin ha trado tambi+n como corolario la resolucin de la sublocacin que la fallida tena con un tercero% y que $si
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el contrato de locacin rescindido por declaracin en quiebra del locatario <es decir de la concursada= es de plazo no vencido, debe considerarse tambi+n rescindidas las sublocaciones celebradas por aqu+l% .
Art. 1"8. /enta vitalicia. La declaraci%n de quiebra del deudor del contrato oneroso de renta vitalicia, produce su resoluci%n? el acreedor debe pedir la veri1icaci%n de su cr8dito por lo adeudado, se&:n lo establecido en el artculo 687 del C%di&o Civil. 9i la renta es pro'etida &ratuita'ente, el contrato queda resuelto, sin inde'ni5aci%n ! obli&aci%n al&una respecto del concurso para lo 1uturo. I" +enta vitalicia El contrato de renta vitalicia puede ser oneroso o gratuito. El art. 6A?A, --iv., se!ala; $Babr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o muchos individuos, designados en el contrato% . En relacin al contrato de renta vitalicia gratuito el -digo no tiene una definicin, aplic ndose las reglas de las donaciones. &s, el 'royecto 1EE@ se!ala en su art. 1415; $*i el contrato es a favor de tercero respecto de +ste se rige en subsidio por las reglas de la donacin, salvo que la prestacin se haya convenido en razn de otro negocio oneroso% . En la ley 63631 de #ubilaciones se prev+ la renta vitalicia previsional. Es una modalidad de #ubilacin o retiro definitivo por invalidez que contrata un afiliado con una compa!a de seguros de retiro, por la cual la aseguradora toma a su cargo el pago de las prestaciones y la administradora queda obligada al traspaso de los fondos a la cuenta individual del afiliado. II" +e7las concursales Las reglas aplicables a este contrato son bastante claras y siempre importan su resolucin, aunque difieren en cuanto a sus efectos; i= *i se trata de un contrato de renta vitalicia $oneroso% , se produce ipso iure la resolucin contractual. El acreedor debe pedir verificacin de su cr+dito <art. 6AA, L-G= por la restitucin del precio de la renta <art. 6A@?, --iv.=. ii= *i el supuesto es un contrato de renta vitalicia $gratuita% , tambi+n queda resuelto8 el acreedor beneficiario puede verificar lo adeudado a la fecha de la quiebra, pero en este caso sin indemnizacin ni obligacin respecto del concurso para el futuro. Ello, por supuesto, no excluye la eventual aplicacin de los arts. 11@ y 11E, L-G, para el caso de que ese contrato hubiese sido realizado en el perodo de sospecha <art. 117, 6H p rr., L-G=.
Art. 1"-. Casos no conte'plados: re&las. En las relaciones patri'oniales no conte'pladas e)presa'ente, el 0ue5 debe decidir aplicando las nor'as de las que sean an*lo&as, atendiendo a la debida protecci%n del cr8dito, la inte&ridad del patri'onio del deudor ! de su e'presa, el estado de concurso ! el inter8s &eneral. I" Su,uestos no contem,lados Esta norma tiene car cter importantsimo y se aplica en ausencia de regulacin expresa o de reglamentacin insuficiente de alg/n instituto contractual. 2iene un sentido fundamental, pues la legislacin concursal no ha incluido siquiera de manera aproximada todas las relaciones posibles en la din mica empresaria. &s, el derecho mercantil, impregnado por ese cl sico $dinamismo% que impulsa la pr ctica comercial, se encuentra hoy m s que nunca en plena $efervescencia% . La realidad "al comp s de una planetizacin casi omnipotente" muestra una descomunal difusin de nuevas formas de contratacin, en su mayora no legisladas por nuestras normas vern culas. I quiz s tampoco en los pases m s avanzados. Este mismo fenmeno ha sido gr ficamente denominado por *avatier como el $estallido del contrato% .
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Estas nuevas modalidades plantean algunos interrogantes frente a un derecho "tanto codificado como pretoriano" $elaborado, en general, dentro de un conexo econmico"social totalmente distinto, y que de repente se enfrenta a esta nueva realidad, fruto de un mundo en plena y r pida transformacin% . 'or ello, esta norma tiene razn de ser en que la L-G no pudo prever todas las relaciones #urdicas afectadas por la quiebra. II" /orma residual *e trata de un supuesto residual. I por ello, slo resulta aplicable en defecto de regulacin expresa de un determinado contrato. 2ambi+n tiene directa aplicacin en aquellos casos en que la solucin de un precepto no tenga una respuesta clara o genere intensas dudas. III" +elaciones ,atrimoniales La hiptesis es amplia y abarca a todas las relaciones patrimoniales <cualquiera que fuera la naturaleza #urdica= y no slo a las vinculaciones contractuales. Psualmente el mbito de radicacin de la norma ser el de los contratos, pero pueden darse supuestos en que la relacin contractual no exista o se mantenga en un mbito difuso. Lo que activa la aplicacin es la patrimonialidad de la relacin8 por ello, si esta /ltima carece de consistencia econmica, estar excluida no slo del radio de aplicacin del art. 14E, L-G, sino tambi+n de los efectos de la quiebra <art. 1A@, inc. 1, L-G=. 9ediante este precepto se da solucin a muchos <muchsimos= contratos no previstos por la legislacin concursal. En la decisin #udicial deber n integrarse aquellas soluciones <que tienen un tinte de generalidad= como los arts. 133, 134, etc., L-G, o "en caso de similitudes" las normas especiales. I8" %auta de inter,retaci0n *e trata de una pauta de interpretacin sobre la base de principios v lidamente extrados de las orientaciones sustanciales del ordenamiento concursal. I por ello configurar una gua interpretativa en la que el #uez tiene cierta valoracin de acuerdo con criterios f cticos o soluciones razonables para cada hiptesis. Estas pautas interpretativas no importan una solucin uniforme para cada fenmeno no legislado o hecho de manera insuficiente, ora por el ordenamiento privado, ora por la legislacin falimentaria. 'or ello, cada caso concreto podr ofrecer soluciones diferenciadas a la luz de id+nticos principios, previstos en el art. 14E, L-G. La regla interpretativa no slo afecta a las relaciones preexistentes, sino que se ha transformado v lidamente en un resumen comprimido de todos los e#es axiolgicos de nuestro sistema concursal. 'or ello, mediante este precepto se permite la solucin de muchos de los conflictos interpretativos de todo el plexo falimentario. 8" Car;cter enumerativo Los principios enumerados en el art. 14E, L-G, no son taxativos ni de interpretacin restrictiva, sino meramente enumerativos. ,eben integrarse con otras disposiciones de la ley concursal <v.gr.; arts. 17, in fine, 63, 31, 1H p rr., 46, 1@E, etc.=. &dem s, estas pautas deben complementarse con otros principios interpretativos disgregados por el ordenamiento #urdico en su con#unto. E#emplos claros de ellos se encuentran en los arts. 61?, 61@, 61E y ss., --om., o en los arts. 14, 17, 1?, 61, E45, etc., --iv. > incluso en la ley societaria, art. 1AA. Estas reglas son; i= aplicacin de la analoga8 ii= debida proteccin del cr+dito8 iii= integridad del patrimonio del deudor y de su empresa8 iv= estado del concurso8 v= inter+s general. La inclusin del inter+s general como criterio interpretativo debe considerarse una reminiscencia de un r+gimen concursal absolutamente publicista y derogado y por ello debe aplicarse con suma cautela.
Ca,)tulo III $ !:tensi0n de la 2uiebra" Hru,os econ0micos" +es,onsabilidad de terceros Secci0n I $ !:tensi0n de la 2uiebra
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I" !6ectos de la 2uiebra La quiebra, una vez declarada, produce efectos respecto del deudor8 efectos personales y patrimoniales que tienen peculiares caractersticas. Las consecuencias patrimoniales de la falencia tienen su e#e en el desapoderamiento de los bienes del deudor <art. 1A?, L-G=, salvo exclusiones <art. 1A@, L-G=, pero abarcan tambi+n otros aspectos. El patrimonio es una nocin evidentemente din mica y en este sentido su titular se relaciona constantemente con otros su#etos. El pasivo de una empresa importa la existencia de acreedores y el activo ha debido ser adquirido #urdicamente de otros su#etos8 adem s, el activo tiene una directa y vers til correspondencia con el pasivo. II" Medidas de recom,osici0n ,atrimonial La falencia, entonces, con efectos patrimoniales tambi+n afecta a terceros. &s, los actos celebrados con terceros sobre bienes desapoderados luego de declarada la quiebra, carecen de eficacia #urdica <art. 1AE, 6H p rr., L-G=8 los acreedores tienen que solicitar verificacin de cr+ditos <art. 167, 1H p rr., L-G= y sus contratos pueden resolverse <arts. 133 y ss., L-G=8 sus intereses se suspenden <art. 16E, L-G= y se suspende el e#ercicio del derecho de retencin <art. 151, L-G=8 los bienes de terceros slo pueden restituirse mediante un procedimiento especial <arts. 15@ y 1@@, L-G=8 etc+tera. 'ero no son los /nicos efectos de la quiebra respecto de terceros. I por ello surge una pl+yade de medidas de recomposicin patrimonial que tienen por finalidad esencial tutelar el principio de integridad patrimonial y lograr la incorporacin de cierto activo a la masa falencial. Esta recomposicin puede tener un cierto efecto retroactivo respecto de algunos actos realizados en el perodo de sospecha <arts. 11@ y 11E, L-G=, o incluso con anterioridad <art. 16A, L-G= y mediante la declaracin de ineficacia de ciertos actos. 2ambi+n puede tener un sentido resarcitorio respecto de da!os causados por determinadas personas <representantes, administradores, mandatarios, gestores, terceros, etc.= que tuvieron una intensa relacin con la insolvencia del deudor <arts. 1?5 y ss., L-G=. Esto tampoco excluye las posibilidades resarcitorias del derecho civil <arts. 11AE, 1115, etc., --iv.= o del derecho societario <arts. 43, 1H y 6H p rrs., 4E, EE, 1A5, 6H p rr., 64?, 6?3, 6E7, 6E?, etc+tera=. III" !:tensi0n de la 2uiebra )inalmente, tambi+n esta recomposicin patrimonial puede consistir en la transmisin de los efectos falenciales a un nuevo patrimonio de un su#eto distinto del fallido. En esto consiste la extensin de la quiebra que es un procedimiento tendiente a la declaracin de quiebra de un su#eto distinto #urdicamente del fallido <quiebra refle#a, extendida, accesoria o subquiebra= "y que puede no estar en estado de cesacin de pagos" que tiene como presupuesto esencial una declaracin falencial anterior <quiebra principal o anterior=, la configuracin de ciertas causales restrictivamente consideradas <imperativo legal= y un r+gimen de ntima vinculacin procesal sustancial entre ambos procesos falimentarios. El nomen #uris empleado por la legislacin concursal podra "en ciertas circunstancias" inducir a confusiones conceptuales, ya que en rigor t+cnico"#urdico la quiebra principal no se extiende o comunica a otro su#eto <#urdicamente independiente=, ni tampoco lo hacen sus efectos. En estricta verdad, la declaracin de quiebra principal configura slo el detonante temporal y sustancial de la posibilidad de la llamada quiebra refle#a, pero esta subquiebra <extendida= que requiere declaracin expresa, tiene un r+gimen falencial propio, aunque ntimamente vinculado en muchos aspectos procesales, sustanciales y patrimoniales con la quiebra principal. ,ebido a ello, y a la innecesidad de que la fallida extendida est+ en cesacin de pagos, tampoco puede incluirse a este procedimiento de declaracin falencial en la ordinaria distincin de quiebra directa <art. ??, incs. 6 y 5, L-G= o quiebra indirecta <art. ??, inc. 1, L-G= y su interpretacin tiene un fuerte matiz restrictivo. El inter+s #urdicamente tutelado en este instituto es el de los acreedores de la quebrada principal, quienes aumentan sus posibilidades de cobro total <o de un porcenta#e importante, al menos= de sus acreencias, pues se incluyen nuevos bienes a realizar sobre los cuales tendr n chances de cobrar, seg/n el r+gimen de masas que se configure8 en t+rminos de la Exposicin de 9otivos de la ley 1E441, reforzar la responsabilidad patrimonial del fallido y la proteccin general del cr+dito. I8" Su,uestos F sicamente los supuestos que habilitan la extensin de la quiebra se dan cuando;
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i= se trata de socios ilimitadamente responsables de una sociedad declarada en quiebra <art. 17A, L-G=8 ii= exista una actuacin re!ida con el ordenamiento #urdico que #ustifique la sancin de la declaracin falencial; actuacin en inter+s personal ba#o apariencia de actuar por la fallida <art. 171, inc. 1, L-G=, controlante abusivo de una persona #urdica <art. 171, inc. 6, L-G= o confusin patrimonial inescindible con el fallido principal <art. 171, inc. 5, L-G=.
Art. 166. 9ocios con responsabilidad ili'itada. La quiebra de la sociedad i'porta la quiebra de sus socios con responsabilidad ili'itada. 7a'bi8n i'plica la de los socios con i&ual responsabilidad que se (ubiesen retirado o (ubieren sido e)cluidos despu8s de producida la cesaci%n de pa&os, por las deudas e)istentes a la 1ec(a en la que el retiro 1uera inscripto en el /e&istro $:blico de Co'ercio, 0usti1icadas en el concurso. Cada ve5 que la le! se re1iere al 1allido o deudor, se entiende que la disposici%n se aplica ta'bi8n a los socios indicados en este artculo. I" #ntecedentes :ste ha sido el tpico e inveterado supuesto de extensin de quiebra concebido ya desde la sancin del -digo de -omercio <arts. 145A, --om. de 1@@A8 15@3, --om. de 1@@E8 3, ley 31478 7, ley 11?1E, y 173, ley 1E441=. 1mporta la declaracin de quiebra de los socios con responsabilidad ilimitada en caso de que la sociedad sea declarada en quiebra. II" +ecaudos de ,rocedencia F sicamente los presupuestos son; i= ,eclaracin de quiebra de la sociedad. ii= Existencia de socios con responsabilidad ilimitada. 3" Quiebra de la sociedad En relacin con el primer recaudo sustancial, cabe se!alar que slo es concebible la extensin de la quiebra social a sus socios8 la quiebra de los socios no slo no puede extenderse a la sociedad, sino que en nada la afecta. 'or ello, la quiebra slo es descendente <sociedad a los socios=, pero no ascendente <socios a la sociedad=. ,ebe recordarse que no es menester que la sentencia de quiebra se encuentre firme, haya sido notificada o se haya realizado la publicacin de edictos <art. @E, L-G=. *i se ha incoado recurso de reposicin <art. E3, L-G= o de incompetencia <art. 1AA, L-G=, no ser bice para iniciar el tr mite de la extensin falencial, aunque para declarar la quiebra por extensin "por razones de prudencia" deber aguardarse hasta que la sentencia de quiebra principal quede firme <art. 174, L-G=. *i la sociedad solicit la conversin de la quiebra social en concurso preventivo <art. EA, L-G= y +ste se declar, debe de#arse sin efecto la declaracin de quiebra social o principal <art. E5, L-G= y tambi+n la quiebra accesoria o refle#a de los socios <arg. arts. 17A y 176, L-G=. 1gualmente si se produce el desistimiento del deudor antes de la primera publicacin de edictos y comprueba que ha desaparecido la cesacin de pagos <art. @?, 5H p rr., L-G=. 2ampoco ser posible la extensin si la quiebra principal ha concluido por avenimiento <art. 644, L-G=, por pago total luego de la liquidacin de bienes <art. 66@, L-G=, por carta de pago otorgada por todos los acreedores <art. 66E, L-G=, por inexistencia de acreedores concurrentes a la quiebra social <art. 66E, L-G= o por haber transcurrido dos a!os de la clausura del procedimiento sin que se produ#era la reapertura <art. 65A, L-G=. 'oco importa la naturaleza de la declaracin de quiebra principal. Es indiferente que se trate de una quiebra directa <por acreedor "art. ??, inc. 6, L-G" o por deudor "art. ??, inc. 5, L-G"= o indirecta <art. ??, inc. 1, L-G=. &" Socios ilimitadamente res,onsables En relacin con la interpretacin del giro $socios ilimitadamente responsables% , se han producido intensas discusiones desde anta!o no slo en nuestro pas, sino tambi+n en el derecho continental europeo. &"3" !:tensi0n del t?rmino
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& pesar de ello, puede decirse que este debate, aun cuando a/n no se ha aquietado, se ha cristalizado en tres posturas claramente diferenciables y que fueron adelantadas en el comentario al art. 13, L-G; i= 2esis restrictiva; la nocin de responsabilidad ilimitada slo abarca a los socios que tuvieron esa responsabilidad ab origine. Esta postura tambi+n es llamada $contractualista% , pues tiene en cuenta la responsabilidad solidaria o ilimitada que asumieron los socios al suscribir el contrato social <por e#emplo, socios colectivos, socios comanditados, sociedad irregular, etc.=. ii= 2esis amplia <o sancionatoria=; este concepto <responsabilidad ilimitada= abarca no slo al socio originariamente responsable de esta manera, sino que tambi+n otros supuestos de ilimitacin impuestos por el ordenamiento societario. Esta tesis abarca casos como el dolo o culpa del socio controlante <art. 43, 1H y 6H p rrs., L*-=, el administrador falto de diligencia <art. 4E, L*-=, el representante del menor y los consocios menores <arts. 6@ y 6E, L*-=, falta de integracin del capital social <art. 14A, L*-=, socios que votaron favorablemente asambleas devenidas en nulas <art. 643, L*-=, etc+tera. iii= 2esis intermedia <o moderada=; la idea de ilimitacin resarcitoria alude al socio a quien, aunque no hubiese asumido dicha responsabilidad ilimitada, la ley le impone responder con todo su patrimonio por todo el pasivo social. En esta /ltima posicin nos enrolamos por ser la que m s se adecua al precepto legal. Ello no slo por ser la alternativa m s lgica, sino porque se trata de una solucin que comulga con la clara nocin de la extensin falencial. Los dem s supuestos <incluidos en la tesis amplia= slo tienen inclusin en el plexo falencial mediante acciones de responsabilidad societaria. &"&" Su,uestos incluidos En este sentido, cabe entender que se consideran incluidos los siguientes supuestos; i= socio colectivo <art. 164, L*-=8 ii= socio comanditado <art. 153, L*-=8 iii= socio comanditario que se inmiscuya habitualmente en la administracin societaria de la sociedad en comandita simple <art. 15?, 1H y 6H p rrs., L*-=8 iv= socio capitalista <art. 131, L*-=8 v= comanditado en la sociedad en comandita por acciones <art. 514, L*-=8 vi= socio oculto <art. 53, 6H p rr., L*-=8 vii= socio aparente <art. 53, 1H p rr., L*-= en aquellos supuestos en que el socio real fuera ilimitadamente responsable8 viii= socios irregulares o de hecho <art. 65, 1H p rr., L*-=, aun cuando se hubiese regularizado <pues no se modifica la responsabilidad anterior de los socios "art. 66, 1H p rr., L*-"=8 ix= socios atpicos <art. 1?, L*-=8 x= socios en sociedad de ob#eto ilcito <art. 1@, L*-=8 xi= socios de sociedad de ob#eto lcito con actividad ilcita de mala fe <art. 1E, L*-=8 xii= sociedad entre cnyuges que no sea sociedad por acciones y de responsabilidad limitada <art. 6?, 1H p rr., L*-= que no se transforme o cuya cuota no se ceda en el plazo de seis meses <arg. art. 6E, L*-=8 xiii= socio /nico <art. E3, inc. @, L*-=8 xiv= socios en sociedad en formacin <art. 1@5, L*-= en relacin a actos no necesarios para la constitucin social o no autorizados <art. 1@3, L*-=8 xv= socios de sociedad transformada que originariamente tenan responsabilidad ilimitada <art. ?4, L*-=8 etc+tera. Do puede extenderse la quiebra en caso de; i= socio de sociedad annima <art. 175, L*-=8 ii= socio de sociedad de responsabilidad limitada <art. 137, 1H p rr., L*-=8 iii= socio industrial <art. 131, L*-=8 iv= socio comanditario <art. 153, L*-=8 v= socio aparente <art. 53, 1H p rr., L*-= en aquellos supuestos en que el socio real no fuera ilimitadamente responsable8 vi= socio del socio <art. 54, L*-=8 vii= socios en sociedad en formacin <art. 1@5, L*-= cuando el contrato se inscribi y se realizaron actos necesarios para la constitucin social o autorizados <art. 1@3, L*-=8
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viii= heredero menor <art. 6@, L*-=8 ix= socios de sociedad de ob#eto lcito con actividad ilcita de buena fe <art. 1E, L*-=8 x= socios de sociedad transformada que originariamente tenan responsabilidad ilimitada y que los acreedores no consintieron <art. ?4, L*-=8 xi= transferencia de fondo de comercio <ley 11@7?=, pues no existe sociedad8 xii= socios de sociedad accidental <art. 571, L*-=, pues no es su#eto quebrable8 xiii= agrupamiento de colaboracin empresaria <art. 57?, L*-=8 xiv= unin transitoria de empresas <art. 5??, L*-=8 etc+tera. III" Socios retirados La L-G ha incluido como su#etos pasivos de extensin falimentaria a los socios con responsabilidad ilimitada que se hubiesen retirado o hubiesen sido excluidos luego de producido el estado de cesacin de pagos por las deudas existentes a la fecha en que dicha separacin fue inscripta. Esta previsin normativa importa una excepcin a la exigencia de la calidad de $socio% para que la quiebra sea extendible <autom ticamente=, ya que los socios retirados o excluidos han de#ado de ser socios del ente societario. En relacin a la calificacin de estos socios con igual responsabilidad caben id+nticas reflexiones a la realizadas p rrafos anteriores. 3" -erec1o de receso Los supuestos que abarca son el derecho de receso en aquellos casos en los que existe responsabilidad ilimitada. 'or e#emplo, socios colectivos disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad <art. 16E, 6H p rr., L*-=. >tro e#emplo puede ser, aunque se trata de un supuesto discutible, la previsin contractual de otras causales de separacin de socios en sociedades personalistas. &" !:clusi0n de socio y resoluci0n ,arcial 2ambi+n la ley prev+ como hiptesis la exclusin de socio por #usta causa <art. E1, L*-= y la resolucin parcial del contrato social por nulidad del vnculo del socio <art. 17, L*-=. Do importa la causal de apartamiento del socio. 4" Inscri,ci0n 'ara que opere el supuesto es necesario que el retiro haya sido inscripto. Ello simplemente por un principio de publicidad registral b sico que tambi+n rige en la rbita societaria <art. 16, L*-=. En caso de no inscripcin, la situacin societaria <receso, exclusin o resolucin parcial= no ser oponible a terceros. 2ampoco ser oponible si la inscripcin fuera posterior a la declaracin de quiebra de la sociedad. Es posible que la registracin sea solicitada mucho tiempo despu+s de acaecida la resolucin societaria que dispuso la medida. 1ncluso que haya sido realizada cuando la sociedad ya se encontraba en estado de cesacin de pagos. :sta ser v lida siempre que la quiebra no haya sido declarada. 5" +etiro de la sociedad en cesaci0n de ,a7os *e requiere que los socios se hubiesen retirado o hayan sido excluidos, mientras la sociedad se encontraba en estado de cesacin de pagos. & estos efectos no rige la limitacin de dos a!os anteriores a la declaracin de quiebra, prevista en el art. 117, 1H p rr., L-G. Ello as, pues dicho lmite slo rige a los efectos previstos para la ineficacia. Do obstante lo dicho, la norma encierra una cierta contradiccin, ya que por un lado para extender la quiebra a los ex socios se exige que la sociedad se hubiese encontrado en cesacin de pagos, por el otro, dicha determinacin <de la fecha inicial del estado de insolvencia= se realizar como mnimo luego de cuarenta das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"= de presentado el informe general <art. 11?, 1H p rr., L-G=, si es que el #uez no orden prueba <art. 11?, 6H p rr., L-G= o que la misma no haya sido impugnada por apelacin <art. 11?, 5H p rr., L-G=, con efecto suspensivo <art. 6?5, inc. 3, L-G=. 'or ello, este supuesto "poco com/n" de comunicacin falencial slo podr ocurrir pasado un tiempo considerable de la declaracin de quiebra principal. >" +es,onsabilidad ilimitada ,arcial >tra particularidad que tiene esta modalidad falencial de los ex socios es que la extensin de quiebra es $por las deudas existentes a la fecha en la que el retiro fuera inscripto% <sic=. Este extremo tambi+n trae nsita una contradiccin similar, ya que se exige que la extensin falencial sea por las deudas existentes a la
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inscripcin del retiro, pero por otro lado el cauce procesal adecuado para determinar tales deudas es la verificacin de cr+ditos. 'ero la ley es clara; las deudas deben estar $#ustificadas en el concurso% . *e puede decir que se trata de un caso de $ilimitacin de responsabilidad en sentido propio o atpico. Do se responsabiliza a todo el patrimonio personal del socio por todo el pasivo social, sino por una parte de +ste% . En igual sentido, Guintana )erreyra y &lberti se!alando que se trata de una responsabilidad ilimitada pero parcial, ya que grava aquel pasivo existente a la fecha de inscripcin del apartamiento del socio de la sociedad. Entonces, cabe se!alar que se trata de una declaracin de quiebra con todos los efectos personales y patrimoniales que ello implica. 'ero con una limitacin; slo responder por la porcin de pasivo social anterior a la inscripcin del apartamiento del socio de la sociedad. ,e ello se deduce que si no existen deudas sociales anteriores, la comunicacin de la falencia no podr ser posible. 'or ello, si bien slo responder por el pasivo anterior a tal inscripcin, responder integralmente por su pasivo personal. En el sistema de masas separadas <art. 17@, L-G= no existen problemas para operativizar dicha solucin; el remanente en la quiebra del ex socio constituir un fondo com/n para ser distribuido entre los acreedores no satisfechos por la liquidacin de la masa en la que participaron. En este remanente slo concurrir n los acreedores anteriores a la inscripcin del retiro. 'ero trat ndose de masas /nicas <art. 17?, L-G= no parece posible distinguir entre el pasivo total de la sociedad y del socio retirado, y por ello la solucin legal parecera inoficiosa. ,e todas formas <y salvo que la extensin se funde asimismo en otras causales "art. 171, incs. 1 a 5, L-G"=, la pr ctica suele indicar que el ex socio separado generalmente no ha conformado una confusin patrimonial inescindible, que es lo que da sustento a la formacin de masas /nicas <arts. 17? y 171, inc. 5, L-G=. I8" Inter,retaci0n restrictiva -omo premisa preliminar, y sin que ello importe un desmedro a un an lisis razonable, la interpretacin de estos preceptos de extensin falencial debe hacerse de manera restrictiva. 8" #s,ectos im,ortantes & diferencia de los supuestos contemplados en el art. 171, L-G, la comunicacin de la falencia a los socios con responsabilidad ilimitada no tiene un fundamento marcadamente sancionatorio, sino que responde a la necesidad de efectivizar la natural responsabilidad de estos socios y a una realidad econmica derivada del esquema societario. *e requiere necesariamente estado de socio, aun cuando dicha condicin no sea e#ercida. 'or ello, se ha considerado excluido de la extensin de la quiebra al heredero del socio ilimitadamente responsable fallecido. Do se exige profesionalidad. 2ampoco importa que la responsabilidad del socio sea subsidiaria <v.gr.; arts. 164, 153, 131, etc., L*-=, ya que esta regla slo rige en materia de responsabilidad y no de extensin de quiebra. Es suficiente con que sea solidaria. 'or ello, estos socios no podr n invocar beneficio de exclusin <art. 47, L*-= a la declaracin de quiebra por extensin <art. 17A, L*-=. Do se exige que el socio con responsabilidad ilimitada se encuentre en cesacin de pagos, pues aunque el art. 1, L-G no lo menciona, configura una excepcin a la exigencia de la insolvencia. Es indiferente si el socio se encuentra en concurso preventivo o en quiebra, ya que la extensin de quiebra es factible aun en este estado <arg. art. 173, L-G=. ,ebe recordarse que la declaracin de quiebra por extensin del socio con responsabilidad ilimitada <art. 17A, L-G= no es bice para solicitar la conversin de la quiebra en concurso preventivo <art. EA, 6H p rr., L-G=. 8I" Tr;mite En cuanto al tr mite, la ley no impone peticin de parte8 a/n m s la quiebra del socio se produce casi como una consecuencia natural de la sentencia de falencia social. 'or ello se admite la declaracin de oficio por el #uez una vez advertida la responsabilidad ilimitada de los socios. Dada obsta a que dicho efecto comunicativo sea solicitado por el sndico, por un acreedor <privilegiado o quirografario= o incluso por un tercero.
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La competencia para declarar la extensin de quiebra de los socios es la del #uez que declar la falencia social, aun cuando el socio tuviese puntos de conexin distintos para la competencia. &hora bien, si el socio lo fuese con responsabilidad ilimitada en m s de una sociedad y se declarase la quiebra en dos de las sociedades, parece razonable que sea competente el #uez de la quiebra extendida en primer t+rmino o que hubiese prevenido. *i confluyeran dos declaraciones de falencia del socio ilimitado <por quiebra personal "art. ??, L-G" o por quiebra por extensin "art. 17A, L-G"=, sera conveniente "a pesar de lo discutible de la solucin" hacer preponderar la competencia de la quiebra social. 8II" B,ortunidad de la sentencia de e:tensi0n En cuanto a la oportunidad del dictado de esta resolucin, usualmente la extensin de quiebra se dictar #unto con la misma sentencia de quiebra social <simultaneidad=. & pesar de ser una quiebra refle#a se requiere declaracin expresa. 'ero puede suceder que los presupuestos para esta especie de extensin no se logren acreditar al momento de la quiebra principal. En este caso la declaracin por extensin podr dictarse con posterioridad <sucesiva=. Do existe el lmite temporal del art. 175, L-G <esto es seis meses posteriores a la presentacin del informe general=, ya que este supuesto slo est previsto para las hiptesis del art. 171, incs. 1 a 5, L-G, siempre, por supuesto, que la quiebra social <principal= no haya concluido. 8III" -erec1o de de6ensa del socio e:tendido & pesar de lo dicho, y que en la ley no se prev+ un tr mite especfico y que parecera surgir de ella <$ importa% , dice el art. 17A L-G= que no es menester audiencia al socio cuya quiebra se extender , existe consenso doctrinario y #urisprudencial en el sentido de que es indispensable otorgar una cierta posibilidad defensiva al socio con responsabilidad ilimitada. El fundamento de esta posicin radica en el derecho de defensa del socio cuya falencia se pretende extender <arts. 1@ y 55, -D=. (arias fueron las $posibilidades procesales% que se pregonaron para garantizar el derecho de defensa; i= tr mite de los incidentes concursales, toda vez que no existe un procedimiento especialmente previsto <art. 6@A, L-G=8 ii= que la citacin a los socios con esta responsabilidad deber realizarse en los t+rminos del art. @3, L-G8 iii= que el pedido de quiebra a la sociedad <que tenga socios con responsabilidad ilimitada= debe sustanciarse, adem s, con todos los socios8 iv= que se acuda a la va de pleno conocimiento <que sera la pertinente para una consecuencia #urdicamente menor como es la responsabilidad de terceros en la quiebra=. ,e todas las alternativas, pensamos que la solucin m s adecuada radica en que el #uez utilice la va prevista en el art. @3, L-G <esto es, una mera citacin al socio ilimitado para que invoque y pruebe en cuanto estime lo conveniente a su derecho=. &qu+lla ser la regla, pero no es inflexible. En casos que sea evidente e indudable la responsabilidad ilimitada de los socios, incluso podra omitirse tal citacin y declararse la quiebra de los socios con esta responsabilidad en la misma oportunidad de dictar la falencia social. 'ero en caso de duda o incertidumbre, deber optarse por la solucin que garantice el derecho de defensa <art. 1@, -D= y citar al socio para que se defienda adecuadamente. 'or otro lado, y como una solucin excepcional <y que en la pr ctica rara vez se suscitar =, si fuere menester acudir a prueba comple#a o abultada, podra abrirse la va incidental <art. 6@A, L-G=, siempre que el socio #ustifique dicha situacin adecuadamente en la contestacin del emplazamiento del art. @3, L-G. IG" Car;cter de la sentencia *e ha dicho que la sentencia de extensin tiene car cter integrativo de la quiebra social, pero hasta que la subquiebra de los socios no se resuelva slo habr responsabilidad ilimitada, pero no efectos tpicamente falenciales. 2ambi+n se ha enfatizado su car cter constitutivo no declarativo. 'or ello, y expresa disposicin legal, los efectos de la quiebra refle#a se producen a partir de su declaracin <art. 1?1, L-G=.
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G" Im,u7naci0n de la sentencia de 2uiebra En cuanto a qu+ posibilidades impugnativas tiene el socio declarado en quiebra por extensin, cabe distinguir entre el recurso contra la quiebra principal <quiebra social= o contra su propia quiebra <subquiebra del socio=. Ello as, pues la revocacin de la quiebra principal importa la conclusin de la quiebra refle#a. Los recursos contra la quiebra principal <social= son; i= recurso de reposicin <art. E3, L-G=, ya que la norma expresamente legitima a los socios ilimitados8 ii= levantamiento de la falencia sin tr mite <art. E7, L-G=8 iii= incompetencia <art. 1AA, L-G=, aunque ella no produce la cesacin de la quiebra <art. 1A1, 6H p rr., L-G=. En estos casos, los socios ilimitadamente responsables est n legitimados por estar ntimamente implicados en las consecuencias de la declaracin falencial de la sociedad que integran. &hora bien, en relacin con la revocacin de la subquiebra <de los socios= caben algunas limitaciones ya que el recurso de reposicin, en principio, no sera factible, pues se exige como causal del mismo probar la inexistencia de los presupuestos de la quiebra <art. E4, 1H p rr., L-G= y en la extensin de quiebra no se requiere estado de cesacin de pagos. Do obstante ello, #uzgamos adecuada esta va <art. E3, L-G= para revocar la quiebra del socio con fundamento en que la sociedad no es un su#eto quebrable, ni que los socios lo sean o que +stos no tengan responsabilidad ilimitada. &l margen de las distintas posturas en relacin al procedimiento adecuado para la extensin de la quiebra, en caso de que se haya dado tr mite incidental <art. 6@A, L-G= a este proceso de extensin, la forma de recurrir la sentencia de quiebra es el recurso de apelacin <art. 6@4, L-G=. *i se hubiese dado tr mite de #uicio ordinario, ser el recurso de apelacin de la ley procesal <art. 6?@, L-G=. *i bien no es t+cnicamente un recurso contra la sentencia de quiebra, tambi+n se admite que los socios ilimitadamente responsables peticionen la conversin de su quiebra <extendida= en concurso preventivo <art. EA, 6H p rr., L-G=, cesando los efectos de la falencia <art. E5, L-G=. GI" Sistema de masas El sistema de masas, generalmente ser el de masas separadas <art. 17@, L-G=, ya que se trata de dos su#etos independientes <art. 6, L*-=, aun en los casos de sociedades irregulares o de hecho <art. 67, L*-=. 'or ello, cada uno es titular de activos y pasivos diferenciables y por ende cada su#eto tendr sus propios bienes y sus propios acreedores. En este caso, se aplicar n los arts. 154 y 157, L-G. 'or ello, y no obstante lo se!alado por el art. 17@, L-G, debido a que los acreedores pueden verificar en todas las masas por el valor total de su cr+dito <debido a la responsabilidad ilimitada de los socios=. Do obstante ello, puede suceder que excepcionalmente exista confusin patrimonial inescindible <arts. 171, inc. 5, L-G= entre el socio y la sociedad. En este caso, el r+gimen de masas a aplicar ser el de masa /nica <art. 17? L-G=, y no tendr n aplicacin los arts. 154 y 157, L-G. *i resulta aplicable el sistema de masas separadas, parecen acertadas y precisas las conclusiones de .ouillon; i= *i sobrase activo en la subquiebra <de los socios=, es porque fueron desinteresados todos los acreedores de la sociedad. 'or ello, el activo remanente debe devolverse al socio quebrado, ya que los acreedores insatisfechos de los consocios no pueden pretender cobrarse sobre los bienes excedentes del socio con saldo favorable. ii= *i sobrase activo en la quiebra principal <social=, es porque tambi+n fueron cancelados los cr+ditos de la fallida social. 'or ello, ese activo remanente ingresar "va cuota de liquidacin" proporcionalmente a cada uno de los activos de los socios extendidos, destin ndose a satisfacer los saldos impagos de los acreedores particulares. GII" Fec1a de cesaci0n de ,a7os 'ara determinar la fecha de declaracin de la fecha de iniciacin del estado de cesacin de pagos se aplica el r+gimen del art. 17E, L-G, que distingue seg/n haya masas separadas <art. 17E, 6H p rr., L-G= o /nicas <art. 17E, p rr. 1H, L-G=. &hora bien, puede suceder que el fallido por extensin <socio= no se encuentre en cesacin de pagos, con lo cual queda la incertidumbre respecto de qu+ fecha debe fi#arse. Ello as, pues se producira la no poco com/n situacin de un socio solvente y una sociedad insolvente. .especto de esta /ltima, los actos realizados en perodo de sospecha <art. 117, 6H p rr., L-G= podr n declararse ineficaces <arts. 11@ y 11E, L-G=.
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Do obstante ello, y aplicando una lgica #urdica impecable, puede decirse que al ser el socio del art. 17A, L-G, ilimitadamente responsable por las deudas sociales, ambos su#etos <socio y sociedad= ingresar n en +pocas similares al estado de cesacin de pagos. *i as no fuera, tampoco existira inconveniente, pues el socio no insolvente podr afrontar perfectamente todo el pasivo social <m s el pasivo propio= con su activo regular. GIII" #7re7ado innecesario )inalmente, en un agregado innecesario y pretendiendo transformarse en una norma explicativa se se!ala que cada vez que la ley se refiere al fallido o deudor, se entiende que la disposicin se aplica tambi+n a los socios indicados en este artculo.
Art. 161. Actuaci%n en inter8s personal. Controlantes. Con1usi%n patri'onial. La quiebra se e)tiende: 1. A toda persona que, ba0o la apariencia de la actuaci%n de la 1allida, (a e1ectuado los actos en su inter8s personal ! dispuesto de los bienes co'o si 1ueran propios, en 1raude a sus acreedores. . A toda persona controlante de la sociedad 1allida, cuando (a desviado indebida'ente el inter8s social de la controlada, so'eti8ndola a una direcci%n uni1icada en inter8s de la controlante o del &rupo econ%'ico del que 1or'a parte. A los 1ines de esta secci%n, se entiende por persona controlante: a) Aquella que en 1or'a directa o por inter'edio de una sociedad a su ve5 controlada, posee participaci%n, por cualquier ttulo, que otor&ue los votos necesarios para 1or'ar la voluntad social? b) Cada una de las personas que, actuando con0unta'ente, poseen participaci%n en la proporci%n indicada en el p*rra1o a) precedente ! sean responsables de la conducta descripta en el pri'er p*rra1o de este inciso. #. A toda persona respecto de la cual e)iste con1usi%n patri'onial inescindible, que i'pida la clara deli'itaci%n de sus activos ! pasivos o de la 'a!or parte de ellos. I" Su,uestos de la norma & la par del supuesto de extensin de quiebra a los socios ilimitadamente responsables <art. 17A, L-G=, el ordenamiento concursal prev+, fruto de una intensa evolucin normativa y #urisprudencial, otros supuestos de extensin de quiebra en caso de conductas ilcitas. :stos son; i= actuacin en inter+s personal ba#o apariencia de actuar por la fallida <art. 171, inc. 1, L-G=8 ii= abuso de control en una persona #urdica <art. 171, inc. 6, L-G=8 iii= confusin patrimonial inescindible con el fallido principal <art. 171, inc. 5, L-G=. II" Caracteri9aci0n En esencia, la extensin de quiebra en estos supuestos tiene un cierto contenido sancionatorio, ya que la ley ha tipificado ciertas conductas reprochables y les ha asignado una grave consecuencia como es la de declarar la quiebra. Reneralmente estos supuestos se encuentran ntimamente ligados al abuso de la personalidad #urdica societaria y al quebrantamiento del principio de funcionalidad <por desviacin del inter+s=, aunque tambi+n abarca situaciones meramente ob#etivas <confusin patrimonial inescindible=. La ley no admite la desvirtuacin del instrumento t+cnico de la sociedad o incluso otras relaciones patrimoniales <y por ello le ad#udica gravsimos efectos=. Do obstante ello, la aplicacin de estos supuestos de comunicacin falencial deben distinguirse ntidamente de la aplicacin societaria de la desestimacin de la personalidad #urdica <art. 43, 1H y 6H p rrs., L*-=, en la que slo se procura la imputacin de determinados actos a los socios controlantes o sus consecuencias resarcitorias, pero no la responsabilidad total por el pasivo de la sociedad, ni la comunin con sus efectos. & diferencia de la extensin falencial de los socios ilimitadamente responsables <art. 17A, L-G=, es esencial en estos supuestos extensivos la ilicitud de la conducta, ya que de otro modo la configuracin de una hiptesis, si +sta no estuviese prohibida, no podra acarrear tan significativos efectos.
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III" Cr)ticas doctrinarias Este supuesto de extensin falencial por conductas reprochables ha merecido intensa crtica debido a que en continuas ocasiones el instituto extensivo no logra efectos relativamente beneficiosos en procura de la debida proteccin del cr+dito. &/n m s, se lo suele reprochar desde un mbito estructural pues en no pocas situaciones patrimoniales se produce una grave consecuencia de extensin falencial <con los consiguientes desgastes #urisdiccionales y costos econmicos implicados= perfectamente sustituible "en t+rminos de eficiencia econmica o de equidad" por sistemas resarcitorios con eficaces mecanismos cautelares o preventivos. I8" #ctuaci0n en inter?s ,ersonal 3" +e2uisitos El primer supuesto <actuacin en inter+s personal= impone la extensin de la falencia a aquella persona que, ba#o la apariencia de la actuacin de la fallida, ha efectuado actos en su inter+s personal y ha dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores <art. 171, inc. 1, L-G=. Los requisitos para la aplicacin de esta hiptesis son; i= declaracin de quiebra principal <persona fsica o #urdica=8 ii= disposicin de bienes del quebrado principal como si fueran propios8 iii= en apariencia de la fallida8 iv= realizados en inter+s personal8 v= existencia de fraude a los acreedores. &" -eclaraci0n de 2uiebra El primer recaudo sustancial <declaracin de la quiebra principal= es similar en todos los supuestos extensivos, por lo que remitimos a lo dicho en relacin al art. 17A, L-G. Do obstante ello, cabe enfatizar que la revocacin <arts. E3, E7, etc., L-G=, desistimiento <art. @?, 5H p rr., L-G= o conclusin <arts. 66@, 66E, 65A, 644, etc., L-G= de la quiebra principal importan la extincin del proceso de extensin falencial. Do es relevante el tipo de quiebra principal <quiebra directa por acreedor "art. ??, inc. 6, L-G" o por deudor "art. ??, inc. 5, L-G" o indirecta "art. ??, inc. 1, L-G"=. & diferencia del r+gimen de la ley 1E441, no es menester <aunque sea habitual= que se trate de una persona #urdica, ya que el supuesto tambi+n abarca la quiebra de personas fsicas. 4" -is,osici0n de bienes como si 6ueran ,ro,ios ,ebe existir disposicin de bienes del fallido principal como si fueran propios. La nocin de disposicin de bienes del quebrado principal abarca muchas situaciones. Estos bienes comprenden desde el efectivo o ca#a de otro su#eto <v.gr.; una sociedad= hasta la realizacin de un activo registrable. 1mporta la disposicin de un bien sin restricciones significativas8 aunque el calificativo $como si fueran propios% configura un est ndar de valoracin que debe realizar el #uez concursal al momento de encuadrar la conducta. *e requiere que el su#eto que realice estos actos tenga una clara nocin de que est disponiendo de bienes a#enos y no propios. El elemento sub#etivo <la ley alude a fraude= establece un claro lmite a la extensin falencial. La nocin de disposicin no slo abarca la ena#enacin <compraventa, donacin, etc.=, sino tambi+n otros que exceden la administracin ordinaria o extraordinaria de los bienes, como, por e#emplo, constitucin de derechos reales <hipoteca, prenda o anticresis=, la locacin por lapso considerable, el cambio sustancial del destino u otros actos que comprometan por largo tiempo el destino del bien <fideicomiso, leasing, etc.=. 'or ello, la disposicin puede tener un sentido meramente transitorio, aunque lo usual sea el car cter definitivo del acto. *e incluyen tanto aquellos actos que importen una disminucin del patrimonio de una persona <disposicin directa=, como aquellos que impliquen el cumplimiento por parte del fallido principal de una determinada prestacin u obligacin, aunque no se opere inmediatamente la disposicin de un bien en concreto <disposicin indirecta o de obligacin=. Este acto de disposicin no debe consistir en actos aislados, sino que deben tener cierta incidencia patrimonial en el patrimonio de la quebrada principal. *i bien emplea el t+rmino en plural, ello no indica necesariamente habitualidad, pues lo fundamental a tener en cuenta es la calidad de los configurativos del tipo extensivo, m s que la fra cantidad.
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La nocin de $bienes% se entiende en sentido amplio como sinnimo de ob#etos materiales o inmateriales susceptibles de tener valor patrimonial <id est; derechos patrimoniales=. Do obstante ello, cabe destacar que por la natural estructuracin #urdica de nuestro sistema, la disposicin de bienes como si fueran propios ser m s com/n o corriente en relacin a bienes no registrables, ya que el art. 6316, --iv., impone al poseedor la presuncin de tener la propiedad de ellos. 5" #,ariencia de actuaci0n de la 6allida ,ebe actuarse $ba#o la apariencia de la actuacin de la fallida% , con lo que en cierta medida aparecen implcitos ciertos elementos de la simulacin. &unque debe resaltarse que no es menester la connivencia con la fallida, ya que +sta puede no autorizar la realizacin de esas conductas abusivas. En esta actuacin ba#o la apariencia de otro se configura claramente el animus decipiendi < nimo de enga!ar=, pero no siempre existe el acuerdo de partes <fallido principal y extendido= y tampoco puede existir contradiccin entre la voluntad interna y declarada. La ley castiga esta conducta pues se produce una bifurcacin entre los beneficios del acto y las consecuencias patrimoniales desfavorables. El su#eto que act/a ba#o la apariencia de otro busca que el menoscabo patrimonial recaiga sobre la persona aparente, y tambi+n todas las consecuencias de la insolvencia. Do es menester que esa actuacin se deba a vnculos #urdicos preexistentes entre la fallida y el su#eto abusador, basta que la realizacin de estas conductas tenga entidad suficiente para generar la confusin en la disposicin del acto. &unque lo usual en este tipo extensivo es que los actos sean realizados por administradores societarios, fiduciarios o mandatarios. >" Inter?s ,ersonal 'ero lo que caracteriza estos actos de disposicin <adem s de ser realizados como si fueran propios=, es que lo han sido en el inter+s personal de un su#eto distinto del fallido. *e trata de una nocin de ribetes difusos y cuya correcta aprehensin es m s sencilla por exclusin; incluye todo inter+s a#eno al social <en caso de tratarse de la quiebra de una persona #urdica "arts. 1E?, 63@, 6?6, 43, etc., L*-= o del mandante <en caso de relacin de mandato "art. 1EA@, --iv."=. El inter+s societario ser examinado al estudiar el art. 171, inc. 6, L-G. 'or ello, si bien la ley alude expresamente a $inter+s personal% nada obsta en el actual sentido del precepto a que dicha actuacin haya sido realizada en inter+s de un tercero a#eno al fallido. Lo que tipifica esta exigencia es que el inter+s derivado de la realizacin del acto difiera notablemente del inter+s del destinatario natural del mismo, seg/n la clase de actos. El inter+s diferir no slo cuando por la desviacin produzca directamente un menoscabo en el patrimonio del fallido, sino tambi+n cuando produzca el debilitamiento de alternativas posibles de ganancias de manera mediata o indirecta. &simismo, &lberti y Guintana )erreyra se!alan que el supuesto inverso <esto es, el de actos sospechados de encubiertos llevados a cabo en el inter+s del su#eto aparente=, como principio, no constituye la situacin en estudio, pero como ese desprendimiento no se supone gratuito <art. 4, 6H p rr., --om.=, el acto podra servir como indicio de abuso, el que debidamente confrontado en el caso puede corresponderse con una anterior apropiacin de bienes societarios. &hora bien, cabe aclarar que si el acto conlleva en s mismo una dualidad de inter+s <v.gr.; personales y sociales, del mandante y mandatario, etc.= no se configura el extremo en cuestin, ya que el inter+s del su#eto aparente ha sido respetado. El hecho de que paralelamente beneficie a un tercero no da sustento para encuadrar la situacin en el art. 171, inc. 1, L-G. D" Fraude a los acreedores La norma tambi+n exige fraude a los acreedores. Do se trata del tpico fraude pauliano <art. E76, --iv.= y tampoco procura id+nticos efectos <art. E71, --iv.=, aunque muchos de los elementos valorativos de esta accin revocatoria deben tenerse en cuenta. &dem s, lo que se pretende eludir mediante la actuacin en inter+s personal no es la aplicacin efectiva de un precepto imperativo <fraude a la ley=, sino un $enga!o% a los acreedores o terceros, mediante una apariencia de actuacin en intereses a#enos. Lo que s se configura como nocin unitaria en todos los supuestos de fraude <incluido en este tipo extensivo= es la exigencia de per#uicio a acreedores o terceros, cualquiera que sea la va empleada para desarrollarlo y la clara intencin de defraudarlos <que en algunos casos puede presumirse=, aun cuando +ste no sea el elemento determinante para la realizacin de esos actos. Es en este /ltimo aspecto donde se
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diferencia claramente con el dolo <art. E51, --iv.=, en que el enga!o debe ser determinante para la realizacin del acto. Ello no impide, por supuesto, que en determinados casos la conducta pueda dar lugar a otras acciones de plexo concursal, tales como ineficacia <arts. 11@, 11E y 16A, L-G=, responsabilidad de administradores o terceros <art. 1?5, L-G=, o del ordenamiento privado <simulacin "arts. E44 " y accin pauliana "E71, --iv."=. 2ampoco se impide la convivencia con#unta de estas alternativas recompositorias del patrimonio del fallido. 2odo lo dicho lleva a asir la nocin de fraude con matices propios para la extensin de quiebra. En consecuencia, el fraude exigido debe valorarse en consonancia con los restantes recaudos de la extensin y muchas veces aparece implcito en la realizacin de actos en donde se produce desviacin del inter+s de la fallida hacia el inter+s personal. >tras veces, la mera aplicacin del art. E7E, --iv. configura una regla general de derecho que permite presumir el nimo de fraude por actos per#udiciales en estado f ctico de insolvencia. La prueba de este extremo sub#etivo se ver , entonces, atenuada por los dem s recaudos <rigurosamente interpretados= exigidos para la aplicacin de este supuesto de extensin de quiebra. Do puede exigirse una acabada prueba del fraude, sino que la acreditacin de los dem s extremos configurar en las m s de las veces un fuerte indicio que habilita el razonamiento #udicial presuncional <arts. 6?@, L-G, 514, -'---rdoba, y 175, inc. 4, -'--D=. 8" Controlante abusivo 3" +ecaudos le7ales La segunda hiptesis <controlante abusivo= impone la extensin de la falencia a aquella persona que ha desviado indebidamente el inter+s social de la controlada y la ha sometido a una direccin unificada en inter+s de la controlante o del grupo econmico del que forma parte <art. 171, inc. 6, L-G=. Los requisitos para la aplicacin de esta hiptesis son; i= declaracin de quiebra principal <persona #urdica controlada=8 ii= su#eto controlante <persona fsica o #urdica=8 iii= desvo indebido del inter+s social de la sociedad controlada8 iv= desvo en inter+s del controlante o grupo econmico8 v= sometimiento a direccin unificada. &" Sentencia de 2uiebra En relacin con el primer recaudo caben iguales reflexiones que las realizadas al analizar los arts. 17A y 171, inc. 1, L-G, con una sola salvedad; la quiebra principal slo puede ser de una sociedad. Do es admisible la aplicacin de la extensin de quiebra por abuso de control en el caso de personas fsicas, pues la quiebra tiene orientacin descendente y no ascendente <id est; de la sociedad a los socios y no de los socios a la sociedad= y la nocin de control tipificada en el art. 171, inc. 6, L-G, slo se concibe en materia de sociedades. 4" Controlante 4"3" -i6erencia con la le7islaci0n societaria En relacin con el su#eto pasivo de la extensin de quiebra se requiere que revista la condicin de $controlante% . Este concepto ha sido definido expresamente en la propia norma; $& los fines de esta seccin, se entiende por persona controlante; a= &quella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social8 b= -ada una de las personas que, actuando con#untamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el p rrafo a= precedente y sean responsables de la conducta descripta en el primer p rrafo de este inciso% . Esta nocin tiene cierta correspondencia con el art. 55, L*-, pero con dos diferencias; i= el art. 55, L*- slo alude al control de una sociedad en otra, y el art. 171, inc. 6, L-G, no diferencia8 ii= el art. 171, inc. 6, L-G, al definir persona controlante ha excluido el art. 55, inc. 6, L*-, que se!ala que tambi+n se configura el control de quien $e#erza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inter+s posedas, o por especiales vnculos existentes entre las sociedades% . 4"&" /oci0n de control
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,ebe, entonces, especificarse la conceptualizacin legal del $controlante% . La nocin de control es una nocin comple#a, y adem s, un t+rmino ambiguo y vago. En su acepcin corriente, el t+rmino $control% alude a $dominio, mando, gobierno o direccin% . Do obstante ello, el art. 171, inc. 6, L-G, hace referencia a un sentido t+cnico8 m s t+cnicamente societario. &s visto, y desde esta perspectiva, el control, cual $poder efectivo de direccin de los negocios sociales, mediante la posibilidad de formacin de la voluntad social% , puede ser interno <societario= o externo <contractual=, el que puede e#ercerse de una manera $directa% o tambi+n $indirecta% . 4"4" Clases de control &tendiendo a una caracterizacin $cl sica% , el control, cual $poder efectivo de direccin de los negocios sociales, mediante la posibilidad de formacin de la voluntad social% , puede ser interno <societario= o externo <contractual=, el que puede e#ercerse de una manera $directa% o tambi+n $indirecta% . ,esde otra ptica, puede ser de hecho o de derecho. 4"4"3" Control interno" En este orden, el $control interno% es aquel en el que el socio, seg/n su capacidad de voto, puede imponer la voluntad social. (ale decir, que es su#eto controlante aquel accionista "en las sociedades annimas" que posee la participacin accionaria $necesaria% para mane#ar la decisin social. ,ebe enfatizarse que el vocablo que se utiliz <$ necesaria% = es un t+rmino que en su extensin abarca, como veremos, tanto el control minoritario <de hecho= como el mayoritario <de derecho=. El control interno, puede ser de derecho o de hecho. i= -ontrol de derecho. Ll mase control interno de derecho "o mayoritario" el que e#erce el titular de los votos suficientes para predominar en la reunin del rgano deliberativo <asamblea en las sociedades annimas o reunin de socios en las sociedades de responsabilidad limitada=. Es decir; cuando quien lo e#erce tiene la mayora de los votos, calculado sobre la totalidad de los votos posibles seg/n el tipo de sociedad y su contrato o estatuto. *e trata de una mayora absoluta y de derecho, que se computa in abstracto y sobre la totalidad de los votos posibles. El control mayoritario depende, como se di#o, del tipo de sociedad y de lo pactado en el estatuto. &s, si para determinados supuestos se hubiese pactado alg/n sistema de mayora agravada, slo tendr el control de derecho aquel socio que tenga los votos que se requieren para tal decisin colegial. ,epender , entonces, del caso concreto y del esquema societario planteado al efecto. Do obstante ello, en la doctrina especializada mayoritaria ha predominado el criterio de que es suficiente, para hablar de control de derecho"interno, por supuesto", que el socio pueda predominar, por su participacin accionaria, en las asambleas ordinarias <o equivalente para otros tipos de sociedad=. ii= -ontrol de hecho. .especto del control de hecho, 9anvil ha dicho que $se configura la relacin de dominacin cuando la controlante no posee la mayora de capital o de los votos, pero s una participacin suficiente para que, en los hechos, prevalezca en las decisiones% . >, lo que es lo mismo, aquel que se e#erce $de hecho% por la efectiva concurrencia y votacin en las asambleas o reuniones en las cuales se toman las decisiones. Este control f ctico depende, como se ha dicho, del ausentismo en las asambleas. ,ebido a este fenmeno, casi universal, una minora "aun sin las mayoras necesarias" puede e#ercer el dominio sobre la asamblea de la sociedad. 2ambi+n se ha discutido la extensin temporal que debe contener esa situacin. -oncretamente la doctrina se ha cuestionado si se requiere $permanencia% en tal situacin f ctica de control o es menester algunos actos aislados de $dominacin% , cuestin +sta que deber "y as se expide la doctrina" resolverse en el caso concreto. iii= -ontrol directo e indirecto. El control interno, a su vez, puede ser directo o indirecto, seg/n cmo "o me#or; mediante qui+n" se e#ecute. *i se e#erce directamente por el su#eto controlante ser , valga la redundancia, directo8 si se concreta mediante personas interpuestas, tambi+n controladas, ser indirecto. El control indirecto, puede e#ercerse a trav+s de otros su#etos controlados "por poseer, por e#emplo, las mayoras para determinar su voluntad social". Estas consideraciones son aplicables a todo tipo de control; de hecho o de derecho, interno o externo. 4"4"&" Control e:terno" Este tipo de control, tambi+n nominado contractual, tiene como fuente principal "aunque no exclusiva" los lig menes contractuales. *e hizo la aclaracin <$ aunque no exclusiva% =, pues, si bien en la gran mayora de los casos el control se e#ercer mediante vnculos contractuales, tambi+n puede configurarse mediante otro tipo de relaciones. .esulta $emergente de relaciones contractuales y otros vnculos e#ercidos por una sociedad directamente sobre otra o a trav+s de otras sociedad interpsita% .
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Este tipo de dominacin se diferencia notablemente del $interno% , ya que la participacin accionaria no #uega ning/n papel preponderante y es m s difcil determinar la existencia de control. &s, en esta hiptesis $externa% , resulta necesario que se genere el preordenamiento de la actividad del rgano de gestin de la sociedad controlada en lo concerniente a la actividad principal de su ob#eto. &dem s, esta situacin f ctica deber ser duradera y completa, pudi+ndose probar por cualquier medio la influencia dominante sobre la administracin de la sociedad controlada. & su vez, al igual que en el caso del control interno, +ste "el externo" puede ser de hecho o de derecho. i= -ontrol de derecho. Llamado tambi+n $#urdico% , ha sido definido correctamente por >taegui; $Es el e#ercido en virtud de contratos celebrados entre la sociedad controlante y una sociedad controlada que faculta a la sociedad controlante para impartir instrucciones al directorio u rgano de administracin de la sociedad controlada, instrucciones que deben ser acatadas% 8 cuando tiene como $causa"fin% el establecimiento del control. Es decir, dicho supuesto se da cuando las sociedades integrantes han celebrado un $contrato% con el ob#eto de constituir un grupo. Esta forma de dominacin no es lcita en nuestro ordenamiento. Do as en Frasil y &lemania. ii= -ontrol de hecho. El control es de hecho cuando surge de vinculaciones "contractuales o no" que unen al controlante y al controlado, y que, si bien no autorizan al primero <su#eto controlante= a ordenar directamente al rgano de administracin del controlado, habilitan la direccin o mando en algunas decisiones que debe tomar el administrador del ente societario. Esta vinculacin no tiene como ob#eto directo el e#ercicio del control, pero surgen relaciones intersocietarias que subordinan algunos su#etos a otros. 4"5" !l control e:i7ido ,or el art" 3D3, inc" &C, LCQ Existen dos posturas claramente diferenciadas en torno al tipo de control <interno o externo= que exige el ordenamiento falimentario. &s, algunos autores entienden que slo el control interno habilita la extensin de quiebra para el supuesto del art. 171, inc. 6, L-G, por las siguientes razones; i= surge de la propia letra de la ley8 ii= la extensin de quiebra es una solucin excepcional, de interpretacin restrictiva8 iii= la regla sancionatoria en el derecho privado es la responsabilidad y no la extensin8 iv= resulta alentadora para los negocios de inversin. >tros entienden que el control externo es suficiente para extender la quiebra al controlante en la hiptesis del art. 171, inc. 6, L-G, con sustento en; i= la interpretacin finalista o sist+mica8 ii= que el abuso de control externo tiene incidencia causal directa en estos casos de insolvencia societaria8 iii= que la comisin reformadora, que dio origen a la ley 66E1?, se pronuncia por la admisin del control externo8 iv= que una interpretacin contraria es reprochable pues desvirt/a la nocin de derecho como orden coactivo. 'or nuestra parte, si bien hemos interpretado que la hiptesis de control externo no puede encuadrar en la del art. 171, inc. 6, L-G, s puede configurar la previsin del art. 171, inc. 1, L-G, ya que la nocin de control externo "cuando es abusivo" configura, en cierto modo, un acto en inter+s personal del controlante y permite la disposicin de bienes como si fueran propios. Ello tambi+n surge de una interpretacin sist+mica y a coherencia de la norma. 5" -esv)o del inter?s social 5"3" Inter?s social 2ambi+n debe existir un desvo indebido del inter+s social de la controlada. 9uchas han sido las delimitaciones conceptuales que han girado entorno a la difusa figura del inter+s social. -abe se!alar, a ttulo de e#emplo, algunas nociones. Ralgano lo ha concebido como $aquel que se halla dentro del esquema causal del contrato de sociedad, sea el inter+s a la maximizacin de la eficiencia productiva de la empresa, o a la maximizacin de la ganancia, o a la maximizacin del dividendo8 o al contrario, es inter+s extrasocial todo inter+s extra!o a la causa del contrato de sociedad, y por esto personal de uno o varios socios, o de la misma mayora de socios. La mayora est libre de votar de acuerdo con su agrado <Y arbitra di votare a proprio piacimento=; libre de seguir una poltica de eficiencia productiva, con sacrificio del inter+s al dividendo, o de seguir una poltica de altos dividendos, con sacrificio de la eficiencia productiva8 pero debe, en todos los casos, elegir el inter+s de seguir entre aquellos comprendidos en la causa del contrato de sociedad; no puede, en cambio, abusar de su propia posicin de poder para realizar sus propios intereses extrasociales% . >tros autores se adhieren a la tesis de que el inter+s social no es m s que un inter+s com/n de los socios y que no puede existir contraposicin de +ste con un inter+s superior y diverso. ,esde la doctrina
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argentina, Balperin "con una visin claramente contractualista" ha entendido al inter+s societario como $el inter+s ob#etivo com/n a los socios conforme al fin social y en un momento histrico dado% . 9anvil simplemente se enrola en la tesis que reconoce como causa al contrato y se!ala que debe ser aprehendido como el com/n denominador del inter+s #urdico de los socios en la sociedad. *in embargo, dicho autor ha diferenciado entre el inter+s de la sociedad, del cual los socios no pueden disponer en per#uicio de los acreedores sociales, del propio inter+s com/n de ellos, inter+s social propiamente dicho, del cual, mientras no afecten esos derechos de terceros, s podr n disponer. Rirn 2ena estima que debe ser $entendido como inter+s com/n% . 5"&" !s6era de a,licaci0n -on precisin se ha se!alado que el concepto de inter+s social es /nico, m s all de que puede asumir diversas formas seg/n la esfera en la que se aplique. &s puede considerarse como; i= cartabn de conducta de todos cuantos directa o indirectamente tienen posibilidad de orientar la poltica societaria8 ii= criterio determinante de la validez o invalidez de los actos cumplidos por los rganos societarios8 iii= factor de proteccin de los socios, m s all de los avatares circunstanciales de las asambleas o conformacin de grupos gerenciales8 iv= factor moderador de los poderes de las mayoras8 v= indirectamente, como factor de proteccin de los acreedores, dependientes y terceros en general, ya que al protegerse la vida y el crecimiento de la sociedad, encuentran debida proteccin esos intereses y otros difusos. 5"4" -esviaci0n 'or ello, por m s que el controlante tenga un dominio absoluto de su controlada, este dominio no puede producir una desviacin del inter+s social <propio= de la controlada8 debe respetarse la finalidad societaria comunitaria de los socios <y no slo de los socios controlantes=. La sociedad no puede anular su inter+s social en beneficio del inter+s de su controlante, ya que esa desviacin importa la configuracin de eventuales da!os al patrimonio de la controlada <patrimonio concebido de manera independiente=. &nte la existencia de dos intereses contrapuestos <inter+s de la controlada y de la controlante=, el ordenamiento no puede hacer prevalecer el externo y es a#eno a la persona #urdica. 'or ello, en caso de apartamiento del inter+s societario de la controlada, la ley procura comunicar sus consecuencias da!osas <y con ello, la extensin de su falencia=. *e procura tutelar a la sociedad de situaciones perniciosas y todos estos ob#etivos se logran en miras a la tutela del inter+s social y la conservacin de la empresa. Este principio, contenido en el art. 1AA, L*-, expande sus fuerzas en la interpretacin de cada instituto societario. La ley solamente sanciona el desvo $indebido% del inter+s social de la controlada, pero Kpuede existir un desvo debido del inter+s societarioL La ley de#a ese margen abierto, aunque debe interpretarse que la nocin misma de desvo del inter+s social trae implcita su ilegitimidad. 'or ello, algunos autores lo han calificado de superfluo. >" -irecci0n uni6icada La desviacin del inter+s social importa, a su vez, el sometimiento a una direccin unificada. Do es un desvo meramente eventual o circunstancial, sino que requiere de cierta estabilidad que haga posible no slo la direccin unificada, sino el sometimiento. *i bien la direccin para ser unificada requiere de elementos organizativos que lo hagan posible, en la L-G no se requiere una modalidad especfica8 lo importante es que su caracterstica com/n; el v+rtice de la pir mide, o en su cabeza, existe una direccin cuya misin deber ser procurar, precisamente, una direccin ptima de con#unto. I como aclara 9anvil, la direccin unificada puede e#ercerse a trav+s de un rgano formalmente establecido para ello, o de formaciones especiales en el organigrama empresario general o a trav+s de una o m s sociedades especiales para la gestin social de las dependientes y aun dividiendo las esferas de poder y direccin en subgrupos dentro del grupo mayor y por ello, con cita de )erri, se!ala que $no es suficiente que la gestin de varias empresas est+ en cabeza de un solo su#eto o que las mismas personas sean propuestas para integrar el rgano de administracin de las diversas sociedades8 para que haya direccin unificada es necesario que la gestin sea actuada unitariamente, para la realizacin de un resultado ulterior% . La direccin unificada en la ley concursal puede asumir cualquier modalidad <incluso la informal= siempre que pueda inferirse claramente del comportamiento de la controlada <y de la controlante= que existe
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cierta unidad en la poltica de decisiones empresarias8 o que sin existir uniformidad en dicha poltica, los movimientos de los integrantes del grupo societario responden a una cierta directriz implcita y subyacente en todos ellos o inclusive el mero y simple beneficio de la controlante. ,ireccin unificada no supone las mismas personas, importa unidad de criterio en la toma de decisiones, lo que puede manifestarse en todas las estructuras sociales; rganos de gobierno, de administracin o de control. D" Bene6icio del controlante La direccin unificada y el desvo del inter+s de la controlada deben redundar en beneficio del inter+s del controlante o del grupo econmico configurado, independientemente de la nocin de fraude a los acreedores <que s se exige, aunque con un matiz superficial, en el art. 171, inc. 5, L-G=. Ello, por supuesto, tiene una obvia condescendencia con el requisito de la direccin unificada, ya que para que la direccin sea unificada debe tener ciertos ob#etivos concretos que se identifican con el inter+s de quien tiene el mando del grupo o de la controlada. &unque puede concebirse "desde un plano eminentemente dogm tico" la situacin de control en donde aun cuando exista direccin unificada no lo sea en inter+s del grupo econmico, sino de un tercero a#eno a las relaciones intragrupales. En la pr ctica parece difcil que ello ocurra, ya que siempre deber existir un cierto beneficio implcito en el desvo del inter+s a un tercero extra!o al grupo. E" #ctuaci0n con<unta )inalmente, el art. 171, inc. 6, punto b=, L-G, incorpora en la nocin de controlante a las personas que, actuando con#untamente, poseen participacin en la proporcin se!alada y sean responsables de la conducta descripta en el primer p rrafo del inciso. Esta situacin abarca a los contratos parasocietarios de sindicacin de acciones ya que la sindicacin constituye una hiptesis de $control plural% o de $pluralidad de su#etos controlantes% . *i bien es cierto que el desarrollo del control por cada sindicado se torna m s complicado y agudiza las aristas conflictivas, ello no difiere de las situaciones corrientes. En este sentido se!ala 9anvil que la $fuente principal de los acuerdos sobre el e#ercicio com/n del control societario son, naturalmente, los gen+ricamente llamados convenios de voto, que pueden tener autonoma o estar encuadrados en el marco de convenios mayores, generalmente designados convenios de accionistas <shareholdersNagreements=% . 8I" Con6usi0n ,atrimonial inescindible 3" +ecaudos le7ales )inalmente, se establece como /ltimo supuesto de extensin falencial el de confusin patrimonial inescindible <art. 171, inc. 5, L-G=; la quiebra se extiende a la $persona respecto de la cual existe confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos% . (ale decir que como requisitos deben darse; i= declaracin de quiebra principal <persona fsica o #urdica=8 ii= confusin patrimonial inescindible de ambos patrimonios8 iii= imposibilidad de delimitacin precisa de la mayor parte de los activos y pasivos. &" Fundamentos El fundamento de esta causal extensiva es obvio; si existe dificultad para diferenciar el patrimonio <tanto en su faz activa como pasiva= de varios su#etos, resulta lgico que todos sigan la misma suerte. Luego, si se declara la falencia de uno, en cierto modo debe dictarse la de los otros, resultara inviable escindir lo $prima facie% inescindible. Bablar de cesacin de pagos importa aludir a una impotencia patrimonial para cumplir regularmente las obligaciones8 si el patrimonio es uno <o es inescindible=, resulta m s adecuado que la liquidacin y distribucin del producido tambi+n sea /nica <de ah, la imposicin legal de la masa /nica=. 4" Quiebra ,rinci,al En relacin con el primer recaudo <quiebra principal= cabe remitirse a lo se!alado anteriormente. 5" Con6usi0n ,atrimonial inescindible En relacin a la confusin patrimonial inescindible, cabe destacar que debe existir cierta dificultad analtica en determinar los lmites del patrimonio de cada uno de los su#etos implicados en la causal de
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extensin8 importa en cierto modo un $mane#o promiscuo% del patrimonio por parte del fallido o de terceros <legitimados pasivos en la extensin falencial=. El t+rmino $confusin% debe aprehenderse en un sentido corriente y no en el sentido #urdico obligacional <art. @76, --iv.=8 o sea como una seria dificultad para delimitar los activos y pasivos de una y otra persona. La norma califica esta confusin de $inescindible% lo que apunta a denotar una cohesin mayor a la de cualquier confusin. Esta calidad no permite determinar con precisin los lmites del patrimonio <qui+n es el verdadero titular de los activos "o si existe un condominio entre ellos" o qui+n se ha obligado realmente=. Es cierto que este an lisis tiene un sentido m s econmico que #urdico o contable, ya que en rigor cientfico estas /ltimas establecen par metros de determinacin con relativa seguridad <de#ando al margen, por supuesto, la realidad econmica de la din mica de un determinado patrimonio=. 'or ello esta naturaleza no tiene tanto en cuenta el ropa#e #urdico o la registracin contable, sino el mane#o efectivo o material de los hechos sobre un determinado patrimonio. Es obvio, y no puede negarse, que en cuanto de manera m s clara se estructuren #urdicamente los negocios, mayores dificultades existir n para que se configure el supuesto extensivo de confusin patrimonial8 adem s, en las adquisiciones de bienes registrales la dificultad de la confusin se insin/a, pues el activo ser para los terceros a quien el registro lo atribuye. *e ha se!alado que "en general" si se enfatiza el an lisis de las situaciones patrimoniales del fallido y del su#eto pasivo de la extensin y con una adecuada labor investigativa del sndico o tercero, en alg/n grado siempre podr determinarse, con alguna precisin, la composicin del patrimonio de ambos su#etos8 por ello no se trata de supuestos donde ni aun con una investigacin puedan diferenciarse los patrimonios, pues de lo contrario la causal sera de ninguna aplicacin. 'or ello se ha aclarado que lo que ocurre no es que no puedan delimitarse la mayor parte de los activos y pasivos sino que esa perfectamente posible delimitacin <registral o contable= es reputada rrita por simulada, fraudulenta yJo inoponible8 se trata de la interposicin simulada de una o m s personas #urdicas en beneficio de otras, del trasvasamiento de sociedades, de la asuncin por ciertas sociedades del coste de las materias primas, de las cargas salariales o de los quebrantos impositivos, mientras que otras slo recogen los beneficios sin contraprestacin real alguna. 'or ello se ha puesto de resalto que la interpretacin no debe realizarse desde el plano est tico u ob#etivo, sino desde una ptica din mica y sub#etiva <es decir, basando el an lisis m s que en la confusin patrimonial en la gestin promiscua de los mismos= y se apoya en la apariencia; el haber actuado frente a terceros como si fuera efectivamente el due!o de los bienes debe prevalecer sobre la titularidad registral de +stos, pues una aplicacin literal del t+rmino llevara a la inaplicabilidad del instituto. 'or ello, debe enfatizarse que cada situacin concreta tendr elementos diferenciales a la hora de determinar si en los hechos se ha producido la confusin patrimonial o si la misma es inescindible. El est ndar de valoracin no ser igual en todos los supuestos8 habr que estarse a cada patrimonio, a cada persona y a la especfica relacin #urdica o f ctica entre los su#etos cuyos patrimonios se encuentran vinculados. (tolo enuncia algunos signos reveladores de la posible existencia de confusin patrimonial inescindible; i= utilizacin com/n de los ingresos, sin respaldo real en la evolucin de las cuentas corrientes mutuas8 ii= mancomunacin o solidarizacin de pasivos sin contrapartida o necesidad8 iii= afianzamiento sistem tico de obligaciones comerciales y financieras8 iv= derivacin de operaciones comerciales hacia regmenes de promocin, reintegros o cr+ditos fiscales8 v= utilizacin de sistemas de $ca#a /nica% <en sentido t+cnico=8 vi= adquisicin interpuesta de bienes de uso o de cambio para la utilizacin exclusiva de los mismos, y en el solo inter+s de la otra persona8 vii= derivacin arbitraria de ganancias y p+rdidas a efectos de balancear cuentas fiscales o de resultados8 viii= concesiones mutuas de pr+stamos de dinero en desproporcin a la capacidad de repago o al patrimonio. >" Im,osibilidad de delimitar los activos y ,asivos
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La ley se!ala que esta confusin debe impedir la clara delimitacin de activos y pasivos, de donde la con#uncin $y% implica que necesariamente deben estar confundidos las deudas y los bienes y no solamente las deudas, ni tampoco solamente el activo. Es fundamental que exista un $mane#o promiscuo% tanto de los activos como de los pasivos o de la mayor parte de ellos, no resultando subsumible en tal supuesto la promiscuidad de uno solo de esos elementos cuando el restante se mantiene perfectamente delimitado o bien cuando afecta porciones del activo y del pasivo que, cuantitativamente, no comprenden porciones sustanciales. &unque cabe aclarar que en general si la faz activa se encuentra confundida, en cierto modo tambi+n lo estar su aspecto pasivo, ya que cualquier acreedor podr cobrarse de un patrimonio inescindible de varios titulares <pero que tambi+n es del su#eto pasivo de la extensin=. En sentido t+cnico"#urdico, cada persona tendr sus propios acreedores, pero en los hechos, como todos tienen confundido inescindiblemente su patrimonio <y por ello, inoponible a los acreedores= sus deudas tambi+n se entrelazan. La interpretacin sobre la confusin patrimonial inescindible necesariamente deber ser restrictiva y tales extremos deben ser ob#eto y materia de prueba concluyente, m s all de su complementacin mediante indicios. >"3" Mayor ,arte Do es menester que todo el patrimonio de los su#etos implicados se halle $confundido% , sino que basta con que sea la mayor parte de los activos y pasivos, y all es donde existen dificultades en determinar qu+ es la $mayor parte% ; una interpretacin racional har depender del caso concreto <del tipo de activo o deudas, de la importancia o gravitacin en el patrimonio mismo, de la vinculacin econmica, etc.=, aunque cabe enfatizar que siempre que m s de la mitad de su activo y pasivo se halle entrelazado habr sustancia suficiente para configurar el supuesto extensivo.
Art. 16 . Co'petencia. El 0ue5 que interviene en el 0uicio de quiebra es co'petente para decidir su e)tensi%n. Ina ve5 declarada la e)tensi%n, conoce en todos los concursos el 0ue5 co'petente respecto de aquel que pri'a 1acie posea activo '*s i'portante. En caso de duda, entiende el 0ue5 que previno. =d8nticas re&las se aplican para el caso de e)tensi%n respecto de personas cu!o concurso preventivo o quiebra se encuentren abiertos, con conoci'iento del 0ue5 que entiende en tales procesos. I" Heneralidades -omo ya se adelant la extensin de quiebra importa un $procedimiento% tendiente a comunicar <rectius est; declarar= la falencia a un su#eto distinto del fallido, cuya quiebra fue previamente declarada, cuando se configuren causales especficamente predeterminadas. Este proceso en los casos del art. 171, inc. 1 a 5, L-G, tramita por #uicio ordinario <art. 17@, L-G=. El artculo establece dos cuestiones esenciales; la competencia para entender en el proceso de extensin falencial y la competencia para entender en los procesos falenciales <quiebra principal y refle#a= una vez declarada la extensin. Ello as, pues una vez admitida la extensin la competencia del #uez de la quiebra puede resultar desplazada. II" Com,etencia del tr;mite de e:tensi0n El #uez que interviene en la quiebra principal reviste competencia para entender en el tr mite o proceso de la extensin de quiebra. Esto importa una excepcin al r+gimen general del art. 5, L-G, que dispone la regla de competencia en los concursos. Es lgica la disposicin pues el #uez de la falencia principal goza de mayores elementos cognoscitivos para determinar si se han configurado los supuestos legales de extensin. Esta regla se aplica aun en caso de que el legitimado pasivo por extensin ya se hallare en concurso preventivo o en quiebra. III" Com,etencia de la 2uiebra ,or e:tensi0n Pna vez declarada la falencia accesoria <por extensin=, la ley establece tres reglas; i= que el #uez que debe entender en una falencia, debe intervenir en todas las quiebras, sea principal o accesoria <principio de unidad=8
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ii= que la competencia de ese #uez se determina sobre la base del fallido "principal o extendido" que prima facie tenga el activo m s importante <regla del activo m s importante=8 iii= en este caso, la regla de aplicacin en relacin al fallido con mayor activo es la del art. 5, L-G <regla general=. 3" %rinci,io de unidad El principio de unidad en la competencia, al margen de ser una directriz discutible de lege ferenda se funda en varias razones, tales como; i= la posible vinculacin que puede existir entre los fallidos <v.gr.; actuacin en inter+s personal, control abusivo o patrimonio inescindible=8 ii= que el sistema de masa /nica <art. 17?, L-G= impone la concurrencia de los cr+ditos de m s de un fallido y la no consideracin de cr+ditos entre fallidos8 iii= que la separacin o no de las masas se puede peticionar por el sndico hasta presentar el informe general8 iv= la coordinacin procesal que se exige entre todos los procesos falenciales <art. 177, L-G=. &" #ctivo m;s im,ortante En cuanto a la regla del activo m s importante, se ha planteado las dificultades que existen para determinar el activo m s importante de los quebrados. &qu la regla difiere de la establecida para el concurso en caso de agrupamiento <art. 74, L-G= que establece la competencia del #uez que corresponda entender en el concurso de la persona con activo m s importante $seg/n los valores que sur#an del /ltimo balance% <art. 7?, 1H p rr., L-G=. La determinacin del activo m s importante es prima facie, no siendo necesaria una investigacin profunda a los fines de determinar cu l de los quebrados tiene el mayor activo, ni la realizacin de una pericia contable o dictamen del sndico actuante. 'ero en cierto modo debe existir cierta seriedad en la decisin #urisdiccional. La importancia del activo se mide en su cuantificacin econmica, siendo indiferente la mera cantidad num+rica de bienes o la mayor cantidad de bienes prendados8 tampoco importa el pasivo de los quebrados. Do obstante ello, en caso de duda sobre qui+n tiene el activo m s relevante, debe entender el #uez de la quiebra principal. Ello evita discusiones innecesarias sobre la cuantificacin del activo y la radicacin de todos los #uicios falenciales. 4" !:tensiones sucesivas Do debe descartarse el supuesto <quiz s m s terico que pr ctico= de la extensin de la falencia originada en una quiebra ya declarada por extensin <id est; extensiones sucesivas=. La cuestin a discernir, debido al vaco legal, ser cu l es la quiebra principal en este proceso nuevamente por extensin, y si la quiebra accesoria <de la quebrada refle#a= puede producir una mutacin en la ad#udicacin de competencia o si de configurarse una cascada de extensiones falenciales, debera entender un mismo #uez en todas ellas. 5" 8arias declaraciones de 2uiebra >tra hiptesis vinculada con la competencia se produce en el caso de que exista una quiebra <directa o indirecta= declarada en la #urisdiccin ordinaria <art. 5, L-G= y que, paralelamente, se haya abierto la falencia por extensin en otra #urisdiccin <la del quebrado principal=. La norma <art. 176, p rr. 5H= parece preferir al #uez de la quiebra por extensin, ya que dice; $id+nticas reglas se aplican para el caso de extensin respecto de personas cuyo concurso preventivo o quiebra se encuentren abiertos, con conocimiento del #uez que entiende en tales procesos% . -omo puede verse, esta regla se aplica tambi+n en el caso de que el deudor legitimado pasivo de la extensin haya peticionado su concurso preventivo <art. 11, L-G= o +ste haya sido declarado <art. 13, L-G=.
Art. 16#. $etici%n de e)tensi%n. La e)tensi%n de la quiebra puede pedirse por el sndico o por cualquier acreedor. La petici%n puede e1ectuarse en cualquier tie'po despu8s de la declaraci%n de la quiebra ! (asta los seis >6) 'eses posteriores a la 1ec(a en que se present% el in1or'e &eneral del sndico. Este pla5o de caducidad se e)tiende: 1. En caso de (aberse producido votaci%n ne&ativa de un acuerdo preventivo (asta seis >6) 'eses despu8s del venci'iento del perodo de e)clusividad previsto en el artculo 4# o del venci'iento del pla5o previsto en el artculo 48, inc. 4 se&:n sea el caso.
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. En caso de no (o'olo&aci%n, incu'pli'iento o nulidad de un acuerdo preventivo o resolutorio, (asta los seis >6) 'eses posteriores a la 1ec(a en que qued% 1ir'e la sentencia respectiva. I" %etici0n de e:tensi0n La norma establece que la peticin debe efectuarse por el sndico o por cualquier acreedor hasta seis meses posteriores a la fecha que se present el informe general. Esta peticin es una verdadera demanda con lo que deber n cumplirse todas las pautas procesales correspondientes a los #uicios ordinarios <arts. 173 y 6?@, L-G=. II" Le7itimaci0n activa Lo primero, entonces, a determinar es la legitimacin activa para demandar la extensin. La ley establece dos opciones; i= sndico8 ii= acreedor. 3" S)ndico En cuanto a la legitimacin del sndico, es una derivacin tpica de sus funciones sindicales <art. 6?4, inc. 7, L-G=, pues tiene competencia para efectuar todas las peticiones necesarias para la r pida tramitacin de la causa, la averiguacin de la situacin del concursado, los hechos que puedan haber incidido en ella y la determinacin de sus responsables <art. 6?4, 1H p rr., L-G=. El sndico no requiere autorizacin de los acreedores para el inicio de la extensin, como s se exige en la accin revocatoria <art. 11E, 5H p rr., L-G= y no est sometida a tributo previo <arg. arts. 11E, 6H p rr., 1@6, 5H p rr., y 6?5, inc. @, L-G=. En caso de que la peticin resulte rechazada, las costas y da!os revestir n el car cter de gastos de #usticia <art. 63A, L-G=. -abe aclarar que la participacin del sndico es necesaria, el art. 173, p rr. 1H, L-G as lo impone. Esta participacin no siempre deber ser en car cter de peticionante de la quiebra extensiva, ya que el sndico puede entender <y en ello est en #uego su responsabilidad profesional "art. 644, L-G"= que la comunicacin falencial no resulta procedente. Do siempre su participacin es la de coadyuvante, sino que puede ser meramente procesal. &" #creedor El acreedor tambi+n puede peticionar la extensin. Do es necesario que haya emplazado al sndico para el inicio de la accin <legitimacin subsidiaria=, sino que tiene legitimacin originaria, independientemente del inicio por parte del sndico. La ley habla de $cualquier% acreedor, excluyendo en primer lugar a otros interesados <terceros=. 'odr n incoar quienes hayan obtenido sentencia verificatoria favorable <art. 57, L-G=, los admitidos por pronto pago <arts. 17 y 1@5, L-G=, los beneficiarios del art. 63A, L-G, los verificados tardos <arts. 47 y 6@A, L-G=, etc. *i existe incidente de revisin pendiente, a/n no son acreedores. 2ampoco importa el tipo de cr+dito <quirografario o privilegiado, comercial, laboral, financiero, fiscal, etc.=. .especto de los cr+ditos con privilegio especial quedan algunas dudas pues su asiento est afectado al pago del mismo y si +ste fuere suficiente, careceran de inter+s. Do obstante ello, la ley no distingue, con lo cual "y entendiendo que ello puede producir en cierto modo una recomposicin patrimonial" el privilegiado especial tambi+n est legitimado. & pesar de lo dicho, pensamos que los acreedores con inter+s contrario est n excluidos de la legitimacin para incoar la extensin. Esta accin estar sometida a los tributos y aportes previsionales exigidos por las distintas legislaciones provinciales. Do obstante ello, no existe bice legal para que solicite el beneficio de litigar sin gastos. 4" Fallido *e ha generado duda en torno a la legitimacin del fallido, pero "y a pesar del inter+s que puede tener el fallido principal en traer nuevos patrimonios liquidativos" cabe entender que no est legitimado para solicitar la extensin de quiebra. El argumento esencial no solamente surge del art. 11A, L-G, sino tambi+n de la imposibilidad de alegar la propia torpeza <art. 11E@, --iv.=. *in embargo, nada obsta a que aporte todos los elementos relevantes para acreditar que se ha configurado un tipo extensivo. 5" #ccionistas de la 6allida Los accionistas de la fallida, si no son acreedores, carecen de legitimacin para incoar la extensin. >" #cumulaci0n
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*i la peticin fue incoada por el sndico y por otros acreedores, ser menester ordenar la acumulacin de todos los pedidos de extensin de quiebra <arts. 33E, -'---rdoba, 1@@, -'--D y 6?@, L-G=. III" Le7itimaci0n ,asiva: remisi0n En relacin con la legitimacin pasiva remitimos al comentario al art. 173, L-G. I8" B,ortunidad 3" /aturale9a del ,la9o En relacin con el t+rmino, cabe destacar que se trata de un plazo de caducidad <y no de prescripcin=, y por ello, no es susceptible de suspensin ni interrupcin <arg. arts. 5E77 y ss., 5E@3 y ss., y especialmente 5E@7, --iv.= ni puede oponerse de oficio <art. 5E73, --iv.=. &dem s, fenece por el mero transcurso del t+rmino <art. 6?5, inc. 1, L-G=, no siendo menester acusar el decaimiento del derecho. &" C0m,uto En cuanto a su cmputo, el inicio del plazo <dies a quo= comienza con la declaracin de quiebra8 no es menester que la misma se encuentre firme <art. E3, L-G= o que se hayan publicado los edictos <art. @E, L-G=. Ello, por supuesto, sin per#uicio de que no se puede dictar la sentencia de extensin hasta tanto no se desestimen los recursos en contra de la sentencia de quiebra principal <art. 174, L-G=. 4" Finali9aci0n En relacin al dies a quem <finalizacin= la ley establece la regla y las excepciones. i= La regla "que se produce mayormente en las quiebras directas del fallido principal" es que la finalizacin del plazo ocurre a los seis meses de la presentacin efectiva del informe general del sndico <art. 5E, L-G=. &tento a no ser un plazo en das <art. 6?5, inc. 6, L-G=, el plazo se computa de la forma prevista en el ordenamiento com/n; es decir terminar el da que el respectivo mes tenga el mismo n/mero de da <art. 64, --iv.=, con la previsiones del art. 67, --iv. Es factible el plazo de gracia en la extensin de quiebra <arts. 45, -'---rdoba, 163, -'D, y 6?@, L-G=. ii= Las excepciones se dan en los casos de quiebra indirecta del fallido principal en los que el informe general usualmente ya fue presentado <art. 175, incs. 1 y 6, L-G=. &s, si el concursado preventivamente no obtuvo las conformidades a su propuesta <art. 37, L-G=, el plazo se extiende hasta los seis meses despu+s del vencimiento del perodo de exclusividad <art. 35, L-G=8 aunque hubiese sido m s proli#a la norma si hubiese contado el plazo semestral desde la sentencia de falencia respectiva. 1gualmente en el caso del cramdoUn <art. 3@, L-G=, el plazo se computa desde el fenecimiento del perodo de exclusividad en el salvata#e de empresa <que es de veinte das "art. 3@, inc. 3, L-G"=. 2ambi+n si el concurso preventivo fracasa por no homologacin <art. 46, L-G=, incumplimiento <art. 73, L-G= o nulidad <art. 7A, L-G= del acuerdo preventivo <incluyendo los supuestos de conversin de la quiebra en concurso preventivo "art. EA, L-G"=, el plazo de los seis meses se computa desde que quede firme la sentencia. La norma en an lisis tiene dos falencias; i= 'roduce un inicio de cmputo diferente en la quiebra por falta de conformidad a la propuesta <art. 37, L-G= y en los casos de no homologacin <art. 46, L-G=, incumplimiento <art. 73, L-G= o nulidad <art. 7A, L-G=. ,istincin que carece de sustento axiolgico y de razn de ser. ii= Excluye el caso de la quiebra cuando el deudor no hubiera hecho p/blica la propuesta oportunamente <art. 35, 1AH p rr., L-G=, hubiera condicionado la propuesta a acreedores privilegiados <art. 3?, L-G=, se hubiera abierto el registro en el cramdoUn y no hubiera inscriptos <art. 3@, inc. 6, L-G=, la admisin de la impugnacin del acuerdo previsto en el art. 4A, L-G, y el supuesto de que el deudor manifieste su imposibilidad de cumplir el acuerdo <art. 75, L-G=. & pesar de ello, en todos estos casos, el cmputo comienza a correr a partir de la fecha en que la sentencia de quiebra se encuentre firme <arg. art. 175, inc. 6, L-G=.
Art. 164. 7r*'ite. 2edidas precautorias. La petici%n de e)tensi%n tra'ita por las re&las del 0uicio ordinario con participaci%n del sndico ! de todas las personas a las cuales se pretenda e)tender la quiebra. 9i al&una de 8stas se encuentra en
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concurso preventivo o quiebra, es ta'bi8n parte el sndico de ese proceso. La instancia peri'e a los seis >6) 'eses. El 0ue5 puede dictar las 'edidas del artculo 8" respecto de los i'putados, ba0o la responsabilidad del concurso. I" Contenido de la dis,osici0n Esta norma se impone como estructural en el proceso de extensin falencial pues define el procedimiento ba#o el cual se tramitar la extensin, establece la legitimacin pasiva y otros aspectos procesales importantes. II" Sustanciaci0n del ,roceso En cuanto a la sustanciacin de la extensin "a diferencia de la ley 1E441" la ley opta directamente por el $#uicio ordinario% . 2ampoco se establece, como se prev+ en el art. 11E, 6H p rr., L-G, la posibilidad de que las partes acuerden tramitar por incidente concursal <arts. 6@A y ss., L-G=. La extensin de los plazos en el proceso ordinario tiene consustancial relacin con la brevedad del t+rmino indicado para incoar el pedido extensivo. Las reglas aplicables a este proceso ser n, adem s, la del lugar donde tramite la quiebra principal <art. 6?@, L-G= en tanto y en cuanto no resulte desvirtuada por los principios y fines que ordenan el procedimiento concursal. Los plazos probatorios y las alternativas incidentales ser n los del #uicio ordinario. La carga de la prueba en cuestiones contradictorias <y +sta es una de ellas= se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate <art. 6?5, inc. E, L-G=. 'or ello, quien inicia <sndico o acreedor= el pedido de extensin debe acreditar los extremos que configuran la hiptesis extensiva. La sentencia que se dicte, sea que admite la extensin falencial o que la rechaza, es apelable seg/n el esquema procesal del #uicio ordinario donde tramite la quiebra principal. III" Le7itimaci0n ,asiva En relacin con la legitimacin pasiva en la extensin de quiebra, cabe se!alar; i= Est n legitimadas $aquellas personas a las cuales se pretende extender la quiebra% <sic=. Ello es lgico, pues salvaguarda el principio de contradictorio y el elemental derecho de defensa en #uicio <art. 1@, -D=. ii= *i aquellos su#etos a los cuales se procura comunicar la falencia se encuentran en concurso preventivo o quiebra, tambi+n ser parte el sndico. >bviamente la legitimacin resultar diferente seg/n sea concurso preventivo <en donde el concursado mantiene su legitimacin procesal "art. 14, L-G"= o quiebra <en donde ha perdido legitimacin procesal "art. 11A, L-G"=. Do obstante tal situacin falencial del legitimado pasivo, pensamos que a pesar del art. 11A, L-G, el proceso extensivo debe permitir la defensa de sus derechos, efectuando la debida citacin al fallido <art. 1@, -D=. iii= El fallido de la quiebra principal tambi+n est legitimado, pues el sndico <interviniente necesario "art. 173, 1H p rr., L-G"= no siempre resguardar debidamente sus intereses patrimoniales y personales <que son distintos a los de su acreedor=. &dem s, en el caso de una extensin con masas separadas, el fallido tendra inter+s directo, pues podra perder el eventual remanente en favor de los acreedores del fallido refle#o y en el de quiebra con r+gimen de masa /nica, dicho excedente se confundira con el resto de los fallidos. iv= &lgunos autores han sostenido la improcedencia de la citacin de terceros, opinin que se comparte ya que difcilmente los efectos puedan ser e#ecutables en contra de terceros <arts. 354, -'---rdoba, y E7, -'--D=. v= *i fueran varios los su#etos pasibles de extensin, el procedimiento podr ser /nico o m/ltiple. *i tramitara en un /nico expediente, el #uez podr rechazar la extensin respecto de algunos y admitirla respecto de los restantes. I8" %erenci0n de instancia )inalmente, la perencin de instancia, a diferencia de la regla general de los tres meses <art. 6??, L-G= y al igual que la accin revocatoria <art. 11E, in fine, L-G=, opera a los seis meses.
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8" Medidas cautelares *e prev+ la posibilidad de proveer medidas cautelares, las que consistir n en las descriptas en el art. @4, L-G <id est; inhibicin general de bienes, intervencin controlada de sus negocios u otra adecuada a los fines perseguidos=. En esencia lo que se busca es evitar el desmembramiento del patrimonio del futuro fallido. >bviamente que de acuerdo con el marco procesal del #uicio ordinario, las medidas requieren de peticin de interesado <parte en su sentido procesal= y la acreditacin de los extremos tpicos de las cautelares <verosimilitud del derecho y peligro de la demora=. En principio, son ba#o la $responsabilidad del concurso% , no obstante ello, en algunos supuestos <tales como una quiebra sin activo o proceso de extensin iniciado por el acreedor= resulta dudosa la aplicacin del giro gen+rico.
Art. 16". Coe)istencia con otros tr*'ites concursales. Los recursos contra la sentencia de quiebra no obstan al tr*'ite de e)tensi%n. La sentencia s%lo puede dictarse cuando se desesti'en los recursos. I" -eclaraci0n de 2uiebra ,rinci,al En todos los supuestos de extensin analizados <arts. 17A y 171, L-G= se requiere la declaracin de quiebra principal, sin +sta la extensin no resulta posible. La ley entonces prev+ la solucin para casos en que la sentencia de falencia principal haya sido impugnada o recurrida. En todos los casos, y haciendo eco del principio contenido en el art. E?, L-G, la interposicin del recurso de reposicin <art. E3, L-G= y pedido de levantamiento sin tr mite <art. E7, L-G=, no impiden la prosecucin del tr mite de extensin. ,istinta ser la cuestin si se solicit la conversin de la quiebra en concurso preventivo <art. EA, L-G= o si la quiebra principal ha concluido por avenimiento <art. 644, L-G=, por pago total luego de la liquidacin de bienes <art. 66@, L-G=, por carta de pago otorgada por todos los acreedores <art. 66E, L-G= o por inexistencia de acreedores concurrentes a la quiebra <art. 66E, L-G=, o si se hizo lugar a la reposicin <art. E@, L-G= o levantamiento sin tr mite <art. E7, L-G=. En estos casos, los efectos de la quiebra principal cesan, y con ella, la posibilidad de extender la quiebra a otros su#etos vinculados con la ex fallida. II" +ecurso de re,osici0n La tramitacin del recurso de reposicin slo configura una causal de suspensin del dictado de la resolucin final del #uicio extensivo, si el incidente de reposicin a/n no ha finalizado. Ello es lgico, pues de nada servira declarar la quiebra $accesoria% de un tercero <con los consiguientes importantes efectos patrimoniales y personales= si a/n no existe certeza sobre el mantenimiento de la quiebra $principal% .
Art. 166. Coordinaci%n de procedi'ientos. 9indicatura. Al decretar la e)tensi%n, el 0ue5 debe disponer las 'edidas de coordinaci%n de procedi'ientos de todas las 1alencias. El sndico !a desi&nado interviene en los concursos de las personas alcan5adas por la e)tensi%n, sin per0uicio de la aplicaci%n del artculo "#, parte 1inal. I" Sentencia de e:tensi0n En el momento de declarar la quiebra por extensin, el #uez, adem s de las medidas del art. @@, L-G, debe disponer ciertas pautas de coordinacin de los procesos de todas la falencias8 el sndico ser /nico, aun cuando nada obsta a que se incorporen nuevos funcionarios en los t+rminos del art. 645, in fine, L-G. 9al dice la ley <quiz s por influ#o de vie#os regmenes falimentarios= que la extensin se $decreta% , pues la resolucin que pone fin al proceso extensivo es una verdadera sentencia, como lo son la de quiebra <art. @@, L-G= y la de concurso preventivo <art. 13, L-G=. El contenido de la misma es la del art. @@, L-G, con excepcin de la designacin de una audiencia para el sorteo del sndico, sin per#uicio de lo se!alado en el art. 645, in fine, L-G. &simismo, en caso de tratarse de una extensin de quiebra fundada en confusin patrimonial inescindible <art. 171, inc. 5, L-G= la sentencia dispondr la formacin de una masa /nica <art. 17?, p rr. 1H, L-G=.
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II" Costas y 1onorarios *i bien no existe previsin expresa respecto de las costas y honorarios, cabe se!alar que las primeras se rigen por los principios procesales corrientes; principio ob#etivo de derrota y sus excepciones <arts. 15A, -'---rdoba, y 7@, -'--D=. *i la extensin fuera admitida, tendr n el car cter de gastos de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G= en la quiebra extendida8 si la quiebra fuera rechazada e iniciada por el sndico, tendr n igual car cter <art. 63A, L-G=, pero en la quiebra principal. *i el iniciante fuera un acreedor, slo +l debe soportar las costas y por ello las deber afrontar de su peculio personal. Do existe tampoco normativa vinculada a la base econmica y a las pautas de regulacin. La cuantificacin tambi+n difiere seg/n la suerte del pedido de extensin, ya que si la misma fue admitida, los mismos se regular n en con#unto con los restantes profesionales intervinientes <art. 674, L-G= y en la oportunidad del proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=. &hora bien, la cuestin se complica en caso de que el pedido de extensin sea rechazado, pues la pretensin de la extensin de quiebra es incorporar un nuevo patrimonio al quebrado principal, pero por otro lado la valuacin de todo el activo podra llevar a resultados in#ustos. III" %autas de coordinaci0n .especto de las pautas de coordinacin procesal <que se hallan implcitas en el art. 6?3, L-G= deben realizarse con razonabilidad, ya que, so pretexto de pretender armonizar absolutamente todos los concursos, podra irse en desmedro de la celeridad y eficacia del proceso concursal. Ello, sobre todo, teniendo en cuenta que la extensin falencial puede dictarse hasta seis meses de ocurrido el informe general del sndico <art. 5E, L-G=. Esta coordinacin no slo ser formal. En caso de existir un r+gimen de masas separadas <art. 17@, L-G= los gastos y activos de los concursos no pueden interconectarse para todos los procesos implicados. ,istinta ser la solucin en caso de masa /nica <art. 17?, L-G=. I8" Sindicatura =nica La ley ha impuesto tambi+n una medida de coordinacin que se concreta en la sindicatura /nica. El sndico designado en la quiebra principal debe actuar en las quiebras refle#as sin per#uicio de que cuando lo requiera el volumen y comple#idad de los procesos y con fi#acin de pautas de coordinacin entre funcionarios, se integre la sindicatura individual con la incorporacin de otros sndicos <art. 645, in fine, L-G=. *i bien la ley no fi#a la oportunidad de esta designacin, la misma debe ser coherente con la rapidez y eficacia que deben imperar en los procesos falimentarios.
Art. 167. 2asa :nica. La sentencia que decrete la e)tensi%n 1undada en el artculo 161, inciso #, dispondr* la 1or'aci%n de 'asa :nica. 7a'bi8n se 1or'a 'asa :nica cuando la e)tensi%n (a sido declarada por aplicaci%n del artculo 161, incisos 1 ! ! se co'prueba que e)iste con1usi%n patri'onial inescindible. En este caso, la 1or'aci%n de 'asa :nica puede requerirla el sndico o cualquiera de los sndicos al presentar el in1or'e indicado en el artculo 41. 9on parte en la articulaci%n los 1allidos ! sndicos e)clusiva'ente. El cr8dito a car&o de '*s de uno de los 1allidos concurrir* una sola ve5 por el i'porte 'a!or veri1icado. I" Sistema de masas El sistema de masas en la extensin de quiebra es de suma importancia por sus efectos y caracterologa. Duestro ordenamiento falencial ha previsto slo dos alternativas de masas; i= masa /nica8 ii= masas separadas. Estos sistemas tienen m/ltiples diferencias, tanto en la faz procesal como en la faz sustancial8 pero el principal elemento diferencial radica en que en el caso de masa /nica las deudas comunes entre varios fallidos concurrir n slo una vez y por el monto mayor8 y en cambio, en el sistema de masas separadas, cada
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patrimonio fallido <activo y pasivo= se considera separadamente y los remanentes de cada masa constituir n un fondo com/n para ser distribuidos entre los acreedores no satisfechos. II" Masa =nica La formacin de masa /nica procede cuando se configure entre los fallidos <principal y accesorios= la situacin de confusin patrimonial inescindible. *in confusin patrimonial inescindible no es posible aplicar el sistema de unidad de masa. En cuanto a la delimitacin del t+rmino confusin patrimonial inescindible cabe remitirse a lo dicho al comentar el art. 171, inc. 5, L-G. III" -eclaraci0n de masa =nica En la faz procesal se requiere indispensablemente que el #uez $declare% el sistema de masa que regir el procedimiento falencial de los quebrados. &hora bien, esta declaracin puede dictarse en dos oportunidades; 3" Sentencia de e:tensi0n *i la extensin de falencia se fund #ustamente en la confusin patrimonial inescindible <art. 171, inc. 5, L-G=, parece lgico "y la norma as lo exige" que la formacin de la masa /nica se declare en la sentencia de extensin. Lo contrario resultara contradictorio con el esquema previsto por la ley. En este caso, la sentencia de extensin de quiebra dispuesta <debido a su tramitacin en #uicio ordinario= ser apelable. *i en la misma se hubiese declarado la procedencia de la extensin por m s de una causal, el fallido refle#o podr cuestionar la existencia de alguna de ellas <v.gr.; confusin patrimonial= y con ello evitar la aplicacin autom tica del sistema de masa /nica. &" Incidente de 6ormaci0n de masa =nica *i la extensin de quiebra se bas en los restantes supuestos <actuacin en inter+s personal y abuso de control "art. 171, incs. 1 y 6, L-G"=, se requiere que adem s se acredite que existi confusin patrimonial inescindible. En este caso, ser menester peticin del rgano sindical y la sustanciacin de un incidente con participacin del sndico y del fallido a los fines de determinar la confusin patrimonial. En cuanto a la legitimacin para peticionar el sistema de unidad de masas, la ley slo habilita al sndico interviniente en las quiebras declaradas <principal y accesoria=8 si fueran varios <arts. 177, in fine, y 645, in fine, L-G=, alguno de ellos. & diferencia del art. 174"7, ley 1E441, no est n legitimados los acreedores en la oportunidad de la observacin al informe general <art. 3A, L-G=. & pesar de ello, nada empece a que los acreedores o terceros arrimen todos los elementos probatorios que puedan acarrear la formacin de masa /nica. 2ampoco est legitimado el propio fallido <principal o por extensin=. En cuanto a la oportunidad, la ley es precisa; debe realizarse al presentar el informe general del sndico <art. 5E, L-G=. *i bien no se aclara si se alude al informe general de la quiebra principal o de la refle#a, de la interpretacin correcta de la ley parece ser la del informe general de la quebrada por extensin o refle#a, teniendo en cuenta que al dictarse la sentencia de extensin de quiebra probablemente ya se haya presentado el informe general de la quiebra principal. Do obstante ello, en el improbable caso de que la extensin de quiebra se resuelva antes del informe general de la quebrada principal, no habra obst culo para que la sindicatura peticione la formacin de masa /nica en el informe general de la principal y no que tenga que esperar hasta emitir el de las quiebras accesorias. Do e#ercida esta alternativa en dicho plazo, fenece la posibilidad de requerir el sistema de masa /nica, aun cuando a posteriori se advierta la existencia de una real confusin patrimonial inescindible <arg. art. 6?5, inc. 1, L-G=. En relacin a la forma de la peticin, la ley nada ha mencionado. En principio, parecera aludir a que dicha mencin debe obrar en el informe general <art. 5E, L-G=, pero ello no es as, ya que la ley slo establece el informe general como la oportunidad de la peticin de masa /nica y no como un tem m s en su contenido. &dem s, esta peticin da lugar a un incidente concursal <art. 6@A, L-G= y por ello deber cumplir con las formalidades de una verdadera demanda <arts. 1?4, -'---rdoba, y 55A, -'--D=, ofrecer toda la prueba y agregar la documental disponible <art. 6@1, 1H p rr., L-G=. En esta incidencia, las partes son el sndico <actor= y el fallido <demandado=, a pesar de lo prescripto por el art. 11A, L-G.
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La resolucin que pone fin a este incidente de determinacin de las masas es apelable en los t+rminos del art. 6@4, L-G. I8" !6ectos de la 6ormaci0n de masa =nica En cuanto a los efectos de la formacin de masa /nica cabe se!alar los siguientes; i= El art. 17@, 5H p rr., L-G, establece una excepcin al r+gimen general en caso de fallidos solidarios y su repeticin. La regla general est contenida en las siguientes normas; en el art. 154, L-G, que impone la concurrencia del mismo acreedor en cada una de las quiebras <cuyo fallidos fueran solidarios= hasta el pago ntegro de su cr+dito y en el art. 157, L-G, que prescribe la irrepetibilidad entre las quiebras por los dividendos pagados al acreedor <salvo en caso de pago por exceso=. La excepcin se encuentra en el sistema de masa /nica que, en cambio, establece que el acreedor por id+ntica causa de varios fallidos solidarios debe concurrir slo por el importe mayor verificado <art. 17@, 5H p rr., L-G=. 'or ello, el acreedor de varios fallidos solidarios con identidad de causa podr verificar su cr+dito en cada una de las quiebras <principal o fallidas=, pero a la hora de la distribucin de fondos <art. 61@ L-G= slo concurrir por el monto mayor verificado y no por cada uno de los montos admitidos en las distintas falencias. ii= Los privilegios reconocidos en cada una de las quiebras se mantienen, aun cuando existe la formacin de una masa /nica. En consecuencia, si el cr+dito reviste privilegio especial <arts. 631 y 636, L-G= o general <arts. 637 y 63?, L-G=, este car cter debe respetarse en la distribucin final. &tento a la inescindibilidad del patrimonio entre los fallidos, el cr+dito con privilegio general respecto de un quebrado se entiende sobre la totalidad del patrimonio de todos los fallidos, como si el patrimonio fuera uno solo. iii= En consecuencia, los gastos del concurso <art. 63A, L-G= deben considerarse de manera uniforme respecto de todo el patrimonio inescindible y no en relacin a cada quiebra declarada <principal o accesoria=. iv= Los cr+ditos entre fallidos en caso de masa /nica no pueden participar de la distribucin de la masa <art. 1?A, 5H p rr., L-G=. *i bien se ha dicho que se configura respecto de ellos una suerte de extincin "falencia no de derecho com/n" por confusin, pensamos que en la especie se configura un supuesto de subordinacin crediticia. Ello as, pues; i= la ley ordena la extincin del cr+dito, sino su $no consideracin% <art. 1?A, 5H p rr., L-G=8 ii= en caso <improbable= de existir un remanente, deber priorizarse "previo la devolucin a los fallidos" la cancelacin de los cr+ditos entre fallidos. v= La fecha de inicio del estado de cesacin de pagos es /nica para todos los fallidos <art. 17E, L-G=. vi= El remanente de la masa /nica deber devolverse a los quebrados en proporcin a su participacin en la masa, o, en su defecto, a prorrata.
Art. 168. 2asas separadas. /e'anentes. En los casos no previstos en el artculo anterior, se consideran separada'ente los bienes ! cr8ditos pertenecientes a cada 1allido. Los re'anentes de cada 'asa separada, constitu!en un 1ondo co':n, para ser distribuido entre los acreedores no satis1ec(os por la liquidaci%n de la 'asa en la que participaron, sin atender a privile&ios. 9in e'bar&o, los cr8ditos de quien (a actuado en su inter8s personal, en el caso del artculo 161, inciso 1 o de la persona controlante en el caso del artculo 161, inciso no participan en la distribuci%n del 'encionado 1ondo co':n. I" Masas se,aradas En caso de que no proceda la formacin de masa /nica, el sistema aplicable ser el de separacin de las masas, que importa una total separacin patrimonial <activos y pasivos= de las quiebras. En cada quiebra deber n liquidarse los activos de cada fallido y pagarse las deudas de cada uno de +stos, sin per#uicio de la formacin de un fondo com/n residual constituido con los remanentes. -abe recordar que no procede el sistema de masa /nica en los supuestos de extensin falencial por actuacin en inter+s personal <art. 171, inc. 1, L-G= o por abuso de control <art. 171, inc. 6, L-G=, salvo
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"claro est " que existiera confusin patrimonial inescindible y se hubiese incoado el incidente respectivo para formar masa /nica <art. 17?, 6H p rr., L-G=. El efecto principal de la separacin de masas es el tratamiento separado del activo y pasivo de cada quebrado. Ello importa, en esencia, que el r+gimen de privilegios tendr vigencia slo en consideracin de cada masa <y no en todos los patrimonios de los fallidos=. 1gualmente, cada quiebra solventar sus propios gastos de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G=. &dem s, si un acreedor tuviese por id+ntica causa, varios fallidos obligados solidariamente, podr concurrir en cada una de las masas por el importe de sus cr+ditos, con la limitacin obvia de los arts. 154 y 157, L-G. &simismo, existen otras consecuencias importantes vinculadas con la concurrencia al fondo com/n <art. 17@, 6H p rr., L-G=, la determinacin de la fecha inicial de cesacin de pagos <art. 17E, 6H p rr., L-G= y los cr+ditos entre fallidos <art. 1?A, 6H p rr., L-G=. II" Formaci0n de masas se,aradas En cuanto a la formacin de la masa separada, cabe destacar que en los supuestos de los arts. 171, incs. 1 y 6, L-G, la regla ser las masas separadas y no requerir declaracin #udicial especial. En efecto, si se trata de una extensin de quiebra por el art. 171, inc. 5, L-G, la regla es la masa /nica y la propia sentencia deber contener la formacin de +sta <art. 17?, 1H p rr., L-G=. 3" -istintas eta,as &hora bien, en los restantes casos <art. 171, incs. 1 y 6, L-G=, se requerir necesariamente la articulacin de un incidente para acreditar la existencia de confusin patrimonial inescindible <art. 17?, 6H p rr., L-G=. En estos casos, el r+gimen ordinario y corriente ser el de masas separadas sin que sea necesaria una resolucin que lo disponga, debiendo distinguirse distintos momentos; i= ,esde la declaracin de extensin de quiebra hasta el informe general, el sistema deber ser el de separacin, pues "aun cuando no exista declaracin de masas separadas" la oportunidad para incoar la peticin de masa /nica es slo la del art. 5E, L-G. ii= ,urante la tramitacin del incidente de masa /nica <art. 17?, 6H p rr., L-G=, tambi+n deber mantenerse el sistema de masas separadas, pues hasta que no exista resolucin <firme= que as lo ordene, el activo y pasivo debe tratarse diferenciadamente. iii= *i en la oportunidad del informe general el sndico no peticiona la formacin de masa /nica, autom ticamente <sin declaracin expresa=, el procedimiento falencial continuar como vena <esto es, como masas separadas=. III" Fondo com=n 'or ello, una vez liquidado el activo en cada quiebra y distribuido el producido entre sus acreedores, puede darse el caso de que exista alg/n remanente. En este caso, la ley prescribe que los remanentes de cada masa separada, constituyen un fondo com/n que se distribuir entre los acreedores no satisfechos por la liquidacin de la masa en la que participaron, sin atender a privilegios <art. 17@, 6H p rr., L-G=. En el fondo com/n formado por el remanente de las masas separadas, slo pueden participar y cobrar los acreedores <saldo insoluto= del quebrado principal, pero no se distribuir entre los acreedores no satisfechos en la masa de los quebrados refle#os. Los acreedores del fallido principal, aun cuando en la quiebra principal hubiesen sido admitidos con alg/n tipo de privilegio <inclusive gastos del art. 63A, L-G=, no lo tendr n en la distribucin del fondo com/n, es decir, esta /ltima se har como si fueran todos quirografarios <art. 63@, L-G=. Ello es lgico, pues si el privilegio fuese especial, una vez liquidado el asiento de su privilegio <situacin que necesariamente ocurre en cada masa separada=, los mismos slo gozan de la preferencia hasta el lmite de su producido, en cuanto exceda de dichos importes se consideran quirografarios <arts. 634 y 63@, L-G=. *i el privilegio fuera general <art. 637, L-G=, el cr+dito slo tiene preferencia en relacin a la totalidad del patrimonio del deudor, por ello, liquidado el patrimonio asiento del privilegio, los privilegiados generales tambi+n entran como quirografarios <arg. art. 63?, 6H p rr., L-G=.
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I8" +emanente ,e lo dicho anteriormente se deriva naturalmente que si existe un remanente en la falencia principal, los acreedores de los fallidos refle#os no podr n participar en la distribucin del fondo com/n <art. 17@, 5H p rr., L-G=. Do obstante ello, esta situacin, en caso de quiebra social principal, adquiere cierta peculiaridad. Es supuesto frecuente que la extensin de la quiebra social se extienda a los socios <art. 171, incs. 1 y 6, L-G=. En este caso, si existe remanente en la quiebra principal, +ste no se distribuye entre los acreedores de los quebrados refle#os, sino que pasa a integrar el peculio personal de los socios <art. 66@, 5H p rr., L-G=. & pesar de lo expreso y categrico de la norma, debe recordarse que los socios est n en quiebra <y por ello, desapoderados de pleno derecho de sus bienes "art. 1A?, L-G"= y que el remanente del art. 66@, in fine, L-G, tambi+n forma parte de su patrimonio. 'or ello, en este especialsimo caso, el remanente ingresar nuevamente a la masa de los socios fallidos <salvo, por supuesto, que hayan sido rehabilitados "art. 1A3, 6H p rr., L-G"= y deber distribuirse entre los acreedores del socio fallido, pero "esta vez" respetando los privilegios. 8" Socio retirado o e:cluido 'or /ltimo, debe ponderarse, dentro del esquema de separacin de masas, la situacin del socio retirado o excluido <art. 17A, 1H p rr., L-G=. En este supuesto, slo pueden concurrir a la masa del ex socio los acreedores anteriores a la inscripcin de su separacin de la sociedad y no los posteriores.
Art. 16-. Cesaci%n de pa&os. En caso de 'asa :nica, la 1ec(a de iniciaci%n del estado de cesaci%n de pa&os que se deter'ine a los e1ectos de los artculos 118 ! si&uientes, es la 'is'a respecto de todos los 1allidos. 9e la deter'ina al decretarse la 1or'aci%n de 'asa :nica o posterior'ente. Cuando e)istan 'asas separadas, se deter'ina la 1ec(a de iniciaci%n de la cesaci%n de pa&os respecto de cada 1allido. I" Fec1a de cesaci0n de ,a7os en la e:tensi0n de 2uiebra La fecha de iniciacin de la cesacin de pagos <arts. 114, 117 y 11?, L-G= reviste singular importancia por los efectos que importa respecto de algunas relaciones #urdicas desarrolladas por el fallido con terceros. En la extensin de quiebra se establece un r+gimen diferenciado para la fi#acin de tal fecha seg/n se trate de masa /nica o separada, que en cierto modo escapa a la regla general. II" Masa =nica 3" Fec1a =nica ,ara todas las 2uiebras *i existe formacin de masa /nica, la norma establece claramente que la fecha que se fi#e ser la misma para todos los fallidos y deber determinarse al ordenarse la formacin de masa /nica. Pna primera imprecisin del texto legal se vincula con la expresin la fecha que $se determine a los efectos de los artculos 11@ y siguientes% , pues es sabido "y as lo hemos enfatizado" que la importancia de la determinacin de la iniciacin del estado crtico no slo tiene en cuenta las posibles declaraciones de ineficacia de actos realizados en el perodo de sospecha <arts. 11@, 11E, 16A, L-G=, sino que tambi+n produce otras consecuencias importantes respecto de otras relaciones #urdicas <v.gr.; arts. 16A, 13E, 17A, 1?5, 654, etc., L-G=. &hora bien, puede ocurrir, cuando el patrimonio es confuso e inescindible, que las quiebras <principal y refle#a= se declaren en un lapso importante de tiempo <v.gr.; la quiebra refle#a se declare varios a!os despu+s de la principal=, en este caso, cabe se!alar que no obstante ser el plazo m ximo de retroaccin de la quiebra de dos a!os a partir de la declaracin <art. 117, 1H p rr., L-G=, en la extensin de quiebra debe computarse desde la declaracin de la quiebra principal, ya que la fecha debe ser la misma para todos los fallidos <art. 17E, 1H p rr., L-G=, a pesar de que el art. 1?1, L-G impone que los efectos de la quiebra por extensin se producen desde la sentencia <que es constitutiva=. >tra solucin puede tornar ilusoria e irracional la norma. &" B,ortunidad
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En cuanto a la oportunidad de la determinacin de la fecha com/n de cesacin de pagos, la ley se!ala que se produce cuando se ordena la masa /nica o posteriormente. El primer caso resulta de muy difcil aplicacin. *i se trata de una extensin de quiebra en el supuesto del art. 171, inc. 5, L-G <confusin patrimonial inescindible= la formacin de masa /nica debe disponerse en la sentencia de extensin, si +sta ocurri luego de finalizado el procedimiento de la determinacin de la cesacin de la principal, en principio, deber fi#arse igual fecha. El #uez deber arbitrar canales impugnativos para los acreedores o terceros vinculados con el fallido por extensin, ya que el art. 114, L-G, establece que respecto de los terceros <o fallido refle#o y sus acreedores, incluimos= que no intervinieron en el tr mite para la determinacin de la fecha, no hace cosa #uzgada, sino que constituye una presuncin que admite prueba en contrario. *i la extensin de quiebra se declar con anterioridad <supuesto infrecuente=, el #uez "como director del proceso <art. 6?3, L-G=" deber compaginar el r+gimen para facilitar la intervencin, observacin e impugnacin de todos los interesados. La ley admite tambi+n que la fecha de cesacin de pagos se fi#e posteriormente a la formacin de la masa /nica, que en definitiva resultar la solucin m s adecuada y razonable. En este caso deber n establecerse pautas claras de armonizacin de las quiebras principal y refle#a <arg. art. 177, L-G=. III" Masas se,aradas En el supuesto de extensin de quiebra con masas separadas la norma establece un r+gimen distinto, ya que la fecha inicial de la insolvencia debe determinarse respecto de cada fallido <art. 17E, 6H p rr., L-G=. El principal ob#etivo radica en que, para hacer efectiva en forma adecuada la responsabilidad que entra!a la extensin falencial, habr que fi#ar el perodo de sospecha del quebrado extendido, coet neamente con el perodo de sospecha del fallido principal, porque, en caso contrario, se llegara a la situacin absurda de que quien me#or su situacin patrimonial mediante las inconductas del art. 171, incs. 1 y 6, L-G, se beneficiara al ser alcanzado por un perodo de sospecha mucho m s reducido que el establecido para la quiebra principal. En este caso, cabe distinguir si el fallido refle#o <extendido= se encuentra o no en estado de cesacin de pagos. 3" Fallido e:tendido en cesaci0n de ,a7os *i el quebrado est inmerso en tal crtico estado, la fecha deber determinarse de acuerdo con el procedimiento establecido por los arts. 114 y ss., L-G. La oportunidad tambi+n ha quedado gobernada por la regla general. En este caso, no rige la lex specialis, contemplada en la primera parte del p rrafo <art. 17E, 6H p rr., L-G=. -ada determinacin deber realizarse por separado8 sin per#uicio de ello, el #uez podr valorar elementos que sean comunes a ambos procesos, aun cuando se encuentren ad#untados a uno solo de ellos. &" Fallido e:tendido no insolvente *i el fallido por extensin no estuviera t+cnicamente en estado de cesacin de pagos la solucin ideada para el art. 17E, L-G, debe cambiar. En este supuesto no ser posible fi#ar fecha de inicio de cesacin de pagos, pues no la hay. En consecuencia, y en esto seguimos a >taegui, cabe se!alar; i= Los efectos reintegratorios <arts. 11@ y 11E, L-G= seran inviables por no poder fi#arse el perodo de sospecha <art. 117, 6H p rr., L-G=8 dada la falta de insolvencia, carecera de inter+s invalidar actos con los terceros. ii= Los efectos indemnizatorios falenciales <art. 1?5, L-G= no tendran lugar por falta de insolvencia, responsabilidad que se extiende a los actos practicados durante el estado de cesacin de pagos y a los practicados hasta un a!o antes <art. 1?3, L-G=. 9aguer procederan los efectos indemnizatorios societarios <arts. 4E, 6?3 y 6?@, L*-, y 1?4, L-G= y los indemnizatorios civiles, propios de la inconducta del mandatario <arts. 1E15 y concs., --iv., y 665, regla 1, --om.=. iii= Los efectos inhabilitatorios <art. 654, L-G= tampoco tendran lugar, porque se inhabilita a quienes actuaron por el fallido despu+s de la fecha de cesacin de pagos y, en el caso, no hubo tal cesacin de pagos.
Art. 176. Cr8ditos entre 1allidos.
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Los cr8ditos entre 1allidos se veri1ican 'ediante in1or'e del sndico, o en su caso 'ediante un in1or'e con0unto de los sndicos actuantes en las diversas quiebras, en la oportunidad prevista en el artculo #", sin necesidad de pedido de veri1icaci%n. <ic(os cr8ditos no participan del 1ondo co':n previsto en el artculo 168. ,o son considerados los cr8ditos entre los 1allidos, co'prendidos entre la 'asa :nica. I" !:ce,ci0n al r?7imen 7eneral veri6icatorio En materia de extensin falencial la regla, al igual que toda quiebra, es el reconocimiento de los cr+ditos mediante el sistema insinuatorio corriente; verificacin tempestiva de cr+ditos <arts. 6AA y 56, L-G=, verificacin tarda <art. 6@A, L-G=, pronto pago <arts. 17 y 1@5, L-G=, gasto de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G=, etc. 'or otro lado, como en cualquier quiebra, si el fallido tiene un cr+dito con respecto a otro fallido, quien debe presentar el pedido verificatorio es el sndico <art. 1@6, L-G=, ya que por ser fallido carece de legitimacin procesal <art. 11A, L-G=. &hora bien, en la extensin de quiebra existe una particularidad; tanto en la quiebra principal como en la refle#a, el sndico es el mismo <art. 177, p rr. 6H, L-G=, por ello, resultara incongruente que pida la verificacin a s mismo. *i bien existen soluciones para ello <v.gr., nombramiento de un sndico ad"hoc, a los fines de dictaminar respecto de tales pretensiones=, la ley prev+ otras; i= La verificacin se realiza mediante informe del sndico <o informe con#unto de los sndicos plurales "arts. 177, in fine, y 645, in fine, L-G"= en la oportunidad de presentar el informe individual de los cr+ditos <art. 54, L-G=. ii= Do es menester pedido de verificacin. iii= 2ampoco es necesario resolucin #udicial. II" Cr)ticas (arias crticas pueden hacerse; i= *e elude el control de los restantes acreedores e incluso de los fallidos principal y refle#o, ya que al no haber peticin verificatoria, tampoco existe un perodo de observaciones <art. 53, L-G=. Do obstante ello, debe permitirse canales razonables para que los acreedores y dem s interesados realicen las manifestaciones que estimen oportunas. ii= 2ampoco existe un procedimiento impugnatorio <v.gr.; incidente de revisin "art. 5?, L-G", o por existencia de dolo "art. 5@, L-G"=, ya que no hay sentencia verificatoria <art. 17, L-G=, aunque el #uez "como director del proceso <art. 6?3, L-G=" deber arbitrar un mecanismo adecuado al respecto. iii= Do se prev+ la posibilidad de que el fallido interponga verificacin tarda contra la omisin del sndico en incluir la acreencia en su informe sindical, pensamos que en este caso el #uez deber resolver de manera incidental la eventual inclusin de los cr+ditos entre fallidos no informados por el sndico. III" Masas se,aradas En caso de masas separadas, la ley excluye a los cr+ditos entre fallidos de la participacin en la distribucin del fondo com/n <de remanentes= previsto en el art. 17@, 6H p rr., L-G. &unque de existir un remanente, luego de la distribucin del fondo com/n, resulta lgico entender que debera asignarse al pago entre fallidos, pues ya no configura un fondo com/n. I8" Masa =nica La ley se!ala que en caso de masa /nica, los cr+ditos entre fallidos no deben considerarse, m s pensamos que ello no alcanza la eventual inclusin en el informe sindical del art. 1?A, L-G, ya que una cosa es el reconocimiento y otra bien distinta es la posibilidad de cobro o efectiva participacin en la distribucin. -omo se di#o al comentar el art. 17?, L-G, los cr+ditos entre fallidos no se extinguen por confusin, sino que existe $subordinacin crediticia% a la existencia de un remanente en las quiebras, luego de distribuido "en caso de corresponder" el fondo com/n. 'revio a la devolucin del remanente a los fallidos, deber n atenderse los cr+ditos entre ellos.
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Art. 171. E1ectos de la sentencia de e)tensi%n. Los e1ectos de la quiebra declarada por e)tensi%n se producen a partir de la sentencia que la decrete. I" /aturale9a de la sentencia de 2uiebra Esta norma establece una regla importante en la quiebra por extensin y es que sus efectos slo se producen a partir de la declaracin de la misma <con notable imprecisin t+cnica, el precepto alude a sentencia $que la decrete% =. (ale decir que sus efectos son ex nunc <esto es para el futuro= y nunca ex tunc <retroactivos=8 o lo que es lo mismo, que la sentencia es constitutiva y no meramente declarativa. 'or ello, y salvo alguna situacin particular <ver arts. 17E y 114, L-G=, tanto los efectos personales, los patrimoniales como los vinculados con las relaciones #urdicas preexistentes <que tambi+n son patrimoniales= se producen a partir de la sentencia de extensin falencial.
Secci0n II $ Hru,os econ0micos Art. 17 . 9upuestos. Cuando dos o '*s personas 1or'en &rupos econ%'icos, aun 'ani1estados por relaciones de control pero sin las caractersticas previstas en el artculo 161, la quiebra de una de ellas no se e)tiende a las restantes. I" +emisi0n En relacin con la caracterizacin del grupo econmico y a las relaciones de control, remitimos a lo se!alado al comentar los arts. 74 y 171, inc. 6, L-G. 'ara profundizar el tema cabe remitirse a traba#os que desarrollan la problem tica grupal in extenso. II" %remisas de la norma *in per#uicio de ello, cabe se!alar lo siguiente; i= La norma establece la legalidad del fenmeno de los grupos econmicos. ii= &un cuando se haya declarado la quiebra de un miembro del agrupamiento econmico, +sta no se extiende a los dem s integrantes, siempre que no se configuren los supuestos desarrollados en los arts. 17A y 171, L-G, ya que en este caso procede la extensin <pero no por la mera existencia del grupo, sino por configurarse una hiptesis extensiva=. iii= &unque la ley no lo menciona, el control entre los integrantes tampoco debe ser abusivo, pues puede dar sustento a otras acciones recompositorias como la desestimacin de la personalidad #urdica o incluso la de responsabilidad civil. iv= Los integrantes de un grupo econmico pueden concursarse preventivamente <art. 74, L-G= y la suerte concursal de uno no se extiende a los restantes <art. 7?, @H p rr., L-G=, salvo que se hubieran realizado propuestas tratando unificadamente su pasivo <art. 7?, ?H p rr., L-G=.
Secci0n III $ +es,onsabilidad de terceros Art. 17#. /esponsabilidad de representantes. Los representantes, ad'inistradores, 'andatarios o &estores de ne&ocios del 1allido que dolosa'ente (ubieren producido, 1acilitado, per'itido o a&ravado la situaci%n patri'onial del deudor o su insolvencia, deben inde'ni5ar los per0uicios causados. /esponsabilidad de terceros. Cuienes de cualquier 1or'a participen dolosa'ente en actos tendientes a la dis'inuci%n del activo o e)a&eraci%n del pasivo, antes o despu8s de la declaraci%n de quiebra, deben reinte&rar los bienes que a:n ten&an en su poder e inde'ni5ar los da;os causados, no pudiendo ta'poco recla'ar nin&:n derec(o en el concurso.
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I" La acci0n de res,onsabilidad concursal 3" -os ti,os de conductas: una ,roductora de la insolvencia, y otra tendiente a la disminuci0n del activo o e:a7eraci0n del ,asivo La nueva estructura normativa ha enunciado separadamente dos tipos de conductas que conforman dos hiptesis legales que, si bien estaban contenidas en el anterior art. 177, ley 1E441, hoy arro#an algunas diferencias en el nuevo texto del art. 1?5, ley 63466. La primera figura legal hace referencia concreta a las conductas productoras de la insolvencia, como as tambi+n, los actos tendientes a disminuir la responsabilidad patrimonial del deudor, en una mera reiteracin del vie#o texto del art. 177. &s, mantiene las cinco conductas b sicas; producir, facilitar, permitir, agravar o prolongar la insolvencia. i= 'roducir es aportar una condicin esencial al resultado da!oso. ,e esta manera, se encuentran comprendidos en esta conducta; la ena#enacin simulada de bienes, o la apropiacin de bienes pertenecientes al fallido, como asimismo, la constitucin de garantas incausadas, ya sea en beneficio propio o de terceros que obviamente disminuyen el patrimonio del deudor. ii= )acilitar implica conductas que ayuden a generar la insolvencia o la disminucin de la responsabilidad patrimonial, pero en nuestra opinin requiere de una accin positiva y no permite incriminar las conductas omisivas. 'or el contrario, alguna doctrina entiende que la facilitacin puede concretarse tambi+n por va omisiva y los e#emplos m s cl sicos los constituyen el abandono de los negocios y la omisin deliberada de presentar los estados contables. iii= 'ermitir hace referencia a conductas omisivas de abandono de las tareas que impone imperativamente la ley a los administradores en defensa del patrimonio confiado a la gestin o control del su#eto. *e permite la insolvencia cuando se admite que otras personas que act/an en la esfera patrimonial del fallido realicen dolosamente actos que disminuyan su responsabilidad patrimonial, es decir, sin e#ercer la conducta que corresponde a la funcin que les fuera asignada y a sabiendas del per#uicio. La #urisprudencia ha se!alado que $...debe determinarse la responsabilidad de los directores de la sociedad fallida en caso de abandono de sus funciones y desaparicin del activo de la sociedad, o cuando esta /ltima ces en su actividad comercial y liquid de hecho su activo y pasivo. Los directores que abandonaron los negocios sociales, omitieron solicitar el concurso en tiempo oportuno luego de la cesacin de pagos, no llevaron registros contables ni presentaron la documentacin obligatoria ante los organismos de control, son merecedores de las responsabilidades previstas en el art. 177, ley 1E441 <hoy art. 1?5, ley 63466=% . iv= &gravar y prolongar suponen ya el estado de insolvencia y refieren a conductas da!osas, ba#o pretexto de intentar salvar la situacin, como cuando se contin/a el giro de los negocios en estado de cesacin de pagos y se recurre a operaciones ruinosas para intentar paliar la situacin. &s, se ha dicho que $la p+rdida de un activo de destino ignorado que ocasiona una evidente disminucin de la responsabilidad patrimonial de la sociedad fallida resulta determinante de la responsabilidad de los gerentes sobre quienes pesaban los deberes de custodia de ese activo y deber n reparar el da!o cuantificable en el monto del valor de los bienes no habidos% . En la primera parte del art. 1?5 la accin ha debido operar en algunos casos sobre la aptitud para responder del activo en relacin al pasivo "producir, agravar, prolongar" en tanto que, en otros supuestos, ha de haber franqueado el efecto da!oso para esa actitud "facilitar, permitir". Esta accin tiende a reparar los actos de insolvencia o disminucin de responsabilidad patrimonial del deudor. 'or ello, las conductas del 1H p rr. del art. 1?5, tienen como legitimados pasivos, o sea, como responsables, a los representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios. La segunda figura del art. 1?5, que comprende como legitimados pasivos a los terceros, incluye indudablemente a la de los cmplices, antes regulada por el art. 63A, ley 1E441. La norma tiende a disuadir las negociaciones ruinosas que los deudores, en estado de necesidad, realizan en los momentos de mayor crisis econmica, daciones en pago, venta simulada, o simplemente ena#enaciones ale#adas de su valor real, tal como lo explican .ivera, .oitman y (tolo. En una palabra, la segunda de las conductas hace referencia a los actos tendientes a disminuir la responsabilidad patrimonial del deudor, mediante la correspondiente disminucin del activo o exageracin del pasivo.
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La diferencia en la conducta es m s conceptual que real, ya que en la vida econmica empresaria la disminucin de la responsabilidad patrimonial, aunque no sea directamente insolventacin, ser difcil de distinguir con los actos tendientes a dicha insolventacin. &s podemos se!alar las siguientes conductas configurativas de la responsabilidad del deudor y de los terceros; i= ,istraer, ocultar, disimular o destruir bienes del activo, incluso mediante ena#enaciones simuladas, constitucin de derechos o celebracin de contratos que disminuyan su valor venal. ii= *uponer gastos, p+rdidas o egresos de bienes del activo o que hubiesen estado en su poder desde la fecha en que se encuentra efectivamente en cesacin de pagos. iii= *imular o suponer deudas, contraerlas sin causa8 denunciar o reconocer cr+ditos fraguados o inexistentes. iv= .ealizar pagos, dacin en pago u otorgar prelacin a alg/n acreedor despu+s que haya conocido o debido conocer su cesacin de pagos. v= Ena#enar, gravar o aplicar a sus negocios propios en forma indebida, fondos o efectos que hubiere recibido en razn de ttulo por el que no se le transfiere el dominio. vi= ,istribuir o pagar dividendos ficticios de la sociedad luego fallida con conocimiento de su ilegitimidad. vii= Do presentar la documentacin y, en su caso, los libros que hagan posible la reconstruccin de su patrimonio o del movimiento de los negocios. viii= .ecurrir al cr+dito simulando el estado de cesacin de pagos. ix= Ptilizar medios ruinosos para procurar su recursos. Las dos figuras terminan describiendo conductas que, si bien pueden aparecer como diferentes, tienen un mismo resultado final; la insolvencia del deudor. En ambas alternativas legales el factor de atribucin es sub#etivo y atrapa la actuacin dolosa. &s, la accin de responsabilidad concursal se independiza a/n m s de la accin societaria, ya que pretende sancionar las conductas que tienden a la insolventacin o a la afectacin negativa de la responsabilidad del deudor, y no atrapa toda actuacin antinormativa y culpable de los administradores societarios. &dem s, alcanza aun a aquellos que no tengan vinculacin funcional para actuar por el deudor. &" La le7itimaci0n ,asiva: res,onsabilidad de los re,resentantes El art. 1?5 distingue dos tipos de conductas y ello en funcin de los agentes responsables de las mismas; los legitimados pasivos de la accin de responsabilidad. El 1H p rr. del art. 1?5 refiere a la responsabilidad de los representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios. Esta enunciacin de los su#etos pasivos de la accin de responsabilidad es de car cter e#emplificativo. La enumeracin de la norma refiere a; representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios, como un modo de significar la existencia de un vnculo #urdico o situacin de dominio del administrador sobre el patrimonio del deudor, sea +ste persona fsica o #urdica. ,e este modo, quedan excluidos de la figura los sndicos y los miembros del conse#o de vigilancia. .ivera expresa que la ley atribuye responsabilidad a quienes tienen vinculacin funcional <administradores=, contractual <mandatarios=, o legal <representantes= y que por dicha ligazn #urdica han e#ercido un poder de disposicin o administracin sobre los bienes del deudor. 'or ello, podemos puntualizar que quedan comprendidos, tal como lo puntualizan .ivera, .oitman y (tolo; i= el factor de comercio con atribuciones generales <art. 156 --om.=8 ii= los mandatarios comerciales o civiles8 iii= el interventor #udicial <art. 114, L*-=8 iv= el administrador #udicial de la empresa en concurso preventivo <art. 1?, L-G=8 v= los tutores y curadores que administran el patrimonio de su pupilo8 vi= los gerentes de las sociedades de responsabilidad limitada <art. 14?, L*-=8 vii= los directores de las sociedades annimas <art. 644, L*-=. Est+vez agrega como legitimados pasivos al; viii= curador que administra un establecimiento comercial <art. 37@, --iv.=8
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ix= tutor en igual situacin <art. 5??, --iv.=8 x= administrador de un establecimiento comercial indiviso por acto de /ltima voluntad <art. 45, ley 135E3=8 xi= coadministrador en la quiebra de un establecimiento, respecto del cual se dispuso la continuacin de la empresa <art. 1@6, L-G=8 xii= gestor de negocio <art. 66E?, --iv.=8 xiii= fiduciario administrador <art. 537, L*-=8 xiv= administrador de hecho. La enumeracin no es taxativa, pues el art. 1?5 slo trata de enumerar a los fines ilustrativos a todos aquellos que han tenido dominio #urdico y facultades sobre el patrimonio del fallido. 4" +es,onsabilidad de terceros La segunda figura se refiere a los terceros que hayan participado de cualquier manera, es decir, la directriz no est en la vinculacin con el deudor, sino en la accin; participar en actos tendientes a disminuir la responsabilidad del deudor, el alcance de la legitimacin pasiva es general y amplia pues, ya no interesa haber actuado por el deudor, sino que basta la participacin por cualquier forma en actos dolosos que hayan disminuido el activo o exagerado el pasivo para que pueda imputarse la responsabilidad. -omo explican .ivera, .oitman y (tolo el fallido puede haber contrado obligaciones con otros terceros que en la antigua nomenclatura de la ley 1E441 eran considerados cmplices, seg/n texto del art. 63A, y que colaboraban con determinados actos a disminuir la garanta patrimonial. La figura legal referida a la responsabilidad de los terceros parece contener una sola de las conductas de la primera parte del artculo8 la disminucin de la responsabilidad patrimonial del deudor, al decir que $quienes de cualquier forma participen dolosamente en actos tendientes a la disminucin del activo o exageracin del pasivo% . La conducta reprochable es aquella que afecta el patrimonio, $prenda com/n de los acreedores% , menoscabando su solvencia, aunque no haya producido la situacin de quiebra econmica. En una palabra, se trata de actos que hayan agredido la responsabilidad del deudor, disminuyendo el activo o exagerando el pasivo en detrimento de la garanta patrimonial preexistente. ,e este modo, la segunda figura regula las conductas ilcitas de menoscabo patrimonial, incorporando definitivamente, en una comprensin integral, el tipo de hechos dolosos contemplados en el anterior art. 654, ley 1E441, cuando describa las hiptesis configurativas de calificacin fraudulenta. -omo el nuevo estatuto falencial ha derogado totalmente el instituto de calificacin de conducta en sede comercial, solamente se mantiene la responsabilidad patrimonial por estas inconductas fraudulentas con el ob#eto de reparar los da!os ocasionados. El factor de atribucin es tambi+n el dolo del agente, o sea, debe tratarse de un acto e#ecutado a sabiendas y con intencin de da!ar <art. 1A?6, --iv.=. El su#eto pasivo de esta segunda figura legal comprende una frmula general y, por ende, m s amplia que la enunciada en la primera parte8 los terceros no responden, como no podra serlo, a la enumeracin de los representantes del deudor, sino que son aquellos que de cualquier forma participen dolosamente. &s, el su#eto pasivo no tiene necesariamente vinculacin funcional con el deudor, como en el anterior texto del art. 177, pues no est n alcanzados los que act/an por el deudor, sino todos los que participen en actos tendientes a... La frmula es general y permite alcanzar a todo tercero que haya contribuido con su conducta a disminuir el activo o exagerar el pasivo, es decir, a disminuir la responsabilidad patrimonial del deudor. 5" Factor de atribuci0n: el dolo El nuevo estatuto establece como factor de atribucin al dolo, habi+ndose eliminado la alocucin $en infraccin a normas inderogables% , que contemplaba la ley 1E441, definiendo, de esta manera, el debate sobre la interpretacin que se haca sobre esta /ltima expresin. En este sentido, ha resultado prevalente la opinin de la doctrina que entenda que la infraccin a normas inderogables era una modalidad de conducta dolosa y que +sta era la interpretacin correcta que deba realizarse del art. 177, ley 1E441. II" La re,araci0n del daAo &mbas figuras deben responder a un resarcimiento integral, restituyendo o reintegrando los bienes que el administrador infiel yJo el tercero tengan en su poder "satisfaccin en especie" y adem s,
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indemnizando los da!os causados, es decir, resarcimiento pecuniario. La reparacin alcanza las consecuencias inmediatas y mediatas de la actuacin dolosa <arts. EA5 y EA3, --iv.=. 'or tratarse de una accin de responsabilidad, el resarcimiento de los da!os debe alcanzar a las consecuencias inmediatas y mediatas en los t+rminos de los arts. EA5 y EA3, --iv., seg/n el orden lgico y causal de las conductas lesivas, lo que no siempre se corresponder con un esquema formal, como la diferencia entre el balance aprobado y lo existente al momento de la quiebra. Es decir, el da!o se cuantifica f cticamente seg/n el activo perdido por las acciones u omisiones anti#urdicas y dolosas sancionadas por el art. 1?5 de la nueva ley falencial y esto es materia probatoria que variar seg/n las circunstancias de cada caso. En este aspecto, .ivera, integrando al sistema concursal la teora general de derecho de da!os, pone de relieve que para resolver la extensin del resarcimiento hay que tener en cuenta dos lmites; i= no corresponde atribuir responsabilidad m s all del da!o efectivamente causado por el agente del hecho ilcito, es decir que el resarcimiento alcanza a las circunstancias inmediatas <art. EA5, --iv.=, que se derivan necesariamente de la relacin de causalidad y, a las mediatas <art. EA3, --iv.=, si gravitaron causalmente en el evento da!oso y eran previsibles8 ii= la indemnizacin no puede convertirse en un factor de enriquecimiento. Pn p rrafo especial merece la cuantificacin del da!o cuando se admita la procedencia de la accin de responsabilidad en el caso de los cmplices, o sea, seg/n el segundo p rrafo que refiere a los terceros. En este sentido, debe existir un paralelismo entre conducta reprimida y sancin aplicable. ,e este modo, aun cuando la norma legal no nos da pautas ob#etivas, tal como lo pone de relieve Raraguso, la situacin de comple#idad lleva a establecer respecto del tercero que i= debe restituir los bienes que estuviesen en su poder8 ii= reparar el per#uicio producido8 iii= carece de accin para hacer valer cualquier derecho dentro del proceso concursal como una verdadera $pena civil% .
Art. 174. E)tensi%n, tr*'ite ! prescripci%n. La responsabilidad prevista en el artculo anterior se e)tiende a los actos practicados (asta un >1) a;o antes de la 1ec(a inicial de la cesaci%n de pa&os ! se declara ! deter'ina en proceso que corresponde deducir al sndico. La acci%n tra'itar* por las re&las del 0uicio ordinario, prescribe a los dos > ) a;os contados desde la 1ec(a de sentencia de quiebra ! la instancia peri'e a los seis >6) 'eses. A los e1ectos de la pro'oci%n de la acci%n ri&e el r8&i'en de autori5aci%n previa del artculo 11-, tercer p*rra1o. I" #s,ectos ,rocesales La ley concursal contiene, en los arts. 1?3 y 1?7, una serie de reglas procesales especiales, cuya finalidad tiende a asegurar el funcionamiento del instituto sustantivo. 3" Com,etencia concursal El art. 1?7, in fine establece concretamente que $las acciones se tramitan por ante el #uez del concurso% , en una asignacin de competencia que reitera el dispositivo del art. 11E, ley 63466. Los motivos que fundamentan la competencia del #uez concursal son b sicos; i= la accin de responsabilidad constituye una cuestin derivada de la situacin de insolvencia8 y ii= la finalidad de la accin es la reconstruccin patrimonial, por lo que la que se e#erce contra los administradores constituye una accin concursal. La #urisprudencia ha resuelto que la responsabilidad de quienes hayan practicado actos por el deudor, como representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios, se declare y determine en procesos que corresponde deducir al sndico por ante el #uez del concurso. &simismo, se ha puntualizado que la accin de responsabilidad $debe tramitar ante el #uez de la quiebra de la sociedad administrada, pues esta accin, por su naturaleza y alcance se relaciona no slo con la actuacin individual de los demandados, sino con la influencia que +sta tuvo en la situacin patrimonial de la fallida... ,e este modo, se asegura la eficacia del sistema legal que concentra en el #uez que entiende en el #uicio de falencia las acciones conexas con su ob#eto% . &" Le7itimaci0n activa
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.especto de la legitimacin activa, la ley la concede al sndico en el art. 1?3, y por remisin al art. 16A, los acreedores est n facultados para e#ercerla, despu+s de transcurridos treinta das desde que se haya intimado al funcionario para que la inicie. El nuevo estatuto legal introduce dos modificaciones relevantes que no se encontraban en la ley 1E441. &"3" #utori9aci0n ,revia *e requiere autorizacin previa de los acreedores que representen la mayora simple del capital quirografario verificado y declarado admisible, seg/n la exigencia del art. 11E, 5H p rr. La autorizacin constituye un recaudo de admisibilidad formal de la demanda de responsabilidad, fundada en cualquiera de los p rrafos del art. 1?5, razn por la cual la falta de ella, #ustifica la desestimacin liminar de la demanda. El r+gimen de autorizacin debe ser claramente cuestionado, ya que el oficio de la quiebra impone que la sindicatura est+ legitimada por s misma para promover este tipo de acciones, y la su#ecin al mismo ha sido duramente criticado por la doctrina m s actualizada. En su defensa .ivera puntualiza que la legitimacin del sndico debe integrarse con la autorizacin que debe ser otorgada por los acreedores que representen la mayora simple del capital quirografario y declarada admisible, y que para su otorgamiento el #uez debe proveer lo conducente, esto es, convocar una asamblea de acreedores o exigir su conformidad por escrito exteriorizada con firma certificada. 2ambi+n aclara que se excluye del cmputo al acreedor que pudiera ser demandado por va de esta accin. El #urista citado reconoce que la exigencia de la autorizacin ha sido criticada por la doctrina. En defensa del sistema de autorizacin se arguye que est en #uego el inter+s de los acreedores y la seguridad #urdica. &hora bien, la seguridad #urdica se sustenta en un r+gimen legal estable y un poder #udicial independiente y no en la existencia de normas permisivas y disvaliosas +ticamente. &s corresponde destacar que el e#ercicio de la accin de responsabilidad comporta para la sindicatura un verdadero poder"deber derivado autnoma y originariamente de la propia ley, constituyendo una caracterstica que define su condicin de rgano del concurso. Esto supone que al obrar de tal modo no representa a los acreedores, aunque +stos resulten beneficiados por la gestin, ni al deudor, ni ambos con#untamente, sino que act/a como e#ecutor del mecanismo de recomposicin patrimonial inherente al instituto falencial. El hecho de que la ley imponga la consulta previa a los acreedores no los coloca en calidad de mandantes de manera que puedan instruir a la sindicatura en alg/n sentido, sino que la autorizacin requerida es condicin para habilitar el e#ercicio de la accin de responsabilidad, por ello, una vez otorgada no es factible revocar o retractar dicha habilitacin forzando a la sindicatura a desistir de la accin. &"&" !:enci0n de 7astos y tributos: la situaci0n del acreedor La ley no exige tributo previo <sin per#uicio de su pago por quien resulte vencido= para el caso de promocin de la accin por el sndico. En el supuesto de que la accin sea iniciada por un acreedor, luego del correspondiente emplazamiento al funcionario concursal, la normativa aclara que $no puede pedir el beneficio de litigar sin gastos y, a pedido de parte y en cualquier estado del #uicio, el #uez puede pedir que el tercero afiance las eventuales costas del proceso a cuyo efecto las estimar provisionalmente% <art. 16A, L-G=. *i no se presta la caucin, la ley establece una dr stica sancin; el desistimiento del #uicio con costas al accionante. La /nica diferencia es que el acreedor no requiere autorizacin, pues e#erce la accin a su costa. -omo puede advertirse las condiciones que el r+gimen legal impone, tanto a la sindicatura como a los acreedores, para la promocin de la accin, son realmente severas y no cabe duda de que esto desalentar a/n m s la utilizacin de este tipo de acciones. En una palabra, si la doctrina reconoca su falta de utilizacin en nuestro derecho patrio hasta la sancin de la ley 1E441 y aun ba#o este r+gimen legal, a partir de la nueva ley, el instituto pasar a ser letra muerta, salvo hiptesis excepcionales. & la desincriminacin de la calificacin de conducta, se le agrega el estricto sistema de acciones de responsabilidad concursal, que significar n mayor irresponsabilidad en los agentes del quehacer econmico, criterio legislativo que se presenta a $contrapelo% de la corriente mayoritaria en materia de derecho de da!os.
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II" %rocedimiento y r?7imen de ,rueba 3" Tr;mite En relacin con el tr mite, la ley exige el del #uicio ordinario, con el ob#eto de garantizar el pleno e#ercicio del derecho de defensa, sin per#uicio de que nada impida que las partes admitan su tramitacin incidental, por aplicacin del art. 11E del estatuto falimentario. &" +?7imen de ,rueba En relacin con el r+gimen de la prueba, el articulado slo tiene la remisin al art. 11E que, referido a la accin revocatoria, exige que el tercero pruebe que el acto no caus per#uicio. &hora bien, esta disposicin no resulta aplicable a la accin de da!os que requiere siempre, como presupuesto fundamental de admisin, la prueba del per#uicio y su cuanta a cargo del actor, por imperio de los principios generales del derecho procesal en esta materia. El da!o es el presupuesto fundamental de la accin de responsabilidad y entendemos que su prueba est a cargo de la sindicatura o del acreedor que inicia la accin, pese a la pol+mica que puede desatar la remisin al art. 11E, ley 63466. 4" %erenci0n de la instancia 'or /ltimo, cabe recordar que el art. 1?3 agrega un aspecto que no estaba regulado en la ley 1E441. *e establece un plazo de perencin de la instancia de seis meses y determina un plazo de prescripcin de dos a!os contados desde la fecha de la sentencia de quiebra. &dvi+rtase que el plazo de perencin de la instancia debe regirse por los cdigos de rito locales atento a que el tr mite principal es un #uicio ordinario donde no se aplica la normativa concursal. 'or otra parte, tambi+n es destacable que en el caso de las acciones de responsabilidad la ley establece un plazo de prescripcin, apart ndose en este sentido de los t+rminos de caducidad que establece para la ineficacia concursal y para la extensin de la quiebra. III" %la9o de retroacci0n El art. 1?3 prescribe que los actos pueden haber sido realizados antes o despu+s de la declaracin de quiebra, manteniendo como t+rmino de retroaccin hasta un a!o antes de la fecha inicial de la cesacin de pagos. La #urisprudencia ha establecido que $a los fines de las acciones de responsabilidad patrimonial resulta relevante la verdadera fecha inicial del estado de cesacin de pagos% . En igual sentido se ha puesto de relieve que $no rige el plazo m ximo de retroaccin de la fecha de iniciacin del estado de cesacin de pagos% . Esta fecha indicativa del momento en que se inici el estado de cesacin de pagos constituye una declaracin #udicial de certeza sobre hechos, y, en tanto resulta de una indagacin histrica, carece de limitacin temporal, como lo afirman con acierto Guintana )erreyra y &lberti. El lmite de la retroaccin slo se aplica a los efectos de la ineficacia en el perodo de sospecha. &s, es necesario contar con la fecha inicial de cesacin de pagos present ndose una situacin similar a la planteada en el e#ercicio de la accin revocatoria concursal, en que la fecha de cesacin de pagos debe estar firme. Do hay riesgo alguno en promover la accin, y as como respecto de la revocatoria concursal se ha sostenido que pueden adoptarse las medidas cautelares del art. E6, L-G, en este caso, el art. 1?7 autoriza a ordenarlas $aun antes de iniciada la accin% . Dada impide adoptar las medidas y mantener en suspenso la iniciacin de la demanda hasta tanto se haya dictado la resolucin sobre la fecha de cesacin de pagos y +sta quede e#ecutoriada.
Art. 17". 9ocios ! otros responsables El e0ercicio de las acciones de responsabilidad contra socios li'itada'ente responsables, ad'inistradores, sndicos ! liquidadores, corresponde al sndico. Acciones en tr*'ite. 9i e)isten acciones de responsabilidad iniciadas con anterioridad, contin:an por ante el 0u5&ado del concurso. El sndico puede optar entre (acerse parte coad!uvante en los procesos en el estado en que se encuentren o bien 'antenerse 1uera de ellos ! deducir las acciones que corresponden al concurso por separado.
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I" La acci0n de res,onsabilidad societaria La doctrina debati acerca del tipo de accin a la que refera esta norma, ya que su ubicacin en la seccin relativa a la responsabilidad concursal por da!os <art. 17@, ley 1E441, y actual art. 1?4, ley 63466=, no permitan discernir si se abarcaba a ambos tipos de responsabilidad societaria, social e individual o a alguna de ellas. &lberti advierte, con singular acierto, que la construccin de la norma presupone la existencia de una accin. &gregando que el texto predica que corresponde su e#ercicio al sndico8 pero no precisa cu l es el derecho amparado, o sea, cu l es la accin a la que se refiere. 'or ello, el autor citado expresa que le corresponde a la ley societaria el establecimiento y caracterizacin de esta accin y en esta inteligencia entiende que se trata de la accin social de responsabilidad, cuya titularidad pertenece a la sociedad y a los socios. 'or su parte, tanto Ragliardo como .ivera se pronunciaron en id+ntico sentido8 es m s, Ragliardo se!ala que, en definitiva, se trata de la accin social, pues es el art. 6?@ de la ley societaria, el que as lo dispone, concordando con el vie#o art. 17@, ley 1E441 <hoy 1?4, ley 63.466=. .ivera enfatiza que la ley alude a las acciones sociales de responsabilidad reguladas por los arts. 6?7 y 6?? del estatuto societario. 'or el contrario, las acciones individuales de que son titulares socios y terceros se mantienen en dicha titularidad. ,e este modo, la correspondencia entre los artculos de la ley societaria y de la normativa concursal permite individualizar a la accin social de responsabilidad del art. 6?7 de la ley societaria. En su consecuencia, concordamos con los autores que opinan que se configura una apropiacin por el concurso de la llamada accin societaria de responsabilidad, que exime del recaudo de la asamblea previa del art. 6?7, ley 1E44A. En efecto, la asamblea no podra enervar una accin cuya legitimacin pasa a favor del concurso. La accin de responsabilidad societaria no est su#eta al r+gimen de autorizacin del art. 11E, ya que no contiene una norma expresa como la del art. 1?3. En esta lnea, .ivera expresamente entiende que no es necesaria la conformidad de la asamblea de los socios, ni como lo reclama el 5H p rr. del art. 11E para la accin concursal. En rigor, en este caso, la ley al remitir a los arts. 11E y 16A utiliza una terminologa diferente a la del art. 1?3, ya que textualmente dice que dichas normas ser n aplicables $en lo pertinente% , lo que muestra el diferente alcance de la integracin normativa, respetando as la diferente naturaleza de las acciones societarias con relacin a la concursal propiamente dicha. II" Las acciones societarias La ley de sociedades regula lo atinente a las acciones y sus condiciones de e#ercicio, en los arts. 6?7, 6?? y 6?E. &s, a tenor del art. 6?7 $la accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. 'uede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en +ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Esta accin tambi+n podr ser e#ercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 6?4 $. & su vez, el art. 6?? dispone; $*i la accin prevista en el primer p rrafo del artculo 6?7 no fuera iniciada dentro del plazo de tres <5= meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin per#uicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada% . -omo se advierte la legitimacin para promover la accin social corresponde en primer lugar a la sociedad, y luego a los socios, pero en el caso de quiebra, tal como hemos dicho, se produce la apropiacin de la accin por parte del sndico de la quiebra, o en su caso, por los acreedores individualmente <art. 6?@=. La accin social es la que interesa a la sociedad o al con#unto de sus miembros considerados en su universalidad, es decir, como ente colectivo. *e caracteriza por la unidad de causa y ob#eto, pues tiende a la reparacin del patrimonio social. En igual sentido, >taegui expresa que el mal desempe!o doloso por falta de lealtad o culposo por falta de diligencia del buen hombre de negocios, del administrador en el e#ercicio de la funcin referida a la gestin de los negocios sociales, afecta al patrimonio de la sociedad. Es por eso que esta accin de responsabilidad de gestin es una accin de la sociedad, o sea, una accin social que tiende a indemnizar el per#uicio sufrido por la sociedad derivado de la conducta antinormativa del director.
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'or su parte, Ragliardo entiende que la accin ser nominada, como social o individual, seg/n sea el alcance de los per#uicios derivados de la conducta antinormativa de los administradores. III" Condiciones de e<ercicio ,e lo dicho se desprende que el e#ercicio de estas acciones se encuentra su#eto a las siguientes reglas; i= En orden a la legitimacin activa, deben ser promovidas por el sndico de la quiebra, en funcin de la sustitucin procesal autorizada legalmente <arts. 6?@, L*-, y 1?4, L-G=. Fergel expresa que se trata de un poder"deber del rgano concursal, por lo que su falta de promocin puede ser considerada, en alg/n caso, como mal desempe!o del funcionado. ii= Los socios y los acreedores tambi+n pueden promoverla <arts. 6?@, L*-, y 11E, L-G=, por expreso reenvo del art. 1?7, in fine, L-G. .oitman interpreta que no pueden interponerla los acreedores, ya que no hay expresa remisin. Do concordamos con esta opinin, ya que el texto del art. 1?7 es lo suficientemente claro sobre el alcance de la remisin efectuada y el art. 6?@ de la ley 1E44A los legitima expresamente. 'or el contrario, como se!alamos supra, la nueva ley falimentaria presenta un nuevo cuestionamiento, en orden a la eventual aplicacin del r+gimen de autorizacin previa, para el e#ercicio de la accin social de responsabilidad, seg/n el recaudo del art. 11E del estatuto legal, aplicable por remisin del art. 1?7, in fine, y que establece la conformidad de la mayora simple de los acreedores quirografarios verificados yJo admisibles, para poder e#ercer la accin de responsabilizacin concursal. I8" Ine:i7ibilidad del r?7imen de autori9aci0n ,revia del art" 33(, LCQ &s, cuando la ley concursal regula la accin de responsabilidad del art. 1?5, en el art. 1?3 establece expresamente que para la promocin de la accin rige el r+gimen de la autorizacin previa del art. 11E, p rr. 5H. 'or el contrario, esta puntualizacin no est contenida en el art. 1?4, L-G, y por tratarse de una accin de responsabilidad societaria, el acuerdo de los acreedores no se a#usta a la g+nesis de esa responsabilidad, ya que con este criterio habra que requerir la conformidad asamblearia del art. 6?7 de la ley societaria. 'ese a lo dicho, la remisin que efect/a el art. 1?7, L-G, ha puesto en tela de #uicio la exigibilidad o no del mencionado recaudo, pese a que el texto de la norma citada aclara puntualmente que son aplicables los arts. 11E y 16A, en lo pertinente. Esta /ltima precisin permite concluir que el recaudo de la autorizacin no es pertinente para el e#ercicio de la accin de responsabilidad. En efecto, el modo amplio del reenvo que contiene el art. 1?7 ha producido controversia doctrinal y #urisprudencial respecto de su exigibilidad y, en contra de los autores de la ley nos pronunciamos por la improcedencia de este recaudo. -oincide con esta opinin -onil 'az sosteniendo que efectivamente no parece un criterio hermen+utico muy aceptable el de extender analgicamente la exigencia de cargas optativas al e#ercicio de los derechos. La #urisprudencia ha tenido criterios dispares. 'or un lado, se ha sostenido que $es procedente la decisin del inferior que impuso a la sindicatura requerir la autorizacin de los acreedores prevista por el art. 11E de la ley concursal para habilitar la promocin de la accin social de responsabilidad, atento a la remisin del art. 1?7, pues pese al giro lexicogr fico sera incongruente con el ob#etivo de la reforma legal prescindir de esa exigencia. 'or ello, es que la remisin gen+rica de los arts. 1?7 al 11E en la que se considera MpertinenteN no puede excluir el requisito de aprobacin de la mayora de los acreedores% . 'or el contrario, por la innecesariedad del r+gimen de autorizacin se pronunci en disidencia &lberti, cuando integraba la - mara Dacional de -omercio, sala ,, en la causa $&luter *.& v. ,e la -anal, 'ablo y otro% . & su vez, como afirma .ibichini, la mentada inexigibilidad no slo surge del sistema gen+rico de remisin, sino que ello resulta expresamente corroborado por una inteligencia org nica y sistem tica del estatuto concursal, ya que el art. 1@6 de la ley sienta el principio general en la materia cuando establece en cabeza del sndico el deber de $iniciar los #uicios necesarios... para la defensa de los intereses del concurso% , estableciendo expresamente el p rrafo segundo que $para los actos mencionados no necesita autorizacin especial% . En una palabra, la remisin que realiza el art. 1?7 en forma gen+rica a los arts. 11E y 16A, en lo pertinente, no puede extenderse analgicamente al sistema de autorizacin que violenta el principio general y que por tratarse de un r+gimen excepcional merece una interpretacin estricta.
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En definitiva, sostenemos que las acciones societarias no est n su#etas al r+gimen de autorizacin del art. 11E, L-G. 8" Factor de atribuci0n a t)tulo de cul,a y dolo: el buen 1ombre de ne7ocios (a de suyo que esta accin de responsabilidad responde al factor de atribucin que contiene el r+gimen societario, de conformidad con los arts. 4E y concs. de dicho ordenamiento legal y no se encuentra restringido a la actuacin dolosa requerida por la accin de responsabilidad concursal regulada en el art. 1?5, L-G. En este sentido cabe reiterar aqu las afirmaciones realizadas en orden a la directriz del art. 4E que establece el patrn de apreciacin de la culpabilidad del administrador societario. Este deber de lealtad que requieren los arts. 4E y 6?3 de la ley societaria es una derivacin, tal como se puntualiz supra, o me#or dicho, una aplicacin del principio general de la buena fe del art. 11E@, --iv., aun cuando reconozca una fuente distinta. El art. 4E de la ley societaria establece dos directrices de conducta que integran el cartabn abstracto como medio de apreciacin de la culpabilidad del administrador societario. La norma concretamente ordena que los administradores deben obrar con; a= lealtad, y b= la diligencia de un buen hombre de negocios. El cartabn relacionado, copiado de la legislacin europea, introduce un criterio abstracto derivado de la graduacin del sistema romano de la culpa. >taegui recuerda que el apartamiento del r+gimen civil no es total, ya que los arts. 1?63, 66A6 y 66E1 receptan la culpa levi in concreto y la primera de las normas referida a los administradores de la sociedad civil dispone que deben poner en todos los negocios sociales el mismo cuidado y hacer las mismas diligencias que pondran en lo suyo. 9osset 1turraspe y Fueres entienden que el sistema legislativo argentino de apreciacin de la culpa es mixto, ya que, aun dado el car cter abstracto del mdulo utilizado por la ley, su valoracin ha de ser concreta en cada caso. En sntesis, entendemos que el cartabn de lealtad y diligencia del administrador societario es $tornasolado% , es decir, parte de la pauta abstracta, o sea, de un #uicio de previsibilidad ob#etivo; el del buen hombre de negocios, pero tambi+n debe considerar las circunstancias concretas de tiempo, lugar y modo en orden a cada actividad societaria, integrando armoniosamente el art. 4E de la ley especial con los arts. 416 y EA6, --iv. 8I" Los le7itimados ,asivos Los legitimados pasivos lo constituyen los socios limitadamente responsables, en los t+rminos de los arts. 13E y 14A, ley 63466, as como tambi+n los administradores, sndicos y liquidadores por infraccin a sus obligaciones y siempre por imperio de las directrices centrales de los arts. 4E y 6?3, ley 1E44A. En una palabra, los su#etos pasivos son los socios y administradores de todo tipo de sociedades comerciales por cualquier incumplimiento da!oso de sus obligaciones <arts. 4E y 6?3 de la ley societaria=, en concordancia con las dem s responsabilidades societarias que surgen del plexo normativo de la ley 1E44A en funcin de la regla non alterum ladere cuyo principio general deviene del art. 11AE, --iv. 8II" +esarcimiento El da!o resarcible es el que ha sufrido el ente social, o sea, el su#eto de derecho, hoy insolvente, por las conductas anti#urdicas de sus administradores, representantes o socios y sigue las reglas ordinarias de cuantificacin en orden a que la reparacin alcanza las consecuencias inmediatas y mediatas <arts. EA5 y EA3, --iv.=. El da!o es el elemento esencial que a diferencia de la culpa ha de concurrir en todo caso para que derive responsabilidad y proceda el correspondiente resarcimiento8 de este modo, es ineludible la produccin de un menoscabo en la esfera #urdica del per#udicado en los t+rminos de los arts. 1A7@ y 1A?@, --iv. 2al como puntualiz ramos en otra oportunidad la reparacin civil debe producirse en funcin del per#uicio o menoscabo efectivo del derecho sub#etivo como per#uicio susceptible de apreciacin pecuniaria, ya que, en definitiva, interesa slo el da!o que pueda generar una reparacin de ndole patrimonial.
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8III" Solidaridad 3" %luralidad de administradores Pn aspecto fundamental que diferencia la accin social de responsabilidad societaria de la responsabilidad concursal lo constituye el car cter solidario de la primera, salvo el caso en que los administradores est+n investidos de una funcin independiente e individualizable <arts. 14? y 6?3, ley 1E.44A=. En el tema central de la solidaridad se advierte que, tanto el art. 14? como el 6?3 de la ley de sociedades distinguen, cuando existe pluralidad de administradores, dos situaciones; i= una, cuando se act/a colegiadamente en cuyo caso existe solidaridad en el modo de responder8 y ii= otra, que se hayan dispuesto actuaciones individuales, con asignacin de funciones personales, ya sea por disposicin del estatuto, el reglamento o decisin asamblearia. En estas hiptesis se deben inscribir en el .egistro '/blico de -omercio las personas que han de desempe!ar estas funciones. -omo se puede deducir, la solidaridad en el responder surge cuando hay actuacin con#unta o colegial y, por el contrario, cuando hay asignacin de funciones se debe hacer la imputacin del da!o seg/n sea la actuacin personal. &" !:enci0n de res,onsabilidad En orden a la eximicin de responsabilidad el art. 6?3, en su /ltimo p rrafo, expresa que $queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si de#a constancia escrita de su protesta y diere noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente o se e#erza la accin #udicial% . El texto legal impone el deber insoslayable para todo administrador que particip en la deliberacin o que la conoci. &s, en primer lugar queda exento de responsabilidad el administrador que no particip en la deliberacin o no la conoci, pues, de este modo, no habiendo coactuacin no hay responsabilidad. >bviamente esa falta de participacin debe ser #ustificada y no deberse a una simple desatencin de los deberes del administrador. Do se trata de salvar a quien no cumple con su obligacin de asistir al colegio de administradores, sea un directorio o una gerencia colegiada, sino de no incriminar a quien, debidamente autorizado o por razones fundadas demostrables, no tuvo in#erencia alguna en los hechos generadores de responsabilidad. 'or su parte, los administradores que hayan participado en la deliberacin, o hayan conocido la resolucin tienen impuesta una obligacin clara $de#ar constancia escrita de su protesta y dar noticia antes de la denuncia de la responsabilidad% . En esta lnea, Dissen entiende que la protesta debe ser efectuada en cada oportunidad que el director diligente advierte una actuacin incompatible con el art. 4E de la ley 1E44A. En sntesis, el fundamento de la solidaridad est , al igual que en la ley civil, en la unidad del hecho o hechos da!osos que, en caso de actuacin de un rgano colegiado, impone el e#ercicio funcional con#unto, por accin u omisin. El colegio persigue un modo de actuacin colectivo diferenciado de la individual o indistinta. ,e lo dicho surge una diferencia entre el texto del art. 14? y el art. 6?3 de la ley de sociedades. En efecto, el art. 14? permite la realizacin de tareas individuales y la correspondiente asignacin separada de responsabilidad sin necesidad de inscripcin de la asignacin de funciones diferenciadas. 'or su parte, el art. 6?3 impone que la diversa actuacin seg/n la funcin de cada administrador se inscriba en el .egistro '/blico de -omercio. Lo dicho ha llevado a una parte de la doctrina a afirmar que la reforma de la ley societaria ha establecido una divisoria de aguas en el modo de funcionamiento de la solidaridad por actuacin colegial, ya que, las sociedades de personas est n sometidas al precepto del art. 14? y, por el contrario, las sociedades por acciones est n sometidas al art. 6?3. En las primeras, aunque no haya asignacin de funciones, si hay efectiva diferencia en el grado de participacin funcional del colegio de administradores, se admite la divisin de responsabilidad. En las segundas, para la divisin de responsabilidad se exige asignacin de funciones inscriptas, como recaudo previo y preexistente.
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Art. 176. 2edidas precautorias. En los casos de los artculos precedentes, ba0o la responsabilidad del concurso ! a pedido del sndico, el 0ue5 puede adoptar las 'edidas precautorias por el 'onto que deter'ine, aun antes de iniciada la acci%n. $ara disponerlo se requiere que su'aria ! veros'il'ente se acredite la responsabilidad que se i'puta. Las acciones re&uladas en esta secci%n se tra'itan por ante el 0ue5 del concurso ! son aplicables los artculos 11- ! 1 6, en lo pertinente. I" Medidas cautelares 3" Consideraciones 7enerales En relacin con las medidas precautorias, el texto del art. 1?7 mantiene la vie#a conceptualizacin de la ley 1E441, autorizando al sndico a pedir medidas cautelares ba#o la responsabilidad del concurso y aun antes de iniciar la accin. -omo toda medida cautelar, habr que acreditar los dos recaudos sustanciales que exige la doctrina procesalista, a saber; i= verosimilitud del derecho invocado, y ii= peligro en la demora, o sea, el riesgo de que la dilacin en la tramitacin de la causa frustre el resultado. La #urisprudencia ha determinado que $procede la cautelar del art. 1?7 en el marco de la accin de responsabilidad y ante la existencia de datos que revelan graves irregularidades en la gestin de la hacienda empresaria% . *e ha debatido en doctrina y #urisprudencia el alcance de la expresin del art. 1?7 que otorga las medidas cautelares $ba#o la responsabilidad del concurso% . 'or un lado, autores como .ouillon y >taegui entienden que esta expresin implica que la medida slo procede si el concurso cuenta con activo suficiente para responder por los per#uicios eventuales, y que, en caso contrario, debera constituirse otra garanta suficiente. & esta posicin se ha observado que el sndico no tendra medios para proveer la contracautela, por lo que permanece oscura qu+ otra forma de seguridad pudiera ser dada al cautelado. 'arece evidente que de no contar el concurso con activo suficiente para contracautelar, la precautoria sera inviable por faltar un requisito8 ello equivaldra a obtener cautelares sin caucin, lo que no dispone el art. 173, in fine de la ley, a menos que se obtuviera la exencin propia del beneficio de litigar sin gastos <art. 1A1, -'---rdoba, y art. 6AA, inc. 6, -'--D=. -abe preguntarse entonces si resulta viable que el sndico recurra al instituto del beneficio de litigar sin gastos. 2ambi+n cabe puntualizar que la particularidad de ordenar la medida cautelar, ba#o la responsabilidad del concurso, es un dispositivo que se reitera en la hiptesis de las acciones de responsabilidad del art. 1?7, y que la pregunta que surge es si en todos los casos en que las acciones, ya sea, de cobro de cr+ditos <art. 1@6=, recupero de aportes societarios <arts. 13E y 14A=, yJo reintegro de bienes <art. 1@@=, yJo resarcimiento de da!os <art. 1?5=, son iniciadas por la sindicatura, deben ordenarse ba#o este r+gimen. ,icho derechamente cabe preguntarse si las acciones, en cabeza del sndico, conllevan a que las cautelares tengan como caracterstica especfica el ser ordenadas ba#o la responsabilidad del concurso y que esta expresin exime de otras garantas. La respuesta positiva parece confirmarse si se advierte que el sndico, como rgano del concurso, act/a en inter+s de la ley, y +sta lo inviste de la titularidad de las acciones recuperatorias del patrimonio cesante, lo que exige concederle la tutela cautelar tambi+n en inter+s de la ley. ,e todos modos, la cuestin no es pacfica. Pna primera posicin lleva a sostener que la responsabilidad del concurso exige que el magistrado eval/e si el activo concursal es prima facie suficiente para responder a los eventuales per#uicios de la cautela. Esta opinin se sustenta en la circunstancia de que la expresin $responsabilidad del concurso% est calificada positivamente por el vocablo responsabilidad, lo que implica una evaluacin puntual sobre la situacin del acervo concursal para afrontar las resultas de una eventual improcedencia de la accin a la que accede la cautelar.
1@?

&dem s, el nuevo sistema de autorizacin de las acciones recuperatorias, establecido en el art. 11E, que requiere la conformidad de los acreedores, pone de relieve que el concurso debe soportar el resultado de las acciones que inicia la sindicatura y que ello exige un #uzgamiento de este aspecto para evitar los efectos en el dividendo de los acreedores. >tro argumento a favor del an lisis de la responsabilidad del concurso, como requisito de procedencia de la tutela cautelar que requiera la sindicatura, surge de sostener que el legislador concursal no ha modificado los tres recaudos de procedencia de las cautelares; verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela, sino que, la expresin $responsabilidad del concurso% tiende #ustamente a poner el acento en el an lisis de m+rito de dicha responsabilidad. 'or el otro lado, otra posicin sostiene la dispensa de contracautela especfica al sndico con fundamento en la directiva gen+rica de no poner trabas a la actuacin de este rgano del proceso. En rigor, es deber funcin del sndico para lograr la recomposicin patrimonial, entre otras cosas, procurar el cobro de los cr+ditos adeudados a la fallida, sin necesidad de tributo previo, e#erciendo todas las acciones tendientes a hacer realidad el principio de integridad patrimonial. &s, el sndico act/a en inter+s de la ley y no en beneficio del fallido y de los acreedores y que exigir del concurso la prestacin de una fianza de terceros para obtener la medida cautelar importara en los hechos poner un obst culo poco menos que insalvable a la gestin del sndico, sobre el que pesa el deber de deducir las pretensiones con basamento en los arts. 16A, 13E, 14A, 1?7 y concs. de la ley 63466. 'or ello, colocar al sndico ante este vallado es tanto como colocar al tercero en una posicin de neta superioridad, quebrant ndose de ese modo el equilibrio procesal que debe existir entre las partes. En esta misma lnea de ideas se sostiene que dispensar al sndico de ofrecer fianza para la obtencin de las medidas cautelares es asegurar al concurso el derecho a una #urisdiccin eficaz y el acceso a una #usticia eficiente, de tal suerte que le#os de romperse la igualdad de los litigantes se la restablece. Esta corriente interpreta que la expresin $ba#o responsabilidad del concurso% es equiparable al beneficio de litigar sin gastos, si se la interpreta en la sistem tica de la ley concursal y de la funcin de la sindicatura. La #urisprudencia ha interpretado que si el sndico debe procurar el cobro de los cr+ditos adeudados a la fallida y a tales fines puede deducir demanda sin necesidad de previo pago de impuestos o tasas, surge como lgica conclusin que el embargo preventivo, cuyo car cter de medida conservatoria no es dudosa, est+ incluida en la excepcin prevista en la citada norma legal en virtud de que se tiende a resguardar el patrimonio del fallido <- m. -iv. y -om. Entre .os, 63J11J1E@1, $'aladar *.& Guiebra v. Lamessof% , Oeuz, 6?"Suris"S"675=.
Ca,)tulo I8 $ Incautaci0n, conservaci0n y administraci0n de los bienes Secci0n I $ Medidas comunes Art. 177. =ncautaci%n: 1or'as. =n'ediata'ente de dictada la sentencia de quiebra se procede a la incautaci%n de los bienes ! papeles del 1allido, a cu!o 1in el 0ue5 desi&na al 1uncionario que esti'e pertinente, que puede ser un notario. La incautaci%n debe reali5arse en la 1or'a '*s conveniente, de acuerdo con la naturale5a de los bienes ! puede consistir en: 1. La clausura del estableci'iento del deudor, de sus o1icinas ! de'*s lu&ares en que se (allen sus bienes ! docu'entos. . La entre&a directa de los bienes al sndico, previa la descripci%n e inventario que se e1ectuar* en tres e0e'plares de los cuales uno se a&re&a a los autos, otro al le&a0o del artculo 7- ! el restante se entre&a al sndico. #. La incautaci%n de los bienes del deudor en poder de terceros, quienes pueden ser desi&nados depositarios si 1ueran personas de notoria responsabilidad. Las dili&encias indicadas se e)tienden a los bienes de los socios ili'itada'ente responsables. /especto de los bienes 1uera de la 0urisdicci%n se cu'plen 'ediante ro&atoria, que debe ser librada dentro de las veinticuatro > 4) (oras ! dili&enciada sin necesidad de instancia de parte.
1@@

Los bienes i'prescindibles para la subsistencia del 1allido ! su 1a'ilia deben ser entre&ados al deudor ba0o recibo, previo inventario de los 'is'os. I" Incautaci0n La quiebra de una persona <fsica o #urdica= importa su desapoderamiento <art. 1A?, L-G= y la administracin del patrimonio del deudor por el sndico <art. 1AE, L-G=. El desapoderamiento no equivale a la incautacin del patrimonio del fallido, ya que +ste opera de pleno derecho. 'or ello, se ha dicho que la incautacin no es el desapoderamiento, sino una consecuencia o materializacin de +ste8 importa que el sndico toma efectivamente la tenencia de los bienes, e#erciendo a partir de ese momento el corpus <que no es posesin, sino una mera yuxtaposicin=. El desapoderamiento constituye un estado #urdico, la incautacin u ocupacin es un hecho #urdico, que lo concreta materialmente. II" B,ortunidad La oportunidad de la incautacin, como reza el artculo, es inmediatamente de dictada la declaracin falencial, sin importar que est+ notificada o que los edictos se hayan publicado <art. @E, L-G=. El art. @@, L-G no contiene expresamente la orden de realizar la incautacin, simplemente en el inc. 5 establece la orden al fallido y a los terceros para que entreguen al sndico los bienes de aqu+l y en el inc. 3 la entrega de la documentacin contable. 'or ello, el precepto ordena la medida luego de la sentencia. Do obstante ello, en la pr ctica la sentencia de quiebra suele contener una previsin respecto de la designacin de un funcionario para la realizacin de la incautacin. La incautacin debe realizarse igualmente si existe un recurso de reposicin pendiente, ya que +ste no impide la prosecucin de la quiebra, salvo en lo que importe disposicin de bienes <art. E?, L-G= y no obstante lo establecido en el art. 1@3, L-G. & pesar de ello, la locucin $inmediatamente% no es muy precisa. En la pr ctica, el oficio de incautacin <en cualquiera de sus tres variedades= se hace #unto con la sentencia de quiebra y se entrega al funcionario sindical o al designado al efecto, una vez aceptado el cargo. III" Incautador El incautador generalmente ser el sndico, acompa!ado por oficial de #usticia <ello surge, tambi+n, de la inteligencia del art. 1?@, L-G=. 'ero el #uez puede entender conveniente, por razones de urgencia o economa procesal, designar otra persona. La ley expresamente admite la variante del notario, pero nada empece a que sea un oficial de #usticia, el propio secretario del #uzgado, un martillero o incluso alguna persona incluida en listas especiales, para desempe!ar tal funcin. *i el sndico es designado para realizar esta tarea incautativa, no se requiere aceptacin expresa del cargo de incautador, ya que la mera aceptacin del cargo de sndico importa el cumplimiento de muchas de las comisiones ordenadas por el tribunal concursal. *i el incautador fuera otra persona <v.gr.; un martillero o notario=, deber aceptar dicha encomienda. Ello no excluye que en el diligenciamiento de la incautacin el fallido o su representante se encuentre presente, ya que +ste tiene legitimacin para participar en todas las instancias incautativas, aunque no se requiere su citacin expresa. I8" Bienes En cuanto a los bienes que son susceptibles de incautacin, las posibilidades son amplias y no se refieren solamente a los muebles. &barca todos los activos e incluye inmuebles y dem s bienes que no estuvieran excluidos del desapoderamiento <art. 1A@, L-G=. 2ambi+n abarca toda la documentacin y papeles del fallido que no fuera estrictamente personal <arg. art. 113, L-G=. En este /ltimo caso deber n cumplirse las prescripciones del art. 1@A, L-G <esto es, cerrar los espacios en blanco y colocar nota que exprese las ho#as escritas que tenga=.
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8" -uraci0n En cuanto a la duracin de la incautacin, +sta perdurar mientras duren los efectos de la quiebra <esto es, hasta la rehabilitacin del fallido "art. 653, L-G"=. I por ello, todos los frutos y derivados de los bienes incautados ser n en beneficio de la masa falencial. 8I" Forma de reali9aci0n En cuanto a la forma de realizacin, enfatzase que debe ser de la forma m s conveniente a los intereses del concurso teniendo especialmente en cuenta la naturaleza y lugar de ubicacin de los bienes y la integridad patrimonial, lo que ser valorado por el #uez al disponer la incautacin. E#emplificativamente la ley se!ala que puede consistir en; i= La clausura del establecimiento y dem s lugares en que se encuentren los bienes del fallido. 9aterialmente se operativiza mediante la colocacin de fa#as y similares para impedir la salida o entrada de bienes en espacios donde tenga acceso el fallido. *e evita tambi+n que terceros puedan sustraer ciertos bienes. ,ebe efectuarse un inventario de los activos que se encuentran en los lugares clausurados y en caso de ser necesario <y estar #ustificado en las circunstancias del caso=, ordenar vigilancia policial <art. 1?@, L-G=. En la clausura del establecimiento siempre ser conveniente disponer el cambio de cerradura u otras medidas que garanticen, en cierto modo, la inviolabilidad de la clausura y evitar la sustraccin de bienes desapoderados. ii= La descripcin e inventario de los bienes y su entrega al sndico. El inventario es un detalle completo, enumerado, ntegro, detallado y preciso de todos los bienes que se encuentran en el lugar clausurado. Es conveniente que los mismos respeten un cierto orden <v.gr.; separando el mobiliario, las maquinarias, artefactos el+ctricos, etc.=. iii= 1ncautacin de bienes del fallido en poder de terceros. 'ero ello no excluye otras formas que sean m s convenientes a los intereses de la quiebra y de los acreedores. -uando los bienes se entregan al sndico, debe hacerse ba#o inventario <arts. 1??, inc. 6, y 1?E, L-G=. ,ebido a que los socios ilimitadamente responsables son pasibles de quiebra autom tica <art. 17A, L-G=, la quiebra de la sociedad <principal= importa la de sus socios con responsabilidad ilimtidada y solidaria. 'ara determinar quienes son estos socios remitimos al comentario del art. 17A, L-G. 8II" Bienes 6uera de la <urisdicci0n ,rovincial *i el fallido tuviese bienes fuera de la #urisdiccin provincial donde tramita la quiebra, el #uez debe ordenar el diligenciamiento de rogatoria para incautarlos. Esta rogatoria podr asumir la forma de oficio <ley 661?6= en el caso de distintas provincias y puede comisionarse al agente fiscal de la respectiva #urisdiccin para que realice la incautacin <art. 64@, 6H p rr., L-G=, si, prima facie, no existen fondos para atender los gastos de traslado o estada. El diligenciamiento de la misma ser sin previo pago de aranceles <art. 6?5, inc. @, L-G=. *i el sndico es quien lleva a cabo el procedimiento y el mismo fuera en localidad a#ena a la #urisdiccin de la quiebra, los gastos de traslado, diligenciamiento y estada tendr n el car cter de preferencias prededucibles <art. 63A, L-G=. 8III" Bienes im,rescindibles ,ara la subsistencia del 6allido )inalmente, la norma excluye de la incautacin a los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia. En este caso deben ser entregados al deudor ba#o recibo, previo inventario de los mismos. 'ero la norma no slo es innecesaria, sino que tambi+n es incompleta, ya que el elenco establecido en el art. 1A@, L-G, es m s amplio y est excluido del desapoderamiento <y por ende de su materializacin f ctica; la incautacin=.
Art. 178. Ausencia de sndico. 9i el sndico no (ubiere aceptado el car&o, se reali5an i&ual'ente las dili&encias previstas ! se debe ordenar la vi&ilancia policial necesaria para la custodia.
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I" Falta de ace,taci0n del car7o sindical *i el sndico no hubiera aceptado el cargo, la ley impone igualmente la comisin de las actividades de incautacin e inventariacin. 2an es as que este funcionario debe ser designado en la sentencia de quiebra <art. @@, inc. 1A, L-G=. :stas podr n ser realizadas, como se di#o al comentar el art. 1??, L-G, por funcionarios ad"hoc, tales como notarios, oficiales #udiciales, etc+tera. II" 8i7ilancia ,olicial En relacin con la vigilancia policial, cabe destacar que no es frecuente que se cumpla en todos los procesos falenciales. 'ero ello no por falta de diligencia de los #ueces concursales, sino por falta de recursos humanos en las fuerzas p/blicas policiales. 'or ello, generalmente estas medidas policiales suelen tener lugar "y ser autorizadas por las oficinas administrativas policiales" cuando existe un grado importante de conflictividad <debido a los diversos intereses en #uego, pero generalmente vinculado con protestas de los traba#adores= y el valor de los bienes en #uego lo amerita. El #uez tambi+n podr ordenar vigilancia privada, pero estos gastos tendr n el car cter de prededucibles <art. 63A, L-G= y muchas veces no podr n ser soportados por la quiebra. -omo cada proceso falencial tiene sus peculiares caractersticas, las soluciones podr n variar, no debiendo olvidarse que el #uez es un verdadero director del concurso <art. 6?3, L-G=.
Art. 17-. Conservaci%n ! ad'inistraci%n por el sndico. El sndico debe adoptar ! reali5ar las 'edidas necesarias para la conservaci%n ! ad'inistraci%n de los bienes a su car&o. 7o'a posesi%n de ellos ba0o inventario con los requisitos del artculo 177, inciso , pudiendo (acerlo por un tercero que lo represente. I" Conservaci0n y administraci0n de bienes El rgano sindical no slo debe procurar la conservacin y administracin de los bienes del fallido, a poco que se profundice en ambas nociones se descubre que administrar un determinado activo implica, tambi+n, adoptar las medidas necesarias para conservarlo. 9al puede administrarse algo que no se conserva. En puridad de conceptos, conservar un bien es procurar que el mismo se mantenga en un estado razonable que permita su utilizacin o al menos su existencia. 1mplica adoptar medidas que impidan da!os sobre dichos bienes o que agraven su estado de subsistencia. &dministrar, adem s de su mera mantencin y conservacin, importa procurar cierto rendimiento de un determinado activo u optimizarlo. El lmite es claro y est en la disposicin de ese bien, ya que el acto de administracin no puede importar la sustraccin de esos bienes del patrimonio o su vinculacin por largo tiempo. En la realizacin de estas funciones el sndico debe actuar como un verdadero fiduciario <art. @, ley 63331=, administrador <art. 4E, L*-= o mandatario <art. 1@?A, --iv.=, y por ello, el est ndar de valoracin ser el de un profesional en el arte de administrar patrimonios. La administracin y conservacin de los bienes se har seg/n la naturaleza del activo, ya que si los bienes fueran perecederos deber requerir autorizacin para su ena#enacin <art. 1@3, L-G=. Estas medidas deben ser las necesarias para tal fin8 en caso de no serlo, se valorar n en la actuacin del sndico y su eventual responsabilidad civil, penal o administrativa <art. 644, L-G=. II" Tenencia La ley establece que el sndico $toma% posesin de los bienes incautados8 pero ello no es as, pues no se trata de una posesin en estricta nocin #urdica, ya que no existe intencin de someter la cosa al e#ercicio de un derecho real <art. 6541, --iv.=, sino de una tenencia desinteresada, ya que la administracin de ese activo por el sndico no es en su propio beneficio, sino de la masa de acreedores8 act/a "aunque no lo es" como un fiduciario, mandatario o administrador.
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-uando el sndico asume la tenencia de dichos bienes, debe hacerlo ba#o inventario con una descripcin completa y detallada de los bienes que se entregan. 2anto la remisin como la redaccin de la norma es superflua, pues con lo dispuesto en el art. 1??, inc. 6, L-G, es suficiente. III" !:ce,ci0n al r?7imen de indele7abilidad El art. 1?E, 6H p rr., L-G, debido a una suerte de atavismo #urdico <art. ?5, inc. 7, ley 11?1E=, contiene una excepcin al r+gimen de indelegabilidad de las funciones sindicales <art. 646, L-G= y acepta que la tenencia de los bienes puede efectivizarse por un tercero que lo represente. La delegacin ser facultad discrecional del sndico, pero no lo eximir de responsabilidad civil o funcional por los da!os ocurridos por estos actos. &tento a tratarse de una facultad, si el sndico hace uso de esta opcin, los gastos que excedan los normales y habituales para este tipo de comisin son a cargo del funcionario.
Art. 186. =ncautaci%n de los libros ! docu'entos. En las oportunidades 'encionadas, el sndico debe incautarse de los libros de co'ercio ! papeles del deudor, cerrando los blancos que (ubiere ! colocando, despu8s de la :lti'a atestaci%n, nota que e)prese las (o0as escritas que ten&a, que debe 1ir'ar 0unto con el 1uncionario o notario interviniente. I" Incautaci0n de documentaci0n En la misma oportunidad en que se incautan bienes, tambi+n deben incautarse los libros de comercio y papeles del deudor. Esta disposicin luce coherente con lo dispuesto por los arts. 1??, 1H p rr., y @@, inc. 7, L-G. >bviamente esta documentacin no se incauta a los fines de su realizacin <pues carecen de valor patrimonial intrnseco=, pero pueden tener un valor importante en las investigaciones sindicales <arts. 55, 114, 6AA, etc., L-G= a los fines de evaluar la real situacin patrimonial de la empresa. La incautacin documental abarca los libros de comercio <+stos son; libro diario, y libro de inventario y balances=. 2ambi+n se incluyen los $libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que exi#an la importancia y naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y situacin patrimonial% <art. 33, --om.= <v. gr.; ca#a, mayor, libro registro de cheques, etc.=. 2ambi+n deber n mencionarse otros libros; i= libros societarios; libro de actas de los rganos colegiales "asamblea, directorio, etc. <art. ?5, L*-="8 libro de registros de acciones <art. 614, L*-=8 libro de asistencia a asambleas <art. 65@, 5H p rr., L*-=, etc.8 ii= libros de ndole laboral; libro del art. 46, L-2, que impone la registracin del personal dependiente en libro rubricado por autoridad administrativa8 libro del art. 1A, ley 13347, referido al Estatuto del (ia#ante8 libro de sueldos, como as tambi+n otros libros seg/n la actividad del empleador8 iii= libros de naturaleza tributaria; libro de 1(& compra, 1(& venta, etc. &dem s, si llevare otro tipo de libros, aun cuando los mismos no est+n rubricados o visados por autoridad administrativa deber n incautarse. 2ambi+n se incluir toda otra documentacin relativa al patrimonio del deudor <$ papeles del deudor% , dice la norma=, excluy+ndose, por supuesto, la estrictamente personal <art. 113, L-G=. II" Cerramiento de es,acios En esta oportunidad y para evitar ulteriores alteraciones, el sndico debe cerrar los espacios que est+n en blanco y colocar, al final, una nota explicativa en la cual se consigne el n/mero de ho#as, la que debe ser firmada con#untamente con los su#etos intervinientes en el #uzgado. III" Conservaci0n de la documentaci0n *i bien la ley no prev+ qui+n debe mantener la documentacin incautada, parece razonable que sea el sndico y se deriva del art. 1?E, L-G, que ordena la conservacin de lo incautado. En cuanto al tiempo de conservacin, rigen las disposiciones comunes; diez a!os <art. 7?, --om.=. Do obstante ello, y atento a que algunos sndicos se oponen a tal cometido, se ha autorizado; i= la aplicacin de fondos para contratar espacios destinados a dicha finalidad8 ii= reduccin del material al indispensable8 iii= que el sndico entregue en secretara #udicial los libros incautados.
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Art. 181. 2edidas ur&entes de se&uridad. Cuando los bienes se encuentren en locales que no o1re5can se&uridad para la conservaci%n ! custodia, el sndico debe peticionar todas las 'edidas necesarias para lo&rar esos 1ines ! practicar directa'ente las que sean '*s ur&entes para evitar sustracciones, p8rdidas o deterioros, co'unic*ndolas de in'ediato al 0ue5. I" Medidas de se7uridad Esta disposicin tiene por finalidad proteger la integridad patrimonial en beneficio de los acreedores, y se!ala b sicamente que si el lugar clausurado o donde los bienes se hubiesen depositados no garanticen la adecuada conservacin y custodia, deber n arbitrarse las medidas necesarias para esos fines. II" Hrados de ur7encia En este sentido, la ley distingue seg/n el grado de urgencia; i= *i deben tomarse medidas urgentes para evitar sustracciones, p+rdidas o deterioros, el sndico debe realizarlas directamente <no se requiere autorizacin #udicial= y comunicarlas luego al tribunal de la causa. El sndico ser responsable por asumir medidas que no sean urgentes o que no sean las adecuadas para esos fines <art. 644, L-G=. ii= En caso contrario, deber peticionar al #uez concursal las medidas necesarias para la conservacin y custodia de los bienes y, luego de que +stas resulten autorizadas, proceder a su e#ecucin en los t+rminos dispuestos. La ley slo legitima al sndico concursal, pero nada empece a que un tercero realice esos actos y ponga en conocimiento del #uez o sndico, rigi+ndose la relacin como un gestor de negocios a#enos. ,e hecho tal situacin suele suceder cuando se evitan usurpaciones de inmuebles con la ocupacin provisoria de un tercero, con esa finalidad <aun sin autorizacin=.
Art. 18 . Cobro de los cr8ditos del 1allido. El sndico debe procurar el cobro de los cr8ditos adeudados al 1allido, pudiendo otor&ar los recibos pertinentes. <ebe iniciar los 0uicios necesarios para su percepci%n ! para la de1ensa de los intereses del concurso. 7a'bi8n debe requerir todas las 'edidas conservatorias 0udiciales ! practicar las e)tra0udiciales. $ara los actos 'encionados no necesita autori5aci%n especial. 9e requiere autori5aci%n del 0ue5 para transi&ir, otor&ar quitas, esperas, novaciones o co'pro'eter en *rbitros. Las de'andas podr*n deducirse ! prose&uirse sin necesidad de previo pa&o de i'puestos o tasa de 0usticia, sellado o cualquier otro &rava'en, sin per0uicio de su pa&o con el producido de la liquidaci%n, con la pre1erencia del artculo 46. I" Cobro de cr?ditos de la 6allida Este dispositivo es esencial en la din mica patrimonial del concurso. .ecu+rdese que el activo de una persona no slo est integrado por bienes muebles e inmuebles, sino tambi+n por cr+ditos o cuentas a cobrar. &tento a la p+rdida de la legitimacin procesal del fallido <art. 11A, L-G=, en la percepcin de estos cr+ditos adeudados se legitima al sndico para que realice las gestiones de cobro. Esta legitimacin tambi+n deriva del art. 136 L-G y del deber de administrar el patrimonio quebrado. La nocin de cr+ditos adeudados al fallido es amplia y abarca obligaciones de cualquier naturaleza. 'ueden ser obligaciones de dar, hacer o no hacer, aunque lo normal ser n las obligaciones de dar8 dinerarias o de entregar cosas8 y de cualquier causa, civil, comercial, laboral, etc+tera. El /nico lmite es que no est+n excluidas del desapoderamiento <art. 1A@, L-G=, por ello, una vez que el sndico se re/na con la documentacin contable tendr elementos analticos e investigatorios para descubrir la titularidad de esos cr+ditos. El fallido est desapoderado y por ello las deudas que se le deban abonar deben hacerse al sndico, a quien la ley le da facultad para otorgar los recibos cancelatorios. *i el ob#eto de la obligacin es una suma de
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dinero se aplica el art. 1@5, L-G, deber depositarla a la orden del #uez y para esos autos en el banco de depsitos #udiciales correspondiente. El #uez puede autorizar al sndico para que conserve algunos fondos para los gastos ordinarios o extraordinarios. *i el ob#eto del pago fuera otra prestacin, deber arbitrarse el mecanismo para la percepcin, siempre teniendo en cuenta los intereses del concurso <v.gr.; depsito, etc.=. El cobro de estas acreencias puede realizarse de dos formas; i= #udicial8 ii= extra#udicial. II" Cobro <udicial En relacin a la va #udicial, el sndico debe iniciar todos las acciones necesarias para la percepcin del cr+dito y la defensa de los intereses del concurso. 'ara iniciar estas acciones no requiere de autorizacin #udicial, pues se trata de una funcin nsita en su labor sindical. ,ebido a una cuestin de incumbencia profesional, el sndico deber contratar los abogados y profesionales del derecho adecuados para el reclamo de tales acreencias. Estos #uicios tramitar n en la competencia natural que se deriva de la aplicacin de las normas procesales. Do es competente el #uez del concurso para entender en este tipo de acciones. 'ara acreditar la legitimacin procesal del sndico, ser suficiente con que acompa!e copia de la sentencia de quiebra del fallido <acreedor en esta relacin privada= y acta de aceptacin del cargo de sndico. En caso de que el #uez competente tuviese dudas respecto de la subsistencia del proceso falencial o de la conservacin del cargo sindical, podr librar exhorto al #uez de la quiebra para que informe sobre tales extremos. La demanda deber adecuarse a las formalidades procesales del lugar donde deba reclamarse la acreencia, con algunas limitaciones probatorias vinculadas con la propia naturaleza del estado de fallido <remitimos al an lisis efectuado respecto de la prueba confesional en los incidentes concursales "art. 6@6, L-G"=. Do existen diferencias procesales signficativas en cuanto a la tramitacin procesal. Estas acciones podr n deducirse y proseguirse sin necesidad de pago previo de tasa de #usticia, ca#a de abogados, sellado u otros tributos o contribuciones vinculados con la reclamacin de los cr+ditos, sin que importe una exencin de la quiebra de tributar sobre tales cuestiones, sino slo una dilacin en el pago de los mismos, ya que la ley les asigna expresamente el car cter de gastos del concurso <art. 63A, L-G=. *i la accin iniciada por el funcionario sindical no fuere exitosa, la imposicin de costas no ser a ttulo personal, sino que deber n ser a cargo del fallido y obladas por la quiebra, en car cter de gastos de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G=. *i fuera menester incoar medidas cautelares se presenta el interrogante respecto de la necesidad de prestar la debida contracautela o del oponer la pertinente excepcin de arraigo <art. 1@4, -'---rdoba=, ya que los antecedentes #urisprudenciales no son uniformes al respecto. El art. 1@6, L-G, tambi+n se!ala la facultad <rectius est; obligacin= del sndico para realizar todas las medidas conservatorias #udiciales. *obre este tema Guintana )erreyra y &lberti efect/an una aclaracin importante; lo conservatorio consiste generalmente en una carga, por satisfacer por parte del titular del derecho, para asegurar la subsistencia plena de +ste8 carga cuyo cumplimiento configura para el sndico un deber funcional y esa carga de requerirse en sede #udicial, ser una medida conservatoria #udicial <v.gr.; reinscripciones tendientes a la conservacin de derechos tales como hipoteca, prenda, embargo, etc.=. Basta tanto se apersone el sndico o en caso de omisin, el fallido puede realizar medidas conservatorias extra#udiciales <art. 11A, 6H p rr., L-G=. *i bien la ley no requiere autorizacin para iniciar las acciones #udiciales pertinentes, s la exige para actos que, en cierto modo, importan una disposicin del derecho de fondo. Estos actos son; i= transaccin8 ii= otorgar quitas8 iii= esperas8 iv= novaciones8 v= comprometer en rbitro. El acto realizado sin tal exigencia es ineficaz y carece de efectos respecto de los acreedores. Existen otras situaciones tales como el desistimiento del #uicio <arts. 53E, -'---rdoba, y 5A3, -'--D= o del derecho <arts. 54A -'---rdoba, y 5A4, -'--D= o el allanamiento a alguna excepcin o cuestin incidental <arts. 546, -'--rdoba, y 5A?, -'--D= respecto de las cuales la norma nada ha se!alado. & pesar de ello, pensamos "y sobre la base de una argumentacin a fortiori" que se requiere autorizacin #udicial para tales actos; si se requiere autorizacin para transar o comprometer en rbitro, con mayor razn para desistir del proceso o del derecho.
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III" Cobro e:tra<udicial En la e#ecucin de las medidas extra#udiciales el sndico no slo no requiere autorizacin #udicial, sino que est obligado a realizarlas so pena de incurrir en mal desempe!o funcional <art. 644, L-G=. En este sentido, puede interpelar a los deudores del fallido a los fines de la cancelacin extra#udicial de la deuda y ba#o apercibimiento de iniciar las acciones pertinentes, realizar todas las diligencias extra#udiciales para averiguar la situacin patrimonial del fallido <de manera gratuita "art. 6?5, inc. @, L-G"=, etc+tera.
Art. 18#. Aondos del concurso. Las su'as de dinero que se perciban deben ser depositadas a la orden del 0ue5 en el banco de dep%sitos 0udiciales correspondiente, dentro de los tres >#) das. Las deudas co'prendidas en los artculos 41, inciso 4, ! 46, inciso 1, se pa&ar*n de in'ediato con los pri'eros 1ondos que se recauden o con el producido de los bienes sobre los cuales recae el privile&io especial, con reserva de las su'as para atender cr8ditos pre1erentes. 9e aplican las nor'as del artculo 16, se&undo p*rra1o. El 0ue5 puede autori5ar al sndico para que conserve en su poder los 1ondos que sean necesarios para los &astos ordinarios o e)traordinarios que autorice. 7a'bi8n puede disponer el dep%sito de los 1ondos en cuentas que puedan deven&ar intereses en bancos o instituciones de cr8dito o1iciales o privadas de pri'era lnea. $uede autori5arse el dep%sito de docu'entos al cobro, en bancos o1iciales o privados de pri'era lnea. I" Fondos de la 2uiebra 2odo el dinero percibido de la gestin de la masa patrimonial <sea en la incautacin o con posterioridad= debe depositarse en el banco de depsitos #udiciales correspondiente a la competencia concursal a la orden del #uez concursal y para el proceso falencial en cuestin. Es com/n en los procesos falenciales que se generen diversas cuentas para el depsito de estos fondos. 1ncluso, a veces, tiene un sentido eminentemente pr ctico. Do obstante ello, cabe aclarar que el #uez, como director del proceso <art. 6?3, L-G=, puede organizar el sistema de depsito en varias cuentas, seg/n el origen de los fondos, el destino, etc+tera. Luego de realizado el activo del fallido mediante subasta p/blica <que es la situacin m s corriente= los adquirentes deben depositar el saldo de precio luego de la aprobacin de la subasta del bien. Es una medida adecuada que la misma resolucin de aprobacin de subasta <que debe notificarse ulteriormente a los adquirentes= indique el n/mero de cuenta en la cual deben depositarse los fondos para evitar la creacin de m/ltiples cuentas paralelas. El plazo para el depsito ser de tres das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"=. El incumplimiento de este deber de depositar el dinero percibido, adem s de generar mora por su propio vencimiento <art. 4AE, --iv.= y devengar intereses posteriores <art. 4A@, --iv.= que ser n los de los bancos p/blicos <art. 474, --om.=, puede generar responsabilidad profesional por su mal desempe!o funcional <art. 644, L-G=. El plazo estipulado <tres das= es para el depsito del dinero, pero no para su acreditacin <la que puede realizarse con posterioridad=. Reneralmente el depsito se acredita mediante la presentacin del formulario bancario de recepcin del depsito. II" %ronto ,a7o en la 2uiebra El 6H p rr. del art. 1@5, L-G, complementa la regulacin del pronto pago de los cr+ditos laborales. 'or ello cabe remitirse a lo se!alado en el art. 17, L-G y a todo el sistema de los privilegios laborales <arts. 631, inc. 3, y 637, inc. 1, L-G=. Los acreedores laborales no est n legitimados para requerir el concurso especial <arts. 167 y 6AE, L-G=. Las deudas comprendidas en los arts. 631, inc. 3, y 637, inc. 1, L-G <que son #ustamente los cr+ditos privilegiados general y especial con pronto pago= se pagar n, conforme lo se!ala el art. 1@5, 6H p rr., L-G, de inmediato con los primeros fondos que se recauden o con el producido de los bienes sobre los cuales recae el privilegio especial, con reserva de las sumas para atender cr+ditos preferentes.
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La norma es confusa y puede traer inconvenientes operativos. ,e todas formas, cabe se!alar; i= El cr+dito laboral no debe satisfacerse con los primeros fondos que se recauden sino con el producido de los bienes asiento de privilegio especial laboral. *i no hubiere bienes asiento de privilegio especial laboral no se podr satisfacer a los acreedores laborales con los primeros fondos que se recauden <ni con otros=. ii= si hubiere bienes asiento de privilegio especial laboral parece razonable entender, conforme una interpretacin teleolgica del giro legal, que se podr atender los cr+ditos laborales con los primeros fondos que se recauden <de#ando a salvo la reserva para cr+ditos preferentes=, de#ando a salvo que una vez realizados los bienes de asiento especial ser n destinados conforme el esquema de privilegios concursales. iii= aun cuando ya se hubieran realizados los bienes asiento de privilegio especial, la praxis concursal, la prudencia #udicial y la necesidad de garantizar la igualdad entre los acreedores laborales, suelen exigir que previo a pagar a los acreedores laborales verificados se analice la situacin de la existencia de otros posibles acreedores laborales y de aquellos que a/n no han logrado la admisibilidad en el pasivo concursal. *lo teniendo certeza sobre esta situacin y sobre otros acreedores preferentes <v.gr.; acreedores prendarios= se puede proceder a erogar las sumas con causa en los prontos pagos. iv= atento a que el art. 1@5, 6H p rr., L-G, no distingue, pues exigir el pago inmediato de las acreencias laborales no slo los que hayan obtenido el pronto pago sino tambi+n los verificantes <tempestivos o tardos= y aun los triunfantes en un #uicio de conocimiento continuado o comenzado luego de la quiebra <siempre que hayan verificado sumariamente en los t+rminos del art. 47, L-G=. III" Hastos del ,roceso 6alencial El desenvolvimiento del proceso falimentario puede devengar gastos corrientes que es necesario satisfacer contra devengamiento. &s, si todo el dinero incautado se encuentra depositado a la orden del tribunal de la causa, el procedimiento para retirarlo ser la peticin por parte del sndico del libramiento de una orden o cheque de pago para solventar un determinado gasto y el respectivo libramiento por parte del #uez. *i los montos de los gastos no son elevados o tienen cierta periodicidad, el #uez puede autorizar para que el funcionario sindical conserve ciertos fondos para solventar los gastos que autorice. Esta autorizacin debe ser peticionada previamente por el sndico o dictada oficiosamente estipulando concretamente los gastos que se autorizan erogar con los fondos liberados. Esta resolucin no es apelable <art. 6?5, inc. 5, L-G=. I8" Cuentas 2ue deven7an intereses )inalmente, el #uez puede ordenar el depsito de los fondos en cuentas que generen intereses. Estos fondos slo pueden depositarse en banco o entidades financieras de corte p/blico o privadas de primera lnea. En relacin a estas /ltimas es de difcil determinacin ya que no siempre es sencillo determinar la solvencia de las mismas. &unque este requisito debe interpretarse por exclusin; debe permitirse el depsito en entidades financieras de reconocida solvencia en las que no existan sospechas de dificultades econmicas. 8" -escuento de documentos 2ambi+n se autoriza el descuento de documentos en bancos que revistan similares caractersticas. Ello muchas veces importa una medida acertada pues estas instituciones est n especialmente preparadas para el cobro de documentos y ttulos valores y los m rgenes de recupero usualmente son mayores. *i existi adelanto de fondos por el depsito de los documentos y +stos no se cobran, habr que estarse a las condiciones contractuales, siempre se!alando que en defecto el banco tiene accin contra el concurso para el recupero de dichos ttulos <pues el endoso por la quiebra de los mismos genera esta solidaridad cambiaria=.
Art. 184. Bienes perecederos. En cualquier estado de la causa, el sndico debe pedir la venta in'ediata de los bienes perecederos, de los que est8n e)puestos a una &rave dis'inuci%n del precio ! de los que sean de conservaci%n dispendiosa.
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La ena0enaci%n se debe (acer por cualquiera de las 1or'as previstas en la 9ecci%n 1 del Captulo 4 de este ttulo, pero si la ur&encia del caso lo requiere el 0ue5 puede autori5ar al sndico la venta de los bienes perecederos en la 1or'a '*s conveniente al concurso. 7a'bi8n se aplican estas disposiciones respecto de los bienes que sea necesario reali5ar para poder a1rontar los &astos que de'anden el tr*'ite del 0uicio ! las de'*s 'edidas previstas en esta le!. I" !na<enaci0n inmediata de ciertos bienes La incautacin se impone sobre todos los bienes y documentos del deudor, incluidos los perecederos o con elevados gastos de conservacin. 'or ello, esta norma contempla la posibilidad de que determinados bienes se ena#enen inmediatamente y con cierta anticipacin al resto del activo concursal. La ley no establece cu l es la oportunidad para solicitar esta forma de ena#enacin, estableciendo simplemente que puede hacerse en cualquier estado de la causa. Ello se valorar seg/n las particulares circunstancias de los bienes en cuestin y las particularidades del proceso falimentario. *i bien la ley alude a $venta% de los bienes <y ser usual que as sea=, hubiese sido m s conveniente la referencia a la ena#enacin de los mismos, pues el #uez puede autorizar el pedido del sndico valorando especialmente las condiciones de mercado de ciertos bienes o los beneficios de acudir a otras formas de realizacin que no sea una venta singular <art. 6A@, L-G=. La inmediatez a que alude la medida tiene directa relacin con los activos que pretenden ena#enarse, razn por la cual la plataforma f ctica de cada situacin arro#ar una solucin dispar. II" #ctivos 2ue ,ueden ser ena<enados En relacin con el activo que puede ser ena#enado mediante este mecanismo, la ley establece tres tipos de bienes; i= perecederos <materia prima o mercadera con vencimiento determinado, alimentos, animales, etc.=8 ii= expuestos a una grave disminucin del precio <ropa o vestidos de temporada, acciones societarias con tendencia acentuada ba#ista, etc.=8 iii= de costosa conservacin <costos vinculados al valor del bien a conservar y en estrecha relacin con el valor del activo total, como, por e#emplo, ciertos bienes muebles cuyos gastos de depsito exceden notablemente su valor probable de realizacin=. III" Le7itimaci0n En cuanto a la legitimacin, la norma slo legitima al sndico a solicitar la ena#enacin inmediata. Do obstante ello, esta medida puede ser tomada oficiosamente por el #uez concursal <art. 6?3, L-G=, previa vista al sndico para que informe sobre las circunstancias f cticas que hagan aplicable la norma. 'or ello, nada obsta a que el propio fallido o alg/n acreedor denuncien dicha circunstancia y el #uez ordene la medida. I8" !s2uema ,rocesal El procedimiento es simple; el sndico peticiona mediante escrito fundado la ena#enacin anticipada de los bienes y el #uez, previa valoracin de las circunstancias, debe autorizar dicha medida. En principio, la denegatoria no sera apelable <art. 6?5, inc. 5, L-G=, salvo que por las particularidades de los bienes en cuestin resulte razonable la urgente cancelacin de alguno de ellos. La ena#enacin puede hacerse por cualquier forma prevista en la ley concursal, pero trat ndose de bienes perecederos puede autorizarse la forma m s conveniente al concurso. &s se ha dicho que los vveres y alimentos suelen ser disponibles de un modo regulado por ordenanzas municipales, atentas a su salubridad y que cabra encomendar su realizacin a un comerciante del ramo, prescindi+ndose de la figura del rematador, cuando lo incautado pudiera ser volcado a la plaza de un modo irregular. 8" *tili9aci0n ,ara 7astos concursales La norma tambi+n habilita la utilizacin de este procedimiento para afrontar los gastos y diligencias que exi#a la tramitacin adecuada del proceso falencial y tambi+n para las dem s medidas previstas en esta ley. Los gastos concursales se vinculan a la tramitacin de la quiebra y son todos aquellos que no resultan comprendidos por el principio de gratuidad <art. 6?5, inc. @, L-G=.
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&dem s, parece coherente se!alar que debe existir cierta proporcionalidad entre el gasto devengado o necesario y el activo a realizar mediante este procedimiento anticipado. Esta posibilidad ena#enativa abarca a todos aquellos bienes que no sean perecederos, de costosa conservacin o susceptibles de disminucin del valor, ya que de ser as estaran incluidos directamente por la primera parte de la norma. 2ampoco existe bice para que el producido del activo realizado anticipadamente <por ser perecedero o reunir las otras condiciones del art. 1@3, 1H p rr., L-G=, sea afectado a solventar los gastos del proceso falimentario.
Art. 18". Aacultades para conservaci%n ! ad'inistraci%n de bienes. El sndico puede reali5ar los contratos que resulten necesarios, incluso los de se&uro, para la conservaci%n ! ad'inistraci%n de los bienes, previa autori5aci%n 0udicial. $ara otor&*rsela debe tenerse en cuenta la econo'a de los &astos ! el valor corriente de esos servicios. 9i la ur&encia lo (iciere i'prescindible puede disponer directa'ente la contrataci%n, poniendo in'ediata'ente el (ec(o en conoci'iento del 0ue5. I" #dministraci0n y conservaci0n de bienes: l)mites Esta norma es una consecuencia natural del art. 1?E, L-G, que confiere al sndico la facultad de adoptar medidas necesarias para la conservacin y administracin del patrimonio fallido. El art. 1@4, L-G, en cierto modo superfluo, especifica delicadamente cu les son los lmites de las funciones de administracin y conservaciones de los bienes por parte del sndico en orden a los posibles contratos que deba celebrar. :stos, generalmente, estar n relacionados con la contratacin de vigilancia, depsito de bienes, tareas de limpieza, reparaciones, seguros, etc. ,e m s est aclarar que estas erogaciones tienen el car cter de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G= y podr n ser satisfechas en tales condiciones. II" #lternativas ,rocesales En orden al procedimiento, la ley establece dos alternativas; i= *upuestos de no urgencia; el sndico debe solicitar autorizacin para celebrar un determinado contrato, valorando y detallando las condiciones de contratacin y la necesidad de suscribir el contrato. Psualmente, se ad#untan presupuestos y alg/n proyecto de contrato a los fines de la apreciacin #udicial. El #uez debe dictar resolucin, otorgando o no la mentada autorizacin. En ambos casos deber merituar los hechos y fundar su decisin. Esta valoracin #udicial deber tener en cuenta la economa de gastos y el valor corriente de esos bienes, ya que resultara ilgico que la quiebra contrate un servicio m s caro que el que determinan las condiciones de mercado. ii= Biptesis de urgencia; en casos de urgencia impostergable en la contratacin de un servicio <valorado restrictivamente, pues se trata de una excepcin=, el sndico est autorizado a realizar directamente el contrato con el tercero, sin que sea menester autorizacin previa del #uzgado. En este supuesto, deber informar la situacin al #uez de la quiebra. *i bien la ley no se!ala el plazo de denuncia <simplemente dice $inmediatamente% =, deber realizarse"de ser posible" dentro de las cuarenta y ocho horas <siempre teniendo en cuenta que en este caso no se aplica el art. 6?5, inc. 1, L-G, que establece el plazo de cinco das h biles #udiciales en los supuestos que la ley no lo hubiese previsto especficamente=. El #uez puede ratificar el contrato en cuyo caso tendr id+nticos efectos que si se hubiese requerido autorizacin previa. 'ero puede darse la hiptesis de que el #uez no ratifique la operacin contractual, en cuyo caso, adem s de valorarse la responsabilidad profesional y civil del sndico <art. 644, L-G=, el contrato no podr continuarse.
Art. 186. Aacultades sobre bienes desapoderados. Con el 1in de obtener 1rutos, el sndico puede convenir locaci%n o cualquier otro contrato sobre bienes, sie'pre que no i'porten su disposici%n total o parcial, ni e)ceder los pla5os previstos en el artculo 6", sin per0uicio de lo dispuesto en los artculos 1- a 1--. 9e requiere previa autori5aci%n del 0ue5.
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I" Contratos sobre bienes desa,oderados Este dispositivo tambi+n es una consecuencia directa de la facultad de administrar el patrimonio fallido. La locacin de ciertos bienes del acervo fallido, adem s de ser un acto tpico de administracin, puede resultar una medida beneficiosa para el concurso hasta tanto se realice la totalidad del activo. *i bien, en general, los contratos se realizan con el fin de obtener frutos <civiles; canon locativo= y el contrato de locacin ser su tpico exponente, la conveniencia puede tener otra finalidad, como la adecuada conservacin del bien y evitar la usurpacin de terceros en inmuebles de la fallida. 'or esta razn, si bien siempre se buscar obtener un r+dito de la cesin locativa, existen otras alternativas <tales como el comodato=, que aunque gratuita evitan la contratacin de vigilancia y mantenimiento del inmueble. En este sentido, .ivera, .oitman y (tolo se!alan que la remisin que se hace a los arts. 1E6 a 1EE, L-G, no debe entenderse como una autorizacin para alquilar bienes como forma de continuacin8 a lo sumo, debe entenderse que la locacin sobre ciertos bienes del activo puede ser m s extensa que el plazo previsto por el art. 6A4, inc. 7, L-G, cuando se haya decretado la continuacin de la empresa.
Art. 187. $ropuesta ! condiciones del contrato. <e acuerdo con las circunstancias el 0ue5 puede requerir que se presenten diversas propuestas 'ediante el procedi'iento que esti'e '*s se&uro ! e1iciente ! que se o1re5can &arantas. Los t8r'inos en que el tercero deba e1ectuar sus prestaciones se consideran esenciales, ! el incu'pli'iento produce de pleno derec(o la resoluci%n del contrato. Al vencer el pla5o o resolverse el contrato, el 0ue5 debe disponer la in'ediata restituci%n del bien sin tr*'ite ni recurso al&uno. I" Condiciones contractuales Esta norma, adem s de establecer un r+gimen general para todos los contratos que deba realizar el sndico en orden a la administracin del patrimonio fallido y su me#or realizacin, establece, b sicamente, que el #uez "previo a la autorizacin de la celebracin de un determinado contrato" puede exigir la presentacin de diversas propuestas mediante un procedimiento que estime m s seguro y eficiente. II" 8aloraci0n ,articular de cada su,uesto La exigencia de propuestas y el procedimiento de contratacin se har de acuerdo con las circunstancias del caso. 'or ello, la solucin a cada supuesto particular variar seg/n las condiciones de tiempo, modo, lugar, su#etos, etc+tera. &unque debe recordarse que aun cuando la norma nada di#era al respecto, se sobreentiende que las particularidades f cticas de cada situacin imponen una solucin diferente y el #uez tiene amplias facultades al respecto <art. 6?3, L-G=. III" %rocedimiento &dem s, conforme se ha se!alado, la ad#udicacin de la explotacin de ciertos bienes por terceros debe practicarse mediante un procedimiento que garantice la exigencia de publicidad de la actividad estadual y la despersonalizacin del ad#udicatario <v.gr.; subasta, licitacin o tr mite similar=. El #uez tiene gran discrecin <lo que no significa libertad absoluta= en la eleccin del proceso de eleccin, siempre que se satisfagan dos principios fundamentales; la seguridad y la eficiencia en este procedimiento y que se ofrezcan las garantas pertinentes <garantas que tambi+n deber merituar el iudex seg/n el caso=. La variacin en los procedimientos depender fundamentalmente de los bienes en cuestin, del inter+s que se busca proteger con la contratacin y en otros valores especficos de la quiebra y de cada proceso concursal en particular. I8" %la9o contractual El plazo en que el tercero debe cumplimentar las obligaciones contractuales <prestaciones= es esencial; no se admite una propuesta que no contenga una estipulacin del t+rmino para realizar las prestaciones8 mucho menos una autorizacin #udicial en tales t+rminos.
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,ebe destacarse que, dentro de la teora general del acto #urdico <en el que se incluyen los contratos=, el plazo puede ser cierto, incierto e indeterminado <arts. 71@, 1H p rr., y ?41, --iv.=. & pesar de tales posibilidades, la inteligencia del precepto hace presumir que se refiere slo al plazo cierto8 esto es, aquel que determine de antemano el da, mes y a!o de vencimiento de cada prestacin. 8" Cum,limiento y resoluci0n del contrato La ley prev+ que el incumplimiento del contrato produce la resolucin contractual de pleno derecho. (ale decir, la ley ha incluido un elemento natural <resolucin por incumplimiento= en este tipo de contratos, celebrados en el marco de la quiebra, que no puede ser modificado por las partes contractuales <no se permite el pacto de otras alternativas extintivas, ni pacto comisorio expreso que aten/e las pautas contractuales=. 'or ello, no se requiere de requerimiento expreso por un plazo de quince das <arts. 16A3, --iv., y 617, --om.=. La resolucin opera ipso iure, aunque en ciertos casos <v.gr.; discusin sobre el incumplimiento por parte del tercero no fallido o plazo de cumplimiento= ser menester resolucin #udicial, la que tendr efecto retroactivo al momento del incumplimiento de la prestacin. La resolucin de pleno derecho importa los efectos tpicos de cualquier resolucin y retrotrae las cosas al estado anterior del contrato, salvo que se hubiesen cumplido parte de las prestaciones, siempre que fuesen divisibles, y que se hubiesen cumplido antes de la resolucin en forma parcial, recproca y equivalente. 8I" Im,eratividad &l establecer la ley que la estipulacin de los t+rminos se considera $esencial% , est se!alando que se trata de un precepto imperativo y por ende no modificable por voluntad de las partes. Di siquiera el #uez puede variar las condiciones de contratacin establecidas en el art. 1@?, L-G, ya que se trata de una plataforma mnima no disponible por las partes ni por el tribunal. 8II" Tr;mite de la restituci0n La resolucin contractual o la extincin por vencimiento del plazo importan la restitucin del bien ob#eto del contrato, la que no debe requerirse por ning/n tr mite especial <v.gr.; #uicio de desalo#o, restitucin del bien locado, etc.=. El tr mite ser sencillo; el libramiento de un simple oficio de lanzamiento o de restitucin del bien, sin sustanciacin alguna. *in per#uicio de ello, el derecho de defensa <art. 1@, -D= y una adecuada t+cnica #udicial <art. 6?3, L-G= imponen el otorgamiento de un traslado a la contraria a los fines de que esgrima las defensas que hagan a su derecho. *i bien la ley se!ala que esta restitucin es $sin recurso% , cabe entender que el eventual per#udicado tiene abierta la va recursiva, sea mediante recurso de reposicin y apelacin en subsidio al decreto que dispuso el lanzamiento o directamente el recurso de apelacin, pues "a pesar del art. 6?5, inc. 5, L-G" se trata de una medida que puede causar gravamen irreparable. 8III" #utori9aci0n de nuevo contrato Esta medida, por supuesto, no importa que el #uez no pueda autorizar un nuevo contrato con otro tercero <o incluso con +l mismo, si se trat de vencimiento del plazo contractual y no de incumplimiento de la prestacin a su cargo=. El #uez, seg/n las circunstancias del caso y con iguales pautas valorativas que las antes explicadas, podr autorizar un nuevo contrato de acuerdo con las necesidades de la quiebra.
Art. 188. 7r*'ite de restituci%n de bienes de terceros. <espu8s de declarada la quiebra ! antes de (aberse producido la ena0enaci%n del bien, los interesados pueden requerir la restituci%n a que se re1iere el artculo 1#8. <ebe correrse vista al sndico ! al 1allido que se encontraba en posesi%n del bien al tie'po de la quiebra, en el caso de que 8ste (ubiese interpuesto recurso de reposici%n que se (alle en tr*'ite. 9i no (a concluido el proceso de veri1icaci%n de cr8ditos el 0ue5 puede e)i&ir, de acuerdo con las circunstancias, que el peticionario preste cauci%n su1iciente.
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I" +emisi0n En relacin con el tr mite de restitucin de bienes de terceros, cabe remitirse al comentario del art. 15@, L-G.
Secci0n II $ Continuaci0n de la e:,lotaci0n de la em,resa I" #lternativas concursales de conservaci0n de la em,resa El principio de conservacin de la empresa constituye una directriz central de todo el proceso concursal que tambi+n se refle#a en la quiebra como proceso liquidativo mediante la denominada continuacin de la explotacin de la empresa. Bemos dicho que el derecho preconcursal tiene su correlato en el acuerdo preventivo extra#udicial que permite adelantar alternativas de saneamiento empresario antes de que se instale la situacin de insolvencia. & su vez, la reorganizacin empresaria reconoce en el concurso preventivo el instituto cl sico que permite al deudor arribar a un acuerdo con los acreedores que habilite la continuacin de la actividad de la empresa en crisis. El denominado salvata#e de la empresa introduce la posibilidad de que terceros adquieran las participaciones societarias y, mediante un negocio indirecto, obtengan la titularidad de la sociedad concursada asegurando su reordenamiento y, por ende, la prosecucin de los negocios sociales. II" !ta,as En una palabra, el estatuto concursal tiende a hacer realidad el principio de conservacin de la empresa en tres etapas diferenciadas; i= ,esde la perspectiva de la preconcursalidad, el acuerdo extra#udicial habilita el reordenamiento empresario antes de que la insolvencia afecte definitivamente el patrimonio del titular del emprendimiento. ,e esta forma, se intenta que la solucin econmica tenga r pida recepcin en el ordenamiento #urdico y que la reorganizacin pactada entre el deudor y los acreedores tenga eficacia erga omnes a la manera del concurso preventivo, de conformidad con los arts. 7E a ?7. ii= En el mbito cl sico del remedio preventivo por excelencia, o sea, el concurso preventivo, la etapa concordataria se ha visto enriquecida con la introduccin de las propuestas de terceros para adquirir la sociedad deudora y arreglar el pasivo. Esta alternativa de saneamiento empresario, presente en el art. 3@ de la ley, constituye otra forma de preservacin de la empresa y en donde los traba#adores tienen la posibilidad de intervenir activamente mediante la conformacin de una categora especial. iii= 'or /ltimo, el esquema concursal establece que aun cuando hayan fracasado las otras vas alternativas de preservacin de la empresa la continuacin de la actividad puede asegurar la fuente de traba#o, si se dan los recaudos reglados en los arts. 1@E a 1E1 del actual r+gimen legal. III" Continuaci0n de la e:,lotaci0n de la em,resa La continuacin de la explotacin de la empresa naci a la luz de la ley 1E441 como un instituto tendiente a preservar la empresa en marcha como unidad, permitiendo su transferencia a terceros y asegurando de esta forma el quehacer productivo y la fuente de traba#o. El esquema legal estructurado por la ley 1E441 tenda a que tanto el #uez como la sindicatura pudieran disponer la continuacin de la explotacin empresaria, como principio general de la etapa liquidativa y, de esta forma, distinguiendo entre el empresario y la empresa, producir la transferencia de esta /ltima. ,icho ordenamiento aseguraba la continuidad de las relaciones laborales de los traba#adores, ya que el adquirente era considerado sucesor del fallido. El esquema citado fue criticado por la corriente globalizadora de la economa y se sostuvo que la conservacin de la empresa slo deba proteger excepcionalmente la continuidad cuando de ella se derivase un beneficio al inter+s de los acreedores.
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'or otro lado, se cuestion la excesiva proteccin de los traba#adores y se sostuvo que deba liberarse al adquirente no slo del pasivo laboral, que deba quedar a cargo de la quiebra, sino tambi+n de la exigencia de mantener vigentes las relaciones laborales. Los nuevos vientos que tra#o la ley 63466 modificaron aquel esquema original y si bien mantuvieron el instituto de continuacin de la empresa, no slo lo convirtieron en una alternativa excepcional, sino que eliminaron su funcin como fuente de traba#o al liberar al adquirente de las relaciones laborales preexistentes, de conformidad con el texto de los arts. 1E@ y 1EE. &s lo puso de relieve la doctrina destacando que las modificaciones implementadas por la ley 63466 fueron sustanciales al tornar excepcional la alternativa continuativa. En nuestra opinin, no puede negarse que la ley 63466 ha convertido el instituto de la continuacin de la empresa en una alternativa excepcional a tenor de los enunciados normativos citados, pero la situacin legal se ha visto morigerada por el 6H p rr. del art. 1EA, que legitima a los traba#adores a requerir la continuacin de la actividad empresaria y significa un retorno a la valorizacin de la empresa como fuente de traba#o. ,e esta forma, aun cuando de car cter excepcional, la continuacin de la explotacin incorpora el requerimiento de los traba#adores como un factor preponderante a la hora de decidir la viabilidad de la explotacin empresaria. Do cabe ninguna duda de que la ley 63466 refle# el rechazo que la aplicacin indiscriminada del instituto de la continuacin de la empresa haba producido en la pr ctica tribunalicia permitiendo la permanencia de empresas inviables. &hora bien, desde otra ptica, el legislador concursal no tuvo en cuenta que el capital no es otra cosa que $traba#o acumulado% , tal como lo explica la ,octrina *ocial de la 1glesia en sus numerosos documentos conciliares. ,e lo dicho se sigue que la continuacin de la empresa no debe ser una alternativa gen+rica, ni un remedio excepcional, sino que su viabilidad debe depender de la relevancia del quehacer productivo de cada empresa en particular y de las consecuencias sociales como fuente de traba#o. La realidad argentina ha puesto de relieve una vez m s que han sido los traba#adores organizados los que han logrado $salvar% numerosas empresas a despecho del descreimiento de los operadores sociales. En una palabra, en nuestro criterio el ordenamiento concursal debe mantener como directriz axil la continuacin de la empresa en atencin a los intereses presentes en la misma.
Art. 18-. Continuaci%n in'ediata. El sndico puede continuar de in'ediato con la e)plotaci%n de la e'presa o al&uno de sus estableci'ientos s%lo e)cepcional'ente, si de la interrupci%n pudiera resultar con evidencia un da;o &rave al inter8s de los acreedores ! a la conservaci%n del patri'onio. <ebe ponerlo en conoci'iento del 0ue5 dentro de las veinticuatro > 4) (oras. El 0ue5 puede adoptar las 'edidas que esti'e pertinentes, incluso la cesaci%n de la e)plotaci%n, con reserva de lo e)puesto en los p*rra1os si&uientes. E'presas que prestan servicios p:blicos. Las disposiciones del p*rra1o precedente ! las de'*s de esta secci%n se aplican a la quiebra de e'presas que e)plotan servicios p:blicos i'prescindibles, con las si&uientes nor'as particulares: 1. <ebe co'unicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que (a otor&ado la concesi%n o a la que sea pertinente. . 9i el 0ue5 decide en los t8r'inos del artculo 1-1 que la continuaci%n de la e)plotaci%n de la e'presa no es posible, debe co'unicarlo a la autoridad pertinente. #. La autoridad co'petente puede disponer lo que esti'e conveniente para ase&urar la prestaci%n del servicio? las obli&aciones que resulten de esa prestaci%n son a0enas a la quiebra. 4. La cesaci%n e1ectiva de la e)plotaci%n no puede producirse antes de pasados treinta >#6) das de la co'unicaci%n prevista en el inciso . I" La continuaci0n de la em,resa La ley 63466 mantiene la cl sica divisin entre la llamada continuacin inmediata <art. 1@E, L-G= y la denominada continuacin ordinaria o com/n a todos los procesos <art. 1EA, L-G=.
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Las caractersticas de la regulacin establecida por la ley 63466 son b sicamente las siguientes; i= la llamada $continuacin inmediata% procede slo excepcionalmente, siendo la regla $la no continuacin% 8 ii= la ley no autoriza al #uez a disponer la continuacin de oficio, como lo haca la ley 1E4418 iii= el sndico puede hacerlo slo excepcionalmente, si de la interrupcin pudiera resultar con evidencia un da!o grave al inter+s de los acreedores y a la conservacin del patrimonio8 iv= la ley 644@E introdu#o la alternativa de que los traba#adores puedan requerir formalmente la continuacin de la empresa, a tenor del 6H p rr. del art. 1EA. 2al como surge de la con#uncin del sistema de la ley 63466 y de las reformas introducidas por la ley 644@E, la continuacin de la empresa, si bien contin/a siendo un r+gimen de excepcin, incorpora como factor fundamental para resolverla no slo el de evitar un da!o grave y evidente al inter+s de los acreedores y a la conservacin del patrimonio, sino tambi+n el mantenimiento de la fuente de traba#o que se ha vuelto una necesidad prioritaria en la economa argentina. 11. La continuacin inmediata El art. 1@E, 1H p rr., habilita al sndico a continuar de inmediato la explotacin de la empresa o de alguno de sus establecimientos ba#o ciertas condiciones. -omo se advierte el primer aspecto a destacar es la relevancia de la figura del sndico que puede decidir por s mismo la continuacin de la explotacin, m s all de que la ley le imponga la carga de comunicar al tribunal en el t+rmino de 63 horas. Las condiciones que la sindicatura debe tener en cuenta para resolver la continuacin, si el cese de la explotacin pudiera producir un da!o grave, son las siguientes; i= el inter+s de los acreedores8 ii= la conservacin del patrimonio. &hora bien, el da!o a la conservacin del patrimonio y al inter+s de los acreedores ha incorporado a la luz de la reforma del art. 1EA la relevancia del emprendimiento como fuente de traba#o. Boy no puede ignorarse que las dos condiciones regladas expresamente por la ley reconocen implcitamente la necesidad de que la empresa sea principalmente reconocida como fuente de traba#o y factor de produccin de bienes. El aspecto aludido lo pone de relieve .ubn cuando sostiene que ha cambiado el ob#etivo del instituto concursal y que la liquidacin falencial debe respetar la posibilidad de mantener la actividad productiva de las empresas mediante su ena#enacin en marcha. La afirmacin precedente no ignora que el instituto de la continuacin debe quedar reservado para aquellas empresas que sean econmica y socialmente significativas y siempre y cuando sea superable la crisis que condu#o a la falencia. ,esde esta perspectiva, cabe entonces evitar caer en la dicotoma entre partidarios de la continuacin y opositores a ella. El instituto, como toda norma #urdica, debe receptar en su aplicacin los valores que hacen a la existencia de la empresa como actividad productora de riquezas y como fuente de traba#o. La ley exige que el sndico ponga en conocimiento del #uez la decisin de continuar la actividad y el texto legal autoriza al rgano #urisdiccional para adoptar las medidas que estime pertinentes, incluso la cesacin de la explotacin. ,esde esta perspectiva, el #uez concursal, como director del proceso, podr disponer todas las medidas pertinentes para asegurar la continuacin de la explotacin librando los mandamientos necesarios, de conformidad con el tipo de actividad que desarrolla la empresa en cuestin. 'or /ltimo, la norma se!ala que el #uez tambi+n puede disponer el cese de la explotacin, resolucin que en principio es inapelable a tenor del art. 6?5, inc. 5. III" !m,resas 2ue e:,lotan servicios ,=blicos im,rescindibles 3" La ,revalencia de los servicios ,=blicos El segundo p rrafo del artculo 1@E establece que las empresas que presten servicios p/blicos imprescindibles mantienen de pleno derecho y autom ticamente su continuidad. ,e este modo, el ordenamiento concursal privilegia la continuidad por encima del inter+s de los acreedores en funcin de las caractersticas de los servicios p/blicos.
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La importancia del servicio p/blico, considerado como institucin #urdica, es indiscutible, tal como lo pone de relieve 9arienhoff. Boy existe una tendencia a que la prestacin de los servicios p/blicos vuelva a manos privadas y es lo que se denomina privatizacin. &hora bien, el servicio p/blico tiene ciertos caracteres que hacen a su propia esencia y sin los cuales la nocin quedara desvirtuada. La doctrina, en general, reconoce los siguientes; continuidad, regularidad, uniformidad y generalidad. La continuidad significa que la prestacin respectiva no debe ser interrumpida atento al inter+s p/blico presente en el ob#eto de aqu+lla, aunque debe admitirse que este concepto no es absoluto, sino relativo. En una palabra, hay servicios como el de provisin de agua o energa el+ctrica que son absolutamente continuos y otros, como el de bomberos yJo transporte, que tienen una continuidad relativa. La regularidad implica la sumisin del servicio p/blico a reglas y normas preestablecidas que permitan conocer al administrado el modo y el alcance del servicio en cuestin. 'or su parte, la uniformidad o igualdad conlleva la necesidad de que el servicio llegue a todos los habitantes en las mismas condiciones. La expresada igualdad de trato que debe d rseles a los habitantes en la utilizacin de un servicio p/blico es un corolario del principio fundamental de igualdad ante la ley, o sea, que los usuarios deben ser tratados en id+ntica condicin. La generalidad significa que todos los habitantes tienen derecho a usar de los servicios p/blicos. &dem s, otro car cter que es fundamental hace referencia a la obligatoriedad de prestar el servicio p/blico por parte de quien est+ a cargo de +l. ,e nada valdra decir que el servicio p/blico debe ser continuo, regular, uniforme y general si quien debe prestarlo o realizarlo no estuviere obligado a hacerlo. En una palabra, el servicio p/blico debe existir en tanto subsistan las necesidades p/blicas para cuya satisfaccin fue creado. &" La situaci0n en la 2uiebra El art. 1@E establece entonces que la explotacin empresaria de los servicios p/blicos no puede ser interrumpida atento a su necesariedad y esencialidad y que, si bien esta nota no es absoluta, constituye un elemento definitorio del contrato de prestacin de servicios p/blicos. En una palabra, la prestacin del servicio p/blico no puede suspenderse, atento su obligatoriedad, para obtener la finalidad perseguida en la norma que no es otra que tender a la conservacin de la empresa para su liquidacin como unidad productiva en marcha. La norma establece que en caso de quiebra de una empresa que preste servicios p/blicos debe disponerse la continuacin inmediata de la explotacin y cumplirse con los siguientes recaudos; i= debe comunicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesin o a la que sea pertinente8 ii= se sigue el tr mite ordinario previsto por la ley, o sea, se requiere la presentacin del informe sindical del art. 1EA y la correspondiente resolucin del #uez sobre la continuidad o no de la explotacin8 iii= si el #uez decide en los t+rminos del art. 1E1 que la continuacin de la explotacin de la empresa no es posible, debe comunicarlo a la autoridad pertinente8 iv= la autoridad competente puede disponer lo que estime conveniente para asegurar la prestacin del servicio8 las obligaciones que resulten de esa prestacin son a#enas a la quiebra8 v= la cesacin efectiva de la explotacin no puede producirse antes de pasados treinta das de la comunicacin prevista en el inc. 6. -abe destacar que las disposiciones que pueda adoptar la autoridad concedente no afectan a la quiebra y, por ello, el inc. 5 en su /ltimo p rrafo puntualiza que las obligaciones que resulten de esa prestacin son a#enas a la quiebra. -abe tambi+n puntualizar que el plazo de treinta das previsto en el inc. 3 debe ser respetado por la autoridad #udicial para asegurar que la autoridad concedente pueda tomar las medidas necesarias para reconducir la prestacin del servicio p/blico.
Art. 1-6. 7r*'ite co':n para todos los procesos. >7e)to se&:n art. 1, le! ""8-) En toda quiebra, aun las co'prendidas en el artculo precedente, el sndico debe in1or'ar al 0ue5 dentro de los veinte > 6) das corridos contados a partir de la aceptaci%n
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del car&o, sobre la posibilidad e)cepcional de continuar con la e)plotaci%n de la e'presa del 1allido o de al&uno de sus estableci'ientos ! la conveniencia de ena0enarlos en 'arc(a. En la continuidad de la e'presa se to'ar* en consideraci%n el pedido 1or'al de los traba0adores en relaci%n de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales, quienes deber*n actuar en el perodo de continuidad ba0o la 1or'a de una cooperativa de traba0o. El t8r'ino de la continuidad de la e'presa, cualquiera sea su causa, no (ace nacer el derec(o a nuevas inde'ni5aciones laborales. El in1or'e del sndico debe e)pedirse concreta'ente sobre los si&uientes aspectos: 1. La posibilidad de 'antener la e)plotaci%n sin contraer nuevos pasivos? . La venta0a que resultara para los acreedores de la ena0enaci%n de la e'presa en 'arc(a? #. La venta0a que pudiere resultar para terceros del 'anteni'iento de la actividad? 4. El plan de e)plotaci%n, aco'pa;ado de un presupuesto de recursos, debida'ente 1undado? ". Los contratos en curso de e0ecuci%n que deben 'antenerse? 6. En su caso, las reor&ani5aciones o 'odi1icaciones que deben reali5arse en la e'presa para (acer econ%'ica'ente viable su e)plotaci%n? 7. Los colaboradores que necesitar* para la ad'inistraci%n de la e)plotaci%n? 8. E)plicar el 'odo en que se pretende cancelar el pasivo pree)istente. El 0ue5 a los e1ectos del presente artculo ! en el 'arco de las 1acultades del artculo 74, podr* de 'anera 1undada e)tender los pla5os que se prev8n en la le! para la continuidad de la e'presa, en la 'edida que ello 1uere ra5onable para &aranti5ar la liquidaci%n de cada estableci'iento co'o unidad de ne&ocio ! con la e)plotaci%n en 'arc(a. I" Tr;mite com=n a todos los ,rocesos 6alimentarios La segunda modalidad de continuacin de la empresa, conocida ba#o el ac pite de tr mite com/n a todos los procesos, est regulada en el art. 1EA. En una palabra, en todas las quiebras, incluidas aquellas en las que se haya dispuesto la continuacin inmediata, el sndico debe presentar al #uez concursal un informe especial emitiendo opinin t+cnica sobre la conveniencia de mantener la continuacin de la explotacin en orden a la factibilidad de ena#enar la empresa en marcha. El informe aludido debe ser presentado dentro de los veinte das corridos desde la aceptacin del cargo y el art. 1EA establece los puntos sobre los cuales el sndico debe pronunciarse. El contenido del informe debe estipular los siguientes extremos; i= posibilidad de mantener la explotacin sin contraer nuevos pasivos8 ii= venta#a que resultara para los acreedores de la ena#enacin de la empresa en marcha8 iii= venta#a que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad8 iv= plan de explotacin, acompa!ado de un presupuesto de recursos, debidamente fundado8 v= contratos en curso de e#ecucin que deben mantenerse8 vi= en su caso, las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la empresa para hacer econmicamente viable su explotacin8 vii= colaboradores que necesitar para la administracin de la explotacin8 viii= explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente. ,e la lectura de los requerimientos legales y del plazo de presentacin del informe de veinte das se deduce que el legislador ha visto con disfavor la continuacin de la empresa. &dvi+rtase que el funcionario concursal debe elaborar un plan de explotacin y acompa!ar un presupuesto de recursos, exigencia que no se le reclama al tercero que adquiera eventualmente la empresa, pese al esfuerzo #urisdiccional que pueda haber requerido la alternativa continuativa. 'or otra parte, el sndico debe pronunciarse no slo sobre la modalidad de la explotacin y los colaboradores que necesitar para la administracin, sino que tambi+n debe explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente. En una palabra, las exigencias legales son de difcil cumplimiento.
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&hora bien, la cuestin se complica si se advierte que la ley 644@E ha introducido dos nuevos p rrafos en el texto del art. 1EA en donde se legitima a los traba#adores a requerir la continuidad y se autoriza al #uez a extender los plazos que se prev+n en la ley para la continuacin. II" Las coo,erativas de traba<o Este /ltimo aspecto, ha sido advertido por el legislador de la ley 644@E que ha introducido un /ltimo p rrafo disponiendo que el #uez puede de manera fundada extender los plazos que se prev+n en la ley para la continuidad de la empresa. En una palabra, la ley legitima a los traba#adores no slo para peticionar la continuacin de la empresa, sino tambi+n para hacerse cargo de la misma mediante la modalidad de la cooperativa de traba#o. En efecto, la norma establece, en primer lugar, que en la continuidad de la empresa debe tomarse en cuenta; i= el pedido formal de los traba#adores en relacin de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales8 y ii= que dicho personal deber actuar en el perodo de continuidad ba#o la forma de una cooperativa de traba#o. Bemos dicho que la norma contiene una textura t+cnica defectuosa, ya que, por un lado, habla del personal en actividad, lo que supone continuidad de una relacin laboral, y por el otro, habla de los acreedores laborales, lo que incluye tambi+n a todos los traba#adores que tengan cr+ditos contra la empresa, aun cuando no se mantenga la relacin de dependencia. En nuestra opinin, la correcta lectura de la norma comprende a los traba#adores de la empresa en los t+rminos del art. 1E7, L-G, o sea, a todos aquellos que a la fecha de la declaracin de la quiebra se encontraran en relacin de dependencia, como as tambi+n, permite que otros traba#adores que hubieran cesado en la relacin laboral se incorporen a la cooperativa de traba#o y, de este modo, se re/nan en la continuacin de la explotacin de la empresa. En esta segunda alternativa, el problema se traslada a la forma de computar la mayora de las dos terceras partes del personal yJo de los acreedores, los que deber n ser convocados a una asamblea especial a los efectos de resolver si asumen la continuidad de la empresa conformando una cooperativa. &s, con el nuevo texto legal se evita cualquier debate sobre la legitimacin de este tipo de asociaciones de traba#adores y se les exige una forma concreta, cual es la de cooperativa de traba#o. En esta lnea, corresponde afirmar que no es necesario que la cooperativa se encuentre definitivamente inscripta, sino que basta que se encuentre en vas de formacin y quien comparezca a formalizar la peticin acredite la representacin de las dos terceras partes del personal. (a de suyo que as como pueden asumir la continuacin de la empresa, los traba#adores est n legitimados para comparecer en la correspondiente ena#enacin del emprendimiento e intentar adquirir la unidad de negocio, preservando de esta forma la fuente de traba#o. 2ambi+n corresponde puntualizar que este texto no modifica el art. 1E6 en cuanto dispone que el sndico o el coadministrador son los responsables de la administracin en la continuacin de la explotacin empresaria, lo que exige la necesaria contratacin y definicin de responsabilidad, tal como lo veremos al abordar el artculo citado. En esta lnea, Lorente sostiene que la norma es enga!osa y que contiene una $triple trampa% si se la integra en el ordenamiento concursal. La primera estratagema a sortear en opinin del autor citado es la excepcionalidad de la continuacin de la explotacin de la empresa. &s, afirma que, si bien la ley 63466 mantuvo el instituto de la continuacin de la explotacin de la empresa en quiebra, lo hizo con criterio excepcional, y con un propsito bien determinado, que no es por cierto la conservacin de la fuente de traba#o, sino posibilitar su liquidacin como empresa en marcha, obteniendo as un mayor valor. La reforma al art. 1EA, L-G, es de signo contrario a la seccin donde se instala <captulo 1(, seccin 11=, y ello obligar al int+rprete a determinar cu l es la regla general y cu l la excepcin. En una tesis francamente optimista se coloca 2eplizchi, quien sin dudar afirma; $Es as como nace el nuevo art. 1EA, L-G, que pasa de un r+gimen de excepcin, a otro m s general, donde la continuacin parecera ser que agrega otro valor a la empresa desahuciada, el que permitira revalorizarla, en desmedro del solitario valor de realizacin por el inmueble. &grega el valor intangible, como concepto de empresa en marcha% . Lorente se!ala que la segunda cuestin contradictoria con la continuacin a trav+s de la cooperativa est dada por la extincin de los contratos de traba#o por la adquisicin de la empresa fallida <art. 1E@=. &s,
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argumenta que en caso de adquisicin de la empresa la cooperativa de traba#o es un tercero distinto a la sociedad deudora y que las relaciones laborales quedan definitivamente extinguidas. En efecto, el art. 1EA insta a los traba#adores a organizarse como cooperativa para continuar la explotacin de la empresa en quiebra, pero el art. 1E@ pone una espada de ,amocles sobre ellos; s o s debe la propia cooperativa de traba#o resultar adquirente de la empresa fallida <o de suJs establecimientoJs=, pues de lo contrario su esfuerzo ser completamente en vano, ya que el tercer adquirente obtendr la empresa libre de vnculos laborales, si as lo prefiere. En una palabra, slo si la propia $cooperativa de traba#adores% resulta ser el tercero adquirente, entonces esta segunda prueba ser superada, aunque slo para caer en la tercera, y /ltima, de las trampas; el art. 6A4, inc. 5, L-G. 'or /ltimo, Lorente sostiene que el /ltimo escollo virtualmente insalvable es la exigencia del pago en efectivo de la empresa fallida como unidad <art. 6A4, L-G=. &s, si los traba#adores lograron que el #uez decidiera la continuacin <art. 1E1, L-G= a pesar del tratamiento excepcional que tal alternativa recibe en la ley 63466 y si, luego de ello, lograron evitar que un tercero a#eno adquiera la empresa yJo una unidad productiva de dicha quiebra <lo que de acaecer producira la extincin de sus contratos de traba#o=, llegan entonces al punto de ser ellos los $terceros% adquirentes de la empresa, para lo cual necesitar n contar con dinero en efectivo para pagar su valor. 'ese a la opinin negativa del autor citado, +ste termina admitiendo que mediante la va de la locacin de la empresa, o sea, del fondo de comercio, se pueden sortear los inconvenientes aludidos. La experiencia tribunalicia demuestra que los tribunales han flexibilizado adecuadamente la normativa legal para hacer viable la continuidad de la fuente de traba#o. III" Ti,olo7)a de los entes coo,erativos La reforma recepta las experiencias aportadas por la gestin obrera que de hecho continuaron con la explotacin de las empresas fallidas, permitiendo a los traba#adores continuar, pero slo como cooperativa de traba#o. Esta imposicin de la ley en cuanto a la forma en que pueden continuar reviste a la cooperativa en la quiebra de ciertas caractersticas especiales tales como; i= *on su#etos de derecho en funcin y con el alcance que les otorga el art. 6 de al ley 6A55@, y estructurada seg/n lo exigido por la ley, responde al concepto de empresa laboral en los t+rminos del art. 4, Ley de -ontrato de 2raba#o. ii= *us socios son los antiguos dependientes de la empresa fallida y para su formacin no requieren de la unanimidad de los socios <slo la mayora; dos terceras partes de los traba#adores en actividad o acreedores laborales=. iii= *u formacin tiene la finalidad de continuar con la explotacin de la empresa porque la etapa posquiebra no tiene efectos extintivos de la sociedad fallida, solamente alcances disolutorios. I8" !:tensi0n de los ,la9os 'or /ltimo, el art. 1EA en su /ltimo apartado establece que el #uez puede extender los plazos de la continuacin de la empresa en la medida en que ello fuere razonable para garantizar la liquidacin de cada establecimiento como unidad de negocio y con la explotacin en marcha. *e advierte as la nueva teleologa legal que, pese al car cter excepcional de la continuacin de la empresa, destaca la necesidad de mantener el emprendimiento como unidad de negocio y garantizar la liquidacin de la empresa en marcha, habilitando al #uez a prorrogar los plazos establecidos por la ley. En una palabra, se advierte que la grave crisis econmica y social por la que atraviesa nuestro pas con el flagelo de la desocupacin constituye una cruda realidad que ha golpeado seriamente al legislador concursal que se ha visto obligado a flexibilizar el duro esquema de la ley 63466.
Art. 1-1. Autori5aci%n de la continuaci%n. La autori5aci%n por continuar con la actividad de la e'presa del 1allido o de al&uno de sus estableci'ientos ser* dada por el 0ue5 s%lo en caso de que de su interrupci%n pudiera e'anar una &rave dis'inuci%n del valor de reali5aci%n o se interru'piera un ciclo de producci%n que puede concluirse.
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En su autori5aci%n el 0ue5 debe pronunciarse e)plcita'ente por lo 'enos sobre: 1. El plan de la e)plotaci%n, para lo cual podr* (acerse asesorar por e)pertos o entidades especiali5adas. . El pla5o por el que continuar* la e)plotaci%n, el que no podr* e)ceder del necesario para la ena0enaci%n de la e'presa? este pla5o podr* ser prorro&ado por una sola ve5 por resoluci%n 1undada. #. La cantidad ! cali1icaci%n pro1esional del personal que continuar* a1ectado a la e)plotaci%n. 4. Los bienes que pueden e'plearse. ". La desi&naci%n o no de uno o '*s coad'inistradores? ! la autori5aci%n al sndico para contratar colaboradores de la ad'inistraci%n. 6. Los contratos en curso de e0ecuci%n que se 'antendr*n? los de'*s quedar*n resueltos. 7. El tipo ! periodicidad de la in1or'aci%n que deber* su'inistrar el sndico !, en su caso, el coad'inistrador. Esta resoluci%n deber* ser dictada dentro de los die5 >16) das posteriores a la presentaci%n del in1or'e de la sindicatura previsto en el artculo 1-6. La resoluci%n que rec(ace la continuaci%n de la e)plotaci%n es apelable por el sndico al solo e1ecto devolutivo. I" Contenido de la resoluci0n <udicial El art. 1E1 nuevamente puntualiza que el #uez debe autorizar la continuidad de la empresa en situaciones especiales, o sea, cuando de la interrupcin de la explotacin pudiera emanar una disminucin del valor de realizacin o se interrumpiera un ciclo de produccin. &unque el texto legal no lo diga la correcta integracin de este artculo con el agregado del segundo p rrafo del art. 1EA que legitima a los traba#adores a peticionar la continuacin, permite destacar que tambi+n aparece como una directriz del instituto la necesidad de preservar la fuente de traba#o, en tanto y en cuanto, se est+ frente a una empresa viable. El art. 1E1 establece un contenido obligatorio de la resolucin #udicial ordenando que el #uez se pronuncie explcitamente sobre determinados puntos. &s, la ley exige que el #uez se pronuncie sobre; i= el plan de explotacin8 ii= el r+gimen de administracin8 iii= el plazo de la continuacin8 iv= el personal que continuar afectado a la explotacin8 v= el activo afectado a la actividad empresaria8 vi= los contratos en curso de e#ecucin que deben mantenerse8 y vii= las medidas necesarias para efectuar el control. En esta inteligencia, tambi+n la ley requiere la designacin de uno o m s administradores y la autorizacin al sndico para contratar colaboradores. Este punto se encuentra en clara relacin con el segundo p rrafo del art. 1EA en cuanto el #uez deber articular la relacin existente entre el sndico, como administrador natural de la empresa y la cooperativa de traba#o que lleva adelante la explotacin empresaria. En general, la pr ctica tribunalicia ense!a que la locacin de la hacienda de la fallida resulta una solucin pr ctica para llevar adelante la continuacin. Los medios de comunicacin dan cuenta de una serie de procesos concursales que se encuentran ba#o alg/n tipo de gestin obrera. Los casos m s citados son el 1ngenio La Esperanza, 9etal/rgica .enacer de Pshuaia, -ristalera -uyo de .osario, )rigorfico Iaguan+ de la 9atanza, .oby, y en -rdoba, -lnica Sunn, Oanello y -omercio y Susticia, entre otras. II" #,elabilidad El /ltimo p rrafo del art. 1E1 sigue estableciendo que la resolucin debe dictarse dentro de los diez das posteriores a la presentacin del informe del art. 1EA y que la decisin #udicial que rechaza la continuacin de la explotacin es apelable por el sndico al solo efecto devolutivo. En nuestro criterio, hoy, a tenor de la nueva legitimacin de los traba#adores, si +stos pueden pedir la continuacin tambi+n est n habilitados para apelar la resolucin que la deniega. Dadie podra negar el agravio irreparable que se produce para los traba#adores cuando la decisin del #uez niega la alternativa de continuacin de la empresa.
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Art. 1- . /8&i'en aplicable. El sndico o el coad'inistrador, de acuerdo a lo que (a!a resuelto el 0ue5, se consideran autori5ados para reali5ar todos los actos de ad'inistraci%n ordinaria que correspondan a la continuaci%n de la e)plotaci%n. ,ecesitan autori5aci%n 0udicial para los actos que e)cedan dic(a ad'inistraci%n, la que s%lo ser* otor&ada en caso de necesidad ! ur&encia evidentes. En dic(o caso el 0ue5 puede autori5ar la constituci%n de &arantas especiales cuando resulte indispensable para ase&urar la continuidad de la e)plotaci%n. Las obli&aciones le&al'ente contradas por el responsable de la e)plotaci%n &o5an de la pre1erencia de los acreedores del concurso. En caso de revocaci%n o e)tinci%n de la quiebra, el deudor asu'e de pleno derec(o las obli&aciones contradas le&al'ente por el responsable de la e)plotaci%n. 9%lo podr* disponerse de los bienes a1ectados con privile&io especial desinteresando al acreedor pre1erente o sustitu!endo dic(os bienes por otros de valor equivalente. Conclusi%n anticipada. El 0ue5 puede poner 1in a la continuaci%n de la e)plotaci%n antes del venci'iento del pla5o 1i0ado si ella resultare de1icitaria o de cualquier otro 'odo resultare per0uicio para los acreedores. I" +?7imen de administraci0n El art. 1E6 establece el principio de que todos los actos de administracin ordinaria pueden ser realizados sin necesidad de autorizacin alguna y que, por el contrario, los que excedan dicho car cter requieren autorizacin #udicial. La norma no fi#a criterios para discernir cu ndo un acto ser de administracin ordinaria y cu ndo no, por lo que parece prudente expresar que, aunque la cuestin es f ctica, se debe estar a las pautas de los arts. 14, 17 y 1? que establecen el r+gimen del concurso preventivo con mayor precisin legal. En esta perspectiva, el administrador, sea la propia sindicatura o un tercero a trav+s de un contrato de locacin yJu otro de managment de la empresa, tiene amplias facultades para desarrollar la actividad normal del giro comercial. 'or el contrario, cuando deba tomar medidas extraordinarias, ellas requerir n de la opinin de la sindicatura y de la correspondiente autorizacin #udicial, la que slo ser otorgada en caso de necesidad y urgencia evidente. Las obligaciones contradas gozan de la preferencia de los gastos del concurso <art. 63A=, o sea, que el pasivo que se genere a raz de la continuacin de la actividad empresarial tiene el rango preferencial aludido. 'or otra parte, la ley dispone que los bienes afectados a privilegios especiales correspondientes a deudas del fallido no pueden ser utilizados en la continuacin empresaria, salvo que se desinterese al acreedor privilegiado o se sustituya el asiento del privilegio por bienes de valor equivalente. &hora bien, esta norma debe ser relacionada con el art. 1E4 en cuanto establece que los acreedores hipotecarios o prendarios, cuyos cr+ditos no se hayan vencido a la fecha de la sentencia de quiebra, no pueden prevalerse de la caducidad de los plazos y, por ende, no pueden requerir el concurso especial siempre que el sndico satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo debido. La norma agrega que, en caso de revocacin, cesacin o extincin de la quiebra, el deudor asume de pleno derecho las obligaciones contradas por la explotacin. II" Conclusi0n antici,ada de la e:,lotaci0n El texto legal culmina con lo que se denomina conclusin anticipada de la explotacin y es la alternativa que dispone el rgano #urisdiccional para ordenar el cese de la continuacin de la empresa antes del plazo fi#ado, cuando se advierta que +sta es deficitaria, o de cualquier modo per#udique el inter+s de los acreedores. La norma nada se!ala sobre la apelabilidad o no de esta resolucin. .ouillon se inclina por entender que es inapelable. En nuestra opinin, como se trata en definitiva del cese de la continuacin resulta aplicable el art. 1E1, in fine y dicha resolucin puede ser apelada por la sindicatura que es el rgano natural de la administracin, como as tambi+n, por los traba#adores en cuanto la resolucin puede producirles un agravio irreparable.
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Art. 1-#. Contratos de locaci%n. En los casos de continuaci%n de la e'presa ! en los que el sndico e)prese dentro de los treinta >#6) das de la quiebra la conveniencia de la reali5aci%n en bloque de los bienes, se 'antienen los contratos de locaci%n en las condiciones pree)istentes ! el concurso responde directa'ente por los arrenda'ientos ! de'*s consecuencias 1uturas. 9on nulos los pactos que estable5can la resoluci%n del contrato por la declaraci%n de quiebra. I" La continuaci0n de la locaci0n Las reglas generales aplicables en materia de locacin de inmuebles previstas en el art. 14?, L-G devienen expresamente modificadas por el presente artculo. En efecto, advi+rtase que en caso de continuacin de la empresa el dispositivo legal ordena que se mantienen los contratos de locacin en las condiciones preexistentes y el concurso responde directamente por los arrendamientos y dem s consecuencias futuras. La hiptesis legal presupone que la quiebra es locataria de bienes relacionados con el establecimiento, de tal manera que la continuacin del contrato resulta imprescindible para la liquidacin de la empresa en funcionamiento. La norma de car cter imperativo hace prevalecer la continuacin contractual sobre cualquier convencin en contrario y otorga al cr+dito del locador el rango preferencial de gasto de conservacin y #usticia <art. 63A, L-G=.
Art. 1-4. Cuestiones sobre locaci%n. Las cuestiones que respecto de la locaci%n pro'ueva el locador, no i'piden el curso de la e)plotaci%n de la e'presa del 1allido o la ena0enaci%n prevista por el artculo 6", debi8ndose considerar esas circunstancias en las bases pertinentes. I" +emisi0n La norma en cuestin complementa el dispositivo del art. 1E5 en cuanto dispone que las cuestiones que pueda promover el locador, v.gr., resolucin del contrato yJo desalo#o, no impiden el curso de la explotacin de la empresa del fallido, ni tampoco afectan la liquidacin de la empresa como unidad en marcha, tal como lo establece el art. 6A4. Art. 1-". .ipoteca ! prenda en la continuaci%n de e'presa. En caso de continuaci%n de la e'presa, los acreedores (ipotecarios o prendarios no pueden utili5ar el derec(o a que se re1ieren los artculos 1 6, se&unda parte, ! 6-, cuando los cr8ditos no se (allen vencidos a la 1ec(a de la declaraci%n ! el sndico satis1a&a las obli&aciones posteriores en tie'po debido. 9on nulos los pactos contrarios a esta disposici%n. I" Limitaci0n del concurso es,ecial El art. 1E4 determina un efecto relevante de la continuacin sobre los cr+ditos hipotecarios o prendarios al establecer que cuando no se hallen vencidos a la fecha de la sentencia de quiebra, no pueden hacer uso del concurso especial <arts. 167, in fine y 6AE=. El dispositivo legal habilita a la sindicatura para satisfacer las obligaciones posteriores en tiempo debido, o sea, de conformidad con el contrato de garanta de que se trate. La norma tiende a viabilizar la continuacin de la explotacin, limitando el derecho de cobrarse anticipadamente sobre la cosa afectada al derecho real, siempre que la deuda no se encuentre vencida antes de la quiebra y se abonen en tiempo propio sus servicios.
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Secci0n III $ !6ectos de la 2uiebra sobre el contrato de traba<o Art. 1-6. Contrato de traba0o. La quiebra no produce la disoluci%n del contrato de traba0o, sino su suspensi%n de pleno derec(o por el t8r'ino de sesenta >66) das corridos. 4encido ese pla5o sin que se (ubiera decidido la continuaci%n de la e'presa, el contrato queda disuelto a la 1ec(a de declaraci%n en quiebra ! los cr8ditos que deriven de 8l se pueden veri1icar con1or'e con lo dispuesto en los artculos 41, inciso ! 46 inc. 1. 9i dentro de ese t8r'ino se decide la continuaci%n de la e)plotaci%n, se considerar* que se reconduce parcial'ente el contrato de traba0o con derec(o por parte del traba0ador de solicitar veri1icaci%n de los rubros inde'ni5atorios deven&ados. Los que se deven&uen durante el perodo de continuaci%n de la e)plotaci%n se adicionar*n a 8stos. Aun cuando no se reinicie e1ectiva'ente la labor, los dependientes tienen derec(o a percibir sus (aberes. I" !l ,rinci,io 7eneral: la sus,ensi0n tem,oral del contrato La declaracin de la quiebra produce efecto respecto de los contratos, cuestin que se halla reglada en los arts. 135 a 14E, L-G. En el caso de los contratos laborales el ordenamiento concursal establece una regulacin especfica en los arts. 1E7 a 1EE. El efecto principal sobre los contratos de traba#o se encuentra reglado en el art. 1E7, que dispone que la quiebra no produce la disolucin de +ste, sino su suspensin por el plazo de sesenta das. En rigor, la doctrina aclara que de la lectura integral de la norma se sigue que la resolucin del contrato de traba#o, como modalidad contractual de e#ecucin continuada, est subordinada a la eventualidad de la decisin sobre la continuacin de la explotacin de la empresa en la cual preste servicio el dependiente. ,e lo dicho se sigue que el plazo de suspensin de sesenta das tiene como ob#etivo operativizar los pasos necesarios para decidir sobre la continuacin o no de la empresa. En esta inteligencia, corresponde recordar que el contrato de traba#o es un contrato con relaciones recprocas que encuadrara en el tercer supuesto previsto por el art. 135, pero a los que la ley ha querido darles un tratamiento especial. La doctrina laboralista caracteriza al contrato de traba#o con las siguientes notas; i= se inserta en el rea de la autonoma privada8 ii= pertenece a la categora de los contratos de actividad8 iii= supone continuidad8 iv= implica subordinacin8 v= significa actividad por cuenta a#ena8 y vi= requiere remuneracin. La caracterizacin relacionada permite descubrir las particularidades de la relacin laboral, pero lo m s importante es que la empresa, como fuente de traba#o, pese a encontrarse en quiebra, debe definir la forma de liquidacin para determinar la suerte final de los contratos laborales. :stos se suspenden de pleno derecho, lo que implica que el #uez no necesita efectuar ning/n tipo de aclaracin al respecto en la sentencia de quiebra. En consecuencia, los traba#adores quedan liberados de cumplir con su prestacin hasta tanto se resuelva la continuacin o no de la empresa y la sindicatura e#erza el derecho de eleccin del personal, reglado en el art. 1E?. En el caso de que se requiera la asistencia de personal para tareas que no puedan suspenderse, como, por e#emplo; mantenimiento de maquinaria yJo aparatos t+cnicos que necesiten atencin diaria, el #uez deber disponer el personal que cumpla dicha funcin que debe ser notificado debidamente. El plazo de suspensin se computa por das corridos y una vez vencido el mismo sin que el #uez haya emitido pronunciamiento se produce definitivamente la resolucin contractual. 'or el contrario, siguiendo la normativa laboral, 9artorell entiende que para que corra el plazo debe cumplirse con el art. 61@ de la ley 6A?33, es decir, el plazo de suspensin debe notificarse por escrito a los traba#adores con expresin de su duracin y mencin de la causal, comunicacin que constituye una carga del sndico, como rgano del concurso que administra el patrimonio desapoderado por la sentencia de quiebra.
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'or su parte, 9aza y Lorente opinan que la suspensin de los contratos laborales tiene una finalidad distinta a la del r+gimen anterior, pues mientras el sistema derogado tena por finalidad beneficiar al traba#ador, manteniendo su fuente de traba#o mediante la continuacin de la explotacin empresaria8 la ley 63466 solamente pretende facilitar la venta de la empresa en funcionamiento, con la consiguiente extincin de los contratos laborales, si quien adquiere la empresa es un tercero, tal como lo dispone el art. 1E@. II" Quiebra sin continuaci0n em,resarial *i vencido el plazo de suspensin de sesenta das no hay continuacin de la empresa, el contrato de traba#o queda resuelto de pleno derecho y en forma retroactiva a la fecha de la sentencia de quiebra. La resolucin contractual a la fecha de la sentencia de quiebra contradice los principios laborales contenidos en los arts. 63A a 636 sobre la vigencia de la causal de despido, pero no dudamos de la aplicabilidad del texto concursal por su especificidad. &simismo, se hace exigible desde el vencimiento de la suspensin, la indemnizacin devengada a favor del traba#ador, que deber ser ob#eto de verificacin en el concurso, sin per#uicio del derecho de pronto pago del art. 17, 6H p rrafo. &hora bien, para el c lculo de las indemnizaciones rige el nuevo texto del art. 641, Ley de -ontrato de 2raba#o, seg/n el art. 6E3 de la ley 63466 que dispone; $Z...V *i la quiebra del empleador motivara la extincin del contrato de traba#o y aqu+lla fuera debida a causas no imputables al mismo, la indemnizacin correspondiente al traba#ador ser la prevista en el art. 63?. En cualquier otro supuesto dicha indemnizacin se calcular conforme a lo previsto en el art. 634. La determinacin de las circunstancias a que se refiere este artculo ser efectuada por el #uez de la quiebra al momento de dictar la resolucin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores% . ,e este modo se mantiene vigente el criterio de supeditar el monto indemnizatorio a la imputabilidad de la quiebra al empleador. ,e all, que si las causas de la falencia son imputables al deudor, la indemnizacin ser plena <art. 634, Ley de -ontrato de 2raba#o=. *i la falencia es casual, la indemnizacin ser del 4AW <art. 63? del estatuto laboral citado=. -omo hemos se!alado, esta declaracin corresponde ahora al #uez de la quiebra, que debe hacerla al dictar la sentencia del art. 57 de la ley concursal, es decir, la sentencia de verificacin y, como tambi+n recordamos, el #uez no tendr elementos para analizar la imputabilidad o no de las causas de la falencia, porque esta oportunidad procesal es anterior al informe general. En la pr ctica, es conveniente que el sndico adelante estos elementos al informar sobre los cr+ditos laborales <art. 54=, sin per#uicio de que tambi+n el #uez podr esperar contar con el informe general, y as todo el proceso sufrir un indudable alongamiento de los plazos pautados por la ley 63466. III" +econducci0n del contrato de traba<o en caso de continuaci0n de la em,resa y e:tinci0n a la 6ec1a de la sentencia de 2uiebra de lo contrario El ob#etivo de la suspensin temporal de sesenta das es permitir la eventual reconduccin de la relacin laboral y reci+n all, verificar los cr+ditos devengados. &hora bien, resuelta la continuacin de la empresa, y renacida la vigencia de la relacin laboral en relacin a los contratados por el sndico seg/n el art. 1E?, la nueva ley exige que el traba#ador verifique los rubros indemnizatorios devengados con anterioridad a la continuacin, a los cuales se agregan los generados con posterioridad. La pregunta es Kcu les son los devengados con posterioridadL La ley 1E441, en su art. 1@3, inc. 4, in fine, autorizaba el pronto pago de estas deudas anteriores, y ello estaba en lnea con el principio general del art. 1?7 de dicho cuerpo legal. La reconduccin parcial implica que los traba#adores, que elegidos por el sndico contin/an con su empleo, lo tienen limitado a las necesidades de la continuacin de la empresa y en la medida necesaria para viabilizar la liquidacin de la empresa, y se extender por el tiempo necesario para la ena#enacin de +sta y podr ser prorrogado por una sola vez <art. 1E1, inc. 6=. .econducir significa, obviamente, continuarlo en el tiempo, o dicho de otro modo, ordenar la cesacin de la suspensin dispuesta por el art. 1E7. La doctrina se ha preguntado por el sentido y alcance del t+rmino reconduccin utilizado por el legislador. En primer lugar, la ley habla de reconduccin parcial, y la pregunta es, parcial con referencia a qu+ o qui+nes. &un admitiendo la dificultad de la respuesta, entendemos que dicha reconduccin es parcial, pues
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est limitada a la continuacin de la empresa, o sea, por el tiempo necesario para su ena#enacin, en efecto, una vez transferida, no hay continuacin del contrato de traba#o, y la relacin comienza ex novo <arts. 1E@, 6H p rr., y 1EE del nuevo estatuto legal=. &s, el contrato se extingue por la transferencia, tal como veremos infra, y las sumas debidas deben cobrase contra el concurso. &hora bien, el art. 1@E dice que el traba#ador tendr derecho a verificar los rubros indemnizatorios devengados, y cabe la pregunta Kcu lesL *i no hubo despido. KGu+ haberes, si el contrato estuvo suspendido y no se traba#L 2ambi+n la reconduccin es parcial porque alcanza a los dependientes elegidos por el sndico, los otros traba#adores quedan despedidos y deben reclamar su cr+dito, ya sea por la va del pronto pago <art. 17=, ya sea por la va de la verificacin, si el monto indemnizatorio estuviere controvertido.
Art. 1-7. Elecci%n del personal. /esuelta la continuaci%n de la e'presa, el sndico debe decidir, dentro de los die5 >16) das corridos a partir de la resoluci%n respectiva, qu8 dependientes deben cesar de1initiva'ente ante la reor&ani5aci%n de las tareas. En ese caso se deben respetar las nor'as co'unes ! los dependientes despedidos tienen derec(o a veri1icaci%n en la quiebra. Los que contin:an en sus 1unciones ta'bi8n pueden solicitar veri1icaci%n de sus acreencias. $ara todos los e1ectos le&ales se considera que la cesaci%n de la relaci%n laboral se (a producido por quiebra. I" !lecci0n ,or el s)ndico del ,ersonal 2ue contin=a en 6unciones La norma legal impone que, a partir de que el #uez resuelve la continuacin de la empresa <art. 1E1 de la nueva ley=, el funcionario concursal debe elegir, en el plazo de diez das, el personal que proseguir prestando servicios. Los empleados despedidos deben verificar ante la quiebra, y a esos fines la extincin contractual es retroactiva a la fecha de la sentencia, o requerir el pronto pago si pudiera corresponder, de conformidad con el art. 1@5. La norma establece que de igual derecho verificatorio gozan los que contin/an empleados por las cifras adeudadas. El punto es que si se ha reconducido el contrato de traba#o de estos /ltimos, en principio, no hay sumas adeudadas, pues se prosigue con el pago de los salarios con el resultado de la explotacin. En rigor, la reconduccin significa que el contrato original ha quedado definitivamente resuelto y, por ello, la ley se!ala que hay indemnizacin adeudada que debe verificarse yJo requerirse el pronto pago. El traba#ador contin/a con un nuevo contrato, ba#o el ambiguo t+rmino de reconduccin, que slo devenga haberes y nueva antigTedad a cargo del fallido o fallida, pero que no se traslada al adquirente <arts. 1E@ y 1EE, L-G=. En este sentido, el despido debe respetar las normas laborales comunes, y el sndico no puede proceder discrecionalmente, sino que debe proceder al despido comenzando por aquellos que tengan menor antigTedad y menores cargas de familia. 'or su parte, los rubros indemnizatorios tambi+n deben respetar la normativa laboral com/n. -omo se!ala con acierto Farbieri, la ley concursal omite consignar las consecuencias de la violacin de estas pautas en el e#ercicio de la facultad de la sindicatura de elegir la continuacin de la actividad de la fallida, pero no cabe duda alguna de que se aplican los principios de la L-2, que sigue vigente en caso de concurso yJo quiebra en lo que no ha sido especficamente modificado. Rrispo entiende que es el sndico quien deber tomar la decisin relativa a qu+ traba#adores habr n de ser despedidos, debiendo en todos los casos acatar las reglas previstas en la Ley de -ontrato de 2raba#o, iniciando los despidos por el personal con menor antigTedad y menores cargas de familia, pues rigen las prohibiciones de despido del art. 13?, L-2. ,esde esta ptica, una de las pautas que debe seguir el funcionario concursal en la eleccin del personal de la empresa en quiebra, es la prevista en el art. 1E1, inc. 5, seg/n la cual, el #uez de la quiebra, en su autorizacin de continuacin, deber expedirse sobre la cantidad y calificacin profesional del personal que continuar afectado a la explotacin.
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La alocucin relativa a la $necesidad de respetar las normas comunes% tiene directa relacin con las reglas de la ley 6A?33 y sus modificatorias. ,esde esta perspectiva, los despidos deben efectivizarse primeramente con relacin al personal de menor antigTedad, dentro de cada especialidad <art. 63? del estatuto laboral=. En caso de que el sndico no respete las normas del derecho laboral, el o los traba#adores afectados pueden pedir la revisin de la medida al #uez de la quiebra, pues +ste como director del proceso <conf. art. 6?3, L-G=, no puede pasar por alto las normas de orden p/blico laboral y concursal que rigen en la especie, encontr ndose plenamente capacitado para ordenarle al sndico actuante que rea#uste su decisin a los t+rminos de la L-2. ,esde otra ptica, podra sostenerse que los traba#adores que han sido per#udicados por la errnea determinacin del funcionario concursal, est n habilitados para considerarse despedidos en forma indirecta y reclamar la respectiva verificacin de sus cr+ditos.
Art. 1-8. /esponsabilidad por prestaciones 1uturas. Los sueldos, 0ornales ! de'*s retribuciones que en lo 1uturo se deven&uen con 'otivo del contrato de traba0o, deben ser pa&ados por el concurso en los pla5os le&ales ! se entiende que son &astos del 0uicio, con la pre1erencia del artculo 46. E)tinci%n del contrato de traba0o. En los supuestos de despido del dependiente por el sndico, cierre de la e'presa, o adquisici%n por un tercero de ella o de la unidad productiva en la cual el dependiente cu'ple su prestaci%n, el contrato de traba0o se resuelve de1initiva'ente. El incre'ento de las inde'ni5aciones que pudieren corresponder por despido o preaviso por el traba0o durante la continuaci%n de la e'presa, &o5an de la pre1erencia del artculo 46, sin per0uicio de la veri1icaci%n pertinente por los conceptos deven&ados (asta la quiebra. Los convenios colectivos de traba0o relativos al personal que se dese'pe;e en el estableci'iento o e'presa del 1allido, se e)tin&uen de pleno derec(o respecto del adquirente, quedando las partes (abilitadas a rene&ociarlos. I" %a7o de los sueldos y <ornales del ,ersonal El primer p rrafo de la norma establece que el sndico debe pagar, en tiempo y forma, las retribuciones laborales que se devenguen durante la continuacin de la explotacin de la empresa. En este sentido, corresponde afirmar que tanto los sueldos y dem s rubros derivados de la relacin laboral, como el incremento de la indemnizacin que pudiera corresponder, son gastos del #uicio, de conformidad con el art. 63A. II" !:tinci0n del contrato El 6H p rr. del art. 1E@ establece que el contrato laboral puede extinguirse en los siguientes supuestos; i= despido por el sndico8 ii= cierre de la empresa8 iii= adquisicin por un tercero de la empresa. En todos estos casos se plantea la necesidad de efectuar una distincin entre los cr+ditos laborales de causa anterior a la quiebra y los de causa posterior. En efecto, los primeros est n su#etos a verificacin y gozan del privilegio especial o general de los arts. 631, inc. 6, y 637, inc. 1, L-G. 'or el contrario, los segundos constituyen gastos de conservacin y de #usticia <art. 63A=, por lo que resulta innecesario su verificacin. La extincin retroactiva del vnculo laboral modifica los arts. 63A a 636 de la ley 6A?338 adem s debe tenerse presente la modificacin del art. 641, realizada por el art. 6E3 de la presente ley, que establece que el #uez concursal debe resolver sobre las causas de la quiebra, pues de no ser imputables al empleador, la indemnizacin que corresponde reconocer es la reducida al cincuenta por ciento, de conformidad con el art. 63? de la ley 6A?33. Esta declaracin se efectuar al momento de decidirse sobre la verificacin de los cr+ditos correspondientes.
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III" La rene7ociaci0n de los contratos El /ltimo p rrafo del art. 1E@ determina que en caso de venta de la empresa los convenios colectivos se extinguen de pleno derecho respecto del adquirente, surgiendo la posibilidad de negociacin de nuevos convenios. La norma es realmente conflictiva y resulta de difcil aplicacin, ya que viola el car cter general que tienen las convenciones colectivas de traba#o. Pna primera afirmacin que corresponde hacer es que en el concurso preventivo el segundo apartado del art. 6A dispone la suspensin de los convenios colectivos con la finalidad de habilitar el llamado $convenio de crisis% que permita el saneamiento empresario. En la continuidad de la empresa en la quiebra no existe ninguna norma similar, pese a que sera por dem s razonable la viabilidad de renegociar las condiciones laborales y, por ende, admitir tambi+n en este caso la suspensin de los convenios colectivos. Esta norma implica una medida revolucionaria que no dudamos ser criticada por los laboralistas por $la cada% de los convenios colectivos, con todas las consecuencias que ello trae apare#ado. &hora bien, como los convenios colectivos no son por empresa, las preguntas que surgen son; Kqu+ pasar cuando se renegocie el contratoL KBabr un convenio colectivo por empresaL KI el convenio por $rama de actividad% o sectoresL K-mo se integra esta renegociacin al resto de la normativa laboralL K'uede haber dos empresas del mismo ramo con convenios colectivos diferentesL ,e todos modos, el traba#ador se encontrar ante un contrato nuevo por extincin del anterior, y adem s se enfrentar a la renegociacin de sus condiciones de traba#o. En efecto, el adquirente no est forzado a proseguir con los empleados de la empresa, y se libera de los pasivos laborales anteriores a la adquisicin, en contra de lo que establece la Ley de -ontrato de 2raba#o. &dem s, puede negociar las condiciones que en car cter general se hubiesen concertado en los convenios colectivos. El punto clave est en cmo se insertar esta modificacin en los convenios vigentes, de conformidad con la fuerza obligatoria que les otorga la ley laboral y las resoluciones del 9inisterio de 2raba#o. ,e todas formas, debemos destacar lo que sostuvimos al iniciar este traba#o, y es que estas posibilidades se vuelven remotas ante el car cter netamente excepcional de la continuacin de la empresa en marcha, seg/n la nueva inteligencia de los arts. 1@E, 1EA y 1E1. La reforma se inscribe as en la flexibilizacin laboral, tendiente a viabilizar la continuacin de la fuente de traba#o y a disminuir los costos laborales, al modificar los arts. 664 a 65A de la ley 6A?33, en especial, en lo referente a la solidaridad laboral entre los distintos empleadores. *i el tercero adquirente no es sucesor del fallido y, por ende, no slo no es responsable del pago del pasivo laboral, sino que tampoco tiene la obligacin de mantener vigente las relaciones laborales que se extinguen por la ena#enacin de la empresa, no se advierte el sentido de la norma que dispone la extincin de los convenios colectivos. Rarca 9artnez sostiene que esta norma podra tacharse de inconstitucional por violar el principio de igualdad ante la ley y porque est legislando en forma ultraactivada sobre situaciones #urdicas que ya nada tienen que ver con la quiebra. ( zquez (ialard afirma que transitoriamente no se aplican las disposiciones del convenio colectivo que rega en el sector de actividad o de empresa al que corresponde la relacin laboral. En nuestra opinin, la norma carece de razonabilidad, ya que la ley concursal no puede tener ultraactividad posterior a la venta de la empresa fallida, tal como lo explica con toda claridad Degre de &lonso.
Art. 1--. 3bli&aciones laborales del adquirente de la e'presa. El adquirente de la e'presa cu!a e)plotaci%n (a!a continuado, no es considerado sucesor del 1allido ! del concurso respecto de todos los contratos laborales e)istentes a la 1ec(a de la trans1erencia. Los i'portes adeudados a los dependientes por el 1allido o por el concurso, los de car*cter inde'ni5atorio ! los derivados de accidentes del traba0o ! en1er'edades pro1esionales con causa u ori&en anterior a la ena0enaci%n, ser*n ob0eto de veri1icaci%n o pa&o en el concurso, quedando liberado el adquirente respecto de los 'is'os.
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I" #d2uisici0n de la em,resa en marc1a y ru,tura del ,rinci,io de solidaridad La reforma nuevamente ha variado el texto de la ley anterior, que coincida con la ley laboral8 ahora el adquirente no asume las obligaciones laborales del fallido, ni las del concurso. Estos contratos quedan extinguidos por la adquisicin de la empresa, y los traba#adores se podr n considerar despedidos y solicitar la indemnizacin de conformidad con el art. 641 de la ley laboral, o aceptar la nueva relacin y renegociar las condiciones de las convenciones colectivas. La ley introduce una modificacin fundamental al establecer que el adquirente no es sucesor del fallido y del concurso respecto de los contratos laborales existentes a la fecha de la transferencia. 'or ende, queda liberado de todos los pasivos laborales previos a la transferencia, sean indemnizatorios o derivados de accidentes de traba#o o enfermedades profesionales con causa u origen anterior a la ena#enacin, los que deber n ser verificados y pagados en el concurso. II" Car;cter dis,onible de la liberaci0n Esta liberacin del adquirente tiende a facilitar la transferencia de la empresa, pero no pretende ignorar que la misma es una pieza clave del desarrollo social y su mantenimiento fundamental como fuente de traba#o. -abe destacar que el art. 1EE no es inderogable y mucho menos imperativo pues hace a un aspecto patrimonial. 'or eso, puede convenirse contractualmente la continuacin de los traba#adores al aceptar el pliego de condiciones <art. 6A4, L-G=, tal como lo entendi el tribunal de grado que intervino en la causa $-ervecera -rdoba " quiebra% .
Ca,)tulo 8 $ %er)odo in6ormativo en la 2uiebra Art. 66. $erodo in1or'ativo. =ndividuali5aci%n. 7odos los acreedores por causa o ttulo anterior a la declaraci%n de quiebra ! sus &arantes, deben 1or'ular al sndico el pedido de veri1icaci%n de sus cr8ditos, indicando 'onto, causa ! privile&ios. La petici%n debe (acerse por escrito, en duplicado, aco'pa;ando los ttulos 0usti1icativos con dos > ) copias 1ir'adas? debe e)presar el do'icilio, que constitu!a a todos los e1ectos del 0uicio. El sndico devuelve los ttulos ori&inales de0ando en ellos constancia del pedido de veri1icaci%n ! su 1ec(a. $uede requerir la presentaci%n de los ori&inales cuando lo esti'e conveniente. La o'isi%n de presentarlos obsta a la veri1icaci%n. E1ectos. El pedido de veri1icaci%n produce los e1ectos de la de'anda 0udicial, interru'pe la prescripci%n e i'pide la caducidad del derec(o ! de la instancia. Arancel. $or cada solicitud de veri1icaci%n de cr8dito que se presente el acreedor pa&ar* al sndico la su'a de cincuenta pesos >J "6) que se su'ar* a dic(o cr8dito. El sndico a1ectar* la su'a recibida a los &astos que le de'ande el proceso de veri1icaci%n ! con1ecci%n de los in1or'es, con car&o de oportuna rendici%n de cuentas al 0u5&ado, quedando el re'anente co'o su'a a cuenta de los (onorarios a re&ularse por su actuaci%n. E)cl:!ese del arancel a los cr8ditos de causa laboral ! a los 'enores de 'il pesos >J 1.666) sin necesidad de declaraci%n 0udicial. Aacultades de in1or'aci%n. El sndico debe reali5ar todas las co'pulsas necesarias en los libros ! docu'entos del 1allido !, en cuanto corresponda, en los del acreedor. $uede asi'is'o valerse de todos los ele'entos de 0uicio que esti'e :tiles !, en caso de ne&ativa a su'inistrarlos, solicitar del 0ue5 de la causa las 'edidas pertinentes. <ebe 1or'ar ! conservar los le&a0os correspondientes a los acreedores que soliciten la veri1icaci%n de sus cr8ditos. En dic(os le&a0os el sndico deber* de0ar la constancia de las 'edidas reali5adas. $erodo de observaci%n de cr8ditos. 4encido el pla5o para solicitar la veri1icaci%n de los cr8ditos ante el sndico por parte de los acreedores, durante el pla5o de die5 >16) das, contados a partir de la 1ec(a de venci'iento, el deudor ! los acreedores que (ubieren solicitado veri1icaci%n podr*n concurrir al do'icilio del sndico a e1ectos de revisar los le&a0os ! 1or'ular por escrito las i'pu&naciones ! observaciones respecto de las solicitudes 1or'uladas, ba0o el r8&i'en previsto en el artculo #". <ic(as i'pu&naciones deber*n ser aco'pa;adas en dos > ) copias ! se a&re&ar*n al le&a0o correspondiente, entre&ando el sndico al interesado constancia que acredite la recepci%n, indicando da ! (ora de la presentaci%n.
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<entro de las cuarenta ! oc(o >48) (oras de vencido el pla5o previsto en el p*rra1o anterior, el sndico presentar* al 0u5&ado un >1) 0ue&o de copias de las i'pu&naciones recibidas para su incorporaci%n al le&a0o previsto por el artculo 7-. El sndico debe presentar los in1or'es a que se re1ieren los artculos #" ! #- en 1or'a separada respecto de cada uno de los quebrados. /esultan aplicables al presente captulo las disposiciones contenidas en los artculos #6, #7, #8 ! 46. I" 8eri6icaci0n en la 2uiebra: remisi0n El esquema verificatorio en la quiebra ha sido definido por la actual normativa que establece el siguiente encuadramiento legal. 3" Quiebra indirecta con ,roceso veri6icatorio La quiebra indirecta slo tiene nuevo proceso verificatorio si deriva de la nulidad del acuerdo preventivo o de su incumplimiento <arts. 71 y 75= de conformidad con el art. @@, in fine, L-G, en correlacin con los arts. 6AA y 6A1, L-G. En efecto, el art. @@, in fine, L-G, establece; $En caso de quiebra directa o cuando se la declare como consecuencia del incumplimiento del acuerdo o la nulidad, la sentencia debe fi#ar la fecha hasta la cual se pueden presentar las solicitudes de verificacin de los cr+ditos ante el sndico, la que ser establecida dentro de los veinte <6A= das contados desde la fecha en que se estime concluida la publicacin de los edictos, y para la presentacin de los informes individual y general, respectivamente% . En este caso, en la sentencia se fi#ar n los nuevos plazos de presentacin ante el sndico, seg/n lo dispone el art. 6AA. &dem s, se producir la designacin del comit+ de acreedores que actuar como controlador en la etapa liquidatoria, a cuyo fin se cursar comunicacin escrita a los acreedores verificados y declarados admisibles para que designen a los integrantes de este cuerpo. &" Quiebra indirecta sin ,roceso veri6icatorio En los casos de quiebra indirecta por aplicacin del inc. 1 del art. ?? <que son todos los restantes=, no hay nuevo perodo de verificacin, seg/n lo manda el art. 6A6. La norma prenotada establece que los acreedores posteriores a la presentacin pueden requerir verificacin por va incidental, sin costas y que los acreedores anteriores no tienen necesidad de verificar nuevamente, sino que el sndico debe rea#ustarle sus acreencias. 4" Quiebra directa: voluntaria y necesaria En los casos de quiebra directa, sea voluntaria o necesaria, hay perodo informativo y por ende se deben fi#ar los plazos para los acreedores y las fechas de presentacin de los informes individual y general de cr+ditos, respectivamente, seg/n lo dispone el art. @@, in fine. &s, el art. 167, L-G, realiza la convocacin a todos los acreedores y remite a lo dispuesto por el art. 6AA, L-G, el que es una mera repeticin innecesaria de los arts. 56 y concs., L-G. II" !l te:to del art" &'' El proceso de verificacin en la quiebra est regulado en forma similar al concurso preventivo. &s, el art. 6AA constituye la reedicin textual de los arts. 56, 55 y 53, en orden a la obligacin de todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la declaracin de la quiebra de incoar el respectivo pedido de verificacin de cr+ditos. Los requisitos de la peticin son los mismos y los efectos del pedido de verificacin en cuanto interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho, tambi+n operan. *e establece tambi+n el arancel por cada solicitud de verificacin. *e reedita el art. 55 en cuanto a la facultad de investigacin del sndico a los fines de prevalerse de todos los elementos necesarios para emitir opinin sobre las pretensiones verificatorias. *e ordena formar y conservar el respectivo lega#o por cada acreedor y se establece el correspondiente perodo de observacin de cr+ditos. &simismo, el artculo ordena que el sndico debe presentar los informes a que se refieren los arts. 54 y 5E en forma separada respecto de cada uno de los quebrados.
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'or /ltimo, la norma dispone que resultan de aplicacin las disposiciones contenidas en los arts. 57, 5?, 5@ y 3A. En una palabra, el proceso de verificacin tempestiva en la quiebra es similar al del concurso preventivo y corresponde remitirnos al comentario que realizamos a dichos artculos. III" 8eri6icaci0n tard)a El art. 6AA no contiene una remisin expresa al art. 47 que regula el proceso de verificacin tarda por va incidental, pero que tambi+n resulta aplicable a la quiebra para todos aquellos acreedores que concurren a insinuar sus cr+ditos una vez vencido el perodo tempestivo.
Art. 61. Co'it8 de acreedores. <entro de los die5 >16) das contados a partir de la resoluci%n del artculo #6, el sndico debe pro'over la constituci%n del co'it8 de acreedores que actuar* co'o controlador de la etapa liquidatoria. A tal e1ecto cursar* co'unicaci%n escrita a los acreedores veri1icados ! declarados ad'isibles con el ob0eto que, por 'a!ora de capital desi&nen los inte&rantes del co'it8. I" Comit? de acreedores Pna singular diferencia entre el concurso preventivo y la quiebra aparece en la presente norma donde se establece la obligacin del sndico de promover la constitucin del comit+ de acreedores dentro de los diez das de dictada la resolucin verificatoria. &dvi+rtase que en el proceso liquidatorio no hay comit+ de acreedores al comienzo del procedimiento, pese al car cter e#ecutorio de la sentencia, cuestin que s est reglada especialmente en la apertura del proceso preventivo en el art. 13, inc. 11. ,e este modo, en el proceso liquidativo los acreedores reci+n integrar n el comit+ una vez concluido el proceso verificatorio y a tal efecto el sndico debe cursar notificacin especfica a los acreedores verificados y declarados admisibles para que por mayora de capital designen los integrantes de ese comit+. La realidad demuestra que en la mayora de los procesos falenciales el comit+ es de difcil integracin, ya que los acreedores se desinteresan del proceso. -abe tambi+n aclarar que obviamente esta norma no resulta de aplicacin en las peque!as quiebras a tenor del art. 6@E L-G.
Art. 6 . Cuiebra indirecta. En los casos de quiebra declarada por aplicaci%n del artculo 81 >rectius est: 77), inciso 1, los acreedores posteriores a la presentaci%n pueden requerir la veri1icaci%n por va incidental, en la que no se aplican costas sino en casos de pedido u oposici%n 'ani1iesta'ente i'procedente. Los acreedores que (ubieran obtenido veri1icaci%n de sus cr8ditos en el concurso preventivo no tendr*n necesidad de veri1icar nueva'ente. El sndico proceder* a recalcular los cr8ditos se&:n su estado. I" 8eri6icaci0n incidental El texto legal regula la situacin de los acreedores existentes en las quiebras indirectas. 3" #creedores anteriores: innecesariedad de la veri6icaci0n -abe puntualizar que, en principio, dichos acreedores debieron haberse presentado en el proceso de verificacin tempestiva y, por ende, a tenor del segundo p rrafo del artculo que comentamos, no tienen obligacin de formular un nuevo pedido de verificacin, sino que el sndico debe proceder a recalcular los cr+ditos, seg/n su estado, o sea, a la fecha de la sentencia de quiebra. &" #creedores ,osteriores: tr;mite incidental Do cabe ninguna duda de que durante el tr mite del concurso preventivo que hubiera fracasado por alguna de las alternativas indicadas en el art. ??, inc. 1, las operaciones y negocios del deudor han cedido estableciendo relaciones creditorias y se configura la existencia de acreedores posteriores que deben requerir la verificacin de sus cr+ditos en la quiebra indirecta.
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En este sentido, la ley establece en el 1H p rr. del art. 6A6 que dichos acreedores pueden pedir la verificacin por va incidental en la que no se aplican costas, sino en caso de pedido u oposicin manifiestamente improcedente. ,e lo dicho se sigue que, en principio, en las quiebras indirectas no hay necesariamente un perodo informativo normal, sino que el carril para insinuacin en el pasivo de los cr+ditos posteriores es el incidental a tenor del texto legal que estamos comentando. &hora bien, como puntualiza con exactitud .ouilln y es pr ctica tribunalicia normal, el perodo informativo de los arts. 56 y ss. no est excluido obligatoriamente en las quiebras indirectas y el art 6A6, 1H p rr., consagra una mera posibilidad, una opcin para que el #uez, seg/n las circunstancias del caso, prescinda del proceso de verificacin com/n. ,e lo dicho se sigue que en determinadas quiebras indirectas, aun cuando no se den los supuestos especficos del art. @@, in fine, el #uez puede resolver la convocacin a un nuevo pedido tempestivo, si advierte la existencia de una masa pasiva numerosa que exige un ordenamiento adecuado del proceso de insinuacin, atento el car cter facultativo de la va incidental reglada en el p rr. 1H del art. 6A6. (a de suyo que en este nuevo perodo slo pueden concurrir los acreedores posteriores a la apertura del concurso preventivo, ya que los anteriores no tienen obligacin de verificar y la sindicatura tiene el deber de recalcular sus cr+ditos. &hora bien, normalmente en la mayora de las quiebras indirectas los acreedores posteriores deber n insinuarse por la va incidental <arts. 6@A y ss.=. 'or /ltimo, cabe aclarar que en las quiebras indirectas derivadas del incumplimiento o de la nulidad del acuerdo preventivo, siempre deber abrirse un proceso verificatorio normal a tenor del texto del art. @@, /ltimo p rrafo.
Ca,)tulo 8I $ Li2uidaci0n y distribuci0n Secci0n I $ +eali9aci0n de los bienes Art. 6#. 3portunidad. La reali5aci%n de los bienes se (ace por el sndico ! debe co'en5ar de in'ediato salvo que se (a!a interpuesto recurso de reposici%n contra la sentencia de quiebra o (a!a sido ad'itida por el 0ue5 la conversi%n en los t8r'inos del artculo -6. I" !ta,a li2uidatoria &l comentar el art. @@, se di#o que la sentencia de quiebra es provisoriamente e#ecutiva y, en su consecuencia, en ella debe ordenarse la correspondiente realizacin de los bienes del deudor y la designacin de quien efectuar la ena#enacin, de conformidad con el inc. E de la norma citada. La ley concursal trata de la realizacin de los bienes en la *eccin 1 del -aptulo (1 que se extiende entre los arts. 6A5 y 61?. El primero de los artculos citados dispone que la realizacin de los bienes se hace por el sndico, lo cual constituye una expresin equvoca, pues el funcionario aludido como administrador del patrimonio del fallido <art. 1AE, L-G=, es el encargado de instar el procedimiento liquidatorio, pero no quien lo lleva a cabo. En esta lnea puede decirse que el rgano concursal es el responsable de la liquidacin de los bienes por imperio de la legitimacin que le otorga el art. 1AE, L-G, pero la tarea concreta de vender, rematar o de cualquier forma ena#enar los bienes debe recaer en funcionarios especficos, ya sean martilleros, instituciones, agentes de bolsa, etc+tera. El art. @@, inc. E, ordena que en la sentencia de quiebra debe designarse al ena#enador, de conformidad con lo reglado en el art. 671 que establece que la tarea de realizacin de los activos de la quiebra puede recaer en martilleros, bancos comerciales o de inversin, intermediarios profesionales en la ena#enacin de empresas, o cualquier otro experto o entidad especializada. -omo se!ala con exactitud .ivera el sndico tampoco es el vendedor, ya que el desapoderamiento no transmite la propiedad de los bienes a la masa ni al sndico, sino que el fallido sigue siendo titular de su patrimonio y, por ende, de los bienes y cosas que integran el activo desapoderado. 'or ello, cabe puntualizar que el vendedor es el fallido y los adquirentes son sucesores a ttulo singular en el dominio de sus bienes.
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La afirmacin precedente permite se!alar que en todos los casos en que sea necesario extender documentos para cumplir las formalidades establecidas por la legislacin de fondo para determinados actos #urdicos de ena#enacin, ya sea la escritura p/blica en la transmisin de inmuebles o cualquier otro tipo de documentacin, +sta deber ser suscripta por el #uez de acuerdo con las normas procesales que rigen en cada circunscripcin #udicial. II" !:ce,ciones La etapa liquidatoria, ordenada en la sentencia de quiebra, debe comenzar de inmediato salvo que se den las siguientes circunstancias establecidas en el /ltimo p rrafo del art. 6A5, a saber; i= admisin de la conversin de la quiebra <art. EA, L-G=8 ii= recurso de reposicin pendiente <arts. E3 y E?, L-G=8 iii= recurso de apelacin contra la sentencia de quiebra indirecta cuando +sta es operable8 iv= recurso de apelacin pendiente contra la sentencia de quiebra decretada por extensin. ,e todo lo dicho se sigue que en la quiebra el sndico es el liquidador y por ello, es quien debe aconse#ar el modo m s conveniente de realizacin de los bienes interviniendo activamente en todas las tareas tendientes a llevar a cabo el proceso liquidatorio ba#o la responsabilidad que le impone el art. 61?, L-G. En esta lnea, )assi y Rebhardt puntualizan que la ley 63466 ha puesto, con acierto, fuerte +nfasis en la urgente venta de los bienes con un norte preciso cual es la urgente distribucin de los fondos para morigerar el da!o sufrido por los acreedores.
Art. 64. Aor'as de reali5aci%n. $rioridad. La reali5aci%n de los bienes debe (acerse en la 1or'a '*s conveniente al concurso, dispuesta por el 0ue5 se&:n este orden pre1erente: a) Ena0enaci%n de la e'presa, co'o unidad. b) Ena0enaci%n en con0unto de los bienes que inte&ren el estableci'iento del 1allido, en caso de no (aberse continuado con la e)plotaci%n de la e'presa. c) Ena0enaci%n sin&ular de todos o parte de los bienes. Cuando lo requiera el inter8s del concurso o circunstancias especiales, puede recurrirse en el 'is'o proceso a '*s de una de las 1or'as de reali5aci%n. I" Criterios de reali9aci0n La norma establece como regla general que la realizacin de los bienes debe hacerse en la forma m s conveniente al concurso. El #uez debe resolver el modo de liquidacin teniendo en cuenta las caractersticas de los bienes que componen el activo. La norma en comentario establece un orden preferente, pero que obviamente no es obligatorio. &s, teniendo en cuenta la relevancia de la empresa como unidad de negocios y fuente de traba#o, la ley procura su conservacin y regla en primer lugar su ena#enacin como unidad. ,ebe destacarse la posibilidad de que los bienes que integran el establecimiento sean ena#enados en con#unto, aun cuando no se haya dispuesto la continuacin de la explotacin empresaria. 'or /ltimo, se establece el sistema de ena#enacin singular de todos o parte de los bienes, o sea, de la cl sica venta #udicial mediante subasta p/blica. ,e todos modos, el /ltimo p rrafo del artculo establece con absoluta claridad que la modalidad liquidatoria depende del inter+s del concurso, o sea, de las circunstancias especiales que hacen al tipo de bienes que deban venderse, como as tambi+n, de las circunstancias de mercado y dem s elementos que el #uez debe considerar al resolver las formas de realizacin.
Art. 6". Ena0enaci%n de la e'presa. La venta de la e'presa o de uno o '*s estableci'ientos, se e1ect:a se&:n el si&uiente procedi'iento:
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1. El desi&nado para la ena0enaci%n, tasa aquello que se pro!ecta vender en 1unci%n de su valor probable de reali5aci%n en el 'ercado? de esa tasaci%n se corre vista al sndico quien, ade'*s, in1or'ar* el valor a que (ace re1erencia el artculo 66. . La venta debe ser ordenada por el 0ue5 ! puede ser e1ectuada en subasta p:blica. En ese caso deben cu'plirse las 1or'alidades del artculo 66 ! las establecidas en los incisos #, 4 ! " del presente artculo, en lo pertinente. #. 9i el 0ue5 ordena la venta, sin recurrir a subasta p:blica, corresponde al sndico, con asistencia de quien (a!a sido desi&nado para la ena0enaci%n, pro!ectar un plie&o de condiciones en el que debe e)presar la base del precio, que ser* la de la tasaci%n e1ectuada o la que sur0a del artculo 66, la que sea 'a!or, descripci%n sucinta de los bienes, circunstancias re1eridas a la locaci%n, en el caso en que el 1allido 1uere locatario, ! las de'*s que considere de inter8s. La base propuesta no puede ser in1erior a la tasaci%n prevista en el inciso 1. $ueden incluirse los cr8ditos pendientes de reali5aci%n, vinculados con la e'presa o estableci'iento a venderse, en cu!o caso debe incre'entarse prudencial'ente la base. La condici%n de venta debe ser al contado, ! el precio deber* ser nte&ra'ente pa&ado con anterioridad a la to'a de posesi%n, la que no podr* e)ceder de veinte > 6) das desde la noti1icaci%n de la resoluci%n que apruebe la ad0udicaci%n. El 0ue5 debe decidir el contenido de1initivo del plie&o, 'ediante resoluci%n 1undada. A tal e1ecto puede requerir el asesora'iento de especialistas, bancos de inversi%n, 1ir'as consultoras, u otras entidades cali1icadas en aspectos t8cnicos, econ%'icos, 1inancieros ! del 'ercado. Esta resoluci%n debe ser dictada dentro de los veinte > 6) das posteriores a la presentaci%n del pro!ecto del sndico. 4. Ina ve5 redactado el plie&o, se deben publicar edictos por dos > ) das, en el diario de publicaciones le&ales ! en otro de &ran circulaci%n en 0urisdicci%n del tribunal !, ade'*s, en su caso, en el que ten&a i&uales caractersticas en los lu&ares donde se encuentren ubicados los estableci'ientos. Los edictos deben indicar sucinta'ente la ubicaci%n ! destino del estableci'iento, base de venta ! de'*s condiciones de la operaci%n? debe e)presarse el pla5o dentro del cual pueden 1or'ularse o1ertas diri&idas en sobre cerrado al tribunal, ! el da ! (ora en que se proceder* a su apertura. El 0ue5 puede disponer una 'a!or publicidad, en el pas o en el e)tran0ero, si lo esti'a conveniente. ". Las o1ertas deben presentarse en sobre cerrado, ! contener el no'bre, do'icilio real ! especial constituido dentro de la 0urisdicci%n del tribunal, pro1esi%n, edad ! estado civil. <eben e)presar el precio o1recido. 7rat*ndose de sociedades, debe aco'pa;arse copia aut8ntica de su contrato social ! de los docu'entos que acrediten la personera del 1ir'ante. El o1erente debe aco'pa;ar &aranta de 'anteni'iento de o1erta equivalente al die5 por ciento >16H) del precio o1recido, en e1ectivo, en ttulos p:blicos, o 1ian5a bancaria e)i&ible a pri'era de'anda. 6. Los sobres conteniendo las o1ertas deben ser abiertos por el 0ue5, en la oportunidad 1i0ada, en presencia del sndico, o1erentes ! acreedores que concurran. Cada o1erta debe ser 1ir'ada por el secretario, para su individuali5aci%n, labr*ndose acta. En caso de e'pate el 0ue5 puede lla'ar a 'e0orar o1ertas. Las dili&encias indicadas en los incisos 1 a 6 de este artculo deben ser cu'plidas dentro de los cuatro >4) 'eses de la 1ec(a de la quiebra, o desde que ella quede 1ir'e, si se interpuso recurso de reposici%n. En casos e)cepcionales, el 0ue5 puede a'pliar el pla5o en treinta >#6) das, por una sola ve5. 7. La ad0udicaci%n debe recaer en la o1erta que o1re5ca el precio '*s alto. 8. <entro del pla5o de veinte > 6) das, desde la noti1icaci%n de la resoluci%n de1initiva que apruebe la ad0udicaci%n, el o1erente debe pa&ar el precio, depositando el i'porte. Cu'plida esta e)i&encia, el 0ue5 debe ordenar que se practiquen las inscripciones pertinentes, ! que se otor&ue la posesi%n de lo vendido. 9i vencido el pla5o el ad0udicatario no deposita el precio, pierde su derec(o ! la &aranta de 'anteni'iento de o1erta. En ese caso el 0ue5 ad0udica a la se&unda 'e0or o1erta que supere la base. -. Aracasada la pri'era licitaci%n, en el 'is'o acto el 0ue5 convocar* a una se&unda licitaci%n, la que se lla'ar* sin base. I" !na<enaci0n de la em,resa El art. 6A4 regula la venta, ya sea de la empresa o bien de uno o m s establecimientos en funcin de un procedimiento estrictamente reglado.
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II" Tasaci0n La ena#enacin de la empresa en marcha o de alguno de sus establecimientos requiere como primer paso, previo a la ena#enacin, la tasacin de su valor probable de realizacin en el mercado. Este primer paso de la tasacin est a cargo del ena#enador <art. 671, L-G=, el que en la mayora de los casos ser el martillero designado para la subasta. La norma establece como punto de referencia el valor probable de realizacin en el mercado, disposicin que tiene como finalidad evitar valuaciones desa#ustadas con la realidad socioeconmica y la situacin de los bienes que integran la empresa. &simismo, la norma establece que se debe correr vista al sndico con el ob#eto de que +ste controle la tasacin realizada. )assi y Rerbhardt puntualizan que se debe hacer la tasacin de todos los bienes que componen la empresa fallida, individualiz ndose especialmente los valores de aquellos elementos constitutivos que pudieran ena#enarse separadamente. La labor pericial, presentacin de valuacin y tr mite de su aprobacin, deben a#ustarse al procedimiento establecido por el #uez y por los cdigos de rito. ,e lo dicho se sigue que la ena#enacin debe ser hecha, en primera instancia, con base y que +sta no puede ser inferior a la tasacin, ni al importe que sur#a de la sumatoria de los cr+ditos afectados con hipoteca, prenda o privilegio especial, tal como lo manda el art. 6A7. III" Subasta o licitaci0n El #uez debe resolver la forma de ena#enacin, ya sea esta subasta p/blica o licitacin, tal como expresamente surge del #uego de los incs. 6 y 5 de la norma que comentamos. En caso de tratarse de subasta p/blica debe respetarse lo reglado en el art. 6A7 y en los incs. 5, 3 y 4 del art. 6A4, en lo que resulte pertinente. &s, si elige la alternativa de la subasta p/blica el resolutorio deber contener los recaudos aludidos para todo tipo de remate #udicial; lo relativo a la base, a la existencia de cr+ditos, condiciones de la venta y dem s circunstancias que el tribunal concursal debe ponderar al dictar la resolucin donde disponga el modo de realizacin. 'or su parte, si se elige el procedimiento licitatorio, +ste impone proyectar un pliego de condiciones por parte de la sindicatura, el que tambi+n debe contener la base del precio, la descripcin de los bienes y dem s circunstancias pertinentes para asegurar la modalidad operativa de realizacin, de conformidad con el activo desapoderado. El pliego aludido debe ser aprobado por el #uez en resolucin fundada pudiendo requerir el asesoramiento de especialistas. El inc. 5 determina las condiciones del pliego en forma bastante detallada, estableciendo el valor de la base y los datos mnimos que debe contener y establece que la venta debe ser siempre de contado, por lo que, la ad#udicacin se har a quien haya ofrecido el me#or precio y +ste debe ser pagado ntegramente antes de la entrega de la posesin. La disposicin de que el precio de venta se pague de contado aparece como una alternativa que no se a#usta a este tipo de negocios de transferencia de empresas en marcha o de venta de bienes en bloque. 1gual afirmacin corresponde hacer sobre la disposicin legal que ordena que el precio se debe haber abonado antes de la toma de posesin. Este criterio del precio de contado parece rgido en extremo, y no facilita esta alternativa de realizacin, pues ignora la modalidad de transferencia de los grandes establecimientos empresarios o comerciales que requieren del movimiento de grandes sumas de dinero y, por lo tanto, del cr+dito y formas de financiacin que permitan la recuperabilidad de las inversiones que se produzcan. .ivera no comparte la crtica expresando que en una economa de mercado quien pretenda financiamiento para adquirir una empresa o un establecimiento debe requerirlo a quienes est n para hacer eso; los bancos. &s, el autor citado sostiene que no es lgico que el financiamiento del comprador lo hagan los acreedores del fallido, que es lo que sucede cuando el concurso da plazos para pagar a quien resulte ad#udicatario.
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I8" %ublicidad El inc. 3 establece que la ena#enacin debe contar con una adecuada publicidad a cuyo fin dispone que tienen que publicarse edictos por dos das en el diario de publicaciones legales y en otro de gran circulacin en la #urisdiccin del tribunal. &simismo, dicha publicidad debe realizarse en el lugar donde se encuentren los diversos establecimientos que integren la empresa. La norma tambi+n autoriza al #uez a disponer publicidad adicional. 8" B6erta" #d<udicaci0n al me<or ,recio & su vez, los incs. 4 y 7 establecen la metodologa de presentacin de las ofertas, como as tambi+n la modalidad de apertura por el tribunal y el acta que debe labrarse a tal fin, culminando el inc. ? con el dispositivo de que la ad#udicacin debe recaer en la oferta que ofrezca el precio m s alto. Las ofertas, obviamente por cuestiones de seguridad, deben acompa!arse en sobre cerrado. &dem s, por razones de seriedad, se requiere una garanta de mantenimiento en ttulos p/blicos o fianza bancaria, recaudos +stos que hacen a la viabilidad de la propuesta, por lo que su omisin obsta a su consideracin por el #uez. -omo se advierte, la ley toma un solo criterio para la ad#udicacin; el me#or precio ofrecido, apart ndose del r+gimen anterior que permita tener en cuenta otras circunstancias, por resolucin fundada. 8I" Me<ora de o6erta En algunas oportunidades los tribunales, pretorianamente, han establecido una especie de procedimiento de me#ora de oferta, citando a las partes a una audiencia a tal fin. La ley nada dice sobre esta metodologa y, aun cuando podra sostenerse que est dentro de las facultades del #uez concursal, en todos los casos debe asegurarse la notificacin a todos los oferentes para evitar la posibilidad de que el procedimiento carezca de la transparencia necesaria. 8II" %a7o del ,recio y eventual 6racaso de la licitaci0n El inc. @ regula el pago del precio y la entrega de la empresa o establecimiento, ordenando el depsito del importe del precio. En caso de falta de pago, el oferente pierde su derecho y el #uez puede ordenar la ad#udicacin al segundo oferente, alternativa que intenta impedir el fracaso de la licitacin cuando el precio ofrecido por el segundo postulante supera la base establecida en el pliego licitatorio. & su vez, en caso de fracaso de la primera licitacin la ley ordena que debe convocarse a una segunda licitacin, la que se llama sin base.
Art. 66. Bienes &ravados. 9i en la ena0enaci%n a que se re1iere el artculo anterior, se inclu!en bienes a1ectados a (ipoteca, prenda o privile&io especial, estas pre1erencias se trasladan de pleno derec(o al precio obtenido, el que, en ese caso, no puede ser in1erior a la su'a de los 'encionados cr8ditos, que el sndico debe (acer constar en planilla especial. El acreedor pre1erente o'itido que no requiera su inclusi%n dentro de los die5 >16) das de publicado el pri'er edicto, no tiene pre1erencia sino despu8s de los 'encionados en la planilla, ! (asta el producido lquido de la ena0enaci%n. 9i la ena0enaci%n a que se re1iere el artculo anterior se reali5ara en los t8r'inos del artculo 6", inciso -, el sndico practicar* un in1or'e (aciendo constar la participaci%n proporcional que cada uno de los bienes con privile&io especial (a tenido en relaci%n con el precio obtenido, ! el valor probable de reali5aci%n de los 'is'os en 1or'a individual en condiciones de 'ercado. <e dic(o in1or'e se correr* vista a los interesados por el t8r'ino de cinco >") das a 1in de que 1or'ulen las oposiciones u observaciones que 8ste les 'ere5ca, pudiendo o1recer prueba docu'ental, pericial ! de in1or'es respecto del valor de reali5aci%n de los bienes asiento de la (ipoteca, prenda o privile&io especial. 4encido dic(o pla5o ! sustanciada la prueba si la (ubiere el 0ue5 resolver* asi&nando valor a la participaci%n de los bienes asiento del privile&io en el precio obtenido. La resoluci%n es apelable? el recurso en nin&:n caso obstar* a la ad0udicaci%n ! entre&a de los bienes vendidos.
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I" Situaci0n di6erenciada de los bienes 7ravados El curso natural de las cosas es que los bienes gravados se realicen o se liquiden separadamente del con#unto empresario por las particularidades del derecho real al que acceden, tal como lo reconocen los arts. 6A? y 6AE, L-G. &hora bien, si pese a ello los bienes afectados a hipoteca o prenda se venden en con#unto formando una unidad, la norma del art. 6A7 regula esta situacin estableciendo que los privilegios especiales se trasladan de pleno derecho al precio obtenido, o sea, se produce la subrogacin real en el e#ercicio de los cr+ditos privilegiados, situacin tambi+n reglada por el art. 634, L-G. II" La ,lanilla de cr?ditos El 1H p rr. del art. 6A7 otorga al acreedor preferente que pudiera haber sido omitido en la planilla de cr+ditos de tal rango, que requiera su inclusin dentro de los diez das de publicado el primer edicto donde se hace conocer la modalidad de subasta como unidad empresaria. La planilla que redacta el rgano concursal, acerca de las condiciones de la licitacin de la empresa en marcha, es fundamental, ya que el acreedor omitido se ver relegado si no requiere su inclusin dentro de los diez das h biles posteriores a la publicacin del primer edicto. III" !l in6orme del s)ndico 'or otra parte, el 6H p rr. del art. 6A7 considera la situacin de los acreedores privilegiados cuando la venta de la empresa se realiza en segunda licitacin, por fracaso de la primera <art. 6A4, inc. E=, disponiendo que la sindicatura practique un informe, haciendo constar la participacin proporcional que cada uno de los bienes con privilegio especial ha tenido en relacin con el precio obtenido, y su valor probable de realizacin en forma individual. ,e este informe se corre vista a los interesados "los acreedores privilegiados" para que formulen las observaciones del caso. El #uez asignar , mediante resolucin fundada, el valor a la participacin de los distintos bienes asiento del privilegio en el precio obtenido.
Art. 67. E0ecuci%n separada ! subro&aci%n. En caso que resulte conveniente para la 'e0or reali5aci%n de los bienes, el sndico puede proponer que los &ravados u otros que deter'ine, se vendan en subasta, separada'ente del con0unto. El 0ue5 decide por resoluci%n 1undada. =&ual'ente, puede optar por desinteresar a los acreedores privile&iados con 1ondos del concurso o con los que se obten&an de quien desee subro&arse al acreedor, ! prestar su con1or'idad con la trans1erencia, con autori5aci%n 0udicial. I" !<ecuci0n se,arada La norma autoriza la denominada venta separada de ciertos bienes gravados o de otros que el #uez estime pertinentes y que deben ser excluidos por el #uez mediante resolucin fundada. .ivera cita el caso de la quiebra de Editorial -dex *& en donde se utiliz esta facultad para ena#enar una rotativa muy especial, tanto que slo haba ocho unidades en el mundo, y que no tena mercado en la &rgentina y recuerda que fue adquirida por una empresa alemana dedicada a comprar rotativas usadas. 'or otra parte, el /ltimo p rrafo tiende a facilitar las ena#enaciones con#untas permitiendo que los acreedores privilegiados sean desinteresados con fondos del concurso o con los que se obtengan de quien desee subrogarse al acreedor.
Art. 68. 4enta sin&ular. La venta sin&ular de bienes se practica por subasta. El 0ue5 debe 'andar publicar edictos en el diario de publicaciones le&ales, ! otro de &ran circulaci%n, durante el lapso de dos > ) a cinco >") das, si
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se trata de 'uebles, ! por cinco >") a die5 >16) das, si son in'uebles. $uede ordenar publicidad co'ple'entaria, si la esti'a necesaria. La venta se ordena sin tasaci%n previa ! sin base. El 0ue5 puede disponer la aplicaci%n del procedi'iento previsto en el artculo 6", en lo que resulte pertinente. I" 8enta sin7ular: la subasta La modalidad de venta singular por subasta reglada en este art. 6A@ constituye el medio habitual de ena#enacin de los bienes de la masa. La norma establece que la venta se ordena sin tasacin previa y sin base, lo que significa que la modalidad concursal no se a#usta estrictamente a los dispositivos del cdigo de rito en esta materia. La subasta, constituye la venta p/blica de bienes efectuada por orden #udicial cuya nota distintiva consiste en la coactividad que la singulariza, pues se verifica prescindiendo en absoluto de la voluntad del due!o de los bienes y aun, obviamente, contra su voluntad. La doctrina procesal ha caracterizado la subasta p/blica como un acto #udicial, especie del g+nero remate p/blico, que tiene por fin la transferencia coactiva de los bienes de un deudor e#ecutado para satisfacer a un acreedor o acreedores e#ecutantes, con arreglo a los t+rminos resueltos por el rgano #urisdiccional. En consecuencia, las partes no son mandatarias del funcionario que lleva adelante la subasta <martillero= y +ste debe atenerse a las instrucciones contenidas en el resolutorio #udicial y en los edictos. Los cdigos de rito estructuran los diversos pasos del tr mite de subasta desde la orden respectiva que realiza el #uez hasta la presentacin de los ttulos, la inspeccin y toma de posesin de los bienes, la publicidad edictal y todo otro tr mite necesario para asegurar la transferencia del bien. II" La desi7naci0n de martillero La designacin del ena#enador la realiza el #uez concursal, en la sentencia de quiebra o con posterioridad, pero sin intervencin alguna de las partes. En relacin con la designacin del ena#enador carecen de operatividad los convenios de las partes en orden al derecho del acreedor de proponer la designacin de martillero. La ley concursal otorga estas facultades al #uez, tal como surge del texto del art. 671, regulando incluso la modalidad de cobro de la comisin y la realizacin de los gastos que correspondan. Ding/n ena#enador puede cobrar comisin al concurso. Los honorarios del martillero son percibidos del adquirente de los bienes ena#enados. El tema ha motivado el debate para el caso de suspensin o fracaso de la subasta por razones no imputables al martillero. III" Fonorarios del martillero ante el 6racaso de la subasta 3" Cuestiones ,reliminares *e han suscitado distintas posiciones sustentadas respecto de la posibilidad que las tareas cumplidas por los ena#enadores en un proceso falencial, devenguen honorarios por comisin ficta en caso de que el remate no se lleve a cabo, siempre que el supuesto de suspensin no sea imputable al desempe!o de dicho profesional. En este examen debe profundizarse en las legislaciones sobre la materia, sancionadas en las provincias de -rdoba y Fuenos &ires, como as tambi+n verificar el tratamiento que realiza la ley 6A677 que consagra el r+gimen de martilleros en el orden nacional, y su relacin con la previsin normativa contemplada en el art. 671 del ordenamiento concursal. Los cdigos rituales vigentes en cada #urisdiccin, consagran ciertos dispositivos generales acerca del derecho de los rematadores a percibir la comisin por tareas cumplidas, indistintamente de haberse o no realizado la venta p/blica ordenada por el tribunal. &" /ormativa arancelaria de los martilleros Las normas arancelarias consagran el derecho a la comisin ficta que le corresponde al martillero en caso de subastas fracasadas o no realizadas por motivos que no sean imputables a dicho profesional. En igual lnea argumental, la ley 6A677 en los arts. 16 y 13 prev+ los supuestos de subastas no realizadas y la consiguiente comisin devengada a favor del martillero interviniente.
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4" La ley &5">&& La cuestin acerca de la procedencia de la comisin ficta fue debatida ya durante la vigencia de la ley 1E441 y se reedita en el actual art. 671 en cuanto contempla la tarea de ena#enacin de los activos de la quiebra mediante la intervencin de un martillero. En este caso la norma establece que el martillero slo cobra comisin del comprador. 5" Las leyes de martilleros y su con6luencia con la ley concursal Las normativas que regulan la actividad del martillero en el mbito provincial <-rdoba y Fuenos &ires= y en la #urisdiccin nacional, contemplan la llamada $comisin ficta% , a trav+s de la cual el citado profesional se hace acreedor de honorarios por la tarea desempe!ada aun en la hiptesis de subastas suspendidas por causas no imputables a +ste. El fundamento que valida la procedencia de la comisin ficta, seg/n surge de los textos normativos citados, encuentra #ustificativo en principios generales del derecho, que presume que toda actividad tiene como contraprestacin necesaria su remuneracin. -onteste con el citado principio, el reglamento de contrato de traba#o prescribe en su art. 114 que el traba#o no se presume gratuito, consagrando un principio gen+rico de onerosidad. Esta disposicin de la normativa laboral, guarda estrecha relacin con la contenida en el art. 176?, --iv., que autoriza al que hiciere alg/n traba#o, o prestare alg/n servicio a otro, a demandar el precio aunque ning/n valor se hubiese asignado. Es #usto reconocer honorarios a favor de aquel profesional que e#ecut distintas actividades tendientes a efectivizar la subasta, habida cuenta de que aquellas tareas planeadas, dirigidas y e#ecutadas por el martillero interviniente en la causa, como vimos, no se presumen realizadas gratuitamente. Esta posicin representa el andamia#e argumental sobre el que se apoyan con id+ntico temperamento los ordenamientos ba#o estudio; el reconocimiento al martillero del derecho a percibir una retribucin por las tareas cumplidas. &hora bien, la $comisin ficta% consagrada por los estatutos normativos en examen, si bien encuentra sustento en los procesos civiles, su aplicacin genera en los tr mites concursales una fuerte controversia, atento los fines perseguidos por la actual ley 63466, y sus precedentes legislativos 11?1E y 1E441, respectivamente. 'recisamente, las leyes ?1E1 y 1AE?5, en la #urisdiccin provincial, y la ley nacional 6A677, incluyen entre sus preceptos la comisin ficta a favor de los martilleros, aun cuando no se realizare la venta, entran en conflicto con la ley concursal. El estatuto falimentario importa una normativa de orden p/blico, cuyos dispositivos trascienden el mero inter+s individual involucrado en la causa subsumida por aqu+lla. El car cter de orden p/blico de la preceptiva concursal encuentra su fundamento en los fines que persigue dirigidos a proteger el inter+s general, $de modo que no es lcito a los particulares, renunciarlas o anularlas en sus convenciones% atento a su naturaleza. >" #n;lisis de ambas ,osiciones *e trata de un caso lmite <fronterizo= en el que, sin duda alguna, la tesis que abona la no procedencia de la comisin ficta para la hiptesis de suspensin de subasta "lgicamente por razones no imputables al martillero" puede resultar repugnante a principios #urdicos de raigambre constitucional, no logrando superar el an lisis sobre su constitucionalidad conforme el derecho de propiedad, entre otros. *in embargo, hasta tanto el ordenamiento de fondo no sea ob#eto de modificacin legislativa, los tribunales deben aplicar la norma tal como ha sido dise!ada, con sus virtudes y defectos. Empero, a pesar de que pueda invocarse tal lesin a derechos reconocidos por la ley fundamental, atac ndose la constitucionalidad del precepto contenido en el art. 671, L-G, cabe advertir que dicho plexo guarda coherencia con los intereses difusos que defiende el ordenamiento en crisis. Do puede sostenerse que la norma cuestionada quebrante el texto constitucional que protege la #usta retribucin de la labor profesional desarrollada y la propiedad privada. Los derechos constitucionales est n sometidos a las leyes que reglamentan su e#ercicio y en este caso cumple tal funcin el cuerpo legal en estudio. Do existe una invasin inmotivada de la ley sustantiva por sobre la normativa arancelaria local, de all que doctrina y #urisprudencia han concluido que el r+gimen de la ley 63466 no recepta la comisin ficta del martillero ante la suspensin de la subasta, como medida tendiente a evitar la disminucin del activo repartible.
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-omo lo analiza .ouillon no hay derecho a honorario alguno que incida en la disminucin del activo repartible entre los acreedores concurrentes en la quiebra, o sea que, si fracasa la subasta, la comisin ficta carece de fundamento. Luego de analizar las normativas en conflicto acerca de la posibilidad de estimar comisin ficta a favor del martillero en caso de no desarrollarse la subasta por cuestiones extra!as a aqu+l, cabe considerar que m s all de los distintos reproches que se hagan para fulminar el art. 671 del ordenamiento falimentario, pueden realizarse las siguientes consideraciones. En efecto, a tenor de las distintas posiciones asumidas respecto del $conflicto% suscitado entre el estatuto concursal y las leyes provinciales sobre la actividad profesional de los martilleros, cabe concluir sin hesitacin alguna que el debate a/n no ha concluido. Esta afirmacin encuentra su fundamento en la circunstancia de que parte de la doctrina, entre la que debe resaltarse la opinin del magistrado cordob+s (+nica, considera que es procedente regular honorarios al martillero por comisin ficta en caso de suspensin de la subasta, aun en los procedimientos concursales, arribando a tal conclusin luego de analizar que el art. 671, L-G slo prescribe la concurrencia de un comprador y cuando en la emergencia falta esta figura, la retribucin de los traba#os e#ecutados por el martillero debe ser impuesta a cargo del mismo concurso, todo a la luz de los preceptos formales de los ordenamientos rituales y los principios amparados constitucionalmente que protegen la propiedad y la retribucin #usta, entre otros. En definitiva, y sin que tal reconocimiento pueda ser interpretado como corolario del debate sobre la materia analizada, habr de subrayarse que la posicin mayoritaria tanto a nivel doctrinario como #urisprudencial, se vuelca a favor de sostener la improcedencia de la ficta comisin por subastas no realizadas, no siendo aplicables en el rubro las leyes provinciales de martilleros en los tr mites regidos por la ley 63446, aun cuando parte de la doctrina se alza en contra con argumentos de fuste que #ustifican una solucin contraria. I8" %ublicidad &dem s, el art. 6A@ ordena la publicacin de edictos sobre las condiciones de venta y su fecha, aclarando que no requiere tasacin previa ni base econmica de realizacin. Los edictos deben publicarse en el diario de publicaciones legales y en otro de gran circulacin con una duracin variable, seg/n se trate de bienes muebles o inmuebles. En el primer caso, la ley establece que el lapso de publicacin es de dos a cinco das y en el segundo se dispone que el lapso de publicacin va de cinco a diez das. 'or otra parte, la norma autoriza al #uez la posibilidad de ordenar publicidad complementaria seg/n las circunstancias del caso. En todos los aspectos no reglados especficamente por la ley concursal resulta aplicable el art. 6?@ en cuanto remite a la regulacin de las leyes procesales locales que fueren compatibles con la rapidez y economa del proceso concursal.
Art. 6-. Concurso especial. Los acreedores titulares de cr8ditos con &aranta real pueden requerir la venta a que se re1iere el artculo 1 6, se&unda parte, 'ediante petici%n en el concurso, que tra'ita por e)pediente separado. Con vista al sndico se e)a'ina el instru'ento con que se deduce la petici%n, ! se ordena la subasta de los bienes ob0eto de la &aranta. /eservadas las su'as necesarias para atender a los acreedores pre1erentes al peticionario, se liquida ! pa&a el cr8dito (asta donde concurren el privile&io ! re'anente lquido, previa 1ian5a, en su caso. I" !l concurso es,ecial La ley concursal concede a los titulares de cr+ditos con garantas reales una serie de alternativas procesales en orden a la e#ecucin separada de los ob#etos o cosas sobre los que recaen sus privilegios. Estas vas procesales no est n reguladas en forma homog+nea y similar en el concurso preventivo y en la quiebra, sino que aparecen con singulares diferencias que merecen su consideracin particular.
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En el concurso preventivo, no solamente se establece la posibilidad de iniciar o proseguir la e#ecucin singular de la garanta real <art. 61, inc. 6, L-G= una vez cumplida la carga de pedir la verificacin ante el sndico, sino que tambi+n se les mantiene a algunos acreedores el derecho de e#ecutar extra#udicialmente <art. 65, L-G= con las limitaciones del art. 63, L-G. En la quiebra estos acreedores tienen el derecho de e#ecutar separadamente la cosa sobre la que recae el privilegio, de conformidad al modo previsto en el art. 6AE, L-G, alternativa expresamente prevista por el art. 167, 6H p rr., L-G. Esta /ltima norma se!ala que $los acreedores con hipoteca, prenda o garantizados con Uarrant pueden reclamar en cualquier tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el privilegio% . La doctrina se pregunta si estas alternativas legales constituyen realmente concursos especiales y cu les son los efectos de la eleccin de estas vas procesales. En este aspecto puede decirse que, en realidad, constituyen m+todos de liquidacin anticipada a los fines del cobro del cr+dito y no estrictamente excepciones a la obligacin de concurrir a la verificacin. .ouillon afirma que se llama $concurso especial% al m+todo de liquidacin anticipada y consiguiente cobro ulterior al estado general de distribucin falencial que se perfila como un procedimiento de e#ecucin ultraabreviada y simplificada, en el que para abrirlo slo es necesario un examen formal externo del ttulo, tal como el que se realiza para despachar las e#ecuciones tpicas, sin entrar a la indagacin causal del cr+dito, pues esto es tarea de la verificacin. 'or su parte, 9osso, luego de realizar un $paneo% de las opiniones doctrinarias, concluye afirmando que el concurso especial es la facultad concedida al acreedor preferente para solicitar la e#ecucin dentro de la quiebra de un bien que es asiento del privilegio de un cr+dito con garanta real para su pago con lmite en el producido. &s, el ordenamiento falimentario prev+ la concurrencia de todos los acreedores a un proceso universal de realizacin del patrimonio del deudor, como prenda com/n de los acreedores, en lo que podemos denominar concurso general. & su vez, la ley concede a ciertos acreedores el derecho de solicitar un concurso especial circunscripto al bien gravado, o sea, un modo especial de concurrencia limitada de ciertos acreedores sobre ciertos bienes. En una palabra, el concurso general involucra todos los acreedores del deudor y todo el patrimonio, mientras el concurso especial slo tiene en cuenta la situacin especial de determinados acreedores que pueden anticipar la realizacin del bien ob#eto de la garanta real y as proceder al cobro de sus acreencias. En fin, el concurso especial es la va procesal prevista para la actuacin del derecho real de garanta, que no depende del grado de avance del procedimiento concursal principal y donde la realizacin del bien gravado y la disposicin de su producto procede sin necesidad de declaracin #urisdiccional de certeza sobre el m+rito de +ste. II" #creedores le7itimados ,ara ,edir el concurso es,ecial ,e la integracin de los arts. 167 y 6AE, L-G, surge que los acreedores titulares de cr+dito con $garanta real% est n legitimados para requerir la formacin de concurso especial, o sea, la liquidacin anticipada de la cosa gravada. La actual formulacin legal es m s acertada que la de la ley anterior y utiliza un giro lexicogr fico omnicomprensivo de todo acreedor al que le asista un derecho real de garanta. En primer lugar, debe incluirse a los acreedores hipotecarios, de conformidad con el texto del art. 5E5@, --iv., que dispone que $los acreedores hipotecarios no est n obligados a esperar las resultas del concurso general para proceder a e#ercer sus acciones contra las respectivas fincas...% . Este concurso particular, como lo denomina el -digo -ivil, constituye una especial proteccin para los acreedores hipotecarios que pueden hacer efectivo sus cr+ditos permiti+ndoles separar del proceso general los bienes afectados al privilegio, tal como lo pone de relieve Rames. El art. 5E5@, --iv., responde a la misma inteligencia que el art. 6AE, ley 63466, y esto se pone de relieve al leer la opinin de la doctrina civilista sobre la hermen+utica de la norma en cuestin. En efecto, los civilistas han expresado que $la disposicin se refiere a la situacin del acreedor hipotecario frente a la que creara la insolvencia de su deudor en relacin al cobro de su cr+dito y, por lo tanto, reitera el concepto que aqu+l no necesita esperar el resultado del concurso general que normalmente es siempre de tr mite largo y duradero, permiti+ndosele iniciar la accin hipotecaria de inmediato pero, a la vez, lo responsabiliza respecto de los cr+ditos de privilegio superior al suyo y de la suma que pudiera quedar como saldo despu+s de haber
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sido subastados los inmuebles hipotecados exigi+ndoseles que procedan a prestar fianza suficientes de pagar aqu+llos y tambi+n de depositar los saldos una vez cubiertos sus cr+ditos y accesorios% . En segundo lugar, se encuentran los acreedores prendarios comunes del art. 4@4, --om., que est n incluidos en la enumeracin del art. 6AE, L-G. En este mismo orden se hallan los otros acreedores prendarios, de acuerdo con la ley de prenda con registro, seg/n ley 16E76 <t.o. dec. @E?J1EE4=, que en su art. 53 dispone la iniciacin del #uicio de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende. En tercer lugar, corresponde citar a la hipoteca y la prenda naval de conformidad con la ley 6AAE3, Ley de Davegacin, que regula el concurso especial del buque afectado con hipoteca o prenda <arts. 3EE y 413, cuerpo legal citado=. Los acreedores garantizados con Uarrant tienen, de acuerdo con el art. 1@ de la ley E735, el derecho de vender la cosa por falta de pago el que no se suspende por quiebra, incapacidad o muerte del deudor y su producido ser afectado al pago del cr+dito correspondiente. &simismo de acuerdo con el dispositivo del art. 146, inc. 1, ley 6346, les asiste el derecho a solicitar concurso especial a los acreedores titulares de obligaciones negociables o debenturistas. Los acreedores laborales, pese a su privilegio especial, no est n legitimados para requerir el concurso especial. III" La cuesti0n de la ,revia veri6icaci0n La doctrina ha debatido intensamente sobre la naturaleza del concurso especial. &dem s, estos acreedores est n su#etos a la $carga de verificar% que pesa sobre los dem s acreedores. En forma mayoritaria, los autores se han inclinado por la opinin que entiende que esta carga no puede suplirse por el concurso especial. &s, )errer, .ouillon, 9affa y Ralndez entienden que el texto del art. 15A, ley 1E441 <hoy art. 167= es sumamente claro sobre la exigencia de verificar que tienen estos acreedores, y en el concurso especial el estudio que realiza el #uez concursal est limitado a los aspectos formales y extrnsecos del ttulo. Este criterio ha sido sostenido tambi+n por la #urisprudencia habi+ndose afirmado que $la verificacin del cr+dito es carga expresamente prevista a los acreedores hipotecarios y prendarios <art. 15A= y la formacin del concurso especial no suple esta carga pues, en el procedimiento del art. 6A5 se procede a la venta del bien previa comprobacin del cr+dito y su privilegio en los t+rminos y alcances del ttulo e#ecutivo del que est n mu!idos, pero sin que la providencia que se dicte al respecto haga cosa #uzgada frente a la posterior resolucin que se emita cuando el interesado verifique su cr+dito. La fianza encuentra #ustificativo en la pretensin del acreedor de percibir su cr+dito antes de producir la pertinente verificacin.% &grega el fallo que $el acreedor prendario deber verificar su cr+dito y privilegio inexcusablemente por va del proceso de verificacin de cr+ditos previsto por el art. 1E3 de la ley 1E441. *in per#uicio de ello, con anterioridad puede requerir la venta, previa comprobacin del cr+dito, y su privilegio, en los t+rminos y alcances del ttulo e#ecutivo del que est mu!ido, pero sin que la providencia que se dicte al respecto haga cosa #uzgada frente a la posterior resolucin que se emite cuando verifique su cr+dito, y para poder percibir su cr+dito, en este caso, deber prestar fianza suficiente para garantizar la devolucin de todo o parte de lo percibido en la medida en que se resuelva en la verificacin del cr+dito% . En id+ntico sentido se pronunci Rames sobre la necesidad de la verificacin como carga inexcusable de todo acreedor que quiera e#ercer derechos en el concurso y en la quiebra, agregando que este recaudo debe ser impuesto tambi+n como exigencia para proseguir la e#ecucin singular en el concurso preventivo. En una palabra, el concurso especial no reemplaza al pedido de verificacin respectivo, ya que es la e#ecucin acelerada de la garanta real, y la verificacin es el proceso que conduce al pronunciamiento sobre el fondo, su#eto al control del fallido y del resto de los acreedores interesados. I8" La 6ian9a de acreedor de me<or derec1o En este proceso sumario que implica el concurso especial, el acreedor e#ecutante debe prestar fianza de acreedor de me#or derecho, tal como lo disponen tambi+n las normas de fondo, es decir, el -digo -ivil para la hipoteca y el -digo de -omercio para la e#ecucin prendaria, en orden a asegurar los derechos de los eventuales acreedores preferentes.
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8" Tr;mite Las etapas a recorrer en el concurso especial, que configura un tr mite particular reglado por la ley, son las siguientes; i= 'eticin del acreedor instando el tr mite y solicitando la subasta del bien asiento de la garanta, acompa!ando respaldo documental, o sea, los ttulos en que se funda y que puede realizarse en cualquier tiempo despu+s de la declaracin de la quiebra. ii= -orrer vista al sndico para el examen de los ttulos, por un plazo de cinco das en funcin del principio general del art. 6?5, incs. 1 y 6. ,icho examen debe limitarse a la regularidad formal y externa del ttulo, siendo a#enas las cuestiones causales que deben ser analizadas en la va verificatoria. 'ese a lo dicho, se ha debatido que en los casos en que sur#a manifiesta la existencia de la deuda o del privilegio, o concurra di fanamente el presupuesto de hecho de la ineficacia concursal, el sndico podr oponerse al reclamo del acreedor. iii= ,ictado de la resolucin #udicial sobre el derecho del acreedor, la que tambi+n debe contener la orden de subasta, fi#ando lugar, fecha y hora para ello. iv= &unque el concurso especial no es estrictamente un incidente, de todas formas resulta aplicable el art. 6@4 y la resolucin deviene apelable, tanto por el acreedor en caso de rechazo, como por el sndico si tuviera motivos fundados de oposicin. 8I" +eserva de 7astos La manera de efectivizar el cr+dito con privilegio especial, una vez realizado el bien asiento de la garanta, se encuentra reglada en los arts. 636 a 634 en cuanto establecen la extensin del privilegio especial y el modo de contribuir a los gastos de conservacin y #usticia. En el concurso especial el art. 633 regla los gastos que se efect/an con beneficio exclusivo de los acreedores con privilegio especial. La preferencia otorgada por la ley presupone que para hacer efectivo el asiento del privilegio es necesario realizar ciertos gastos <custodia, conservacin y liquidacin, etc.= y todo ello implica el cumplimiento de gestiones y diligencias tendientes a la percepcin del cr+dito, cumplidos en beneficio de quien es acreedor. ,esde esta perspectiva, el art. 633 constituye la consagracin legislativa de los gastos de #usticia reglados en el art. 5@?E, --iv. ,e esta manera, as como el concurso general origina los gastos de conservacin y #usticia de beneficio para todos los acreedores y que deber n ser soportados por la masa <art. 63A, L-G=, el concurso especial genera sus propios gastos que deben ser soportados por los beneficiarios <art. 633, L-G=. &lguna doctrina ha puntualizado que aunque el derecho a cobrar anticipadamente no constituye estrictamente un privilegio, sino una preferencia, lo real y cierto es que el funcionamiento es similar y en orden a los gastos de #usticia puede predicarse la misma situacin. .ivera ense!a que los gastos de #usticia no son cr+ditos privilegiados stricto sensu, pues simplemente habilitan un pago anticipado y necesario que reconoce una relacin #urdica formada ex ante concurso y, en este caso, la reserva es enteramente posconcursal. ,esde un punto de vista conceptual cabe afirmar que el derecho a cobrar anticipadamente <o sea, el pago al acreedor hipotecario o prendario=, debe realizarse sobre el producido del bien asiento de su privilegio, de lo cual surge tambi+n la reserva del art. 633 como una preferencia que se antepone al privilegio especial. El fundamento es el beneficio recibido por el acreedor por el mismo bien asiento del privilegio. El ob#etivo del instituto del art. 633 persigue la determinacin de la contribucin del acreedor con privilegio especial en proporcin al beneficio recibido en orden a la recuperacin de su cr+dito y, por ello, la reserva de gastos ordenada por la ley concursal tiende a que el promotor del concurso especial contribuya con los gastos y tareas realizadas respecto del bien asiento del privilegio. 8II" Fonorarios de la sindicatura 3" La relaci0n de la labor ,ro6esional con el bien Los cr+ditos con privilegio especial deben soportar sus propios gastos de #usticia, a tenor del art. 633 que dispone que se debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los importes de estos gastos efectuados en el concurso.
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,icho de otro modo; los cr+ditos con privilegio especial enumerados por el art. 631, L-G, se pagan en primer lugar, pero los titulares de +stos deben soportar la colaboracin que implica la reserva establecida en la norma aludida y que constituye un tipo de gasto de conservacin y de #usticia que preceden a los cr+ditos mu!idos de privilegio especial. El art. 633 contempla dos rubros bien determinados en cuanto hace referencia a los gastos y honorarios que correspondan exclusivamente a diligencias sobre tales bienes. 'or ello, ha dicho 9osso con toda claridad que la reserva de gastos contiene dos conceptos; i= los gastos propiamente dichos, de conservacin, custodia, administracin y realizacin de los bienes, y ii= los honorarios de los funcionarios por las diligencias sobre esos bienes. Do cualquier gasto, ni toda remuneracin corresponde que integre la reserva, sino que el criterio para su inclusin surge del texto legal en cuanto esos gastos y labor profesional deben corresponder exclusivamente a diligencias o gestiones sobre esos bienes. Los elementos de la figura es que hace a la necesariedad y relacin que los gastos y la labor profesional tienen en orden al beneficio del acreedor por la liquidacin anticipada del bien. En suma, los acreedores hipotecarios o prendarios deben soportar los gastos originados en concurso especial y contribuir a los gastos del concurso general slo en la medida en que han sido necesarios para la seguridad y realizacin del bien asiento del privilegio. En este sentido, la participacin del sndico en la e#ecucin anticipada, que implique el concurso especial, constituye una diligencia sobre los bienes asiento del privilegio que se ordena subastar que devenga honorarios. En este /ltimo aspecto, el instituto del art. 633, al comprender las diligencias relacionadas directa y especficamente con el bien asiento, comprende solamente los honorarios de la sindicatura, entre los funcionarios del concurso, excluyendo en consecuencia a quienes no tienen participacin alguna. &s, corresponder evidentemente abonar los gastos del martillero que haya intervenido en la subasta del bien. La reserva del art. 633 impuesta por la ley debe ordenarse en el correspondiente auto aprobatorio de la subasta a cuyo fin corresponde que se forme la planilla para gastos y honorarios y se defina el quantum de esos gastos y del porcenta#e de honorarios. &" %orcenta<es de la reserva La determinacin del porcentual de la reserva de gastos debe efectuarse despu+s de la subasta y no cuando todava no se ha realizado el bien, tal como lo ha resuelto la #urisprudencia. En cuanto a la magnitud o medida de la reserva los criterios #urisprudenciales han variado oscilando en general entre el 4W y el 6AW del producido del bien, seg/n las circunstancias de cada caso. -abe aclarar que al no establecer la ley un porcenta#e determinado corresponde al #uez apreciar las aludidas circunstancias y definir prudentemente el porcenta#e de la reserva. &hora bien, en orden a la remuneracin del rgano del concurso que debe preverse dentro de la reserva de gastos del art. 633, el porcenta#e correspondiente oscila normalmente entre un 3W y un 1AW del producido del bien asiento. -orresponde puntualizar que el concepto de reserva a cargo del acreedor privilegiado especial no implica una condenacin en costas al acreedor peticionante y, por ello, no se ha generado en su contra ning/n d+bito, sino solamente la necesidad de soportar sobre s la parte proporcional de los honorarios de los funcionarios del concurso. El acreedor privilegiado especial no est obligado personalmente por los conceptos del art. 633, L-G, sino que solamente est sufragando aquello que la e#ecucin de su garanta origin. ,e todas formas, como se!ala con acierto 9osso, cualquiera que sea el nombre que se asigne, sea contribucin, costas, o reserva de gastos, lo cierto es que el acreedor debe soportar en concepto de gastos de #usticia los rubros relacionados en el art. 633 y, entre ellos, los honorarios de su propio letrado y los del sndico en la medida en que su actuacin redund en beneficio del cobro del cr+dito. 'or /ltimo digamos que tanto el sndico como los dem s profesionales beneficiarios, pueden percibir los honorarios por los cuales se formaliz la reserva, tras aprobarse y quedar firme la liquidacin del concurso especial, sin tener que aguardar el momento de la regulacin final de los arts. 674 y ss., L-G, como lo se!ala con toda exactitud el #uez mendocino Ruillermo 9osso.
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Art. 16. E0ecuci%n por re'ate no 0udicial: re'isi%n. En los 0uicios de quiebra es aplicable el artculo 4. I" Imbito de a,licaci0n del art" &4, LCQ El texto del art. 61A motiv que siempre se polemizara sobre la posibilidad que tienen los acreedores con garantas reales de subastar extra#udicialmente el bien asiento de la garanta en el proceso falencial, cuestin que no surge clara de la normativa vigente. 'or ello, la primera distincin que corresponde realizar es la diferencia existente entre las e#ecuciones extra#udiciales y las #udiciales, aun cuando ambas impliquen la posibilidad de realizacin de la cosa y el cobro del cr+dito, en orden a su distinto alcance ya sea frente al concurso preventivo o la quiebra. En efecto, el art. 65 de la ley 63466 reedita el dispositivo de la ley anterior, facultando a los acreedores con garantas reales, con derecho a e#ecutar mediante remate no #udicial, a e#ercer este derecho pese a la declaracin de apertura del concurso preventivo. 'arte de la doctrina entiende que este derecho se mantiene en la quiebra por la remisin del art. 61A, lo que en nuestra opinin es inexacto. En efecto, ba#o la vigencia de la ley 1E441 era m s adecuada la interpretacin que sostena el tratamiento diferenciado entre el concurso preventivo y la quiebra y se expres que en este /ltimo proceso no era factible la va de las e#ecuciones extra#udiciales, ya que todos los bienes caan en el desapoderamiento falencial y, asimismo, el fuero de atraccin m s intenso impeda esta alternativa extra#udicial que era reemplazada por el concurso especial del art. 6AE, L-. &s se di#o que $la situacin en la quiebra es diametralmente distinta. 'or imperio del art. 157 se suspenden las e#ecuciones prendarias e hipotecarias y dichos #uicios son atrados al proceso falencial. &simismo, los titulares de dichos derechos reales deben solicitar la correspondiente verificacin de conformidad con el art. 15A del mismo cuerpo legal. La interpretacin armnica del art. 6A3, con su remisin al art. 63, inserta a esta /ltima norma en el instituto de la quiebra que hace #ugar los arts. 15A, 157 y 6A5 de la ley concursal restringiendo sensiblemente su mbito de aplicacin. En cambio, en el concurso preventivo, la correlacin de los arts. 6A, 66 y 63 otorga a los acreedores con garantas reales el derecho de e#ecutar mediante remate no #udicial... debiendo rendir cuentas en el concurso, acompa!ando los ttulos de sus cr+ditos al #uez del concurso en el plazo de veinte das de realizada la subasta. 'or el contrario, en la quiebra el art. 6A5 deroga el art. 6@ de la ley de prendas y produce el desplazamiento de la competencia del #uez de la e#ecucin individual al #uez concursal... del an lisis efectuado surgen las profundas diferencias entre el concurso preventivo y la quiebra demostrando claramente el distinto mbito de aplicacin del art. 63... ,e esta forma, el art. 63 posee en la quiebra un mbito m s restringido, ya que el acreedor incluido en el art. 4 de la ley prendaria, si desea hacer uso del derecho de e#ecucin no #udicial deber esperar la efectiva verificacin de su cr+dito, lo que en la pr ctica implica la vigencia del concurso especial del art. 6A5 $. Boy debe mantenerse esta interpretacin y agregar que la remisin del art. 61A, L-G, lo es al art. 63 y no al art. 65, lo cual marca un argumento $decisivo% . En efecto, la remisin normativa indicada precedentemente no puede ser interpretada extensivamente como comprensiva del art. 65, ya que se limita a tornar aplicable el art. 63 en orden a las facultades del #uez concursal de suspender la subasta ordenada en el concurso especial. 'or otra parte, el desapoderamiento operante en la quiebra impide que se tomen medidas e#ecutorias sobre los bienes afectados a garantas reales y se requiere siempre la intervencin del #uez del proceso universal para disponer cualquier medida liquidativa de bienes. 'or ello, entendemos que en la quiebra el /nico camino liquidativo que tienen los acreedores de garantas reales es el concurso especial regulado por el art. 6AE, L-G. Este criterio fue confirmado por la #urisprudencia. II" #creedores le7itimados ,ara ,edir la e<ecuci0n e:tra<udicial >tro sector de la doctrina interpreta que la cita del art. 63 constituye un error material del legislador e indudablemente la remisin es al art. 65 que regula la denominada e#ecucin extra#udicial. En esta corriente el art. 61A de la ley concursal legitima para pedir la e#ecucin extra#udicial a los acreedores prendarios, hipotecarios y Uarrantistas que est+n autorizados seg/n sus propios estatutos, lo que impone la revisin de esas normas legales.
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En primer lugar, est legitimado el acreedor con prenda com/n comercial con desplazamiento regulada en los arts. 4@A y concs., --om. &qu el art. 4@4 autoriza al acreedor a proceder a la venta de los ob#etos prendados $prescindiendo del tr mite #udicial% . En este caso la ley no enumera a las personas que pueden ser acreedores prendarios, por lo que entendemos que cualquier persona titular de una prenda comercial con desplazamiento podr e#ercer este derecho. En la prenda con registro del art. 5E se desprende que los acreedores autorizados a e#ecutar extra#udicialmente el bien prendado son el Estado, sus reparticiones aut rquicas, los bancos y dem s entidades financieras autorizadas por el F-.& y entidades bancarias o financieras de car cter internacional. En relacin con los acreedores hipotecarios, no existe una pauta general y habr que estar a la ley especial que autorice esta va extra#udicial de liquidacin de bienes como es el caso del Fanco Bipotecario Dacional, de conformidad a su carta org nica. En el caso de que la garanta hipotecaria est+ instrumentada mediante la emisin de letras hipotecarias, el art. 45, ley 63331, autoriza el remate del bien gravado por la va extra#udicial. 'or /ltimo, la ley de Uarrants E735 autoriza la subasta extra#udicial de los bienes afectados a dicha garanta y de acuerdo con la descripcin que realice el correspondiente certificado de depsito, tal como lo disponen los arts. 1@ y concs. del cuerpo legal citado. III" +endici0n de cuentas en la 2uiebra El art. 65, L-G, aplicable por remisin del art. 61A, establece que el acreedor que subasta extra#udicialmente debe rendir cuentas ante el #uez del concurso con los comprobantes respectivos dentro de los veinte das de haberse producido el remate y en caso de incumplimiento le impone una multa diaria equivalente al uno por ciento del monto de su cr+dito. &simismo, en caso de que se hubiese producido la publicacin de edictos del concurso antes del aviso de la venta extra#udicial se debe comunicar al #uez del concurso la fecha, lugar, da y hora del remate, ba#o sancin de nulidad. La correspondiente rendicin de cuentas debe tramitar por va incidental <arts. 6@A y concs., L-G=, con intervencin del concursado y del sndico.
Art. 11. $recio: co'pensaci%n. ,o puede ale&ar co'pensaci%n el adquirente que sea acreedor, salvo que su cr8dito ten&a &aranta real sobre el bien que adquiere. En este caso, debe prestar 1ian5a de acreedor de 'e0or derec(o, antes de la trans1erencia de propiedad. I" !l in7reso del dinero y la i7ualdad de trato En funcin del principio de igualdad de trato que rige en materia concursal y, en especial, en la liquidacin falencial, ning/n acreedor del fallido que sea adquirente de los bienes ena#enados puede compensar el monto de su cr+dito con el precio de adquisicin. La /nica excepcin que contempla el artculo es la que se le concede al acreedor con garanta real en primer grado sobre el mismo bien que adquiriese. En este caso, la ley permite que el acreedor haga valer la compensacin del precio de adquisicin hasta el lmite de su acreencia, siempre despu+s de pagados los gastos y costas de la e#ecucin. &dem s, en el caso de prevalerse de este derecho la ley requiere que preste fianza de acreedor de me#or derecho antes de la transferencia del bien.
Art. 1 . 31ertas ba0o sobre. 9e pueden ad'itir o1ertas ba0o sobre, las que se deben presentar al 0u5&ado, por lo 'enos dos > ) das antes de la 1ec(a de la subasta. 9on abiertas al iniciarse el acto del re'ate, para lo cual el secretario las entre&a al 'artillero el da anterior, ba0o recibo. En el caso del artculo 6", las o1ertas recibidas son consideradas posturas ba0o sobre en la subasta, si se optare por esta 1or'a de ena0enaci%n.
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I" !ntre7a de sobres al martillero El artculo habilita la entrega de ofertas mediante la modalidad de presentar al #uzgado dos das antes de la fecha de la subasta posturas formalizadas mediante sobre cerrado. La norma puntualiza que los sobres deben ser abiertos al iniciarse el acto del remate para lo cual el secretario debe entregarlos al martillero el da anterior ba#o recibo. En funcin del texto legal )assi y Rebhardt opinan que el martillero tiene la obligacin legal de concurrir a la secretara del #uzgado el da anterior a la subasta para que se le entreguen los sobres respectivos. En realidad, lo real y cierto, es que al comenzar la subasta el primer acto que debe realizar el martillero consiste en la apertura de las ofertas realizadas mediante sobre, por lo que la pu#a en la subasta debe hacerse a partir de la me#or oferta presentada en sobre, tal como lo puntualiza .ouillon. ,e lo dicho se sigue que la oferta realizada mediante la modalidad de sobre cumple la funcin de constituirse en la base del precio de la subasta y, por ende, si ning/n postulante me#ora el ofrecimiento, corresponde la ad#udicacin del bien al presentante.
Art. 1#. 4enta directa. El 0ue5 puede disponer la venta directa de bienes, previa vista al sndico cuando, por su naturale5a, su escaso valor o el 1racaso de otra 1or'a de ena0enaci%n resultare de utilidad evidente para el concurso. En ese caso, deter'ina la 1or'a de ena0enaci%n, que puede con1iar al sndico o a un inter'ediario, instituci%n o 'ercado especiali5ado. La venta que realicen requiere aprobaci%n 0udicial posterior. I" 8enta directa La modalidad de venta directa incluye todos los procedimientos de ena#enacin que no se realicen por va de licitacin o de subasta. En realidad, cuando la ley refiere a la venta directa de bienes est habilitando una modalidad liquidatoria que permite eliminar los recaudos formales de la licitacin o de la subasta para facilitar la ena#enacin y disminuir los costos. &dvi+rtase que la norma define tres criterios que habilitan la modalidad de venta directa; i= La naturaleza del bien <que haga evidente la utilidad de una venta directa, como es el caso que se cit de la Editorial -dex donde se ena#en una rotativa muy especial que no tena mercado en la &rgentina y que fue adquirida por una empresa alemana dedicada a adquirir rotativas usadas=. ii= El escaso valor de la cosa <que no #ustifica incurrir en los gastos propios que apare#a el sistema licitatorio o de subasta=. iii= El fracaso anterior de otra forma de ena#enacin <en aquellos casos donde el sistema licitatorio o la subasta no hayan permitido la venta del bien=. En todas estas hiptesis el #uez determina la modalidad que debe tener el sistema de venta directa y establece que pueden cargarse a la sindicatura o a otro tipo de intermediarios, institucin o mercado especializado. La mencin de los su#etos intermediarios pone de relieve, tal como lo explica .ivera, que la venta directa no es una concertacin privada entre el sndico y quien compra, sino que exige alguna forma de intermediacin y la posibilidad de participacin de otros interesados. En realidad, en la pr ctica tribunalicia estas ventas muchas veces son promovidas por los interesados en determinados bienes mediante la correspondiente oferta escrita y, por ende, los #ueces suelen hacer un llamado para me#orar esa oferta, dando posibilidad al que ha instado el procedimiento y a otros intervinientes para definir, en definitiva, qui+n es el adquirente. En todos los supuestos la ena#enacin directa requiere de la aprobacin #udicial posterior.
Art. 14. Bienes invendibles.
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El 0ue5 puede disponer, con vista al sndico ! al deudor, la entre&a a asociaciones de bien p:blico, de los bienes que no puedan ser vendidos, o cu!a reali5aci%n resulta in1ructuosa. El auto es apelable por el sndico ! el deudor, si (ubieren 'ani1estado oposici%n e)presa ! 1undada. I" Bienes invendibles La normativa concursal tambi+n habilita la entrega de bienes invendibles a asociaciones de bien p/blico, previa vista al sndico y al fallido. En este aspecto, corresponde afirmar que los bienes que no pueden realizarse y convertirse en dinero no cumplen con el destino liquidativo propio de la falencia y, en rigor, deberan devolverse al fallido <que es su propietario=, ya que el desapoderamiento no implica la p+rdida de la propiedad. 'or ello, la autorizacin que habilita la entrega de bienes invendibles a asociaciones de bien p/blico requiere de la autorizacin expresa del sndico y del deudor. En consonancia con lo dicho, la resolucin es apelable por el sndico y el deudor, si hubieren manifestado oposicin expresa y fundada. *i bien alguna doctrina ha cuestionado la constitucionalidad de la norma, debe admitirse que es una alternativa realista y pr ctica que no debiera causar agravio, pues se trata de bienes de nfimo valor que no #ustifican ni el planteo #udicial.
Art. 1". 7tulos ! otros bienes coti5ables. Los ttulos coti5ables en 'ercados de valores ! los bienes cu!a venta puede e1ectuarse por precio deter'inado por o1erta p:blica en 'ercados o1iciales o est8n su0etos a precios 'ni'os de sost8n o '*)i'os 1i0ados o1icial'ente, deben ser vendidos en las instituciones correspondientes, que el 0ue5 deter'ina previa vista al sndico. I" T)tulos y otros bienes coti9ables" Cr?ditos Los ttulos y otros bienes cotizables, tales como carnes, lanas, oleaginosas, acciones de sociedades que cotizan en bolsa, deben venderse en esos mercados, previa vista al sndico y mediante resolucin #udicial fundada que defina la modalidad de la operatoria y el plazo en que el funcionario debe rendir cuentas en el proceso falencial. &s, la norma en cuestin prev+ diversas hiptesis entre las que podemos citar; i= ttulos cotizables en mercados de valores, o sea, las acciones de sociedades annimas abiertas, obligaciones negociables, ttulos de la deuda p/blica, cuotas partes de fondos comunes de inversin, que deben ser vendidos por un agente de bolsa en el mbito del mercado en el cual cotizan, de conformidad con la normativa vigente8 ii= otro tipo de bienes cuya venta pueda ser realizada en oferta p/blica en mercados oficiales, tales como los mercados de hacienda, cereales, etc+tera.
Art. 16. Cr8ditos. Los cr8ditos deben ser reali5ados en la 1or'a prevista por el artculo 18 . El sndico puede enco'endar a bancos o1iciales o privados de pri'era lnea, la &esti%n de cobro o, con autori5aci%n 0udicial, recurrir a otra 1or'a que sea costu'bre en la pla5a ! brinde su1iciente &aranta. 9in e'bar&o, cuando circunstancias especiales lo (a&an aconse0able, el 0ue5 puede autori5ar la subasta de cr8ditos o su ena0enaci%n privada, en 1or'a individual o por cartera, previa con1or'idad del sndico ! vista al deudor, pudiendo utili5ar el procedi'iento del artculo 6", inclusive, en lo pertinente. I" Cobro de cr?ditos 2al como lo establece el art. 1@6, el sndico debe cobrar los cr+ditos del fallido, por lo que remitimos al comentario de dicho artculo. 3" #cci0n <udicial
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En una palabra, basta recordar que el funcionario debe iniciar las gestiones de cobro y, en su caso, iniciar los #uicios necesarios para cuyo tr mite no necesita autorizacin #udicial. &" Terceri9aci0n de la cobran9a 'or otra parte, el funcionario concursal puede encomendar a bancos oficiales o privados de primera lnea la gestin de cobro, requiriendo en este caso la correspondiente autorizacin #udicial. 4" !na<enaci0n de cartera ,esde otro costado, la ley habilita la ena#enacin de los cr+ditos, ya sea en forma individual o en carteras especficas. La transferencia puede realizarse por subasta, licitacin y aun en forma directa, seg/n las circunstancias de cada caso. En estos casos debe escucharse al fallido como a la sindicatura y autorizarse el procedimiento por resolucin fundada.
Art. 17. $la5os. Las ena0enaciones previstas en los artculos 6" a 1# ! 14, parte 1inal, deben ser e1ectuadas dentro de los cuatro >4) 'eses contados desde la 1ec(a de la quiebra, o desde que ella queda 1ir'e, si se interpuso recurso de reposici%n. En casos e)cepcionales, el 0ue5 puede a'pliar ese pla5o en treinta >#6) das. 9anci%n. El incu'pli'iento de los pla5os previstos en este captulo para la ena0enaci%n de los bienes o cu'pli'iento de las dili&encias necesarias para ello da lu&ar a la re'oci%n auto'*tica del sndico ! del 'artillero o la persona desi&nada para la ena0enaci%n. Asi'is'o, respecto del 0ue5, dic(o incu'pli'iento podr* ser considerado causal de 'al dese'pe;o del car&o. I" +es,onsabilidad ,or los ,la9os El plazo establecido en la ley resulta inviable en la pr ctica y la sancin deviene de comple#a aplicacin. La norma, indudablemente bien intencionada pero sumamente dura, no ha dado en la pr ctica resultados efectivos. Do se trata de responsabilidad ob#etiva que funcione por mero vencimiento del plazo, sino que simplemente opera una inversin de la carga probatoria. En rigor, se est frente a lo que la doctrina ha denominado obligaciones de medios, es decir, aquellas donde el su#eto cumple con el contenido de la obligacin, a#ust ndose a una conducta diligente, seg/n las circunstancias de tiempo, lugar y modo, aun cuando se requiera una idoneidad especfica <art. EA6, --iv.=. En consecuencia, no puede convertirse el cumplimiento de los plazos en un resultado u opus de la conducta del sndico y del #uez, pues significara violentar la naturaleza de las cosas. 2anto el rgano #urisdiccional como la sindicatura y dem s funcionarios deben poner toda su idoneidad en #uego, pero no se les puede exigir un resultado, ya que prestan un servicio profesional. 'or el contrario, como toda obligacin profesional impuesta por la ley concursal, el factor de imputacin sub#etivo en orden al reproche de la conducta torpe seguir vigente y bastar acreditar la diligencia, la no culpa, para eximirse de responsabilidad. (a de suyo que no cabe la posibilidad de una sancin autom tica, por afectar el debido proceso legal, y en todos los casos deber realizarse el previo emplazamiento y otorgar el derecho de defensa de conformidad con las circunstancias del caso. ,e lo contrario, de atenerse al texto literal del artculo que predica la automaticidad de la sancin se estara violando derechamente el art. 1@, -D8 y procedera el correspondiente planteo de inconstitucionalidad de la norma.
Secci0n II $ In6orme 6inal y distribuci0n I" Finalidad distributiva de la 2uiebra La quiebra importa un proceso sustancialmente liquidativo. &l margen de situaciones tales como el avenimiento u otras formas conclusivas de la quiebra, se trata de un procedimiento tendiente a realizar el
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activo y distribuir el producido pecuniario entre los acreedores insinuados, seg/n la gradacin especficamente establecida en el r+gimen de privilegios. En la seccin anterior se analizaron las formas de liquidacin del activo <ena#enacin de la empresa, venta singular, concurso especial, venta directa, etc.=. Esta seccin regula el tr mite y sus consecuencias sustanciales vinculadas con la distribucin, entre los acreedores, del producido de la realizacin del activo.
Art. 18. =n1or'e 1inal. <ie5 >16) das despu8s de aprobada la :lti'a ena0enaci%n, el sndico debe presentar un in1or'e en dos > ) e0e'plares, que conten&a: 1. /endici%n de cuenta de las operaciones e1ectuadas, aco'pa;ando los co'probantes. . /esultado de la reali5aci%n de los bienes, con detalle del producido de cada uno. #. Enu'eraci%n de los bienes que no se (a!an podido ena0enar, de los cr8ditos no cobrados ! de los que se encuentran pendientes de de'anda 0udicial, con e)plicaci%n sucinta de sus causas. 4. El pro!ecto de distribuci%n 1inal, con arre&lo a la veri1icaci%n ! &raduaci%n de los cr8ditos, previendo las reservas necesarias. .onorarios. $resentado el in1or'e, el 0ue5 re&ula los (onorarios, de con1or'idad con lo dispuesto por los artculos 6" a 7 . $ublicidad. 9e publican edictos por dos > ) das, en el diario de publicaciones le&ales, (aciendo conocer la presentaci%n del in1or'e, el pro!ecto de distribuci%n 1inal, ! la re&ulaci%n de (onorarios de pri'era instancia. 9i se esti'a conveniente, ! el (aber de la causa lo per'ite, puede ordenarse la publicaci%n en otro diario. 3bservaciones. El 1allido ! los acreedores pueden 1or'ular observaciones dentro de los die5 >16) das si&uientes, debiendo aco'pa;ar tres >#) e0e'plares. 9on ad'isibles sola'ente aquellas que se re1ieran a o'isiones, errores o 1alsedades del in1or'e, en cualquiera de sus puntos. 9i el 0ue5 lo esti'a necesario, puede convocar a audiencia a los intervinientes en la articulaci%n ! al sndico, para que co'pare5can a ella, con toda la prueba de que intenten valerse. Aor'uladas las observaciones o reali5ada la audiencia, en su caso, el 0ue5 resolver* en un pla5o '*)i'o de die5 >16) das contados a partir de que queden 1ir'es las re&ulaciones de (onorarios. La resoluci%n que se dicte causa e0ecutoria, salvo que se re1iera a la pre1erencia que se asi&ne al i'pu&nante, o a errores 'ateriales de c*lculo. La distribuci%n 1inal se 'odi1icar* proporcional'ente ! a prorrata de las acreencias, incorporando el incre'ento re&istrado en los 1ondos en concepto de acrecidos, ! deduciendo proporcional'ente ! a prorrata el i'porte correspondiente a las re&ulaciones de (onorarios 1ir'es. I" #ntecedentes El art. 61@, L-G, regula en un solo artculo <ba#o la vigencia de la ley 1E441 se haca en varios artculos "arts. 616 a 614 "= el informe final y el proyecto de distribucin. -omo primera premisa debe destacarse que la ley 63466, a diferencia de la ley 1E441, ha derogado la posibilidad de que se realicen distribuciones parciales. Boy la L-G establece una /nica distribucin, siempre "por supuesto" atenuado con un r+gimen de distribuciones complementarias <art. 666, L-G=. II" In6orme 6inal *e trata de un informe $final% pues es el /ltimo de la serie de informes que debe realizar el rgano sindical <informe sobre continuidad empresaria "art. 1EA, L-G"8 informe individual "art. 54, L-G"8 informe general "art. 5E, L-G"8 etc.= y contiene un detalle que procura informar sobre todas las gestiones desarrolladas en el marco del proceso falencial. 3" Momento de la ,resentaci0n En cuanto a la oportunidad procesal de presentacin del informe, cabe se!alar que la ley establece un plazo de diez das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"= contados a partir de la aprobacin de la /ltima ena#enacin.
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El cmputo del plazo comienza desde la aprobacin de la /ltima ena#enacin <sea por subasta "art. 6A@, L-G"8 venta directa "art. 615, L-G"8 ena#enacin de la empresa "art. 6A4, inc. @, L-G"8 etc.= y no desde el /ltimo acto tendiente a la realizacin. Do obstante lo enf tico de la previsin legal <slo alude a aprobacin=, parece lgico que este plazo comience a computarse a partir del momento en que las respectivas resoluciones de aprobacin se encuentren firmes, por los siguientes motivos; i= porque de resultar impugnada la aprobacin, su producido dinerario no sera susceptible de distribucin hasta tanto no se resuelva la instancia recursiva pertinente8 ii= pues en esta instancia el expediente suele estar en continuo movimiento a los fines de efectivizar las ad#udicaciones respectivos, situacin que "muchas veces" entorpece el adecuado estudio de la causa por parte del sndico. 2ambi+n queda claro que a pesar de que la ley se!ala que el plazo se computa desde la /ltima ena#enacin <art. 61@, 1H p rr., L-G=, existen bienes que a/n no han podido ena#enarse, cr+ditos que no han podido cobrarse y otros cuyo reclamo se encuentra pendiente <art. 61@, inc. 5, L-G=. 'or ello, este precepto debe interpretarse con cierta razonabilidad y evitando la dilacin indefinida del informe final y respectivo proyecto de distribucin, teniendo en cuenta que debe priorizarse la r pida percepcin del dividendo concursal por parte de los acreedores. En general la praxis concursal impone que el informe final y el proyecto de distribucin deben presentarse despu+s de la aprobacin de la realizacin del principal activo ordenada por el #uez <generalmente el grueso de los bienes; inmuebles, vehculos, maquinarias, bienes muebles no registrables, etc.=, de#ando de lado, en general, aquellos de difcil realizacin o los cr+ditos a cobrar para futuras distribuciones complementarias <art. 66, L-G=. &" -oble e<em,lar La exigencia de que el informe final se presente en dos e#emplares es superflua si se tiene en cuenta que el art. 6?E, L-G, alude a la necesidad de un lega#o de copia con las actuaciones fundamentales del #uicio <y esta pieza informativa lo es=. 4" Contenido del in6orme El contenido del informe final es claro; i= .endicin de cuentas documentada de las operaciones efectuadas <fundamentalmente de las erogaciones realizadas en esta instancia=. ii= .esultado de la realizacin de los bienes <indicando bienes realizados, montos obtenidos, gastos de realizacin, etc. y sus respectivas remisiones a las constancias incorporadas al expediente=, el que generalmente es complementado con un informe bancario sobre los fondos depositados. iii= Enumeracin del activo pendiente de realizacin <bienes que no se hayan podido ena#enar, cr+ditos no cobrados y los que se encuentran en tr mite #udicial= con detalle de las causas de la no realizacin y con una razonable previsin del tiempo en que dichos activos ser n liquidados y susceptibles de distribucin. iv= El proyecto de distribucin, que b sicamente determina la forma en que la suma de dinero ingresa a la masa falencial por la realizacin del activo y que se distribuir entre los acreedores teniendo en cuenta la escala de privilegios previstas por la Ley de -oncursos y Guiebras. En la pr ctica, el activo realizado generalmente no es suficiente para la cancelacin total del pasivo reconocido, por ello, en dicho proyecto el sndico deber n efectuar las asignaciones proporcionales a cada acreedor <obviamente respetando el r+gimen de privilegios=. En esta asignacin se deber n tener en cuenta los privilegios especiales y por ello determinarse claramente el asiento del privilegio y su producido. En relacin a estos bienes, y previa la detraccin del art. 633, L-G, se cancelar n prioritariamente los cr+ditos de estos acreedores especiales <pero slo sobre el producido de sus asientos=, si el mismo no alcanzare para satisfacer su acreencia, ingresar a la distribucin con car cter de quirografario <art. 634, L-G=. Este problema no se suscita en relacin a los acreedores con privilegio general, pues +stos tienen preferencia sobre todo el patrimonio y no sobre un activo en particular. 5" #s,ectos de inter?s i= *e trata de un proyecto y como tal provisorio y modificable. En este sentido, la pr ctica #udicial ense!a que el tribunal concursal puede ordenar sucesivas reformulaciones con cierto criterio de razonabilidad hasta que el proyecto se adapte a los c nones legales. &dem s, y debido a que la regulacin de honorarios profesionales se realiza a posteriori de su presentacin y con consulta a la alzada que puede modificar las regulaciones <art. 6?6, in fine, L-G=, pueden presentarse algunas diferencias importantes.
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ii= Es indispensable que se compruebe una absoluta correspondencia entre todo el pasivo verificado <efectu ndose compulsa entre las verificaciones tempestivas, tardas, prontos pagos, gastos del concurso, etc.=, su r+gimen de privilegios <gastos del art. 633, L-G, privilegios especiales, gastos de conservacin y #usticia "art. 63A, L-G", privilegio general de acreedores laborales "art. 637, inc. 1, L-G", otros privilegios generales y quirografarios= y el activo a distribuir <teniendo en cuenta el origen de cada producido=. Do pueden existir diferencias, pues se trata de un mero c lculo matem tico. iii= ,ebe existir cierta coherencia en la proyeccin a distribuir, no pudiendo incluirse en un mismo proyecto criterios dispares o antagnicos dentro de una misma distribucin. iv= 2ambi+n deber n incluirse las reservas necesarias para cr+ditos su#etos a condiciones suspensiva o pendientes de resolucin #udicial o administrativa <siempre que se configure la hiptesis legal del art. 66A, L-G=. Esta reserva tambi+n deber hacerse de manera proporcional a las posibilidades de cobro. III" +e7ulaci0n de 1onorarios Luego de presentado el informe, el #uez regula los honorarios. La ley no establece un plazo expreso para tal regulacin, por lo que debe entenderse que es de cinco das h biles #udiciales <art. 6?5, incs. 1 y 6, L-G=. La regulacin se realiza de acuerdo con las pautas preestablecidas por el ordenamiento concursal <arts. 674 a 6?6, L-G=. Faste recordar que el art. 674, inc. 3, L-G, establece que deben regularse honorarios al finalizar la realizacin del activo concursal en la oportunidad del art. 61@, L-G. &dem s, y aunque no existiera recurso de apelacin vinculado a la regulacin de estipendios profesionales, debe recordarse que la parte final del art. 6?6, L-G, establece la elevacin en consulta a la alzada a los fines que confirme o modifique las regulaciones efectuadas. 'ara los dem s aspectos de la regulacin de honorarios cabe remitirse al comentario de los arts. 674 a 6?6, L-G. I8" %ublicidad edictal La ley tambi+n prev+ un r+gimen de publicidad edictal a los fines de hacer conocer la presentacin del informe. Esta publicacin debe realizarse luego de la presentacin del informe y proyecto de distribucin y de la regulacin de honorarios de primera instancia. La ley no establece el plazo a partir del cual debe realizarse la respectiva publicacin, debiendo regir nuevamente la regla del art. 6?5, inc. 4, L-G <cinco das=. El edicto debe contener; la indicacin de los datos del #uicio <tribunal y car tula del proceso falencial= y la simple mencin haciendo saber que se ha presentado en determinada fecha el informe final, proyecto de distribucin y que se han regulado honorarios. Do es menester que el edicto contenga los montos de la regulacin de honorarios, ni que efect/e mencin alguna respecto de la proporcin de cobro de las acreencias. .especto de tales datos slo se indica su mera presentacin. El tiempo de publicacin es de dos das y debe realizarse en el diario de publicaciones oficiales, que es el del lugar donde tramita la causa y en ello existe una diferencia sustancial con el art. @E, L-G, que permite la publicacin de edictos haciendo conocer la sentencia de quiebra en cada #urisdiccin donde el fallido tenga establecimiento o se domicilie socio solidario. *in per#uicio de ello, si el #uez estima conveniente mayor difusin y existen fondos disponibles, puede ordenarse publicacin en otro diario sea de la misma #urisdiccin o del lugar donde tuviese otros establecimientos. ,esde la perspectiva opuesta, si existen pocos acreedores o el principio de economa de gastos lo impone, la publicacin de edictos puede sustituirse con notificacin personal o por c+dula a los acreedores <art. 61E, L-G=. 8" !ta,a de observaciones Luego de la publicacin de edictos haciendo conocer la presentacin del informe final, proyecto de distribucin y regulacin de honorarios se abre una etapa de observacin a los fines de garantizar el contralor del mismo. Las observaciones deber n realizarse dentro de los diez das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"= siguientes a la finalizacin de la publicacin edictal. *e trata de un plazo perentorio <art. 6?5, inc. 1, L-G= que no puede ser ampliado por el tribunal, aunque debe admitirse que rige el plazo de gracia <arts. 45, -'---rdoba, 163, -'--D, y 6?@, L-G=.
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La ley legitima al fallido y a los acreedores, con lo que la exclusin del sndico en la observacin de su propio proyecto es obvia. & pesar de que la ley slo alude a $acreedores% , cabe legitimar a todos aquellos que no habiendo sido declarados como tales a/n, han sido omitidos en el proyecto o errneamente incluidos en relacin a las reservas del art. 66A, L-G. &dem s de ello, consideramos adecuado incluir como legitimados a los accionistas de la sociedad fallida, ya que ellos tienen derecho "va cuota de liquidacin" al residual del activo liquidado. 8I" Sustanciaci0n de las observaciones Las observaciones deben presentarse por triplicado, acompa!ando toda la documental o efectuando las referencias pertinentes. Las causales de impugnacin son; i= omisiones o errores del informe final8 ii= falsedad del informe. En caso de estimarse necesario, el #uez puede convocar a audiencia a los que hayan observado el informe y al sndico, quienes deber n ad#untar todas las constancias o elementos probatorios pertinentes. Pna vez incoadas las observaciones <o realizada la audiencia=, el #uez deber resolver las cuestiones planteadas. Esta resolucin no es susceptible de nueva impugnacin o apelacin, salvo que se refiera a la preferencia que se asigne al impugnante o a errores materiales de c lculo. )inalmente, la distribucin final se modificar proporcionalmente y a prorrata de las acreencias, incorporando el incremento registrado en los fondos en concepto de acrecidos, y deduciendo proporcionalmente y a prorrata el importe correspondiente a las regulaciones de honorarios firmes.
Art. 1-. ,oti1icaciones. Las publicaciones ordenadas en el artculo 18 pueden ser sustituidas por noti1icaci%n personal o por c8dula a los acreedores, cuando el n:'ero de 8stos o la econo'a de &astos as lo aconse0e. I" Sustituci0n de la ,ublicidad edictal 2eniendo en cuenta principios elementales de economa procesal se establece una alternativa publicitaria <diferente a los edictos= del informe final y de la regulacin de honorarios mediante notificacin directa. El #uez debe ordenar la prescindibilidad de la notificacin mediante edictos, de oficio o a pedido de parte <sndico, fallido o acreedores=. F sicamente deber dictar una resolucin <generalmente un decreto de mero tr mite= en la cual se ordene la sustitucin del edicto por notificacin personal o por c+dula, a los acreedores. Esta decisin deber fundamentarse en el reducido n/mero de acreedores concursales <entre los que se incluyen gastos del art. 63A, L-G= o en evitar acrecentar los gastos concursales. En cuanto a su efectivizacin, el #uez "como director del proceso <art. 6?3, L-G=" podr ordenar la confeccin oficiosa de las c+dulas de notificacin o intimar al sndico a los fines de que efect/e las notificaciones en un plazo prudencial. La notificacin debe realizarse a todos los acreedores, debiendo incluirse adem s "pese a la redaccin del art. 61E, L-G" a todos aquellos que estuvieran legitimados para formular observacin al informe. ,ebe tenerse especial cuidado en no omitir ning/n acreedor concursal, para evitar ulteriores nulidades y teniendo en cuenta que de lo contrario el plazo para la formulacin de observaciones tendr algunos matices de indeterminacin.
Art. 6. /eservas. En todos los casos, deben e1ectuarse las si&uientes reservas: 1. $ara los acreedores cu!os cr8ditos est*n su0etos a condici%n suspensiva. . $ara los pendientes de resoluci%n 0udicial o ad'inistrativa.
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I" +?7imen de reservas El informe del art. 61@, L-G, debe procurar la distribucin de todo el activo entre todos los acreedores del fallido. Reneralmente la situacin del pasivo se encontrar cristalizada a la +poca en que el proyecto de distribucin se presente. Do obstante ello, puede darse el supuesto de que existan ciertos cr+ditos que a/n no hayan definido su real situacin en la quiebra. 'ara ello existen #ustamente las reservas, que son sumas de dinero que obligatoriamente deben incluirse en el proyecto de distribucin con este car cter <provisorio y condicional= a los fines de que, en caso de confirmarse la existencia del cr+dito, sean afectadas al pago del cr+dito o, en caso contrario, esto es, que la acreencia no sea confirmada, sean desafectadas, para ser distribuidas en oportunidad de la distribucin complementaria <art. 666, L-G=. II" Bbli7atoriedad En primer lugar, merece destacarse su obligatoriedad, por ello, el #uez no puede obviar su inclusin valorando o merituando las reales posibilidades de reconocimiento de los cr+ditos <pues, en ciertos casos, incurrira en pre#uzgamiento=. *u no previsin en el proyecto de distribucin puede dar lugar a la observacin prevista en el art. 61@, 5H p rr., L-G, pues se trata de una clara omisin del informe. III" %ro,orcionalidad La reserva deber efectuarse en las mismas condiciones que los restantes cr+ditos, por esta razn, en caso de ser insuficiente el activo a distribuir, deber n incluirse en forma proporcional y en similares condiciones a los cr+ditos que revisten igual situacin. I8" %endencia Las reservas slo deben realizarse en caso de que exista pendencia en la concrecin del cr+dito8 por esta razn no pueden realizarse las mismas con mero fundamento en la eventual existencia de la acreencia derivada de la documentacin contable o denuncia en la presentacin en concurso preventivo <art. 11, inc. 4, L-G= o quiebra <art. @7, L-G=. 8" Su,uestos le7ales Las reservas deben hacerse, fundamentalmente, en tres situaciones; i= -r+ditos su#etos a condicin suspensiva. ,ebe recordarse que nuestra ley admite la verificacin condicional de cr+ditos. 'or esta razn slo el acaecimiento de la condicin suspensiva importar la confirmacin de su condicin de acreedor <y por ello, la confirmacin de la reserva=. ii= -r+ditos pendientes de resolucin #udicial o administrativa. En esta situacin se encuentran todos aquellos cr+ditos que a/n no hayan obtenido reconocimiento #udicial y siempre que +ste est+ en tr mite. *e incluyen tambi+n las costas vinculadas a esos reconocimientos. Los supuestos m s comunes ser n las verificaciones tardas o los incidentes de revisin <y sus apelaciones respectivas, ya que tienen efecto suspensivo "art. 6@4, L-G"=. iii= Las eventuales costas que deba afrontar la quiebra, derivadas, por e#emplo, de acciones revocatorias, cobro de cr+ditos, etc+tera.
&rt. 661. 'ago de dividendo concursal. &probado el estado de distribucin, se procede al pago del dividendo que corresponda a cada acreedor. El #uez puede ordenar que los pagos se efect/en directamente por el banco de depsitos #udiciales, mediante planilla que debe remitir con los datos pertinentes. 2ambi+n puede disponer que se realicen mediante transferencias a cuentas bancarias que indiquen los acreedores, con gastos a costa de +stos. *i el cr+dito constara en ttulos"valores, el acreedor debe presentar el documento en el cual el secretario anota el pago.
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I" -ividendo concursal Luego de que el proyecto de distribucin resulte aprobado, de#a de revestir tal condicin <de mero proyecto, y por ende provisorio y modificable= para transformarse en distribucin definitiva. 'or ello, se infiere directamente la necesidad de aprobacin del proyecto de distribucin para que el mismo produzca efectos. :sta es la /ltima oportunidad para que se rectifiquen algunos errores o cuestiones vinculadas con la distribucin. .eci+n con la aprobacin del proyecto puede ordenarse la efectiva distribucin, que en los hecho no es m s que la posibilidad de cobro por parte de los acreedores, del dividendo concursal <o pago en moneda de quiebra=. II" /aturale9a de la daci0n del dividendo En relacin con la calificacin legal de la dacin del dividendo, se ha se!alado con exactitud que esta tradicin de dinero no configura, rigurosamente, un $pago% en el sentido de los arts. ?64 a ?3A, --iv., con relacin a los vnculos anteriores al concursamiento que determinaron la inclusin de sus titulares en la masa pasiva, porque no tendran ni el contenido, ni la especificidad, ni la oportunidad previstos por aqu+llos. III" !6ectivi9aci0n En virtud de lo establecido en el art. 1@5, L-G, el activo dinerario a distribuir estar depositado en el banco de uso #udicial. La efectivizacin de la entrega de la suma de dinero correspondiente al dividendo concursal <o moneda de quiebra= puede realizarse de varias maneras; i= 'ago por planilla. En este caso, el #uez concursal, una vez aprobado el proyecto de distribucin, ordenar la remisin de una planilla al banco donde se encuentren depositados los fondos de la quiebra, consignando generalmente el n/mero de cuenta, los datos del acreedor <nombre y documento de identidad= y el monto que le corresponde. Reneralmente la planilla <que no es m s que un mero listado= se remite por triplicado, #unto con oficio dirigido al banco ordenando el pago del dividendo concursal, debiendo la entidad financiera documentar ese pago. Pna vez cancelados los dividendos o transcurrido el plazo de un a!o <art. 663, L-G=, la planilla deber remitirse al #uzgado pertinente. ii= Libramiento de orden de pago. 2ambi+n se prev+ la entrega a los acreedores del fallido de rdenes de pago o cheques #udiciales consignando el monto del dividendo concursal y la cuenta sobre la cual deber efectivizarse. Esta modalidad generalmente se escoge en aquellas quiebras en las que el n/mero de acreedores no sea importante. iii= 2ransferencia a cuentas bancarias. En este caso el tribunal deber ordenar la transferencia del dividendo concursal a cuentas que indiquen los acreedores, los gastos que genere tal transferencia est n a cargo de estos /ltimos.
Art. . <istribuciones co'ple'entarias. El producto de bienes no reali5ados, a la 1ec(a de presentaci%n del in1or'e 1inal, co'o ta'bi8n los provenientes de desa1ectaci%n de reservas o de los in&resados con posterioridad al activo del concurso debe distribuirse, directa'ente, sin necesidad de tr*'ite previo, se&:n propuesta del sndico, aprobada por el 0ue5. I" -istribuci0n com,lementaria & pesar de que el art. 61@, L-G, impone la confeccin del informe final y proyecto de distribucin luego de la aprobacin de la /ltima ena#enacin, existen casos en que la distribucin originaria no contempla la totalidad del activo a distribuir. *i bien debe evitarse la distribucin del activo en sucesivas etapas, existen casos en los que la distribucin complementaria se impone. 'or ello, una vez realizado el nuevo activo <que en tal +poca estaba pendiente de realizacin=, deber presentarse una distribucin complementaria "cuya naturaleza es similar a la primera del art. 61@, L-G", la que tiene un r+gimen procesal especial. II" Su,uestos Los supuestos que originan esta nueva distribucin son;
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i= producido de bienes no realizados a la fecha de presentacin del informe final8 ii= fondos provenientes de desafectacin de reservas <en donde se incluyen la reduccin de los honorarios por la alzada, aunque no es estrictamente una reserva=8 iii= activos ingresados con posterioridad al informe final8 iv= percepcin de cr+ditos del fallido por parte del sndico <art. 1@6, L-G=. III" Tr;mite ,rocesal En relacin con el tr mite, la norma brilla por su simplicidad; el sndico presenta un proyecto de distribucin complementaria y el #uez, sin dar sustanciacin ni posibilidad de oposicin, aprueba la distribucin. & su vez, en algunos casos <percepcin de cr+ditos, activos ingresados con posterioridad, etc.= tambi+n deber regular honorarios por la distribucin complementaria, ya que la base regulatoria <art. 67?, L-G= se ha ampliado con la introduccin del nuevo activo. Esta regulacin de honorarios no deber elevarse a la alzada <art. 6?6, L-G=, ya que la ley establece directamente la aprobacin por el #uez y la alzada ya ha fi#ado las pautas regulatorias en la confirmacin o modificacin de los honorarios regulados en la oportunidad del art. 61@, L-G. & pesar de la falta de sustanciacin, pensamos que en determinados casos los acreedores o interesados podr n aducir observaciones a la distribucin complementaria y, de ser verificadas, el #uez deber tenerlas en cuenta en la aprobacin de la distribucin complementaria.
Art. #. $resentaci%n tarda de acreedores. Los acreedores que co'pare5can en el concurso, recla'ando veri1icaci%n de cr8ditos o pre1erencias, despu8s de (aberse presentado el pro!ecto de distribuci%n 1inal, s%lo tienen derec(o a participar de los dividendos de las 1uturas distribuciones co'ple'entarias, en la proporci%n que corresponda al cr8dito total no percibido. I" %resentaci0n tard)a de acreedores El precepto en cuestin regula la presentacin tarda de acreedores al proceso falencial. El hecho de que en la quiebra se haya presentado el informe final y proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=, no obsta al reconocimiento tardo de sus acreencias. El acreedor puede solicitar su verificacin tarda de cr+ditos aun luego de presentada la distribucin y el #uez debe dar tr mite a la misma y, eventualmente, declarar el reconocimiento de su acreencia. El /nico lmite de admisibilidad de su pedido verificatorio es la conclusin de la quiebra <ver comentarios a los arts. 664 y ss., L-G=. La norma incluye a los acreedores que soliciten la verificacin de sus cr+ditos luego de la presentacin del proyecto de distribucin. *i el acreedor sedicente present su pedido antes de que el sndico efect/e la presentacin del referido proyecto <aun cuando no hubiese obtenido a/n reconocimiento=, no corresponde aplicar el art. 665, L-G, sino el art. 66A, inc. 6, L-G, que impone la realizacin de una reserva para cr+ditos pendientes de resolucin #udicial. La lnea divisoria para la aplicacin de esta norma es la presentacin del informe final <art. 61@, L-G= y no su aprobacin. 'or ello, una vez que el informe final haya sido presentado por el sndico, el acreedor no presentado con anterioridad, no puede tener perspectivas de cobro del dividendo tal proyecto <ya presentado=. &hora bien, si el acreedor reclama verificacin luego de la presentacin, slo tiene derecho a participar en las futuras distribuciones complementarias <art. 666, L-G=, aun cuando no hubiese logrado verificacin al tiempo de la presentacin complementaria, pues ingresara provisoriamente a ttulo de reserva <art. 66A, L-G=. II" %artici,aci0n ,ro,orcional La participacin del acreedor en la futura distribucin $en la proporcin que corresponda al cr+dito total no percibido% , admite una /nica solucin; el acreedor tardo a los efectos de la proporcin de su
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distribucin sea computado por todo su cr+dito <a diferencia de los otros acreedores en los que ya se ha satisfecho una porcin del activo=.
Art. 4. <ividendo concursal. Caducidad. El derec(o de los acreedores a percibir los i'portes que les correspondan en la distribuci%n caduca al a;o contado desde la 1ec(a de su aprobaci%n. La caducidad se produce de pleno derec(o, ! es declarada de o1icio, destin*ndose los i'portes no cobrados al patri'onio estatal, para el 1o'ento de la educaci%n co':n. I" Caducidad del dividendo Los acreedores concursales <incluidos en la distribucin= pierden de pleno derecho su derecho al cobro del dividendo falencial, si no lo e#ercen dentro del plazo de un a!o. La norma comprende a todos los acreedores comprendidos en el proyecto de distribucin previsto en el art. 61@, L-G, o en las distribuciones complementarias <art. 666, L-G=. En la nocin de acreedores se incluyen slo a los concurrentes, ya que los que no han presentado su pedido verificatorio hasta el informe final slo tendr n derecho en una eventual distribucin complementaria. II" %la9o *e trata de un plazo anual y por ende no se computa en da h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=, sino de la forma prevista en el ordenamiento com/n <arts. 64 y 67, --iv.=. &dem s es un plazo de caducidad y no de prescripcin <art. 5E3?, --iv.=, por lo cual no requiere peticin de parte <expresamente admite la ley que puede ser declarada de oficio= y no es susceptible de interrupcin o suspensin. El plazo comienza a computarse desde la fecha de la aprobacin de la respectiva distribucin y no desde que la misma se encuentre firme o desde que se remita la planilla al banco <art. 661, L-G=. *i el dividendo se gener en una aprobacin complementaria <art. 666, L-G=, el plazo se inicia con esta resolucin. III" %leno derec1o La ley estipula que la caducidad opera de pleno derecho, aunque "aclara" requiere declaracin expresa del tribunal, la que puede ser de oficio o a peticin de parte <cualquier interesado=. La ley no ha previsto que se otorgue un traslado o vista al acreedor del dividendo8 si +ste no e#erci su derecho en el plazo estipulado, lo pierde definitivamente. I8" -estino del dividendo no ,ercibido El importe del dividendo no percibido no se devuelve al fallido como remanente <art. 66@, 6H p rr., L-G=, ni permite una nueva asignacin o pago de intereses adeudados, sino que debe destinarse al patrimonio estatal, con expresa asignacin de fomento de la educacin com/n. *i bien debe aclararse que esta disposicin ha encontrado una fuerte y slida crtica respecto de su constitucionalidad, la #urisprudencia y la propia -*SD ha refrendado su constitucionalidad.
Ca,)tulo 8II $ Conclusi0n de la 2uiebra I" Consideraciones 7enerales 3" Conclusi0n de la 2uiebra yJo clausura del ,rocedimiento El proceso falencial tiene como ob#etivo la liquidacin de los bienes y el pago de los acreedores y, como todo procedimiento, llega a su fin mediante diversas alternativas conclusivas. -abe distinguir entre la conclusin de la quiebra <extincin total de los efectos de la quiebra y la consiguiente desaparicin del estado de fallido=, de la denominada clausura del procedimiento <que
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constituye una alternativa meramente procesal, o sea, de cese del procedimiento, pero donde se mantienen los efectos sustantivos de la declaracin de quiebra "art. 65A in fine"=. La conclusin de la quiebra no siempre responde a la realizacin o liquidacin de los bienes que se lleva a cabo en la etapa liquidatoria, sino que, la extincin #urdica del estado falencial puede lograrse por la $conversin% de la quiebra en concurso preventivo, o por la $revocacin% de la sentencia mediante el correspondiente recurso de reposicin. ,e lo dicho se sigue que los modos conclusivos de la quiebra no se agotan en los reglados por los arts. 664 a 655 del plexo legal, sino que se encuentran diseminados en todo el estatuto falencial e implican las vas que la ley otorga para de#ar sin efecto la declaracin de la quiebra. ,e todas formas, el destino normal y la finalidad del proceso falencial lo constituye, sin lugar a dudas, la realizacin de los bienes para la cancelacin del pasivo del deudor fallido <arts. 66@ y 65A, L-G=. ,esde la perspectiva indicada precedentemente <cuando se cumplimenta la etapa liquidatoria=, no siempre se obtiene, mediante la realizacin del activo y su correspondiente distribucin, el pago total del pasivo. 'or ello, la ley distingue claramente la hiptesis de la conclusin de la quiebra por pago total <arts. 66@ y 66E=, de la alternativa de la clausura del procedimiento por distribucin final. &s, la primera distincin que surge de los captulos (11 y (111 de la ley concursal es la diferencia existente entre la conclusin de la quiebra y la clausura del procedimiento. La conclusin de la quiebra opera cuando se produce la cesacin del estado de fallido y, por ende, la extincin de los efectos patrimoniales y personales de la declaracin de falencia. La clausura del procedimiento tiene como fundamento la inexistencia de bienes que #ustifiquen proseguir con la etapa liquidatoria <art. 65A, 1H p rr., L-G=. La diferencia entre los institutos rese!ados reside en que la conclusin establece un estado definitivo y la clausura establece una exoneracin provisional en orden al cierre del procedimiento, pero que puede modificarse ante la aparicin de nuevos bienes para liquidar, lo que permitira la reapertura del procedimiento <art. 651, 1H p rr.=, o, por el contrario, ante el paso de determinado perodo de tiempo, definirse mediante la definitiva conclusin <art. 651, in fine=. En este aspecto, la doctrina ense!a que los modos conclusionales est n previstos expresamente en el sistema legal y, en principio, cada uno de ellos tiene su propia caracterizacin, sin per#uicio de lo cual en algunas situaciones lmite puede llegar a considerar la eventual existencia de las denominadas $formas mixtas% . En este aspecto, el sistema conclusional adoptado por la ley argentina se fundamenta en la facultad #udicial del magistrado que impulsa el procedimiento, de conformidad con el art. 6?3, L-G, de comprobar la concurrencia de los requisitos formales exigidos por la ley. 2odos los tipos conclusionales establecidos en el ordenamiento concursal exigen que el rgano #udicial realice ineludiblemente un control de legalidad, tal como lo ha establecido la #urisprudencia. ,esde esta perspectiva, cabe entonces se!alar que los modos conclusionales est n impregnados del orden p/blico concursal que rige la materia y, por ende, el control #udicial es imprescindible para hacer cesar ya sea el estado de quiebra, ya sea el procedimiento liquidatorio. La doctrina sostuvo durante mucho tiempo que los modos conclusivos respondan a una enumeracin que era considerada taxativa, sin per#uicio de lo cual lentamente se fue otorgando flexibilidad al sistema para admitir tambi+n que las formas extintivas de los cr+ditos, propias del derecho com/n, pueden confluir con las establecidas en la legislacin concursal. &" Modos conclusionales Los modos extintivos de la quiebra se encuentran diseminados en todo el plexo legal y han sido reiteradamente tratados por la doctrina. &s, podemos realizar la siguiente enumeracin; i= avenimiento <art. 664=8 ii= pago total, mediante liquidacin de bienes <art. 66@=8 iii= carta de pago <art. 66E, 1H p rr.=8 iv= falta de acreedores <art. 66E, 6H p rr.=8 v= conversin de la quiebra <art. EA=8 vi= recurso de reposicin <arts. E3 y 1AA=8 vii= desistimiento formulado por el deudor <art. @?, 5H p rr.=8
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viii= liquidacin de bienes sin pago total despu+s de transcurridos dos a!os de la clausura del procedimiento <arts. 65A y 651=8 ix= inexistencia de bienes o insuficiencia de +stos para cubrir los gastos y honorarios despu+s de transcurridos dos a!os de la clausura por falta de activo <art. 656=. 4" /uevas 6ormas conclusionales En principio, los modos de conclusin de la quiebra interesan al orden p/blico concursal y, por ende, est n reglados especialmente en el ordenamiento #urdico. ,e este modo, tanto la doctrina como la #urisprudencia no aceptaron las frmulas mixtas u otras alternativas de conclusin como era el pago por subrogacin, el depsito en pago por el fallido o la combinacin de pago con avenimiento. &s, se se!al que las disposiciones sobre terminacin del #uicio de quiebra constituyen un r+gimen propio y excluyente regulado expresamente por la ley concursal y que impide crear por va #urisprudencial nuevas alternativas. &hora bien, lentamente la doctrina y la #urisprudencia comenzaron a aceptar la utilizacin simult nea de los modos conclusivos cuando se adverta que no haba intereses #urdicos que negaran la extincin del concurso y que muchas veces el depsito en pago impeda la posicin abusiva de alg/n acreedor. ,e all que la conclusin congruente de la evolucin es la legitimidad de cualquier forma de concurrencia de modos conclusivos cuando sobre una de las figuras tpicas del sistema concursal se a!ada otra que importe la extincin civil de los cr+ditos verificados no comprendidos en aquel modo conclusivo, tal como lo veremos al analizar las diversas figuras #urdicas. &s, comenzaron a admitirse nuevas variantes con tal de que se respetara ntegramente lo debido a los acreedores. En definitiva, la conclusin de la quiebra puede producirse en forma distinta al pago total logrado mediante la liquidacin de los bienes, ya que la legislacin concursal y civil otorgan otras posibilidades extintivas que la ley habilita para arribar a su cese. 5" /aturale9a de la sentencia &s como el proceso falimentario se abre mediante una sentencia, tambi+n su sobreseimiento tiene id+nticas caractersticas. Guintana )erreyra y &lberti se!alan que la resolucin que pone fin al estado falencial configura una verdadera sentencia con fuerza constitutiva al extinguir los efectos personales y patrimoniales del estado de fallido. 1gual caracterizacin corresponde efectuar sobre la resolucin que clausura el procedimiento, ya que si bien en este caso se mantienen los efectos de la quiebra, el cierre del proceso slo puede lograrse a trav+s de la decisin del rgano #urisdiccional que aprueba la distribucin del dividendo concursal y, ante la inexistencia de bienes, dispone el cese del proceso universal. La diferencia de los alcances en orden a los efectos diferenciados de las resoluciones no le quita a dichas piezas procesales su caracterizacin como verdaderas sentencias que definen la suerte del proceso universal.
Secci0n I $ #venimiento Art. ". $resupuesto ! petici%n. El deudor puede solicitar la conclusi%n de su quiebra, cuando consientan en ello todos los acreedores veri1icados, e)pres*ndolo 'ediante escrito cu!as 1ir'as deben ser autenticadas por notario o rati1icadas ante el secretario. La petici%n puede ser 1or'ulada en cualquier 'o'ento, despu8s de la veri1icaci%n, ! (asta que se realice la :lti'a ena0enaci%n de los bienes del activo, e)ceptuados los cr8ditos. I" /aturale9a <ur)dica: caracteres El avenimiento configura un modo conclusivo del estado falencial que se caracteriza por la concertacin entre el fallido y la totalidad de sus acreedores para sobreseer el estado de quiebra.
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La nota tpica de esta modalidad concertada de $levantar% la quiebra est dada por la circunstancia de que los acreedores admiten la cesacin o extincin del proceso falencial sin que el tribunal conozca el contenido del acuerdo o acuerdos que cada acreedor firma con el fallido. El modo conclusivo es $tpicamente privatista% y exento del control #udicial en su faz interna, respecto de la conveniencia y legitimidad de los acuerdos a que arriben los acreedores con el fallido. &s, Guintana )erreyra y &lberti definen al avenimiento como el $asentimiento de los acreedores verificados con la conclusin de la quiebra expresado de manera solemne% . Los autores citados destacan que se trata de un asentimiento porque constituye una manifestacin de voluntad proveniente del acreedor cuya expresin no concurre en el documento portante del avenimiento, o sea, que no se conoce el contenido del acuerdo, sino que el acreedor se limita a admitir la cesacin de la quiebra. El asentimiento debe ser dado entonces por la totalidad de los acreedores ya que esa unanimidad es la contrapartida de la exoneracin del control intrnseco devenido indiferente, pues ella diluye la connotacin publicstica de la quiebra. Los su#etos otorgantes de las conformidades para el levantamiento de la quiebra son los acreedores verificados y declarados admisibles y, obviamente, no basta la mera peticin verificatoria, ya que los acreedores omisos ante la carga de verificar su cr+dito no pueden integrar la concertacin. -abe agregar que la unanimidad requiere tambi+n el acuerdo de los acreedores privilegiados, tanto aquellos que tienen privilegio general como los dotados de garanta real y de privilegio especial. En una palabra, la doctrina se!ala que el avenimiento, en cuanto acto concursal, es un concordato de unanimidad, tal como lo explica -onil 'az. & su vez, -astillo entenda que se trataba de un $concordato extra#udicial dentro del #uicio de quiebra% , en atencin a que prescinde de los recaudos del acuerdo #udicial en orden a la igualdad de trato y el r+gimen de mayoras. El avenimiento tiene como fundamento el asentimiento de cada acreedor mediante un acto individual y de expresin unilateral cuya finalidad es extinguir la quiebra y que concluye cuando se ha obtenido el acuerdo de la unanimidad de los acreedores. II" %rinci,ales notas ,e todo lo dicho se sigue que las principales caractersticas del avenimiento son las siguientes; i= unanimidad de acreedores, tanto quirografarios como privilegiados8 ii= conformidad expresa con firma autenticada8 iii= pluralidad instrumental, ya que cada avenimiento puede ser individual8 iv= exencin del conocimiento por el tribunal del tipo de acuerdo al que se arriba. III" B,ortunidad La oportunidad para concertar el avenimiento est establecida en el 6H p rr. del art. 664 y corre desde la sentencia de verificacin hasta la /ltima ena#enacin de los bienes del activo. -abe entonces se!alar que obviamente el plazo comienza cuando se conoce qui+nes son los acreedores concurrentes al proceso a trav+s de la correspondiente sentencia de verificacin y admisibilidad de los cr+ditos. -oncluye reci+n si se ha culminado con el proceso liquidativo, pues en ese caso el avenimiento perdera su finalidad. En efecto, el fallido que intenta concertar con los acreedores el levantamiento de la quiebra intenta lgicamente mantener la continuidad de su explotacin comercial y, por ello, una vez producida la liquidacin de los bienes, cesa la finalidad pr ctica del avenimiento. -abe destacar una vez m s, que esta modalidad conclusiva conlleva intrnsecamente un verdadero acuerdo o concordato entre el deudor y los acreedores que converge al levantamiento del estado falencial. 'or otra parte, una vez concluida la liquidacin de los bienes corresponde aplicar el art. 65A y, por ende, practicar la distribucin final resolviendo ya sea la clausura del procedimiento, ya sea el pago total si se configuran las notas del art. 66@
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Art. 6. E1ectos del pedido. La petici%n s%lo interru'pe el tr*'ite del concurso, cuando se cu'plen los requisitos e)i&idos. El 0ue5 puede requerir el dep%sito de una su'a, para satis1acer el cr8dito de los acreedores veri1icados que, ra5onable'ente, no puedan ser (allados, ! de los pendientes de resoluci%n 0udicial. Al disponer la conclusi%n de la quiebra, el 0ue5 deter'ina la &aranta que debe otor&ar el deudor para ase&urar los &astos ! costas del 0uicio, 1i0ando el pla5o pertinente. 4encido 8ste, si&uen sin '*s los tr*'ites del concurso. I" !6ectos del ,edido La solicitud de conclusin por avenimiento slo interrumpe el proceso concursal cuando se encuentran cumplidos los recaudos exigidos por la ley; acompa!ar los acuerdos de la unanimidad de los acreedores. La disposicin del art. 667, 1H p rr., importa negar eficacia al tr mite de presentacin de algunos avenimientos. ,icho en otros t+rminos, esta modalidad conclusiva carece de eficacia si no se acredita la unanimidad del pasivo concursal. La doctrina se!ala que la norma es congruente pues intenta prevenir la suspensin del proceso con fundamento en avances parciales de una gestin orientada a lograr el avenimiento. -omo expresin de principios cabe entonces afirmar que el fallido que pretenda la interrupcin del proceso falimentario debe acompa!ar la conformidad de la unanimidad de los acreedores. La disposicin es /til para evitar que se invoquen asentimientos para detener el avance de la realizacin inmediata de los bienes y el tr mite concursal proseguir hasta que la presentacin del avenimiento est+ completada. II" Situaci0n de los acreedores ausentes y ,endientes de resoluci0n La norma establece que el #uez puede requerir al fallido el depsito de una suma para satisfacer el cr+dito de los acreedores verificados ausentes y de los pendientes de resolucin #udicial. El texto legal supone que el magistrado requiere el depsito de una cantidad determinada que debe adecuarse al monto verificado y receptar el principio de integridad del pago en cuanto, por imperio de los arts. ?64, ?3A y ?36, --iv., el importe depositado debe respetar la plenitud e integridad del pago. 1gual solucin cabe aplicar para los acreedores pendientes de resolucin, pues obviamente la suerte ulterior del depsito depender del resultado de la insinuacin o tr mite verificatorio. La satisfaccin mencionada gen+ricamente por el texto legal no significa que el fallido deba allanarse a la pretensin verificatoria. 'or lo tanto, cabe insistir que el destino del depsito puede subordinarse a la controversia en curso en la etapa verificatoria. III" !l acreedor renuente La #urisprudencia ha admitido tambi+n la posibilidad de depositar el importe de aquellos acreedores que niegan su conformidad, pese a que se les ofrece el pago de su acreencia, o sea, que son renuentes en avenir. Guintana )erreyra y &lberti expresan que quienes se niegan a recibir el pago pueden estar realizando un e#ercicio abusivo del derecho creditorio, pues el negarse a prestar asentimiento a un avenimiento, si bien es legtimo, prima facie, de#a de resultar admisible cuando se acredita que slo se trata de alg/n acreedor que ni siquiera quiere recibir el pago pleno de su cr+dito. La situacin de los acreedores renuentes a avenir depende fundamentalmente de las circunstancias de tiempo, lugar y modo que deber n ser ponderadas prudentemente por el rgano #urisdiccional. I8" Cuant)a del de,0sito La suma depositada debe comprender la totalidad del cr+dito a tenor de los arts. ?63, ?64 y ?3A, --iv.; tanto el capital como su actualizacin en los intereses. &s, lo ha resuelto la #urisprudencia estableciendo que la modalidad del avenimiento requiere del asentimiento de todos los acreedores y que la alternativa del depsito para los acreedores pendientes de
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resolucin yJo renuentes a avenir debe atenerse a la legislacin com/n para tener la fuerza extintiva que permita habilitar la conclusin de la quiebra. 8" Conclusi0n y 7arant)as El art. 667, 6H p rr., establece que al disponer la conclusin de la quiebra el #uez debe determinar la garanta que el deudor tiene que otorgar para asegurar los gastos y costas del #uicio, ya que, de lo contrario, siguen sin m s los tr mites del concurso. ,e lo dicho se colige que la decisin de concluir la quiebra es esencialmente provisoria y se aseme#a a una clausura procedimental, tal como lo pone de relieve -onil 'az. En efecto, la resolucin de conclusin queda su#eta a que el deudor, en el plazo establecido por el #uez, concrete el pago de los gastos causdicos <art. 63A, L-G=, o deposite el importe de +stos u otorgue garanta suficiente de que va a cumplir con la carga de abonar esos gastos y las costas. &s, se ha resuelto que la afectacin de un inmueble como garanta del cumplimiento del avenimiento es suficiente a los efectos del art. 667. Pna vez perfeccionado el otorgamiento de la garanta yJo realizados los depsitos pertinentes surte plenos efectos la conclusin de la quiebra. ,e lo contrario, vencido el plazo acordado por el tribunal sin que se concreten las exigencias referidas se reabre el concurso que prosigue en plenitud con la etapa liquidatoria <art. 667, in fine=.
Art. 7. E1ectos del aveni'iento. El aveni'iento (ace cesar todos los e1ectos patri'oniales de la quiebra. ,o obstante, 'antienen su valide5 los actos cu'plidos (asta entonces por el sndico o los coad'inistradores. La 1alta de cu'pli'iento de los acuerdos que el deudor (a!a reali5ado para obtener las con1or'idades, no autori5a la reapertura del concurso, sin per0uicio de que el interesado pueda requerir la 1or'aci%n de uno nuevo. I" Conclusi0n de la 2uiebra 3" Cese de los e6ectos ,atrimoniales La norma establece que el avenimiento aprobado por el #uez concluye definitivamente la quiebra. 'or ello, cesan tanto los efectos patrimoniales como personales. El fallido recobra la plenitud de sus facultades de administracin y disposicin al desaparecer el desapoderamiento y se convierte en un su#eto in bonis con aptitud para continuar con toda la actividad negocial yJo empresarial de la que sea titular. El cese de los efectos es absoluto y de all que se extinguen las acciones reintegratorias que pudieran estar en curso, ya sea la revocatoria concursal <art. 11E=, ya sean las responsabilidades previstas en los arts. 1?5 a 1?7, o, la extensin de la quiebra <arts. 171 y ss.=. 2ambi+n cesa el fuero de atraccin y toda cuestin patrimonial pendiente en el concurso concluso puede ser dividida sobre el supuesto de reputar al avenido como su#eto dotado de capacidad plena para admitir obligaciones y su#eto a las cargas procesales del litigio bilateral, tal como lo ense!a la doctrina y la #urisprudencia. &" Indi6erencia de los acuerdos ,ara el concurso El art. 66?, 6H p rr., establece que la falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya realizado para obtener el avenimiento no autoriza la reapertura del proceso. La persecucin #udicial del d+bito prometido en dichos actos incumbe al acreedor beneficiario y constituye una actividad extra!a al concurso. La norma legal concluye admitiendo la aptitud de estos acuerdos para sustentar una peticin de quiebra, pero siempre diferente al concurso concluido. 4" !6ectos ,ersonales El avenimiento concluye tambi+n con todos los efectos personales que se derivan de la quiebra y el fallido queda rehabilitado de pleno derecho, aun cuando no se haya cumplido el plazo del art. 657.
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(a de suyo que el avenimiento no impide la deduccin o continuacin de las acciones penales previstas en los arts. 1?7 a 1?E, -'en., pues pese a no existir m s el estado falencial, una vez abierta la persecucin penal debe considerarse que la quiebra subsiste, tal como lo destaca -onil 'az.
Secci0n II $ %a7o total Art. 8. /equisitos. Alcan5ando los bienes para el pa&o a los acreedores veri1icados, los pendientes de resoluci%n ! los &astos ! costas del concurso, debe declararse la conclusi%n de la quiebra por pa&o total, una ve5 aprobado el estado de distribuci%n de1initiva. /e'anente. 9i e)iste re'anente, deben pa&arse los intereses suspendidos a ra5 de la declaraci%n de quiebra, considerando los privile&ios. El sndico propone esta distribuci%n, la que el 0ue5 considerar*, previa vista al deudor, debiendo pronunciarse dentro de los die5 >16) das. El saldo debe entre&arse al deudor. I" Caracteri9aci0n del ,a7o total 3" La distribuci0n del dividendo: el ,a7o total La presente hiptesis conclusiva parte del supuesto de que una vez realizados los bienes y distribuido el producido entre los acreedores, el dividendo concursal ha alcanzado para abonar los gastos y costas del concurso y los cr+ditos verificados, como as tambi+n se han reservado las sumas suficientes para abonar los pendientes de resolucin. La conclusin de la quiebra por pago total requiere del cumplimiento de las etapas previas de liquidacin y distribucin y la correspondiente aprobacin #udicial <arts. 61@ a 66A, L-G=. La doctrina puntualiza que la palabra pago est empleada con una connotacin especial desde el punto de vista falimentario. 'agar quiere decir distribuir el producido de lo liquidado8 por ende, no es el fallido quien paga, sino el concurso. En principio, como los cr+ditos verificados y declarados admisibles se encuentran cristalizados a la fecha de la sentencia de quiebra, cabe discernir el alcance del concepto de pago en el texto del art. 66@, o sea, si se refiere al abono del importe histrico receptado en la sentencia de verificacin, o si, debe ser comprensivo de la actualizacin y de los intereses. &s, .ouillon afirma que el art. 66@ requiere que se pague el 1AAW de todos los cr+ditos a los valores de verificacin o admisin, los gastos y honorarios concursales y se pueda resguardar el 1AAW de los importes destinados a reservas y con ello se agota el producto repartible. En este supuesto, el autor citado afirma que la quiebra concluye por pago total. 'or el contrario, -onil 'az se!ala que la clausura por pago requiere que se respete en materia de capital adeudado el principio de inmutabilidad y que parece cuestin inamovible que el pago debe comprender la totalidad del capital del cr+dito, debidamente indexado hasta la fecha de su efectiva percepcin. En rigor, esta cuestin determin un fuerte debate #urisprudencial durante la vigencia de la ley 1E441 atento a que los pasivos cristalizados eran r pidamente cubiertos por montos insignificantes y la resistencia de algunos acreedores pronto se hizo sentir. &" La cuesti0n de la actuali9aci0n En este aspecto, cabe se!alar que la cuestin que se deriva es si el concepto de pago debe comprender la actualizacin o depreciacin monetaria, ya que indudablemente ante la p+rdida de valor de la moneda la depreciacin responde al concepto de capital y no es un accesorio como los intereses suspendidos por la quiebra. Bemos dicho que este debate se dio con mucha fuerza ba#o la vigencia de la ley 1E441 en atencin al proceso inflacionario que durante tantos a!os soport nuestro pas hasta 1EEA. &s, el t+rmino pago utilizado por el art. 66@ fue evolucionando de un primer criterio nominalista a un concepto omnicomprensivo del rea#uste de los cr+ditos y se di#o que no poda declararse concluida la quiebra mientras no se pagase la depreciacin econmica pertinente.
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En esta lnea, se sancion la ley 613@@ que lamentablemente por su equivocada redaccin produ#o notable confusin en la doctrina y ratific el criterio nominalista presente en el art. 66@, 1H p rr., en el sentido de que el pago se configura con la cobertura de los cr+ditos verificados o admitidos a los valores de la sentencia de quiebra. En efecto, el art. 1 de la ley 613@@ admiti la indexacin en el caso de que existiera $remanente% , o sea, cuando ya haba operado el concepto de pago descripto en el primer apartado del art. 66@. 'ese a las deficiencias del texto de la ley 613@@ que superpuso al sistema legal la indicacin de que corresponde proceder de cierto modo con el remanente de la cobertura de los capitales nominales, pero sin modificar la regla del principio, contenida en el art. 66@, 1H p rr., la #urisprudencia fue realizando una compatibilizacin de los textos legales hasta que concluy por aceptar de manera decisiva la doctrina de la plena y completa indexacin de los cr+ditos para que se pudiera predicar la existencia de pago total. En una palabra, se consolid el criterio de que no se configura el pago conclusivo de la quiebra en tanto exista la necesidad de satisfacer la actualizacin de los cr+ditos. Esta cuestin, que haba quedado superada en el perodo de convertibilidad por la estabilidad econmica de la moneda argentina, se ha reabierto a partir de la sancin de la ley 64471 y sus modificatorias que han retornado al sistema de un peso inconvertible y a la flotacin del valor conforme a las reglas del mercado. En una palabra, la cuestin de la depreciacin econmica, m s all del supuesto nominalismo al que sigue adhiriendo ley 65E6@, al prohibir las cl usulas de indexacin o de a#uste, producir un nuevo debate sobre el alcance del concepto de pago en el art. 66@, L-G. -abe, como cuestin de principio, se!alar que histricamente el art. 66@ pretendi hacer referencia con el concepto de pago a la cobertura de los capitales nominales reconocidos en la correspondiente sentencia de verificacin. &s, es recordada la posicin de 2onn quien afirm que la quiebra firme concluye por distribucin de todo el activo que haya alcanzado todos los cr+ditos verificados, aunque el dividendo concursal no haya comprendido la actualizacin de los mismos. Boy, ante la vigencia del principio nominalista <art. 1A, ley 65E6@=, el concepto de pago del art. 66@ de la ley concursal pareciera recrear aquel vie#o criterio histrico. En efecto, -onil 'az afirma que la clausura slo puede sobrevenir mediante el pago ntegro de todos los cr+ditos y que hoy, superado el problema hiperinflacionario, parece cuestin inamovible que el pago debe comprender la totalidad del capital del cr+dito, debidamente indexado hasta la fecha de su efectiva percepcin. 2ambi+n .ouillon sostiene que la hiptesis conclusiva del art. 66@, p rr. 1H, exige que se cubra el 1AAW de los cr+ditos a los valores de verificacin o admisin, los gastos y honorarios concursales y se pueda respetar el 1AAW de los importes destinados a reservas. En este caso, el autor citado mantiene la opinin de que la quiebra concluye por pago total. La cuestin estar en discernir si es viable establecer alg/n criterio indexatorio en materia concursal en atencin a que el art. 16E, L-G, establece que la declaracin de quiebra suspende los intereses, pero no la actualizacin monetaria. Es de esperar, que al igual que anta!o, la #urisprudencia sea la que en definitiva acerque los criterios #urdicos aplicables para definir el concepto de pago al que adscribe el art. 66@. En principio, en nuestra opinin, en materia de capital adeudado debe respetarse el principio de inmutabilidad del pago, lo que exige la consideracin del a#uste pertinente en caso de depreciacin monetaria. ,e todas formas, la cuestin seguir siendo dificultosa, ya que resulta indudable que el primer p rrafo del art. 66@ tiene en cuenta un criterio nominalista y se refiere a los cr+ditos $cristalizados% a la fecha de la declaracin de la quiebra, cuyos importes deben ser cubiertos con el producto repartible. En la concepcin histrica y exeg+tica que hoy se mantiene en el texto del art. 66@ existen dos p rrafos diferenciados que responden al principio nominalista; el primer apartado tiene en cuenta que el producido de los bienes alcance a cubrir los acreedores verificados, o sea, los cr+ditos tal como se insinuaron en el pasivo y por supuesto los gastos y costas del concurso. Este primer aspecto hace al pago total reglado desde el punto de vista concursal. El segundo p rrafo del art. 66@ establece el concepto de remanente que es el producido de los bienes que excede el pasivo verificado y, por ende, permite distribuir los intereses suspendidos por la quiebra.
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Esta doble conceptualizacin entre pasivo verificado a los fines del pago comprendido en el primer apartado del art. 66@ y el concepto de remanente reglado en el segundo apartado de la norma citada, es la que ha producido todo el debate sobre el alcance del concepto de pago total. 4" Los intereses El otro tema a resolver es si el concepto del art. 66@ incluye tambi+n los intereses. Este tema ya fue debatido ba#o la ley 1E441 en funcin del texto del segundo p rrafo del art. 66@ que se!alaba que slo en el caso de existir remanente deben pagarse los intereses suspendidos a raz de la declaracin de la quiebra, considerando los privilegios. ,e lo dicho se sigue que el concepto de pago del art. 66@, 1H p rr., exige la cobertura del 1AAW de todos los cr+ditos a los valores de verificacin o admisin, los gastos y honorarios concursales y la reserva de los cr+ditos pendientes, tal como se!alamos precedentemente. En este supuesto, la quiebra concluye por pago total y resulta obvio que no comprende los intereses, salvo los que sean anteriores a su declaracin. En consecuencia, slo en caso de existir remanente, o sea que el producido de la realizacin de los bienes supere el pasivo descripto precedentemente, cabe una distribucin destinada a atender los intereses suspendidos por la quiebra a tenor del art. 16E, L-G. -onil 'az se!ala que la ley ostenta una solucin progresiva; primero, satisfacer el capital y solamente si existe remanente se pagan los intereses suspendidos. El sistema legal es sencillo, la quiebra concluye si el producido de los bienes alcanza para cancelar los cr+ditos e intereses anteriores a la declaracin de la quiebra y slo, para el caso de existir remanente seg/n la distribucin final, corresponde que se liquiden los intereses suspendidos. II" F0rmula mi:ta En principio, los fondos que integran el dividendo concursal provienen de la liquidacin de los bienes, pero no existe impedimento en que el pago sea completado por el propio fallido o por un tercero, de conformidad con los arts. ?6? y ?6@, --iv.. La doctrina ha dicho que la cobertura del pasivo es deseable por cualquier medio y si la legislacin civil permite que un tercero pague por el deudor y se subrogue en los derechos, no existe motivo para impedir una frmula mixta de conclusin, en tanto y en cuanto el tercero no pretenda cobrar su acreencia. Esta modalidad de pago tendra por efecto la conclusin de la quiebra, siempre que no exista subrogacin por haberse renunciado al derecho de repetir, pues de lo contrario, la situacin se mantendra inalterada. Es viable admitir que la conclusin opere cuando el producido de los bienes ha alcanzado para cubrir los cr+ditos verificados y los gastos del #uicio y tambi+n cuando cualquier saldo existente pueda ser abonado, ya sea por el fallido o por un tercero, habilitando una $frmula mixta% que no agravia ning/n inter+s #urdico. En definitiva, se trata como dice -onil 'az de la satisfaccin de los derechos incumplidos por parte del deudor, lo que #ustifica admitir la alternativa conclusiva. III" #creedores com,rendidos La ley se!ala que los acreedores comprendidos son los verificados y los pendientes de resolucin, de conformidad con el art. 66A, L-G. 2ambi+n se comprenden los gastos y costas del concurso <art. 63A=, todo lo cual debe estar correctamente encuadrado en el correspondiente proyecto de distribucin definitivo sometido a la aprobacin #urisdiccional, de conformidad con el art. 61@. Los pagos efectuados en el curso de todo el proceso concursal poseen, en principio, efecto liberatorio, a tenor del art. 66@, sin embargo, es necesaria una aclaracin; la conclusin de la quiebra no posee en nuestro derecho el car cter extintivo absoluto de todas las obligaciones. En nuestro r+gimen legal subsiste el pasivo insoluto y los bienes desapoderados por la anterior declaracin de quiebra ser n los que habr n de responder por aquellos saldos impagos, o sea que debe quedar claro que se produce una escisin del patrimonio como prenda com/n de los acreedores concursales, concurrentes o no, garantizado con los bienes adquiridos antes de la quiebra, pero no con los posteriores a su rehabilitacin.
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En nuestro sistema el fallido sigue respondiendo frente a los acreedores a/n no satisfechos, con todos sus bienes presentes y futuros, tal como lo destaca la doctrina, siempre con el lmite de la rehabilitacin. En efecto, a partir de la rehabilitacin los bienes adquiridos ya no pueden ser atacados por los acreedores del proceso anterior, ya que se produce una escisin patrimonial. Do existe una posibilidad extintiva total de las obligaciones por medio de la conclusin de la quiebra, ya que los cr+ditos legtimamente nacidos slo se extinguen por los medios y modos previstos en la legislacin com/n <arts. ?63 a @E4, --iv.=, en la medida en que existan bienes o se descubran nuevos antes de la rehabilitacin del fallido. &hora bien, la L-G innov en la materia al prever un lmite temporal para que los acreedores puedan verificar, estableciendo el conocido principio de la prescripcin reglado en su art. 47. ,esde esta perspectiva, la cuestin tambi+n se vuelve incierta, ya que, en general, la doctrina y la #urisprudencia han insistido que la norma aludida slo rige en el concurso preventivo y no alcanza a la quiebra. En esta interpretacin el concurso preventivo homologado y cumplido s tiene efecto liberatorio total frente a todas las obligaciones anteriores a la presentacin concursal, sino por el contrario, la quiebra no poseera dicho efecto liberatorio y el fallido seguira respondiendo frente a los acreedores no satisfechos.
Art. -. Carta de pa&o. El artculo precedente se aplica cuando se a&re&ue al e)pediente carta de pa&o de todos los acreedores, debida'ente autenticada, ! se satis1a&an los &astos nte&ros del concurso. 7a'bi8n se aplica cuando, a la 8poca en que el 0ue5 debe decidir sobre la veri1icaci%n o ad'isibilidad de los cr8ditos, no e)ista presentaci%n de nin&:n acreedor, ! se satis1a&an los &astos nte&ros del concurso. I" -os su,uestos en un mismo art)culo La norma considera dos hiptesis de conclusin de la quiebra netamente diferenciadas al reglar la cuestin de las cartas de pago y de la inexistencia de acreedores. II" Las cartas de ,a7o La primera hiptesis puntualiza que la quiebra concluye tambi+n por pago total cuando se agreguen al expediente $cartas de pago% de todos los acreedores. La ley se refiere a un supuesto de satisfaccin plena de los cr+ditos verificados en cuanto la carta de pago es el instrumento escrito emitido por el acreedor o su representante en el que obra la declaracin de la percepcin de su cr+dito, o sea, que constituye un verdadero recibo en los t+rminos de la legislacin ordinaria. El instrumento necesita formalmente de autenticacin. .equiere de atestacin de fedatario sobre la veracidad de la autora de la firma y en el supuesto de ser extendido por un representante de que se acompa!e el instrumento de apoderamiento pertinente. La alternativa importa que el fallido puede v lidamente extinguir sus obligaciones por cualquiera de los medios cancelatorios que admite la legislacin civil. *i el fallido paga y el acreedor acepta, otorgando la correspondiente carta de pago, la quiebra concluye definitivamente. 'or /ltimo, la norma exige la satisfaccin de los gastos y honorarios del concurso tambi+n debidamente acreditada en autos. III" !l cese del ,roceso ,or ausencia de acreedores 3" Caracteri9aci0n y re2uisitos La segunda situacin conclusiva de la quiebra se configura por la ausencia de peticiones de verificacin al momento de dictarse la sentencia del art. 57. El texto de la norma resulta claro; sin acreedores no se puede proseguir el proceso concursal. I, en este sentido, ordena concluir la falencia cuando en la oportunidad de la resolucin de verificacin no exista presentacin de ning/n acreedor y, por supuesto, se satisfagan los gastos ntegros del concurso.
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Es lgico que sea as si la finalidad del proceso falimentario es la de liquidar el patrimonio del deudor para distribuirlo entre sus acreedores. *i no hay acreedores, puede haber $qu+% distribuir, pero no habr $a qui+n% distribuir. )alta el llamado presupuesto sub#etivo activo; los acreedores. En esta lnea, -onil 'az se!ala que la $penuria de verificaciones slo demuestra la inexistencia de acreedores que deben ser pagados, lo cual torna irremediablemente in/tiles los presupuestos b sicos concursales, como la expropiacin de los bienes de un deudor inexistente, su administracin por el sndico, su liquidacin, la prevencin penal% . &simismo, para la conclusin falencial la ley exige que $no exista presentacin de ning/n acreedor% <sic=. &unque hay posiciones encontradas sobre la posibilidad de proseguir una quiebra sin que exista pluralidad de acreedores, del giro legal utilizado se desprende que si existe un solo "y peque!o " acreedor, la conclusin del proceso no se puede declarar. Ello es as, pues en ning/n sector de la ley se admite tal posibilidad. 'or ello, y teniendo en cuenta los eventuales acreedores $dormidos% , no puede concluirse un proceso por la existencia "en singular" de un solo acreedor. En una palabra, la inexistencia de solicitudes de verificacin de cr+ditos, comprobada a la fecha en que el #uez habra debido resolver las que podran haberse presentado, constituye la hiptesis conclusiva prevista por el segundo apartado del art. 66E, tal como lo explica .ouillon. &" #usencia de acreedores: los acreedores tard)os o de modalidad no tem,estiva La ley slo exige que en dicha oportunidad no exista $presentacin% de ning/n acreedor. KGu+ quiere decir con presentacin de ning/n acreedorL K'odra ser un verificante tardo que presente su demanda con anterioridad a la sentencia del art. 57, L-GL La norma no lo estipula8 no le ha dado un sentido preciso al t+rmino $presentacin% . Ba sido $vaga% . 2odo parecera indicar que cuando la L-G alude a $presentacin% se est refiriendo al procedimiento de verificacin tempestiva y no a otras formas que no se impetran dentro de tal plazo. La L-G en el art. 56, dice; $'or cada solicitud verificacin de cr+ditos que se presente% . I tambi+n; $La omisin de presentarlos obsta a la verificacin% . Do nos animamos a tan dr stica solucin; en primer lugar, porque la L-G no dice que las insinuaciones tempestivas deban presentarse y las tardas <u otras formas; como el pronto pago= no. Estas formas alternativas tambi+n se presentan. &dem s, ante un texto poco claro como el del art. 66E, 6H p rr., L-G, debe albergarse la solucin que favorezca y no que per#udique a los acreedores. *eg/n las reglas interpretativas, en caso de duda siempre se prefiere la extensin no restrictiva de los t+rminos8 m xime cuando las interpretaciones sist+micas, histricas y a coherencia no pueden delimitar el campo de accin del t+rmino. >bviamente, en esta hiptesis se encuentran incluidos los laborales por cr+ditos de pronto pago, quienes requieren la prosecucin de #uicios de conocimiento en el concurso preventivo <art. 61, inc. 1, L-G=, quienes gozan del privilegio de gastos de conservacin y de #usticia <art. 63A, L-G= y los terceros vinculados por contratos con prestaciones pendientes. La situacin es distinta si el insinuante tardo "u otro clase de acreedor" se presenta con posterioridad a la oportunidad prevista por la L-G. 4" Los cr?ditos no ,resentados >tras dudas se generan con respecto a la modalidad adoptada por algunos tribunales concursales de declarar un cr+dito $no presentado% . 'ensamos que en estos casos ha existido presentacin. ,efectuosa, incompleta, pero presentacin al fin. Ello as, pues esta modalidad de tener por no presentado un cr+dito no est contemplada expresamente en la L-G. &dem s, ella slo exige que exista presentacin, y no que se haya declarado el cr+dito $presentado% . ,e todos modos, en los casos en que las presentaciones son rechazadas y quedan firmes, tambi+n se produce la ausencia de acreedores. 5" Cr?ditos ba<o revisi0n KI los incidentes de revisinL En el caso de los incidentes "llamados por nuestra ley $recursos% " de revisin, la cuestin es distinta. >bviamente nos estamos refiriendo al caso en que la sentencia verificatoria lo declare inadmisible8 pues si lo declara verificado o admisible, no habra conflicto interpretativo.
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En efecto, la L-G slo exige que $no exista% presentacin de ning/n acreedor. Existe presentacin cuando el cr+dito "no obstante ser declarado inadmisible" se impugna mediante la pertinente revisin <arts. 5? y 6A6, L-G=. El acreedor se present. *i no tuvo suerte es otro cantar. .esulta claro que si dicho sedicente acreedor no impetra la revisin de la sentencia del art. 57, L-G, su situacin no variar y en este caso se producir la hiptesis normativa de la ausencia de acreedores. En sntesis, la quiebra, como proceso de e#ecucin forzada, requiere la existencia de acreedores y, por ello, la falta de insinuaciones en el pasivo o la desestimacin de las que se hubieren presentado, incluso la del peticionante de la quiebra, #ustifican esta alternativa conclusiva. >" B,ortunidad de la 6alta de acreedores El tiempo en que ha de configurarse esta situacin es realmente definitorio de la hiptesis conclusiva, ya que la existencia en tr mite de verificaciones instadas tardamente torna improcedente el pedido de conclusin de la quiebra fundada en la ausencia de acreedores. &s lo afirman Guintana )erreyra y &lberti, quienes sostienen que, de acuerdo con la letra legal, la insinuacin ulterior al tiempo en que el #uez se pronuncie sobre la verificacin debiera ser indiferente, pero ello no es apreciado as por la #urisprudencia que sostiene que la existencia de pretensiones verificatorias impide la configuracin de esta hiptesis conclusiva. 'or su parte, -onil 'az advierte que la carencia de acreedores exige un marco temporal de insercin y que +ste no es otro que la +poca en que el #uez debe decidir la verificacin. 'or ello, aquellas presentaciones posteriores al pedido de conclusin formulado por el fallido en tiempo propio no puede impedir la conclusin de la quiebra. En este aspecto, la doctrina ha clarificado la cuestin de la insercin temporal, afirmando que slo son admisibles las insinuaciones tardas, en tanto y en cuanto hubieran sido anteriores a la solicitud de conclusin formulada por el fallido8 por el contrario, si la pretensin verificatoria es posterior al pedido del cese, +sta debe ser desestimada. -abe tambi+n destacar que la declaracin conclusiva requiere el cumplimiento de la etapa verificatoria, o sea, no slo la presentacin del informe individual del sndico, art. 54, sino tambi+n de la resolucin verificatoria del art. 57, donde #ustamente surge la inexistencia de acreedores, ya sea por la ausencia de presentaciones, ya sea por el rechazo de las insinuaciones existentes. En este /ltimo caso, cabe tambi+n esperar la extincin del plazo de revisin para que pueda configurarse la hiptesis de inexistencia de acreedores plasmada en el segundo p rrafo del art. 66E. I8" Concurrencia de 60rmulas mi:tas 2anto en la hiptesis de carta de pago como en la inexistencia de acreedores se configura, como puntualizan con agudeza Guintana )erreyra y &lberti, una nota conceptual similar constituida por la inexistencia de pasivo, ya sea que se derive por haberse satisfecho los cr+ditos o por no haberse constituido la masa de acreedores. ,e esa caracterstica se deduce que existe una norma sustancial que se halla implcita en el texto legal indicativa de la extincin de la quiebra cuando se determine la ausencia de pasivo. ,e lo dicho se sigue que lo dirimente no reside en el documento probatorio de la carta de pago, en la situacin procesal de la incomparecencia del insinuante, sino en la sustancia de tales fenmenos, que es la inexistencia de pasivo exigible del concursado. 2al situacin habilita la admisibilidad del pago proveniente del fallido, m s all del eventual reproche +tico que evidencia que el desapoderado ha conservado recursos. En efecto, la #urisprudencia ha sostenido que el efecto conclusivo procede aun cuando sea el fallido quien allegue los fondos para satisfacer el pasivo. La inexistencia de acreedores provocada por cualquier causa #urdica de#a sin sustento el proceso concursal. En esta misma lnea, se ha considerado viable la concurrencia de supuestos diferentes de extincin del pasivo, o sea, la presentacin de cartas de pagos de algunos acreedores y el ingreso de fondos suficientes para satisfacer la acreencia de los restantes. Esta modalidad llamada $mixta% , ya que combina dos alternativas conclusivas, persigue evitar que alg/n acreedor dilate la expedicin de su carta de pago o me#ore su situacin ante la necesidad del deudor de concluir el proceso. En definitiva, el concurso concluye al consumirse el perodo de verificacin con inexistencia de acreedores insatisfechos, verificados o insinuados.
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8" La cuesti0n de las costas 3" La ,ol?mica cuando la 2uiebra la ,ide un acreedor La hiptesis de conclusin de la quiebra siempre requiere la cobertura de los gastos y costas del #uicio. &hora bien, ante la ausencia de acreedores se plante la cuestin de qui+n es el obligado a la satisfaccin de las costas, o sea, si correspondan realmente al fallido o si deban recaer sobre quien produ#o el desgaste #urisdiccional, cuando la peticin haba sido formulada por el acreedor. &s, la sala & de la - mara Dacional en lo -omercial di#o; $En la quiebra decretada a pedido de acreedor que concluye por inexistencia de acreedores <art. 66E, p rr. 6H, L-G=, las costas deben imponerse al acreedor que la hizo decretar, por haber causado la tramitacin de un #uicio inconducente% . En igual sentido se pronunciaron las salas F y la , de la - mara antes citada. Esta /ltima expres; $concluida la quiebra por inexistencia de acreedor alguno, presentado a verificar a la +poca en que el #uez debe decidir esta materia <...= las costas del proceso las debe soportar el peticionario del procedimiento concursal. Esto es as, porque la sentencia de quiebra dictada en la causa fue provocada por la peticin deducida por el recurrente, quien con tal actividad gener un despliegue de actividad #urisdiccional "y del sndico" sin utilidad. 2+ngase en cuenta que el pretenso MacreedorN omiti insinuarse al sndico oportunamente en el proceso verificatorio, cual era su obligacin legal por imperio de lo dispuesto en el art. 15A de la ley 1E441% . 'or su parte, y en un sentido contrario, las salas E y - se enrolaron en la posicin contraria. La sala - se!al; $la imposicin de costas al peticionante es decisin sumamente cuestionable, en tanto si bien es obligacin de todo acreedor ocurrir ante la sindicatura a los efectos de verificar su cr+dito, aparece excesivamente severo que cargue con los gastos quien, de suyo, no hizo nada m s que patentizar con su pedido, una situacin de impotencia patrimonial del ahora fallido8 tanto es as que el #uez decret la quiebra ante el estado de cesacin de pagos% . La controversia entre las salas qued zan#ada finalmente con un plenario. En el plenario $,atamedical *...L% puntualmente se se!al; $En una quiebra declarada a pedido del acreedor y concluida por inexistencia de acreedores verificados, las costas causdicas deben ser impuestas al ex fallido% . &" La o,ini0n de la doctrina La doctrina tambi+n se pronunci sobre el tpico. ,agnino, luego de estudiar los precedentes #urisprudenciales sobre el tema, se expidi en el mismo sentido de $,atamedical *...L En posicin contraria, 2orne se!al que el acreedor, al e#ercer su derecho, al probar la cesacin de pagos de su deudor y cumplimentar los extremos legales, obtuvo una sentencia de quiebra e impuso todo un proceso e hizo marchar la estructura #udicial, obligando al sndico al estudio de los informes, as como a materializar las medidas de desapoderamiento8 si su actitud fue de reticencia o de silencio e inobservancia al proceso verificatorio, debe ser +l quien deba cargar con la oblacin de esos gastos del concurso. 'or su parte, -onil 'az se!ala que aun cuando sea el fallido el que deba cargar con las costas, $nada impide, frente a supuestos peculiares, que el ex fallido inste la responsabilidad de esas erogaciones por parte de quien pugn e hizo declarar su estado de quiebra. 'ero ese replanteamiento necesitar una sustanciacin bilateral y una decisin #udicial de pleno reconocimiento8 presupuestos impracticables en el concurso concluido y extra!os a la incumbencia del #uez del concurso% . 4" /uestra o,ini0n En nuestra opinin el criterio del plenario es el correcto por las siguientes razones; i= En primer lugar, cabe enfatizar que lo que motiv la quiebra fue el estado de insolvencia demostrado por el acreedor. 'or otro lado, aun trasladando los principios procesales al mbito concursal, el vencido ha sido el fallido y no el acreedor peticionario de la falencia. Este /ltimo ha triunfado en su pretensin. ii= En segundo t+rmino, quien se per#udica con la no insinuacin de su cr+dito es el mismo acreedor, y no el fallido. ,e otro modo, quien se beneficia por la no presentacin de verificacin es el deudor. iii= 2ercero; la solicitud de verificacin de cr+dito, tal como lo ha acu!ado la doctrina desde anta!o, es una verdadera $carga% , un $imperativo del propio inter+s% . 'ero nunca una obligacin. &dmitir que quien
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solicita la quiebra tenga la obligacin de verificar "forzado", pues de no hacerlo correra graves riesgos de una impostacin de las costas. iv= 'or /ltimo, la interpretacin propiciada parece ser la que propicia la propia L-G. Esto tiene sentido a poco que se analice el giro empleado por el art. 66E, 6H p rr., L-G, cuando dice; $y se satisfagan los gastos ntegros del concurso% , como condictio sine qua non para la conclusin por inexistencia de acreedor. 'uede observarse que la L-G ha utilizado un t+rmino impersonal. *i fuese la intencin de la norma que el acreedor peticionario de la quiebra <art. ??, inc. 6, L-G=, debera haber hecho alguna mencin particular. Ello as, pues si se trata de excepcionarse de una regla general como puede ser las costas en el proceso concursal, la L- debera contener disposicin expresa8 o, al menos, implcita. 'or todo ello, nuestra $conclusin% "pero no en sentido concursal" es que si la falencia declarada a instancias de acreedor es $concluida% "en sentido concursal" por falta de presentacin de acreedores, las costas deben ser soportadas por el ex fallido. -abe aclarar que todo el debate antes descripto slo se suscita en cuanto a una sola modalidad de declaracin de quiebra; la del art. ??, inc. 6, L-G. (ale decir que todo el desarrollo argumental slo cabe ante los casos de quiebra declarada a instancias de un acreedor. En el proceso falencial peticionado por el propio deudor no se pueden imponer costas al acreedor, pues no lo hay. Di siquiera se ha presentado. 'odra prestarse a duda el caso de que, pendiente un pedido de quiebra, el propio deudor se presente en quiebra propia obstaculizando dicho pedimento. 9as, al final, la conclusin debe ser la misma; slo el deudor fallido <o ex fallido= debe cargar con las costas. 8I" Los 1onorarios de la sindicatura Pn aspecto de indudable inter+s pr ctico se vincula con la labor profesional del sndico y la regulacin de sus honorarios. Pna vez concluida la falencia por inexistencia de acreedores, el #uez debe regular los honorarios de los funcionarios. &s lo indica el art. 674, inc. 4, L-G cuando dice que una de las oportunidades es al $concluir por cualquier causa el procedimiento del concurso preventivo o la quiebra% . 3" *n ,roceso con ,articularidades 'ero este procedimiento tendr varias particularidades. En primer lugar, ser un proceso sin acreedores. Ergo, sin acreedores, sin recepcin de verificaciones <art. 56, L-G=, sin observaciones <art. 53, L-G= y sin dictamen individual "o, al menos, un informe individual abstracto" <art. 54, L-G"=. 2ampoco habr , seg/n nuestra tesis, insinuaciones tardas <arts. 47 y 6@A, L-G= ni pronto pago <arts. 17 y 1@5, L-G= en las que deba hacerse parte <art. 11A, L-G=. El informe general no puede omitirse por la informacin trascendente que pueda inferirse de +l. &dem s, ser un proceso sin liquidacin. En efecto, aunque el art. 61?, L-G establezca la obligatoriedad de efectuar las ena#enaciones de los arts. 6A4 a 613, L-G, en el plazo de cuatro meses desde la sentencia de quiebra, es raro "casi imposible" que se cumpla. 'or lo general, la pr ctica ha desvirtuado la norma; se aguarda a la confeccin del informe general <art. 5E, L-G= en donde se cristaliza la situacin del fallido. -laro est que hay ena#enaciones que no pueden esperar8 y no esperan <v.gr.; art. 615, L-G=. &" Las normas re7ulatorias En la modalidad conclusiva sub examine tiene aplicacin el art. 67@, L-G. Esta norma dice; $En los casos del inc. 4 del art. 674, las regulaciones se calculan; <...= 6= -uando se clausure el procedimiento por falta de activo, o se concluya la quiebra por no existir acreedores verificados, se regulan los honorarios de los funcionarios y profesionales teniendo en consideracin la labor realizada. -uando sea necesario para una #usta retribucin, pueden consumir la totalidad de los fondos existentes en autos, luego de atendidos los privilegios especiales, en su caso, y dem s gastos del concurso% <+nfasis a!adido=. -omo puede verse, la L-G se encarga de diferenciar las pautas regulatorias, con un /nico criterio; la labor realizada. & diferencia de otros supuestos normados, el art. 67@, inc. 6, L-G no establece porcentuales ni honorarios mnimos. Babr que estarse a las caractersticas de cada causa. -ada proceso concursal tiene sus propias peculiaridades8 particulares coyunturas que "en ausencia de una norma general" hacen que un caso no sea id+ntico al otro.
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Ca,)tulo 8III $ Clausura del ,rocedimiento I" Consideraciones 7enerales El captulo (111 estructura dos alternativas de clausura del procedimiento falencial que tambi+n se convierten en formas conclusivas con el transcurso del tiempo. El art. 651 est mal ubicado sistem ticamente, ya que la reapertura del procedimiento, como la conclusin por falta de existencia de nuevos bienes durante dos a!os, resultan aplicables a cualquiera de los dos supuestos de clausura, ya sea por distribucin final o por falta de activo. Secci0n I $ Clausura ,or distribuci0n 6inal Art. #6. $resupuestos. /eali5ado total'ente el activo, ! practicada la distribuci%n 1inal, el 0ue5 resuelve la clausura del procedi'iento. La resoluci%n no i'pide que se produ5can todos los e1ectos de la quiebra. I" Cese del ,roceso 3" -istribuci0n 6inal El cese del proceso falimentario deriva de la frustracin total o parcial de la finalidad distributiva de la actividad falencial, o sea, de la insuficiencia del activo. La doctrina se!ala que esta insuficiencia puede tener lugar por un faltante insoluto luego de la distribucin final, o bien por no existir desde el comienzo bienes aptos para la realizacin, sin que alcance para sufragar, inclusive, los gastos del concurso. El art. 65A establece entonces que concluida la etapa liquidatoria y practicada la distribucin final, aun cuando el producido no haya alcanzado a cubrir los cr+ditos, corresponde disponer la clausura procesal, ya que no existe fundamento alguno que #ustifique mantener abierto el proceso concursal. &s, se ha dicho que la hiptesis legal es denominada de $distribucin final% , porque ella no implica una distribucin conclusiva del concurso, como la que sustenta el art. 66@. Esta alternativa requiere haber cumplimentado la correspondiente incautacin de los bienes que integraban el patrimonio del fallido y haber realizado ntegramente el activo, como as tambi+n distribuido su producido, resultando una cobertura parcial del pasivo concursal. -omo aclaran Guintana )erreyra y &lberti, no es admisible esta va de conclusin de clausura del procedimiento cuando exista todava alg/n bien en el activo, ya que la alternativa de cese se #ustifica en la distribucin final, o sea, en la terminacin de la etapa liquidatoria. &" Subsistencia de los e6ectos de la 2uiebra (a de suyo que el procedimiento queda cerrado pero subsisten los efectos patrimoniales y personales de la quiebra, como lo se!ala con toda claridad el segundo p rrafo del art. 65A. 4" La resoluci0n <udicial La resolucin #urisdiccional normalmente ser instada por la sindicatura responsable de la etapa liquidatoria que ha presentado el correspondiente proyecto de distribucin y ha cumplido con su obligacin de indagar sobre la existencia de activo. La doctrina entiende que el pronunciamiento #udicial puede ser oficioso, a tenor de las facultades de direccin del proceso que dispone el art. 6?3. La resolucin es inapelable, ya que no tiene car cter definitivo y el art. 651 habilita la reapertura de dicho procedimiento cuando se pudiese disponer de nuevos bienes desapoderables.
Art. #1. /eapertura. El procedi'iento puede reabrirse cuando se cono5ca la e)istencia de bienes susceptibles de desapodera'iento.
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Los acreedores no presentados s%lo pueden requerir la veri1icaci%n de sus cr8ditos, cuando denuncien la e)istencia de nuevos bienes. Conclusi%n del concurso. $asados dos > ) a;os desde la resoluci%n que dispone la clausura del procedi'iento, sin que se reabra, el 0ue5 puede disponer la conclusi%n del concurso. I" La rea,ertura del ,roceso La presente norma est mal ubicada y la posibilidad de reabrir el procedimiento se corresponde tanto a la clausura por distribucin final reglada en el art. 65A, como a la clausura por falta de activo legislada en el art. 656. En ambos casos se est frente a resoluciones #udiciales provisorias que disponen el cese del procedimiento, pero no la conclusin de la quiebra, que mantiene la plenitud de sus efectos. En consecuencia, la norma habilita la reapertura del proceso concursal cuando se conozca la existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento. La habilitacin del proceso concursal antes clausurado implica obviamente la prosecusin del concurso a partir del estado al cual hubiera arribado antes de la clausura, lo cual presupone la subsistencia de la sindicatura y la habilitacin de las dem s alternativas procesales propias de la etapa de liquidacin. Es indiferente que los bienes hayan pasado desapercibidos, o sea, hayan pertenecido al fallido antes de la declaracin de la quiebra o que se trate de bienes adquiridos con ulterioridad a ella, ya que el concurso produce el desapoderamiento de todos los bienes presentes y futuros, tal como lo explican Guintana )erreyra y &lberti. La informacin sobre la existencia de nuevos bienes debe realizarse en el expediente concursal y puede provenir tanto del fallido como de la sindicatura o de terceros interesados. La norma no explica el lmite de la entidad o valor de los nuevos bienes cuyo descubrimiento reabre el proceso, pero de su correlacin con el art. 656 se sigue que deben tener valor suficiente para tornar /til la reapertura del procedimiento, es decir, permitir la obtencin de un producto suficiente para cubrir los gastos de la distribucin y obtener un dividendo que #ustifique la actividad desplegada. En este sentido, .ouillon recuerda que puede tratarse del descubrimiento de nuevos bienes o del reingreso de alguno luego del e#ercicio de alguna de las acciones de recomposicin o me#ora del activo falencial, o sea, la revocatoria, arts. 11E y 16A, yJo de responsabilidad, arts. 155 a 1?7. 2ambi+n corresponde destacar que el producido de la liquidacin de estos nuevos bienes slo favorece a los acreedores existentes a la fecha de la resolucin de clausura del procedimiento y no a los que se hubiesen insinuado con posterioridad, salvo que ellos mismos hubiesen denunciado la existencia de los nuevos bienes, tal como puntualmente lo establece el segundo p rrafo del art. 651. II" La conclusi0n de la 2uiebra El p rrafo final del art. 651 establece que consumido el perodo de dos a!os desde la clausura, el #uez puede disponer la conclusin del concurso. ,icho de otro modo, la falta de reapertura en el lapso indicado es causa para resolver la conclusin de la quiebra, lo que trae apare#ado el cese de los efectos tanto patrimoniales como personales de la declaracin falencial.
Secci0n II $ Clausura ,or 6alta de activo Art. # . $resupuestos. <ebe declararse la clausura del procedi'iento por 1alta de activo, si despu8s de reali5ada la veri1icaci%n de los cr8ditos, no e)iste activo su1iciente para satis1acer los &astos del 0uicio, incluso los (onorarios, en la su'a que, prudencial'ente, aprecie el 0ue5. <el pedido de clausura que realice el sndico, debe darse vista al 1allido? la resoluci%n es apelable.
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I" Falta de activo La norma regla el supuesto en que se advierte, una vez concluida la verificacin de cr+ditos, la insuficiencia del activo para cubrir los gastos del #uicio. La situacin aludida presupone que la sindicatura ha llevado a cabo la incautacin del activo y que los bienes inventariados han sido apreciados en cuanto a su valor de realizacin en el correspondiente informe general, del cual se deriva la inconveniencia de su realizacin por la insuficiencia de su eventual producido. 2ambi+n es dable pensar que el funcionario concursal ha realizado toda la indagacin necesaria para localizar otros bienes y que la insuficiencia del activo incautado deriva de una comparacin entre su valor de realizacin y los costos del procedimiento. *e ha dicho que la estimacin es superflua cuando no exista activo alguno o cuando la insuficiencia de los bienes sur#a palmaria de sus caractersticas. .ouillon destaca que esta situacin requiere no slo del dictado de la sentencia del art. 57, sino tambi+n de la audiencia del fallido, estipulada expresamente en la norma, en atencin a los efectos especficos de esta clausura que importan presuncin de fraude. La resolucin es apelable en relacin y con efecto suspensivo. La L-G no exige que los fondos depositados en la quiebra a fin de evitar la clausura por falta de activo deriven de la liquidacin de los bienes del fallido o sean de su propiedad. Es factible que un tercero interesado <v.gr.; cnyuge o accionista de una sociedad fallida= deposite el monto faltante para atender los gastos de #usticia generados en el tr mite de la quiebra.
Art. ##. E1ectos. La clausura del procedi'iento, por 1alta de activo, i'porta presunci%n de 1raude. El 0ue5 debe co'unicarla a la 0usticia en lo penal, para la instrucci%n del su'ario pertinente. I" La ,resunci0n de 6raude y la comunicaci0n a la <usticia ,enal El principal efecto de la inexistencia de activo lo constituye la presuncin de fraude que establece la norma y que #ustifica la comunicacin a la #usticia penal a los fines de que se investigue la eventual configuracin de delitos <arts. 1?7 a 1?E, -'en.=. La doctrina ha debatido el car cter de la presuncin, y la mayora entiende que debe ser calificada como iuris tantum. ,e todas formas, m s all de la calificacin de la presuncin de fraude, es indudable que tiene por ob#eto habilitar la actuacin penal derivada de la clausura del proceso concursal a los fines de que se instruya el sumario correspondiente sobre la conducta del fallido. La norma es imperativa para el magistrado, que debe proceder a comunicar la decisin firme de clausura procedimental a la #usticia penal mediante el exhorto correspondiente, que debiera incluir transcripcin de la resolucin o acompa!ar un testimonio de ella. La instruccin del sumario penal trae apare#ado, en sede concursal, la imposibilidad de rehabilitacin del fallido hasta tanto se dicte sobreseimiento o absolucin en sede penal, de conformidad al art. 657. -abe advertir una vez m s que tambi+n esta clausura puede ser reabierta cuando se den las hiptesis del art. 651, o sea, la aparicin de nuevos bienes que #ustifiquen la etapa liquidatoria y, por ende, la prosecucin del proceso falimentario. &simismo, la quiebra puede concluir en definitiva transcurrido los dos a!os desde la clausura del proceso, siempre advirtiendo que la rehabilitacin del fallido o de los administradores de la sociedad fallida depender de la situacin de la causa penal en tr mite a tenor de la denuncia realizada por el #uez concursal y de lo dispuesto por el art. 657, in fine, L-G en cuanto dispone que la inhabilitacin se mantiene mientras exista proceso penal vigente y dura hasta el dictado del sobreseimiento o absolucin. En caso de condena, la inhabilitacin dura hasta el cumplimiento de la pena accesoria de inhabilitacin que imponga el #uez penal.
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Ca,)tulo IG $ In1abilitaci0n del 6allido I" +?7imen de in1abilitaciones La quiebra conlleva "y siempre fue as" una gama importante de efectos. Las inhabilitaciones falenciales encuentran su origen en la nocin penal que rigi los albores del derecho falimentario y en un principio que presuma el fraude de la mera situacin de quebrado. *us efectos fueron muy intensos en sus comienzos <que llegaron a incluir situaciones de despo#o de la mayora de sus derechos=8 hoy, aun cuando han sido superados ciertos fatalismos, el plexo concursal actual sigue contemplando reminiscencias de un vie#o r+gimen. En nuestro sistema #urdico, la nocin de inhabilitacin puede ser aplicada a diversos campos. &s, existe inhabilitacin en el derecho penal, como una forma de pena <art. 4, -'en.=8 en el derecho administrativo con matiz tambi+n sancionatorio derivada del poder de polica administrativo8 en el derecho civil, como un r+gimen especial de asistencia para ciertos su#etos; ebrios, drogadictos, disminuidos mentales y prdigos <art. 146 bis, --iv.=8 en el derecho comercial, como impedimento para el e#ercicio de ciertas profesiones <martilleros, ley 6A677, modif. por ley 64A6@=. 'ero, como puede verse, y al igual que en el r+gimen falimentario, el t+rmino inhabilitacin siempre alude a la idea de una imposibilidad para e#ercitar ciertos derechos o acciones o para desarrollar cierta actividad o e#ercer ciertos cargos. En la quiebra, tales derechos o cargos est n explicitados en la ley concursal <art. 65@, L-G=, aunque tambi+n existe una remisin a la legislacin especial que regula la condiciones de e#ercicio de ciertas actividades. Do tiene un fin represivo sino que tiende a tutelar el cr+dito y la seguridad del tr fico mercantil. II" /aturale9a de la in1abilitaci0n *e ha debatido si la inhabilitacin del derecho concursal importa una incapacidad. La cuestin de si se trata de una incapacidad de hecho queda descartada, pues no existe precepto legal que la imponga <arts. 43 y 44, --iv.=, ni imposibilidad fsica del fallido de actuar, pero se han generado dudas sobre la incapacidad de derecho, ya que la incapacidad #urdica es siempre relativa y todos, en alg/n grado, somos incapaces de derecho. 'or nuestra parte, y a pesar de lo discutible del tema, pensamos que la situacin de quiebra de una persona <fsica o #urdica= le irroga una cierta incapacidad #urdica, pues existen actos <e#ercer el comercio, ser administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones, ser factor o apoderado, etc.= que no podr realizar debido a su estado falencial8 que estar incapacitado legalmente de desarrollar varios planos de su vida civil, comercial, profesional y poltica. &dem s, porque en muchos casos se alude directamente a una incapacidad de este tipo <arts. 117A, 3A37, --iv.8 63, inc. 6, --om.=. Ello no importa, por supuesto, negar la naturaleza #urdica autnoma que importa este instituto, ya que la inhabilitacin tiene caractersticas peculiares, pautas de interpretacin propias y un r+gimen normativo especial.
Art. #4. =n(abilitaci%n. El 1allido queda in(abilitado desde la 1ec(a de la quiebra. I" %articularidades de la in1abilitaci0n En el nuevo r+gimen la inhabilitacin falencial tiene ciertas particularidades; i= se trata de una inhabilitacin autom tica, ya que la inhabilitacin opera desde el dictado de la sentencia de quiebra. &unque cabe recordar que en ciertos casos <miembros del rgano de administracin de un persona #urdica antes de la sentencia de quiebra= comenzar a regir desde que quede firme la resolucin <art. 11?, L-G= que fi#a la fecha inicial de la cesacin de pagos <art. 654, 6H p rr., L-G=. ii= est desprovista de elementos sub#etivos. Ello as, pues a los fines de que la inhabilitacin surta efectos no es menester que se valore la conducta del fallido o las causas <endgenas o exgenas= que lo llevaron a tal situacin falimentaria.
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iii= el plazo de duracin de la inhabilitacin es m s reducido <un a!o, salvo prrroga "art. 657, L-G" o el caso de las personas #urdicas "art. 65?, L-G"= y el r+gimen, en cierto modo, es m s benevolente. II" #s,ecto sub<etivo En cuanto al mbito sub#etivo de la inhabilitacin, cabe se!alar que, primeramente, ella alcanza a los fallidos, sean personas fsicas o #urdicas <art. 653, L-G=. 2ambi+n abarca a aquellas personas <no fallidas= que integraron el rgano de administracin de la persona #urdica luego de que la misma entr en estado de cesacin de pagos y hasta que se declar en quiebra <art. 654, L-G=. En la nocin de administradores de la L-G se encuentran los administradores de hecho, ya que si bien no han sido designados en forma regular o tienen una participacin activa sin nombramiento asimilable a los de los administradores, resulta razonable que participen no slo de los beneficios de tal actividad, sino tambi+n de las consecuencias per#udiciales. &unque no es un nime la opinin respecto de la inclusin de los liquidadores societarios en el elenco de inhabilitados falenciales, pensamos que deben incluirse <y por ello resultan inhabilitados en los mismos t+rminos que los administradores= atento a que el art. 1A@, L*- se!ala que las obligaciones y responsabilidades de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores en cuanto no est+ dispuesto y que ellos, en cierto modo, administran la sociedad con fines liquidativos <art. 1A4, L*-=. Do se incluyen como inhabilitados a los administradores suplentes, pues no lo son hasta que no aceptan el cargo <arg. art. 64@, 1H p rr., L*-=, ni a los interventores administradores <arts. 115 y ss., L*-=. &l aludir la ley a administradores se excluye a quienes integran los restantes rganos de gobierno <socios y fundadores= o de control <sndico societario y miembros del conse#o de vigilancia=. III" -ies a 2uo de la in1abilitaci0n En cuanto al momento a partir del cual opera la inhabilitacin, la misma se produce respecto del fallido <persona fsica o #urdica= desde el dictado de la sentencia de quiebra, sin que sea menester que la misma se encuentre firme <art. E?, L-G= o notificada <art. @E, L-G=. *i la falencia fuera de una persona #urdica, la inhabilitacin tambi+n abarca a quienes integraron el rgano de administracin a la fecha de declaracin falencial. *i los administradores hubieran de#ado de serlo antes de la quiebra, pero luego de que la persona #urdica hubiera entrado en estado de cesacin de pagos, la inhabilitacin comienza a tener efectos a partir de que quede firme la resolucin que fi#a la fecha de cesacin de pagos <art. 654, 6H p rr., L-G=.
Art. #". $ersonas 0urdicas. En el caso de quiebra de personas 0urdicas, la in(abilitaci%n se e)tiende a las personas 1sicas que (ubieren inte&rado sus %r&anos de ad'inistraci%n desde la 1ec(a de cesaci%n de pa&os. A este e1ecto, no ri&e el l'ite te'poral previsto en el artculo 116. Co'ien5o de la in(abilitaci%n. La in(abilitaci%n de quienes son inte&rantes del %r&ano de ad'inistraci%n o ad'inistradores a la 1ec(a de la quiebra, tiene e1ecto a partir de esa 1ec(a. La de quienes se (ubiesen dese'pe;ado co'o tales desde la 1ec(a de cesaci%n de pa&os pero no lo (icieron a la 1ec(a de la quiebra, co'en5ar* a tener e1ecto a partir de que quede 1ir'e la 1ec(a de cesaci%n de pa&os en los t8r'inos del artculo 117. I" !:tensi0n a los miembros del 0r7ano de administraci0n -omo ya se vio, si la quiebra es de una persona #urdica, la inhabilitacin tambi+n abarca a los integrantes del rgano de administracin. En relacin a +stos, que usualmente ser n personas fsicas, la ley distingue seg/n hubiesen sido administradores a la fecha de declaracin de quiebra o con anterioridad, pero luego de iniciada la situacin de insolvencia. *i fueron administradores a la fecha de la quiebra, la inhabilitacin ser definitiva para la sociedad, pero temporal <de un a!o= para sus administradores, el que ser contado a partir de la fecha de la sentencia de quiebra.
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*i no fueron administradores a la fecha de quiebra, pero revistieron esa calidad luego de que la persona #urdica ingresara en estado de cesacin de pagos, la inhabilitacin igualmente los alcanza <y tambi+n ser anual=. & los efectos de determinar la fecha de inicio de tal estado crtico, no regir el lmite de los dos a!os del perodo de sospecha <art. 117, L-G=. & estos efectos, el #uez deber determinar la fecha en que realmente comenz la insolvencia, aun cuando hubiese sido con una antelacin mayor a dos a!os. En este /ltimo caso, y atento a que previamente debe determinarse cu ndo ingres la persona en cesacin de pagos, el plazo anual de la inhabilitacin comienza a tener efectos desde que quede firme la fecha de inicio de cesacin de pagos <art. 11?, L-G= y no desde la sentencia de quiebra. Do obstante ello, debe recordarse que la resolucin <firme= de cesacin de pagos hace cosa #uzgada respecto del fallido, los acreedores y de los terceros que intervinieron en el tr mite, y $es presuncin que admite prueba contraria respecto de los terceros que no intervinieron% <art. 114, 1H p rr., L-G=. 'or ello, si el ex administrador no intervino en el tr mite de determinacin de la fecha de cesacin de pagos, dicha fecha slo es presuntiva, pudiendo el ex administrador revocar a su respecto dicha fecha.
Art. #6. <uraci%n de la in(abilitaci%n. La in(abilitaci%n del 1allido ! de los inte&rantes del %r&ano de ad'inistraci%n o ad'inistradores de la persona de e)istencia ideal, cesa de pleno derec(o, al a;o de la 1ec(a de la sentencia de quiebra, o de que 1uere 1i0ada la 1ec(a de cesaci%n de pa&os con1or'e lo previsto en el artculo #", se&:n p*rra1o, salvo que se d8 al&uno de los supuestos de reducci%n o pr%rro&a a que aluden los p*rra1os si&uientes. Ese pla5o puede ser reducido o de0ado sin e1ecto por el 0ue5, a pedido de parte, ! previa vista al sndico si, veros'il'ente, el in(abilitado +a criterio del 'a&istrado+ no estuviere pri'a 1acie incurso en delito penal. La in(abilitaci%n se prorro&a o reto'a su vi&encia si el in(abilitado es so'etido a proceso penal, supuesto en el cual dura (asta el dictado de sobresei'iento o absoluci%n. 9i 'ediare condena, dura (asta el cu'pli'iento de la accesoria de in(abilitaci%n que i'pon&a el 0ue5 penal. I" -uraci0n de la in1abilitaci0n La norma establece el plazo de duracin de la inhabilitacin, independientemente de que el inhabilitado sea fallido o no. El dies a quo del plazo es la sentencia de quiebra <salvo que se tratase de un ex administrador que hubiese integrado la sociedad en cesacin de pagos=. .emitimos al comentario del art. 654, L-G. La duracin de la inhabilitacin es de un a!o, salvo que se tratase de la quiebra de una persona #urdica <en la que la inhabilitacin es definitiva "art. 65?, L-G"=. El dies a quem es al vencimiento del plazo anual. &dem s, la ley estipula que la inhabilitacin cesa de pleno derecho. Do obstante esta estipulacin, cabe destacar que es menester una resolucin que ordene el cese de la inhabilitacin <y no la rehabilitacin, como mal se!ala el art. 1A?, L-G=8 slo a partir de este resolutorio comenzar a surtir efectos la cesacin de la inhabilitacin y su funcin slo ser la de certificar un plazo. II" %rocedimiento del cese de la in1abilitaci0n En general, para dictar la resolucin del cese de la inhabilitacin se suele tramitar un procedimiento <usualmente por cuerda separada, de corte incidental e impulsado por el interesado= en el cual, ante el pedido del interesado en lograr el cese de la inhabilitacin, el #uez concursal suele requerir el libramiento de oficios a las fiscalas y #uzgados penales <seg/n la organizacin y estructuracin del sistema procesal penal de cada provincia= a los fines de que informen la subsistencia de procesos penales en curso <ello as, para ver si se aplica el art. 657, 5H p rr., L-G=. &simismo, se suele ordenar oficio al .egistral Dacional de .eincidencia. 2ramitados dichos informes, el #uez dictar resolucin. &hora bien, esta pr ctica no se condice con el texto legal que dispone que la $inhabilitacin% cesa de pleno derecho, es decir, opera ope legis y la sentencia que dispone la rehabilitacin es meramente declarativa. En una palabra, no existe procedimiento de rehabilitacin y as lo ha explicado la doctrina y la #urisprudencia.
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III" +educci0n y ,r0rro7a de la in1abilitaci0n El plazo de duracin de la inhabilitacin puede ser reducido o prorrogado en determinadas circunstancias. 3" +educci0n o cese antici,ado En relacin con la reduccin o cese anticipado del plazo, debe decirse que para que proceda esta alternativa deben darse los siguientes requisitos; i= pedido de parte; la previsin legal imposibilita la declaracin oficiosa de la reduccin o cese anticipado de la inhabilitacin. & pesar de que la ley exige pedido $de parte% <y no expresamente del inhabilitado=, pensamos que slo puede solicitarla el inhabilitado. 'or ello, no pueden peticionar la reduccin <a pesar de ser parte en el proceso concursal= ni el sndico, ni los acreedores, ni la fallida <persona #urdica= en relacin a sus administradores <no fallidos inhabilitados=. La doctrina italiana ha legitimado a los herederos del inhabilitado. El escrito deber reunir las formalidades de los actos procesales y deber #ustificar no estar incurso en delito penal. ii= vista al sndico; el #uez, ante el pedido del #uez, deber ordenar vista al funcionario sindical. &tento a que la ley no establece plazo expreso, el mismo ser de cinco das <art. 6?5, inc. 1, L-G= h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=. El sndico deber expedirse fundamentalmente respecto de si estima procedente el cese de la inhabilitacin, teniendo en cuenta si estuviere inmerso en delito penal. iii= el inhabilitado no estuviere prima facie incurso en delito penal; ello significa que el #uez deber realizar una valoracin $penal% de la conducta del inhabilitado, sumergi+ndose en un campo que no es propio de su tarea habitual y para lo cual puede no contar con los conocimientos especficos que para tal merituacin se requieren. La ley no ha establecido en qu+ tipo de delito debe hallarse incurso8 no obstante ello, pensamos que aun cuando el delito no fuera de los tipificados por los arts. 1?7 a 1@A, -'en. <quebrados y otros deudores punibles=, tiene que existir un nexo razonable de vinculacin entre la situacin de insolvencia y el delito en el que el fallido se encuentre incurso. Do cualquier delito importa vedar la reduccin o cese de la inhabilitacin. &unque la ley slo exi#a una valoracin prima facie, cabe destacar que si el #uez tuviere dudas respecto de si el deudor se hallare incurso en delito penal, deber remitir los antecedentes a la fiscala de turno o realizar la denuncia penal en donde corresponda. iv= resolucin que ordena la reduccin del plazo; luego de que el sndico se haya expedido, debe dictarse la resolucin que disponga la reduccin o cese anticipado de la inhabilitacin. 2rat ndose de una reduccin a un plazo legalmente establecido, la misma debe tener matiz restrictivo. &dem s, cabe se!alar que la misma ser inapelable <art. 6?5, inc. 5, L-G=. &" %r0rro7a o reconducci0n de la in1abilitaci0n En relacin a la prrroga o reconduccin de la inhabilitacin, debe decirse que para que proceda esta alternativa el inhabilitado debe ser sometido a proceso penal y durar hasta que se dicte el sobreseimiento o absolucin del imputado. 2ambi+n se prorrogar o reconducir si mediare condena durante el cumplimiento de la inhabilitacin ordenada por el #uez penal. -omo puede verse, los dos e#es de la prrroga o reconduccin son el sometimiento a un proceso penal o la condena penal. En relacin a lo primero, la doctrina ha debatido en torno al momento en que puede considerarse que se est sometido a proceso penal; i= algunos, con quienes compartimos la tesitura, entienden que la prrroga puede operar desde que se produce el llamamiento a indagatoria del #uez8 ii= otros piensan que tal situacin ocurre slo desde el auto de procesamiento. La prrroga o reconduccin de la inhabilitacin dura hasta el dictado del auto de sobreseimiento o absolucin. &unque la ley no lo se!ala, tambi+n se incluye como dies a quem de duracin el auto de falta de m+rito. *i mediare condena, la inhabilitacin dura durante el plazo de la inhabilitacin ordenada por el #uez penal <como accesoria de la condena penal=.
Art. #7. <uraci%n de la in(abilitaci%n. La in(abilitaci%n de las personas 0urdicas es de1initiva, salvo que 'edie conversi%n en los t8r'inos del artculo -6 ad'itida por el 0ue5, o conclusi%n de la quiebra.
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I" In1abilitaci0n de6initiva de las ,ersonas <ur)dicas 2rat ndose de personas #urdicas, la inhabilitacin es definitiva, lo que impide el cese de la inhabilitacin. 2ampoco se permite, entonces, la reduccin del tiempo de la inhabilitacin y la prrroga carece de sentido. La regla es la definitividad de la inhabilitacin8 la excepcin se configura con la conversin de la quiebra en concurso preventivo <art. EA, L-G= o en la conclusin de la quiebra <arts. 664 y ss., L-G=. II" Conversi0n de la 2uiebra en concurso ,reventivo En el caso de la conversin es lgico, ya que la quiebra es de#ada sin efecto <y tambi+n sus consecuencias, entre ellas la inhabilitacin= y debe dictarse la resolucin de apertura de concurso preventivo <art. E5, L-G=. &unque en caso de que el concurso preventivo se frustre por falta de publicacin edictal <arts. 6? y 6@, L-G=, por no acompa!amiento de los libros <art. 13, inc. 4, L-G= o por falta de depositar el importe de la correspondencia <arts. 13, inc. @, y 6E, L-G=, la quiebra vuelve a tener efectos8 y tambi+n la inhabilitacin. III" Conclusi0n de la 2uiebra En relacin a la conclusin de la quiebra como alternativa que importa el cese de la inhabilitacin, cabe se!alar que debe tratarse de un supuesto que permita la continuacin de las actividades de la fallida, tales como el avenimiento <art. 664, L-G=, el pago total <art. 66@, L-G=, la carta de pago <art. 66E, 1H p rr., L-G= o la inexistencia de acreedores <art. 66E, 6H p rr., L-G=. En caso de que la quiebra concluya por distribucin final <art. 65A, L-G= o por el transcurso de dos a!os luego de clausurado el procedimiento <art. 651, p rr. 5H, L-G=, aun en caso de falta de activo <art. 656, L-G=, la definitividad de la inhabilitacin se mantendr , pues su cese carece de sentido.
Art. #8. E1ectos. Ade'*s de los e1ectos previstos en esta le! o en le!es especiales, el in(abilitado no puede e0ercer el co'ercio por s o por interp%sita persona, ser ad'inistrador, &erente, sndico, liquidador o 1undador de sociedades, asociaciones, 'utuales ! 1undaciones. 7a'poco podr* inte&rar sociedades o ser 1actor o apoderado con 1acultades &enerales de ellas. I" !6ectos de la in1abilitaci0n 3" Su,uestos ,revistos en el art" &4@ La norma en an lisis detalla enunciativamente los efectos que conlleva la inhabilitacin. F sicamente +sta impide; i= e#ercer el comercio por s o por interpsita persona <arts. 65@, L-G, y 63, inc. 6, --om.=8 ii= ser administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones <arts. 65@, L-G, y 673, inc. 6, 14?, 5 p rr., 6@A, 6@7, 536, L*-8 arts. 73 y ??, ley 6A55?, etc.=8 iii= integrar sociedades8 iv= ser factor o apoderado con facultades generales de sociedades8 v= dem s efectos previstos por la L-G. &" Su,uestos ,revistos en leyes es,eciales 2ambi+n existen efectos previstos por las leyes especiales, sea en el -digo -ivil <v.gr.; imposibilidad para ser tutor, curador o albacea "arts. 5E@, inc. 4, 3?4 y 5@73, --iv."8 p+rdida de la administracin de los bienes de los hi#os menores "art. 5A1, --iv."8 imposibilidad de ser testito en los instrumentos p/blicos "art. EEA, --iv."= o en el -digo de -omercio <imposibilidad de ser corredor "art. @@ bis, --om., etc."=. & su vez, pueden incluirse inhabilidades para el e#ercicio de profesiones y actividades <despachante de aduana, agente de transporte aduanero, apoderados de los mismos, etc. "arts. 31, inc. f"?, 4@, pto. 6"e"? y pto. 5, ?7, ley 66314"8 productor asesor de seguros "art. @, incs. a y b, ley 663AA"8 agentes de bolsa "art. 36, inc. a, ley 1?@11", profesin de socilogos "art. 16, inc. b, ley 65445", e#ercicio de funciones notariales"art. 13, inc. c, ley 16EEA", etc.= o para el e#ercicio de funciones en la &dministracin '/blica <v.gr.; leyes 6613A, 66AE1, 6AE4?, 17?@5, 174A7, etc.= o en el 'oder Sudicial y Legislativo <v.gr.; reglamento para la Susticia
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Dacional8 reglamento de concursos, ley 637AA, que impide el ingreso en la planta permanente del 'oder Legislativo de la Dacin=. 2ambi+n se encuentran inhabilidades para el desempe!o en cargos de direccin, fiscalizacin, liquidacin o de otra ndole en sociedades, organismos y otros entes <ley 641E1 del .egistro Dacional de 2raba#adores .urales8 ley 63133 de la -arta >rg nica del Fanco -entral de la .ep/blica &rgentina, ley 63A@5 de )ondos -omunes de 1nversin, ley 65?7E del 1nstituto Dacional de 'revisin *ocial, ley 61467 de Entidades )inancieras, ley 6A561 de &sociaciones 9utuales, ley 6A55? de *ociedades -ooperativas, ley 6AAE1 de &seguradores y su control, etc.= o de inhabilidad para el desempe!o en las fuerzas de seguridad <v.gr., ley 6A56E, dec. 74@1J1E4@, etc.=. En -rdoba tambi+n existe legislacin provincial que reglamenta ciertas inhabilitaciones <art. 3, ley 4@4A, que imposibilita el ingreso de personal de la Legislatura8 art. 3, ley 4@@A, que veda ser custodio #udicial8 art. @, ley ?1EE, que inhabilita para e#ercer la profesin de martilleros y corredores8 art. 15, ley ??35, que inhabilita para e#ercer la profesin de t+cnicos constructores universitarios, etc.=. II" !6ectos del cese de la in1abilitaci0n La cesacin de la inhabilitacin acarrea una serie de efectos que son dignos de enunciar; i= recobra el e#ercicio de todas las restricciones que la inhabilitacin concursal acarreaba <v.gr.; e#ercicio del comercio, ser administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones y fundaciones, etc.=. 2ambi+n se desvanecen las restricciones derivadas de legislacin especial, en tanto no establezcan expresamente una limitacin temporal m s amplia. ii= importa la finalizacin del desapoderamiento <en el caso de inhabilitado fallido=. Ello as, pues el art. 1A?, L-G se!ala que la extensin del desapoderamiento opera desde la sentencia de quiebra hasta la rehabilitacin <rectius; cese de inhabilitacin=. iii= si bien el cese de la inhabilitacin per se no tiene efecto extintivo de las obligaciones, cabe aclarar que una vez que el desapoderamiento ha finalizado <por el referido cese "art. 1A?, L-G"=, todos los bienes que el fallido adquiera luego de su rehabilitacin no ser n susceptibles de agresin por acreedores insolutos e impagos incluidos en el respectivo proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=. iv= el levantamiento de la inhibicin general de bienes es slo respecto de los activos no desapoderados e ingresados luego de la rehabilitacin. 'or ello, una solucin pr ctica impone la mantencin de la inhibicin general de bienes del fallido8 en caso de que el fallido tenga la intencin de ena#enar activos no desapoderados, deber solicitar el levantamiento de la medida a ese efecto y para esos bienes. ,e esta manera se evitar que el fallido, so capa de haber sido rehabilitado, pueda disponer de activo desapoderado y afectar los derechos de terceros de buena fe.
T)tulo I8 Ca,)tulo I $ %+I8IL!HIBS I" Conce,to y caracteri9aci0n 3" /ociones 7enerales El ordenamiento #urdico regula el concepto de privilegio en el art. 5@?4, --iv. como $el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro% . 2rat ndose los privilegios de una $preferencia de cobro% que pueden invocar ciertos acreedores y, como tal, constituyen supuestos especiales en materia creditoria, aqu+llos deben surgir necesariamente de la ley. Los privilegios que contempla la legislacin com/n emergen de una disposicin normativa que le brinda el contenido y alcance de la preferencia, no pudiendo las partes contratantes crear otros diferentes a los previstos por la ley. El fundamento del car cter restrictivo que asumen los privilegios reposa en la regla del art. 5E66, --iv., que consagra la igualdad entre los acreedores8 de all que devenga incontrastable que slo la ley pueda alterar dicho principio, otorgando a unos la facultad de cobrarse con un grado preferente en relacin con otros acreedores.
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Lgicamente que de admitirse la creacin de privilegios por las mismas partes, el rgano legisferante les estara otorgando una facultad contractual ilimitada que podra originar serios conflictos entre el resto de los acreedores del deudor que pacta el advenimiento de un privilegio extra legem. -ierta doctrina ha puntualizado que tal prohibicin encuentra su #ustificacin por cuanto si dependiera del arbitrio del deudor la graduacin de los distintos cr+ditos, quedara arruinada toda seguridad en la contratacin y librados los acreedores a la benevolencia de su deudor. En esta lnea y atento al car cter legal que revisten los privilegios, tampoco pueden los magistrados declarar su existencia por analoga, ya que la misma queda subordinada en todo caso a la previa declaracin por parte del legislador. El privilegio no es un rubro o calidad que se le asigna al cr+dito en forma abstracta, sino que est calificando el cr+dito con relacin a determinados bienes, sobre los cuales ha de incidir el privilegio. Es por eso que la circunstancia de que exista un privilegio no tiene otra misin que individualizar una cosa en el patrimonio del obligado "asiento de la preferencia", pero ello no implica excluir el resto del patrimonio como garanta com/n, por lo que, si el privilegio se extingue por cualquier razn, la obligacin subsiste y el deudor responde con todos sus bienes. &" Caracteri9aci0n ,e lo hasta aqu alegado, podemos efectuar la siguiente caracterizacin de los privilegios; i= En primer lugar y como vimos anteriormente, slo pueden resultar de una disposicin legal <art. 5@?7, --iv.=, limit ndose, en lo atinente a la graduacin de los cr+ditos, la autonoma de las partes en la contratacin <art. 11E?, --iv.=, la que quedar su#eta a las disposiciones que consagre cada r+gimen en particular. ii= En segundo orden, los privilegios son accesorios del cr+dito, siguiendo inexorablemente la suerte de este /ltimo, conforme se desprende de los arts. 5@??, 463 y 134@, --iv. iii= 2ambi+n asumen el car cter indivisible, esto es que el privilegio descansa sobre toda la cosa afect ndola ntegramente al total y a cada parte de ella, sin que la divisin de esta /ltima pueda disminuir el alcance de aqu+l. iv= )inalmente y a modo de colofn de las caractersticas que lo gravan, los privilegios son de interpretacin restrictiva y as deben ser aplicados en el caso concreto. II" Los ,rivile7ios en el ,rocedimiento concursal 3" *ni6icaci0n de ,rivile7ios en materia concursal Boy cabe integrar las previsiones de la ley 63466, con la teora general y los conceptos generales contemplados por el -digo -ivil. La ley de concursos, postulando la necesidad de unificar los privilegios en los casos concursales, estableci en su art. 65E que ellos se rigen exclusivamente por sus disposiciones. El legislador intent unificar el sistema, y en tal sentido, puntualizamos en otra oportunidad que logr su ob#etivo, salvo las remisiones que en materia de privilegios especiales se realizan al r+gimen hipotecario, prendario, como as tambi+n a la Ley de Entidades )inancieras, a la Ley de *eguros y al -digo &eron utico y a la Ley de Davegacin. La ley 63466, en su art. 65E, concreta el vie#o anhelo unificativo de la doctrina nacional al puntualizar que existiendo concurso slo gozar n de privilegio los cr+ditos enumerados en los arts. 63A a 64A y de conformidad a sus disposiciones. El principio aludido reconoce una excepcin parcial en cuanto a la remisin que los incisos 3 a 7 realizan en materia de cr+ditos garantizados con hipoteca, prenda, Uarrant, debentures con garanta especial o flotante, y de los mencionados en la Ley de Davegacin y en el -digo &eron utico, en especial, para determinar la extensin y rango del respectivo privilegio. &" %rinci,ios ,e lo dicho se sigue que en materia concursal rigen los siguientes principios; i= principio de legalidad en cuanto los privilegios solamente pueden ser creados por la ley y no dependen de la voluntad de las partes8 ii= son accesorios del cr+dito y favorecen al capital, salvo excepciones legalmente determinadas <art. 636, L-G=8
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iii= son indivisibles, es decir, el privilegio descansa sobre toda la cosa afect ndola ntegramente al total y a cada parte de ella, sin que la divisin de esta /ltima pueda disminuir el alcance de aqu+l8 iv= son de interpretacin restrictiva y no pueden extenderse por analoga8 v= la legislacin concursal es, en principio, autosuficiente, salvo la expresa remisin de la ley, de conformidad con el art. 631, incs. 3, 4 y 7, y arts. 636, inc. 6, y 635, inc. 1. La doctrina ha se!alado la relevancia que tiene la materia de los privilegios cuando el deudor se encuentra en estado de insolvencia, ya que flexibilizan la regla general de que todo el patrimonio del deudor constituye la garanta com/n de todos los acreedores. En efecto, hay una primera y fundamental limitacin material en cuanto los acreedores slo podr n tener como garanta el remanente del patrimonio una vez que se hayan cobrado los acreedores privilegiados, y tambi+n existe otra segunda limitacin, de tipo temporal, restringida a aquellos acreedores que gozan de un privilegio especial y que tienen garantizado su cr+dito con un derecho real de garanta en cuanto pueden cobrarse anticipadamente sobre la cosa asiento del privilegio. III" Clasi6icaci0n de los ,rivile7ios 3" Hastos de conservaci0n y de <usticia y cr?ditos del concursado o 6allido La ley 63466 sigue manteniendo una primera distincin fundamental entre los acreedores de la masa o cr+ditos contra la masa o cr+ditos del concurso que son aquellos que surgen con motivo del desarrollo del proceso concursal, o sea, los gastos de conservacin y #usticia, de los cr+ditos del deudor propiamente dicho. Los $acreedores de la masa% aparecen en nuestra legislacin como categora autnoma y separada de los del fallido reci+n con la ley 11?1E. &creedores de la masa son aquellos que representan una relacin surgida con posterioridad a los cr+ditos de todos los otros acreedores y con motivo del proceso falencial. Esta distincin ha sido sumamente discutida en doctrina, como se ver al analizar el art. 63A, pero lo real y cierto, es que la causa de los gastos del concurso es absolutamente distinta a la de los dem s acreedores del deudor, aun cuando hoy se sostenga que todos reconocen como deudor a este /ltimo. &s, los gastos del concurso no sufren las reglas de la legislacin falencial, pues no requieren verificacin y, por ende, al no estar sometidos a los principios concursales, no se cristalizan, sino que son denominados prededucibles, es decir que tienen preferencia temporal en el cobro y ser n oblados ni bien sean exigibles, tal como lo puntualiza la doctrina. Do es necesario aguardar el momento en que se realice la distribucin final porque +sta es a#ena a esos cr+ditos, en ella se determina el dividendo concursal y los gastos del concurso son verdaderos cr+ditos prededucibles que no est n estrictamente ligados al sistema de dividendos. &hora bien, esta primera afirmacin no es tan simple y conviene recordar la conocida opinin de Xemelma#er de -arlucci quien se pronunci en contra de la prededucibilidad y a favor del pago por la va del proyecto de distribucin para asegurar la igualdad de trato entre los propios gastos de #usticia. &" %rivile7ios 7enerales y es,eciales Los privilegios se clasifican en generales <si se asientan sobre un con#unto de bienes de cualquier tipo y naturaleza=, o especiales <seg/n recaigan sobre ciertos bienes en particular=. &siento del privilegio es el bien o los bienes cuyo producido queda afectado al pago preferente del cr+dito amparado por la preferencia referida. *i el privilegio se asienta sobre uno o determinados bienes del deudor, se dice que es un privilegio especial. *i el privilegio se asienta sobre todos los bienes del deudor, es un privilegio general. 'or extensin del privilegio se entiende su alcance en relacin al capital y, eventualmente, a sus accesorios. 'or rango del privilegio se entiende el lugar que ocupa en el orden de las preferencias en relacin con otros cr+ditos. En una palabra, el ordenamiento concursal distingue las siguientes categoras de cr+ditos; i= acreedores con privilegio especial <art. 631=8 ii= gastos de conservacin y de #usticia <art. 63A=8 iii= acreedores con privilegio general <art. 637=8 iv= acreedores comunes o quirografarios <art. 63@=8 v= acreedores subordinados <art. 64A=.
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I8" Brden de los ,rivile7ios La normativa concursal establece un ordenamiento #er rquico o ranCing de prioridades para el cobro de los cr+ditos. &s, en primer lugar, los acreedores con privilegio especial que concurren sobre el producido de la venta del bien afectado a su preferencia <arts. 631, 63? ss.=. &lgunos cr+ditos de esta categora tienen tambi+n prelacin temporal de cobro; los cr+ditos con garantas reales, a trav+s del concurso especial <arts. 167 y 6AE= y los cr+ditos laborales <art. 631, inc. 3=, a trav+s del pronto pago de los arts. 1@5, 6H p rr., y 17. En segundo t+rmino se encuentran los acreedores del concurso o gastos de conservacin y #usticia <arts. 63A, 633 y ss.= generales, sobre el excedente total del activo liquidado, una vez descontados los cr+ditos con privilegio especial. Los acreedores con tal rango pueden percibir hasta el ciento por ciento de sus cr+ditos sobre el mencionado producto. 2ienen tambi+n prelacin temporal de cobro, sin necesidad de verificacin y pueden percibirse a partir de su exigibilidad no teniendo que esperar el proyecto de distribucin. En tercer lugar se encuentran los acreedores con privilegio general $laboral% <art. 637, inc. 1=, que concurren sobre el excedente total del activo liquidado, una vez descontados los cr+ditos con privilegio especial y los cr+ditos del concurso. :stos pueden percibir hasta el ciento por ciento de sus cr+ditos sobre el mencionado producto. 2ienen tambi+n prelacin temporal de cobro, mediante la posibilidad de pronto pago establecida en el art. 1@5, p rr. 6H, L-G. En cuarto puesto, concurren los <restantes= acreedores con privilegio general <art. 637, incs. 6 a 3=, sobre la mitad del excedente del activo liquidado, una vez descontada la totalidad de los montos de las acreencias de las tres categoras precedentes. La otra mitad del producto se reserva para la categora inmediatamente inferior, que se explica a rengln seguido <art. 63?=. En quinto lugar, los saldos impagos de los cr+ditos con privilegio general de la categora precedente, sumados pari passu con los acreedores comunes o quirografarios <arts. 63?, 6H p rr., y 63@=, sobre la totalidad del producto restante <seg/n explicacin precedente= hasta cobrar el ciento por ciento de estas acreencias quirografarias. Los acreedores quirografarios <o comunes= cobran sobre lo que queda despu+s de las categoras precedentes, y antes que los acreedores subordinados <los quirografarios tienen as me#or rango "preferencia" respecto de estos /ltimos=. En sexto lugar, concurren los acreedores subordinados generales, sobre el excedente que pudiere quedar despu+s de atendidas las restantes categoras precedentes, y seg/n las respectivas condiciones de la subordinacin <art. 64A8 ver tambi+n art. 5@?7, --iv., modificado por el art. ?7, ley 63331=. 'or ello, para una mayor claridad sobre el orden en que deben cobrar los traba#adores, seg/n sea el privilegio con que cuenten, se!alamos el siguiente; i= cr+ditos del art. 633 <es decir, los gastos de conservacin de los bienes, asiento de los privilegios especiales=8 ii= cr+ditos con privilegio especial <art. 631=8 iii= gastos de conservacin y #usticia <art. 63A=8 iv= cr+ditos laborales con privilegio general <art. 637, inc. 1=8 v= privilegios generales hasta el 4A W del activo liquidado <arts. 637, incs. 6 a 3, y 63?=8 vi= el saldo de los privilegios generales y los cr+ditos quirografarios o comunes <arts. 63@ y 63E=8 vii= los cr+ditos subordinados <art. 64A=. 8" Concurrencia dentro de cada cate7or)a o clase La concurrencia dentro de cada clase o categora se establece de la siguiente forma; i= *i se liquida un bien que constituye el asiento de un privilegio especial, debe procederse a pagar dicho cr+dito en los t+rminos de los arts. 631 a 635, ley 63466, o sea, siguiendo el orden de los incisos y, en su caso, dentro de cada inciso a prorrata. -abe aclarar que en estos casos corresponde efectuar la reserva del art. 633. Los acreedores con privilegio especial, entre ellos y sobre el mismo bien, concurren como regla en este orden; i= de acuerdo con el orden de los incisos del art. 631 <art. 635=, y ii= dentro de los reconocidos en el mismo inciso, sobre el producto del mismo bien, a prorrata.
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ii= *e except/an de esa regla de concurrencia interna de la categora de los privilegiados especiales; los se!alados en los incs. 3 a 7 del art. 631, que concurren solamente y en este sentido entre ellos, seg/n las reglas del art. 635, incs. 1 y 6. &s, la concurrencia de dos acreedores hipotecarios sobre el mismo inmueble, se rige por el grado de la hipoteca de cada uno; la hipoteca de primer grado tiene preferencia sobre la de segundo grado. iii= Los dem s acreedores <cr+ditos del concurso o gastos de #usticia, privilegiados generales laborales, privilegiados generales no laborales, quirografarios= concurren entre ellos, dentro de sus respectivas categoras, seg/n la regla del prorrateo <arts. 63A, in fine y 63E=. ,e este modo, si los fondos repartibles dentro de la categora son insuficientes para pagar la totalidad de los montos concurrentes, aqu+llos se reparten proporcionalmente.
Art. #-. /8&i'en. E)istiendo concurso, s%lo &o5ar*n de privile&io los cr8ditos enu'erados en este captulo, ! con1or'e a sus disposiciones. Conservaci%n del privile&io. Los cr8ditos privile&iados en el concurso preventivo 'antienen su &raduaci%n en la quiebra que, posterior'ente, pudiere decretarse. =&ual re&la se aplica a los cr8ditos previstos en el artculo 46. Acu'ulaci%n. Los cr8ditos a los que s%lo se reconoce privile&io por un perodo anterior a la presentaci%n en concurso, pueden acu'ular la pre1erencia por el perodo correspondiente al concurso preventivo ! la quiebra. I" %rinci,io 7eneral El principio general establece la autosuficiencia del sistema de privilegios en cuanto dispone que deben regirse por el estatuto concursal, salvo las remisiones expresamente contenidas en la propia ley. Esta afirmacin no implica que se haya concretado definitivamente la unificacin en materia de privilegios, tal como lo destaca la doctrina. En efecto, si bien el sistema de la ley 63466 ha eliminado una serie de excepciones que contenan los regmenes anteriores, se sigue recurriendo a un sistema de $aberturas% que remiten a otros ordenamientos. &s, el art. 635, en su inc. 1, cuando establece el orden de los privilegios especiales, nos remite a los respectivos estatutos legales y, a su vez, los arts. 631 y 636 cuando hacen referencia a la extensin y alcance de los cr+ditos con garantas reales y al r+gimen de las entidades financieras, de los seguros, y de la aeronavegacin, tambi+n integra el sistema con lo regulado en dichos ordenamientos. En consecuencia, la ley concursal, no slo no resuelve la tem tica ntegra de las preferencias concursales, sino que adem s integra otros ordenamientos que producen conflictos de interpretacin. Es un caso paradigm tico la concurrencia de los acreedores laborales y los hipotecarios y prendarios sobre un mismo bien. En efecto, se ha debatido el modo de concurrencia del cr+dito laboral con el acreedor prendario e hipotecario sobre el producto de los bienes subastados. 'or un lado, hay quienes dan preferencia al cr+dito laboral con sustento en lo normado por los arts. 67@ y 6?A de la ley 6A?33 que otorga al acreedor laboral un me#or derecho que cualquier otro acreedor privilegiado sobre mercaderas, materias primas y maquinarias que integran el establecimiento donde hayan prestado sus servicios, o que sirvan para la explotacin de que aqu+l forma parte, superando en rango a todo otro privilegio. 'or el contrario, otros autores postulan que existiendo un proceso concursal, el r+gimen de los privilegios se establece por la aplicacin de la ley de concursos y quiebras de modo exclusivo y excluyente, desplazando todo otro ordenamiento que trate el tema, salvo expresa remisin que formula la misma normativa. En esta lnea, por un lado, se afirma la inaplicabilidad del estatuto laboral en la materia sub examine, por cuanto la ley 63466 es posterior a la 6A?33 y, por consiguiente, aqu+lla ha derogado todas las disposiciones de esta /ltima referentes a los privilegios, en especial los arts. 673, 674 y 677, L-2. En sntesis, la unificacin de los privilegios, si bien est me#or lograda en el actual estatuto concursal, sigue requiriendo de una integracin normativa dificultosa.
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II" Conservaci0n del ,rivile7io y acumulaci0n El art. 65E, 6H p rr., establece una norma de sentido com/n en cuanto a la conservacin del privilegio de los acreedores que se admitan en el concurso preventivo y que se mantiene en caso de quiebra. El texto legal incluye expresamente los gastos de conservacin y de #usticia acaecidos en dicho proceso preventivo. 'or otra parte, el art. 65E, 5H p rr., establece que los cr+ditos a los que se les reconoce privilegio con anterioridad al concurso preventivo, pueden acumular la preferencia por el perodo correspondiente al concurso preventivo y la quiebra. .ouillon e#emplifica la situacin se!alando que el privilegio especial reconocido sobre las remuneraciones debidas al traba#ador por seis meses anteriores al concurso preventivo, se acumulan a los seis meses anteriores a la quiebra, por lo que, de este modo, podra extenderse a un perodo de doce meses de remuneracin.
Art. 46. Kastos de conservaci%n ! de 0usticia. Los cr8ditos causados en la conservaci%n, ad'inistraci%n ! liquidaci%n de los bienes del concursado ! en el tr*'ite del concurso, son pa&ados con pre1erencia a los cr8ditos contra el deudor salvo que 8stos ten&an privile&io especial. El pa&o de estos cr8ditos debe (acerse cuando resulten e)i&ibles ! sin necesidad de veri1icaci%n. ,o alcan5ando los 1ondos para satis1acer estos cr8ditos, la distribuci%n se (ace a prorrata entre ellos. I" *bicaci0n terminol07ica y conce,tual La norma regula los cr+ditos derivados del procedimiento concursal, o sea, aquellos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el tr mite del concurso, es decir, los que el art. 5@?E, inc. 1, --iv., denomina gastos de #usticia. Estos cr+ditos tienen la particularidad de haber sido hechos en el inter+s com/n de los acreedores. 'or ello, Iadarola los califica a partir de dos elementos b sicos; i= que su nacimiento est+ originado a partir de la apertura del concurso o declaracin de la quiebra y tenga una relacin de causalidad con el proceso concursal8 ii= que los gastos yJo la actividad aludida sea realizada en beneficio de los acreedores. El actual texto legal puntualiza con toda claridad ambos aspectos al utilizar la frase $los cr+ditos causados...% . La doctrina recuerda que los gastos de conservacin y #usticia es la actual denominacin de lo que la legislacin anterior denominaba $acreedores de la masa% o $cr+ditos contra la masa% o $cr+ditos del concurso% en una personificacin inadecuada del con#unto de los acreedores. ,e todas formas, tal como lo destaca 9osso, la denominacin de cr+ditos del concurso es incorrecta pues, en rigor, el deudor es el propio concursado y no el proceso. En efecto, lo cr+ditos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del fallido y en el tr mite del concurso no son debidos por $el concurso% o $la masa% , sino por la propia universitas iuris del concursado, con cuyo producido se pagan. La comunidad de acreedores o la masa de acreedores o el concurso, en tanto patrimonio en estado de insolvencia, no puede ser considerado persona #urdica, ni patrimonio separado o centro de imputacin diferenciada, pues, en /ltima instancia es siempre el deudor el titular del patrimonio. En igual sentido se pronuncia 1glesias destacando que la denominacin de cr+ditos del concurso es harto impropia y que fue adoptada por el legislador concursal durante la vigencia de la ley 11?1E. La doctrina enfatiza que, desde el punto de vista conceptual, siempre se tuvo claridad en el sentido de privar de sustento legislativo a la antigua tesis que personificaba a la masa de acreedores y, en consecuencia, que la denominacin de los gastos de conservacin y #usticia utilizada por las anteriores leyes falimentarias era incorrecta. Boy el nuevo texto del art. 63A ha me#orado terminolgicamente la ubicacin conceptual de estos cr+ditos al describir simplemente su naturaleza de gastos derivados del proceso concursal, ya sea preventivo o liquidativo.
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Rraziable y 9arrn afirman que el legislador al cambiar la denominacin de esta clase de cr+ditos no ha alcanzado el t+rmino #usto y que hubiese sido preferible tomar la terminologa seguida por la moderna doctrina italiana y aceptada por la espa!ola, que los llama $cr+ditos prededucibles% , concepto unvoco y que evita la discusin de si existe o no privilegio respecto de los mismos y permite la #erarquizacin, en forma interna, de los diversos rubros que integran esta categora. ,esde otro costado, .ivera afirma que la expresin $cr+ditos prededucibles% no es m s que una calificacin procesal y que la locucin $gastos de conservacin y #usticia% evoca a los gastos de #usticia que es la que usa el -digo -ivil y vincula las acreencias a la causa de la cual nacen que, como se explicara desde anta!o, es la din mica propia del #uicio concursal. II" /aturale9a <ur)dica La doctrina ha debatido si la categora de gastos de #usticia constituye estrictamente un privilegio o, si por el contrario, son acreencias autnomas, que si bien cobran con antelacin a los otros cr+ditos del deudor, no son propiamente acreedores del deudor. &s, Xemelma#er de -arlucci se!ala que estos cr+ditos no constituyen un privilegio propiamente dicho, aun cuando incidan en la graduacin de los cr+ditos, sino una categora distinta en la que el obligado no es ya el fallido, sino una comunidad incidental y transitoria que resulta ser la masa de acreedores. Lorente puntualiza que estos cr+ditos no significan exactamente un privilegio, sino que son una preferencia de car cter especialsimo que los sit/a por encima de todo privilegio, con tal de que hayan sido /tiles a los acreedores a quienes se oponen. La #urista mendocina citada supra explica que no son estrictamente un privilegio, ya que, la causa de preferencia de los gastos de #usticia encuentra su fundamento en la finalidad del procedimiento y conservan la prioridad aun si el proceso se transforma en otro que tiene distinta finalidad, siempre que se conserve la unidad del procedimiento. Expresa que los acreedores del concurso tienen por deudor la masa y los cr+ditos privilegiados al fallido. -omo se advierte nuevamente en el debate sobre la naturaleza #urdica de este tipo de cr+ditos aparece imbricada la misma cuestin que desarrollamos en el apartado anterior y que tiene ntima relacin con el nomen iuris de esta categora de cr+ditos. La cuestin es lgica, ya que el nombre refiere al ser o caracterizacin de la categora de los gastos de #usticia y, como tal, la doctrina sigue manteniendo un debate inconcluso sobre la ubicacin conceptual de estos cr+ditos. 'or ello, concluimos con .ivera, m s all de que no se trate de un privilegio stricto sensu, y que en rigor deban ser considerados como una preferencia creada por la ley que implica la existencia de una categora a#ena y extraconcursal, lo importante es el r+gimen legal al que est n sometidos. En este /ltimo aspecto, la -orte *uprema de Susticia de la Dacin ha afirmado que $los cr+ditos del concurso no constituyen privilegio, sino una categora a#ena y extraconcursal, pues su r+gimen de satisfaccin no sigue la marcha del proceso colectivo, atendi+ndose los respectivos reclamos inmediatamente y en el supuesto de insuficiencia de fondos est previsto el prorrateo y no la preferencia de algunos de los cr+ditos respecto de los otros% . III" Clasi6icaci0n En este sentido, cabe distinguir la existencia de dos grandes grupos; i= los cr+ditos provenientes de gastos necesarios para la seguridad, conservacin y administracin de los bienes del concurso8 y ii= honorarios y costas por diligencias concursales. &hora bien, el actual art. 63A ha eliminado la enumeracin que contena la anterior legislacin y que era puramente e#emplificativa. En este aspecto, el texto legal utiliza un giro abarcativo de una serie de cr+ditos que gozan de este privilegio, entre los que pueden ubicarse a los siguientes; i= prestaciones que el cocontratante in bonis cumple despu+s de la presentacin en concurso preventivo <art. 6A, L-G=8 ii= intereses posteriores a la suspensin de la subasta dispuesta de conformidad con el art. 63, L-G8 iii= cr+dito por gastos del acreedor triunfante en la accin de ineficacia concursal <art. 16A, L-G=8 iv= tasa de #usticia de los #uicios iniciados por el sndico <art. 1@6, L-G=8
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v= aranceles, tasas, gastos que sean necesarios para las anotaciones registrales con motivo de la declaracin del concurso o de la sentencia de quiebra <art. 6?5, inc. @, L-G=8 vi= obligaciones nacidas durante la continuacin de la empresa <art. 1E6, p rr. 5H, L-G=8 vii= remuneraciones devengadas con motivo del contrato de traba#o, en la etapa de explotacin de la empresa <art. 1E@, L-G=. ,e todas formas, la enumeracin realizada demuestra que el encuadramiento #urdico de este tipo de cr+ditos es simplemente e#emplificativo y el #uez deber resolver cu ndo se est frente a un gasto del concurso. I8" +?7imen le7al El art. 63A establece el r+gimen legal al que est n sometidos estos cr+ditos al expresar que escapan a la verificacin, deben abonarse cuando resulten exigibles y no alcanzando los fondos para satisfacer los mismos, la distribucin debe hacerse a prorrata. Estos cr+ditos escapan a las normas intraconcursales. 3" Innecesariedad de la veri6icaci0n La innecesariedad de la verificacin surge indudable de la propia g+nesis de este tipo de cr+ditos. &dvi+rtase que los gastos de conservacin y de #usticia han nacido con motivo del proceso falimentario y, por ende, no requieren ning/n tr mite donde se debata su existencia y su graduacin, ya que no son obligaciones contradas por el deudor. En consecuencia, este tipo de cr+ditos no queda sometido a las reglas intraconcursales. El acreedor slo debe pedir el reconocimiento del mismo al reclamar el pago. ,e lo dicho se sigue que el tr mite de reconocimiento del gasto del concurso no genera costas. &" %a7o" %rorrateo" Intereses El actual texto legal puntualiza que el pago de estos cr+ditos debe hacerse cuando resultan exigibles, eliminando el debate que se haba planteado sobre su prededucibilidad. Do es necesario aguardar el momento en que se realice la distribucin final, pues +sta es a#ena a estos cr+ditos, en ella se determina el dividendo concursal y, por ende, nada tiene que ver con los gastos del concurso que son preferencias exigibles al momento de su realizacin. ,entro de esta categora, el rubro de los honorarios debe esperar la distribucin final, pues reci+n all son determinados, de conformidad con lo dispuesto por el art. 674, L-G. La norma establece que si no alcanzan los fondos para satisfacer la totalidad de estos cr+ditos su distribucin se hace a prorrata entre todos ellos y a ese efecto el #uez puede disponer una distribucin especial de fondos, ya que todos estos acreedores al tener la misma graduacin tienen derecho a participar en el reparto. 'or /ltimo, al ser cr+ditos causados en el proceso concursal devengan intereses, tal como lo entiende toda la doctrina y #urisprudencia.
Art. 41. Cr8ditos con privile&io especial. 7ienen privile&io especial sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: 1. Los &astos (ec(os para la construcci%n, 'e0ora o conservaci%n de una cosa, sobre 8sta, 'ientras e)ista en poder del concursado por cu!a cuenta se (icieron los &astos. . Los cr8ditos por re'uneraciones debidas al traba0ador por seis >6) 'eses ! los provenientes por inde'ni5aciones por accidentes de traba0o, anti&Ledad o despido, 1alta de preaviso ! 1ondo de dese'pleo, sobre las 'ercaderas, 'aterias pri'as ! 'aquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el estableci'iento donde (a!a prestado sus servicios o que sirvan para su e)plotaci%n. #. Los i'puestos ! tasas que se aplican particular'ente a deter'inados bienes, sobre 8stos. 4. Los cr8ditos &aranti5ados con (ipoteca, prenda, Earrant ! los correspondientes a debentures ! obli&aciones ne&ociables con &aranta especial o 1lotante. ". Lo adeudado al retenedor por ra5%n de la cosa retenida a la 1ec(a de la sentencia de quiebra. El privile&io se e)tiende a la &aranta establecida en el artculo #-4# del C%di&o Civil.
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6. Los cr8ditos indicados en el 7tulo === del Captulo =4 de la le! 66-4, en el 7tulo =4 del Captulo 4== del C%di&o Aeron*utico >le! 17 8"), los del artculo "# de la le! 1" 6, los de los artculos 118 ! 166 de la le! 17418. I" *bicaci0n conce,tual En la introduccin al tema de los privilegios recordamos que la caracterstica del privilegio especial es que tiene como asiento un bien determinado, de manera tal que es el derecho del acreedor de cobrarse con preferencia a otros sobre el producido de cierta cosa o cosas determinadas. II" !s2uema normativo La enumeracin que realiza el artculo es taxativa y de interpretacin restrictiva y la prelacin de cobro resulta del orden de los incisos. En caso de que se trate de acreedores incluidos en el mismo inciso se aplica la regla del prorrateo, tal como lo dispone el art. 635, in fine. La norma aludida reconoce dos excepciones; i= cuando se trata de cr+ditos con garantas reales, inc. 3 del art. 631, o de los previstos por leyes especiales, inc. 7 del art. 631, en que rigen los respectivos ordenamientos8 ii= el cr+dito del retenedor que prevalece sobre los cr+ditos con privilegio especial, si la retencin comenz a e#ercerse antes de nacer los cr+ditos privilegiados. Los acreedores con privilegio especial deben soportar sus propios gastos de #usticia sobre el precio del bien sobre el que recaen, tal como lo puntualiza el art. 633. &simismo, el privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes cumpliment ndose as la subrogacin real que articula el art. 634. -on relacin al momento en que cobran estos acreedores, la ley concursal no contiene una norma especfica y hay que estar a cada privilegio en particular; i= los laborales tienen el derecho de pronto pago8 ii= los acreedores con garantas reales pueden seguir con su e#ecucin individual o reclamar el concurso especial seg/n el tipo de proceso8 iii= la hipoteca naval o aeron utica tiene tambi+n su propio r+gimen de e#ecucin. &hora bien, en general puede se!alarse que los acreedores con privilegio especial hacen efectivos sus cr+ditos, en el concurso preventivo despu+s de la homologacin del acuerdo, y en la quiebra luego de la liquidacin del bien de que se trate. III" !numeraci0n 3" Hastos de construcci0n, conservaci0n y me<ora El inc. 1 del art. 631 hace referencia a los gastos realizados para la conservacin y me#ora de una cosa. El fundamento del privilegio est en el beneficio que reporta a los dem s acreedores, la respectiva inversin econmica que ha coadyuvado al mantenimiento o me#oramiento de la cosa en cuestin. La ley exige slo dos circunstancias; i= que sea el deudor concursado o fallido quien haya realizado los gastos8 ii= que la cosa exista a/n en poder del concursado. En principio, se trata de una $cosa% comprendiendo como tal los ob#etos corporales, quedan excluidos los gastos realizados para la conservacin de cr+ditos y derechos y, por ende, los gastos #udiciales provenientes de su cobro o e#ercicio. La doctrina entiende que dentro de este concepto de gastos de construccin, conservacin y me#ora debe comprenderse al cr+dito por expensas comunes derivado de la ley de propiedad horizontal. En este /ltimo aspecto, cabe advertir que las expensas incluidas en el inciso son las devengadas con anterioridad al proceso concursal, pues las posconcursales son gastos del concurso prededucibles en los t+rminos del art. 63A, L-G. &" Cr?ditos laborales &"3" !s2uema le7al: el doble ,rivile7io .especto de los cr+ditos laborales, la ley mantiene el doble privilegio especial y general.
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En efecto, el art. 631, inc. 6, establece que gozan de privilegio especial; i= los cr+ditos por remuneraciones debidas al traba#ador por seis meses, no importa si son inmediatamente anteriores o no a la apertura del concurso8 ii= los cr+ditos provenientes por indemnizaciones por accidentes de traba#o, antigTedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo. -abe aclarar que el rubro $remuneraciones% incluye las vacaciones y el sueldo anual complementario, tal como lo interpret siempre la #urisprudencia laboral y lo explicamos infra. La extensin del privilegio cubre no solamente el capital, sino tambi+n los intereses por dos a!os contados a partir de la mora, de conformidad con el art. 636, inc. 6. En caso de insuficiencia de los bienes afectados al privilegio especial, los cr+ditos laborales gozan de privilegio general. &s, el art. 637, inc. 1, concede privilegio general a $...Los cr+ditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al traba#ador por seis <7= meses y los provenientes por indemnizaciones de accidentes de traba#o, por antigTedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario... y cualquier otro derivado de la relacin laboral. *e incluyen los intereses por el plazo de dos <6= a!os contados a partir de la mora, y las costas #udiciales en su caso...% . Los cr+ditos laborales no est n sometidos a la limitacin del 4AW del producido de los bienes, como los otros privilegiados generales, y deben ser pagados en forma previa a la distribucin de ese porcenta#e. &"&" !l asiento del ,rivile7io es,ecial El tema del asiento del privilegio merece una consideracin especial, de conformidad con el texto de la norma concursal. En efecto, antes de la sancin de la ley 63466, la cuestin estaba regulada por el art. 67@, Ley de -ontrato de 2raba#o, que estableca que el asiento sobre el cual recae el privilegio especial, estaba formado por las mercaderas, materias primas y maquinarias que integren el establecimiento en donde el traba#ador haya prestado su servicio o que sirvan para la explotacin del que aqu+l forma parte. &dem s, por el segundo p rrafo del artculo citado, el privilegio tambi+n recae sobre el precio del fondo de comercio, el dinero, los ttulos de cr+dito o depsitos en cuentas bancarias o de otro tipo, que sean resultado directo de la explotacin, salvo que hubiesen sido recibidos por cuenta de terceros y a su nombre. 'or su parte, el tercer p rrafo del art. 67@ exclua del privilegio las cosas a#enas, salvo que estuviesen destinadas permanentemente al funcionamiento del establecimiento. La doctrina cuestion duramente la vastedad de la proteccin, y se lleg a plantear la constitucionalidad de este privilegio que poda afectar bienes de terceros, con el consiguiente agravio del derecho de propiedad. La ley 63466 limita el asiento del privilegio especial a $...las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin...% . -omo se advierte, la reforma exige que los bienes sean propiedad del concursado, eliminando definitivamente la posibilidad de e#ercer este privilegio sobre las cosas a#enas, y receptando la crtica que la doctrina especializada haba realizado. &"4" !l conce,to de remuneraciones -uando la norma se refiere al rubro $remuneraciones% est aludiendo a los diversos conceptos que forman parte integrante de la contraprestacin debida por el patrn a su empleado, como consecuencia de haber puesto este /ltimo su fuerza de traba#o a disposicin de aqu+l, tem tica que abordamos en profundidad en otra oportunidad. El salario, sostiene autorizada doctrina, constituye la contraprestacin que, en el marco de una relacin laboral, recibe un traba#ador en reciprocidad al esfuerzo realizado a favor de un empleador. *in embargo, debe tenerse presente que no toda contraprestacin que recibe el traba#ador tiene car cter remuneratorio y que el empleador a veces paga salario sin que haya efectiva prestacin de servicios, por el solo hecho de haberse puesto el traba#ador a su disposicin. 'or lo tanto, si la preferencia recae /nicamente sobre las $remuneraciones debidas al traba#ador% , surge como directa consecuencia que en los c lculos respectivos, para determinar el monto de la acreencia, deber n examinarse los montos que efectivamente percibiera el empleado. &"5" %a7os de naturale9a salarial y no salarial
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El traba#ador recibe una serie de prestaciones con motivo del contrato de traba#o, pero no todas revisten car cter remuneratorio. La doctrina considera como prestacin remuneratoria aquella contraprestacin debida al obrero como consecuencia de su servicio y que constituye una ganancia efectiva que ingresa a su patrimonio. ,e modo tal que puede diferenciarse lo percibido como remuneracin por las tareas e#ecutadas en virtud del contrato de traba#o, de aquellos otros rubros que, si bien los percibe el obrero, reconocen un origen o causa a#ena al contrato que lo vincula a su empleador. &s obtenemos el siguiente esquema; &"5"3" Tienen car;cter remuneratorio 2ienen car cter remuneratorio; i= el sueldo b sico8 ii= el adicional por antigTedad8 iii= los premios, incentivos, comisiones, participacin en las utilidades, propinas, vi ticos sin rendicin de cuentas, prestaciones complementarias <vivienda, alimentos, etc.=. &"5"&" /o tienen car;cter remuneratorio Do tienen car cter remuneratorio; i= las asignaciones familiares, porque la causa de su pago no es el contrato de traba#o sino la existencia de cargas de familia8 ii= los vi ticos efectivamente pagados y acreditados con comprobantes, porque no es una contraprestacin por el traba#o8 iii= los servicios, como el uso del comedor, la merienda, la ropa de traba#o, el transporte hasta el lugar de traba#o, pues si bien tienen relacin al vnculo laboral, su finalidad es me#orar las condiciones de empleo sin que se produzca una ganancia a favor del traba#ador8 iv= los beneficios o bonificaciones <nacimiento de un hi#o, matrimonio, mudanza= no pueden considerarse remuneracin porque su causa no es la contraprestacin de un traba#o8 v= los vales alimentarios y las canastas de alimentos otorgados a trav+s de empresas habilitadas hasta el tope fi#ado. &">" Fundamento de la distinci0n entre ,restaciones remuneratorias y no remuneratorias La distincin que inaugura el tpico en estudio, tiene trascendencia pr ctica, pues las prestaciones remuneratorias son computables para calcular el sueldo anual complementario <*&- o aguinaldo=, las vacaciones, las indemnizaciones por antigTedad y la sustitutiva del preaviso8 asimismo slo sobre aqu+llas se practican las respectivas retenciones y se calculan los aportes previsionales para el r+gimen de la seguridad social. 'recisamente, atendiendo al car cter $remuneratorio% del salario percibido por el traba#ador, es que sobre estos rubros descansa el privilegio que coincidentemente reconocen tanto la ley laboral <art. 67@, 1Q p rr.= como el precepto concursal <art. 631, inc. 6=. 'or el contrario, los conceptos no remuneratorios no influyen en la determinacin del *&-, en el monto para calcular las indemnizaciones reparatorias o para cuantificar los descuentos, ni tampoco, por consiguiente, son alcanzados por las normas arriba indicadas. En sntesis y teniendo en cuenta que el art. 1A5, L-2, engloba en su articulado diversas especies del g+nero $remuneracin% , debemos se!alar que quedan afectados por la preferencia de pago slo los denominados rubros remunerativos, alcanzando dicho contenido a los premios <art. 1A3, L-2=, comisiones <arts. 1A@ y 1AE, L-2=, vi ticos sin rendicin de cuentas <art. 1A7, L-2=, propinas <art. 115, L-2=, entre otros, en la medida en que su percepcin pudiera ser entendida como normal y habitual. -on igual temperamento, la doctrina concursalista ha subrayado que el sustantivo $remuneraciones% <art. 1A5, L-2=, as como tambi+n la frase $cualquier otro derivado de la relacin laboral% abarcan diversos rubros <como comisiones, habilitacin, vi ticos, premios por puntualidad, produccin, participacin en las utilidades, prestaciones en especie y complementarias, propinas, etc.=. I8" Cr?ditos 6iscales El inc. 5 del art. 631 de la ley reconoce privilegio especial a los impuestos y tasas que gravan determinados bienes, como es el caso de los inmuebles y los rodados.
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La doctrina ha debatido si la norma contempla a las contribuciones de me#oras en atencin al car cter restrictivo que rige en materia de privilegios, existiendo criterios dispares. En nuestra opinin la correcta hermen+utica legal impide extender el privilegio a los rubros no contemplados especficamente en la norma. -abe recordar que el privilegio alcanza solamente al capital y no es abarcativo de las multas, pues no corresponde realizar una interpretacin extensiva en materia de privilegios que no respete los arts. 636 y 635, L-G. En el caso del transporte, se ha dicho que el cr+dito del que resulta titular la -omisin Dacional de .egulacin del 2ransporte <que est causada en la 2asa Dacional de )iscalizacin del 2ransporte= no tiene privilegio especial, pues la tasa que percibe el organismo de control no recae sobre determinados bienes, sino sobre las personas que explotan el servicio de transporte de pasa#eros. 'or otra parte, en caso de agotamiento del asiento del bien sobre el que recae el privilegio, el cr+dito pasa a ser quirografario y no goza de privilegio general <art. 637, inc. 3, L-G=. En efecto, coincidimos con el sentir de Rraziabile y 9arrn, en el sentido de que el texto del art. 634, in fine, es sumamente claro en cuanto al alcance de la subrogacin del precio del bien que se agota en el producido del asiento del privilegio. 'or otra parte, mientras el enunciado del inc. 5 del art. 631 refiere a los impuestos y tasas sobre determinados bienes, el texto del inc. 3 del art. 637 no incluye especficamente a los tributos que recaen sobre bienes determinados, tal como sucede con los cr+ditos laborales. 8" Cr?ditos con 7arant)a 1i,otecaria y ,rendaria, Karrants, debentures y obli7aciones ne7ociables con 7arant)a es,ecial 6lotante 3" Consideraciones 7enerales El inc. 3 hace referencia a los cr+ditos garantizados con derechos reales y a los correspondientes a obligaciones negociables complet ndose con el texto del inc. 6 del art. 636 en cuanto le otorga privilegio especial no solamente al capital, sino tambi+n a los intereses por dos a!os anteriores a la quiebra y a los compensatorios posteriores en tanto y en cuanto alcancen a abonarse con el producido de los bienes. 'or otra parte, en funcin del art. 635, se hace una excepcin al orden de prelacin dispuesta por el art. 631 en cuanto estos cr+ditos se rigen por sus propios ordenamientos teniendo entonces el rango que le corresponda seg/n la normativa sustantiva del derecho civil yJo societario. &" Fi,oteca La hipoteca est reglada en el -digo -ivil en los arts. 51A@ y ss. y cuando se regulan los privilegios el art. 5E53 establece que el derecho real estipulado en la hipoteca prevalece sobre los dem s cr+ditos que recaigan sobre el inmueble. El privilegio se extiende al capital, los intereses pactados, sean compensatorios o punitorios, debidos por dos a!os antes de la sentencia de quiebra <arts. 5146 y 5E57, --iv.=, y tambi+n los moratorios y sancionatorios, incluyendo los gastos y costas, tal como lo estipula el art. 5111 del cuerpo legal citado. -on relacin a los intereses debe tenerse presente el lmite del producido del bien asiento del privilegio, de conformidad con el #uego de los arts. 167 y 16E de la ley concursal. La hipoteca tiene sus propios gastos de conservacin y de #usticia en funcin de la reserva de gastos reglada en el art. 633 del estatuto falimentario. .ivera puntualiza que suelen generarse conflictos con el cr+dito por expensas comunes y con los cr+ditos del )isco. En esta lnea, el autor citado expresa que el criterio generalizado de la #urisprudencia es que prevalece el acreedor hipotecario sobre los cr+ditos por expensas y del )isco, posteriores a la constitucin de la hipoteca. 'or otra parte, la hipoteca naval est reglada por el art. 3?3 de la Ley de Davegacin y se extiende al capital y a los intereses debidos por un a!o que tienen tambi+n sus propios gastos de #usticia. 'or su parte, el -digo &eron utico regula en el art. 45 la hipoteca aeron utica cuyo privilegio se extiende al capital y a las costas pero no a los intereses, todo de conformidad con el art. 7A de la normativa citada. ,e todas formas, estos casos est n comprendidos, en rigor, en el inc. 7 del art. 631. 4" %renda La preferencia de la prenda civil est reglada en el art. 5@5E, --iv., en tanto y en cuanto el bien no haya salido del poder del acreedor, se trata de la cl sica prenda con desplazamiento. El alcance del privilegio
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cubre el capital pero no los intereses y costas, de conformidad con la legislacin sustantiva a la que remite la ley concursal. La prenda comercial, regulada en el art. 4@6, --om., constituye tambi+n la conocida prenda con desplazamiento en cuanto es aquella por la cual el deudor o un tercero en su nombre entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garanta de una operacin comercial. $ La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pago en la cosa dada en prenda, con privilegio y preferencia a los dem s acreedores% <art. 4@4, --om.=. & su vez, la prenda con registro est regulada por el decreto"ley 1453@J1E37, posteriormente confirmado por ley 16E76, y luego modificada y ordenada por decreto @E?J1EE4. Las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones y los bienes sobre los cuales recaiga quedan en poder del deudor o del tercero que los haya prendado, es decir, no se desplazan. Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos en los t+rminos del contrato. &dem s, el privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos, productos, rentas e importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, p+rdida o deterioro de los bienes prendados. En la prenda fi#a con registro la p+rdida de la cosa pignorada importa la caducidad del privilegio por imposibilidad material de reducir a moneda el bien prendado. El privilegio de la prenda con registro cubre el capital, los intereses y las costas, de conformidad con el art. 35 de la normativa prendaria que establece su propio sistema de preferencias. .ivera puntualiza que el cr+dito del titular de la prenda prevalece sobre los cr+ditos laborales, salvo los sueldos y salarios del personal en relacin de dependencia que hubiese traba#ado en el establecimiento donde se encontraba la cosa al tiempo de la quiebra. En rigor, el inc. 1 del art. 35 estipula la preferencia de los gastos de #usticia y conservacin de los bienes prendados e incluye en este caso los sueldos y salarios que han coadyuvado a la conservacin de la cosa y de all la interpretacin que efect/a el #urista citado. 4"3" La concurrencia entre el cr?dito laboral y el ,rendario La doctrina y la #urisprudencia han debatido sobre la concurrencia del cr+dito prendario con el laboral y en este captulo que constituye el ob#eto de nuestro examen, surgieron dos posiciones antagnicas. 'or un lado, aquella que sostiene que el privilegio especial de origen laboral y que se funda en la normativa de la L-2 tiene preeminencia sobre el privilegio especial del acreedor prendario e hipotecario sobre el producto de los bienes subastados. -riterio que se sustenta en lo normado por los arts. 67@ y 6?A, ley 6A?33 que otorga al acreedor laboral un me#or derecho que cualquier otro acreedor privilegiado sobre mercaderas, materias primas y maquinarias que integran el establecimiento donde hayan prestado sus servicios, o que sirvan para la explotacin de que aqu+l forma parte, superando en rango a todo otro privilegio. Los impulsores de esta doctrina sostienen que la precitada constituye la regla general, que slo reconoce una excepcin; el acreedor cuyo cr+dito est tutelado con garanta real por saldo de precio de la mercadera subastada. 'or el contrario, otros autores postulan que existiendo un proceso concursal, el r+gimen de los privilegios se establece por la aplicacin de la Ley de -oncursos y Guiebras de modo exclusivo y excluyente, desplazando todo otro ordenamiento que trate el tema, salvo expresa remisin que formula la misma normativa. -on este temperamento, sostienen la inaplicabilidad del estatuto laboral en la materia sub examine, por cuanto la ley 63466 es posterior a la ley 6A?33 y, por consiguiente, aqu+lla ha derogado todas las disposiciones de esta /ltima referentes a los privilegios, en especial los arts. 673, 674 y 677, L-2. )inalmente remarcan que resulta de aplicacin el orden de prelacin para el cobro en caso de e#ecucin del bien prendado, establecido en el decreto"ley 1453@J1E37, ratificado por ley 16E76, en atencin a lo dispuesto en los arts. 631, inc. 3, y 635, inc. 1, del estatuto falimentario. 4"&" #n;lisis del con6licto La cuestin ba#o tratamiento reconoce un e#e central que exige determinar el orden de prelacin de los privilegios especiales, es decir, la concurrencia entre el acreedor prendario y el acreedor laboral.
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Pna primera reflexin sobre la materia en debate, nos permite afirmar que no existe discusin alguna, ni doctrinaria ni #urisprudencial; la legislacin concursal resulta en cuanto a privilegios "en principio" autosuficiente tanto en cantidad como en grado. La ley 63466, postulando la necesidad de unificar los privilegios en los casos concursales, estableci en su art. 65E que ellos se rigen exclusivamente por sus disposiciones. El legislador se propuso, en definitiva, unificar el sistema y en tal sentido se puede decir que logr sus ob#etivos, salvo en algunas remisiones que hubiera sido me#or no efectuar. En este aspecto y en materia de privilegios especiales, el art. 635, 1H p rr., afirma que +stos tienen $...la prelacin que resulta del orden de sus incisos, salvo; 1. En los casos de los incisos 3 y 7 del art. 631, en que rigen los respectivos ordenamientos...% . En una palabra, el orden de prelacin de los privilegios especiales del art. 631, L-G slo se ve alterado dando preferencia a los del inc. 3, entre los que se encuentra la prenda, instituto que aqu interesa, por sobre los del inc. 6, laborales, cuando el respectivo ordenamiento as lo previera. ,e este modo, se advierte que la pretensin de unificacin del r+gimen de privilegios se dispersa por este tipo de disposiciones, tal como lo ha puesto de relieve la doctrina. En este orden de cosas, cabe cuestionarse qu+ sucede entre el conflicto de preferencia entre el acreedor prendario y el acreedor laboral sobre el saldo de precio del bien gravado. 'or un lado, el acreedor con garanta real obviamente entender que el conflicto de preferencias aludido sobre el producido del bien gravado debe ser resuelto a favor del acreedor prendario, de conformidad con lo dispuesto por el art. 35, decreto"ley 1453@, a cuyo tenor, la garanta real slo es postergada por sueldos y salarios pagados con motivo de la conservacin de los bienes prendados. 'or el contrario, el acreedor laboral sostendr que la ley 63466 no derog el art. 6?A, Ley de -ontrato de 2raba#o, y la remisin al respectivo ordenamiento de prenda con registro comprende tambi+n la modificacin introducida por la ley laboral que establece la preferencia de los cr+ditos laborales con respecto al acreedor prendario, a menos que se trate de prenda constituida para garantizar el saldo de precio de las maquinarias o bienes prendados que integran el establecimiento o sirven a su explotacin. 4"4" La <uris,rudencia y doctrina a 6avor del acreedor ,rendario e 1i,otecario La - mara Dacional de -omercio, sala -, se pronunci por mayora otorgando preferencia de cobro al cr+dito garantido con hipoteca o prenda, por encima de las expectativas del acreedor laboral que tambi+n concurra con un cr+dito con privilegio especial. En el referido decisorio el tribunal sostuvo que $dentro del actual r+gimen concursal, y salvo el supuesto de acreencias fundadas en sueldo o salarios devengados en la conservacin de los bienes prendados, el conflicto de preferencias entre el acreedor prendario y los acreedores laborales sobre el producido del bien gravado debe ser resuelto a favor del primero de ellos. El art. 635, L-G, debe ser interpretado en el sentido de que el legislador ha tenido la intencin de modificar el sistema de privilegios concursales hasta entonces vigentes, pues la consagracin del cr+dito prendario como excepcin a la regla general de que la prelacin de cobro se rige por el orden de los incisos del art. 631 carecera de sentido si la finalidad no fuera la de otorgar preferencia al acreedor prendario sobre los laborales, de lo contrario hubiera bastado la simple aplicacin del orden de los incisos del mencionado art. 631, sin necesidad de consagrar excepcin alguna. El conflicto entre el cr+dito prendario y los laborales se resuelve conforme a lo dispuesto por el art. 35 del decreto"ley 1453@, a cuyo tenor la garanta real slo es postergada por sueldos y salarios pagados con motivo de la conservacin de los bienes prendados% . -on an logo temperamento se explay la sala , de la - mara Dacional de -omercio, subrayando que $procede la apelacin del acreedor prendario contra la decisin del a quo que determin que su cr+dito resultaba postergado por los cr+ditos laborales con privilegio especial, por aplicacin del art. 35 del decreto" ley 1453@J1E37 y art. 6?A, L-2. Ello, pues el art. 635, inc. 1, de la ley 63466 dispone que los privilegios especiales tienen la prelacin que resulta del orden de los incisos, pero de#a a salvo los incs. 3 y 7 que se rigen por sus respectivos ordenamientos. La falta de mencin a la L-2 descarta su aplicacin. Ello implica que el conflicto entre el cr+dito prendario y los laborales se resuelve conforme a lo dispuesto por el art. 35 del decreto"ley 1453@, a cuyo tenor la garanta real slo es postergada por sueldos y salarios pagados con motivo de la conservacin de los bienes prendados...% . Entre los autores se destaca la especial posicin que asume 9artorell, quien advierte que dentro del sistema clauso o cerrado de privilegios instituido por la ley 63466, en los supuestos de eventual concurrencia de privilegios especiales sobre un mismo bien, el primero en aparecer desplazar al siguiente, siendo las excepciones m s importantes a la regla las constituidas por los privilegios que surgen de leyes especiales,
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tales los casos de las garantas reales del inc. 3 y los privilegios laborales previstos en el inc. 7, ambos del art. 631 del ordenamiento concursal. )rente a la hiptesis de conflicto como la apuntada precedentemente, el autor citado destaca que $ha de#ado de existir la duda acerca de si deba prevalecer el acreedor laboral con privilegio especial sobre cierta m quina, desplazando al acreedor prendario que tena a aqu+lla como asiento de su privilegio, porque el art. 635, L- se ha inclinado inequvocamente a favor de este /ltimo% . 4"5" La <uris,rudencia a 6avor de la ,re6erencia del cr?dito laboral En la causa $R. Bendler y -a. *.& $, en voto en minora, el se!or vocal 9onti se expide a favor de la preferencia del cr+dito con privilegio especial por sobre el acreedor con garanta real respecto del bien subastado. En su disidencia puntualiz que $La ley 63466 no derog en forma expresa "ni implcita" el art. 6?A, L-2, que se encuentra en plena vigencia, sino que la remisin al respectivo ordenamiento de prenda con registro, contenida en el art. 631, inc. 1, L-G, comprende ese r+gimen con la modificacin introducida por el citado art. 6?A, que establece la preferencia de determinados cr+ditos laborales con respecto al acreedor prendario, a menos que se trate de prenda constituida para garantizar el saldo de precio de las maquinarias o bienes prendados que integran el establecimiento o sirven a su explotacin. En consecuencia, +sta es la solucin actual que debe aplicarse en caso de concurrencia o convergencia de cr+ditos prendarios con cr+ditos laborales sobre bienes afectados al privilegio especial del citado art. 631 $. 5" Larrants El privilegio del acreedor del Uarrant, se encuentra regulado en la ley E735 y prevalece a cualquier otro cr+dito estando precedido /nicamente por los derechos del depsito, gastos y comisiones de la venta y del impuesto establecido por el art. 64 de esa ley. >" -ebentures Los debentures y obligaciones negociables con garanta especial se encuentran reglados analgicamente por las disposiciones de los cr+ditos hipotecarios y prendarios, tal como expresamente lo puntualiza el art. 146, inc. 1, L-G. 8I" !l ,rivile7io del retenedor La ley 63466 convierte el derecho del retenedor en un privilegio especial, de conformidad con el art. 151. La norma aludida dispone que la quiebra suspende el e#ercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico. &s, el acreedor pasa a gozar de un privilegio especial <art. 631, inc. 4=, y cesada la quiebra, si el bien subsiste y el retenedor no fue pagado, debe restituirse la cosa. El privilegio especial del retenedor, si bien en el orden de prelacin de los incisos del art. 631 aparece en quinto lugar, debe tenerse presente que por imperio del inc. 6 del art. 635 prevalece sobre los cr+ditos con privilegio especial si la retencin comenz a e#ercerse antes de nacer los cr+ditos privilegiados. 8II" Los cr?ditos de la Ley de /ave7aci0n, del C0di7o #eron;utico, de la Ley de !ntidades Financieras y de la Ley de Se7uros El /ltimo inciso del art. 631 otorga privilegio especial a los reglados en los ordenamientos especiales que cita y que hacen a la legislacin martima, aeron utica, financiera y de seguros. En opinin de .ivera, la subsistencia de estos regmenes se #ustifica abiertamente, pues se aplican a casos de quiebras especiales, esto es de empresas navieras, aeron uticas, bancos, o compa!as de seguros, que tienen un r+gimen legal especial y que constituyen lo que se puede denominar microsistemas de derecho. &s, el privilegio martimo es el que deriva de la Ley de Davegacin y son privilegios especiales porque otorgan el poder #urdico de perseguir el cr+dito directa e inmediatamente sobre el buque, carga yJo flete, con preferencia a los otros acreedores. La ley regula toda esta cuestin en los arts. 3?5 a 3E3. 'or su parte, el -digo &eron utico tiene tambi+n su propio r+gimen de privilegios especiales, de conformidad con los arts. 4@ a 71, ley 1?6@4, donde se regla su alcance y el orden de prelacin. & su vez, la ley 61467 de Entidades )inancieras, seg/n texto ordenado por las leyes 63133, 633@4 y 6376?, establece el denominado privilegio absoluto del Fanco -entral en el art. 45 que expresa; $Los fondos asignados por el F-.& y los pagos efectuados en virtud de convenios de cr+ditos recprocos o por cualquier
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otro concepto y sus intereses, le ser n satisfechos a +ste con privilegio absoluto por sobre todos los dem s cr+ditos, con las siguientes excepciones en el orden de prelacin que sigue; $ a= Los cr+ditos con privilegio especial por causa de hipoteca, prenda, y los cr+ditos otorgados conforme a lo previsto por el artculo 1?, incisos b= y c= de la -arta >rg nica del Fanco -entral, en la extensin de sus respectivos ordenamientos... $ b= Los cr+ditos privilegiados emergentes de las relaciones laborales, comprendidos en el artculo 67@ de la ley 6A?33 y sus modificatorias. Rozar n del mismo privilegio los intereses que se devenguen por las acreencias precedentemente expuestas, hasta su cancelacin total. $ c= Los cr+ditos de los depositantes, de acuerdo a lo previsto en el artculo 3E, incisos d y e de la presente ley% . -omo puede verse del artculo transcripto, otra vez la ley utiliz el confuso calificativo $absoluto% y que tanto critic la doctrina. En este sentido, son suficientemente gr ficas las palabras de 9affa; $el vocablo absoluto no califica #urdicamente el cr+dito del banco "F-.&", que seg/n la ley ser privilegiado o no, en caso afirmativo tal privilegio ser general o especial, y ostentar cierta posicin cuando se den las frecuentes concurrencias, pero no existe una categora de privilegios que se defina "ya hasta que la ley 6664E se conociera" con la palabra MabsolutoN. Este vocablo es un pu!etazo sobre la mesa, no la designacin de una clase o categora de cr+ditos que modifique la taxonoma de los arts. 673 a 6?A de la Ley de -oncursos% . En rigor, tal como lo puntualizan Rraziabile y 9arrn este privilegio es una especie intermedia entre los especiales y los generales y no se condice con el esquema de la ley concursal, lo que sigue apare#ando inconvenientes en cuanto al rango concreto que debe otorg rsele. En nuestra opinin, tendr privilegio especial de conformidad al inc. 7 del art. 631, pero sede indudablemente seg/n el orden de prelacin de la propia ley concursal.
Art. 4 . E)tensi%n. Los privile&ios se e)tienden e)clusiva'ente al capital del cr8dito, salvo en los casos que a continuaci%n se enu'eran en que quedan a'parados por el privile&io: 1. Los intereses por dos > ) a;os contados a partir de la 'ora de los cr8ditos enu'erados en el inciso del artculo 41. . Las costas, todos los intereses por dos > ) a;os anteriores a la quiebra ! los co'pensatorios posteriores a ella (asta el e1ectivo pa&o con la li'itaci%n establecida en el artculo 1 6, cuando se trate de los cr8ditos enu'erados en el inciso 4 del artculo 41. En este caso se percibir*n las costas, los intereses anteriores a la quiebra, el capital ! los intereses co'pensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden. El privile&io reconocido a los cr8ditos previstos en el inciso 6 del artculo 41 tiene la e)tensi%n prevista en los respectivos ordena'ientos. I" +e7la 7eneral La norma establece la regla general en materia de privilegios concursales en el sentido de que +stos se extienden exclusivamente al capital del cr+dito, salvo las excepciones establecidas en los incs. 1 y 6. II" !:ce,ciones 3" Cr?ditos laborales La primera excepcin hace referencia a los cr+ditos laborales con privilegio especial que cubren no solamente al capital adeudado en concepto de remuneraciones, sino tambi+n a sus accesorios <los intereses por los da!os contados a partir de la mora=. &" Cr?ditos con 7arant)as reales La segunda excepcin favorece a los cr+ditos con garantas reales enumerados en el inc. 3 del art. 631 y alcanza a las costas, a los intereses por dos a!os anteriores a la quiebra y a los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, siempre con la limitacin del producido del bien, tal como lo establece el art. 167 y de conformidad con el principio de subrogacin real del art. 634. 4" Microsistemas de la aeronave7aci0n, entidades 6inancieras y ase7uradoras
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'or /ltimo, el privilegio reconocido a los cr+ditos de la navegacin martima, a+rea, entidades financieras y aseguradoras, tienen la extensin prevista en sus respectivos ordenamientos, tal como lo explicamos supra.
Art. 4#. 3rden de los privile&ios especiales. Los privile&ios especiales tienen la prelaci%n que resulta del orden de sus incisos, salvo: 1. En el caso de los incisos 4 ! 6 del artculo 41, en que ri&en los respectivos ordena'ientos? . El cr8dito de quien e0erca derec(o de retenci%n prevalece sobre los cr8ditos con privile&io especial si la retenci%n co'en5% a e0ercerse antes de nacer los cr8ditos privile&iados. 9i concurren cr8ditos co'prendidos en un 'is'o inciso ! sobre id8nticos bienes, se liquidan a prorrata. I" +e7la 7eneral La norma ha sido relacionada permanentemente al comentar los aspectos generales de los privilegios y en particular cada uno de los privilegios especiales. El principio general dispone que la prelacin o rango de este tipo de privilegios se rige por el orden de sus incisos. -uando se trata de cr+ditos comprendidos en un mismo inciso y sobre id+nticos bienes se liquidan a prorrata. 'or /ltimo, cabe reiterar que los cr+ditos enumerados en los incs. 3 y 7 se rigen por sus propios ordenamientos y el cr+dito del retenedor prevalece sobre los privilegios especiales si la retencin comenz a hacerse efectiva antes del nacimiento del privilegio especial.
Art. 44. /eserva de &astos. Antes de pa&ar los cr8ditos que tienen privile&ios especiales, se debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los i'portes correspondientes a la conservaci%n, custodia, ad'inistraci%n ! reali5aci%n del 'is'o e1ectuados en el concurso. 7a'bi8n se calcula una cantidad para atender a los &astos ! (onorarios de los 1uncionarios del concurso, que correspondan e)clusiva'ente a dili&encias sobre tales bienes. I" +eserva de 7astos Bemos dicho al comentar el concurso especial <art. 6AE=, que la manera de efectivizar el cr+dito con privilegio especial, una vez liquidado el bien asiento de la garanta, se encuentra estipulada en los arts. 636 a 634 en cuanto reglan la extensin del privilegio especial y el modo de contribuir a los gastos de conservacin y #usticia. El art. 633 constituye el instituto de la reserva de gastos de conservacin, administracin y #usticia que benefician al bien asiento de los privilegios especiales. La preferencia instituida parte de la realidad incontrastable de que para hacer efectivo el asiento del privilegio es necesario realizar gastos de custodia, conservacin y liquidacin, y ello implica gestiones y diligencias tendientes a la percepcin del cr+dito cumplidos en beneficio del acreedor. La previsin contenida en el art. 633, L-G, resulta operativa en la medida en que se hubieran liquidado bienes que sean asiento de un privilegio especial. 'or ello, el art. 633 constituye la consagracin legislativa de los gastos de #usticia reglados en el art. 5@?E, --iv. &s como el concurso general origina los gastos de conservacin y #usticia de beneficio para todos los acreedores <art. 63A, L-G=, el concurso especial genera sus propios gastos que deben ser soportados por los beneficiarios <art. 633, L-G=. La doctrina ha puntualizado que el derecho a cobrar anticipadamente no constituye estrictamente un privilegio, sino una preferencia causada en el procedimiento especfico que permite la realizacin anticipada de la cosa.
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Las opiniones que se han vertido son diversas y van desde entender que es un s/per privilegio, hasta que es un privilegio especial con rango preferente a los otros privilegios especiales. .ivera ense!a que los gastos de #usticia no son cr+ditos privilegiados stricto sensu, pues simplemente habilitan un pago anticipado y necesario que reconoce una relacin #urdica formada ex ante concurso y, en este caso, la reserva es enteramente posconcursal. ,esde el punto de vista conceptual cabe afirmar que el derecho a cobrar anticipadamente <el pago al acreedor hipotecario o prendario=, debe realizarse sobre el producido del bien asiento de su privilegio, constituye una preferencia que se antepone al privilegio especial. El fundamento es el beneficio recibido por el acreedor por el mismo bien asiento del privilegio. *e trata de un cr+dito $prededucible% . La finalidad de la reserva del art. 633 es la determinacin de la contribucin del acreedor con privilegio especial en proporcin al beneficio recibido en orden a la recuperacin de su cr+dito. En esta lnea, 9osso expresa que la relevancia de la reserva est dada por la circunstancia de que ocupa el primer lugar en la escala de cobro dentro del elenco total de los acreedores del cesante. En una palabra, la ley mantiene la distincin entre reserva de gastos <art. 633=, y gastos de conservacin y #usticia <art. 63A=, diferencia fundamental, pues la primera prevalece sobre los privilegios especiales y los segundos son postergados por los cr+ditos especiales. ,e lo dicho se sigue que la reserva de gastos ocupa un rango superior a los privilegios especiales, pero los gastos de conservacin y #usticia ceden frente a los acreedores con privilegio especial. En suma, el art. 633 otorga a la reserva de gastos la m xima #erarqua concursal en el r+gimen de privilegios, o sea, es la primera entre sus pares de gastos de #usticia.
Art. 4". 9ubro&aci%n real. El privile&io especial se traslada de pleno derec(o sobre los i'portes que sustitu!an los bienes sobre los que recaa, sea por inde'ni5aci%n, precio o cualquier otro concepto que per'ita la subro&aci%n real. En cuanto e)ceda de dic(os i'portes los cr8ditos se consideran co'unes o quiro&ra1arios para todos sus e1ectos, salvo lo dispuesto en el artculo 46, inc. 1. I" Subro7aci0n real Pna de las caractersticas fundamentales del privilegio especial es la de contar con un bien determinado que constituye su asiento y en caso de p+rdida de este /ltimo el privilegio no puede e#ercerse y, por ende, el cr+dito deviene en quirografario. La realizacin del bien implica que el asiento es sustituido por su precio de ena#enacin o indemnizacin o cualquier otro concepto que permita la subrogacin. :ste es el principio establecido en la norma y que importa que el asiento del bien es reemplazado por el precio, producido, indemnizacin, o sea, la suma dineraria que sustituya al asiento del privilegio. El efecto de la subrogacin real reside en que el bien subrogado entra en el patrimonio gravado con los mismos derechos, o sea, con la misma afectacin que pesaba sobre el bien ena#enado. Los requisitos para que proceda la subrogacin son la existencia del bien asiento del privilegio especial que la sustitucin se produzca mediante una ena#enacin regular y que no se trate de una p+rdida o destruccin del bien en cuestin. 'or ello, la doctrina afirma que quien pretende ampararse en la subrogacin real necesita invocar su privilegio y probar adem s que la sustitucin de bienes se realiz conforme a derecho. -uando el producto de la realizacin del bien es insuficiente para cubrir el cr+dito privilegiado, la proporcin insoluta se torna una acreencia quirografaria. La /nica excepcin es la de los cr+ditos laborales que adquieren el rango de privilegio general, tal como lo dispone el /ltimo p rrafo del artculo que comentamos.
Art. 46. Cr8ditos con privile&ios &enerales. 9on cr8ditos con privile&io &eneral:
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1. Los cr8ditos por re'uneraciones ! subsidios 1a'iliares debidos al traba0ador por seis >6) 'eses ! los provenientes por inde'ni5aciones de accidente de traba0o, por anti&Ledad o despido ! por 1alta de preaviso, vacaciones ! sueldo anual co'ple'entario, los i'portes por 1ondo de dese'pleo ! cualquier otro derivado de la relaci%n laboral. 9e inclu!en los intereses por el pla5o de dos > ) a;os contados a partir de la 'ora, ! las costas 0udiciales en su caso? . El capital por prestaciones adeudadas a or&anis'os de los siste'as nacional, provincial o 'unicipal de se&uridad social, de subsidios 1a'iliares ! 1ondos de dese'pleo. #. 9i el concursado es persona 1sica: a) Los &astos 1unerarios se&:n el uso? b) Los &astos de en1er'edad durante los :lti'os seis >6) 'eses de vida? c) Los &astos de necesidad en alo0a'iento, ali'entaci%n ! vesti'enta del deudor ! su 1a'ilia durante los seis >6) 'eses anteriores a la presentaci%n en concurso o declaraci%n de quiebras. 4. El capital por i'puestos ! tasas adeudados al 1isco nacional, provincial o 'unicipal. ". >=nciso incorporado por art. 7, le! 4766) El capital por 1acturas de cr8dito aceptadas por (asta veinte 'il pesos >J 6.666) por cada vendedor o locador. A los 1ines del e0ercicio de este derec(o, s%lo lo podr* e0ercitar el librador de las 'is'as incluso por ree'bolso a terceros, o cesionario de ese derec(o del librador. I" Consideraciones 7enerales Los cr+ditos con privilegio general son aquellos que recaen sobre todo el patrimonio que integra el activo del deudor y despu+s de satisfechos los privilegios especiales y los gastos de conservacin y #usticia. Este tipo de cr+ditos no e#erce su preferencia sobre el producido de un bien determinado, sino sobre la liquidacin de todo el activo falencial. II" !numeraci0n La enumeracin que realiza la norma es taxativa y de interpretacin restrictiva, de conformidad con los principios que rigen la materia de privilegio. 3" Cr?ditos laborales En primer lugar, la ley ampara a los cr+ditos laborales que enumera el primer inciso, a saber; remuneraciones, subsidios familiares, indemnizaciones por accidentes de traba#o, por antigTedad o despido, falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, fondo de desempleo, y cualquier otro derivado de la relacin laboral. El enunciado normativo demuestra as que todo cr+dito derivado de la relacin laboral queda cubierto con el rango de privilegio general, de manera tal que la extensin de este privilegio supera a los privilegios especiales del art. 631, inc. 6. 'or otro lado, en el caso de los cr+ditos laborales con privilegio especial se encuentran cubiertos el capital y los intereses por dos a!os <arts. 631, inc. 6, y 636, inc. 1, L-G=. 'or el contrario, los cr+ditos laborales con privilegio general tienen el siguiente tratamiento; i= El capital de dichas acreencias se encuentra cubierto con preferencia a la totalidad de los dem s privilegios generales y sin el tope del cincuenta por ciento del producido, de conformidad con el primer p rrafo del art. 63? y con el art. 634, in fine. ii= Los cr+ditos laborales tambi+n alcanzan a los intereses por dos a!os a partir de la mora y las costas #udiciales en su caso. iii= La parte o porcin de los cr+ditos laborales que excedan los seis meses de remuneraciones yJo dem s rubros contemplados en la norma, como as tambi+n, los intereses que superen los dos a!os desde la fecha de la mora, se convierten en cr+ditos quirografarios. &" Cr?ditos de la se7uridad social El inc. 6 del art. 637 otorga privilegio general al capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de desempleo. .ivera entiende que atento a que el inciso se refiere a sistemas oficiales no est n amparados los aportes debidos a las administradoras de fondos de #ubilaciones y pensiones. Rraziabile y 9arrn destacan
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que la norma debe ser adecuada al art. 164, 6H p rr., de la -arta 9agna, por lo que cabe incluir a las prestaciones adeudadas a organismos de seguridad social de profesionales. En un fallo plenario se ha se!alado que corresponde reconocer privilegio general establecido en el art. 637, inc. 6, L-G, al cr+dito por primas adeudadas por la concursada a una &seguradora de .iesgos del 2raba#o. 4" Cr?ditos contra ,ersonas 6)sicas La doctrina destaca la novedad de incluir entre los privilegios generales a algunos cr+ditos de los que slo puede ser deudor una persona fsica, como son aquellos referidos a los gastos funerarios, de enfermedad y alimentos. En este aspecto, cabe destacar que los gastos funerarios, cubiertos por la norma, son aquellos realizados con motivo del fallecimiento del deudor y no comprende los generados con motivo de la muerte de los hi#os o el cnyuge, como s lo dispone el art. 5@@A, --iv.. .especto de los gastos de enfermedad la norma, si bien hace referencia a los /ltimos seis meses de vida, debe ser entendida tambi+n en relacin a cualquier dolencia que el deudor haya sufrido antes de la quiebra o del concurso y no es necesario que sea la /ltima enfermedad, porque el privilegio existe aun cuando el deudor haya sanado. Rraziabile y 9arrn dicen que el texto legal es muy claro en cuanto a que se refiere a la /ltima enfermedad. ,e todas formas, en una nueva demostracin de que el sistema concursal no es cerrado, se sigue el criterio del art. 5@@A, --iv., en el sentido de interpretar que se cubre toda enfermedad y con mayor razn si el deudor obtuvo su curacin, ya que lo contrario sera faltar a un elemental criterio de humanidad. En este sentido, est n incluidos los honorarios m+dicos, el pago de medicamentos, la internacin en hospitales yJo sanatorios, y todo tratamiento que sea necesario para superar la dolencia. 'or /ltimo, la norma hace referencia a los gastos de necesidad en alo#amiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familia, tambi+n durante los seis meses anteriores a la presentacin concursal. .esulta palmario que la ley hace referencia a los $gastos de necesidad% , o sea, a lo indispensable para cubrir las necesidades humanas del deudor y de su familia, como, asimismo, establece una limitacin temporal de seis meses anteriores a la existencia del proceso concursal. -omo corolario, del comentario de estos cr+ditos, cabe afirmar que el fundamento est en las razones de humanidad presentes ante la alternativa de la muerte, la enfermedad y los gastos de necesidad de toda persona humana. 5" Cr?ditos del Fisco La norma concursal tambi+n protege con privilegio general a los cr+ditos fiscales por impuestos y tasas adeudadas, del Estado nacional, provincial o municipal. El inc. 3 aclara que la proteccin slo alcanza al capital y no comprende los intereses, ni los recargos o multas estipuladas en el r+gimen tributario. >" Cr?ditos de la 6actura de cr?dito La ley 63?7A que recre la denominada factura de cr+dito estableci en su art. ? privilegio general por el monto del ttulo y a favor del acreedor que es el vendedor o locador emisor de la citada factura. La factura de cr+dito es el ttulo valor que puede emitirse en los contratos de compraventa, locacin de cosas muebles, servicios y de obra, siempre que ambas partes se domicilien en el pas, y se convenga un plazo para el pago del precio posterior a la entrega de la cosa o servicio y siempre que el comprador o locatario la utilice para integrarla en procesos de produccin o comercializacin, todo de conformidad con el art. 1 de la ley 63?7A. &s se incorpora el actual inciso 4 del art. 637, ley 63466, que privilegia a este ttulo sobre otros de igual naturaleza en un intento $fallido% de lograr su utilizacin. La norma protege el capital de las facturas aceptadas hasta [ 6A.AAA por cada vendedor o locador y puntualiza que el beneficiario es el librador o emisor de esos ttulos.
Art. 47. E)tensi%n de los cr8ditos con privile&io &eneral. Los cr8ditos con privile&io &eneral s%lo pueden a1ectar la 'itad del producto lquido de los bienes, una ve5 satis1ec(os los cr8ditos con privile&io especial, los cr8ditos del artculo 46 ! el capital e'er&ente de sueldos, salarios ! re'uneraciones 'encionados en el inciso 1 del artculo 46.
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En lo que e)cedan de esa proporci%n, los de'*s cr8ditos enu'erados en el artculo 46 participan a prorrata con los co'unes o quiro&ra1arios, por la parte que no perciban co'o privile&iados. I" +e7la 7eneral de re,arto La norma establece como criterio general que los privilegios generales slo pueden concurrir sobre el 4AW del producido de los bienes del activo falencial, salvo las excepciones de los cr+ditos del art. 63A y el capital de los cr+ditos laborales enumerados en el inc. 1 del art. 637, L-G. ,e lo dicho deviene una doble clasificacin de los privilegios generales; i= los cr+ditos laborales con privilegio general gozan de un rango superior a los dem s cr+ditos con igual privilegio y de una me#or extensin pues pueden absorber el total del producido, no estando sometidos al lmite del 4AW del importe de la liquidacin falencial. En rigor, aun cuando est n catalogados dentro de los privilegios generales, constituyen una categora diferenciada, slo postergados por los gastos del concurso <art. 63A=, y los privilegios especiales <arts. 631 y 633=. ii= 'or su parte, los dem s acreedores con privilegio general slo pueden participar en la distribucin del 4AW del producto lquido del activo falencial, pues la otra mitad se destina a los acreedores quirografarios y a los saldos impagos de esos mismos privilegios generales, distribucin que debe realizarse en paridad de grado, o sea, pari passu. iii= 'or /ltimo, cabe destacar que el 4AW de los fondos a distribuir entre los quirografarios y los eventuales saldos de los privilegios generales de los incs. 6 a 3 del art. 637 deben ser repartidos a prorrata en caso de insuficiencia del activo falencial.
Art. 48. Cr8ditos co'unes o quiro&ra1arios. Los cr8ditos a los que no se reconocen privile&ios son co'unes o quiro&ra1arios. I" Cr?ditos comunes Los acreedores quirografarios o comunes tan importantes en la etapa del concurso preventivo en orden a la conformacin del acuerdo $sufren% en la quiebra el rigor del dividendo ordinario. *lo pueden cobrar una vez satisfechos los privilegios especiales y sus gastos de #usticia <arts. 631 y 633=, luego de los laborales especiales y generales y concurren sobre el 4AW del producido del activo falencial. ,eben compartir el dividendo con los saldos insolutos de los acreedores con privilegio general. Esta situacin conlleva a porcenta#es de distribucin realmente $irrisorios% que han contribuido a desnaturalizar la liquidacin falencial y convertido a la quiebra liquidativa en un procedimiento $residual% .
Art. 4-. $rorrateo. ,o alcan5ando los 1ondos correspondientes, a satis1acer nte&ra'ente los cr8ditos con privile&io &eneral, la distribuci%n se (ace a prorrata entre ellos. =&ual nor'a se aplica a los quiro&ra1arios. I" I7ualdad de trato: el ,rorrateo La regla del prorrateo es la forma tpica de reparto concursal en caso de insuficiencia del producido del activo de la falencia. Esta norma se aplica cuando hay concurrencia entre acreedores privilegiados de una misma categora, o sea, de un mismo inciso, tal como lo establece el art. 635, in fine. -omo explica gr ficamente .ouillon, la distribucin a prorrata significa un reparto proporcional, en la que cada cr+dito recibe un porcenta#e dividiendo el producto repartible por la suma total de los cr+ditos con derecho de concurrencia sobre esos fondos. En los casos de distribucin proporcional todos los acreedores concurrentes al reparto pierden el porcenta#e no cubierto por el dividendo concursal, por lo que soportan las consecuencias de la insolvencia
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estableci+ndose lo que la doctrina italiana denomin $una natural solidaridad en las p+rdidas% que ha llevado al descreimiento sobre la legislacin falimentaria.
Art. "6. Cr8ditos subordinados. 9i los acreedores (ubiesen convenido con su deudor la poster&aci%n de sus derec(os respecto de otras deudas presentes o 1uturas de 8ste, sus cr8ditos se re&ir*n por las condiciones de su subordinaci%n. I" La subordinaci0n de cr?ditos *e ha dicho que el art. 5@?7, --iv. establece que el privilegio slo puede resultar de la ley, sin per#uicio de lo cual, a partir de la sancin de la ley 63331 se agreg la posibilidad de convenir la postergacin de los derechos del acreedor hasta el pago total o parcial de otras deudas. &s, se complementa con lo dispuesto por los arts. 5154, /ltima parte, --iv., y 1E, ley 1?@A1, que permiten convenir rangos diferentes para los acreedores hipotecarios. El nuevo esquema da mayor flexibilidad al r+gimen, al permitir un nuevo orden convencional a ciertos cr+ditos. El texto del art. 5@?7, in fine establece que $puede convenirse la postergacin de los derechos del acreedor hasta el pago total o parcial de otras deudas presentes o futuras del deudor% . En correlacin con el dispositivo citado, el texto del art. 64A, ley 63466, regula la subordinacin de cr+ditos en el mbito concursal, expresando que $*i los acreedores hubiesen convenido con su deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas presentes o futuras de +ste, sus cr+ditos se regir n por las condiciones de su subordinacin% . II" Caracteri9aci0n de la subordinaci0n La doctrina ha debatido sobre la naturaleza #urdica de la subordinacin de cr+ditos concluyendo que la teora que me#or explica este r+gimen es la de las preferencias o prioridades, ya que, el texto del art. 5@?7, que refiere a la postergacin de los derechos del acreedor, obliga a referirse al rango, en tanto y en cuanto, +ste si bien no es estrictamente un derecho es lo /nico que puede ser ob#eto de postergacin. *e tratara de una prioridad no excluyente de tipo convencional. La regla general remite, al igual que la normativa civil, a la autonoma de la voluntad, por lo que dichos cr+ditos se rigen por el convenio de partes sobre la subordinacin. El acuerdo de subordinacin slo ser oponible a quienes participaron, por lo que, el principio de legalidad de los privilegios sigue vigente. En esta lnea, quien tiene un derecho me#or puede aceptar ser postergado, m s esta postergacin no afectar a los acreedores a#enos al convenio. Lo dicho implica afirmar que la subordinacin no puede imponerse por mayora de acreedores, como ocurre con las condiciones de la categorizacin de cr+ditos. III" La cuesti0n de los acreedores involuntarios Boy se abre el debate sobre los llamados $acreedores involuntarios% en funcin de casos de responsabilidad extracontractual donde se resolvi otorgarles el pronto pago pese a no tener privilegios. El debate en ciernes tiende a la necesidad de distinguir en el proceso concursal entre acreedores voluntarios e involuntarios. Estos /ltimos requieren de una articulacin especial, pues son trados al proceso universal sin haber tenido vinculacin alguna con el concursado o fallido. &qu se ubican los cr+ditos nacidos a la luz de los da!os a las personas y la necesidad de que no sean tratados como $quirografarios% .
Ca,)tulo II $ Funcionarios y em,leados de los concursos Secci0n I $ -esi7naci0n y 6unciones Art. "1. Enunciaci%n. 9on 1uncionarios del concurso el sndico, el coad'inistrador ! los controladores del cu'pli'iento del acuerdo preventivo ! de la liquidaci%n en la quiebra.
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I" Funcionarios del concurso El proceso concursal importa, adem s de un obvio aspecto procesal acentuado, importantes consecuencias vinculadas con la din mica patrimonial del concursado. Este vers til matiz conlleva toda una serie de actividades que el #uez no puede cumplir sin colaboracin. Estas actividades, en el concurso preventivo, tienen que ver con; el control de la administracin del concursado <art. 14, L-G=, la separacin de la administracin en determinados casos <art. 1?, L-G=, la suspensin de actos de e#ecucin forzada <art. 63, L-G=, el proceso de reconocimiento de los cr+ditos <arts. 56 y ss., L-G=, el salvata#e de la empresa y la evaluacin de la empresa <art. 3@, L-G=, como as tambi+n con el control del acuerdo preventivo homologado <art. 4E, L-G=. En la quiebra, la actividad #urisdiccional se acent/a debido a que el fallido resulta desapoderado de sus bienes <art. 1A?, L-G=, debiendo el sndico administrar y disponer de los bienes <art. 1AE, L-G= y a la p+rdida de legitimacin procesal del fallido <art. 11A, L-G=. 2ambi+n existe intensa actividad en los contratos continuados <arts. 133 y ss., L-G=, en el cobro de cr+ditos <art. 1@6, L-G=, en la venta de bienes perecederos <art. 1@3, L-G=, en la continuacin de la explotacin de la empresa <art. 1@E, L-G=, en la realizacin de los bienes <arts. 6A4 y ss., L-G=, etc+tera. II" !numeraci0n 'or ello, la norma, de manera gen+rica y quiz s un tanto equvoca, establece que son funcionarios del concurso el sndico, el coadministrador y los controladores del cumplimiento del acuerdo preventivo y de la liquidacin de bienes. *i bien el car cter de esta enumeracin es meramente e#emplificativo, ello no importa que puedan crearse funcionarios por libre voluntad del #uez o sindicatura. 'or ello, adem s de los previstos en el art. 641, L-G, existen otros que no han sido contemplados expresamente, pero que revisten el car cter de auxiliares del concurso; los ena#enadores <art. 671, L-G=, los evaluadores <art. 676, L-G= y los comit+s de acreedores <art. 67A. L-G=.
Art. " . =ndele&abilidad de 1unciones. Las atribuciones con1eridas por esta le! a cada 1uncionario son indele&ables, sin per0uicio del dese'pe;o de los e'pleados. Ade'*s son e)clu!entes de la actuaci%n del deudor ! de los acreedores, salvo en los casos en que e)presa'ente se prev8 su participaci%n individual ! el derec(o que 8stos tienen de e1ectuar denuncias sobre la actuaci%n de los 1uncionarios. I" Indele7abilidad de 6unciones La ley consagra la indelegabilidad de funciones de los funcionarios concursales, sean personas fsicas o #urdicas. &unque es obvio que en el caso de las personas #urdicas <v.gr.; evaluadores "art. 676, L-G"=, +stas act/an mediante el rgano de representacin natural. La norma abarca a todos los funcionarios y no slo al sndico. &unque en relacin a la sindicatura este precepto se encuentra reforzado por el art. 64@, L-G, que no slo estipula la indelegabilidad de funciones, sino la necesidad de actuacin personal. La indelegabilidad de funciones no importa que el funcionario no pueda valerse de empleados, ya que en relacin al sndico se ha previsto el asesoramiento profesional <art. 64?, L-G= y la facultad de contratar empleados previa autorizacin #udicial <art. 675, L-G=. II" Funciones e:cluyentes &dem s, las actividades conferidas a los funcionarios del concurso no pueden ser realizadas por el concursado <preventivo o falencial= ni por los acreedores, salvo que la L-G expresamente prevea la participacin de los mismos. En este sentido, por e#emplo, el plexo concursal establece la facultad del fallido de solicitar medidas conservatorias #udiciales y de formular observaciones a los cr+ditos <art. 54=, hacerse parte en los incidentes de revisin <art. 5?=, etc. &dem s, la p+rdida de la legitimacin procesal del fallido slo es en relacin a los bienes desapoderados <art. 11A=.
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'or ello, se ha dicho que el fallido puede e#ercitar toda accin beneficiosa para la masa, sin que con ello se interfiera en la actividad de los funcionarios de la quiebra. III" -erec1o de denuncia El art. 646, in fine, L-G, prev+ un derecho de denuncia de los acreedores. Esta norma debe completarse con el art. 11A, in fine, L-G, que prev+ igual derecho en cabeza del fallido. Es cierto que ambos preceptos aluden a la denuncia sobre la actuacin de los funcionarios concursales, esto es, la facultad de comunicar al #uez el errneo o inapropiado desempe!o del sndico u otro funcionario en el proceso. 'ero pensamos que estas normas prev+n un derecho gen+rico de denuncia de estos su#etos de informar todas las cuestiones que puedan tener relevancia en el proceso concursal o en la administracin del patrimonio fallido. Ello pues, como se vio, el proceso concursal es oficioso y el #uez, al tomar conocimiento de cualquier circunstancia vinculada con el concursado, podr instruir y arbitrar las medidas que estime adecuadas para la me#or tutela de su patrimonio, inter+s de los acreedores y otros intereses vinculados en el proceso concursal.
Art. "#. 9ndico. <esi&naci%n. La desi&naci%n del sndico se reali5a se&:n el si&uiente procedi'iento: 1. $odr*n inscribirse para aspirar a actuar co'o sndicos concursales los contadores p:blicos, con una anti&Ledad 'ni'a en la 'atrcula de cinco >") a;os? ! estudios de contadores que cuenten entre sus 'ie'bros con 'a!ora de pro1esionales con un 'ni'o de cinco >") a;os de anti&Ledad en la 'atrcula. Los inte&rantes de los estudios al tie'po de la inscripci%n no pueden a su ve5 inscribirse co'o pro1esionales independientes. 9e to'ar*n en cuenta los antecedentes pro1esionales ! acad8'icos, e)periencia en el e0ercicio de la sindicatura, ! se otor&ar* pre1erencia a quienes posean ttulos universitarios de especiali5aci%n en sindicatura concursal, a&rupando a los candidatos de acuerdo a todos estos antecedentes. . Cada cuatro >4) a;os la C*'ara de Apelaci%n correspondiente 1or'a dos > ) listas, la pri'era de ellas correspondiente a la cate&ora A, inte&rada por estudios, ! la se&unda, cate&ora B, inte&rada e)clusiva'ente por pro1esionales? en con0unto deben contener una cantidad no in1erior a quince >1") sndicos por 0u5&ado, con die5 >16) suplentes, los que pueden ser reinscriptos inde1inida'ente. $ara inte&rar las cate&oras se tendr*n en cuenta los antecedentes ! e)periencia, otor&ando prioridad a quienes acrediten (aber cursado carreras universitarias de especiali5aci%n de pos&rado. $ara inte&rar las cate&oras se to'ar*n en cuenta las pautas indicadas en el :lti'o p*rra1o del inciso anterior. #. La C*'ara puede prescindir de las cate&oras a que se re1iere el inciso anterior en los 0u5&ados con co'petencia sobre territorio cu!a poblaci%n 1uere in1erior a doscientos 'il > 66.666) (abitantes de acuerdo al :lti'o censo nacional de poblaci%n ! vivienda. 7a'bi8n puede a'pliar o reducir el n:'ero de sndicos titulares por 0u5&ado. 4. Las desi&naciones a reali5ar dentro de los cuatro >4) a;os re1eridos se e1ect:an por el 0ue5, por sorteo, co'put*ndose separada'ente los concursos preventivos ! las quiebras. ". El sorteo ser* p:blico ! se (ar* entre los inte&rantes de una de las listas, de acuerdo a la co'ple0idad ! 'a&nitud del concurso de que se trate, clasi1icando los procesos en A ! B. La decisi%n la adopta el 0ue5 en el auto de apertura del concurso o declaraci%n de quiebra. La decisi%n es inapelable. 6. El desi&nado sale de la lista (asta tanto (a!an actuado todos los candidatos. 7. El sndico desi&nado en un concurso preventivo act:a en la quiebra que se decrete co'o consecuencia de la 1rustraci%n del concurso, pero no en la que se decrete co'o consecuencia del incu'pli'iento del acuerdo preventivo. 8. Los suplentes se incorporan a la lista de titulares cuando uno de 8stos cesa en sus 1unciones. -. Los suplentes act:an ta'bi8n durante las licencias. En este supuesto cesan cuando 8stas conclu!en. 9indicatura &rupal. El 0ue5 puede desi&nar '*s de un >1) sndico cuando lo requiera el volu'en ! co'ple0idad del proceso, 'ediante resoluci%n 1undada que ta'bi8n conten&a el r8&i'en de coordinaci%n de la sindicatura. =&ual'ente podr* inte&rar plural'ente una sindicatura ori&inaria'ente individual, incorporando sndicos de la 'is'a u otra cate&ora, cuando por el conoci'iento posterior relativo a la co'ple0idad o 'a&nitud del proceso, advirtiera que el 'is'o deba ser cali1icado en otra cate&ora de 'a!or co'ple0idad.
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I" Sistema de desi7naci0n del s)ndico El sndico es el funcionario m s importante del proceso concursal. *u intervencin est prevista tanto en el concurso preventivo como en la quiebra8 pero no en el acuerdo preventivo extra#udicial <arts. 7E y ss., L-G=. La norma establece el sistema de designacin de la sindicatura. II" Cate7or)as Las opciones de integracin del rgano sindical son; i= estudios profesionales <clase &=8 ii= sindicatura individual <clase F=. &dem s, y sin ser una categora especial de sindicatura, se prev+ la; iii= sindicatura grupal <art. 645, in fine, L-G=, que es una integracin de la sindicatura originariamente designada. III" Formaci0n de listas 'ara ello, deber n inscribirse para actuar como sndicos en dos listas <una para sndicos clase & y otra para clase F= que forma la - mara de &pelacin con competencia concursal. En la conformacin de la lista se tendr n en consideracin los antecedentes acad+micos, pr ctica profesional, experiencia en el desarrollo de procesos, antigTedad en la matrcula, etc., de los profesionales e integrantes de los estudios. &simismo, la norma otorga prioridad a quienes hubieran cursado cursos de especializacin de posgrado. En el pas, la mayora de las universidades suelen organizar y ofrecer carreras de especializacin en sindicatura concursal que contienen un c/mulo de materias vinculadas al desempe!o del funcionario sindical. En directa relacin con estos antecedentes la - mara formar orden de m+rito de aspirantes a sndico en cada categora e integrar las listas mencionadas. Estas listas se forman por cada #uzgado con competencia concursal8 deben incluir una cantidad de sndicos mayor a quince por #uzgado <incluyendo en el cmputo total ambas categoras= y diez suplentes <tambi+n por #uzgado y para ambas categoras=8 no existe inconveniente en que profesionales <o estudios= que integraron anteriores listas de sndicos sean reinscriptos. La ley slo ha establecido el mnimo de sndicos que integran el listado, lo que significa que la - mara puede ampliar el n/mero teniendo en cuenta la cantidad de habitantes, el n/mero de concursos presentados anualmente, el n/mero de profesionales idneos, etc. Los profesionales que integren la lista en una categora de sndicos no pueden integrar la lista en otra categora. *i la poblacin del lugar del #uzgado concursal fuere inferior a doscientos mil habitantes, la - mara podr prescindir de las categoras y ampliar o reducir el n/mero de sndicos titulares. I8" S)ndicos clase # La lista de los sndicos clase &, estar integrada exclusivamente por estudios profesionales de contadores <integrado slo por contadores=, que en su mayora cuenten con un mnimo de antigTedad en la matrcula de cinco a!os. Esta exigencia, adem s de estipular un requisito de admisibilidad calificativo, establece <implcitamente= una pauta num+rica; el estudio no puede estar integrado por una sola persona, sino que se requieren por lo menos dos integrantes. En este /ltimo caso <dos contadores=, ambos deben necesariamente tener la antigTedad mnima requerida8 en caso de estar integrado por tres miembros, bastar con que dos cumplan con ese requisito. En cuanto al funcionamiento de esta sindicatura <por estudios= la norma de#a un gran vaco legal que debe ser llenado por las resoluciones dictadas por las c maras respectivas u rgano del 'oder Sudicial pertinente. (arios interrogantes se plantean en torno a la naturaleza #urdica del estudio <si es una asociacin, sociedad de hecho, categora sui generis=, la organizacin interna del funcionamiento del estudio y la eventual responsabilidad de todos los integrantes por omisiones o mal desempe!o de alguno de ellos. 2ambi+n se plantean dudas en torno a si la remocin de uno de los integrantes del estudio importa la cesacin de funciones de todo el estudio o puede integrarse la vacante con otro sndico <y qui+n debe decidir la integracin, esto es, los propios miembros del estudio o el #uez concursal=.
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8" S)ndicos clase B La lista de sndicos clase F estar integrada por profesionales matriculados individuales con antigTedad mnima en la matrcula de cinco a!os y actuar n a ttulo individual en los procesos que sean designados. 8I" -esi7naci0n La designacin del sndico en cada concurso se realizar por sorteo entre los integrantes de cada lista. La ley concursal prev+ la fi#acin de una audiencia para el sorteo del sndico en la resolucin de apertura del concurso preventivo <art. 13, inc. 6, L-G= o de quiebra <art. @@, inc. 1, L-G=, debiendo"adem s" clasificar el proceso seg/n su comple#idad o magnitud a los fines de la eleccin de una determinada categora sindical <clase & o F=. El sorteo es p/blico, presidido por el #uez, se computa separadamente seg/n se trate de un concurso preventivo o una quiebra, se hace entre los que integran la lista de profesionales que el #uez estim adecuada para el proceso en cuestin y cada sndico designado en un proceso no puede ser sorteado nuevamente hasta que no se haya agotado la lista de candidatos a sndicos. 8II" S)ndico en caso de 6rustraci0n del concurso ,reventivo El art. 645, inc. ?, L-G, establece que el sndico designado en un concurso preventivo act/a en la quiebra que se decrete como consecuencia de la frustracin del concurso, pero $no% en la que se decrete como consecuencia del incumplimiento del acuerdo preventivo. Esta norma es directamente contradictoria con el texto del art. 73, L-G, que establece la intervencin del mismo sndico en caso de que se declare la quiebra, estando pendiente de cumplimiento un acuerdo preventivo. &dem s, esta norma encuentra un nueva contradiccin con el art. 4E, L-G, que da por concluida la intervencin del sndico, norma tambi+n incongruente con el art. 6@E, L-G, que establece que en los peque!os concursos el control del acuerdo estar en manos del sndico. 2ambi+n en caso de que el comit+ de acreedores <art. 67A, L-G= no se haya constituido. La norma es equvoca pues abre contradicciones muy difciles de armonizar. 'or nuestra parte, y conforme lo se!alamos en el comentario al art. 73, L-G, pensamos que debe prevalecer la norma del art. 73, in fine, L-G, ante la del art. 645, inc. ?, L-G, en su /ltima parte; o sea mantener al mismo sndico. Las razones son; i= se trata de un mismo proceso concursal8 ii= rige el principio de unicidad concursal8 iii= se privilegi la economa procesal <art. 6?@, L-G=8 iv= el art. 645, inc. ?, L-G, contiene incoherencias internas, pues no resulta razonable la distincin entre $frustracin del concurso% o $incumplimiento del acuerdo% 8 v= es la interpretacin que se compadece con la sistem tica de la ley. 8III" S)ndico su,lente La ley prev+ la designacin de sndicos suplentes <un mnimo de diez=. :stos no integran la lista de titulares a elegir en el concurso y no pueden ser designados sndicos, sino en dos situaciones; i= cuando alg/n sndico titular cesa en sus funciones <por remocin, renuncia, suspensin, etc.=8 ii= cuando el sndico titular solicita una licencia <art. 644, 5H p rr., L-G=. En ambos casos, deber n tenerse en cuenta la participacin del sndico suplente a los fines de la regulacin de honorarios en la etapa oportuna. IG" Inte7raci0n de la sindicatura )inalmente la ley establece una posibilidad derivada del poder de direccin del #uez del concurso <art. 6?3, L-G=. El #uez sobre la base del volumen y comple#idad de la causa podr designar m s de un sndico. Esta posibilidad se prev+ en dos momentos; i= en la apertura del proceso concursal8 ii= luego de abierto el proceso, integrando la sindicatura originariamente dispuesta cuando con posterioridad advirtiera la comple#idad de la causa. En ambos casos deber hacerse por resolucin fundada, se tendr en cuenta el volumen, magnitud y comple#idad del proceso, se podr n $agregar% sndicos clase & <estudios profesionales= o clase F <individuales=, independientemente de la categora de la sindicatura originariamente designada y deber establecerse un r+gimen de coordinacin del funcionamiento del rgano sindical.
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Este /ltimo requisito es muy importante ya que la integracin de una sindicatura importa que dos o m s su#etos que no tienen relacin profesional previa deban actuar con un mnimo de coordinacin y evitando situaciones que puedan entorpecer la din mica del concurso. 'or ello, el #uez deber ser muy cuidadoso en asignar funciones o reas de traba#o, posibilidades de interconsultas, r+gimen de toma de decisiones, etc+tera.
Art. "4. Aunciones. El sndico tiene las 1unciones indicadas por esta le! en el tr*'ite del concurso preventivo, (asta su 1inali5aci%n ! en todo el proceso de quiebra, incluso su liquidaci%n. I" !:tensi0n de las 6acultades La norma, un tanto superflua, establece que el sndico tiene las funciones indicadas por la ley. Ello es obvio y sera as aun cuando la norma nada estableciera. 'ara las funciones del rgano sindical remitimos al comentario del art. 6?4, L-G. La actuacin del sndico en el concurso preventivo es desde la aceptacin del cargo <esto es, inmediatamente despu+s de la apertura= y hasta que concluya el concurso preventivo <art. 4E, L-G=, salvo, por supuesto, el caso del peque!o concurso preventivo <arts. 6@@ y 6@E, L-G=, en los cuales el sndico contin/a actuando como controlador del acuerdo en defecto de comit+ de acreedores <art. 67A, L-G=. En la quiebra el sndico act/a en todo el procedimiento. I aclara la ley; incluso en su liquidacin <la liquidacin, cabe aclarar, forma parte del procedimiento=. En esta instancia, se dispone la conformacin de un comit+ de acreedores que actuar como controlador de la etapa liquidatoria <art. 6A1, L-G=.
Art. "". =rrenunciabilidad. El pro1esional o el estudio incluido en la lista a que se re1iere el artculo "# no puede renunciar a las desi&naciones que le correspondan, salvo causa &rave que i'pida su dese'pe;o. La renuncia co'prende la totalidad de las sindicaturas en que el 1uncionario act:e ! debe ser 0u5&ada por la C*'ara de Apelaciones con criterio restrictivo. El renunciante debe se&uir en sus 1unciones (asta la aceptaci%n del car&o por el ree'pla5ante. /e'oci%n. 9on causas de re'oci%n del sndico la ne&li&encia, 1alta &rave o 'al dese'pe;o de sus 1unciones. La re'oci%n co'pete al 0ue5, con apelaci%n ante la C*'ara. Consentido o e0ecutoriado el auto, el sndico cesa en sus 1unciones en todos los concursos en que interven&a. La re'oci%n causa la in(abilitaci%n para dese'pe;ar el car&o de sndico durante un t8r'ino no in1erior a cuatro >4) a;os ni superior a die5 >16), que es 1i0ado en la resoluci%n respectiva. La re'oci%n puede i'portar la reducci%n para el sndico de entre un treinta por ciento >#6H) ! cincuenta por ciento >"6H) de los (onorarios a re&ularse por su dese'pe;o salvo en caso de dolo, en cu!o caso la reducci%n podr* superar dic(o l'ite. $uede aplicarse ta'bi8n, se&:n las circunstancias, apercibi'iento o 'ulta (asta el equivalente a la re'uneraci%n 'ensual del 0ue5 de pri'era instancia. Licencia. Las licencias se conceden s%lo por 'otivos que i'pidan te'poraria'ente el e0ercicio del car&o ! no pueden ser superiores a dos > ) 'eses por a;o corrido. Las otor&a el 0ue5 con apelaci%n en caso de dene&aci%n. I" Irrenunciabilidad 3" %rinci,ios 7enerales La ley establece la irrenunciabilidad de la designacin de sndico. 'ero ello, debido al principio de libertad personal <arts. 1@ y 1E, -D=, no significa que el sndico no pueda de#ar de actuar como sndico, sino que su renuncia importa la renuncia en todas las sindicaturas en las que el funcionario act/e y la continuacin en el cargo hasta la aceptacin por un sndico suplente. &dem s, la misma deber ser #uzgada por la - mara de &pelaciones respectiva con criterio restrictivo. El art. 645, inc. 6, L-G, establece la obligatoriedad de una lista de sndicos titulares a los fines de ser sorteados <art. 645, inc. 4, L-G= y otra de suplentes <art. 645, incs. @ y E, L-G=. Pn mismo sndico puede
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actuar en varias quiebras o concursos preventivos simult neamente y ser designado siempre que hayan rotado todos los integrantes que conforman una determinada lista. 'or ello, el sndico no puede elegir los procesos concursales en los que quiera actuar. *i resulta sorteado debe asumir el cargo. ,e otro modo, se obstaculizara el funcionamiento adecuado de la institucin, ya que los sndicos slo actuaran en procesos con importantes activos, desechando los que prima facie no tengan viabilidad econmica o posibilidades ciertas de cobro. Entonces, la renuncia del sndico en una quiebra importa la renuncia en todas las causas <concursos preventivos y quiebras= en las que haya sido designado. La renuncia debe ser #uzgada por la - mara de &pelaciones que tiene a cargo la confeccin y administracin de las listas de funcionarios sindicales <art. 645, inc. 6, L-G=. &" #s,ectos ,r;cticos El sndico debe plantear la renuncia por escrito en el expediente en el cual haya sido designado, invocando las causales graves que obstan a su desempe!o y acompa!ando las constancias documentales respectivas. 'resentado el escrito, el #uez debe elevar el pedido a los fines que la - mara respectiva se expida y lo suprima de la lista de sndicos titulares. ,urante este tiempo y hasta la aceptacin el sndico debe continuar con sus tareas y deberes profesionales vinculados a la causa, salvo que por razones evidentes la continuacin sea imposible <problemas de salud, designacin en un determinado cargo p/blico incompatible con la labor sindical, etc.=. En este /ltimo caso, el #uez debe proceder de inmediato a designar un nuevo sndico suplente mientras la renuncia resulta aceptada. 4" Criterio La #urisprudencia ha asimilado la falta de aceptacin a la renuncia, con las mismas consecuencias. El criterio para aceptar la renuncia es restrictivo por el propio imperio de la ley. Ello no significa que el sndico no pueda $cesar% en sus funciones, sino que la misma actuacin del sndico <abandono de la funcin sindical, incumplimiento reiterado de obligaciones legales, etc.= importar la separacin en el cargo por remocin <art. 644, 5H p rr., L-G=, con la inhabilitacin accesoria, e, incluso, puede conllevar reduccin en la regulacin de honorarios. 5" +enuncia de uno de los inte7rantes *e ha planteado la duda respecto de la factibilidad de que uno de los integrantes del estudio clase & pueda renunciar y, en su caso, qui+n debe integrar la vacante. & pesar de lo discutible del tema, pensamos que no es factible la renuncia de uno solo de los integrantes del rgano sindical plural, ya que cuando la - mara de &pelacin respectiva elabor la lista lo hizo teniendo en cuenta especialmente las condiciones de cada uno de los integrantes del estudio, y se permitira adem s por va indirecta que el estudio vaya modificando su estructura por propia decisin, eludiendo el concurso de antecedentes que cada cuatro a!os debe realizarse <art. 645, inc. 6, L-G=. 2ampoco es posible que la - mara de &pelaciones integre la vacante, pues importara el ingreso al estudio contable, que ya funciona con ciertas caractersticas, de un tercero extra!o. 'or ello, y teniendo en cuenta la seriedad y prudencia que debe existir en materia de designacin de los funcionarios del concurso y lo opinable del tema, pensamos que la renuncia de uno de los miembros de un estudio clase & importa la renuncia a la sindicatura. >" Fonorarios 'or otro lado, la renuncia del sndico no importa reduccin de los honorarios a regular. Do obstante ello, no percibir todo el honorario, sino que lo har de manera proporcional a la labor realizada. En esta instancia el #uez deber ponderar la actividad realizada y las etapas que ha cumplido cada sndico <el renunciante y el suplente=, debiendo fi#ar los estipendios con criterios de razonabilidad <art. 6?1, 6H p rr., L-G=. D" S)ndicos su,lentes La aceptacin de la renuncia sindical acarrea la designacin de un sndico suplente. &dem s, la renuncia en una causa se extiende a todos los procesos en los que act/e el mismo sndico. Ello no importa, que el sndico suplente que se design en una causa deba ser designado en todas. En cada expediente concursal deber realizarse el sorteo respectivo y el sndico suplente designado en una causa debe salir de los siguientes sorteos hasta que se agoten las designaciones de todos los suplentes.
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II" +emoci0n >tra forma de finalizacin de la labor funcional del sndico es la remocin <art. 644, 5H p rr., L-G= que se produce en casos de negligencia, falta grave o mal desempe!o en sus funciones. 3" Causales En relacin con las causales se ha dicho que los supuestos que pueden incluirse son m/ltiples, tales como; i= los excesos y abusos en sus atribuciones8 ii= la inactividad procesal8 iii= la actividad en beneficio propio y no del concurso8 iv= la renuencia8 v= la delegacin ilegal de funciones8 vi= la incuria8 vii= la falta de an lisis de los problemas que se plantean en el concurso8 viii= la contumacia8 ix= omisin de interponer la accin de responsabilidad prevista en el art. 177, ley 1E441 "hoy 1?5 "8 x= pagar indebidamente con fondos del concurso y adoptar actitudes de influyente ante los traba#adores de la concursada8 xi= contestar un requerimiento tres meses despu+s8 xii= realizar negociaciones incompatibles, como la inversin de una importante suma de dinero en una mesa de dinero sin conocimiento del #uez8 xiii= cobro de honorarios anticipados sin existir regulacin firme8 etc+tera. &" Inter,retaci0n restrictiva Las causales de remocin, atento a su naturaleza sancionatoria, deben interpretarse con criterio restrictivo. Do toda negligencia o falta importa la remocin directa, sino que debe tener cierta entidad y valorarse todo el desempe!o del rgano concursal. 'ero, para conductas re!idas con un adecuado deber funcional que no tienen importancia suficiente para la remocin, existen otras sanciones previstas por el mismo ordenamiento, tales como apercibimiento o multa. 4" %rocedimiento El procedimiento est previsto en la ley; es oficioso, por lo que el #uez concursal simplemente dicta el auto de remocin del funcionario sindical, debiendo contener el plazo de inhabilitacin para ser funcionario sindical. Do obstante ello, y para resguardar el debido derecho de defensa en #uicio <art. 1@, -D=, se suele otorgar una previa vista al sndico al cual se le imputa alguna conducta calificada de falta o negligencia grave, a los fines de que realice las consideraciones en torno a esa conducta. Gue sea oficioso el tr mite no obsta a que la sancin de remocin tambi+n pueda ser peticionada por el propio fallido o concursado y por los acreedores intervinientes. En este caso se formar un verdadero incidente de remocin del sndico, que tramitar seg/n las reglas incidentales <arts. 6@A y ss., L-G=. En este supuesto, podr ofrecerse prueba y la resolucin final ser apelable. En otros casos, el #uez suele emplazar al sndico a los fines de que realice una determinada conducta. *i no cumple, suele emplaz rselo nuevamente ba#o apercibimiento de remocin u otra sancin de corte menor. *i el sndico, no obstante el emplazamiento ba#o sancin de remocin, no cumple con la conducta requerida o no #ustifica debidamente tal incumplimiento, el #uez podr dictar directamente la resolucin de remocin. *i bien el #uez concursal #uzga la remocin, la ley ha previsto la apelacin autom tica a la - mara de &pelacin a los fines de su confirmacin. *i +sta ratifica la remocin, el sndico debe cesar en sus funciones tanto en la causa en la que cometi la falta como en todos los procesos en los que haya sido designado, incluso la - mara podr ratificar la sancin, pero reducir el tiempo de inhabilitacin fi#ado por el #uez concursal. 5" +emoci0n de un inte7rante de un estudio *i la remocin se debiera a la conducta de uno de los miembros de un estudio sindical, afectar a todo el rgano <sindicatura clase &=. Ello as por las razones esbozadas al tratar la renuncia. >" Sus,ensi0n de la sindicatura
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Do obstante se ha planteado la posibilidad de suspender o separar provisoriamente al sndico de los procesos en los que intervenga hasta tanto se resuelva su situacin funcional. *i bien la ley no lo prev+, es un principio general de todos los procesos <incluido el concursal= que los funcionarios y auxiliares de #usticia puedan ser separados cautelarmente cuando existen motivos. &s se ha admitido que procede la suspensin cautelar del sndico hasta tanto se resuelva su pedido de remocin por exageracin fraudulenta del pasivo y ante la evidencia de una seria deficiencia en su actuacin. 'or ello, debido a la naturaleza cautelar de la medida deber n acreditarse suficientemente los extremos tpicos de las medidas cautelares, teniendo en cuenta las particularidades del proceso concursal. *i las circunstancias del caso lo aconse#an, la suspensin del rgano sindical en un determinado proceso deber extenderse a todos los procesos en los que intervenga. D" !6ectos Los efectos de la remocin son graves, y son los siguientes; i= -esacin en las funciones en todos los procesos que fuera designado. ii= 1nhabilitacin para desempe!arse como sndico <por el plazo de cuatro a diez a!os=. La inhabilitacin importa la imposibilidad de que por un determinado tiempo el sndico se desempe!e en todo proceso concursal <preventivo o liquidativo= en cualquier lugar del pas y no slo en el lugar donde tenga competencia la - mara que tiene a su cargo la confeccin de las listas <art. 645, inc. 6, L-G=. El plazo, que se computa en la forma prevista en el -digo -ivil, puede ser de cuatro a diez a!os. El plazo se computa desde que la sancin queda firme, o sea, desde que la remocin es confirmada por la alzada. La variacin del t+rmino de inhabilitacin depender de la falta cometida por el sndico y las circunstancias del caso. El #uez concursal debe valorar la conducta sindical y disponer fundadamente el tiempo de la inhabilitacin. & mayor gravedad de la conducta, mayor tiempo de inhabilitacin. La disposicin de la inhabilitacin para e#ercer la funcin sindical no es opcional para el #uez, quien debe ordenarla necesariamente. El #uez podr merituar si la inhabilitacin es de cuatro o diez a!os, pero no su procedencia, ya que la ley no le de#a alternativa; la remocin $causa% indefectiblemente la inhabilitacin. *i la inhabilitacin fue de una sindicatura clase & <estudio contable=, tal sancin accesoria no slo abarca al estudio en s mismo como instituto, sino a cada uno de sus miembros profesionales. Ello, por supuesto, importa la inhabilitacin de cada profesional a los fines de presentarse <individual o con#untamente= como postulante a integrar la prxima lista de candidatos a sndico. iii= 'osibilidad de reduccin de honorarios a regular <5A a 4AW, salvo el caso de dolo, en el que la reduccin podr ser menor=. E" +educci0n de 1onorarios 2ambi+n se prev+, esta vez de manera optativa para el #uez, una sancin adicional a la remocin e inhabilitacin; la reduccin de honorarios. Ello acarrea una aclaracin necesaria; el hecho de que el sndico haya sido removido no importa que pierda su derecho a los honorarios devengados y generados durante el desarrollo del proceso. 'ara ello es menester que el #uez, en la resolucin de remocin e inhabilitacin, expresamente haga alusin a la reduccin de honorarios a regularse al sndico, la que no puede presumirse, ni diferirse para la etapa de regulacin de honorarios en el concurso preventivo o quiebra <art. 674, L-G=. La reduccin debe ordenarse #unto con la remocin e inhabilitacin, sin per#uicio de que la regulacin de honorarios <que incluya esta sancin de reduccin= se realice en la etapa procesal oportuna. Los montos y la sancin misma de reduccin varan seg/n las diversas situaciones que puedan plantearse en cada caso. La valoracin que realiza el #uez para fi#ar el tiempo de la inhabilitacin es similar a la que debe efectuar a la hora de ordenar la reduccin y su qu ntum. Los lmites se establecen entre un 5A y un 4AW de los honorarios a regularse. 'or ello, el #uez concursal, a pesar de sus poderes inquisitivos <art. 6?3, L-G=, no podr sancionar con reduccin menor al 5AW o mayor al 4AW. En este /ltimo supuesto y de comprobarse que el sndico actu con dolo en su desempe!o personal, la reduccin podr superar ese lmite. 2ambi+n debe aclararse que la reduccin de honorarios slo debe proceder como accesoria de la remocin, pero aun cuando la remocin en una causa importa la remocin en todos los procesos en los que intervenga, la reduccin de honorarios en una causa no necesariamente deber extenderse a todos los expedientes. El #uez al imponer la reduccin de honorarios deber valorar la conducta.
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III" Btras sanciones La ley tambi+n prev+ otras sanciones no tan extremas; el apercibimiento o la multa. &dem s, e implcito en la funcin #urisdiccional y como director del proceso <art. 6?3, L-G=, podr llamarse la atencin al sndico que no haya actuado adecuadamente, aun cuando no tenga el car cter de apercibimiento o multa. Las sanciones de apercibimiento o multa pueden aplicarse "seg/n el caso" de manera con#unta o accesoria con la remocin8 de forma alternativa <y como una advertencia previa a la remocin= sin que necesariamente deba removerse al funcionario sindical. La multa no tiene importe mnimo, pero s un tope m ximo; no puede exceder la remuneracin mensual del #uez de primera instancia. En cuanto a este /ltimo aspecto, cabe reeditar el debate en torno a si la remuneracin mensual del #uez concursal debe ser la remuneracin bruta <esto es, incluyendo todos los descuentos previsionales, obra social, etc.= o si debe ser la remuneracin neta <que no abarca tales descuentos ni la antigTedad u otros rubros=. Este lmite m ximo no es acumulativo, de donde resulta que puede suceder que el #uez imponga dos o m s multas que en con#unto lo superen. El tope de la multa es particular para cada sancin y no para todo el con#unto. 2ampoco debe computarse en este lmite la eventual reduccin de honorarios que el #uez haya dispuesto #unto con la remocin. I8" Licencias 'or /ltimo, el extenso art. 644, L-G, prev+ las licencias. 2extualmente se!ala que las licencias se conceden slo por motivos que impidan temporariamente el e#ercicio del cargo y no pueden ser superiores a dos meses por a!o corrido. El otorgamiento de las licencias tiene car cter restrictivo y debe otorgarse slo por motivos que no permitan el desempe!o en la funcin sindical <v.gr.; ausencia del pas, problemas de salud, etc.=.
Art. "6. $arentesco in(abilitante. ,o pueden ser sndicos quienes se encuentren respecto del 1allido en supuesto que per'ita recusaci%n con causa de los 'a&istrados. 9i el sndico es un estudio, la causal de e)cusaci%n debe e)istir respecto de los inte&rantes principales. 9i el sndico se encuentra en esa situaci%n respecto a un acreedor, lo debe (acer saber antes de e'itir dicta'en sobre peticiones de 8ste, en cu!o caso act:a un sndico suplente. Es 1alta &rave la o'isi%n del sndico de e)cusarse dentro del t8r'ino de cinco >") das contados desde su desi&naci%n o desde la aparici%n de la causal. I" +ecusaci0n y e:cusaci0n del s)ndico La norma establece las causales de excusacin y recusacin del sndico respecto del fallido y de alg/n acreedor. 3" +es,ecto del concursado El sndico se encuentra respecto del concursado <la ley slo dice fallido, pero debe considerarse incluido el supuesto del concursado preventivo= inmerso en las causales que permiten la recusacin con causa de los magistrados. Estos casos, por e#emplo, son aquellos en los que el sndico; i= sea cnyuge o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo por afinidad8 ii= tenga sociedad o comunidad con el fallido <o su cnyuge o parientes=, salvo sociedad por acciones8 iii= tenga inter+s en el proceso concursal <o su cnyuge o parientes=8 iv= tener pleito pendiente con el fallido, salvo que se hubiese iniciado luego de la recusacin8 v= ser acreedor, deudor o fiador del fallido8 vi= que el fallido haya iniciado incidente de remocin en otro proceso8 vii= haber sido apoderado, patrocinante o asesor profesional8 etc. <arts. 1?, -'---rdoba, y 1?, -'--D=. *i luego de ser sorteado, el sndico advierte, al momento de la aceptacin del cargo, que se encuentra inmerso en una de las causales de excusacin, deber obviar aceptar el cargo y presentar la debida excusacin con fundamento en las causales previstas en los cdigos rituales. *i el sndico ya acept el cargo <pues no pudo advertirlo en el momento de la aceptacin=, deber excusarse dentro de los cinco das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"=. *i no lo hiciera, tal omisin
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deber considerarse falta grave, pudiendo seg/n las circunstancias conllevar otro tipo de sanciones; remocin e inhabilitacin, apercibimiento, multa, etc. <art. 644, L-G=. *i la situacin de excusacin apareciere luego de aceptado el cargo <v.gr.; el sndico se casa con el fallido=, deber excusarse desde la aparicin de la causa <v.gr.; fecha de casamiento=. Estos supuestos deben interpretarse con cierta razonabilidad y teniendo en cuenta la buena fe <art. 11E@, --iv.= del funcionario sindical, que puede no haber advertido algunas causales de excusacin. Es cierto que otras <por su ntima relacin con el fallido= son insusceptibles de #ustificar, en este caso, deber apartarse del cargo y se fi#ar nueva fecha a los fines del sorteo de un nuevo sndico. Gueda la duda sobre si se designa un sndico suplente o un sndico titular. &unque la ley no lo diga, surge claro del sistema que debe designarse un nuevo sndico titular <y no suplente=, quien deber aceptar el cargo y actuar en toda la causa hasta su conclusin. ,istinta ser la cuestin en el caso de la excusacin o recusacin en relacin con un acreedor o tercero. &hora bien, si el sndico acept el cargo y el fallido o un acreedor advierten que dicho funcionario se encuentra inmerso en una causal de recusacin <arts. 1?, -'---rdoba, y 1?, -'--D=, deber conformarse el respectivo incidente en el cual el interesado podr invocar y probar las cuestiones f cticas vinculadas con la causal de recusacin. *e tramita ba#o las reglas del art. 6@A, L-G. *i se trata de una sindicatura clase & <estudio profesional= la causal de excusacin de uno de sus integrantes afecta a todo el estudio y no slo al miembro en particular. 'or ello, todo el estudio deber apartarse de seguir interviniendo como sndico. >bvio resulta aclarar que debe tratarse de un integrante principal <esto es, inscripto en el respectivo listado como profesional= y no un simple empleado administrativo o de menor #erarqua. En este /ltimo caso, sera conveniente que dicho empleado o integrante se abstenga de realizar actos vinculados a la sindicatura de ese concurso. &" +es,ecto de un acreedor *i el sndico o alguno de los integrantes del estudio en las sindicaturas clase & se encontrare en situacin de excusacin o recusacin en relacin a un acreedor debe hacerlo saber antes de dictaminar respecto de lo solicitado. En este caso, el #uez deber designar un sndico suplente para que act/e en esa cuestin particular. *i bien la ley dice $acreedor% no es menester que haya sido reconocido por sentencia de verificacin u otro mecanismo insinuatorio. Es suficiente con que sea un tercero interesado que haya peticionado alguna cuestin vinculada con la situacin patrimonial del concurso. Ello es lgico, pues en la mayora de los casos el sndico se excusar de entender antes de que el mismo logre declarar su condicin de acreedor. *i el sndico no advirtiera oportunamente la situacin, incurre en falta grave, pues puede afectarse su imparcialidad. 'or ello, si no obstante la causal de excusacin, el sndico se expidiese sobre la peticin del tercero, su dictamen ser nulo <por violacin de una norma imperativa= y deber volverse atr s el proceso de peticin con un nuevo dictamen del sndico suplente, quien deber cumplir id+ntica funcin que el sndico titular, pero slo respecto de esta cuestin particular. >portunamente <art. 674, L-G=, el #uez valorar la conducta realizada por el sndico suplente y lo incluir en la regulacin general de honorarios. *i bien la ley no lo dice, resulta conveniente que una vez que se haya designado un sndico suplente para una cuestin particular o para una licencia <art. 644, in fine, L-G=, act/e siempre el mismo sndico suplente, ello por una cuestin de economa procesal <art. 6?@, L-G= y de me#or organizacin de las tareas sindicales <art. 6?3, L-G=.
Art. "7. Asesora'iento pro1esional. El sndico puede requerir asesora'iento pro1esional cuando la 'ateria e)ceda de su co'petencia, ! patrocinio letrado. En todos los casos los (onorarios de los pro1esionales que contrate son a su e)clusivo car&o. I" #sesoramiento ,ro6esional El sndico puede requerir el asesoramiento profesional en dos supuestos; i= cuando la materia exceda de su competencia8 ii= en la actuacin con patrocinio letrado. En ambos casos no se requiere autorizacin previa y los honorarios de esos profesionales son a su exclusivo cargo. La norma es $irracional% , los asesores del t+cnico lo ayudan en su funcin concursal, es decir, traba#an para el concurso y por ende, es +ste quien se beneficia con su labor. 'or lo tanto, es $irrazonable%
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que est+n a cargo del sndico y no del concurso o quiebra que es el verdadero deudor de los honorarios. La inconstitucionalidad del art. 64?, es patente, agrede el art. 1? de la -onstitucin Dacional y el criterio de razonabilidad del art. 6@ de la -arta 9agna. II" !:ce,ciones en relaci0n con el car7o de los 1onorarios *in embargo, .ouilln, por aplicacin de las reglas remunerativas concursales, except/a dos situaciones de tal principio general; i= la remuneracin del prestador de servicios profesionales cuando el sndico hubiese requerido previa autorizacin #udicial y se le hubiera concedido con imputacin de los emolumentos respectivos a cargo del concurso <arg. arts. 64@, in fine, 675 y 67A, L-G=8 ii= los honorarios del letrado patrocinante del sndico no son a cargo de +ste, cuando el #uez los considerara "al regularlos" $gastos de conservacin y de #usticia% <art. 63A, L-G=, en cuyo caso debe pagarlos el concursado preventivamente o, en caso de quiebra, satisfacerse con el producto de la liquidacin de los bienes del activo falencial. & este respecto se ha dicho que si la presencia del letrado ha sido /til, y sobre todo, necesaria, por imposicin legal, debera considerarse gasto de conservacin y #usticia a cargo del concurso. & la luz de las nuevas tareas sindicales esta norma deviene palmariamente inconstitucional, pues rompe la relacin interdisciplinaria entre contadores y abogados propia de la labor del rgano concursal. En efecto, el asesor del sndico realiza su labor profesional en beneficio del concurso por lo que deviene inexplicable que deban ser soportados por el funcionario 'or otra parte, la actual escala no se a#usta a la realidad de la labor profesional de contadores y abogados. III" +e7las remunerativas: remisi0n En cuanto a las reglas remunerativas, remitimos al comentario de los arts. 674 y ss., L-G.
Art. "8. Actuaci%n personal. Alcance. El sndico debe actuar personal'ente. Cuando se trate de estudios 8stos deber*n indicar en cada concurso en que act:en cu*l o cu*les de sus pro1esionales inte&rantes asu'e el deber de actuar personal'ente. El indicado no podr* ser ree'pla5ado salvo causa 0usti1icada, ad'itida co'o tal por el 0ue5. La actuaci%n personal se e)tiende aun cuando deban cu'plirse actos 1uera de la 0urisdicci%n del tribunal. 9i no e)isten 1ondos para atender a los &astos de traslado ! estadas o si 'edia otra causa 0usti1icada, se requiere su co'isi%n al a&ente 1iscal de la respectiva 0urisdicci%n, por 'edio de ro&atoria al 0ue5 que corresponda. 9in e'bar&o, el 0ue5 puede autori5ar al sndico para que desi&ne apoderado con car&o a &astos del concurso, a los 1ines de su dese'pe;o en actuaciones que tra'itan 1uera de su tribunal. I" #ctuaci0n del s)ndico Esta regla guarda directa correspondencia con el an lisis efectuado en el art. 646, L-G; el sndico <como todos los funcionarios concursales= debe actuar personalmente y no puede delegar el cargo sindical en otros profesionales, sin per#uicio del desempe!o de los empleados. Este deber de actuacin personal se extiende aun cuando los actos deban cumplirse fuera de la #urisdiccin del tribunal. II" !:ce,ciones *in embargo el deber de actuacin personal <incluso fuera de la #urisdiccin del tribunal que entiende en la causa= encuentra excepciones; i= *e podr requerir su comisin al $agente fiscal% de la respectiva #urisdiccin en caso de que no existan fondos para atender los gastos de traslado o estada. ii= 1gual requerimiento podr hacerse cuando medie otra causal #ustificada. El requerimiento deber remitirse al #uez de la #urisdiccin donde deba realizarse el acto <v.gr.; pedir una informacin sobre fondos depositados en una cuenta, informe registral sobre bienes inmuebles, trabar
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una inhibicin, etc.= para que comisione al agente fiscal, por la va procesal que corresponda, para la realizacin del acto. La remisin se har mediante oficio <ley 661?6= si se tratara de #urisdicciones en provincias distintas8 en el caso de una misma provincia deber remitirse mediante el respectivo exhorto. Pna vez diligenciada la comisin, vuelve por la misma va al #uez concursal que entiende en la causa. *e aclara que la gestin est exenta de gastos <art. 6?5, inc. @, L-G=, sin per#uicio de la oportuna inclusin como gasto del concurso <art. 63A, L-G=. iii= -uando el #uez autorice al sndico para designar apoderado con cargo a gastos del concurso, a los fines de su desempe!o en actuaciones que tramitan fuera del tribunal. 'ara ello el sndico deber requerir previa autorizacin al #uez, para que autorice la gestin de un determinado acto a un apoderado, indicando en dicha instancia la persona que la realizar . El #uez, de acuerdo con las circunstancias del caso y si existieran fondos <pues de lo contrario sera prudente que la actuacin se realice mediante el agente fiscal=, deber dictar resolucin autorizando la designacin del apoderado. La autorizacin es inapelable <art. 6?5, inc. 5, L-G=. El sndico ser responsable solidariamente por las actuaciones realizadas por el apoderado designado <art. 644, L-G=. III" #ctuaci0n de los estudios sindicales El deber de actuacin personal en caso de sindicaturas clase & o sindicaturas plurales del art. 645, in fine, L-G, tiene algunas particularidades. En este caso, los miembros del estudio deber n indicar en cada proceso cu l de sus integrantes asume la obligacin de actuar personalmente. 3" Tr;mite Esta comunicacin es simple; podr presentarse por escrito suscripto por todos los integrantes en el cual se exprese qui+n ser el encargado de actuar personalmente. &unque la ley no lo dice, pensamos que no existe obst culo en que el estudio discrimine ciertas reas para la actuacin personal de cada miembro, debido a que cada profesional puede tener mayor experiencia y preparacin para ciertos temas o conflictos concursales. El hecho de que se designe a uno de los integrantes del estudio sindical para actuar personalmente no exime a los restantes de sus funciones sindicales o de la eventual responsabilidad por los actos realizados por el profesional designado. *i nada se hubiese expresado en relacin a este extremo se debe entender que todos los integrantes del estudio han asumido el deber de actuacin personal, y por ello, todas las presentaciones o actos sindicales deber n ser realizados de manera con#unta. &" +eem,la9o En principio la ley establece que el profesional designado para actuar personalmente no podr ser reemplazado, salvo causa #ustificada admitida por el tribunal. &unque en los hechos, la mera organizacin de funciones dentro del estudio, su estructura organizativa o el volumen de las causas concursales asumidas por el estudio ser n motivos m s que suficientes para reemplazar al designado oportunamente. -omo la ley guarda silencio sobre el deber de publicidad edictal de tal circunstancia, cabe entender que tal extremo no es necesario ni en el concurso preventivo <arts. 6? y 6@, L-G=, ni en la quiebra <art. @E, L-G=. *in per#uicio de ello, parecera lgico exigir que la designacin se notifique al concursado o fallido. ,icha notificacin podr realizarse t citamente <art. 6?5, inc. 4, L-G=.
Art. "-. Coad'inistradores. Los coad'inistradores pueden actuar en los casos se;alados por los artculos 1- a 1--. 9u desi&naci%n debe recaer en personas especiali5adas en el ra'o respectivo o &raduados universitarios en ad'inistraci%n de e'presas. 9u re'oci%n se ri&e por lo dispuesto en el artculo "". I" Coadministrador *i bien el sndico, en caso de quiebra, tiene la administracin de los bienes del fallido en caso de continuacin empresaria <arts. 1E6 y ss., L-G=, la ley prev+ la posibilidad de designar uno o varios coadministradores para actuar #untamente con el funcionario sindical.
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El momento de la designacin est previsto por la ley <art. 1E1, inc. 4, L-G=, pues se contempla en la resolucin de autorizacin de continuacin de la actividad del fallido la posibilidad de designar uno o m s coadministradores. Esta designacin debe recaer en personas idneas para la tarea a realizar. 'or ello, la ley exige que se trate de personas especializadas en el rea de la empresa fallida o con ttulo universitario en administracin de empresas. El requisito del ttulo no es excluyente de la designacin del coadministrador, aunque se preferir n aquellos cuyos antecedentes sean m s adecuados en relacin a la empresa a continuar. En general, las - maras con competencia concursal suelen confeccionar listados con funcionarios coadministradores, de acuerdo con ciertas actividades empresarias. Reneralmente, y aunque la ley slo remite al r+gimen de remocin del sndico <art. 644, L-G=, tanto su desempe!o, actuacin personal, contratacin de personal, remocin y licencia se rigen por el r+gimen previsto para el rgano sindical.
Art. 66. Controlador. Co'it8 de acreedores. El co'it8 provisorio de acreedores en el concurso es un %r&ano de in1or'aci%n ! conse0o. El co'it8 de1initivo es el controlador necesario en la etapa del cu'pli'iento del acuerdo preventivo, ! en la liquidaci%n en la quiebra. 9us inte&rantes son ele&idos por los acreedores por 'a!ora de capital, ! el co'it8 debe ser inte&rado por un n:'ero 'ni'o de tres >#) acreedores. La propuesta de acuerdo preventivo debe incluir la con1or'aci%n ! constituci%n del co'it8 de1initivo de acreedores. El co'it8 constituido para controlar el cu'pli'iento del acuerdo 'antiene sus 1unciones en caso de declaraci%n de quiebra co'o consecuencia de incu'pli'iento del acuerdo. El co'it8, provisorio o de1initivo, en el concurso tiene a'plias 1acultades de in1or'aci%n ! conse0o. $uede requerir in1or'aci%n al sndico ! al concursado? e)i&ir la e)(ibici%n de libros? re&istros le&ales ! contables? proponer planes de custodia ! conservaci%n del patri'onio del concursado? solicitar audiencias ante el 0ue5 interviniente, ! cuanta otra 'edida considere conveniente en la etapa procesal de su actuaci%n. En la etapa de liquidaci%n en la quiebra el co'it8 puede proponer 'edidas, su&erir a qui8n debe desi&narse para e1ectuar la ena0enaci%n de los activos o parte de ellos, 1undando su proposici%n en ra5ones de conveniencia para la 'e0or reali5aci%n de los bienes? e)i&ir in1or'aci%n a los 1uncionarios del concurso? solicitar audiencias al 0ue5 interviniente ! cuanta otra 'edida considere conveniente en la etapa procesal de su actuaci%n. <ebe in1or'ar de su &esti%n a los acreedores con la periodicidad que se indique en el acuerdo, la que no deber* ser in1erior a cuatro >4) 'eses, ! 'ensual'ente en la quiebra, con1eccionando ! colocando a disposici%n de los 'is'os el in1or'e en el do'icilio que a tal e1ecto constitu!an en el e)pediente. El co'it8 deber* e'itir opini%n para el levanta'iento de la in(ibici%n de quien estuviere en etapa de cu'pli'iento del acuerdo preventivo, en los casos en que ello 1uere necesario en los t8r'inos del artculo 66. La re'uneraci%n del co'it8, si se previera 8sta, estar* re&ulada en el acuerdo. En caso de quiebra, ser* 1i0ada por el 0ue5 teniendo en cuenta la naturale5a ! e)tensi%n de las 1unciones cu'plidas. El co'it8 provisorio previsto en el artculo 14, inciso 11, cu'plir* 1unciones in1or'ativas ! de control en el tr*'ite de acuerdo preventivo (asta su sustituci%n por el co'it8 de acreedores con1or'ado en el acuerdo. <urante su dese'pe;o tendr* las 1acultades previstas en el p*rra1o se&undo, pri'era parte del presente artculo. Contrataci%n de asesores pro1esionales. El co'it8 de acreedores podr* contratar pro1esionales abo&ados, contadores, auditores, evaluadores, esti'adores, tasadores ! cualquier otro que considere conveniente, para que lo asista en su tarea con car&o a los &astos del concurso. La re'uneraci%n de dic(os pro1esionales ser* 1i0ada por el 0ue5 al 'o'ento de (o'olo&aci%n del acuerdo, de cu'pli'iento del acuerdo preventivo, o de la 1inali5aci%n de la liquidaci%n +se&:n (a!a sido el caso de la actuaci%n de dic(os pro1esionales+ en relaci%n con el dese'pe;o cu'plido ! la labor reali5ada, no pudiendo resultar dic(a re'uneraci%n, en su con0unto para todos los intervinientes, superior al 'edio por ciento >6,"6H) del 'onto de los cr8ditos de los que resulten titulares los 'ie'bros del co'it8, ni in1erior a un sueldo de secretario de pri'era instancia de la 0urisdicci%n en que tra'ite el concurso o quiebra.
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/e'oci%n. 9ustituci%n. La re'oci%n de los inte&rantes del co'it8 de acreedores se ri&e por lo dispuesto en el artculo "". 9in per0uicio de ello, sus inte&rantes podr*n ser sustituidos en cualquier oportunidad por los acreedores, ba0o el 'is'o r8&i'en de 'a!oras de su desi&naci%n. I" Comit? de acreedores *i bien con el comit+ de acreedores la ley concursal se pleg a una fuerte tendencia legislativa comparada que otorga mayor protagonismo a los acreedores en el proceso concursal, la inclusin de +ste no tuvo el +xito que se esper. &/n m s, se ha convertido en un instituto con escasa o nula aplicacin pr ctica. La norma es minuciosa y reglamenta aspectos de la funcin del comit+ de acreedores. En relacin con las clases de comit+ de acreedores, a grandes rasgos puede decirse que existen de dos tipos; el comit+ de acreedores en el concurso preventivo y en la quiebra. II" Concurso ,reventivo En el concurso preventivo, de#ando a salvo los peque!os concursos <art. 6@E, L-G=, a su vez, existe; el comit+ de acreedores provisorio y el definitivo. 3" Comit? ,rovisorio El comit+ de acreedores provisorio, primeramente, se dispone por el #uez concursal en la resolucin de apertura del concurso preventivo <art. 13, inc. 11, L-G=. Estar integrado por los tres acreedores quirografarios de mayor monto que el concursado denuncie en su presentacin concursal <art. 11, inc. 4, L-G=. Luego de esta instancia, y en la resolucin de categorizacin de acreedores <art. 36, L-G=, el #uez adem s de agruparlos seg/n la propuesta del concursado <art. 31, L-G=, deber designar los nuevos integrantes del comit+ provisorio de acreedores, el cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada categora, debiendo integrar el mismo necesariamente el acreedor. *i se trata de un peque!o concurso preventivo <art. 6@@, L-G=, no debe disponerse la formacin del comit+ provisorio de acreedores. &" Comit? de6initivo )inalmente, el comit+ definitivo de acreedores debe incluirse en la propuesta de acuerdo preventivo que el concursado realice a sus acreedores. En este caso, aun en los peque!os concursos <y a pesar de no ser necesario=, el concursado puede proponer un comit+ definitivo. El comit+ deber estar integrado por los acreedores escogidos, elegidos con la conformidad de los que representen la mayora del capital. &unque como bien se ha advertido, existe una discordancia entre el art. 67A, L-G <que establece la conformacin del comit+ definitivo= y el art. 34, L-G <que regula la aprobacin de la propuesta en la que est integrada el comit+ definitivo=. 'or ello, debe entenderse que la propuesta debe ser aprobada por acreedores que representen la mayora del capital. 4" Funciones y 6acultades El comit+ de acreedores <tanto el provisorio como el definitivo= es un rgano de informacin y conse#o. &dem s, el definitivo es el controlador necesario en la etapa del cumplimiento del acuerdo preventivo. El comit+ <provisorio o definitivo=, tiene amplias facultades, tales como; i= requerir informacin al sndico y al concursado8 ii= exigir la exhibicin de libros8 iii= requerir la exhibicin de registros legales y contables8 iv= proponer planes de custodia y conservacin del patrimonio del concursado8 v= solicitar audiencias ante el #uez interviniente8 vi= solicitar al #uez toda medida que considere conveniente en la etapa procesal de su actuacin8 vii= solicitar toda medida que haya sido autorizada en el acuerdo. &dem s, debe informar de su gestin a los acreedores con la periodicidad que se indique en el acuerdo <la que no deber ser inferior a cuatro meses= y colocar a disposicin de +stos el informe en el domicilio que a tal efecto constituyan en el expediente. 2ambi+n debe emitir opinin para el levantamiento de la inhibicin de quien estuviere en etapa de cumplimiento del acuerdo preventivo, en los casos en que ello fuere necesario en los t+rminos del artculo 7A, L-G.
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III" Quiebra En la quiebra, tambi+n existe un comit+ de acreedores. En la quiebra indirecta se mantiene el mismo comit+ que actuaba en el concurso preventivo <art. 67A, L-G=. En la quiebra directa, la sindicatura debe promover la formacin del comit+ de acreedores. ,entro de los diez das contados a partir de la resolucin de verificacin <art. 57, L-G=, deber promover la constitucin del comit+ de acreedores que actuar como controlador de la etapa liquidatoria, a tal efecto cursar comunicacin escrita a los acreedores verificados y declarados admisibles con el ob#eto de que, por mayora de capital, designen los integrantes del comit+. Los acreedores tienen libertad respecto de la forma de eleccin, aunque nada impide que el #uez, por el principio de economa procesal <art. 6?@, L-G= y como director del proceso <art. 6?3, L-G=, pueda organizar la designacin citando a los acreedores a una audiencia a desarrollarse en la sede del tribunal. El comit+ de acreedores en la quiebra centra sus funciones en la etapa liquidativa. & tales efectos, puede; i= proponer medidas8 ii= sugerir a qui+n debe designarse para efectuar la ena#enacin de los activos o parte de ellos, fundando su proposicin en razones de conveniencia para la me#or realizacin de los bienes8 iii= exigir informacin a los funcionarios del concurso8 iv= solicitar audiencia al #uez interviniente8 v= solicitar toda otra medida que considere conveniente en la etapa procesal de su actuacin. &simismo, debe informar mensualmente de su gestin a los acreedores, confeccionando y colocando a disposicin de +stos el informe en el domicilio que a tal efecto constituyan en el expediente. I8" +emuneraci0n En relacin con la remuneracin, cabe distinguir si se trata de un comit+ provisorio o definitivo en un concurso preventivo o si ha sido designado en el marco de una quiebra. En el caso de un comit+ provisorio, en principio, la ley no estipula ninguna regulacin de honorarios por sus funciones, ahora bien, si se trata de un comit+ definitivo, la fi#acin de la remuneracin deber estar contemplada en el acuerdo. En el caso de la quiebra, el #uez deber fi#ar en la etapa oportuna <art. 674, L-G= los honorarios, teniendo en cuenta la naturaleza y la extensin de las funciones cumplidas. 8" Contrataci0n de ,ro6esionales *e prev+ la contratacin de asesores profesionales por parte del comit+ de acreedores tanto en el concurso preventivo como en la quiebra. 'or ello, el comit+ podr contratar profesionales <abogados, contadores, auditores, evaluadores, estimadores, tasadores y cualquier otro que considere conveniente=, para que lo asista en su tarea con cargo a los gastos del concurso <art. 63A, L-G=. En el concurso preventivo, la remuneracin de dichos profesionales debe fi#arla el #uez al momento de homologacin del acuerdo <art. 46, L-G=, de cumplimiento del acuerdo preventivo <art. 4E, L-G=. En el caso de la quiebra, deber hacerlo al finalizar la liquidacin <seg/n haya sido el caso de la actuacin de dichos profesionales en relacin con el desempe!o cumplido y la labor realizada=. La remuneracin no podr ser "en su con#unto" mayor al medio por ciento del monto de los cr+ditos de los que resulten titulares los miembros del comit+, ni inferior a un sueldo de secretario de primera instancia de la #urisdiccin en que tramite el concurso o quiebra.
Art. 61. Ena0enadores. La tarea de ena0enaci%n de los activos de la quiebra puede recaer en 'artilleros, bancos co'erciales o de inversi%n, inter'ediarios pro1esionales en la ena0enaci%n de e'presas, o cualquier otro e)perto o entidad especiali5ada. El 'artillero es desi&nado por el 0ue5, debe tener casa abierta al p:blico ! seis >6) a;os de anti&Ledad en la 'atrcula. Cobra co'isi%n sola'ente del co'prador ! puede reali5ar los &astos i'puestos por esta le!, los que sean de costu'bre ! los de'*s e)presa'ente autori5ados por el 0ue5 antes de la ena0enaci%n.
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Cuando la tarea de ena0enaci%n de los activos de la quiebra recai&a en bancos, inter'ediarios pro1esionales en la ena0enaci%n de e'presas, o cualquier otro e)perto o entidad especiali5ada, su retribuci%n se ri&e por lo establecido en el p*rra1o anterior. I" !na<enador El sndico es el funcionario encargado de la administracin y liquidacin del activo falencial <arts. 1?E y 6A5, L-G=, pero no ser quien deba ena#enar concretamente dichos activos, sino que la tarea se encomienda a otro funcionario; el ena#enador, que puede ser martillero, bancos comerciales o de inversin, intermediarios profesionales en la adquisicin de empresas u otros expertos o entidades especializadas. La decisin del ena#enador adecuado est en cabeza del #uez, quien debe tener en cuenta el activo a realizar y la va de ena#enacin <la que puede ser, ena#enacin de la empresa por licitacin "art. 6A4, L-G", venta singular mediante subasta "art. 6A@, L-G", venta directa "art. 615, L-G", venta en el mercado de valores "art. 614, L-G", etc.=. II" Martillero 3" +e2uisitos El martillero, como los otros ena#enadores, debe ser designado por el #uez, pero adem s, debe tener oficina abierta al p/blico y gozar de seis a!os de antigTedad en la matrcula. &dem s, y de fundamental importancia en el proceso concursal, cabe aclarar que la ley enfatiza que el martillero slo cobra comisin del comprador y puede realizar los gastos impuestos por la ley, los de costumbre y los autorizados por el #uez. 'ara los restantes recaudos rigen las normas locales que regulan las condiciones y requisitos que deben revestir los martilleros para estar matriculados. En cuanto a la forma de designacin, aunque la ley slo establece que deber ser designado por el #uez, cabe se!alar que en la mayora de las provincias se establece el sistema de sorteo en una audiencia designada al efecto. &lguna excepcin se suele encontrar en el concurso especial <arts. 167 y 6AE, L-G=, en caso de que en el contrato respectivo se haya previsto de antemano la eleccin de un determinado martillero a opcin del acreedor privilegiado. &" Comisi0n En relacin con el cobro de la comisin, la ley parece enf tica en cuanto a que slo cobra comisin del comprador, razn por la cual se suele excluir la llamada comisin ficta en la quiebra en caso de fracaso de la subasta. En un acertado plenario se dispuso lo siguiente; $El art. 671 de la ley 63466 ha de interpretarse en el sentido siguiente; a= si en la quiebra fracasa la subasta por causa no imputable al martillero, +ste no tiene derecho a percibir honorarios del concurso, y b= esa regla no se aplica en caso de subasta suspendida a instancia del fallido cuya quiebra finaliza de modo no liquidativo% . 4" Hastos El martillero estar autorizado a realizar los siguientes gastos; i= aquellos impuestos expresamente por la ley8 ii= aquellos que surgen implcitamente de la misma8 iii= gastos de costumbre <entre los que se incluyen, tambi+n, los gastos previstos por normas locales=8 iv= otros gastos autorizados por el #uez antes de la ena#enacin. En general, y m s all del especfico r+gimen procesal de cada cuenta de gastos, los martilleros suelen presentar cuentas de gastos provisorias su#etas a aprobacin del tribunal, previa vista a la sindicatura y al fallido. Estos gastos tambi+n suelen estar autorizados expresamente en el decreto de subasta de los bienes del fallido. Luego de realizada la ena#enacin mediante remate y $puesta a la oficina% el acta respectiva, se suele aprobar la subasta, ad#udicando el bien al me#or postor y aprobando la cuenta de gastos definitiva, incluso +sta puede ser aprobada antes de la aprobacin de la subasta. III" Btros ena<enadores *i la tarea de ena#enacin de activos recae en entidades financieras, intermediarios profesionales u otros expertos, rigen similares pautas en relacin con el r+gimen de retribucin; esto es, los honorarios de
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ena#enacin slo pueden ser oblados por el adquirente del activo, no siendo la quiebra responsable de tales estipendios profesionales. I8" +emoci0n &unque la ley no lo se!ale <y siempre teniendo en cuenta el r+gimen especfico previsto para estos profesionales=, cabe se!alar que rige el r+gimen disciplinario y sancionatorio establecido para los sndicos <art. 644, L-G=.
Art. 6 . Evaluadores. >7e)to se&:n art. 1-, le! ""8-) La valuaci%n de las acciones o cuotas representativas del capital en el caso del artculo 48, estar* a car&o de bancos de inversi%n, entidades 1inancieras autori5adas por el Banco Central de la /ep:blica Ar&entina, o estudios de auditora con '*s de die5 >16) a;os de anti&Ledad. Cada cuatro >4) a;os la C*'ara de Apelaciones 1or'ar* una lista de evaluadores. <e la 'encionada lista, el co'it8 de acreedores propondr* una terna de evaluadores, sobre la cual ele&ir* el 0ue5. 9i no e)istiese tal lista por 1alta de inscriptos, el co'it8 de acreedores su&erir* al 0ue5, dos o '*s evaluadores, que re:nan si'ilares requisitos a los establecidos en el p*rra1o pri'ero de este artculo, correspondiendo al 0ue5 e1ectuar la desi&naci%n sobre dic(a propuesta. La re'uneraci%n del evaluador la 1i0ar* el 0ue5 en la 'is'a oportunidad en que re&ule los (onorarios de los de'*s 1uncionarios ! abo&ados, ! se (ar* sobre la base del traba0o e1ectiva'ente reali5ado, sin consideraci%n del 'onto de la valuaci%n. I" !valuadores El tema de los evaluadores ha sido una innovacin de la ley 644@E. El sentido ha sido similar al de los estimadores de la ley 63466, pero con algunas innovaciones; se excluye a los bancos comerciales de# ndose slo a los de inversin, pero se abri el campo para las entidades financieras autorizadas por el F-.& <con lo cual, por va indirecta, los bancos comerciales podran incluirse nuevamente= y se ha sustituido a los expertos en materias financieras <ley 63466= por $estudios de auditora con m s de diez a!os de antigTedad% <ley 644@E=. &un no se han formado estas listas de estudios. 2ampoco queda claro por qui+nes deber n estar constituidos, aunque es lgico suponer que ser n profesionales de las ciencias contables, sin que se excluya su conformacin multidisciplinaria. *in duda esta cuestin requerir de una reglamentacin por las c maras pertinentes. -on esta disposicin, a la larga, se ha cerrado la valuacin a entidades financieras y estudios de auditora. Guiz s en algunas situaciones el nombramiento de un experto en esta materia hubiese sido suficiente. 2ambi+n puede ocurrir que las empresas auditoras no sean expertas en materia de valuacin de una determinada empresa. La pr ctica ir develando los pormenores <o por mayores= del proceso de valuacin. II" -esi7naci0n El gran problema que se plantea se vincula con la designacin de los evaluadores. El art. 676, 6H p rr., L-G, se!ala que de la lista <que formar la - mara de &pelaciones respectiva= el comit+ de acreedores propondr una terna de evaluadores sobre la cual elegir el #uez. 'ero, Kpor qu+ el comit+ de acreedoresL La pr ctica ha demostrado, como hemos dicho, que han sido pocos los concursos en los que se ha logrado conformar un comit+ de acreedores y muchos menos en los que se ha logrado un funcionamiento regular <slo regular=. 2ambi+n si no existiera la lista, el comit+ <y no cualquier acreedor= sugerir al #uez dos o m s evaluadores que re/nan similares condiciones <art. 676, 5H p rr., L-G=. La ley no prev+ qu+ ocurre si no existe lista, ni comit+ de acreedores, o lo que es m s frecuente, si no existe comit+ en funcionamiento, o si emplazado m/ltiples veces para que proponga una terna, nunca lo haga. :sta es otra clara muestra de la fuerte tendencia privatista que rige en nuestro ordenamiento; los
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acreedores <o sus representantes= ser n quienes designen a los evaluadores. En un futuro no muy le#ano, quiz s +stos tambi+n designen o mantengan en sus funciones al sndico. El #uez deber asumir ese rol y designar directamente un evaluador de la lista confeccionada por la - mara. 'ero, Kba#o qu+ pautasL K,iscrecionalmenteL 1guales preguntas se plantean en torno a la eleccin por parte del #uez de uno de los tres evaluadores propuestos por el comit+ de acreedores. KI si no quiere elegir ninguno de los propuestos por el comit+L K'uede obligarlos a reformular su ternaL -omo se ve las dudas son intensas. La decisin ser difcil de fundar <aunque no imposible=, pero no debe negarse que la solucin m s #usta y pr ctica hubiese sido el sorteo del evaluador. 'ero esto es slo una propuesta de lege ferenda, ya que el texto de la ley nos da una solucin diversa. III" Funcionario del concurso 'or /ltimo un tema relevante, aunque no el /nico <ni el /ltimo=. Los evaluadores, Kson funcionarios del concursoL La pregunta si bien parece balad, no lo es en absoluto a tenor de lo que se dir infra. &lgunos autores han entendido que no. &unque cabe advertir que la respuesta no es del todo clara. 'ero existe claridad en alguna cosa. La ley se!ala que la $remuneracin del evaluador la fi#ar el #uez en la misma oportunidad en que regule los honorarios de los dem s funcionarios y abogados, y se har sobre la base del traba#o efectivamente realizado, sin consideracin del monto de la valuacin% <art. 676, 3H p rr., L-G8 +nfasis a!adido=. ,e la propia ley parece surgir que el evaluador es un funcionario m s de los designados en el proceso concursal, y ello es as, no slo por la expresin $dem s funcionarios% <que, quiz s, podra ser involuntaria "aunque no cabe presumir ello"=, sino porque adem s se regulan honorarios en la misma oportunidad <art. 674, L-G=. *i es un funcionario la regulacin de sus honorarios integrar la base de regulacin total, disminuyendo a prorrata las dem s proporciones de los restantes funcionarios <arg. arts. 677 y 67?, L-G=. &dem s agrega, para que la regulacin no sea desproporcionada con los dem s funcionarios, en la estimacin se tendr en cuenta el traba#o efectivamente realizado y no las participaciones valuadas. I8" +?7imen disci,linario 2ambi+n cabr aplicar, analgica o supletoriamente, el r+gimen disciplinario del sndico <art. 644, L-=.
Art. 6#. E'pleados. El sndico puede pedir al 0ue5 autori5aci%n para contratar e'pleados en el n:'ero ! por el tie'po que sean requeridos para la e1ica5 ! econ%'ica reali5aci%n de sus tareas. La decisi%n debe deter'inar, en su caso, el tie'po ! e'olu'entos que se autorice. I" Contrataci0n de em,leados Ia hemos visto que el sndico debe realizar sus funciones actuando personalmente <art. 64@, L-G= y le est vedada la delegacin de funciones <art. 646, L-G=. -omo lo admite el art. 646, L-G, y lo ratifica el art. 675, L-G, el sndico, en ciertos casos, puede solicitar autorizacin para contratar empleados. Esta contratacin no debe ser una manera indirecta de violar el principio de indelegabilidad que rige la actuacin del sndico y ser n tareas complementarias o auxiliares de su labor. II" Tr;mite ,eber existir peticin expresa y fundada del funcionario sindical, quien indicar en el escrito los motivos de la referida contratacin <acreditando que ser n necesarios para la eficaz y econmica realizacin de la tarea sindical=, el n/mero de empleados a contratar y el tiempo por el cual deban ser contratados. El #uez resuelve el pedido mediante resolucin fundada que debe contener el n/mero de empleados que autoriza, el tiempo de contratacin y la remuneracin de los mismos. 'uede autorizar un n/mero menor de empleados que los que requiera el sndico, en cuyo caso si +ste opta por contratarlos ser n a su exclusivo cargo. &l decidir este aspecto deber tener en cuenta las tareas <volumen, comple#idad, etc.= a las que se
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pretende asignarlos y en base a ello merituar la cantidad de empleados que autoriza, como tambi+n valorar con similar criterio el tiempo por el cual deben contratarse. Las remuneracin de los empleados ser a cargo del concurso <art. 63A, L-G=, salvo que el #uez no haya autorizado la contratacin de los empleados o haya autorizado un n/mero menor, en cuyo caso dichos emolumentos ser n soportados por el sndico concursal a ttulo personal. III" +?7imen de contrataci0n El r+gimen de contratacin del art. 675, L-G, es eminentemente falencial y no de contrato de traba#o. &s lo ha se!alado la #urisprudencia; $El traba#o desempe!ado por el profesional contador en una quiebra como Mcolaborador graduado en ciencias econmicasN en la actividad del sndico a cargo de Mla administracin propia de las empresasN es una actividad encuadrada en el mbito del derecho concursal y no del contrato de traba#o% , o, como se lo denomina en la sentencia por el #uez; $auxiliares de la #usticia que desempe!an una funcin delegada de car cter p/blico y vinculados por la relacin p/blica, y no la de traba#adores dependientes% .
Art. 64. $a&o de servicios: re&las. 9alvo los casos de servicios que deban retribuirse 'ensual'ente o de operaciones contratadas por una cantidad deter'inada, no puede autori5arse la e)tracci%n de su'a al&una de los 1ondos del concurso, con destino a pa&os a cuenta por servicios continuados cu!a re'uneraci%n dependa de esti'aci%n 0udicial. Las disposiciones de este artculo ! del precedente (an de entenderse sin per0uicio de las 1acultades del sndico de disponer de las su'as recibidas en concepto de arancel con1or'e lo previsto en el artculo # , p*rra1o #M, ! de sus 1acultades en caso de continuaci%n de la e)plotaci%n ! lo dispuesto por los artculos 6- ! 76. 1. 'ago de servicios La norma establece la regla para el pago de los servicios; la no autorizacin de la extraccin de fondos <del concurso= para realizar pagos a cuenta por servicios continuados cuya remuneracin dependa de estimacin #udicial. II" !:ce,ciones 'ero se prev+n excepciones; i= si se trata de servicios que deben retribuirse mensualmente o por operaciones contratadas por una cantidad determinada, el sndico est autorizado a requerir la extraccin de suma de fondos del concurso. Estos fondos estar n depositados a la orden del tribunal en el banco de depsitos #udiciales, salvo que el #uez autorice al sndico para que conserve en su poder los fondos que sean necesarios para los gastos ordinarios o extraordinarios <art. 1@5, L-G=8 ii= pagos efectuados durante la continuacin de la empresa <arts. 1@E y ss., L-G=8 iii= pagos al sndico o coadministrador durante la continuacin en los casos del art. 6?A, inc. 6, L-G8 iv= disposicin del sndico de las sumas recibidas en concepto de arancel del art. 56, 5H p rr., L-G.
Secci0n II $ +e7ulaci0n de 1onorarios I" Consideraciones 7enerales El derecho a la regulacin y al cobro de los honorarios tiene rango constitucional, pues est protegido por las garantas que la -D otorga a la propiedad <art. 1?, -D=. (+lez *arsfield defini a los honorarios como los frutos civiles del traba#o inmaterial de las ciencias <art. 655A, --iv.=. En consecuencia, la labor profesional desarrollada en los concursos goza de la proteccin del ordenamiento #urdico y est su#eta a un r+gimen propio que la doctrina ha considerado de orden p/blico.
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La ley concursal establece, en principio, una oportunidad especial para la regulacin de los honorarios fuera de la cual no pueden efectuarse regulaciones parciales o fragmentarias. Esta modalidad operativa de evaluar los honorarios tiende a respetar el principio de proporcionalidad entre la labor realizada y el importe que corresponde regular. Las caractersticas del proceso concursal tornan sumamente difcil evaluar la base sobre la que se aplican los porcentuales, ya que +sta slo puede definirse en las oportunidades establecidas por la ley en el art. 674. &hora bien, como el inc. 4 de la norma citada precedentemente establece que los honorarios se regulan $al concluir por cualquier causa el procedimiento del concurso preventivo o la quiebra% , en la pr ctica operan una serie de alternativas regulatorias que no est n contempladas en los artculos que regulan la materia. La oportunidad de la regulacin de honorarios es entonces un elemento fundamental para evitar la segmentacin distributiva y la violacin de los topes arancelarios establecidos por la legislacin concursal. 'or otra parte, la ley concursal establece un sistema de retribuciones con topes mnimos y m ximos en donde no se establecen normas expresas sobre la proporcin que a los funcionarios y letrados corresponde dentro del bloque total de los honorarios. En consecuencia, la #urisprudencia ha elaborado pautas sobre la base de la efectiva labor desplegada, seg/n las circunstancias de la causa concursal de que se trate. -abe tambi+n recordar que el derecho a cobrar honorarios por tareas profesionales no nace a partir de la cuantificacin que practica la autoridad #urisdiccional, sino desde el comienzo de la actividad profesional del funcionario y, por ende, la regulacin slo tiene por efecto evaluar dichas labores estableciendo el qu ntum del estipendio. Este principio es sumamente importante para evitar la aplicacin retroactiva de leyes de aranceles a labores profesionales realizadas con anterioridad a la nueva ley. Los honorarios no son accesorios al cr+dito, sino que tienen su g+nesis en la labor profesional y desde este principio, puede afirmarse su autonoma #urdica. La ley 63466 es de aplicacin imperativa en materia de concursos y quiebras, de conformidad al principio de supremaca constitucional del art. 51 de la -arta 9agna. La doctrina ense!a que los honorarios de todos los funcionarios y profesionales intervinientes en el tr mite del proceso concursal tienen que regularse con acatamiento a las pautas de tiempo y lmites establecidas en la ley de quiebra, y slo es admisible aplicar la norma arancelaria local en los supuestos no reglados especficamente. La /nica excepcin expresa est dada por el art. 6@?, para el caso de los incidentes el artculo se!ala que los honorarios se regular n de acuerdo con lo previsto por los incidentes en las leyes arancelarias locales. Los honorarios devengados en los procesos concursales son gastos de conservacin y de #usticia <art. 63A, L-G=, es decir, no es necesario que estos cr+ditos sean verificados, sino que basta su comprobacin para que sean atendidos. En el caso del concurso preventivo los honorarios son a cargo del deudor y resultan exigibles a los noventa das de la homologacin del acuerdo o con el pago de la primera cuota concordataria. 'or su parte, en el supuesto de quiebra liquidada los honorarios tambi+n gozan de la preferencia de cobro acordada en el art. 63A y slo ceden ante los cr+ditos con privilegio especial, pero debe advertirse que +stos tienen que contribuir a dichos gastos, de conformidad con el art. 633, por lo que remitimos a dicha norma. -abe advertir que la reforma de la ley 67A@7 ha ampliado de manera relevante la funcin sindical, aspecto que no se ha refle#ado en el esquema arancelario, todo lo cual requiere de un verdadero esfuerzo de interpretacin $axiosistem tica% . En esta lnea, no es posible ignorar las nuevas tareas en orden al informe $laboral% y el de $evolucin de la empresa% y deteccin de $fondos disponibles% que deben ponderarse especficamente en el art. 677 subiendo el $piso legal de la base econmica de regulacin% . 'or otra parte, el informe mensual implica una tarea peridica que debiera merecer una retribucin peridica que no se restara de los honorarios fiscales. ,esde otro costado, el estado de factibilidad de la propuesta concordataria, para evaluar su $razonabilidad% y evitar el abuso del derecho, es otra labor relevante que debe ponderarse.
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,e esta forma, los #ueces deben reexaminar las pautas arancelarias para reconocer la efectiva labor sindical. En el caso de quiebras indirectas no es posible mantener el criterio de no reconocer los honorarios del concurso preventivo como independientes de los de la quiebra propiamente dicha. En fin, se hace necesario rever los actuales esquemas regulatorios.
Art. 6". 3portunidad. Los (onorarios de los 1uncionarios deben ser re&ulados por el 0ue5 en las si&uientes oportunidades: 1. Al (o'olo&ar el acuerdo preventivo. . Al sobreseer los procedi'ientos por aveni'iento. #. Al aprobar cada estado de distribuci%n co'ple'entaria por el 'onto que corresponda a lo liquidado en ella. 4. Al 1inali5ar la reali5aci%n de bienes en la oportunidad del artculo 18. ". Al concluir por cualquier causa el procedi'iento del concurso preventivo o de la quiebra. I" %lanteo ,reliminar La ley establece determinadas oportunidades para la regulacin de honorarios, de conformidad con el texto legal que comentamos. &hora bien, cabe advertir de la lectura del inc. 4 que existen alternativas que no est n determinadas a priori y que deber n ser desentra!adas por el int+rprete de la ley, seg/n el estadio procesal en que se produce el cese del procedimiento. 3" Concurso ,reventivo En el concurso preventivo, la doctrina enumera los siguientes supuestos para la regulacin de honorarios; i= rechazo de la presentacin concursal, ya sea ab initio o al expedirse el #uez sobre la improcedencia de la apertura del concurso <art. 15, L-G=8 ii= al ordenarse el cese del concurso preventivo por desistimiento voluntario o sancionatorio <arts. 5A y 51, L-G=8 iii= al homologarse el acuerdo preventivo <arts. 46, 43 y 674, inc. 1, L-G=8 iv= al declararse el cumplimiento del acuerdo preventivo <art. 4E, L-G=. -abe aclarar que no corresponde regular honorarios en el auto de apertura del concurso preventivo, ni tampoco en el auto declarativo de quiebra indirecta, ya que en este caso cabe acatar las oportunidades correspondientes a la falencia y, en la sentencia de quiebra habr que evaluar que el concurso preventivo y la quiebra son un solo y /nico proceso de car cter universal. 'or lo que los honorarios deber n ser calculados seg/n las normas previstas para la quiebra. &hora bien, no cabe ninguna duda de que si se regularon los honorarios en la homologacin y luego se declara la quiebra, dichos emolumentos no pueden ser revisados y conservar n su categora preferencial #untamente con los que luego se regulen en la falencia. En cambio, si la quiebra se decret con anterioridad a esa fecha, los honorarios por traba#os efectuados en el concurso preventivo deber n ser #ustipreciados, de conformidad con el art. 67? y en forma congruente con los dem s gastos de #usticia. &" Quiebra 2al como lo establece el art. 674, tambi+n la quiebra tiene oportunidades especficas para efectuar la regulacin de honorarios. ,e todas formas, cabe reiterar que el inc. 4 permite subsumir aquellas situaciones no enumeradas expresamente por la ley y que implican alguna forma de conclusin de la quiebra yJo del procedimiento. Los supuestos enumerados por la doctrina son los siguientes; i= al desestimarse yJo rechazarse la declaracin de la quiebra8 ii= al concluir la quiebra por alguno de los modos no liquidativos, o sea, recurso de reposicin con o sin tr mite <arts. E3 y 1AA=, avenimiento <art. 664=, cartas de pago <art. 66E, 1H p rr.=, inexistencia de
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acreedores concurrentes <art. 66E, 6H p rr.=, y cese de la quiebra luego de transcurridos dos a!os de la clausura por distribucin final o por falta de activo <art. 651=8 iii= al concluir la etapa de liquidacin de los bienes y aprobarse el estado de distribucin final <arts. 61@ y 674, inc. 3=8 iv= al aprobarse cada estado de distribucin complementaria <art. 666 y 674, inc. 5=8 v= al aprobarse la distribucin del remanente en caso de pago total <art. 66@=8 vi= en caso de continuacin de la explotacin de la empresa <arts. 67E y 6?A=. En conclusin, la enumeracin si bien en principio no es definitivamente taxativa, ya que puede haber oportunidades que impliquen un cese del proceso falencial, de conformidad a la tipologa abierta del inc. 4 del art. 674, debe ratificarse la improcedencia de regular honorarios en actuaciones que no implican #ustamente ni la clausura de la quiebra, ni el cese del procedimiento. &s, se recuerda que no cabe regular honorarios en la sentencia de quiebra directa o indirecta, cuando se rechace el recurso de reposicin, cuando se hace lugar a la conversin de la quiebra en concurso preventivo. 2ampoco existe regulacin de honorarios cuando se rechazan las pretensiones conclusivas, ya sea por avenimiento, pago total o inexistencia de acreedores, o cuando no ha concluido la etapa liquidativa y no existe distribucin final.
Art. 66. C%'puto en caso de acuerdo. En caso de acuerdo preventivo, los (onorarios totales de los 1uncionarios ! de los letrados del sndico ! del deudor son re&ulados sobre el 'onto del activo prudencial'ente esti'ado por el 0ue5 o tribunal, en proporci%n no in1erior al uno por ciento >1H) ni superior al cuatro por ciento >4H), teniendo en cuenta los traba0os reali5ados ! el tie'po de dese'pe;o. Las re&ulaciones no pueden e)ceder el cuatro por ciento del pasivo veri1icado ni ser in1eriores a dos sueldos del secretario de pri'era instancia de la 0urisdicci%n donde tra'ita el concurso. >$*rra1o incorporado por art. 14, le! ""6#) $ara el caso que el 'onto del activo prudencial'ente esti'ado supere la su'a de cien 'illones de pesos >J 166.666.666), los (onorarios previstos en este artculo no podr*n e)ceder el 1H del activo esti'ado. I" Consideraciones ,reliminares La norma establece la obligacin del #uez concursal de regular honorarios en caso de acuerdo preventivo, o sea, cuando se produce la correspondiente homologacin, de conformidad con el #uego de los arts. 46 y 674, inc. 1, L-G. Los funcionarios comprendidos en la regulacin de honorarios son el sndico, su letrado y el letrado del deudor. El texto legal establece que la base econmica de regulacin es el monto del activo prudencialmente estimado por el #uez y, a su vez, la escala corre entre un porcenta#e mnimo del 1W a un porcenta#e m ximo del 3W. &hora bien, la norma establece un tope m ximo y mnimo para la correspondiente regulacin de honorarios que se aparta del principio general citado precedentemente. En efecto, la regulacin no puede exceder el 3W del pasivo verificado, ni ser inferior a dos sueldos del secretario de primera instancia de la #urisdiccin donde tramite el concurso. La comple#a redaccin de la norma ha trado numerosas complicaciones que es prudente analizar. II" Base econ0mica de re7ulaci0n: activo estimado y to,e del ,asivo veri6icado El principio general es que la regulacin de los honorarios, a cargo del deudor, corresponde a la escala que va del 1 al 3W sobre el activo prudencialmente estimado. *i el porcenta#e tomado para el c lculo de los honorarios excede el 3W del pasivo, la regulacin no puede exceder la cuantificacin aludida. En este aspecto, la norma que comentamos establece que la base econmica pertinente se calcula sobre el activo concursal con el lmite establecido sobre el pasivo, con#ug ndose de esa manera las dos variables fundamentales que definen la suerte de los procesos concursales; activo y pasivo. &s, se ha pronunciado la #urisprudencia explicando que $ya durante la vigencia de la anterior L-G <aplicando el art. 6@E, ley 1E441=, haba llegado a una interpretacin que haca #ugar coet neamente al activo
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y al pasivo como directrices a los fines de la determinacin del Mmonto del #uicioN, concluy+ndose que si el activo es inferior o igual al pasivo, el primero ser el determinante8 en cambio, en los casos en que el pasivo sea sustancialmente inferior, +ste deber ser tomado como base a los fines de la determinacin del monto del #uicio. ,e lo contrario, en caso de olvidar el par metro que constituye el pasivo, podra darse la parado#a "novedad frente a los principios generales de la seguridad social" que el aporte fuese mayor a la totalidad de las regulaciones <cfr. &.1. 641JEA, en autos M1guap+, *&-1 y ). concurso preventivoN, criterio ratificado mediante el &.1. 644JE1, en autos M'erotti, \alter quiebra pedidaN=% . ,e este modo, el paquete o con#unto de los honorarios slo puede calcularse sobre el activo en la medida en que no supere el 3W del pasivo verificado. En los dem s casos la base econmica de regulacin ser el pasivo verificado. Boy el pasivo incluye los pronto pagos, los fondos disponibles y la labor de evolucin empresaria en comple#a ecuacin imprescindible para una adecuada retribucin. .ouillon entiende que cuando el 1W del activo estimado sea mayor al 3W del pasivo, el monto total de la regulacin debe oscilar entre uno y otro resultado y slo cuando el 3W sobre el pasivo es inferior al 1W del activo cabe estar al tope legal. En nuestra opinin, la solucin del tribunal cordob+s citada supra es la exacta, o sea, siempre que el 1W del activo estimado sea superior al tope, la base ser el pasivo verificado. III" %orcenta<es En torno al modo de distribuir la previsin asignada en concepto de retribucin profesional no existen pautas en la ley y tanto la doctrina como la #urisprudencia han destacado la necesidad de que se tenga en cuenta, en cada caso puntual, el despliegue o labor profesional desarrollada. En este aspecto, Guintana )erreyra y &lberti expresan que existe una tradicin #udicial indicativa del reparto del cual surge que en general se asigna al sndico y a sus letrados un ?AW del porcenta#e global y el 5AW restante se distribuye entre los letrados instantes de la quiebra y el abogado del fallido. Faracat admite tambi+n similares porcenta#es. & su vez, 'esaresi y 'assaron elaboran una estadstica que lleva a porcenta#es similares. En sntesis, ha sido la #urisprudencia la que ha definido la forma de distribucin de los porcenta#es teniendo en cuenta la labor efectivamente cumplida por cada profesional y priorizando normalmente la funcin de la sindicatura, como rgano concursal, a quien se asigna normalmente porcenta#es que oscilan entre el 7A y el ?AW de la escala y el resto se distribuye entre el asesor de la sindicatura y el letrado del concursado. I8" La incidencia del art" &>E Pna cuestin sumamente delicada se ha planteado con motivo del dispositivo del art. 64? que ordena que los honorarios del asesor de la sindicatura son a cargo de este funcionario. 'or un lado, se sostiene que dicha regulacin est incluida en el tope m ximo establecido por el art. 677, por lo que, en definitiva nunca se distribuye el porcenta#e total regulado, pues el sndico absorbe los honorarios de su letrado. >tra posicin entiende que si no se distribuye el 1AAW del porcenta#e adoptado, se afecta la regulacin del funcionario concursal, o sea, de la sindicatura. .ouillon sostiene que la regla general es que los honorarios del asesor de la sindicatura son a cargo del sndico, salvo que el #uez al regularlos los haya considerado gastos del concurso e impuesto a cargo del concursado preventivamente, o en caso de quiebra que se deben satisfacer con el producto de la liquidacin de los bienes del activo falencial. La ley 63466 tra#o apare#ada una reelaboracin parcial de las pautas regulatorias previstas por la ley 1E441, en especial en relacin con la escala arancelaria, como consecuencia de colocar los honorarios del asesor de la sindicatura a cargo del rgano concursal <art. 64?=. En efecto, por un lado, los arts. 677 y 67? establecen los topes regulatorios que incluyen a todos los profesionales, por otro lado, el art. 64? coloca a cargo del sndico la labor de asesoramiento profesional y patrocinio letrado. Esta /ltima norma es terminante se!alando que en todos los casos los honorarios de los profesionales que contrate son a su exclusivo cargo. Bemos cuestionado la constitucionalidad de una norma que viola la verdad #urdica ob#etiva; el asesor traba#a para el concurso y no para el sndico. *e afectan as los arts. 1? y 6@ de la -arta 9agna. ,e este modo, el sistema arancelario tiene un tope, o sea, los honorarios totales a regular de acuerdo con lo previsto por los arts. 677 y 67?, no pueden absorber m s all de la pauta relacionada.
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La circunstancia que el art. 64? imponga a la sindicatura afrontar el pago de los emolumentos de su asesor implica que no se distribuya el 1AAW del tope de la regulacin, ha sido una determinacin del legislador para reducir gastos que no se condice con la realidad de la labor abogadil ni sindical. En una palabra, la ley establece un procedimiento contrario de regulacin directa al asesor sobre el porcenta#e m ximo y legalmente no puede distribuirse el 1AAW del tope, de lo contrario, significara en los hechos mantener el anterior criterio legal por el cual los honorarios del asesor de la sindicatura eran afrontados por el concurso si la tarea del sndico exceda su tarea profesional. El criterio aludido ha sido definido #urisprudencialmente por los tribunales de grado cordobeses. En una palabra, cuanto mayor sea el porcenta#e fi#ado al letrado del sndico mayor ser el porcenta#e que se ahorre la falencia. 2odo un verdadero sinsentido. La ratio legis de la norma es limitar el costo del proceso concursal, lo que en realidad conspira contra su eficacia y afecta el derecho a los honorarios profesionales. 8" To,e m)nimo & su vez, la ley establece que la regulacin no puede ser inferior a dos sueldos de secretario, asegurando de esta forma un mnimo legal a la regulacin de honorarios, es lo que la doctrina ha denominado retribucin sost+n tendiente a dignificar la labor profesional con una retribucin mnima. La norma ha sido interpretada por .ouillon, se!alando que $a los letrados y funcionarios de la quiebra liquidativa... se les ha asegurado un mnimo retributivo despegado de las contingencias porcentuales en las quiebras liquidadas de poca monta, mediante los susodichos tres sueldos de secretarios... as el legislador ha querido asegurar una retribucin #usta a esos acreedores cuya causa proviene de actuacin en beneficio com/n% . ,icho criterio es similar para el caso de concurso preventivo en donde la ley tambi+n ha establecido una regulacin mnima de dos sueldos de secretario de primera instancia. En una palabra, cuando los dos sueldos de secretario superen el 3W del pasivo verificado y admisible, cabe preguntarse cmo #uega el piso mnimo establecido por la ley. La respuesta es similar al caso de quiebra, es decir, tambi+n en el caso de concurso preventivo los estipendios mnimos tienden a resguardar la labor profesional asegurando una retribucin #usta y equitativa. 8I" #7re7ado de la ley &>">D4 La ley 64475 agreg un /ltimo p rrafo al art. 677 para los casos de activo superior a [ 1AA.AAA.AAA. En este supuesto, los honorarios no pueden exceder el 1W de ese activo. &hora bien, no cabe ninguna duda de que en esta hiptesis opera tambi+n el tope m ximo del 3W del pasivo verificado cuando sea inferior a dicho porcenta#e. El agregado de la ley es sobreabundante.
Art. 67. 2onto en caso de quiebra liquidada. En los casos de los incisos # ! 4 del artculo 6", la re&ulaci%n de (onorarios de los 1uncionarios ! pro1esionales, se e1ect:a sobre el activo reali5ado, no pudiendo en su totalidad ser in1erior al cuatro por ciento >4H), ni a tres >#) sueldos del secretario de pri'era instancia de la 0urisdicci%n en que tra'ita el concurso, el que sea 'a!or, ni superior al doce por ciento >1 H) del activo reali5ado. Esta proporci%n se aplica en el caso del artculo 6", inciso , calcul*ndose prudencial'ente el valor del activo (asta entonces no reali5ado, para adicionarlo al !a reali5ado, ! teniendo en consideraci%n la proporci%n de tareas e1ectiva'ente cu'plidas. I" Fonorarios en la 2uiebra li2uidativa La norma establece las pautas para regular los honorarios en la quiebra liquidativa. *i bien el texto legal hace referencia solamente a los incs. 5 y 3 del art. 674, o sea, al aprobar cada estado de distribucin complementaria por el monto que corresponda a lo liquidado en ella y al finalizar la realizacin en la oportunidad del art. 61@, el art. 67@ en su inc. 1 agrega que en la hiptesis de pago total tambi+n se aplican las pautas de este artculo.
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En efecto, el art. 67? establece los par metros para regular honorarios en todos aquellos casos en que ha existido etapa liquidativa y, por ende, realizacin de bienes. Las oportunidades para regular honorarios en un orden lgico son las siguientes; i= &l finalizar la realizacin de los bienes <art. 61@=, ya sea que deba clausurarse el procedimiento por no alcanzar los bienes a cubrir el pasivo verificado <art. 65A=, ya sea que por ser suficiente el producido para pagar el dividendo concursal de los cr+ditos verificados, la quiebra concluya por pago total. ii= &l aprobarse cada estado de distribucin complementaria por liquidaciones de bienes ulteriores <art. 666=, ya se trate de alternativas dentro del proceso falencial o de distribucin del remanente por aplicacin del art. 66@, p rr. 6H. En estos casos de quiebra liquidativa, los honorarios que se regulan son a cargo de la quiebra, o sea, que deben satisfacerse con el producto de la liquidacin del activo falencial y con el rango de gastos de conservacin y de #usticia <art. 63A=. La norma establece, en primer lugar, que la escala tiene, al igual que en el concurso preventivo, un porcenta#e que corre del 3 al 16W del activo realizado y que el total de los honorarios que corresponda lo debe asignar el #uez a los funcionarios intervinientes, es decir; al sndico, al letrado de la sindicatura, al letrado del deudor, al letrado del acreedor peticionante de la quiebra y eventualmente al coadministrador en caso de explotacin de la empresa y al comit+ de acreedores, controlador de la liquidacin falencial <arts. 6A1 y 67A=. Pno de los tpicos que mayores debates ha producido ha sido la definicin de la base econmica de regulacin en funcin de que el texto legal se!ala que la regulacin de honorarios debe efectuarse $sobre el activo realizado% . II" #ctivo reali9ado versus activo l)2uido La norma concursal no clarifica adecuadamente el alcance y significacin del t+rmino activo realizado, lo que ha motivado un arduo debate doctrinario y #urisprudencial. Pna primera corriente de opinin sostiene que la base regulatoria est integrada por todos los valores que conformaron el activo realizado, aun cuando, por cuestiones de tr mite #udicial, se hayan llevado a cabo en expedientes separados. En esta inteligencia, la doctrina y la #urisprudencia entienden que las expresiones activo realizado o activo producido o activo lquido implican siempre el total del activo vendido y no el importe neto resultante de las ena#enaciones. 'or ello, se afirma que el activo realizado no es otro que el precio obtenido en la liquidacin de los bienes, esto es el abonado por el adquirente. Esta corriente de opinin entiende que no es correcto asimilar el concepto de activo realizado con el de fondos depositados o lquidos, pues implica atar el honorario a la existencia o no de una suma lquida para solventarlo. *e enfatiza que la retribucin devengada se debe estimar independientemente de que el profesional obtenga su cobro. :sta es la opinin de un sector relevante de la doctrina. 9osso afirma que la base regulatoria responde al concepto de activo realizado como aquel que implica el producido de todos los bienes y no slo de los excedentes que quedan luego de pagados los gastos, ya que la asimilacin de activo realizado a activo lquido constituye un criterio que considera disvalioso, citando en este sentido los fallos de la -orte *uprema de Susticia de 9endoza. En los precedentes #urisprudenciales citados el tribunal mendocino afirma que las sumas obtenidas en la realizacin de los bienes, pero que han servido para sufragar gastos, deben integrar y no reba#arse a los efectos del c lculo del activo realizado, por lo que no cabe confundir bienes realizados con fondos liquidados existentes, concepto +ste que no incluye el monto de los gastos efectuados. En igual sentido, Xemelma#er de -arlucci, en los fallos relacionados, enfatiza que la expresin $activo realizado% implica el producido del con#unto de bienes que se han convertido en numerario por efecto de la liquidacin y que, en consecuencia, no corresponde a los efectos regulatorios restar los gastos porque esto surge claro, no slo de una interpretacin gramatical, sino de una interpretacin sistem tica y armnica de la ley. Es decir, al hablar de $activo realizado% el precepto legal tiene en cuenta el monto obtenido en la realizacin de los bienes sin descuento de los gastos necesarios para llegar a ella. 'or el contrario, otra corriente de opinin se pronuncia por interpretar que el $activo realizado% a los fines arancelarios es asimilable al concepto de $activo depositado% , $activo lquido% yJo $activo a
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distribuirse% . Entiende que la correlacin del art. 67? con el texto del art. 674 permite advertir que la base econmica de regulacin la constituyen los montos ob#eto de efectiva distribucin entre los acreedores, pues son los que dan lugar a la posibilidad de que en el proceso liquidativo exista distribucin y, por ende, se ven los presupuestos para la regulacin de honorarios. En este aspecto, se ha dicho que adoptar un criterio distinto implicara el absurdo que los estipendios resultantes excedieran las propias existencias de los fondos, lo que resulta contrario al espritu de la ley concursal. En -rdoba el debate tambi+n viene de anta!o, o sea, desde la vigencia de la ley 1E441. &s, en la - mara 2ercera en lo -ivil y -omercial de -rdoba se han dividido los criterios sobre el alcance del t+rmino $activo realizado% . 'or un lado, la mayora integrada por Ravier 2agle y )ontaine sostienen que la actual ley 63466 mantiene en el inc. 5 del art. 674 la pauta indicativa de cu l es la base para regular, o sea, el monto que corresponda en lo liquidado en ella. ,e este modo, resulta evidente que para fi#ar los honorarios de los profesionales intervinientes, la regulacin debe atenerse al resultado neto de la realizacin de los bienes, que es equivalente al obtenido en la subasta, menos los gastos del remate. La minora del tribunal citado afirma que la alocucin $activo realizado% no consiente distincin alguna que permita atenernos al resultado neto de la distribucin, ya que dicho t+rmino es indicativo del resultado de la ena#enacin de los bienes que componen el activo. III" Caso de bienes a6ectados a 7arant)as reales 2ue se li2uidan en la 2uiebra Fa#o el mismo criterio de la distincin entre el activo realizado y el activo lquido se ha debatido si el producido de los bienes afectados a garantas reales debe deducirse de la base econmica de regulacin, ya que, a tenor del art. 633, tiene su propio sistema de gastos de concurso. Pn importante sector de la doctrina entiende que el monto del activo realizado no est compuesto por los bienes ena#enados mediante concurso especial de cuyo producido slo pueden detraerse los gastos y honorarios que se!ala el art. 633. .ouillon afirma que si bien el activo realizado es el producto bruto y no lquido de la realizacin de los bienes, afirma que debe excluirse a los bienes realizados mediante concurso especial <art. 6AE, L-G=, ya que, en este caso, slo pueden detraerse los gastos y honorarios expresamente pautados por el art. 633. En posicin antagnica, Xemelma#er de -arlucci entiende que los bienes gravados con derechos reales de garanta forman parte del activo y, por ende, integran el capital computable a los efectos de la regulacin. En igual sentido se pronuncia 9osso expresando que en el caso de venta de bienes gravados dentro de la liquidacin general, la base regulatoria de los honorarios del sndico surgir claramente del informe final, puesto que ha existido una /nica liquidacin de todos los bienes, incluido el bien asiento, cuya suma ser el activo realizado. Entiende que slo dentro del concurso especial puede disponerse la reserva de gastos, lo que significa que ella no cabe cuando los bienes asiento no se liquidan a trav+s de este procedimiento, sino en el cuerpo del proceso general de la falencia. En -rdoba la cuestin fue dilucidada en fallo dividido por la - mara 2ercera en lo -ivil y -omercial. En los precedentes citados se pone de relieve que los montos obtenidos en la liquidacin de bienes sobre los que recae privilegio especial, no pueden ser destinados sin m s a solventar los gastos generados en la tramitacin del proceso falimentario general y, consecuentemente, no integran la base a utilizar para cuantificar los emolumentos generales de los funcionarios concursales. Este r+gimen especial a que est n su#etos los montos obtenidos en la liquidacin de bienes, asiento del privilegio especial, slo cesa respecto del remanente que pudiera restar luego de satisfechos los gastos y honorarios incluidos en la reserva y los propios cr+ditos prendarios que, al igual que el producido de los restantes bienes, queda su#eto a las reglas generales de distribucin. &l margen de la existencia de otros activos, no afectados a preferencias especiales, el producto de los bienes hipotecados yJo prendados no puede computarse como base de la regulacin general de los funcionarios en la medida en que ese producido no puede destinarse al pago de tales estipendios, ya que importara una iniquidad en detrimento de los acreedores con privilegio especial. 'or otra parte, el criterio tambi+n afectara a los acreedores con privilegio general y quirografario, quienes se veran definitivamente per#udicados, ya que el activo distribuible entre ellos sera afectado al pago de honorarios fi#ados sobre una base que les resultara enteramente inoponible.
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,esde otro costado, la minora de los tribunales cordobeses sostiene que la ley concursal cuando alude al activo realizado, no hace distingo normativo que permita detraer el importe de los bienes gravados que forman parte del activo y, por ende, integran el capital computable a los efectos de las regulaciones previstas en los arts. 674 y 67?, L-G. I8" %orcenta<es entre los ,ro6esionales En el procedimiento falencial se advierte que no existen pautas en orden al porcenta#e que corresponde asignar a los profesionales <o sea, los criterios para dividir los honorarios entre la sindicatura y los letrados del fallido y del peticionante de la quiebra=. 'or ello, la doctrina y la #urisprudencia han delineado par metros que tengan en cuenta en cada caso puntual la labor profesional desarrollada. Guintana )erreyra y &lberti recuerdan que la pr ctica tribunalicia, al establecer los par metros para realizar el reparto, asigna al sndico un @AW del porcenta#e global y el 6AW restante se distribuye entre los letrados instantes de la quiebra y el abogado del fallido. Faracat, siguiendo los lineamientos rese!ados por el concurso preventivo, entiende que la labor sindical en la quiebra es prioritaria y que a este funcionario se le debe asignar entre el ?A y el @AW de los honorarios, quedando el porcenta#e restante para los letrados del fallido y del peticionante de la quiebra. 'or su parte, 'esaresi y 'assaron elaboran una estadstica en donde en funcin de un muestrario de fallos se han efectuado las correspondientes regulaciones de honorarios y concluyen arribando a porcenta#es seme#antes. En una palabra, la #urisprudencia ha definido la forma de distribucin de los porcenta#es, siempre con la advertencia de que deben tenerse presente las caractersticas de cada caso y la labor cumplida por cada profesional. En el proceso falencial, a diferencia de lo que sucede en los concursos preventivos, se destaca la funcin de la sindicatura, como rgano concursal. En consecuencia, el funcionario sindical, ya sea estudio clase & o un sndico clase F, suele contar con un porcenta#e que fluct/a entre el 7A y el @AW de la escala y la diferencia restante se distribuye entre los letrados del fallido y del peticionante de la quiebra. 8" La ,ermanente incidencia del art" &>E &l comentar el art. 677 se explic el problema que trae apare#ado el dispositivo del art. 64? en cuanto ordena que los honorarios del asesor de la sindicatura son a cargo de este funcionario. -abe entonces remitirse a lo se!alado en dicha oportunidad. 2ambi+n en la quiebra .ouillon sostiene que la regla general es que los honorarios del asesor de la sindicatura son a cargo del sndico, salvo que el #uez al regularlos los haya considerado gastos del concurso. Este autor se coloca en una posicin intermedia sosteniendo que si el #uez de la quiebra admite que la funcin del letrado de la sindicatura es gasto del concurso, cabe realizar una regulacin que est+ a cargo de la liquidacin. 'or nuestra parte, reiteramos que la ley 63466 modific las pautas regulatorias previstas por la ley 1E441, en especial, con relacin a la escala arancelaria al poner los honorarios del asesor de la sindicatura a cargo del rgano concursal <art. 64?=. &s, el art. 67?, siguiendo las pautas del art. 677, determina los topes regulatorios que incluyen a todos los profesionales intervinientes en el proceso falencial. &hora bien, el art. 64? impone a cargo del sndico el asesoramiento profesional de su letrado. En consecuencia, el imperativo normativo aludido trae apare#ado que no se distribuya el 1AAW del tope de la regulacin, sino que el porcenta#e del letrado del sndico queda a cargo del funcionario. 8I" To,e m)nimo El art. 67? tambi+n reedita el tope mnimo para los honorarios de los profesionales intervinientes en la falencia al disponer que la regulacin no puede ser inferior a tres sueldos de secretario. 'or ello, este piso arancelario ha sido considerado como una retribucin sost+n que impide regulaciones irrisorias.
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8II" Quiebra concluida ,or avenimiento En la quiebra concluida por avenimiento se siguen las pautas rese!adas supra con una variante fundamental, la base econmica de regulacin se estima sumando al activo realizado el valor prudencial de los bienes no liquidados. ,e este modo, siempre el pedestal regulatorio est constituido por la totalidad del activo, as las caractersticas del avenimiento pueden llevar a que el #uez deba efectuar una estimacin de los bienes no liquidados y, en caso de haberse ena#enado parcialmente bienes integrantes del patrimonio cesante, ambos numerarios se suman para establecer la base econmica de regulacin. 2ambi+n en este caso se aplica el plenario de la - mara -ivil y -omercial de .osario sobre el mnimo de tres sueldos de secretario de primera instancia de la #urisdiccin donde tramite el proceso.
Art. 68. 2onto en caso de e)tinci%n o clausura. En los casos del inciso " del artculo 6", las re&ulaciones se calculan: 1. Cuando conclu!a la quiebra por pa&o total se aplica el artculo 67. . Cuando se clausure el procedi'iento por 1alta de activo, o se conclu!a la quiebra por no e)istir acreedores veri1icados, se re&ulan los (onorarios de los 1uncionarios ! pro1esionales teniendo en consideraci%n la labor reali5ada. Cuando sea necesario para una 0usta retribuci%n, pueden consu'ir la totalidad de los 1ondos e)istentes en autos, lue&o de atendidos los privile&ios especiales, en su caso, ! de'*s &astos del concurso. I" Quiebra concluida ,or no rea,ertura del ,rocedimiento o ,or ine:istencia de acreedores La norma que comentamos hace referencia a dos hiptesis muy particulares que son aquellas que se producen cuando el proceso se clausura por falta de activo o por no existir acreedores. En estos casos se advierte que no existe ninguno de los par metros que la ley toma para definir la base econmica de regulacin y, por ende, regular honorarios. En efecto, no hay activo o no hay pasivo por inexistencia de acreedores. &nte dicha circunstancia la ley establece que los honorarios deben regularse teniendo en cuenta la labor realizada, y la norma agrega que pueden consumir la totalidad de los fondos existentes, siempre despu+s de atendidos los cr+ditos con privilegio especial y los dem s gastos del concurso. II" Las costas en caso de 2uiebra ,edida 3" +emisi0n al art" &&( La ausencia de acreedores motiv que se debatiera si las costas correspondan al fallido o al acreedor peticionante en funcin de qui+n era el que, en rigor, haba producido el desgaste #urisdiccional. Los criterios #urisprudenciales se dividieron tal como lo explicamos al comentar el art. 66E, a cuyos comentarios nos remitimos y, en especial, a los fallos que relacionamos. -abe recordar que la controversia qued sellada mediante el plenario $,atamedical *...L. $, donde se determin que en una quiebra declarada a pedido del acreedor y concluida por inexistencia de acreedores verificados, las costas causdicas deben ser impuestas al ex fallido. &" Los 1onorarios de la sindicatura La regulacin de los honorarios de la sindicatura en un proceso sin acreedores tiene ciertas particularidades que ya hemos comentado en el art. 66E. &s, en dicha oportunidad di#imos que ser un proceso sin verificacin de cr+ditos o, en su caso, con una sentencia que desestima las peticiones existentes <art. 57=. &hora bien, no cabe duda de que estar n presentes los informes individual y general <arts. 54 y 5E, L-G=. En este caso, el art. 67@ estipula que la regulacin de honorarios se debe realizar teniendo en cuenta la labor efectivamente desplegada. En una palabra, la L-G se encarga de establecer un /nico criterio; la labor realizada.
Art. 6-. Continuaci%n de la e'presa.
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En los casos de continuaci%n de la e'presa, ade'*s de los (onorarios que pueden corresponder se&:n los artculos precedentes, se re&ulan en total para sndico ! coad'inistrador, (asta el die5 por ciento >16H) del resultado neto obtenido de esa e)plotaci%n, no pudiendo co'putarse el precio de venta de los bienes del inventario. I" +e7ulaci0n di6erenciada La norma establece que en caso de continuacin de la explotacin de la empresa corresponde una regulacin diferenciada, que se realiza, seg/n el texto legal, adem s de la que corresponde de conformidad con el art. 67?. En este caso la ley establece entonces un honorario adicional que puede alcanzar hasta el 1AW del resultado neto de la explotacin. La regulacin adicional es para el sndico y no para el administrador de la empresa que slo cobra, de conformidad con los arts. 67E o 6?A, del resultado de la explotacin. -omo se advierte el porcenta#e es realmente importante y para la determinacin de la base econmica debe detraerse obviamente el precio de venta de los bienes del inventario, o sea, que la cuantificacin tiene en cuenta exclusivamente el resultado de la gestin negocial acaecida durante el t+rmino de la continuacin de la explotacin de la empresa. ,e lo dicho se sigue que en funcin de la singularidad del instituto de conservacin de la empresa, la norma dispone un especial sistema retributivo desvinculado del producido de la liquidacin de los bienes, y otorga al #uez un margen discrecional para definir el modo de estimacin de los honorarios. &simismo, con relacin a la modalidad de pago +sta debe con#ugarse con las alternativas que contempla el art. 6?A.
Art. 76. Continuaci%n de la e'presa: otras alternativas. $or auto 1undado puede resolverse, en los casos del artculo anterior: 1. El pa&o de una cantidad deter'inada al coad'inistrador, sin depender del resultado neto o concurriendo con 8ste lue&o de superada la su'a 1i0ada. . El pa&o por perodos de la retribuci%n del sndico ! coad'inistrador, se&:n las pautas de este precepto. El coad'inistrador s%lo tiene derec(o a (onorarios de con1or'idad con este artculo ! el precedente, sin participar del producto de los bienes. I" #lternativas de retribuci0n Bemos dicho que en caso de continuacin de la empresa, el art. 67E establece una regulacin adicional para el sndico y una sola para el coadministrador, ya que este /ltimo funcionario no cobra de la liquidacin de los bienes <art. 67?=. En esta lnea, la doctrina se!ala que el coadministrador slo cobra por la continuacin de la explotacin de la empresa, pues slo colabora en la administracin y conservacin, mas no en su liquidacin. En este aspecto, el /ltimo p rrafo del art. 6?A establece puntualmente que el coadministrador slo tiene derecho a los honorarios establecidos para el caso de continuacin de la empresa y que no participan en el producto de los bienes. En una palabra, la norma que comentamos establece que el #uez puede resolver dos modos distintos de retribucin; i= el pago de una cantidad determinada al coadministrador, sin depender del resultado neto o concurriendo con +ste luego de superada la suma fi#ada8 ii= el pago por perodos de la retribucin del sndico administrador, tambi+n sin tener en cuenta el resultado de la explotacin.
Art. 71. Le!es locales. $ara el c*lculo de las re&ulaciones previstas en esta secci%n no se aplican las disposiciones de le!es locales.
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Los 0ueces deber*n re&ular (onorarios sin atender a los 'ni'os 1i0ados en esta le!, cuando la naturale5a, alcance, calidad o resultado de la labor pro1esional o el valor de los bienes que se consideren indicaren que la aplicaci%n lisa ! llana de aqu8llos conduce a una desproporci%n entre la i'portancia del traba0o reali5ado ! la retribuci%n resultante. En este caso, el pronuncia'iento 0udicial deber* contener 1unda'ento e)plcito de las ra5ones que 0usti1ican esa decisi%n, ba0o pena de nulidad. I" Leyes arancelarias locales Bemos dicho al comenzar el comentario de la seccin que la regulacin de honorarios en los procesos concursales se rige exclusivamente por la ley 63466. Esta definicin legal est expresamente contenida en el primer p rrafo de la norma que comentamos y se impone obviamente por imperio de la pir mide constitucional reglada en el art. 51 de la -arta 9agna. ,e todas formas, no puede obviarse que los casos no previstos en la ley concursal deber n resolverse, en primer lugar, mediante la aplicacin analgica de las propias disposiciones que contiene el estatuto falimentario, y solamente en caso de insuficiencia o ausencia de la normativa sustantiva, cabe aplicar supletoriamente las leyes locales, de conformidad con el art. 6?@, L-G. II" +e7ulaci0n in6erior al m)nimo El art. 6?1, 6H p rr., define una situacin muy particular que es aquella que se produce cuando la aplicacin de la escala arancelaria conduce a una desproporcin evidente entre la importancia del traba#o realizado y la distribucin resultante. En este caso la norma aludida autoriza al #uez a $perforar% los mnimos, es decir, adecuar la regulacin estableciendo un importe que se adecue a la labor realizada. La doctrina ha destacado el car cter excepcional de la norma que implica regular el traba#o realizado desatendiendo las bases de c lculo de ndole patrimonial y, por ello, se impone al #uez el an lisis de varios elementos; la naturaleza, alcance, calidad y resultado de la labor profesional en relacin con el valor de los bienes que se consideren favorecidos por esta /ltima. En una palabra, debe existir entre ambos t+rminos una evidente desproporcin para que el #uez pueda efectuar una regulacin inferior a cualquier mnimo, a cuyo fin la norma exige que el pronunciamiento #udicial debe tener fundamento explcito de las razones que #ustifican esa decisin, ba#o pena de nulidad. En rigor, como la regulacin de honorarios debe realizarse en una sentencia, el fundamento es un requisito intrnseco del acto #urisdiccional, por lo que, el agregado de la ley es sobreabundante y slo est enderezado a poner +nfasis en la excepcionalidad de la alternativa reglada.
Art. 7 . Apelaci%n. Las re&ulaciones de (onorarios son apelables por el titular de cada una de ellas ! por el sndico. En los supuestos del artculo 6", incisos 1, !, se&:n el caso, el inciso ", ta'bi8n son apelables por el deudor. En los restantes, sin per0uicio de la apelaci%n por los titulares, el 0ue5 debe re'itir los autos a la al5ada, la que puede reducir las re&ulaciones aunque el sndico no (a!a apelado. I" #,elabilidad El artculo establece el principio general de que las regulaciones de honorarios son apelables por sus respectivos titulares, pues resulta evidente que hacen a su propio derecho. &simismo, establece que en los casos de homologacin del acuerdo preventivo, avenimiento, como asimismo, al concluir por cualquier causa el procedimiento del concurso preventivo o de la quiebra, tambi+n son apelables por el deudor. La norma que comentamos no hace sino confirmar el principio general de que toda regulacin de honorarios es apelable por los beneficiarios, o sea, por los profesionales intervinientes, sea el sndico, su letrado, o los abogados del concursado y del fallido y del peticionante de la quiebra, como un imperativo de su propio derecho sub#etivo en #uego.
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II" %otestad revisora aut0noma de la al9ada El artculo contiene un dispositivo especfico que autoriza al tribunal de grado en los casos de quiebra en donde ha existido liquidacin de bienes, o sea, incs. 5 y 3 del art. 674, a revisar la regulacin pudiendo reducirla o confirmarla a cuyo fin debe remitirse el expediente en consulta, aun cuando ninguno de los interesados haya apelado.
Ca,)tulo III $ +e7las ,rocesales I" #s,ectos ,rocesales Este pen/ltimo captulo contempla una gama de reglas procesales gen+ricas destinadas a regir tanto en el concurso preventivo como en la quiebra. -omo se ha visto y al margen de la naturaleza #urdica del concurso, debe destacarse que tiene fuertes matices procesales, ya que todos sus efectos sustanciales tienen fuerte incidencia en la serie ininterrumpida de actos procesales. *e trata de reglas que, como tales, se aplican en subsidio de normativa expresa que disponga lo contrario. En este mismo sentido, la reglamentacin del incidente concursal es subsidiaria o residual, ya que procede slo cuando la ley concursal no hubiese reglado el procedimiento de otra forma.
Secci0n I $ /ormas 7en?ricas Art. 7#. $rincipios co'unes. 9alvo disposici%n e)presa contraria de esta le!, se aplican los si&uientes principios procesales: 1. 7odos los t8r'inos son perentorios ! se consideran de cinco >") das en caso de no (aberse 1i0ado uno especial. . En los pla5os se co'putan los das (*biles 0udiciales, salvo disposici%n e)presa en contrario. #. Las resoluciones son inapelables. 4. Cuando se ad'ite la apelaci%n, se concede en relaci%n ! con e1ecto suspensivo. ". La citaci%n a las partes se e1ect:a por c8dula? por nota o t*cita'ente las restantes noti1icaciones. 6. El do'icilio constituido subsiste (asta que se constitu!a otro o por resoluci%n 1ir'e quede concluido el concurso. Cuando el do'icilio se constitu!e en edi1icio ine)istente o que desapareciere despu8s, o en caso de incu'pli'iento por el 1allido o ad'inistradores de la sociedad concursada de la obli&aci%n i'puesta por el artculo 88, inciso 7, se tiene por constituido el do'icilio en los estrados 0udiciales, sin necesidad de declaraci%n ni inti'aci%n previa. 7. ,o se debe re'itir el e)pediente del concurso a 0u5&ado distinto del de su tra'itaci%n. En caso de ser i'prescindible para la dilucidaci%n de una causa penal, puede re'itirse por un t8r'ino no superior a cinco >") das, quedando a car&o del 0u5&ado que lo requiri% la obtenci%n de testi'onios ! otras constancias que per'itan su devoluci%n en t8r'ino. 8. 7odas las transcripciones ! anotaciones re&istrales ! de otro car*cter que resulten i'prescindibles para la protecci%n de la inte&ridad del patri'onio del deudor, deben ser e1ectuadas sin necesidad del previo pa&o de aranceles, tasas ! otros &astos, sin per0uicio de su oportuna consideraci%n dentro de los cr8ditos a que se re1iere el artculo 46. =&ual nor'a se aplica a los in1or'es necesarios para la deter'inaci%n del activo o el pasivo. -. La car&a de la prueba en cuestiones contradictorias, se ri&e por las nor'as co'unes a la naturale5a de la relaci%n de que se trate. Es responsabilidad del 0ue5 (acer cu'plir estricta'ente todos los pla5os de la le!. La prolon&aci%n in0usti1icada del tr*'ite, puede ser considerada 'al dese'pe;o del car&o.
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I" /ormas residuales *e trata de normas residuales8 esto es, se aplican en ausencia de disposicin expresa en contrario por parte de la ley. & pesar de que la norma exige disposicin expresa de la ley concursal, cabe se!alar que no necesariamente debe ser $expresa% , ya que la aplicacin de otra norma puede resultar en cierto modo implcita o derivar de una interpretacin sistem tica o armnica con otros principios concursales o procesales que estipulen la aplicacin de otra solucin al caso concreto. La solucin contraria puede no derivar slo del ordenamiento concursal, sino que puede ser tomada de otros ordenamientos tales como el civil, societario, tributario, etc. >bviamente, debe entenderse en el mismo sentido sist+mico o armnico antes referenciado, ya que la L-G puede ser ley especial en relacin a otros regmenes8 por ello, una interpretacin adecuada priorizar la aplicacin de la ley concursal en desmedro de otras normas. II" +e7las ,rocesales La ley alude a la aplicacin de $principios procesales% , aunque como surge con claridad no se trata de principios en sentido estricto, sino de reglas procesales. El art. 6?5, L-G no estipula la economa procesal <que s encuentra cauce en el art. 6?@=, la oficiosidad, la verdad real, etc. *implemente establece pautas concretas de tramitacin; plazos subsidiarios, su naturaleza, inapelabilidad de las resoluciones, etc+tera. III" %erentoriedad de los ,la9os 3" Caracteri9aci0n El art. 6?5, inc. 1, L-G, establece la perentoriedad de todos los plazos y estipula su t+rmino <cinco das= en caso de que la duracin del mismo no haya sido prevista. En este sentido, los plazos perentorios <o fatales, como se denominan en otros ordenamientos= son aquellos que vencidos producen la caducidad del derecho, sin necesidad de actividad alguna ni del #uez ni de la parte contraria8 la extincin del derecho se produce por la sola naturaleza del t+rmino, lo que quiere decir que se realiza por ministerio de la ley. El art. 4A, -'---rdoba, se!ala que los plazos fatales fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin #udicial ni de peticin de parte, y con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar. La perentoriedad tiene su fundamento en el matiz de orden p/blico que inviste el proceso concursal8 esto importa que las partes <y no el #uez, quien slo tiene responsabilidad por no hacer cumplir estrictamente los plazos "art. 6?5, in fine, L-G"= no pueden cumplimentar sus cargas u obligaciones procesales fuera del plazo legal. &" S)ndico *in per#uicio de ello, generalmente se plantea la perentoriedad de un plazo para el cumplimiento de ciertos actos fundamentales del proceso concursal por parte del sndico, como pueden ser un informe individual <art. 54, L-G=, general <art. 5E, L-G= o final <art. 61@, L-G=. *i bien el sndico no escapa a la obligatoriedad de cumplir con las reglas procesales, su naturaleza de rgano del concurso y el car cter de sus funciones, le confiere un cierto matiz necesario o indispensable para ciertos actos o dict menes. 'or ello, la #urisprudencia ha flexibilizado el criterio exigiendo que el acto se cumpla igualmente, emplazando nuevamente a su cumplimiento y sin per#uicio de la responsabilidad funcional o civil del sndico <art. 644, L-G=. 4" Sus,ensi0n y ,la9o de 7racia La perentoriedad de un plazo no significa que no pueda ser susceptible de suspensin en los casos previstos procesalmente <arts. 6?@ y 37, -'---rdoba, y 14?, inc. 5, -'--D=, aunque la misma deber interpretarse con criterio restrictivo y evitando cualquier dilacin innecesaria del tr mite <art. 6?5, in fine, L-G=. Esta naturaleza perentoria del plazo tampoco significa que no ri#a el plazo de gracia, existiendo suficiente consenso #urisprudencial en torno a su admisin en el proceso concursal <arts. 45, -'---rdoba, 163, -'--D y 6?@, L-G=.
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I8" !:tensi0n de los ,la9os *i la ley confiere un determinado plazo para la realizacin de un acto, pero no indica su extensin temporal, la ley supletoriamente lo establece en cinco das. Esto no significa que en ausencia de fi#acin normativa del plazo, el #uez, en virtud de sus facultades de direccin del proceso <art. 6?3, L-G=, no puede ampliarlo o reducirlo, seg/n las circunstancias del caso <v.gr., caso de urgencia en el que se puede prever plazos menores o supuestos en los que el cumplimiento de una determinada carga insuma in re ipsa un mayor tiempo=, ello, por supuesto, deber constar expresamente en la resolucin que as lo disponga. Es frecuente la existencia de decretos en los cuales se emplaza a un determinado su#eto a la realizacin de un acto procesal sin determinacin concreta del plazo, en este caso, y a pesar de que una buena t+cnica #udicial aconse#a su determinacin expresa, debe considerarse que el t+rmino ser de cinco das. 8" F;biles <udiciales El cmputo no se har en la forma establecida por el derecho civil <arts. 65 y ss., --iv.=, sino en das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G=, salvo disposicin expresa en contrario. &s no se excluye de su cmputo los feriados nacionales, provinciales y das en que la administracin #udicial no tenga actividad8 tambi+n se excluye la feria #udicial. La L-G expresamente estipula el plazo en das corridos en los siguientes casos; arts. 64, 133, inc. 1, 1EA, 1H p rr., 1E7, 1H p rr., y 1E?, 1H p rr. &dem s, nada empece a que el #uez, si no hubiese plazo fi#ado, estipule uno que se compute en das corridos, seg/n las circunstancias del caso. 8I" Ina,elabilidad El art. 6?5, inc. 5, L-G, ha establecido la regla de la inapelabilidad de las resoluciones, salvo que la ley expresamente lo admita <art. 6?5, inc. 3, L-G=. Ello significa b sicamente que las partes o el sndico no pueden interponer recurso de apelacin contra resoluciones dictadas por el #uez concursal. Las excepciones previstas expresamente en nuestra ley concursal, son; arts. 15, 6H p rr.8 1?, 6H p rr.8 63, 6H p rr.8 41, 5H p rr.8 4@, 6H p rr.8 4E, 5H p rr.8 718 75, 6H p rr.8 74, 6H p rr.8 E7, 3H p rr.8 1A5, 6H p rr.8 11?, 3H p rr.8 11@, in fine8 133, inc. ? b=8 1E1, in fine8 6A7, 6H p rr.8 6138 656, 6H p rr.8 645, inc. 48 6448 6?68 6@1, 6H p rr.8 6@4. *in per#uicio de ello, cabe se!alar que la #urisprudencia ha flexibilizado la regla de la inapelabilidad, admitiendo el recurso de apelacin en numerosos casos <muchos de ellos tratados en el desarrollo del presente an lisis exeg+tico= y que en cierto modo ponen en duda la efectiva vigencia de la regla procesal. *iempre teniendo en cuenta que si se admite el recurso de apelacin lo ser con efecto suspensivo, salvo que la ley estipulara otro efecto. La regla de inapelabilidad no afecta la posibilidad de incoar otros recursos en el proceso concursal, tales como la reposicin <arts. 54@, -'---rdoba, y 65@, -'--D=, nulidad o aclaratoria <arts. 557, -'---rdoba, y 177 inc. 6, -'--D=. 8II" Citaci0n La citacin a las partes se efect/a por c+dula de notificacin8 las restantes se efect/an por nota o t citamente. 1ncluso la ley puede arbitrar la notificacin por edicto. 8III" Constituci0n de domicilio El domicilio constituido subsiste hasta que se constituya otro o por resolucin firme quede concluido el concurso. &tento que el domicilio procesal es una carga, cuando se constituye en edificio inexistente o que desapareciere despu+s <o en caso de incumplimiento por el fallido o administradores de la sociedad concursada de la obligacin impuesta por el art. @@, inc. ?, L-G= se tiene por constituido en los estrados #udiciales, sin necesidad de declaracin ni intimacin previa. IG" +emisi0n de e:,edientes 3" +e7la 7eneral Pna regla de vital importancia es la imposibilidad de remitir el expediente concursal a un #uzgado distinto de su tramitacin. La regla tiene fundamento en tratar de evitar la dilacin que importara la remisin
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de la causa concursal a otro #uzgado y la eminente preeminencia que tiene el proceso concursal en relacin a otros #uicios <atento a tratarse de un #uicio de corte universal=. Esta prohibicin tiene algunas aristas especiales, ya que no slo no podr remitirse el expediente principal a un #uzgado distinto, sino que tampoco podr enviarse el lega#o de copias del art. 6?E, L-G. *e ha cuestionado si cabe la remisin no ya de la causa principal, sino de incidentes que tramiten en cuerpos separados, entendi+ndose en algunos casos que la regla abarca tambi+n a los incidentes concursales, pues la tramitacin en pieza separada <art. 6@A, L-G= slo tiene #ustificacin pr ctica. 'ara otros la regla de no remisin slo tiene #ustificacin en no obstaculizar el tr mite del concurso y la remisin de un incidente en nada afecta al desenvolvimiento del mismo. En situacin similar se hallan las acciones revocatorias <art. 11E, L-G= o paulianas <art. 16A, L-G=, responsabilidad de administradores y terceros <art. 1?5, L-G=, extensin de quiebra <art. 171, L-G=, etc+tera. En este caso, los tribunales que requieran alguna informacin vinculada con el proceso concursal suelen requerirla directamente <v.gr.; fecha de presentacin, estado procesal, presentacin de informes sindicales, titularidad o subastas de bienes, resultado de una verificacin, embargo de dividendo concursal, proyecto de distribucin, etc.=. 1ncluso se suele admitir el pedido de copias de actuaciones fundamentales del proceso. &simismo, en algunas situaciones vinculadas con instancias recursivas <recurso de apelacin o directo=, la alzada suele requerir la remisin del expediente a los fines de resolver alguna cuestin que tiene directa incidencia en la causa. En este caso, suelen remitirse el expediente principal continuando el tr mite con la informacin derivada del lega#o de copias del art. 6?E, L-G. &" Causa ,enal *i la remisin del expediente concursal fuere indispensable para dilucidar una causa penal, la ley prev+ una excepcin; admite la remisin al #uzgado penal por un t+rmino no mayor de cinco das <h biles #udiciales "art. 6?5, inc. 6, L-G"=, el #uez requirente est obligado a devolver el expediente en t+rmino. G" Hratuidad Pna norma que tiene notables connotaciones pr cticas es la gratuidad del tr mite. El art. 6?5, inc. @, L-G, para evitar los inconvenientes que puede generar la falta de liquidez inicial de las quiebras, estipula que todos los tr mites registrales <v.gr.; anotacin de inhibicin general de bienes, anotacin de informes de subastas, de b/squeda de bienes, etc.= o de otra naturaleza <diligenciamiento de oficios, informes en otras reparticiones, etc.=, que resulten indispensables para la proteccin del patrimonio del concursado <preventivo o fallido= deben ser efectuadas sin el previo pago de los gastos. &s en esta nocin se suelen incluir todo tipo de impuestos, aranceles, tasas, contribuciones, estampillado y otros gastos que se exigen en situaciones ordinarias. Ello no importa la gratuidad del tr mite, sino la dilacin en el pago, ya que estos gastos revisten la naturaleza de prededucibilidad <art. 63A, L-G= y deber n ser incluidos en el proyecto de distribucin <art. 61@, L-G=. GI" Car7a de la ,rueba )inalmente se establece una disposicin en materia probatoria; la carga de la prueba en cuestiones contradictorias se rige por las normas comunes a la naturaleza de la relacin de que se trate. &s, esta norma deber indagar el tipo de relacin de que se trate y sobre la base de ello establecer las pautas probatorias adecuadas. &s, los #ueces concursales valorar n de manera dismil la situaciones <v.gr.; laborales o defensa del consumidor= seg/n la reglas de cada relacin. GII" +es,onsabilidad ,or el cum,limiento de los ,la9os La responsabilidad por el cumplimiento de los plazos, aspecto ntimamente vinculado a la celeridad procesal y a la eficacia real de la ley, se convierte en un tema clave que es responsabilidad expresa del #uez y de la sindicatura en la estructura del actual esquema legal. &s, el art. 6?5, in fine, L-G, establece que $es responsabilidad del #uez hacer cumplir estrictamente todos los plazos de la ley. La prolongacin in#ustificada del tr mite, puede ser considerada mal desempe!o del cargo% . Este agregado de la actual recopilacin tiende a asegurar la celeridad del tr mite concursal, sin embargo, ante la realidad tribunalicia, cargada por excesivo n/mero de causas, puede acarrear situaciones conflictivas de difcil solucin.
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Art. 74. Aacultades del 0ue5. El 0ue5 tiene la direcci%n del proceso, pudiendo dictar todas las 'edidas de i'pulso de la causa ! de investi&aci%n que resulten necesarias. A tales 1ines puede disponer, entre otras cosas: 1. La co'parecencia del concursado en los casos de los artculos 17 ! 16 ! de las de'*s personas que puedan contribuir a los 1ines se;alados. $uede ordenar el au)ilio de la 1uer5a p:blica en caso de ausencia in0usti1icada. . La presentaci%n de docu'entos que el concursado o terceros ten&an en su poder, los que deben devolverse cuando no se vinculan a (ec(os controvertidos respecto de los cuales sean parte liti&ante. I" -irecci0n del ,roceso Esta norma, que motiv debate en torno a la delimitacin de los poderes del #uez concursal, b sicamente establece que +ste es un verdadero director del proceso y tiene facultades oficiosas ausentes en otros procesos #udiciales. El #uez concursal impulsa constantemente la causa a los fines de su r pida tramitacin y lograr una adecuada conclusin de la quiebra. & tal fin, y debido al contenido de orden p/blico del proceso concursal, puede ordenar innumerables medidas de impulso de la causa, a los fines de investigar cuestiones vinculadas con el desenvolvimiento mercantil o patrimonial del concursado y de evitar fraudes o la descomposicin indebida del activo concursal. 'ero debe recordarse que la orientacin de estas medidas no deben albergar una tutela in#ustificada del concursado o de sus acreedores en desmedro de terceros8 en la estipulacin de pautas impulsivas deben valorarse todos los intereses en #uego y lograr una solucin que no slo procure armonizarlos, sino que tambi+n se incline a la b/squeda de la verdad real <que contin/a siendo una directriz concursal=. El proceso concursal es pluriob#etivo y plurisub#etivo; durante su desenvolvimiento se discuten diversas cuestiones de diversos su#etos. En el devenir de la causa concursal el #uez muchas veces estructura, diagrama y organiza el cauce procesal de muchas cuestiones y pretensiones. :sta es la direccin del proceso que la ley refiere y en cierto modo importa un abandono del principio dispositivo <tpico del proceso civil y comercial= en procura de un mayor fortalecimiento de las facultades del #uez. II" Limitaciones Las facultades de direccin no son ilimitadas <ni dictatoriales= sino que deben respetar fielmente, en primer lugar, las pautas procesales y reglas concursales que en ciertos casos imponen el respeto de procedimientos y tr mites. 'ero estas facultades tambi+n encuentran limitaciones sustanciales en la tutela de principios fundamentales <y constitucionales= tales como el derecho de defensa en #uicio <art. 1@, -D=, el debido proceso <art. 1@, -D=, la igualdad <art. 17, -D=, derecho de propiedad <arts. 13 y 1?, -D=, el principio de razonabilidad <art. 6@, -D= y toda una pl+yade de principios que encuentran sustento no slo en las llamadas garantas innominadas <art. 6@, -D=, sino tambi+n en los tratados internacionales integrantes de nuestro marco constitucional <art. ?4, inc. 66, -D=. III" !numeraci0n El art. 6?3, L-G, en cierto modo es redundante, superfluo e innecesario. En primer lugar, pues se trata de un detalle meramente e#emplificativo, pues a lo largo de la ley, sea de manera explcita o implcita, se encuentran muchas facultades del #uez concursal que se derivan de las obvias y naturales de direccin procesal. &dem s porque las dos /nicas medidas que facultan al #uez a disponer <comparecencia del concursado y terceros y presentacin de documentos= se encuentran expresamente contempladas, en cierto modo, en otros preceptos. I8" Com,arecencia El #uez puede ordenar la comparecencia del concursado <preventivamente o fallido= en los supuestos previstos en los arts. 1? y 1A6, L-G. 3" Su,uestos
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Esto implica que en el concurso preventivo el #uez puede disponer la citacin del deudor cuando realice actos prohibidos <a ttulo gratuito= o sin autorizacin <relacionados con bienes registrables, de disposicin o locacin de fondo de comercio, que excedan la administracin ordinaria, etc.=, via#e al exterior sin previa comunicacin, oculte bienes, omita informaciones que le sean requeridas, incurra en falsedad en per#uicio de los acreedores, sea separado de la administracin, etc. <arts. 17, 1?, 64, etc., L-G=. & pesar del texto de la norma estos casos no ser n los /nicos que habilitar n la citacin del concursado. El #uez podr disponer la comparecencia en todas las circunstancias que estime adecuadas para la adecuada resolucin de los conflictos suscitados en el proceso concursal. En el proceso de quiebra, el art. 6?3, L-G, importa una repeticin innecesaria pues el art. 1A6, L-G, no slo prescribe la comparecencia del fallido <y sus representantes y administradores= para dar explicaciones, previendo el auxilio de la fuerza p/blica, sino que adem s estipula el principio gen+rico de colaboracin y cooperacin del fallido. &" Citaci0n de terceros Esta facultad de citacin no slo se restringe al concursado <o sus representantes y administradores=, sino tambi+n a terceros, cuando los mismos puedan contribuir a los fines se!alados. El tercero no puede incumplir con la citacin, arguyendo no tener intereses o vinculaciones con el concursado o su patrimonio8 deber comparecer y expedirse sobre las cuestiones que se le interroguen. 4" #s,ectos ,r;cticos En la pr ctica, esta citacin al concursado o terceros se realiza mediante la fi#acin de una audiencia a los fines de los arts. 1A6 y 6?3, inc. 1, L-G. En esta audiencia interviene la sindicatura8 si la citacin es a un tercero, podr intervenir el concursado <personalmente o mediante apoderado= y todo aquel que tenga inter+s en develar una determinada situacin <siempre que esta posibilidad haya sido prevista con anterioridad o el #uez as lo autorice=. La citacin se efectuar mediante c+dula de notificacin <art. 6?5, inc. 4, L-G=, la que podr ser librada oficiosamente o delegada la facultad al rgano sindical. En caso de que el concursado o tercero no compareciere a la audiencia, deber certificarse tal situacin y solicitarse u ordenarse una nueva audiencia, requiriendo "mediante oficio" el auxilio de la fuerza p/blica. 8" %resentaci0n de documentaci0n *e contempla la posibilidad de que el concursado o tercero presenten documentos que tengan en su poder. Esta presentacin no tiene asignada una forma o modalidad especial, razn por la cual se podr fi#ar una audiencia en la sede del tribunal a los fines de la exhibicin de la documentacin en cuestin. 2ambi+n se admitir un mero emplazamiento a los fines de que se acompa!e un instrumento o documento en original o en copia certificada, debiendo devolverse los originales en caso de que la misma no tenga o pudiera tener relacin con el proceso concursal. En este caso, aunque la ley no lo se!ala, tambi+n podr requerirse el auxilio de la fuerza p/blica en caso de no cumplimentar con el acompa!amiento respectivo.
Art. 7". <eberes ! 1acultades del sndico. Co'pete al sndico e1ectuar las peticiones necesarias para la r*pida tra'itaci%n de la causa, la averi&uaci%n de la situaci%n patri'onial del concursado, los (ec(os que puedan (aber incidido en ella ! la deter'inaci%n de sus responsables. A tal 1in tiene, entre otras, las si&uientes 1acultades: 1. Librar toda c8dula ! o1icios ordenados, e)cepto los que se diri0an al presidente de la ,aci%n, &obernadores, 'inistros ! secretarios de Estado, 1uncionarios de an*lo&a 0erarqua ! 'a&istrados 0udiciales. . 9olicitar directa'ente in1or'es a entidades p:blicas ! privadas. En caso que el requerido entienda i'procedente la solicitud, debe pedir al 0ue5 se la de0e sin e1ecto, dentro del quinto da de recibida. #. /equerir del concursado o terceros las e)plicaciones que esti'e pertinentes. En caso de ne&ativa o resistencia de los interpelados, puede solicitar al 0ue5 la aplicaci%n de los artculos 17, 16# ! 74, inc. 1.
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4. E)a'inar, sin necesidad de autori5aci%n 0udicial al&una, los e)pedientes 0udiciales o e)tra0udiciales donde se ventile una cuesti%n patri'onial del concursado o vinculada directa'ente con ella. ". E)pedir certi1icados de prestaci%n de servicios de los dependientes, destinados a la presentaci%n ante los or&anis'os de se&uridad social, se&:n constancias de la contabilidad. 6. En &eneral, solicitar todas las 'edidas dispuestas por esta le! ! otras que sean procedentes a los 1ines indicados. 7. <urante el perodo de veri1icaci%n de cr8ditos ! (asta la presentaci%n del in1or'e individual, debe tener o1icina abierta al p:blico en los (orarios que deter'ine la re&la'entaci%n que al e1ecto dictar* la C*'ara de Apelaciones respectiva. 8. El sndico debe dar recibo con 1ec(a ! (ora ba0o su 1ir'a o de la persona autori5ada e)presa'ente en el e)pediente, de todo escrito que le sea presentado en su o1icina durante el perodo de veri1icaci%n de cr8ditos ! (asta la presentaci%n del in1or'e individual, el que se e)tender* en una copia del 'is'o escrito. El sndico es parte en el proceso principal, en todos sus incidentes ! en los de'*s 0uicios de car*cter patri'onial en los que sea parte el concursado, salvo los que deriven de relaciones de 1a'ilia en la 'edida dispuesta por esta le!. I" -eberes y 6acultades del s)ndico El sndico es un rgano indispensable del proceso concursal. 2al caracterstica importa conferir numerosas facultades, pero tambi+n numerosos deberes. *e ha debatido la imprecisin del art. 6?4, L-G, al aludir a deberes y facultades, pues, en cierto modo, la nocin de deber se encuentra abarcado por la de facultad <aunque no a la inversa=. *i el sndico $debe% es porque $est facultado% 8 pero que $pueda% no importa <al menos necesariamente= que $deba% . En realidad, e interpretando adecuadamente el primer p rrafo, si bien el sndico tiene la facultad de realizar ciertas peticiones, resulta lgico se!alar que tiene un verdadero deber de actuar <o $poder"deber% = y efectuar peticiones necesarias <que incluye una gama ilimitada de variantes= para; i= la r pida tramitacin del proceso concursal8 ii= la averiguacin de la situacin patrimonial del concursado8 iii= la determinacin de los hechos que puedan incidir en tal situacin8 iv= la determinacin de responsables. II" Funciones del s)ndico *i bien el sndico <rgano concursal= act/a a lo largo de todo el proceso concursal, ha se!alado la doctrina que el $gran momento% , o dicho de otro modo su rol clave, se concreta en la etapa de verificacin. Las funciones de este $rgano% son bastante heterog+neas. La ley a lo largo de su articulado ha ido delineando las principales funciones algunas de manera expresa, otras implcitamente, y como derivado lgico de otros deberes. &lgunos autores, como *egal, gustan agrupar su funciones seg/n determinados par metros. &s se alude a funciones de administracin, de gestin empresaria, de orden procesal y de liquidacin. 'or otro lado, &rgeri discrimina seg/n se trate de un concurso preventivo o de un proceso de quiebra. &s dentro del proceso preventivo se!ala las siguientes funciones; i= de vigilancia y control en la administracin del patrimonio del deudor8 ii= de colaboracin con el #uez en el andamiento y fines del proceso8 iii= de colaboracin con el #uez para mantener la integridad del patrimonio del deudor8 iv= complementaria sobre publicidad de la apertura del proceso8 v= en el proceso de verificacin de cr+ditos8 vi= del sndico durante la celebracin de la audiencia informativa8 vii= en la impugnacin, homologacin, cumplimiento y nulidad del acuerdo8 viii= de cesin de bienes. En la quiebra, &rgeri cataloga a las funciones de otra manera; i= de colaboracin en el andamiento y fines del proceso8
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ii= en el mantenimiento e integracin del patrimonio del deudor8 iii= de administracin de los bienes del fallido8 iv= en la continuacin de la explotacin de la empresa por la sindicatura8 v= informativa del sndico8 vi= de distribucin de lo recaudado8 vii= en la conclusin de la quiebra8 viii= en la clausura del procedimiento. *in per#uicio de las funciones del sndico en todo el proceso concursal, en la etapa verificatoria tiene funciones importantes. .emitimos al comentario del art. 55, L-G. ,erivado de ello, el art. 6?4, inc. ?, L-G, establece que el sndico debe tener oficina abierta al p/blico durante el perodo de verificacin tempestiva de cr+ditos y hasta el informe individual, en los horarios que determine la reglamentacin que al efecto dictar la - mara de &pelaciones que tenga la organizacin y listado de los sndicos. &dem s, debe dar recibo con fecha y hora ba#o su firma <o de persona autorizada expresamente en el expediente=, de todo escrito que le sea presentado en su oficina durante el proceso verificatorio y hasta el informe individual <art. 54, L-G=, debiendo extenderse copia del mismo escrito <art. 6?4, inc. @, L-G=. III" !numeraci0n e<em,li6icativa &dem s de todas las funciones antes enunciadas, la ley enumera <a modo e#emplificativo= otras facultades del sndico que tienen un car cter investigativo en las que no es menester autorizacin #udicial. &s el sndico est legitimado para; i= Librar c+dulas y oficios ordenados <salvo los que se diri#an al presidente de la Dacin, gobernadores, ministros y secretarios de Estado, funcionarios de an loga #erarqua y magistrados #udiciales, que deber n ser ordenados de acuerdo con las pautas procesales nacionales o locales y solicitadas por el #uez concursal=. ii= *olicitar informes a entidades p/blicas y privadas. La regla, entonces, ser la obligatoriedad de la entidad de contestar el informe solicitado8 la excepcin podr darse cuando dicha entidad entienda que la informacin requerida es improcedente. En este caso deber presentarse en el proceso concursal, en el plazo de cinco das h biles #udiciales <art. 6?5, inc. 6, L-G= y solicitar al #uez que de#e sin efecto la peticin del sndico. Ello importa dos posibilidades; que el requerido efect/e su solicitud de improcedencia luego del quinto da, en cuyo caso el #uez debe rechazar in limine <salvo que el pedido sea manifiestamente improcedente o que procure fines totalmente extra!os al proceso concursal, en cuyo caso podr dispensar al requerido de presentar la informacin "art. 6?3, L-G"=8 que el #uez ratifique la medida solicitada por el sndico, en cuyo caso la entidad p/blica o privada deber cumplir lo requerido. Estos informes, obviamente, est n libres de gastos y otros aranceles estipulados por los respectivos ordenamientos <art. 6?5, inc. @, L-G=. iii= Exigir al concursado o a los terceros las explicaciones que estime pertinentes, siempre que est+n vinculadas con las cuestiones enunciadas en el art. 6?4, 1H p rr., L-G. Estas explicaciones podr n ser verbales o por escrito y no requieren ratificacin del #uez concursal. &hora bien, si el requerido <concursado o tercero= se niega a hacerlo o la explicacin resulta insuficiente o enga!osa, la sindicatura puede requerir la audiencia prevista en el art. 6?3, inc. 1, L-G <la referencia a los arts. 1? y 1A5, L-G, resulta innecesaria=. iv= Examinar los expedientes #udiciales o extra#udiciales donde se ventile una cuestin patrimonial del concursado o vinculada directamente con ella. En principio, esta facultad es para su $examen% y no para el retiro del expediente, ya que el sndico puede no tener participacin en el expediente. &hora bien, si se trata de una causa en la que el concursado sea parte, atento a la falta de legitimacin del fallido <arts. 11A y 1@6, L-G=, el sndico no tendr inconvenientes para retirar el expediente en los t+rminos de las leyes procesales. 'ara el examen no requiere autorizacin #udicial, pero existen limitaciones en torno a determinadas causas <v.gr.; secreto sumarial del proceso penal=, en cuyo caso se requiere autorizacin #udicial. v= Expedir certificados de prestacin de servicios de los dependientes, destinados a la presentacin ante los organismos de seguridad social, seg/n constancias de la contabilidad. En la pr ctica estos
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organismos requieren la autenticacin de la firma del funcionario sindical, certificacin que suele realizar el secretario #udicial de la causa, ratificando la atribucin de la firma y la subsistencia de la designacin. I8" %artici,aci0n del s)ndico en el ,roceso concursal )inalmente, el art. 6?4, in fine, L-G, establece un principio esencial en todo el desenvolvimiento del proceso concursal; el sndico es parte en el proceso principal, en todos sus incidentes y en los dem s #uicios de car cter patrimonial en los que sea parte el concursado, salvo los que deriven de relaciones de familia en la medida dispuesta por esta ley. &l margen de la debida adecuacin procesal de la funcin sindical y la legitimacin del fallido <art. 11A, L-G= o concursado <art. 14, L-G=, cabe se!alar que se ha dicho que la conducta del sndico deber estar encuadrada en dos limitaciones especiales que encierra su discrecionalidad; i= todo acto que el deudor no pueda realizar, tampoco lo podr hacer el sndico8 ii= todo cuanto afectare a los intereses de los acreedores o a la masa tambi+n le est n vedadas.
Art. 76. 2inisterio p:blico: actuaci%n. El 'inisterio 1iscal es parte en la al5ada en los supuestos del artculo "1. En la al5ada deber* d*rsele vista en las quiebras cuando se (ubiere concedido recurso en que sea parte el sndico. I" #ctuaci0n del ministerio ,=blico La actuacin del ministerio p/blico fiscal pareciera diferente en el concurso preventivo y en la quiebra. En el concurso preventivo se limitara al supuesto previsto en el art. 41, 5H p rr., L-G <esto es, la apelacin en la impugnacin del acuerdo declarado existente "art. 3E, L-G"=. *u participacin ser slo en la alzada, es decir, no en la tramitacin de la impugnacin, sino en el recurso de apelacin planteado por el concursado o sndico. (ale decir que la participacin del fiscal ser excepcional. En algunos regmenes provinciales, se suele otorgar participacin al fiscal en cuestiones en las que se encuentre comprometido el orden p/blico o la constitucionalidad de una norma. En estos casos y por aplicacin del principio previsto en el art. 6?@, L-G, procede la misma. II" Quiebra En la quiebra, y a pesar de que la participacin del fiscal ser m s amplia, tambi+n se restringir a la tramitacin en la alzada. F sicamente se impone la obligatoriedad de correr una vista al fiscal <que generalmente ser el fiscal de c mara con competencia concursal, salvo organizacin provincial #udicial diferente "art. 4, -D"= en aquellos casos en los que el sndico sea parte. En rigor, debe entenderse que se trata de una intervencin necesaria similar a las otras partes atento al orden p/blico vigente en las causas concursales. 'or ello, la norma es anacrnica, el fiscal debe intervenir tanto en el &'E, en el concurso y en la quiebra en la medida que intervenga la sindicatura y aun en su ausencia cuando lo #ustifique el inter+s p/blico concursal. ,e hecho, esta opinin ha sido corroborada por la #urisprudencia en las causas $9ulticanal *.&.% , $-ablevisin *.&.% , $*ociedad -omercial del 'lata " concurso preventivo% , $Editorial 'erfil% y numerossimos precedentes. Lo que equivale decir, en t+rminos pr cticos y debido a la deslegitimacin procesal del fallido <art. 11A, L-G=, que el fiscal deber intervenir en todos los procesos de quiebra en los que se hubiere concedido recurso. En la participacin del fiscal en la alzada es indiferente qu+ parte interpuso el recurso o a qui+n puede afectar la resolucin de la - mara. En esta instancia el fiscal de alzada emitir un dictamen sobre la procedencia del recurso interpuesto, que no es vinculante para la - mara que deba resolver la cuestin. III" Ministerio de menores En los casos en que sea necesaria la intervencin del ministerio p/blico de menores <art. 3E5, --iv.=, tambi+n deber darse tr mite no slo en la alzada sino en todas las instancias del procedimiento concursal y a
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los fines de garantizar adecuadamente la tutela de los derechos de los menores. 'or ello, ser n nulos todos los actos en que se obligue al menor o a su patrimonio si en ellos no hubiese intervenido el ministerio de menores <art. 3E3, --iv.=.
Art. 77. $erenci%n de instancia. ,o peri'e la instancia en el concurso. En todas las de'*s actuaciones, ! en cualquier instancia, la perenci%n se opera a los tres >#) 'eses. I" %erenci0n de instancia La perencin de instancia es un modo anormal de terminacin del proceso <arts. 55E, -'---rdoba y 51A, -'--D= que se configura por la inactividad procesal de las partes durante un lapso determinado de tiempo. II" %erenci0n en el concurso La norma establece una regla general; el concurso no es susceptible de concluir por perencin o caducidad de instancia. La interpretacin que se ha dado al t+rmino $concurso% empleado por el art. 6??, L-G, es la de concurso declarado o abierto. 'or ello, la doctrina y #urisprudencia un nime han entendido que los tr mites previos a la apertura del concurso <preventivo o falencial= perimen en las mismas condiciones que las otras actuaciones concursales <v.gr.; peticin de quiebra por acreedor "art. ??, inc. 6, L-G"=. III" Btras actuaciones En las dem s actuaciones <cualquiera que sea la instancia= la perencin opera a los tres meses. Existen excepciones previstas por la propia la normativa concursal <y que configuran ley especial respecto al art. 6??, L-G= que establecen un plazo diferente, como en el caso de la accin revocatoria <tres meses, art. 11E, 5H p rr., L-G=, extensin de quiebra <seis meses, art. 173, 1H p rr., L-G= o responsabilidad de terceros <seis meses, art. 1?3, L-G=. 1ncluso en el caso de la continuacin del #uicio de conocimiento en el concurso preventivo <art. 61, inc. 1, L-G= la perencin de instancia se rige por las pautas generales procesales. & diferencia de normativa anterior <ley 1E441=, es indiferente si la cuestin fue planteada por el sndico. 'or ello, caducan <en igualdad de condiciones= las actuaciones iniciadas por el sndico, concursado, acreedor, tercero, etc. I8" %la9o El plazo se computar de acuerdo a las pautas procesales <art. 6?@, L-G=. En consecuencia, los plazos fi#ados por meses se contar n sin excepcin de da alguno <art. 37, -'---rdoba= y excluyen los das de feria #udicial en los casos de que las leyes locales as lo determinen. 8" B,eratividad &tento a las facultades #udiciales del #uez concursal <art. 6?3, L-G=, es procedente la declaracin de la caducidad de instancia de manera oficiosa <esto es, sin que sea menester peticin de parte=. Ello no importa que la misma opere ipso iure por el mero transcurso de t+rmino, sino que es menester que la misma se declare antes de que exista un acto impulsorio del proceso incidental. 2ambi+n cabe destacar que a pesar de la falta de legitimacin procesal del fallido <art. 11A, L-G=, +ste est facultado tanto para impulsar el procedimiento incidental como para solicitar la perencin de la instancia, siempre que haya tenido oportuna participacin.
Art. 78. Le!es procesales locales. En cuanto no est8 e)presa'ente dispuesto por esta le!, se aplican las nor'as procesales de la le! del lu&ar del 0uicio que sean co'patibles con la rapide5 ! econo'a del tr*'ite concursal.
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I" Sistemas ,rocesales ,rovinciales Esta regla se impone como una necesidad lgica del sistema concursal e impone la aplicacin de las normas procesales del lugar donde tramita el #uicio, en cuanto compatibilicen con el principio de economa procesal. *e trata de un precepto que procura cerrar el sistema supliendo las enormes falencias que puede contener la diagramacin procesal del concurso. 'or ello, pensamos que aun cuando este precepto no hubiese sido regulado, su aplicacin operara necesariamente para dar solucin a muchas situaciones que no encuentran respuesta adecuada en la L-G. El r+gimen concursal debe estar regido por una ley nacional <art. ?4, inc. 16, -D=, y as se fueron dictando sucesivamente las leyes concursales en nuestro pas <desde el -digo de -omercio hasta la ley 644@E=. La remisin supletoria a los ordenamientos formales locales no es inconstitucional, pues procura simplemente evitar vacos legales, que en caso de inexistencia de normas locales residuales, sera de difcil solucin. II" Limitaciones La aplicacin de las normas procesales locales tiene obviamente algunas limitaciones, expresas e implcitas. Las expresas est n en el mismo art. 6?@, L-G, y son; i= que existe disposicin en contrario por la ley <esto es, cuando la L-G previera la situacin f ctica y diera una solucin distinta a la del -digo ritual=. ii= que sean compatibles con la rapidez y economa del proceso concursal. Las limitaciones implcitas son todas aquellas que si bien no est n expresas en la ley o no son contrarias a la celeridad concursal, pero se encuentran en pugna con otros principios concursales que el sistema estima como fundamentales, tales como el de universalidad, igualdad, oficiosidad, verdad real, conservacin de la empresa, etc+tera. En estos casos, las normas locales, o bien no se aplicar n, o la aplicacin se har de manera coherente y armonizada con tales directrices concursales.
Art. 7-. Le&a0o de copias. Con copia de todas las actuaciones 1unda'entales del 0uicio ! las previstas especial'ente por esta le!, se 1or'a un le&a0o que debe estar per'anente'ente a disposici%n de los interesados en secretara. Constitu!e 1alta &rave del secretario la o'isi%n de 'antenerlo actuali5ado. 7odas las copias &losadas en 8l deben llevar la 1ir'a de las personas que intervinieron. Cuando se trate de actuaciones 0udiciales, consisten en testi'onios e)tendidos por el secretario. Las citas, re'isiones ! constancias que deban (acerse de pie5as del 0uicio, deben corresponder sie'pre a las del ori&inal. I" Im,ortancia ,r;ctica del le7a<o de co,ias 2eniendo en cuenta la naturaleza pluriob#etiva y sub#etiva, la ley ha previsto el lega#o de copias, el que tiene fundamental importancia en la pr ctica diaria del derecho concursal. En efecto, es com/n que en determinadas etapas del concurso el expediente se encuentre en constante movimiento, ingresando en un mismo lapso numerosas peticiones vinculadas con el concursado. ,ebido a esta especial din mica del expediente concursal, la ley ha establecido la obligatoriedad de formar un lega#o con las actuaciones fundamentales del proceso que debe estar a disposicin de cualquier interesado que pretende consultar el expediente principal y no pueda hacerlo. II" Concurso El lega#o se exige tanto en el concurso preventivo como en la quiebra. *i bien consideramos que la exigencia no rige en el acuerdo preventivo extra#udicial, ello no empece a que el #uez concursal <art. 6?3, L-G=, seg/n las caractersticas del acuerdo, arbitre la exigencia del respectivo lega#o.
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III" #ctuaciones 6undamentales En el lega#o se incluyen todas las actuaciones fundamentales del proceso <que se valorar seg/n el caso= y todas aquellas previstas especialmente por la ley. Expresamente prev+n el acompa!amiento de copias para el lega#o los arts. 11, 56, 53, 54, 11?, 1??, inc. 6, 6AA, 6?4, inc. @, L-G. *on actuaciones principales en el proceso la presentacin concursal, la sentencia de apertura, la designacin del funcionario sindical y la aceptacin del cargo, informe del art. 1@E, L-G, perodo verificatorio, etc. Lo dicho excluye la necesidad de incluir actuaciones de poca trascendencia en el proceso concursal <tales como pedidos de copias certificadas, libramiento de oficios, etc.=. &nte la duda respecto de si una actuacin es fundamental o no, debe preferirse su calificacin como fundamental, ya que el sentido del lega#o es facilitarle a terceros el acceso a informacin y datos vinculados con el proceso concursal y el patrimonio del deudor. Este lega#o debe estar siempre a disposicin de los interesados <que no necesariamente deben ser los intervienientes en el proceso "concursado, sndico, acreedores", sino cualquier persona con inter+s legtimo= y es falta grave del secretario la situacin de que el mismo no se encuentre actualizado <esto es, que existan actuaciones fundamentales que no hayan sido glosadas al lega#o, a pesar de haber sido presentados en el principal=. I8" Bmisi0n de acom,aAar co,ia ,ara el le7a<o Pna cuestin de trascendencia casi diaria se vincula con la omisin del presentante de alguna actuacin fundamental de acompa!ar la copia respectiva para el lega#o de copias. K1mporta tal omisin el rechazo in limine del pedido por esta sola circunstanciaL 'ensamos que no, sin per#uicio de que si el #uez considerare indispensable contar con dicha actuacin, el lega#o puede emplazar al interesado para que acompa!e la respectiva copia. 8" Btros as,ectos im,ortantes &dem s cabe destacar; i= todas las copias incorporadas al lega#o deben llevar la firma de todos los su#etos que intervinieron en la actuacin8 ii= si se trata de actuaciones #udiciales, deben consistir en testimonios extendidos por el secretario. &unque, cuando se trata de autos y sentencias, la copia glosada en el lega#o suele llevar la firma del #uez concursal8 iii= las citas, remisiones y constancias que deban hacerse a constancias del expediente deben corresponder siempre a las del original. 1gualmente, cuando se incluyera una determinada providencia en el lega#o, la remisin a alguna fo#a deber ser slo al del principal.
Secci0n II $ Incidentes I" Introducci0n La vigente L-G no ha trado novedades legislativas en torno al tema de los incidentes concursales. 2anto en la ley 1E441 como en la actual ley 63466, se regula a los mismos de manera id+ntica. La /nica innovacin de la L-G es la incorporacin del art. 6@?, sobre las pautas regulatorias en los incidentes de verificacin tarda y de revisin8 la nueva normativa se aparta de los principios generales sentados en el art. 6?1, 1H p rr., L-G, disponi+ndose aqu la aplicacin de las leyes locales sobre la regulacin de honorarios profesionales, con la base dispuesta en el p rrafo final. ,e este modo, se completa un verdadero vaco legal de la legislacin derogada, dado que este supuesto no era contemplado en ella, lo que generaba algunas complicaciones interpretativas.
Art. 86. Casos. 7oda cuesti%n que ten&a relaci%n con el ob0eto principal del concurso ! no se (alle so'etida a un procedi'iento especial, debe tra'itar en pie5a separada, en la 1or'a prevista por las disposiciones de este captulo.
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I" #,ro:imaci0n conce,tual *i bien desde la rbita procesal se ha definido a los incidentes como cuestiones de hecho o de derecho que, teniendo conexin con el proceso, se suscitan durante la sustanciacin del mismo <arg. arts. 1?4, -'--D, y 367, -'---ba.=, en materia concursal, no obstante tener alguna similitud, su contenido es diferente. El incidente concursal consiste en un tr mite especial dentro del proceso concursal, para aquellas cuestiones que no tengan asignadas un procedimiento especial, pero relacionadas con el ob#eto principal del concurso. En +l se comprende un tipo de procedimiento o, me#or, un procedimiento tipo, previsto para servir de marco ritual dentro del que deben encarrilarse todas las pretensiones que se susciten entre el concursado, el sndico y los acreedores. *e trata de un instituto residual, ya que si existen normas procesales aplicables a la cuestin, no se aplica el tr mite ba#o an lisis. *lo se aplican en caso de ausencia normativa respecto de reglas procesales a seguir. .ouillon lo ha definido como un $proceso abreviado, con posibilidades de audiencia y prueba, adaptable a todas las cuestiones relacionadas con el ob#eto principal del concurso y que no tengan un tr mite especfico distinto regulado en la misma ley concursal% . ,e manera similar, se ha dicho que $llama incidente a todo acontecimiento, a toda articulacin procesal, que se produce durante el curso de la instancia, a#ena a la cuestin principal, pero accesoria y vinculada con ella% . II" Conte:to normativo En este sentido, el incidente concursal encuentra sustento normativo en la L-G, a partir del art. 6@A. &s, este mismo artculo expresamente lo define diciendo que $toda cuestin que tenga relacin con el ob#eto principal del concurso y no se halle sometida a un procedimiento especial, debe tramitar por pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de este captulo% . Do obstante su regulacin especfica en dichos artculos, el presente instituto se imbuye de todos los principios que signan el proceso concursal en su con#unto. &s, cada uno de los principios concursales <oficiosidad, universalidad, colectividad, igualdad, etc.= se amalgama procesalmente, formando un $todo% inseparable, un #uego armnico axiolgico con aquellos principios procesales, siempre que no se contradiga con la teleologa falimentaria. En este sentido, vemos que el car cter dispositivo del proceso se torna m s manifiesto, pero sin conllevar la exclusin de la nota de inquisitoriedad que preside en todo concurso. III" #,licaci0n *e ha se!alado, con acierto, que la aplicacin del tr mite previsto para el incidente concursal ha quedado m s limitada que con la anterior ley 1E441. Esta limitacin se debe, principalmente, a que varios institutos han mutado en su aspecto procesal. & guisa de e#emplo, vemos que tanto a la accin revocatoria concursal <art. 11E, 6H p rr., L-G=, a la accin de representantes y terceros <arts. 1?5 y 1?3, L-G= y a la extensin de la quiebra <arts. 17A y ss., L-G, en especial art. 173=, se les atribuye la tramitacin regulada para el #uicio ordinario. 2ambi+n ha desaparecido la $calificacin de conducta del deudor% <art. 6EA, L-G=, que se tramitaba a trav+s del procedimiento incidental, sustituy+ndose por la $inhabilitacin% , regulada en el art. 653, L-G, que se produce de manera autom tica. *alvadas estas aclaraciones, se deduce que el tr mite incidental ha quedado reservado, por e#emplo, a estos casos, que son los m s usuales; i= recurso de revisin <art. 5?, 6H p rr., L-G=8 ii= verificacin tarda <art. 47, 7H p rr., L-G=. .ivera, en opinin que compartimos slo parcialmente, se!ala que despu+s de la sancin de la ley 63466 se abre toda una gama de acciones que deben tramitar por las reglas de los incidentes. &s, el art. 61, L-G, dispone la radicacin ante el #uez del concurso de todos los #uicios de contenido patrimonial contra el concursado. La ley le confiere al actor en dichos #uicios una opcin; verificar su cr+dito conforme al procedimiento ordinario y general de las verificaciones <art. 56 y ss., L-G=, o bien, continuar el tr mite de los procesos de conocimiento hasta el dictado de la sentencia. Efectuada esta /ltima eleccin, el autor antes citado afirma que esos procesos deben a#ustar su tr mite al de los incidentes concursales. Esta afirmacin se fundamentara en la circunstancia de que a un mismo #uez concursal se le torna muy difcil, sino imposible, proseguir los #uicios de acuerdo con el procedimiento autctono, que puede ser muy distinto seg/n la provincia de la que provengan.
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*in embargo, dicha opcin debe quedar acotada a aquellos casos muy comple#os, en los cuales, de no proseguirse con el criterio controversial tpico de los incidentes, se podra vulnerar abiertamente el derecho de debido proceso y su corolario principio de defensa en #uicio. *in per#uicio de lo expuesto, con respecto a las cuestiones menores, se se!ala que atentara contra la celeridad propia del procedimiento concursal tramitar de la misma manera estas cuestiones, como podran ser la anotacin de litis no prevista en la L-G, etc+tera.
Art. 81. 7r*'ite. En el escrito en el que se plantee el incidente debe o1recerse toda la prueba ! a&re&arse la docu'ental. 9i el 0ue5 esti'a 'ani1iesta'ente i'procedente la petici%n, debe rec(a5arla sin '*s tr*'ite. La resoluci%n es apelable al solo e1ecto devolutivo. 9i ad'ite 1or'al'ente el incidente, corre traslado por die5 >16) das, el que se noti1ica por c8dula. Con la contestaci%n se debe o1recer ta'bi8n la prueba ! a&re&arse los docu'entos. I" -emanda *i caracterizamos al t+rmino $demanda% como un $acto procesal de postulacin que contiene una declaracin de voluntad tendiente a la apertura de la instancia #urisdiccional% , no dudamos en sostener que el escrito introductorio del incidente constituye una verdadera demanda, la cual debe contener todos los recaudos que las leyes procesales prescriben para este libelo o presentacin. &s, como $acto de postulacin% , representa un pedido o acto de estmulo de la actividad del rgano #urisdiccional para que e#ercite sus atribuciones instructorias en un sentido determinado, acogiendo a la postulacin presentada. En esta lnea, como $acto que determina la apertura de la instancia% , guarda estrecha relacin con la postulacin formulada, ya que el escrito introductorio da comienzo efectivo a la tramitacin del proceso. Los arts. 55A, -'--D, y 1?4, -'---ba. "aplicables al caso", regulan los requisitos de la demanda, estableciendo que la misma se debe deducir por escrito y conteniendo, lo que la doctrina llama $condiciones de admisibilidad% , esto es; i= los datos completos del demandante8 ii= el nombre y domicilio del demandado8 iii= el ob#eto de la pretensin designado con exactitud8 iv= la relacin f ctica y el derecho fundante de la accin8 y v= la peticin en t+rminos claros y precisos. II" %artes Dormalmente, ser n partes de las incidencias el sndico <en la quiebra=, el concursado o el fallido y toda persona que pudiere ser afectada directamente por la resolucin que recaiga, como por e#emplo alg/n acreedor cuyo cr+dito se cuestione. Es menester aclarar que, conforme al art. 47, L-G, durante el tr mite de la verificacin tarda en el concurso, el sndico "sin tener car cter de parte en el sentido procesal" debe emitir un informe una vez concluido el perodo de prueba. III" %resentaci0n -omo lo se!ala el art. 6@A, L-G, el incidente se diligencia por cuerda separada8 formando un nuevo cuerpo, pero ante el mismo #uez que entiende en el proceso concursal principal y "obviamente" con patrocinio letrado. -on respecto a la presentacin del incidente, el mismo se debe presentar por escrito, ofreciendo toda la prueba y agregando toda la documental <art. 6@1, L-G=. ,e manera similar, el art. 4A?, -'---ba., se!ala que la prueba debe ofrecerse con la demanda ba#o pena de caducidad, salvo lo dispuesto para la absolucin de posiciones y la documental que no se hubiese conocido o podido obtener oportunamente.
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El art. 1?@, -'--D prescribe, en sentido similar, que debe ofrecerse toda la prueba en el libelo introductorio. 'or ello, el incidente debe formarse con todas las piezas y documentos necesarios para que se baste a s mismo y pueda ser oportunamente resuelto sobre la base de ellos. I8" Incum,limiento de la car7a ,rocesal de o6recer toda la ,rueba KGu+ sucede en el caso de que el incidentista no ofrezca toda la prueba y no agregue la documentalL 'ues bien, en este caso "a nivel de la provincia de -rdoba" sera aplicable plenamente el art. 4A? antes se!alado y, en consecuencia, la oportunidad procesal ha caducado. *i el incidentista <actor= no ha ofrecido toda la prueba de la que se ha de valer, no podr suplir tal omisin en una etapa posterior. Esta afirmacin tiene sustento en lo expresamente preceptuado en el art. 6?@, L-G, seg/n el cual, en lo que no est+ dispuesto por la Ley de -oncursos, regir n las normas procesales de la ley del lugar del #uicio que sean compatibles con la rapidez y economa del tr mite concursal. En este sentido, la L-G no incluye norma alguna con respecto a la omisin de ofrecer la prueba en el libelo introductorio. Existe un vaco que debe ser llenado por la normativa procesal local. &nte este vaco existen dos respuestas posibles al respecto; o bien se aplican las reglas del #uicio ordinario o bien se regulan ba#o la ptica del #uicio abreviado. Baciendo una radiografa procesal de ambos procesos, se observa palmariamente que el procedimiento que m s se adecua a la descripcin procesal de los incidentes es el $#uicio abreviado% . &m+n de ello, y seg/n lo exigido por el art. 6?@, L-G, el tr mite del abreviado es m s compatible $con la rapidez y economa del tr mite concursal% . & modo de e#emplo se resalta que el art. 417, -'--ba., en una concordancia estricta con el art. 6?5, inc. 1, L-G, se!ala que todos los plazos "en el procedimiento abreviado" son fatales. *imilares conclusiones pueden derivarse de la aplicacin del -'--D. 8" +ec1a9o in limine El art. 6@1, L-G, contempla la facultad del #uez concursal de no dar curso a la peticin interpuesta por el actor, en la relacin procesal incidental. Esta facultad no es totalmente discrecional, sino que slo aparece en aquellos casos en que dicha peticin se estime como $manifiestamente improcedente% . Entre las causales de rechazo se pueden incluir la falta de fundamentacin, la inexistencia u ofrecimiento de toda la prueba, la falta evidente de legitimatio ad causam o ad processum del incidentista, notoria falta de inter+s, nimo dilatorio, mala fe del incidentista, etc+tera. Do obstante ello, Rarca 9artnez y )ern ndez 9adrid resaltan que, en virtud del principio de oficiosidad, $el #uez tendr facultades para pedir explicaciones al incidentista o bien que complete datos o requisitos, antes de rechazar el pedido% . 2odo ello con el debido resguardo de no amparar la indebida negligencia procesal del incidentista. Pna vez producido el rechazo de la misma, el peticionante tiene la opcin de apelar la resolucin, al solo efecto devolutivo, esto es, no suspensivo. Este supuesto es una excepcin de la L-G a la regla general prevista en el art. 6?5, inc. 3, seg/n la cual, cuando se admite la apelacin, se hace con efecto suspensivo. *i el tribunal a quem hace lugar a la misma, debe limitarse a ordenar slo la admisin formal del incidente, mas no tiene facultades para resolver sobre la cuestin de fondo de la peticin interpuesta. 8I" #dmisi0n y contestaci0n del incidente Pna vez que la solicitud ha sido admitida formalmente mediante un provedo de mero tr mite, se corre traslado a la contraria por el t+rmino de diez das <art. 6@1, 5H p rr., L-G=. ,icho traslado se notifica mediante c+dula de notificacin, conforme el procedimiento establecido por la legislacin procesal en los arts. 136, -'---ba. y 154, -'--D, y ss. -on la notificacin del traslado deben acompa!arse las copias del escrito cargado. En el plazo antes se!alado, el $demandado% , en t+rminos de contradictorio, debe efectuar su contestacin, ofreciendo, por un elemental principio de igualdad procesal, toda la prueba y acompa!ando la documental. *e destaca que en estos procesos incidentales no se admite la interposicin de excepciones previas o dilatorias.
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:ste es el momento del proceso en el cual se encuentra trabada la litis, delimit ndose entonces el thema decidendum. & rengln seguido analizaremos los contornos del perodo de prueba, poni+ndole +nfasis a algunos tipos de prueba.
Art. 8 . $rueba. La prueba debe dili&enciarse en el t8r'ino que el 0ue5 se;ale, dentro del '*)i'o de veinte > 6) das. 9i 1uere necesario 1i0ar audiencia, se la desi&na dentro del t8r'ino indicado, para que se produ5ca toda la prueba que la e)i0a. Corresponde a las partes ur&ir para que la prueba se reciba en los t8r'inos 1i0ados? el 0ue5 puede declarar de o1icio la ne&li&encia producida ! ta'bi8n dictar resoluci%n una ve5 vencido el pla5o, aun cuando la prueba no est8 total'ente dili&enciada, si esti'a que no es necesaria su producci%n.
I" %la9o del ,er)odo ,robatorio Pna vez concluida la etapa de conocimiento y trabada la litis, el tribunal proceder a proveer la prueba ofrecida. En la realidad cotidiana ocurre que la mayora de los tribunales especializados en concursos, luego de que ambas partes han ofrecido sus probanzas, proceden a dictar el $decreto de apertura a prueba% , punto a partir del cual comienza a computarse el t+rmino de prueba. 'ensamos que ello no se adecua a la realidad #urdica"procesal, ya que si tenemos por v lidos los argumentos vertidos en el punto 1( del comentario al art. 6@1, L-G, lo correcto sera que se siga el tr mite del #uicio incidental o abreviado, con todos sus detalles pr cticos en cuanto no se contradigan con los principios concursales. -onsecuentemente, y de conformidad con lo antes expresado, el dies a quo a partir del cual se comienza a computar el perodo probatorio es el de la notificacin del decreto que provee la prueba ofrecida, ya que en estos procedimientos no se abre a prueba la causa, tal como acontece en el ordinario y en el e#ecutivo, sino que $el legislador se!ala implcitamente la apertura a prueba% . ,icha prueba deber ser diligenciada en el t+rmino que, prudentemente, el #uez estime como adecuado, seg/n las circunstancias del caso. Este plazo nunca debe superar los veinte das y, como lo se!ala el art. 6?5, L-G, se considera como un $plazo perentorio% . Do obstante tal precepto concursal, en la pr ctica sucede que dichos t+rminos son constantemente vulnerados. En la mayora de los procesos incidentales, el #uez concursal no puede cumplir con los t+rminos impuestos. Esta situacin se observa, por e#emplo, en el supuesto de la fi#acin de audiencias. *i bien el art. 6@6, L-G, establece expresamente que si $fuere necesario fi#ar audiencia, se la designa dentro del t+rmino indicado, para que se produzca toda la prueba que la exi#a% , en los hechos muchas veces se hace imposible fi#arlas <o volver fi#arlas= en el t+rmino indicado. II" Innecesariedad del t?rmino ,robatorio En caso de que no exista controversia en cuanto a los $hechos invocados% , mas si sobre la plataforma #urdica, el tribunal concursal debe dictar derechamente sentencia, sin la sustanciacin de la prueba oportunamente ofrecida. >bviamente, de existir hechos controvertidos, el rgano curial debe proveer a la prueba pretendida, tutelando cuidadosamente el derecho de defensa. III" Car7a de instar la ,rueba )rente a ello, la ley concursal establece que la carga procesal corresponde a las partes8 siendo +stas quienes deben urgir la prueba, para que se perfeccione en los t+rminos fi#ados. En caso de incumplimiento de este $imperativo del propio inter+s% , en palabras de -outure, el #uez puede declarar de oficio la negligencia producida y $dictar resolucin una vez vencido el plazo, aun cuando la prueba no est+ totalmente diligenciada, si estima que no es necesaria su produccin% <art. 6@6, L-G=. ,e conformidad con este precepto, en los casos en que la actividad probatoria no est+ concluida, surge una disquisicin que es bueno resaltar. En este sentido, pueden presentarse dos situaciones; i= casos en los que el #uez estima que su produccin no es necesaria; en estos supuestos, el #uez puede dictar sentencia, prescindiendo de la prueba no diligenciada8 ii= aquellos en que el #uez estima su produccin como necesaria;
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aqu el #uez puede pasar por alto la perentoriedad del t+rmino, tramitando la prueba restante. Entonces, Klos t+rminos son absolutamente perentorios o discrecionalmente perentoriosL Existiran dos alcances bien diversos respecto del significado del t+rmino perentorio, algo totalmente inadmisible por expresa violacin del principio lgico de no contradiccin. >tra situacin que puede aparecer resulta de los casos en los que la prueba no se ha producido, no por negligencia de parte, sino por negligencia de un tercero, como por e#emplo un perito. En estos casos, Kpuede el #uez declarar de oficio la negligencia producidaL 'ensamos que no, salvo que el tribunal considere que su produccin no es necesaria. Do obstante ello, estas amplias y discrecionales facultades #udiciales deben e#ercerse dentro del marco de la razonabilidad, para evitar afectar el derecho de defensa y el debido proceso, garantas constitucionalmente protegidas. I8" MQu? se debe ,robarN La prueba debe ce!irse al ob#eto de la litis. El #uez, en virtud de sus poderes inquisitoriales otorgados por la L-G, podr omitir la prueba que no tenga relacin alguna con el incidente entablado. 'ero dicho rgano curial debe ser cuidadoso de no cercenar el derecho de defensa, que celosamente ha sido proclamado por nuestra -onstitucin Dacional. 'or tal razn, el #uez slo debe prescindir de la prueba que sea manifiestamente improcedente o que no se puede producir. &qu revive nuevamente el ordenamiento local, cuando al regular sobre la prueba en general dispone <arts. 573, -'--D, y 1E6, -'---ba.= que el #uez puede negar el despacho de las diligencias probatorias cuando estuviesen prohibidas por ley, o que por su naturaleza fuesen manifiestamente inadmisibles o imposibles de producir. 8" -istintos medios de ,rueba -on respecto a los medios probatorios, rigen los medios regulados por los cdigos de procedimientos locales, con excepcin de las limitaciones que expresamente se!ala la ley falimentaria. 'or ello, ser n admisibles todos los medios de prueba, incluso la prueba confesional, en la medida en que tuviera atingencia con el fallido. 3" -ocumental & nivel de la provincia de -rdoba, este tipo de prueba adquiere un matiz diferente. 'or ello, un punto importante a tener en cuenta es el relacionado con la prueba documental. ,e conformidad con el art. 635, -'---ba., si los documentos se hubiesen glosado al expediente, el tribunal concursal ordenar un traslado por seis das a la parte contraria. ,icho traslado debe notificarse por c+dula de notificacin, a la que debe adicionarse copia de dichos documentos, ba#o apercibimiento de que si no negare categricamente la autenticidad de los mismos, $se tendr n por reconocidos% <art. 1E6, -'---ba.=. -omo un requisito extra, y en virtud de lo establecido en una reciente acordada del 2ribunal *uperior de -rdoba, dichas copias deben estar numeradas y firmadas por el letrado patrocinante. &" Con6esional -on respecto a la prueba de posiciones, es menester resaltar que la doctrina no ha sido conteste en admitir su incorporacin a los procesos incidentales. Do obstante ello, la tendencia predominante "que compartimos" la admite. & tal efecto, pensamos que es conveniente efectuar una distincin seg/n se trate de concursados o de fallidos. En este /ltimo caso, habra que diferenciar seg/n se trate de la absolucin de posiciones sobre intereses personales del fallido o de intereses de la masa de acreedores. -uando las mismas se refieran a los actos o antecedentes que interesan a la masa, pensamos que es inadmisible el medio de prueba confesional, ya que podran vulnerarse los principios de universalidad e igualdad concursales. 9as si slo incumbiera al inter+s del fallido, es admisible y el #uez debe proveerla. En virtud del principio de economa procesal, pensamos que el momento oportuno y conveniente para que se tome la audiencia confesional es el mismo previsto para la rendicin de las testimoniales.
Art. 8#. $rueba pericial.
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La prueba pericial se practica por un >1) solo perito desi&nado de o1icio, salvo que por la naturale5a del asunto el 0ue5 esti'e pertinente desi&nar tres >#). En este :lti'o caso, dentro de los dos > ) das posteriores a la desi&naci%n, las partes pueden proponer en escrito con0unto dos > ) peritos. Dstos act:an con el pri'ero de los desi&nados por el 0ue5, quedando sin e1ecto la desi&naci%n de los restantes. I" %ericial &s, en lo atinente a la prueba pericial, la L-G se!ala que debe practicarse por un solo perito oficial. >tra similitud con el tr mite de los #uicios incidental y abreviado <art. 415, -'---ba.=. 'ero en la ley concursal dicho principio no es tan rgido, ya que a rengln seguido se!ala una excepcin que expresamente dice; $salvo que por la naturaleza del asunto el #uez estime pertinente designar tres% . &s contin/a diciendo, como supuesto condicionante, que en $este /ltimo caso, dentro de los dos das posteriores a la designacin, las partes pueden proponer en escrito con#unto dos peritos. :stos act/an con el primero de los designados por el #uez, quedando sin efecto la designacin de los restantes% . & tales fines, .ouillon expresa que para posibilitar el uso de esta facultad reconocida a las partes, el #uez que designa de oficio tres peritos debe aclarar cu l es el primero de ellos, en el sentido de que los reemplazables son los dos restantes. I, agregamos, si el #uez no hiciera esta aclaracin, debe interpretarse que los nombrados en segundo y tercer t+rmino son los t+cnicos reemplazables. &m+n de ello, y teniendo en cuenta la seguridad #urdica que debe regir en los procesos, siempre ser conveniente que alguna de las partes efect/e la peticin al #udicante a los fines de que defina el rgano pericial.
Art. 84. 7esti&os. ,o se ad'iten '*s de cinco >") testi&os por cada parte. Cuando por la co'ple0idad de la causa o de los (ec(os controvertidos resulte necesario 'a!or n:'ero, se deben proponer con la restante prueba. 9i no se ad'ite la a'pliaci%n co'parecen sola'ente los cinco >") o1recidos en pri'er t8r'ino. I" Testimonial -on respecto a la probanza testimonial, no se admiten m s de cinco testigos por cada parte. Do obstante ello, cuando por la comple#idad de la causa o de los hechos controvertidos resulte necesario mayor n/mero, la parte proponente debe ofrecerlos con la restante prueba. *i el #uez estimare que no es procedente la ampliacin del n/mero de testigos, solamente tomar audiencia a los cinco ofrecidos en primer t+rmino. *i bien es una facultad discrecional del #uez concursal, en caso de producirse esta restriccin probatoria, esta negatoria puede impugnarse en la etapa procesal oportuna. En la regulacin del #uicio incidental y abreviado encontramos una norma similar <arts. 1@5, -'--D, y 416, -'---ba.=, con la diferencia de que se admiten testigos adicionales para reconocer documental. El #uez debe tener presente el precepto citado en /ltimo t+rmino, a los fines de no cercenar el derecho de prueba. &qu, como en otros contornos del proceso incidental, los hechos se imponen nuevamente. 'ocas veces se observa que esta $limitacin cuantitativa% sobre la proposicin de testigos se hace efectiva. En la mayora de los casos, las partes fundamentan brevemente la necesidad de rendir mayor cantidad de testimoniales, o a veces ni siquiera lo hacen, y los #ueces "haciendo eco de aquel principio de que $en caso de duda, debe estarse por la amplitud de la defensa% " proveen a los testimoniales $extra% , incluso fuera del estricto perodo de prueba.
Art. 8". Apelaci%n. 9%lo es apelable la resoluci%n que pone 1in al incidente. /especto de las resoluciones que deciden artculo o que nie&an al&una 'edida de prueba, la parte interesada puede solicitar al tribunal de al5ada su revocaci%n cuando lo solicite 1undada'ente en el recurso previsto en el p*rra1o precedente.
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I" #le7atos y sentencia *eg/n surge del art. 6@6, L-G, al se!alar las facultades del #uez con respecto a la prueba a rendir en el proceso, el mismo $puede dictar resolucin una vez vencido el plazo% . 'or ello, se infiere que el proceso incidental carece de la etapa de alegatos. Pna nueva coincidencia con los #uicios incidentales y abreviados. -onforme a lo reglamentado en el #uicio antes citado, el tribunal de la causa debe obviar la etapa discusoria y dictar sentencia. .elacionado con este tema, la - mara 2ercera de &pelaciones en lo -ivil y -omercial de -rdoba tiene establecido que en el proceso incidental no procede el dictado del decreto de autos, que s es procedente en el #uicio abreviado, y debe dictar directamente sentencia. II" Cosa <u97ada Existe consenso un nime en la opinin de que el incidente constituye, en virtud de las caractersticas que presenta, un proceso de conocimiento pleno. 'or ello, pensamos que la sentencia que recaiga en ese proceso incidental tiene los efectos de la $cosa #uzgada material o sustancial% y no solamente formal, como alg/n autor aislado ha pretendido. -onforme a ello, los efectos de la sentencia pasada en autoridad de cosa #uzgada $material% "siempre que se d+ la triple identidad <su#eto, ob#eto y causa=" se propagan tanto dentro del proceso concursal <efectos intraconcursales=, como en su faz posconcursal <efectos extraconcursales=, ya que una vez finalizado el concurso, no existe posibilidad alguna de renovar #udicialmente la controversia, ni en el concurso, ni en el #uicio ulterior a +ste. &cent/a nuestra tesis el hecho de que la sentencia que pone fin al incidente es susceptible de ser revocada va apelacin y, dado el caso, de la instancia extraordinaria local. 'or ello, una vez que ha quedado firme la misma, $adquiere la condicin de inimpugnable en el mismo proceso% , que se une a $la inmutabilidad aun en otro #uicio posterior% . III" #,elaci0n Pna vez dictada la resolucin final, el proceso incidental"concursal finaliza. &m+n de ello, existe una etapa eventual. Eventual porque puede o no tramitarse. *i ninguna de las partes presenta su recurso de apelacin, se produce la caducidad de todos los plazos para plantearlo y, en consecuencia, dicha sentencia queda firme, haciendo cosa #uzgada, con todos los efectos se!alados supra. *i alguna de ellas apela, el recurso interpuesto tiene efecto suspensivo. En este caso, se aplica la regla del art. 6?5, inc. 3, L-G, que se!ala que cuando se admite apelacin, $se concede en relacin y con efecto suspensivo% . &simismo, el segundo p rrafo del art. 6@4 "y por aplicacin del principio de concentracin" se!ala que a trav+s de este mismo instituto de la apelacin y en la misma oportunidad procesal, se pueden revocar adem s las resoluciones que decidan alg/n artculo o nieguen alguna medida de prueba, cuando se los solicite fundadamente en el mismo. Art. 86. 9i'ultaneidad de incidentes. 7odas las cuestiones incidentales cu!as causas e)istieran si'ult*nea'ente ! sean conocidas por quien las pro'ueve deben ser planteadas con0unta'ente. 9e deben desesti'ar sin '*s tr*'ite las que se entablen con posterioridad. I" %rinci,io de eventualidad -omo bien dice 9orello, el principio de eventualidad es derivacin y exigencia del preclusivo, en tanto importa la necesidad de aprovechar cada ocasin procesal ntegramente, empleando, en su acumulacin eventual, todos los medios de ataque y defensa de que se disponga, para que surtan sus efectos ad eventum, es decir, para estar prevenido por si uno o varios de ellos no los producen. *upone la simultaneidad en el e#ercicio de una facultad, ya sea de alegacin o de impugnacin. &l igual que la normativa procesal local <arts. 1@7, -'--D, y 35A, -'---ba.=, el art. 6@7, L-G, establece que todas las cuestiones incidentales cuyas causas existieran simult neamente y sean conocidas por quien los promueve deben ser planteadas con#untamente. &s, se deben desestimar sin m s tr mite, las cuestiones incidentales que se entablen con posterioridad, de las que resulte manifiesta o palmariamente que
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eran conocidas por el promotor del incidente. En los casos que no sean conocidos por esta parte, se decanta lgicamente que podran ser planteados como una excepcin a este principio de eventualidad. La severidad de la sancin implica la proteccin de la celeridad y economa procedimental que debe primar en el concurso. II" %erenci0n de instancia -onforme lo establece el art. 6??, L-G, al regular el instituto de la perencin de instancia <o caducidad=, salvo en el caso del concurso, todas las instancias perimen en el t+rmino de tres meses. El artculo antes mencionado, ad pedem litterae, dice que $en todas las dem s actuaciones, y en cualquier instancia% la perencin se opera a los tres meses, razn por la cual se sostiene que a los incidentes se les aplica esta disposicin de manera indubitable. Expresamente se!ala que la caducidad ocurre tanto en primera instancia como en - mara <$ cualquier instancia% =, no admiti+ndose la diferenciacin que hace el -'---ba. en torno a los t+rminos, seg/n la competencia de grado en la que se encuentre. -on respecto al cmputo de los plazos de esa caducidad, se hace conforme a las leyes del lugar del concurso <art. 6?@, L-G= o, en defecto de solucin en el respectivo -digo ritual "situacin harto improbable", seg/n las normas de contar los plazos en meses, establecidos por los arts. 64 y 67, --iv. El -'---ba. contiene una disposicin expresa que establece que los plazos por $meses o a!os se contar n sin excepcin de da alguno% . ,esde otro ngulo visual, el dies a quo para el cmputo de la perencin sub examine parte $desde la /ltima peticin de parte o actuacin del tribunal que tuviere por efecto impulsar el procedimiento% <arts. 511, -'--D, y 53A, -'---ba.=. En ning/n caso se computa el da en que tuvo lugar el /ltimo acto impulsorio. 2ampoco "conforme a la doctrina sentada por la - mara 2ercera en lo -ivil y -omercial de -rdoba" se computa el perodo abarcado por la feria #udicial. En lo atinente a la modalidad operativa de la caducidad en -rdoba, se ha producido una discordancia #urisprudencial. La - mara *egunda en lo -ivil y -omercial de -rdoba tiene sentado el criterio de que la perencin de instancia se produce a pedido de parte. En esta misma lnea de pensamiento, el 2ribunal *uperior de Susticia de -rdoba ha refrendado este criterio ya desde hace alg/n tiempo. 'or el contrario, la - mara 2ercera sostiene que la misma opera ipso iure, sin que sea menester pedido de parte. III" %la9o de 7racia Pn nimemente, la doctrina y la #urisprudencia comerciales han aceptado la aplicacin del $plazo de gracia% por la va del art. 6?@, L-G8 de esta manera, se incorpora al ordenamiento concursal el instituto de la $prrroga legal% <arts. 163, -'--D, y 45, -'---ba.=, que dispone que si el plazo fenece despu+s de las horas de oficina, se considerar prorrogado hasta el vencimiento de las dos primeras horas del da h bil siguiente.
Art. 87. .onorarios en incidentes. En los procesos de revisi%n de veri1icaciones de cr8ditos ! en los de veri1icaci%n tarda, se re&ular*n (onorarios de acuerdo a lo previsto para los incidentes en las le!es arancelarias locales, to'*ndose co'o 'onto del proceso principal el del propio cr8dito insinuado ! veri1icado. I" Casos es,eciales: la re7ulaci0n de 1onorarios en los incidentes 3" Introducci0n El r+gimen de imposicin de costas, en la verificacin tarda, ha constituido siempre en materia concursal un tema dificultoso, en atencin a la confluencia de diversos criterios #urdicos que no siempre significan una solucin equitativa. En los tribunales cordobeses a partir del fallo dictado por el 2ribunal *uperior de Susticia en el conocido caso $&lba $, en el cual, revocando una sentencia de la Excma. - mara -ivil y -omercial 5] de -rdoba, sent la doctrina de que el sndico tiene derecho a percibir sus honorarios del tercero incidentista condenado en costas, la cuestin haba recrudecido por la resistencia de los tribunales inferiores de aplicar un criterio que no siempre resultaba #usto.
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Esta situacin tra#o apare#ado criterios diferenciales en orden a la imposicin de costas y a la eventual regulacin de honorarios. Las - maras en lo -ivil y -omercial de 6] y 5] Dominacin de -rdoba han aunado criterios sobre esta materia en autos $'ereyra, Sos+ 2. " 1ncidente de verificacin tarda en autos; -ervecera -rdoba *.& " -oncurso preventivo " Boy quiebra% y $2osas, &lberto D. " 1ncidente de escrituracin en autos; ,az y Lozada *...L " Guiebra pedida $, respectivamente. &" %rinci,io 7eneral: las costas deben ser so,ortadas ,or el acreedor en las veri6icaciones tard)as En primer lugar, ambos tribunales ratifican el criterio general en materia de imposicin de costas en los incidentes de verificacin tarda, en el sentido de que el acreedor remiso debe soportar las mismas, aun en el supuesto de que resultare vencedor en su pretensin. Esta afirmacin de las - maras cordobesas reconoce su precedente en el derecho comparado. En efecto, ya en el -digo de -omercio italiano de 1E36, art. ??A, el acreedor $remiso% solventaba los gastos causdicos y tan a!e#a .ecepcin legislativa e#erci notable influencia en la doctrina y #urisprudencia patrias. El fundamento de este particular pronunciamiento sobre costas, diverso del r+gimen general del vencimiento, como se!al *ents 9elendo, reconoce su fundamento en la circunstancia de que el acreedor remiso no ha a#ustado su conducta a la carga procesal impuesta por la normativa concursal que le impone concurrir tempestivamente a insinuarse en el pasivo del concurso. El acreedor remiso o tardo impone un innecesario plus en la actividad procesal del rgano #urisdiccional y de la sindicatura, retaceando un elemento de contralor respecto de la verificacin de cr+ditos de otros acreedores concursales, posibilitando la formacin irregular de la masa pasiva. Este criterio de imposicin de costas al acreedor tardo fue morigerado por la #urisprudencia cuando se dieron circunstancias eximentes de la tardanza, a saber; a= porque tuvo que aguardar fallo en distinta sede antes de poder insinuarse8 b= porque inici el procedimiento administrativo de determinacin de deudas, durante el perodo informativo de la quiebra8 c= cuando las particularidades de la determinacin y liquidacin del impuesto impidieron su presentacin a tiempo, cuando hubo oposicin infundada del concursado a la pretensin verificatoria finalmente desestimada o cuando dicha resistencia fue e#ercida por la sindicatura sin argumentos de recibo por parte del #uez concursal. En todos estos casos se sostuvo que mantener el criterio de imposicin de costas al verificante tardo significara otorgar al concurso un $bill de indemnidad% cualesquiera fuesen las defensas que interpusiera a la demanda verificatoria. 4" Los 1onorarios de la sindicatura y de su letrado El criterio aludido supra sobre la imposicin de costas al verificante tardo haba apare#ado otro cuestionamiento sobre cu les emolumentos deba soportar este acreedor. El quid de la cuestin subyace en el esclarecimiento del modo en que ha de procederse a la definicin de los estipendios de la sindicatura por su labor en un incidente concursal. La cuestin se centraba en si el acreedor remiso tambi+n deba afrontar los gastos de la sindicatura y de su letrado en atencin a que estos funcionarios se limitaban a cumplir con la auditora contable que les impone la realizacin del informe individual y general y, por ende, el estudio de todo el pasivo, por lo que la verificacin tarda no tiene la independencia de los dem s incidentes del art. 6@A de la ley 63466, ex art. 5A5 de la ley 1E441. 5" #ntecedentes <uris,rudenciales En una primera +poca el conflicto interpretativo fue resuelto por el plenario de las - maras Dacionales de -omercio en la causa $.odrguez Farro yJo *upermercado Rigante *.& sJ Guiebra, incidente de propiedad de costas% del 63J7J1E@1, que estableci como doctrina legal que no corresponda regular honorarios al sndico, por la representacin del concurso, cuando +ste resulte vencedor en costas, ya que dicha labor est incluida en la funcin general de la sindicatura cuyos estipendios se establecen en las oportunidades del art. 6@@ de la ley 1E441. En una palabra, en aquella oportunidad se sostuvo que las caractersticas de la tarea sindical imponan como obligacin gen+rica de su labor de auditora contable en todo proceso de verificacin, ya sea tempestiva o tarda, que los honorarios se incluyesen en la regulacin general prevista en el art. 6@@ de la ley 1E441, hoy art. 674 de la ley 63466.
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En igual sentido se pronunci el plenario de las - maras de &pelaciones de .osario en la causa $,ireccin 'rovincial de .entas en autos *print " Guiebra% . En contra de este criterio se alzaron voces de #uristas que entendan que el criterio del plenario era ob#etable, ya que per#udicaba a la masa, que deba soportar los pagos que en realidad deban estar a cargo del condenado en costas y, de este modo, beneficiaba sin causa al acreedor remiso que haba resultado vencido en la incidencia. &s, .a/l &nbal Etcheverry se pronunci por la posicin que sostiene que cuando el condenado en costas es un tercero in bonis, deben regularse honorarios tambi+n al sndico, ya que es evidente que los emolumentos ganados por el profesional tienen un deudor distinto al concurso en donde se desempe!a como rgano del proceso. & su vez, estos argumentos fueron seguidos por &da Xemelma#er de -arlucci en la causa $9orici, &dolfo, en; S. 51.E?@ -astro, 9eliton, en S; 6@.64@ &isol *.&.% del 6?J11J1EE1. ,e este modo, otro plenario de la - mara Dacional de -omercio, dictado el 6EJ16J1E@@ en la causa $-iruga Dorte *...L. " 1ncidente de verificacin de la ,ireccin Dacional de .ecaudacin 'revisiona% , modific el criterio anterior y afirm que en estos casos corresponde regular honorarios al sndico cuando resulte vencedor en costas, ya que su labor no se encuentra comprendida en la funcin general de la sindicatura, sino que debe estar a cargo del condenado en costas, que no slo ha sido remiso en su presentacin, sino que ha resultado vencido en su pretensin. El fallo no fue un nime, los vocales dieron razones para defender la histrica posicin del plenario $.odrguez Farro% y concluyeron modificando aquel criterio, pero realizando una serie de advertencias en orden a la necesidad de estudiar cada caso concreto. >" La situaci0n en C0rdoba En nuestra provincia las - maras en lo -ivil y -omercial haban adherido al criterio del plenario $.odrguez Farro% y consideraban que aun cuando el tercero resultara vencido en costas, los honorarios de la sindicatura quedaban comprendidos en la regulacin general y slo le imponan los honorarios del asesor de la sindicatura. La cuestin lleg por va de casacin al Excmo. 2ribunal *uperior de Susticia en la causa del epgrafe, y el m ximo tribunal cordob+s defini la contienda interpretativa adhiriendo al /ltimo plenario de la - mara Dacional de -omercio en la causa $-iruga Dorte *...L $. Los argumentos utilizados por el 2ribunal *uperior pueden sintetizarse en dos directrices centrales, a saber; 1= la labor de la sindicatura en un incidente de verificacin tarda no est comprendido org nicamente dentro de la verificacin tempestiva, o sea que escapa a la regulacin general que establece el art. 674 de la L-G, y 6= posponer la fi#acin de los emolumentos del sndico para la oportunidad de la regulacin general per#udica a la masa soportando gastos que no le corresponden y beneficiando sin causa al tercero vencido en la incidencia. ,e lo dicho se sigue que las verificaciones tardas incidentales no son procesos accesorios del #uicio concursal, sino simplemente conexos, ni constituyen tampoco una etapa normal del concurso. 'or el contrario, en el incidente de verificacin tarda se originan actividades #udiciales que suponen $un plus% , o sea, una labor adicional del rgano del concurso que no est comprendida en la regulacin general y que deben ser reparadas por el tercero condenado en costas, ya que, de lo contrario, se beneficiara sin causa al tercero. Boy la cuestin ha sido definida por las - maras cordobesas al analizar la incidencia del fallo $&lba% en la #urisprudencia local. En los fallos $'ereyra% y $2osas% , las - maras 6] y 5] afirman que, a partir del caso $&lba $, no cabe discutir que en las verificaciones tardas el sndico tiene derecho a percibir sus honorarios del tercero incidentista y que, por otro lado, no es exacto que el rgano de casacin haya efectuado una distincin en funcin de que el cr+dito insinuado extempor neamente fuese o no admitido en el pasivo; el /nico punto de referencia fue el de la imposicin de costas al tercero, en opinin de los tribunales citados. 'or el contrario, consideran viable efectuar una distincin en funcin del distinto rol que le cabe a la sindicatura en el concurso preventivo y en la quiebra, a tenor del art. 47, p rrafo s+ptimo, L-G, ya que la circunstancia de que la labor cumplida en la incidencia no difiere de la que le hubiese cabido si el acreedor se insinuaba en tiempo propio.
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Este criterio es sumamente cuestionable, pues el informe t+cnico del art. 47 es similar al responde del art. 6@A en las quiebras, y el rol procesal no cambia la circunstancia evidente de que el funcionario cumple id+ntica labor t+cnica y que est motivada en la tardanza del acreedor en la intimacin. En una palabra, las - maras especializadas en materia concursal entienden que, en las verificaciones tardas, el acreedor remiso, ya sea vencedor o no en la incidencia, debe soportar las costas y los correspondientes honorarios de la sindicatura a tenor del criterio fi#ado por el 2ribunal *uperior de Susticia en el caso $&lba $. (a de suyo que este criterio de#a a salvo los casos de morigeracin citados supra. D" Fonorarios del letrado de la sindicatura Los tribunales de grado entienden que los honorarios del letrado patrocinante del sndico tambi+n son a cargo del acreedor vencido en costas y que a este criterio no se opone la norma del art. 64? de la L-G, ya que no resulta aplicable al caso concreto en el cual es un tercero el vencido en costas, hiptesis inocua para el concurso por no concurrir el espritu que anida en la norma.
Ca,)tulo I8 $ -e los ,e2ueAos concursos y 2uiebras Art. 88. Concepto. A los e1ectos de esta le! se consideran peque;os concursos ! quiebras aquellos en los cuales se presente, en 1or'a indistinta, cualquiera de estas circunstancias: 1. Cue el pasivo denunciado no alcance la su'a de cien 'il pesos >J 166.666). . Cue el proceso no presente '*s de veinte > 6) acreedores quiro&ra1arios. #. Cue el deudor no posea '*s de veinte > 6) traba0adores en relaci%n de dependencia. I" Los ,e2ueAos concursos y 2uiebras La ley 63466 incorpor el reconocimiento de lo que denomin los peque!os concursos y quiebras ante el reclamo generalizado de la doctrina que advirti la necesidad de establecer un r+gimen especial en estos supuestos. El art. 6@@ determina los elementos que permiten predicar la existencia del peque!o concurso o quiebra; aquellos casos de deudores de escasa envergadura y que, por ende, requieren de un procedimiento abreviado. En efecto, los concursos de su#etos o empresas con patrimonios peque!os o con pocos acreedores, como los que normalmente tramitan en el interior del pas, se encuentran atrapados en el procedimiento ordinario que no se a#usta a su realidad socioeconmica. En su oportunidad, se destac que el problema puede ser analizado y resuelto desde una doble ptica; la del peque!o concurso y la del tr mite concursal ordinario simplificado, variantes +stas que alternativamente y en sucesivas +pocas han tenido precedentes en la legislacin italiana. En nuestro pas la ley 11?1E regul el procedimiento de las peque!as quiebras, el que se caracterizaba por un tratamiento especial o de favor hacia el peque!o comerciante; i= se aplicaba cuando el pasivo no exceda de determinado monto8 ii= se estableca como tr mite obligatorio y alcanzaba tanto a los comerciantes matriculados como a los que no lo estaban8 iii= en cualquier estado del #uicio en que se comprobaba que el pasivo exceda del monto m ximo establecido, se aplicaban las disposiciones del #uicio de quiebra. 'or nuestra parte, siempre se enfatiz la necesidad de un procedimiento abreviado o sumario para este tipo de situaciones, que permita solucionar la situacin de insolvencia de dichos deudores, ya sea logrando un r pido acuerdo con sus acreedores o liquidando sus bienes prontamente. II" Con6i7uraci0n El art. 6@@ determina tres circunstancias que, en forma indistinta, permiten configurar el peque!o concurso y que son; i= -uando el pasivo denunciado no exceda la suma de [ 1AA.AAA. ii= -uando el deudor no tenga m s de veinte acreedores quirografarios.
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iii= -uando el deudor no posea m s de veinte traba#adores en relacin de dependencia. En una palabra, la configuracin de uno solo de los elementos citados en los tres incisos del art. 6@@ es suficiente para calificar como peque!o concurso o peque!a quiebra al proceso en cuestin. ,e este modo, queda absolutamente claro que no se trata de que los elementos enunciados conver#an en un mismo proceso, sino que la presencia de uno solo de ellos determina la existencia de un peque!o concurso. La decisin #udicial de encuadramiento corresponde al #uez concursal en oportunidad de la apertura del proceso, ya sea preventivo, art. 13, o liquidativo, art. @@. .ouillon entiende que dicha decisin es recurrible o irrecurrible, seg/n lo sea la sentencia dentro de la cual estuviese contenido el respectivo pronunciamiento. -abe aclarar, por otra parte, que la decisin no es definitiva y puede ser modificada con posterioridad, durante la tramitacin del proceso, si se advierten nuevos elementos de #uicio que demuestren que la calificacin no se corresponde con la realidad socioeconmica del deudor concursado o quebrado. En este /ltimo caso, el #uez deber adecuar el proceso a las reglas que rigen los grandes concursos.
Art. 8-. /8&i'en aplicable. En los presentes procesos no ser*n necesarios los dict*'enes previstos en el artculo 11, incisos # ! ", la constituci%n de los co'it8s de acreedores ! no re&ir* el r8&i'en de supuestos especiales previstos en el artculo 48 de la presente le!. El contralor del cu'pli'iento del acuerdo estar* a car&o del sndico en caso de no (aberse constituido co'it8 de acreedores. Los (onorarios por su labor en esta etapa ser*n del uno por ciento >1H) de lo pa&ado a los acreedores. I" /ormas ,articulares El art. 6@E est muy le#os de establecer un procedimiento abreviado para los peque!os concursos y, en este sentido, la ley concursal se encuentra en deuda con la realidad socioeconmica del pas. En esta lnea, la doctrina ha reclamado en forma reiterada la regulacin de un proceso especfico para los peque!os concursos que tenga en cuenta las caractersticas de la peque!a empresa. La norma se limita a establecer unas pocas pautas diferenciadoras, a saber; i= En la presentacin del concurso preventivo no resultan necesarios los dict menes del contador p/blico previstos en los incs. 5 y 4 del art. 11 de la L-G. Este dispositivo tiende a simplificar y a abaratar los costos de la presentacin. ii= 2ampoco resulta necesaria la constitucin de los comit+s de acreedores, aun cuando siempre la alternativa ser una facultad del tribunal y de los mismos acreedores, seg/n la circunstancia de cada caso. iii= 'or otra parte, la norma establece que en el peque!o concurso no rige el r+gimen de supuestos especiales previsto en el art. 3@ de la ley. En rigor, esta disposicin aparece absolutamente disvaliosa, ya que poco tiene que ver la dimensin de la empresa con su viabilidad econmica y, por ende, con la posibilidad de que opere su rescate mediante la intervencin de terceros. La doctrina ha criticado la exclusin de los peque!os concursos de la alternativa del salvata#e y, consecuentemente, ha propuesto la modificacin de la norma para permitir el rescate empresario, en tanto y en cuanto exista una empresa viable. & su vez, la #urisprudencia ha admitido esta alternativa, como lo puntualizamos al comentar el art. 3@. iv= & su vez, la ley establece que el control del cumplimiento del acuerdo estar a cargo del sndico, situacin que se regula ante la ausencia del comit+ de acreedores, pero que en realidad constituye una pr ctica tribunalicia muy com/n tambi+n en los grandes concursos. v= 'or /ltimo, la norma establece la pauta regulatoria de la sindicatura para la labor de control del acuerdo y establece que dichos honorarios deben estipularse en el 1W de lo que el deudor haya abonado a los acreedores en cumplimiento del acuerdo homologado. La regulacin correspondiente debe practicarse por el #uez al dictar la resolucin que declara el cumplimiento del acuerdo, de conformidad al art. 4E, L-G. 2al como se advierte, el llamado $peque!o concurso% no es tal pues carece de cauce procesal propio y simplificado, aspecto imprescindible. 'or otra parte, no se contempla la situacin del $consumidor% , normalmente $empleados o cuentapropistas% , que requieren de la tutela de la economa familiar mediante un proceso idneo, tal como reclama 1nsol, y que permita una eficaz reinsercin en la actividad productiva.
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La tutela de la economa familiar est ausente de nuestra ley y constituye una seria deuda del legislador concursal.
Ca,)tulo 8 $ !l ,e2ueAo concurso" -is,osiciones transitorias y com,lementarias Art. -6. Aec(a de vi&encia. La presente le! entrar* en vi&encia a partir de los noventa >-6) das contados desde la 1ec(a de su publicaci%n en el Boletn 31icial ! se aplicar* sola'ente a los concursos presentados o quiebras declaradas con posterioridad a partir de dic(a entrada en vi&encia. 9in per0uicio de ello en los procesos en tr*'ite en los cuales no (ubiere pro'ovido incidente de cali1icaci%n de conducta, o (abi8ndose pro'ovido no se contare con sentencia 1ir'e, dic(os incidentes caducar*n de pleno derec(o ! resultar* aplicable el r8&i'en de in(abilitaci%n previsto en la presente le!. I" -erec1o transitorio Este artculo fue vetado por el decreto 67?J1EE4, por lo que la entrada en vigencia de la ley 63466 se rige por la normativa gen+rica de los arts. 6 y 5, --iv. El veto realmente tra#o apare#ado una serie de problemas, ya que la divisoria de aguas que contena el art. 6EA al establecer un plazo para la aplicacin de la ley y que +sta se aplicar solamente a los concursos presentados o quiebras declaradas con posterioridad a su entrada en vigencia, era una norma sabia que impeda las contradicciones que pueden surgir a la luz de los procesos en tr mite. El problema se reedit con motivo de la sancin de las leyes 64475 y 644@E que tra#eron apare#ado la necesidad de con#ugar tambi+n las directivas b sicas de la aplicacin inmediata de la ley y el principio de irretroactividad. La normativa referida al conflicto de leyes en el tiempo o derecho transitorio fue modificada en el ordenamiento #urdico argentino mediante la sancin de la ley 1??11, en el a!o 1E7@, que reformul el art. 5, --iv., y derog los arts. 3, 4, 3A33 y 3A34 de dicho cuerpo legal, siguiendo las ense!anzas del maestro franc+s .oubier. Entre nosotros, tanto .ivera como 9oisset de Espan+s ense!an que en el conflicto de leyes en el tiempo est en #uego, por un lado, la necesidad de progresar en el ordenamiento #urdico y, por el otro, impedir que las nuevas leyes afecten situaciones #urdicas constituidas, reglamentando el pasado, ya que la inestabilidad que ello acarreara hara imposible la vida en sociedad. ,e all que dos son los principios que orientan la solucin de los conflictos de leyes en el tiempo; i= La casi absoluta irretroactividad de la ley, que slo reconoce como excepciones aquellas hiptesis en que el legislador, de manera expresa, ha considerado necesario dar efecto retroactivo a la nueva ley y en tanto y en cuanto no se afecten derechos amparados por garantas constitucionales. ii= El efecto inmediato de la nueva ley, es decir, la necesidad de que la nueva ley tenga inmediata aplicacin a partir de su entrada en vigencia. Estos principios, rectamente entendidos, no se contradicen, sino que se complementan. La aplicacin inmediata no es retroactiva, pues implica la vigencia de las nuevas normas para el futuro8 el efecto inmediato encuentra sus lmites en el principio de irretroactividad que veda aplicar las nuevas leyes a situaciones #urdicas ya constituidas. El principio de irretroactividad de las leyes es una regla hermen+utica dirigida al #uez y no una norma de conducta para el legislador que puede ordenar el efecto retroactivo en determinados casos. La determinacin del concepto de retroactividad ha intentado ser explicada fundamentalmente por tres grandes lneas de pensamiento, a saber; la doctrina de los derechos adquiridos, la doctrina de los hechos cumplidos y la doctrina de .oubier. La doctrina de los derechos adquiridos, que segua el originario art. 5 del --iv., tiene su fundamento en la conclusin de que cuando un derecho se haba incorporado al patrimonio de una persona no poda ser alterado por legislacin posterior, y se distingua de la mera expectativa, que es la situacin donde los recaudos para que se impute a un su#eto en forma definitiva una prerrogativa #urdica no se han configurado definitivamente.
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Esta doctrina fue originariamente consagrada en el vie#o art. 5 del --iv. y en los arts. 3A33 y 3A348 por ende, antes de la reforma de la ley 1??11 el problema giraba sobre la distincin entre derechos adquiridos y derechos en expectativa. ,icho de otro modo, la cuestin era discernir cu ndo se haban configurado todos los recaudos legales para que un derecho no slo hubiese nacido, sino tambi+n fuese definitivamente incorporado al patrimonio de las personas, o, en su caso, cuando se haban dado los requisitos para la modificacin sustancial o la extincin de dicho derecho. &s, seg/n el texto del art. 3A33 del --iv. se estableca que $las nuevas leyes deben ser aplicadas a los hechos anteriores cuando slo priven a los particulares de derechos que sean meros derechos en expectativa8 pero no pueden aplicarse a los hechos anteriores cuando destruyan o cambien derechos adquiridos% . En una palabra, la problem tica del nacimiento, modificacin yJo extincin de los derechos era el punto clave de la doctrina de los derechos adquiridos, y estos aspectos no siempre eran de f cil dilucidacin. &hora bien, ante la imposibilidad de establecer lmites claros en el conflicto de leyes en el tiempo naci la doctrina de los hechos cumplidos, que sostena fundamentalmente que cada ley debe regir los hechos cumplidos en el momento en que se encuentran en vigor. ,e tal manera, la nueva ley no puede afectar consecuencias posteriores a su entrada en vigor cuando tengan relacin de causa a efecto con el hecho cumplido ba#o la vigencia de la ley antigua. En cambio, si la consecuencia del hecho no tiene relacin de causa a efecto con el hecho cumplido, no hay irretroactividad, sino aplicacin inmediata de la ley. La confluencia de la doctrina de los derechos adquiridos y la de los hechos cumplidos o consumados constituyen el material sobre el cual 'aul .oubier elabora su doctrina de la situacin #urdica y sirve de fuente de inspiracin al derecho nacional, concret ndose en el nuevo texto del art. 5 del --iv. argentino. La teora se caracteriza por el recurso a la nocin de situacin #urdica y al principio del efecto inmediato de la ley nueva, que fue seguida por la recomendacin votada por el 111 -ongreso Dacional de ,erecho -ivil. &s, .oubier determina que en toda situacin #urdica los aspectos din micos son los de la creacin o constitucin y los de la extincin8 cuando una de estas fases est concluida, es decir, el derecho est constituido o se ha extinguido, se est frente a un hecho cumplido o consumido y la ley nueva no puede volver sobre ella. &hora bien, la situacin #urdica tiene efectos posteriores a la entrada en vigor de la nueva ley que se proyectan en el tiempo y que caen ba#o el principio del efecto inmediato de la nueva ley. Explican Felluscio y Oanonni, citando a Forda, que la situacin #urdica ob#etiva es permanente8 los poderes que de ella derivan son susceptibles de e#ercerse indefinidamente sin que por ello desaparezca la situacin o poder, siendo e#emplos caractersticos el derecho de propiedad y, en general, todos los derechos reales8 la situacin de padres, hi#os, esposo, etc+tera. La relacin #urdica es aquella que se establece entre dos o m s personas con un car cter peculiar y particular, esencialmente variable8 y las m s frecuentes son las que nacen de la voluntad de las partes; contratos, testamentos, etc+tera. &un nacidas de la ley, por e#emplo la obligacin de reparar los da!os, pueden ser modificadas por voluntad de las partes. La relacin #urdica desaparece con el e#ercicio del derecho y el cumplimiento de la obligacin. 9oisset de Espan+s explica que la creacin, modificacin o extincin de una situacin #urdica es efecto de un hecho #urdico que se agota en el momento en que se producen dichos hechos, por lo que pretender #uzgar la creacin, modificacin o extincin de una relacin #urdica con arreglo a la nueva ley es darle un efecto retroactivo prohibido categricamente por el segundo p rrafo del art. 5, que ha consagrado de manera expresa el principio de la irretroactividad. El mismo principio rige para las consecuencias ya agotadas de las situaciones #urdicas existentes. En cambio, los efectos que se produzcan con posterioridad a la vigencia de la norma quedar n atrapados en ella, aunque los haya generado una situacin #urdica existente, y ello se produce sin vulnerar el principio de la irretroactividad por aplicacin del principio del efecto inmediato, que en realidad tiene vigencia para el futuro. ,e tal manera, el actual art. 5 del --iv. contiene cuatro reglas de interpretacin que son las siguientes;
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i= aplicacin o efecto inmediato de las nuevas leyes a las situaciones y relaciones #urdicas en curso, salvo expresa disposicin de ultraactividad de la ley antigua8 ii= principio de irretroactividad, salvo disposicin legal en contrario y en tanto no afecten derechos amparados por garantas constitucionales8 iii= lmite de la irretroactividad dado por los derechos amparados por la -onstitucin8 iv= subsistencia de las leyes supletorias vigentes al tiempo de la conclusin del contrato. El sistema en nuestro -digo -ivil surge del citado texto del art. 5 y de los arts. 3A37 a 3A41 referidos a la aplicacin de las leyes civiles y que respetan el efecto inmediato de la nueva ley con la excepcin del art. 3A41. La norma citada en /ltimo t+rmino refiere a los plazos de prescripcin y establece la siguiente regla de derecho transitorio; si la ley nueva trae plazos de prescripcin m s extensos, la prescripcin se rige por la ley vigente al tiempo en que comenz su curso8 si la ley nueva trae plazos m s breves, se aplica la nueva, pero a contar desde el da de la vigencia de la nueva ley. En sntesis, podemos se!alar que nuestro -digo, siguiendo las ense!anzas de .oubier, adopta de manera expresa la regla del efecto inmediato de la nueva ley, la que se aplicar a las situaciones y relaciones #urdicas que nazcan con posterioridad a ella y a las consecuencias de las situaciones y relaciones #urdicas existentes al tiempo de la entrada en vigor del nuevo texto legal. 'ese al texto legal, los tribunales han mantenido el sistema de (+lez, declarando que es inevitable la referencia a los derechos adquiridos, pues pese a las imperfecciones de esta doctrina, en la pr ctica los #ueces no podr n de#ar de referirse a ella para detener la retroactividad, aun dispuesta por la ley, en proteccin de los derechos constitucionales. ,e este modo, el principio de la irretroactividad de#a de ser un mero criterio interpretativo y pasa a ser una exigencia constitucional en el supuesto de que la aplicacin retroactiva de la ley redunde en menoscabo de la propiedad particular, pues no se pueden sancionar leyes que afecten derechos adquiridos de car cter patrimonial, pues si as se hiciera se vulnerara la garanta contenida en el art. 1? de la -arta 9agna.
Art. -1. Apertura de re&istros. <entro del pla5o de treinta >#6) das contado a partir de la publicaci%n de la presente le!, las c*'aras de apelaciones con co'petencia en la 'ateria proceder*n a la apertura de los re&istros previstos en los artculos "#, 61 ! 6 . I" #cuerdos re7lamentarios En cada #urisdiccin los tribunales respectivos han elaborado los criterios para la designacin de los sndicos, de los ena#enadores y de los evaluadores, dict ndose los respectivos acuerdos reglamentarios.
Art. - . .onorarios en concursos ! quiebras en tr*'ite. A partir de la entrada en vi&or de la presente le! se aplicar*n las nor'as que en 'ateria de re&ulaci%n de (onorarios ella prev8 a los concursos ! quiebras en tr*'ite, salvo en lo que se re1iere a los (onorarios conte'plados en el artculo -1, inc. 1, de la le! 1-.""1. I" Irretroactividad El art. 6E6 parece pretender una aplicacin retroactiva de la ley en materia de honorarios, lo que est expresamente vedado por el art. 5 del --iv. &l comentar las regulaciones de honorarios se!alamos que +stas se devengan en el momento de la realizacin de la labor #udicial y no en la oportunidad de la cuantificacin, por lo que si se respeta dicha pauta, se evita la aplicacin retroactiva de la ley. 2anto los tribunales comerciales como la -orte *uprema de Susticia han definido la cuestin, estableciendo que los traba#os profesionales slo pueden ser retribuidos ba#o los par metros contenidos en la nueva legislacin cuando la labor profesional haya sido realizada con posterioridad a su entrada en vigencia.
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Art. -#. <isposiciones co'ple'entarias. La presente le! se incorpora co'o Libro =4 del C%di&o de Co'ercio !, con el alcance previsto en el artculo 88, se dero&an los artculos 64, 6" ! 66 de la le! 6744, los artculos #1# ! #14 de la le! 1-""6, la le! 1-""1, sus 'odi1icatorias ! toda otra disposici%n le&al o re&la'entaria que se opon&a a la presente. I" Inte7raci0n normativa La norma integra la ley concursal al resto del ordenamiento #urdico, derogando los artculos que se oponen al nuevo estatuto.
Art. -4. 9ustit:!ese el artculo "1 de la le! 6.744 >t.o. por dec. #-6N1-76 ! sus 'odi1icaciones), por el si&uiente: F Art. "1. Cali1icaci%n de la conducta del e'pleador. 2onto de la inde'ni5aci%n. 9i la quiebra del e'pleador 'otivara la e)tinci%n del contrato de traba0o ! aqu8lla 1uera debida a causas no i'putables al 'is'o, la inde'ni5aci%n correspondiente al traba0ador ser* la prevista en el artculo 47. En cualquier otro supuesto dic(a inde'ni5aci%n se calcular* con1or'e a lo previsto en el artculo 4". La deter'inaci%n de las circunstancias a que se re1iere este artculo ser* e1ectuada por el 0ue5 de la quiebra al 'o'ento de dictar la resoluci%n sobre la procedencia ! alcances de las solicitudes de veri1icaci%n 1or'uladas por los acreedoresG . I" Cali6icaci0n ,or el <ue9 concursal de los motivos de la 2uiebra El texto del art. 6E3 modifica el art. 641 de la Ley de -ontrato de 2raba#o y pone en cabeza del #uez concursal la $calificacin de la quiebra% , a los fines de fi#ar el monto de la indemnizacin, seg/n los arts. 634 y 63? de la L-2. La determinacin de si las causas de la quiebra pueden ser imputadas al empleador se debera hacer en la sentencia de verificacin, para poder definir la cuanta del cr+dito, sin embargo esto no es posible en atencin a la $dualidad% de fueros impuesta por la ley 67A@7. Esto constituye un verdadero inconveniente, pues en la relacin de plazos el #uez no cuenta con el informe general del sndico y no tiene suficientes elementos para esta resolucin. &dvi+rtase que el informe general debe presentarse treinta das despu+s del informe individual de cr+ditos, y el #uez debe dictar sentencia sobre la procedencia de las verificaciones diez das despu+s de presentado el informe individual. 'or ello, los sndicos, al formular el informe de los cr+ditos laborales, deber n opinar sobre este punto, dando a los magistrados los elementos necesarios para fundar esta calificacin del proceso, y as poder determinar si la indemnizacin laboral debe ser plena o disminuida <arts. 634 a 63?, L-2=, ya sea en la va del art. 56, o en el tr mite del art. 47, aun cuando es casi seguro que este punto ya estara definido por el #uez laboral en el #uicio continuado, art. 61. Esta resolucin implica para los #ueces concursales un verdadero problema de difcil elucidacin. &s lo admite 9artorell, expresando que; $-omo problema insalvable encuentro la encruci#ada en que se hallar el #uez del concurso cuando deba expedirse sin contar con el informe del art. 5E, lo que lo llevar siempre a acoger, por razones de prudencia, tan slo el 4AW del cr+dito insinuado en esta etapa procesal. I, como deseo que ahora prospere todo reclamo en el cual se pretenda el reconocimiento del monto m ximo indemnizatorio y se rechace la tentacin de acogerlo slo por el 4AW, ya que esta opcin sera tan desgraciada y lesiva, como lo que se hizo en sede laboral durante d+cadas en sentido contrario% . 2ambi+n 9aza y Lorente plantean sus dudas respecto de cu l ser la actitud que adopten los #ueces del concurso frente a la aplicacin del principio in dubio pro operario <art. E, L-2= y a la presuncin de culpabilidad del empleador que emanaba del anterior art. 641, L-2. Boy la dualidad de fueros impuesta por la ley 67A@7 tomar $letra muerta% esta facultad del #uez concursal que ser reclamado por el magistrado laboral.
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II" Criterios de determinaci0n de las causas de la insolvencia El texto legal impone al #uez comercial el respeto de la normativa laboral y, por ende, debe recordar que; i= no resulta suficiente para excepcionarse con la indemnizacin reducida esgrimir una causal general y no especfica de la empresa, sin demostrar a#enidad de la empleadora en la desfavorable situacin econmica particular, as como que hubiera adoptado oportunamente medidas para paliarla. ii= es necesario que el principal demuestre a#enidad en las causas que han originado la insolvencia y tambi+n la adopcin de medidas concretas para superar la crisis. iii= es la empresa la que debe cargar con el onus probandi de los extremos que hacen a la aplicacin de la indemnizacin reducida. iv= .ouillon se pronuncia en igual sentido, expresando que la imputabilidad se presume y que es el empleador quien debe acreditar que la insolvencia de la empresa no le es imputable para liberarse de la indemnizacin plena. 'or otra parte, cabe preguntarse qu+ tr mite debe tener esta declaracin y si, en su caso, la decisin del #uez es recurrible y por qu+ va procesal. En esta lnea, 'atricia )errer propicia que en lugar de una resolucin por cada cr+dito laboral, el #uez dicte una resolucin general decidiendo si la quiebra es o no imputable al empleador, a los fines del c lculo indemnizatorio de los traba#adores. &s, al darse una respuesta a todos los traba#adores, bastara que cualquiera de ellos apelase, y una vez resuelta la cuestin definitivamente, se aplicaran igualitariamente las pautas establecidas a todos los acreedores laborales. ,e todos modos, la doctrina especializada se pronuncia favorablemente con respecto a esta reforma y considera positiva la derogacin del art. 641 de la L-2, ya que, indudablemente, las causas de la insolvencia y de la ruptura del vnculo laboral son aspectos vinculados ntimamente que solamente pueden ser conocidos por el #uez concursal, /nico rgano #urisdiccional que puede valorar integralmente la situacin.
Art. -". Cr8ase el /e&istro ,acional de Concursos ! Cuiebras, a 1in de to'ar nota de los procedi'ientos re&lados por la presente le! que tra'iten ante los 'a&istrados de cualquier 0urisdicci%n, nacional o provincial, los cuales re'itir*n a 8ste dentro de los cinco >") das de conocida la causa la in1or'aci%n, co'o as ta'bi8n las 'odi1icaciones relevantes que se produ0eran con posterioridad, con1or'e las especi1icaciones que requiera la re&la'entaci%n. I" +e7istros locales 2al como lo dispone el art. 5 del dec. 57?J1EE7, en cada provincia "y, a su vez, seg/n la circunscripcin #udicial" se han reglamentado los correspondientes .egistros de Suicios Pniversales y, entre ellos, los de las causas concursales. El mosaico de regulaciones impide tener estadsticas exactas y slo cabe recordar que existen #uzgados especializados en materia concursal en -rdoba, 9endoza, *alta y Su#uy y se est estudiando su viabilidad en Fuenos &ires, Entre .os y *anta )e, entre otras.
Art. -6. Aac:ltase al $oder E0ecutivo nacional a re&la'entar el 1unciona'iento ! or&ani5aci%n del /e&istro ,acional de Concursos ! Cuiebras.
Art. -7. <e 1or'a.
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Junyent Bas Ley Comentada Tomo 2 (Sin Notas Al Pie)

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Art. 78. $rueba de la cesaci%n de pa&os.

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